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EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA


DE _________________________, ESTADO DE _______________________;

Autos n: 000000000000
Cdigo 000000

FULANO DE TAL, qualificado nos autos, atualmente recolhido na


Cadeia Pblica de cidade/XX; vem, tempestiva e respeitosamente, por intermdio de seu
advogado legalmente constitudo (Instrumento de Procurao Anexo), presena de Vossa
Excelncia, com fulcro no Artigo 593, I do Cdigo de Processo Penal, no conformado com
a r. sentena de fls. 142/160, apresentar suas

RAZES DE APELAO
requerendo que as mesmas sejam recebidas e juntadas em seus regulares efeitos legais, e
aps juzo de retratao sejam remetidas instncia superior.

Nestes termos, com inclusos os documentos

Pede e espera deferimento.

Cidade/XX, 00 de ms de 2013.

WELTON ESTEVES
OAB/MT 11.924

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RAZES DE APELAO

Apelante: Fulano de Tal


Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Mato Grosso
Processo n 000000000000
Origem: 0 Vara Criminal da Comarca de...

EGRGIO TRIBUNAL,

COLENDA CMARA,

EMRITOS DESEMBARGADORES.

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos em epgrafe, que lhe


move a Justia Pblica, com incurso nas penas do artigo 217-A, c/c art. 226, inciso II, c/c art.
71, todos do Cdigo Penal, destacando que o recorrente primrio, tem bons antecedentes,
residncia fixa e ocupao lcita e, nesse contexto, inconformado com a r. sentena de fls.
142/160, vem, dela recorrer para essa Corte, pelos fatos e fundamentos a seguir
alinhavados:

1. PRELIMINARMENTE: DO DIREITO DE RECORRER EM LIBERDADE


Art. 5, LVII da CF/88
Antes de adentrar ao mrito cumpre consignar que a negativa do
juzo de piso do apelante recorrer em liberdade EST TOTALMENTE CONTRRIA AO
PRESENTE CASO E EM DISSONNCIA AO ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL.

A negativa fundamentada apenas pela natureza hedionda do


suposto delito, na garantia da aplicao da lei penal e da ordem pblica (fls. 158/159), no

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passam de mera suposio para manuteno ilegal do decreto prisional, eis que o
APELANTE PRIMRIO, TEM RESIDNCIA FIXA E OCUPAO LCITA, conforme bem
consignado na r. sentena (fls. 155), no havendo qualquer prejuzo a instruo
criminal (a qual j se encerrou), a ordem pblica ou a aplicao da lei penal.

De outro lado, a natureza do delito na verdade prejudica a si


prprio, j que mesmo havendo futura prova de sua inocncia, jamais ser bem visto na
COMUNIDADE em que foi criado, podendo, ainda, ser ele vtima de injustias, preconceitos.

Outrossim, as supostas provas que embasaram a condenao


so superficiais, havendo fundadas dvidas acerca da materialidade e autoria do
crime, sendo plenamente JUSTIFICVEL e RAZOVEL a concesso do direito de
recorrer em liberdade.

Nesse aspecto, o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL em brilhante


posicionamento a respeito, ampliou a exigibilidade da fundamentao da priso
preventiva, para a necessria demonstrao, in concreto, da periculosidade do
agente, modus operandi, interferncia na instruo criminal ou real inexequibilidade
da reprimenda penal, no aceitando meras suposies ou, simplesmente, a gravidade
em abstrato do delito.

Eis a deciso:

PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO


AO PUDOR COMETIDOS CONTRA VULNERVEL. PRISO PREVENTIVA.
GRAVIDADE DO CRIME. CLAMOR PBLICO. FUNDAMENTAO INIDNEA.
AUSNCIA DE SITUAO FTICA CONCRETA. FATO QUE NO DENOTA, POR
SI S, INTENO DE SE FURTAR APLICAO DA LEI PENAL. MERAS
SUPOSIES. NECESSIDADE DA CUSTDIA NO DEMONSTRADA.
CONDIES PESSOAIS FAVORVEIS. ORDEM CONCEDIDA.
I. Exige-se concreta motivao para a decretao da custdia preventiva, com base
em fatos que efetivamente justifiquem a excepcionalidade da medida, atendendo-se
aos termos do art. 312 do CPP e da jurisprudncia dominante.
II. O juzo valorativo a respeito da gravidade genrica do crime, em
tese, praticado pela paciente, a existncia de prova da materialidade
e indcios de autoria, bem como o clamor pblico causado pelos
fatos no constituem fundamentao idnea a autorizar a priso
para garantia da ordem pblica, se desvinculados de qualquer fator
concreto, que no a prpria conduta, em tese, delituosa, como j
anteriormente destacado. Precedentes.
III. O fato de se tratar de crime hediondo, por si s, no basta para justificar a
imposio da medida segregatria ao acusado. Precedentes.
IV. Juzo de probabilidades e suposies a respeito do que o acusado poder vir a
fazer, caso permanea solto, no podem respaldar a medida constritiva.
V. Deve ser cassado o acrdo recorrido, bem como o decreto prisional,
determinando-se a expedio de alvar de soltura em favor do paciente, se por

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outro motivo no estiver preso, sem prejuzo de que seja decretada novamente a
priso preventiva, com base em fundamentao concreta.
VI. Ordem concedida, nos termos do voto do Relator. (STF HC 174829/MG, Rel.
Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 17/02/2011)

Sobre o delito em tela, o TJRS assim decidiu:

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. ESTUPRO DE VULNERVEL.


INDEFERIMENTO DO DECRETO DE PRISO PREVENTIVA. ADOO DE
MEDIDA CAUTELAR. priso cautelar atribudo o carter da
excepcionalidade; no estando demonstrados de pronto os pressupostos
do art. 312 do CPP, aliado primariedade dos agentes, no h como
neste momento ser decretada a custdia preventiva, salientando-se que a
adoo de medida cautelar de proibio de contato dos agentes com as
vtimas revela-se, por ora, mais apropriado. Manifestao do Ministrio Pblico
neste 2 grau de jurisdio no sentido de manuteno da medida cautelar adotada.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO IMPROVIDO. (Recurso em Sentido Estrito N
70053518288, 5 Cm. Criminal, TJRS, Relator: Francesco Conti, j. 10/04/2013)

HC N 70.053.484.325HC/M 1.873 - S 28.03.2013 - P 06 HABEAS CORPUS.


ESTUPRO DE VULNERVEL. Liminar de liberdade provisria ratificada.
Desproporcionalidade da medida extrema da priso processual no caso,
diante da possibilidade de fixao de medidas cautelares alternativas.
Liberdade provisria concedida mediante condies. ORDEM CONCEDIDA
EM PARTE. (Habeas Corpus N 70053484325, 6 Cm. Criminal, TJRS, Relator:
Aymor Roque Pottes de Mello, j. 28/03/2013)

Ademais, no se pode aplicar a lei utilizando-se de DOIS


PESOS E DUAS MEDIDAS, sob pena de infringncia ao PRINCPIO DA IGUALDADE.

Veja-se que em vrios crimes de pior gravidade possvel o


deferimento do direito de recorrer em liberdade, tais como homicdio, roubo e trfico de
entorpecentes, entre outros.

Nesse sentido:

PENAL. HABEAS CORPUS. FURTO, ROUBO, RECEPTAO E QUADRILHA.


PRVIO MANDAMUS DENEGADO. (...). PRISO. LIBERDADE DEFERIDA.
SENTENA CONDENATRIA. VEDADO O APELO EM LIBERDADE. GRAVIDADE
GENRICA DO CRIME. FALTA DE INDICAO DE ELEMENTOS CONCRETOS A
JUSTIFICAR A MEDIDA. MOTIVAO INIDNEA. INSERO PELO TRIBUNAL
DE FUNDAMENTOS NO PRESENTES NO DECISUM. IMPOSSIBILIDADE.
FLAGRANTE ILEGALIDADE. EXISTNCIA. HABEAS CORPUS NO CONHECIDO.
ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO. (...)
2. A priso processual deve ser configurada no caso de situaes extremas, em
meio a dados sopesados da experincia concreta, porquanto o instrumento
posto a cargo da jurisdio reclama, antes de tudo, o respeito liberdade.

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3. In casu, existe manifesta ilegalidade pois a custdia provisria no se justifica ante


a fundamentao inidnea, pautando-se apenas na gravidade abstrata dos delitos,
estando ausentes os requisitos previstos no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
5. Habeas corpus no conhecido. Ordem concedida, de ofcio, a fim de que o
paciente possa aguardar em liberdade o trnsito em julgado da ao penal, se por
outro motivo no estiver preso, sem prejuzo de que o Juzo a quo, de maneira
fundamentada, examine se caso de aplicar uma das medidas cautelares
implementadas pela Lei n. 12.403/11, ressalvada, inclusive, a possibilidade de
decretao de nova priso, caso demonstrada sua necessidade. (STJ 6 Turma,
HC 183526 / ES, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, j. 23/04/2013)

Ora, A FUNDAMENTAO DO INDEFERIMENTO DO DIREITO DE


RECORRER EST BASEADA UNICAMENTE NA GRAVIDADE ABSTRATA DO DELITO, sendo
contrria aos elementos dos autos, mormente porque o apelante primrio,
possui bons antecedentes, ocupao lcita e residncia fixa, alm de NO TER
OBSTRUDO A INSTRUO, SEJA COM AMEAAS S TESTEMUNHAS, A GENITORA OU A VTIMA
OU A ORDEM PBLICA E A APLICAO DA LEI PENAL.

Portanto, a simples e genrica gravidade do crime supostamente


praticado pelo recorrente no constitui motivo idneo para negativa do direito de recorrer em
liberdade, at porque quando se trata de caso complexo, onde A CONDENAO NO
FOI BASEADA EM PROVAS ROBUSTAS E INEQUVOCAS.

Assim, pugna o apelante pelo deferimento do pedido para ter o


direito de recorrer em liberdade, pois a negativa constitui violao tambm ao PRINCPIO DA
INOCNCIA.

2. BREVE RELATO DOS FATOS


Inicialmente registro que o recorrente, tem interesse no reexame
da r. sentena, ora hostilizada, frente a sua inocncia e ausncia de materialidade e autoria,
uma vez que no h elementos probatrios robustos e suficientes para amparar um decreto
condenatrio, merecendo, via de consequncia, aplicar o princpio do in dbio pro reo.

O Recurso tambm tempestivo, consoante o disposto no artigo


593 c/c 798 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro.

Adentrando aos fatos, entende o apelante que o Ilustre e culto MM.


Juiz a quo da Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de Cidade/XX, proferiu sentena
condenatria mesmo com insuficincia de provas, fixando a pena em 09 anos, totalizando
ao final em 15 anos e 9 meses de recluso em regime fechado, negando a possibilidade de
recorrer em liberdade.

Apenas para constar, o referido processo foi recebido pelo


Magistrado xxxxxxxxxxxx, instrudo pela Magistrada xxxxxxxxxxxxxxx e sentenciado
pelo atual Magistrado xxxxxxxxxxxxx.

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Em que pese os fundamentos apresentados, o recorrente destaca


alguns pontos de fundamental importncia que no foram examinados pelo nobre
sentenciante monocrtico.

No por demais lembrar, que o apelante ru primrio, tem bons


antecedentes, residncia fixa e ocupao lcita, no possui personalidade para o crime,
nem vive de ocupaes ilcitas. Sempre prezando pelo respeito lei e a sociedade.

O apelante pai de famlia, possui dois filhos, ambos com idades


semelhantes da suposta vtima. Este pai, ora apelante, tem noo do quanto pesa para
uma famlia descobrir que seus filhos foram vtimas, em tese, de um crime, como no caso
em tela. por esse motivo que o recorrente seria incapaz de cometer os atos indicados na
denncia e na r. sentena aqui atacadas e no se cansa de dizer que no praticou crime.

Entretanto, surpreendentemente, o apelante se v posto no banco


dos rus, sendo julgado por atos cujos indcios sequer so direcionados para a execuo do
crime que lhe foi imputado, e, qui, com apoio simplesmente em elementos frgeis e
inconsistentes, tudo em virtude de histrias contadas por uma semi-adolescente de quase
12 anos, revoltada com a relao da sua me consigo.

Alm do mais, o apelante vem sofrendo com a imagem de


estuprador que ficou cravada em sua pessoa, estando em situao extremamente
desconfortvel frente aos amigos, parentes e colegas de trabalho que o vem com
desconfiana e desapreo.

sabido que a Carta Magna garante a todos os cidados a


condio de inocentes at que se tenha prova contundente contrria ao mesmo. Diante de
uma acusao to sria, capaz de destruir a vida de qualquer pessoa, preciso que se
tenha muita ateno com o julgamento dos fatos, especialmente, quando no existem
provas reais e inequvocas de que esses fatos aconteceram, principalmente na forma
como foi descrita na denncia.

Diante disso, o apelante vem perante essa Colenda Corte,


acreditando na cultura e no notvel saber jurdico dos Senhores Desembargadores, para
demonstrar, mais uma vez, que os fatos relatados na denncia no condizem a com
verdade. De sorte que, ao final, seja reconhecida a sua inocncia, cassando a r. sentena
condenatria, aqui hostilizada, com a concomitante absolvio.

3. DO DIREITO FUNDAMENTAO
Passemos ento a analisar as provas da materialidade e autoria
que fundamentaram a condenao do apelante a pena final de 15 anos e 9 meses de
recluso em regime fechado.

A negativa do ru no foi ilidida na instruo judicial!!!

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Com a devida vnia, o recorrente destaca alguns pontos de


fundamental importncia que no foram examinados ou o foram de forma contrria prova
dos autos pelo nobre sentenciante monocrtico.

As provas so as seguintes:

No Inqurito Policial: (Inclusive sem audincia da Defesa)

a) Depoimento da vtima (fls. 18/19)


b) Depoimento das funcionrias do conselho tutelar (fls. 12/15)
c) Depoimento da genitora da vtima (fls. 16/17)
d) Depoimento da professora da vtima (fls. 80/81)
e) Exame de Corpo Delito (fls. 22)

No Processo Judicial:

a) Prova oral em udio e vdeo (fls. 18/19) > Reproduo da Verso da Vtima
b) Laudo de Leso Corporal (fls. 104) -> Sem Leses
c) Laudo de Ato Libidinoso (fls. 112) -> Sem Leses
d) Laudo de Conjuno Carnal (fls. 116) -> Ruptura INCOMPLETA do Hmen, vestgios antigos
e) Relatrio Psicolgico (fls. 124) -> Menina com inteligncia acima da mdia

3.1 Da Materialidade e Autoria

a) Dos depoimentos

Note-se Nobres e Cultos Julgadores, que tanto a denncia, como a


r. sentena fundamentaram-se exclusivamente no depoimento da vtima e das
conselheiras tutelares (que no presenciaram os fatos), alm do exame de corpo
delito (inconclusivo), no obstante a interpretao equivocada atribuda.

Os depoimentos testemunhais no podem constituir como


elemento de prova no presente caso, j que se traduz apenas em suposta reproduo
melhorada da verso apresentada pela vtima, haja vista que esse tipo de delito
praticado s ocultas, dificilmente sendo presenciado por testemunhas.

O depoimento da semi-adolescente na fase inquisitiva tambm


no merece crdito, eis que foi colhido sem a presena de DEFENSOR, ou seja,
estava presente no ato apenas a autoridade policial - a acusao, havendo flagrante
vcio na formao da prova, em virtude de como foram feitas as perguntas e se as
palavras transcritas foram realmente as pronunciadas pela vtima.

Ademais, quanto confiabilidade do depoimento infantil, mormente


em se tratando de delitos contra os costumes, a jurisprudncia tem posicionado no sentido
de que um contingente probatrio frgil e isolado, no pode esteiar uma condenao (N
48.070. In: RT 251/130).

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Outrossim, as declaraes da vtima do crime contra os costumes


tem validade, se amparada por outros elementos dos autos. (N 91.496. In: RT 388/110)

Ora, todos os depoimentos testemunhais apenas reproduzem a


mesma histria, sem qualquer indicao de detalhes ou elementos suficientes a apurao da
materialidade e a autoria.

A genitora da semi-adolescente, Sra. Beltrana, quem poderia


fornecer algum elemento idneo de prova, contudo em seu depoimento ela no confirma a
verso das testemunhais e nem de que houve estupro, ao contrrio, sustenta desconhecer a
ocorrncia dos fatos (fls. 12), no trazendo qualquer elemento de prova, registrando-se,
ainda, que ela NO IMPUTOU, NEM ACOBERTOU a existncia de algum delito, mesmo
depois de romper a relao marital.

Nesse aspecto, se realmente o apelante tivesse a agarrado a


vtima fora, porque ela no gritou? Ou porque os vizinhos no escutavam seu
choro? As conselheiras tutelares poderiam muito bem ter entrevistado os vizinhos
investigando movimentos suspeitos e no basear na verso da vtima de forma
EXCLUSIVA.

E, ainda, mais, se a genitora soubesse ou se os fatos fossem


realmente verdicos, porque continuaria permitindo que os dois ficarem sozinhos ao ir
igreja? Ou continuaria seu casamento para somente agora romper com o apelante?

Nobres e cultos julgadores, a histria no est e nunca esteve


pautada com a verdade, havendo omisses de datas, forma como ocorria, contradio,
enfim, gerando fundadas dvidas se houve ou o que realmente aconteceu, fazendo
crer que a vtima mentiu quanto aos fatos para prejudicar o apelante.

Tanto que em depoimento judicial a vtima entra em


contradio.

Em trecho transcrito na r. sentena (fls. 152), extrai-se o seguinte:

(...) passou a mo em mim, ai depois, mexeu comigo; pois sua mo na


perereca; ele negoo; ele tirou a minha roupa; ele colocou na minha perereca;
doeu; ele fez quatro vezes; no lembro direito; primeira vez na Gacha e
outra em Santiago; na Gacha s passou a mo, em Santiago ele mexeu
comigo, que passou a mo por dentro e por cima da calcinha; em Santiago
quando tava de noite (...) destaquei

Ora, da simples leitura do trecho extrai contradio elementar


para valorao da sua verso, demonstrando ser inverdica a verso sustentada pela
vtima.

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A contradio simples, quando perguntada quando os fatos


aconteceram, primeiramente ela diz que aconteceu uma vez na cidade de Gacha e outra
em Santiago, veja-se, in verbis:

ele tirou a minha roupa; ele colocou na minha perereca; doeu; ele fez quatro
vezes; no lembro direito; primeira vez na Gacha e outra em Santiago; na
Gacha s passou a mo, em Santiago ele mexeu comigo (sic)

Em seguida ela mesma declara contrariamente a afirmao


anterior de que na cidade de Gacha ele s passou a mo, vejamos:

ele tirou a minha roupa; ele colocou na minha perereca; doeu; ele fez quatro
vezes; no lembro direito; primeira vez na Gacha e outra em Santiago; na
Gacha s passou a mo, em Santiago ele mexeu comigo (sic)

Portanto, veja Nobres julgadores, h inequvoca contradio


de quando os supostos fatos aconteceram, ou seja, se houve a suposta conjuno
carnal ainda na cidade de Gacha ou somente em Santiago.

Outrossim, malgrado o laudo impugnado abaixo ateste


a ruptura incompleta do hmen, ele prprio confirma a ausncia de leses
recentes, quando conclui apenas haver vestgios antigos, bem como os
demais concluem pela inexistncia de leso (fls. 104/118).
Em seu depoimento, a vtima semi-adolescente afirma em 3
oportunidades que teria contado a sua genitora o que estava acontecendo (fls. 18), contudo,
tais afirmaes no condizem com a verso da genitora, a qual alegou no ter
conhecimento de qualquer relao sexual, e talvez at tenha contado, mas por tratar-se de
hiptese absurda, a genitora acreditou que no passava de palavras.

Veja-se que em seu depoimento a testemunha Ciclana afirma que


a semi-adolescente teria-lhe relatado todos os detalhes, contudo, porque no testemunhou
nos autos quais foram esses detalhes?

E por ltimo, a verso reproduzida unicamente pelas testemunhas


no presenciais so contrrias aos laudos periciais, conforme ser a seguir exposto.

b) Dos laudos periciais

Com relao aos exames de corpo delito, ambos os Laudos de


Leso Corporal e de Ato Libidinoso atestam a INEXISTNCIA DE LESES NA VTIMA,
sendo que este ltimo atesta que esta no apresenta leses nas regies vulvar,
peri- vulvar, anal e peri- anal (sic fls. 112), sendo os referidos laudos desprezados.

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Assim, condenar o apelante por depoimentos inverdicos e simples


indcios feitos pela nica e suposta testemunha e vtima ser a maior injustia, visto que
estar colocando um inocente, honesto, trabalhador e pai de famlia dentro de uma cadeia
junto com criminosos de alta periculosidade, condenado por crime que sequer cometeu,
onde no h provas materiais do suposto delito, haja vista que o prprio laudo de exame de
corpo de delito constatou que h AUSNCIA DE VESTGIOS DE ATO LIBIDINOSO
DIVERSO DA CONJUNO CARNAL, o laudo, portanto, foi desprezado.

J o Laudo de Conjuno Carnal realizado no inqurito


(00.00.2012) apontou ruptura no hmen, porm sem detalhar o que teria ocasionado o
rompimento, assim como relatou que no possvel determinar a formao interna (sic
fls. 22). Tambm descreveu no ser possvel determinar se foi em data recente e se
houve violncia. Ou seja, foi realizado de forma insatisfatria.

Todavia, a contrrio, sensu, o laudo elaborado em 08.11.2012, ou


seja, no ms seguinte, aponta tambm sem qualquer detalhamento a existncia de
RUPTURAS INCOMPLETAS com VESTGIOS ANTIGOS (fls. 116), ou seja, os laudos,
alm de no serem especficos, se contradizem com relao se houve ou no a
ruptura do hmen, bem como o que teria causado.

Ora, se a semi-adolescente relata que teve mais de trs


relaes sexuais com penetrao, certamente haveria ruptura completa do hmen,
deixando LESES APARENTES de fcil identificao e RECENTES, hiptese no
vislumbrada nos laudos, concluindo que a semi-adolescente mentiu ao afirmar que
teve relaes sexuais.

H que se ressaltar, ainda, que estudos mdicos comprovam que


o rompimento do hmen, alm da penetrao do ato sexual, pode-se dar pela introduo
de um objeto de dimenso razoavelmente parecido com o pnis masculino ou
simplesmente em acidentes, que costumam vir durante a infncia, comum garotas
machucarem seus rgos genitais enquanto andam de bicicleta e acidentalmente
batem de forma brusca em alguma parte, ou com algum tipo de esporte mais pesado,
principalmente quando o hmen anular, por possuir um fcil rompimento, 1 podendo,
ainda, ser rompido por uma simples cavalgada, ou seja, o ato sexual no o nico
responsvel pela ruptura da r. pelcula E O LAUDO DE CONJUNO CARNAL NA DIZ A
RESPEITO.

ASSIM,
SE CONTRARIAMENTE AOS LAUDOS PERICIAIS A VTIMA
MENTIU QUE TEVE RELAES SEXUAIS, COMO PODEMOS DAR CRDITO S AFIRMAES DE
QUE ELE A FEZ ASSISTIR FILMES E VER FOTOS PORNOGRFICAS OU MESMO QUE O APELANTE A
TENHA TOCADO? NO CREIO QUE A DECISO CONDENATRIA TENHA SIDO A MAIS CORRETA!

Nesse aspecto, o ltimo laudo, mesmo em contradio com o


primeiro, ao apontar ruptura incompleta e a existncia de vestgios antigos que

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http://www.clickatualidade.com.br/himen-rompido-tudo-que-as-mulheres-precisam-saber.htm

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certamente ocorreu de uma das formas especificadas acima sequer demonstra a causa da
ruptura incompleta do hmen, ou se esta tenha sido causada por uma relao sexual ou no,
concluindo pelos elementos dos autos, que o rompimento no decorreu de coito com o
apelante, no essa a afirmao inequvoca que se extrai dos autos.

Todavia, devido os meios de comunicao (celular e internet),


sites de relacionamentos e salas de bate papo, bem como na prpria escola
(professores e coleguinhas) se aprende muita coisa sobre sexo sendo certo que, no
encontrarmos mais meninas com idade acima de 8 anos brincando de boneca, PELO
CONTRRIO, se v em eventos de cidades e comunidades pequenas inmeras garotas
partir de 09 anos maquiadas e com roupas depravadas sem os pais por perto em
festas, praas, lanches e sorveterias, assim como infelizmente se tornou natural
encontramos meninas de 12 anos grvidas.

Assim, veja-se que em seu depoimento no ms de outubro, a


semi-adolescente afirma que h aproximadamente 02 meses atrs contou sobre o suposto
estupro Diretora da Escola, supondo-se que ao menos o suposto ltimo ato teria
acontecido em agosto, todavia, sendo a concluso do laudo de conjuno carnal de
que havia VESTGIOS ANTIGOS, EXCLUI-SE, assim, qualquer RELAO SEXUAL
RECENTE, refutando-se a verso da vtima.

Logo, apontando o referido laudo, mesmo de forma inconclusiva ou


detalhada, a existncia de vestgios antigos, e tendo este sido realizado h
aproximadamente dois meses depois do suposto ato, o laudo no aponta a existncia de
coito atual ou recente, de forma que no h como imputar a existncia de relao com
o apelante. Ora a r. sentena no faz justia!

Ou seja, no se pode considerar de forma alguma que houve


relao sexual, nem que houve ruptura do hmen por culpa do apelante, sobretudo porque,
apesar de no precisar a data exata, a vtima relata supostas relaes sexuais quando j
havia se mudado para Santiago, j que em Gacha apenas teria visto fotos e filmes (fls. 18).

Ao que parece, realmente tudo no passa de tentativa de almejar a


ateno de sua genitora, enciumada com a natural e maior ateno dada por ela aos dois
filhos pequenos do apelante, at porque sequer o celular que continha as fotos e filmes
pornogrficos foram apreendidos.

Ademais, no estamos lidando com uma criana indefesa como


quer fazer parecer a douta representante do Ministrio Pblico e o juzo, isso porque o
Relatrio Psicolgico aponta que a infante apresenta maturidade mental e
emocional acima da mdia, ou seja, uma criana intelectualmente
desenvolvida e emocionalmente madura. (sic fls. 124)

Portanto, ao contrrio do entendimento do juiz singular, h sim,


grande possibilidade de inveno ou pelo menos de aumento dos fatos ocorridos, com
inteno de prejudicar o apelante, em vista de problemas familiares.

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Por isso, a r. sentena foi injusta, de maneira que merece reforma,


mormente porque no se pode condenar um inocente ou mesmo um culpado com ausncia
de provas idneas. Logo, havendo fundadas dvidas, pugna pela aplicao do princpio in
dubio pro reo, por ser uma recomendao razovel ao caso em tela.

Nesse sentido, prescreve o CPP: o juiz absolver o ru,


mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a
inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato
infrao penal; IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; V no
existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; VI existirem circunstncias que
excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos
do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; e VII no
existir prova suficiente para a condenao.

Ora, no presente caso, extrai-se da anlise dos laudos


que est provada a inexistncia de relao (anal, vaginal e ato libidinoso); no
h prova da existncia dos supostos toques; no h prova de que o apelante
concorreu para a ruptura incompleta do hmen (vestgios antigos); enfim, no
h prova idnea/robusta para amparar a condenao, havendo DVIDAS
RAZOVEIS sobre a existncia de todos os fatos, devendo o apelante ser
absolvido.

A propsito:

APELAO. CRIME CONTRA A LIBERDADE SEXUAL. ESTUPRO DE


VULNERVEL. PLEITO MINISTERIAL DE CONDENAO.
DESCABIMENTO. AUSNCIA DE MATERIALIDADE. DVIDA
RAZOVEL SOBRE A EXISTNCIA DOS FATOS. certo que, em
crimes contra a liberdade sexual, em geral sem testemunhas
presenciais, a palavra da vtima assume especial importncia, e deveria
preponderar sobre a do ru. No obstante, no caso concreto,
embora a denncia impute ao ru, padrasto da vtima, a
prtica de conjuno carnal e atos libidinosos diversos
da conjuno carnal, inclusive a introduo do dedo e do
pnis no nus e na vagina da ofendida, o auto de exame
de corpo de delito atesta que a ela virgem, e que o
tegumento da regio perianal e gltea mostra-se ntegro e
contnuo - no houve exame especfico de ato libidinoso
diverso as conjuno carnal (coito anal). Depoimento da
ofendida eivado de contradies e imprecises quanto ao momento dos
estupros. Relatos nos autos dando conta de que o pai biolgico da
ofendida alcolatra e assistia a filmes pornogrficos com ela. Ausncia
de materialidade. Dvida razovel sobre a existncia dos fatos.
APELAO DESPROVIDA. (Apelao Crime N 70052594173, Sexta
Cmara Criminal, TJRS, Rel: Jos Luiz John dos Santos, j. 28/03/2013)

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Ademais, a r. sentena no considerou a negativa do ru porque


contrria aos depoimentos testemunhais (fls. 152). Absurdo Doutos julgadores! Os
depoimentos testemunhais no podem servir como meio de prova porque no presenciaram
os supostos fatos, trata-se apenas da VERSO MELHORADA DA VTIMA.

A concluso a que se tem dos autos a de que a verso


sustentada pela pr-adolescente CONFUSA e CONTRADITRIA, bem como no
condiz com os laudos periciais, ainda no havendo ruptura completa do hmen como
fundamenta o MM juiz de piso, mesmo aps as supostas inmeras relaes.

Portanto, a r. sentena merece ser reformada in tontum, pois o


apelante no pode pagar por um crime que no cometeu e do qual se tornou a maior vtima.

3.2 Do nus da Prova

cedio que o nus da prova da acusao competia ao Ministrio


Pblico, o qual no deu cumprimento ao disposto no artigo 156, primeira parte, do Cdigo
de Processo Penal, ressaltando que ao juiz discricionrio determinar ofcios ou diligncias
que julgar relevantes, mas ao rgo acusador obrigatrio comprovar o que alega.

Observe-se que no presente caso a acusao e o juzo poderiam


ter arrolado os vizinhos do apelante (CPP, art. 209), bem como solicitar exames periciais
detalhados e outras diligncias cabveis, todavia, limitou-se a fundamentar sua tese na
prova testemunhal no ocular.

A propsito, sobre o assunto, preleciona MIRABETE, assim descrito:

"nus da PROVA (onus probandi) a faculdade que tem a parte de demonstrar no


processo a real ocorrncia de um fato que alegou em seu interesse. Dispe a lei que
a PROVA da alegao incumbe a quem a fizer, princpio que decorre inclusive na
paridade de tratamento das partes. No processo penal condenatrio, oferecida a
denncia ou queixa cabe ao acusador a PROVA do fato tpico (incluindo dolo e culpa)
e da autoria, bem como das circunstncias que causam o aumento da pena
(qualificadoras, agravantes etc.); ao acusado cabe a PROVA das causas que
excluem a antijuricidade, culpabilidade e punibilidade, bem como circunstncias que
impliquem diminuio da pena (atenuantes, causas de diminuio da pena etc.), ou
benefcios penais". (MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal
Interpretado. 11. ed., So Paulo, Atlas, 2003, p. 474-5)

No mesmo sentido, a doutrina de FERNANDO DA COSTA TOURINHO


FILHO:

"Cabe, pois, parte acusadora provar a existncia do fato e demonstrar sua autoria.
Tambm lhe cabe demonstrar o elemento subjetivo que se traduz por dolo ou culpa,
Se o ru goza da presuno de inocncia, evidente que a PROVA do crime, quer a
parte objecti, quer a parte subjecti, deve ficar a cargo da acusao". (TOURINHO

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FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 8. ed. rev. e atual., So Paulo: Saraiva,
1986, vol. 3, p. 214)

V-se que as provas anexas aos autos so inconsistentes e


frgeis, logo, deve ser afastada a acusao do recorrente por ausncia de provas hbeis
para essa finalidade, vez que esta no pode ser fundada em conjecturas ou probabilidades.

Assim sendo, ante a fragilidade das provas contidas nos autos, as


quais no servem de suporte para se impor, com a certeza necessria, uma
condenao ao recorrente. Logo, no h outro caminho a seguir, seno o da concesso
do decreto absolutrio, haja vista que, in casu, milita em favor do mesmo a presuno de
inocncia, especialmente porque em momento algum restou demonstrada a materialidade e
autoria do delito, nem h elementos probatrios robustos e inequvocos para amparar um
decreto condenatrio, devendo-se aplicar o princpio in dbio pro ro.

Convm lembrar, ainda, que no referido caso, o Apelante


primrio, pessoa honesta, possui residncia fixa e trabalho definido no Distrito da Culpa.

Assim sendo, inexistindo provas suficientes de autoria do crime, ou


seja, o elenco probatrio at aqui apurado no permite atingir a certeza absoluta da autoria
a absolvio emerge sobranceira.

Nesse sentido, prescreve o CPP:

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva,


desde que reconhea:
I - estar provada a inexistncia do fato;
II - no haver prova da existncia do fato;
III - no constituir o fato infrao penal;
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal;
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal;
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena
(arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se
houver fundada dvida sobre sua existncia;
VII no existir prova suficiente para a condenao.

E se diante de todo o exposto no for esse o entendimento dos


Senhores Desembargadores, deve se considerar que na r. sentena, data vnia, houve o
error in iundicando na apreciao da prova, e por isso, faz se necessria a reforma total da
r. sentena.

3.3 Da imperiosa Desclassificao para Contraveno Penal

Se no for o entendimento de Vossas Excelncias em absolver o


apelante por falta de provas, requer o apelante a desclassificao para tentativa.

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Pois bem, havendo contradio no depoimento da vtima onde ora


afirma no ter havido relao sexual na cidade de Gacha, ora afirmando que houve,
mesmo a mngua de provas, os outros fatos inventados como ver filmes e fotos
pornogrficos, devem ser desclassificados para Contraveno Penal (art. 61) ou satisfao
de lascvia mediante a presena de criana ou adolescente (CP, art. 218-A).

A desclassificao dos fatos para contraveno penal seria medida


mais justa ao caso concreto, pois, mesmo mngua de provas, a suposta conduta do
apelante teria atingido apenas a esfera da mera importunao ofensiva ao pudor, dada a
ausncia de carter lascivo.

Nesse sentido, o dilogo imoral mantido entre vtima-criana e


agressor no mais do que uma infrao de perigo, incidindo este no art. 65 da LCP
(TJSP, RT 750/598).

Outrossim, o agente que toca partes pudendas de menor de 14


anos, em ambiente pblico ou exposto ao pblico, comete o crime de ato obceno (art. 233
do CP) (TJRS, RT 751/666).

Desse modo, mesmo a mngua de provas, pugna pela


desclassificao do delito para Contraveno Penal (art. 61) ou satisfao de lascvia
mediante a presena de criana ou adolescente (CP, art. 218-A).

3.4 Da Imperiosa Desclassificao para Tentativa

E por ltimo, se no for o entendimento de Vossas Excelncias em


absolver o apelante por falta de provas ou desclassificar o delito para contraveno penal,
mesmo a mngua de provas, requer o apelante a desclassificao para tentativa de crime.

Isso porque, mesmo a mngua de provas, o suposto ato praticado


pelo apelante no pode ser concebido como crime consumado, pois, os Laudos de Leso
Corporal e de Ato Libidinoso atestam a INEXISTNCIA DE LESES NA VTIMA, sendo
que este ltimo atesta que esta no apresenta leses nas regies vulvar, peri-
vulvar, anal e peri- anal (sic fls. 112), sendo os referidos laudos desprezados.

J da minuciosa anlise do laudo de Conjuno Carnal, EXTRAI-


SE A AUSNCIA DE CONJUNO CARNAL RECENTE, OU MESMO DE QUALQUER
OUTRA ANTERIOR. (fls. 116)

Emritos julgadores, em verdade, a nica medida razovel e


proporcional ao presente caso a desclassificao do delito para tentativa de crime, e
mesmo assim, tal deciso estaria em dissonncia ao princpio da inocncia, ferindo, ainda,
princpio maior, qual seja o do direito de liberdade.

Conforme sustentado acima, o depoimento das testemunhas


so apenas uma verso melhorada das afirmaes da semi-adolescente, de forma que

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no podem ser valorados como meio idneo de prova, dado o clamor pblico em razo da
gravidade abstrata do delito considerado pelas senhoras depoentes.

Outrossim, no h relatos de vizinhos o sequer da genitora da


vtima que tenha ocorrido conjuno carnal, baseando-se a r. sentena nica e
exclusivamente no depoimento da vtima e das testemunhas, j que um dos laudos
inconclusivo.

Nesse aspecto, mesmo se alguns dos atos descritos na


denncia tivessem ocorrido, estes no contm a gravidade imposta, de forma que
mesmo que houvessem toques, estes no justificam a pena de um crime de quem
pratica homicdio, mas ao contrrio, caracterizaria apenas mera importunao
ofensiva ao pudor.

Ora Nobres Julgadoras, a no ser a palavra da semi-adolescente,


no h sequer incio de prova de que o apelante percorreu o iter criminis do estupro. Da
anlise minuciosa dos autos no essa a concluso que se extrai.

Dessa forma, o apelante no pode ser prejudicado por um crime


que no cometeu e por isso nunca assumiu ou ir assumir, sendo medida razovel e
proporcional a desclassificao para crime tentado, mesmo mngua de provas.

Os Tribunais brasileiros tem adotado a referida medida como nico


meio para dar uma resposta a sociedade em relao a obrigao de proteo do Estado,
tentando repelir a injustia de um decreto prisional severo aplicando outro mais brando, com
o fito de evitar maior injustia, pois no se pode resguardar um bem tutelado,
atingindo a seara de outro de forma mais grave (liberdade individual).

Nesse sentido:

APELAO CRIMINAL. CRIME CONTRA A LIBERDADE SEXUAL. ESTUPRO.


DVIDA RAZOVEL EM RELAO AO PRIMEIRO FATO DESCRITO NA
DENNCIA. EXAME PERICIAL INCONCLUSIVO. CONTRADIES DA VTIMA.
ABSOLVIO. ESTUPRO DE VULNERVEL. ATOS LIBIDINOSOS. SUFICINCIA
PROBATRIA EM RELAO AO 2 FATO. CONDENAO MANTIDA.
DESCLASSIFICAO PARA CONTRAVENO PENAL INVIVEL. TENTATIVA.
POSSIBILIDADE. 1 fato - Estupro. Absolvio. No se sabe, ao certo, se os
fatos ocorreram e qual a intensidade que tiveram, havendo dvidas razoveis a
respeito da conduta descrita no primeiro fato da denncia. A vtima apresentou
relatos distintos e inconstantes, comportamento difcil de avaliar e ao qual no
se pode conferir credibilidade necessria para fundamentar uma condenao.
Ademais, o exame pericial inconclusivo, referindo que a menina possui hmen
dubitativo e constatando a presena de dvida em relao possibilidade da
presena de ruptura cicatrizada ou entalhe congnito, razo pela qual o melhor
caminho a absolvio em relao ao ponto. 2 Fato - Estupro de Vulnervel.
Atos libidinosos. Condenao Mantida. Em relao ao segundo fato existem
provas suficientes de sua ocorrncia. O ru foi surpreendido, alcoolizado, com
as calas abaixadas e sem camisa em sua residncia, aps a vtima ter pedido

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ajuda, porque estava sendo abordada pelo acusado. A menina apresentou a


mesma verso em sede policial e em Juzo e h o depoimento da Conselheira
Tutelar, que refora o relato da ofendida. Indiscutvel nos autos que o ru levantou a
blusa da vtima e passou as mos em seus seios, a agarrou pelos braos e tentou
lev-la para o quarto, com as calas abaixadas, momento em que a menina reagiu e
gritou por ajuda. (...) Tentativa. Possibilidade. Do que se pode extrair do
relato da vtima, o ru abaixou suas calas, lhe mostrou o pnis,
levantou sua blusa, passou as mos em seus seios e tentou lev-la
para o quarto, a agarrando pelos braos, momento em que a vtima
conseguiu fugir e pedir ajuda. possvel, portanto, a
desclassificao do delito para a forma tentada. APELO DA DEFESA
PARCIALMENTE PROVIDO. MAIORIA. (RAC n 70051477198, 6 Cm. Criminal,
TJRS, Rel. Des. caro Carvalho de Bem Osrio, j. 28/03/2013)

APELAO CRIMINAL. CRIME CONTRA A LIBERDADE SEXUAL. ESTUPRO DE VULNERVEL.


TENTATIVA. POSSIBILIDADE. PENA REDIMENSIONADA. REGIME DE CUMPRIMENTO DE PENA
ALTERADO. Materialidade e Autoria. Desde a fase inquisitiva, a vtima contou a mesma verso dos
fatos, relatando que estava no stio de seus avs e, no momento em que estes estavam instalando um
telhado no forno da casa, foi chamada pelo ru (vizinho da residncia), para dentro da casa dele,
ocasio em que o acusado levantou a blusa que ela vestia, passou as mos em seus seios, beijou seu
rosto e tentou lhe beijar na boca. A menina conseguiu se desvencilhar das investidas do ru, fugindo
para perto de seus avs. Suficincia probatria. Condenao mantida. Tentativa. Possibilidade.
No obstante o equvoco no agir do ru, seu ato no teve a gravidade exposta
na denncia, at porque a vtima conseguiu se esquivar de sua abordagem, de
modo que se revela proporcional a desclassificao do delito para a forma
tentada, pois a conduta do ru ultrapassou a esfera da mera importunao
ofensiva ao pudor, j que os toques assumiram carter lascivo, mas, ao mesmo
tempo, no tiveram a gravidade que permite a aplicao de uma pena de 08
anos de recluso. Pena e Regime prisional. Redimensionada a pena para 02 anos e 08 meses de
recluso. Por fora do recente pronunciamento do Excelso STF, no julgamento do Habeas Corpus n
111840, que declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90,
com redao dada pela Lei n 11.464/07, resta alterado o regime de cumprimento de pena para o
semiaberto, pois o ru primrio e a pena definitiva inferior a 04 anos de recluso. APELO DA
DEFESA PARCIALMENTE PROVIDO. UNNIME. (RAC n 70050664002, 6 Cm. Criminal, TJRS,
Rel. Des. caro Carvalho de Bem Osrio, j. 19/12/2012)

APELAO CRIMINAL. ESTUPRO DE VULNERVEL. AUTORIA E MATERIALIDADE PROVADAS.


TENTATIVA. APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. REGIME INICIAL DE
CUMPRIMENTO DE PENA ABRANDADO. SENTENA MANTIDA QUANTO AO MRITO E AO
APENAMENTO. Caso em que se mostra correta a sentena que, ao contrrio do
que postula do Ministrio Pblico em seu recurso, resgatou a
proporcionalidade, de estatura constitucional, valendo-se para tanto da
aplicao da norma de extenso do artigo 14, inciso II, do CP, em face da
evidente carncia tipolgica que oferta a legislao penal atual no que toca aos
crimes sexuais, considerando-se que, do contrrio, se poderia levar a
flagrantes injustias acaso desconsiderada a grande variedade de hipteses de
fato de maior e menor violao ao bem juridicamente protegido. No que tange ao
apelo da defesa, que se insurge quanto existncia do fato, e, assim, para que seja feita leitura
diversa da prova colhida, igualmente sem sucesso. O depoimento de D. S. V. restou isolado no
contexto da prova, bem assim a verso de negativa de materialidade, sustentada tambm pelo ru em
defesa direta. de reconhecer-se, entretanto, regime inicial de cumprimento de pena mais brando do
que o fixado na deciso. Embora condenado o ru por crime hediondo, impositiva a alterao do
regime inicial de cumprimento da pena para o semiaberto, nos termos do art. 33, 2, alnea b , do

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CP, na medida em que o Supremo Tribunal Federal, ao apreciar o Habeas Corpus n 111.840/ES, em
julgamento ocorrido em 27/06/12, declarou ser inconstitucional o 1 do artigo 2 da Lei n 8.072/90,
cuja redao foi alterada pela Lei n 11.464/07. APELAO DO MINISTRIO PBLICO NO
PROVIDA. APELAO DA DEFESA PROVIDA, EM PARTE. (RAC n 70053574026, 7 Cm. Criminal,
TJRS, Rel. Des. Jos Conrado Kurtz de Souza, j. 16/05/2013)

APELAO CRIME. CRIMES SEXUAIS CONTRA VULNERVEL. (...) TENTATIVA DE ESTUPRO DE


VULNERVEL. ITER CRIMINIS PERCORRIDO. ATOS MERAMENTE PREPARATRIOS.
ATIPICIDADE DA CONDUTA. ABSOLVIO. Acerca do primeiro fato denunciado, o conjunto
probatrio demonstra que o ru, trajando apenas roupas ntimas, to-somente interpelou a
ofendida - poca com 10 anos de idade - e lhe ofereceu balas. Em momento algum deu incio
execuo do crime pelo qual foi denunciado. Tal comportamento revela a prtica de atos
meramente preparatrios ao delito de estupro de vulnervel, os quais, porque atpicos, conduzem
absolvio nos termos do inciso III, do artigo 386, do CPP. Precedentes doutrinrios no sentido de que
os atos executrios, com a adoo da teoria objetivo-formal, so apenas aqueles que iniciam o ataque
ao bem jurdico tutelado e pem em andamento a ao tpica prevista em lei, o que inocorre na
espcie. SEGUNDO DELITO. ESTUPRO DE VULNERVEL. TENTATIVA. FLAGRANTE ESPERADO
QUE NO AFASTA A TIPICIDADE E ILICITUDE DO FATO. INOCORRNCIA DE CRIME
IMPOSSVEL. Pela segunda imputao, a prova colacionada evidencia que o indigitado abordou
a ofendida noutra oportunidade e a conduziu a um matagal, apenas no logrando xito no seu
objetivo de desafogar a lascvia diante da pronta interveno do genitor da infante - que,
avisado, ficou de tocaia e impediu que o ataque se consumasse. O avano do ru nos atos
executrios do delito de estupro de vulnervel demanda sua condenao, porm sob a forma
da tentativa. Orientaes doutrinrias e jurisprudenciais no sentido de o flagrante esperado afastar a
ideia de crime impossvel, remanescendo a possibilidade de o mesmo vir a ocorrer e consumar-se.
ABSOLVIO IMPRPRIA QUANTO AO SEGUNDO FATO. MANUTENO. (...) APELO
PARCIALMENTE PROVIDO. (RAC n 70051144855, 7 Cm. Criminal, TJRS, Rel. Desa. Naele Ochoa
Piazzeta, j. 14/03/2013)

APELAO CRIMINAL. ESTUPRO DE VULNERVEL. PRELIMINAR DE INOBSERVNCIA AO


DISPOSTO NO ART. 212 DO CPP REJEITADA. MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS.
TENTATIVA RECONHECIDA. MAJORANTE DISPOSTA NO INCISO II DO ART. 226 DO CP
CONFIGURADA. PENA REDIMENSIONADA. (...) No prevalece a alegao de insuficincia de
provas relativamente materialidade e autoria do crime de estupro de vulnervel, tendo em
vista o robusto conjunto probatrio coligido, de onde se destaca, em particular, os relatos da
vtima e de seu genitor, que flagrou o ru deitado em cima da ofendida. Situao
que recomenda o reconhecimento da forma tentada do crime, porquanto
evidenciado pela prova testemunhal colhida que o ru percorreu parte do iter
criminis do estupro, no consumando seu intento por circunstncia alheia sua vontade,
qual seja a oportuna chegada do genitor da vtima. (...) PRELIMINAR DE NULIDADE REJEITADA.
APELAO PROVIDA, EM PARTE. (RAC n 70052434040, 7 Cm. Criminal, TJRS, Rel. Des. Jos
Conrado Kurtz de Souza, j. 28/02/2013)

AC N. 70.052.767.464AC/M 4.434 - S 31.01.2013 - P 74 APELAO CRIMINAL. ESTUPROS DE


VULNERVEL MAJORADOS EM CONTINUIDADE DELITIVA (...) TENTATIVA. Reconhecimento da
forma tentada dos atos libidinosos diversos da conjuno carnal sem penetrao fsica,
praticados pelo ru contra as vtimas. RECONHECIMENTO DA CONTINUIDADE DELITIVA ENTRE
AS DUAS SRIES CONTINUADAS DE CRIMES SEXUAIS PARATICADAS CONTRA CADA UMA
DAS VTIMAS. (...) Nova jurisprudncia consolidada no S.T.F. e no S.T.J. sobre a matria, em face da
nova Lei n 12.015/2009. PENA. Reduo da pena carcerria definitiva aplicada. Manuteno das
demais disposies da sentena condenatria recorrida, inclusive quanto segregao cautelar do
ru, com retificao do seu PEC provisrio. APELO PARCIALMENTE PROVIDO. (RAC n
70052767464, 6a Cm. Criminal, TJRS, Rel. Des. Aymor Roque Pottes de Mello, j. 31/01/2013)

Portanto, considerando que no se sabe, ao certo, se os fatos


ocorreram, quais efetivamente ocorreram e qual a intensidade que tiveram com
absoluta certeza, ser medida da mais ldima justia a DESCLASSIFICAO DO DELITO

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PARA O CRIME TENTADO, reduzindo a pena em 2/3, em razo do apelante ser


primrio, possuir residncia fixa e ocupao lcita.

Assim procedendo Vossas Excelncias, que o que


humildemente se espera, pugna pelo deferindo do cumprimento de pena em REGIME
SEMI-ABERTO, j que o 1 do art. 2 da Lei 8.072/90 foi declarado inconstitucional
pelo Supremo Tribunal Federal. (STF HC n. 111840-ES, Rel. Min. Dias Tofolli, j.
27.05.2012)

3.5 Resumo - Retrospecto

a) Prova oral em udio e vdeo (fls. 18/19) > Mera Reproduo da Verso da Vtima
b) Laudo de Leso Corporal (fls. 104) -> Sem Leses
c) Laudo de Ato Libidinoso (fls. 112) -> Sem Leses
d) Laudo de Conjuno Carnal (fls. 116) -> Ruptura INCOMPLETA do Hmen, vestgios antigos
e) Relatrio Psicolgico (fls. 124) -> Baseou-se apenas nos elementos dos autos
f) A genitora da vtima no confirmou a ocorrncia de conjuno carnal;
g) Se a vtima chorava, porque os vizinhos no escutavam ou no foram entrevistados;
h) O laudo no atestou a ocorrncia de conjunes carnais, no atesta leso recente;
i) No h prova inequvoca do que realmente aconteceu e qual a intensidade dos fatos;
j) A verso da vtima contraditria quanto aos locais do suposto estupro;
k) A sentena interpretou as provas de acordo com a gravidade abstrata do delito;
l) O apelante primrio, tem residncia fixa e ocupao lcita e no obstruiu a instruo;
m) Se os fatos fossem verdicos, porque a genitora continuaria a deixar ambos sozinhos em
casa para ir Igreja e manter o relacionamento conjugal;
n) NO foram apreendidos os supostos materiais que continham material imprprio;
o) NO constam dos autos os detalhes de que tanto as conselheiras tutelares, bem
como a psicloga relatam;
p) A r. sentena no faz uma conjectura entre os fatos, as provas e o direito.

4. DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto, o Apelante FULANO DE TAL pugna
pela Reforma da r. Deciso prolatada pelo Juiz primeiro grau, para que:

a) Conceda LIMINARMENTE ao Apelante o direito de recorrer em


liberdade em respeito ao Princpio da Presuno da Inocncia (CF/88, art. 5, LVII), tambm
observando a sua primariedade, ocupao lcita, residncia fixa no distrito da culpa e face a
ausncia de prova robusta e circunstncias ensejadoras para a sua ocorrncia, flagrante a
ocorrncia de dvida quanto a ausncia de materialidade do fato e a autoria apta a embasar
um decreto condenatrio to severo;

b) Tendo em vista que o apelante no tinha condies financeiras


de contratar assistente tcnico e nem foi intimado para tal e, em respeito aos princpios da
verdade real, da proporcionalidade, da presuno de inocncia e da liberdade

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individual, pugna pela nomeao de novo perito judicial, para, de acordo com as provas
dos autos, bem como LEVANDO EM CONSIDERAO A IDADE DA VTIMA E QUANTIDADE DE
SUPOSTAS RELAES SEXUAIS COM PENETRAO, emitir parecer mdico esclarecendo sobre
o laudo de conjuno carnal, que foi inconclusivo, para que no paire mais dvidas ou ao
menos que estas sejam reduzidas, j que um rgo genital fica totalmente
desconfigurado da forma inicial depois de vrias relaes sexuais, hiptese no
vislumbra nos autos;

c) Se digne esta c. Turma dar PROVIMENTO ao pedido de


Absolvio do Apelante, pelo fato de no haver nos Autos prova inequvoca da acusao
agasalhada na r. sentena, com fulcro no artigo 386, incisos I, V e VII, do Cdigo de
Processo Penal;

d) Superadas as questes acima, mesmo mngua de provas,


seja desclassificado o delito para contraveno Penal (art. 61) ou para satisfao de lascvia
mediante a presena de criana ou adolescente (CP, art. 218-A);

ALTERNATIVAMENTE, AINDA:

e) No sendo esse o entendimento de Vossas Excelncias e


mesmo mngua de provas, pugna pela desclassificao do delito para tentativa,
diminuindo a pena em 2/3 e deferindo o cumprimento de pena em REGIME SEMI-
ABERTO, j que o 1 do art. 2 da Lei 8.072/90 foi declarado inconstitucional (STF
HC n. 111840-ES, Rel. Min. Dias Tofolli, j. 27.05.2012);

f) E por ltimo, caso a sentena no seja reformada, o que no


espera o apelante, pugna pela reduo da pena base para 08 anos, pois, militam a favor
do recorrente as seguintes atenuantes: ru primrio, de bons antecedentes, residncia fixa e
personalidade no voltada para o crime, alm da ausncia absoluta de comprovao dos
fatos que lhe so imputados.

JUSTIA!!!!!!!!!!!
Termos que,

Pede e espera deferimento.

Cidade/XX, 00 de ms de 2013.

WELTON ESTEVES
OAB/MT 11.924

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