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O Jus Postulandi e a indispensabilidade do advogado

Ari Moreira Leite OAB


Bacharel em Direito IPTAN
E-mail: ari@est.oab.org.br
Fone: 3371-8083; 9107-9440

Data da recepo: 04/04/08


Data da aprovao: 15/05/2008

Resumo: O presente trabalho possui o objetivo de apresentar levantamento bibliogrfico acerca da


indispensabilidade do Advogado, no mbito dos Juizados Especiais Lei 9.099/95, em seu artigo
9, bem mais a efetividade do artigo 56 do referido diploma legal, nas jurisdies da Federao,
pois o instituto do jus postulandi, a ela aplicado, permitiu ao cidado a busca pela prestao
jurisdicional, materializada de forma mais rpida, conforme os princpios que a norteiam, optando
ou no pela presena do Advogado. Todavia, muito antes desse importante acontecimento, nossa
Constituio Federal j previa ser o Advogado indispensvel administrao da Justia, possuindo,
ento, a responsabilidade profissional para postular em Juzo em favor de outrem, o que afronta o
instituto supramencionado. Desta feita, pretende-se trazer baila de discusses o que aqui se
explana, sem jamais esgotar o assunto.

Palavras-chave: - Jus Postulandi Indispensabilidade do Advogado Juizados Especiais.


1. Introduo
Em todas as reas do conhecimento observa-se uma evoluo natural do homem. A cincia e
a tecnologia tm, atravs da amplitude das necessidades humanas, buscado desenvolver
instrumentos que solucionem mais rapidamente os problemas ocasionados pela intensa corrida
satisfao destas necessidades.
Tambm, para o mbito legal apresentam-se inovaes jurdicas.
Uma dessas inovaes apontada na Constituio Federal de 1988, em seu artigo 133,
quando declara que o advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.

Assim, a advocacia, instituto secular de representatividade legal, possui o mnus de


servio pblico necessrio defesa daqueles que se sentem lesados, e, buscam no Judicirio a
materializao de seus direitos de maneira efetiva e com qualidade no resultado final.
Direcionados ao instituto do jus postulandi existente nos Juizados Especiais da Justia
Comum1 e da Justia Federal2, ainda na Justia do Trabalho3, que permitem ao cidado ingressar em
juzo sem o patrocnio de um advogado, infere-se que a possvel diminuio na qualidade da
prestao jurisdicional pode ser atribuda ausncia daquele profissional, face ao no conhecimento
tcnico do trmite processual pelo postulante.
Mesmo definindo o Supremo Tribunal Federal, recentemente, pela constitucionalidade do
instituto jus postulandi, naquelas legislaes, h entendimentos no mundo jurdico no sentido de
que o advogado elemento essencial para a correta realizao da justia, gerando um
questionamento quanto eficcia da tramitao dos processos e, por extenso, dos resultados.
Os Juizados Especiais so, no h que se questionar, um marco para o Judicirio brasileiro,
no entanto, permitir a opo pela participao ou no do advogado, quando valora um direito,
afronta a Constituio Federal, no que se refere sua indispensabilidade na administrao e
postulao em juzo.
A advocacia, considerada um trabalho de representatividade de outrem, na busca dos direitos
e concretizao da verdadeira justia, vem perdendo sua importncia constitucional em virtude de
ordenamentos jurdicos que decotam este papel essencial, pois, as legislaes especficas que
criaram os Juizados Especiais determinaram a valorao de um direito ao crivar o quantum se
poder reivindicar sem a presena de um advogado.
Diante do exposto, considera-se pertinente o estudo proposto uma vez que o mesmo

1 Os Juizados Especiais, entendidos como aplicados Justia Comum ou Estadual, dizem respeito queles sujeitos
Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
2 Por sua vez, os Juizados da Justia Federal esto elencados na Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001.
3 O ordenamento jurdico que rege matria trabalhista encontra-se registrado, principalmente, na CLT Consolidao
das Leis Trabalhistas -Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943.
encontra-se fundamentado em legislao vigente, embora muito incipiente nos seus
acompanhamentos e avaliao, especialmente no que tange ao contido no artigo 56 da Lei 9099/95,
que determina a criao das Curadorias e Defensorias Pblicas voltadas para esse contexto, o que
eliminaria os impactos decorrentes da ausncia da figura do advogado, no tocante formalizao e
adequao dos postulados em juzo.
Por conseqncia, conscientizar o jurisdicionado pela busca constante de orientao legal,
por intermdio da advocacia, de maneira preventiva, constitui-se de fundamental importncia.
Enfim, pelo presente estudo, pretende-se trazer subsdios doutrinrios acerca do tema
proposto, ofertando respostas, sem jamais esgotar o assunto, no que concerne efetividade da
participao do advogado junto aos Juizados Especiais.

2. A advocacia e o advogado

2.1. Etimologia e historicidade


A advocacia , sucintamente, instituto secular de defesa dos direitos de outrem, exercida
pelo Advogado.
Etimologicamente, trata da ao de advogar, ato este materializado pelo advogado, do latim
advocatus, que o bacharel em Direito, legalmente habilitado, que presta assistncia profissional
a terceiros em assuntos jurdicos, defendendo-lhes os interesses, ou como consultor, ou como
procurador em juzo.
A histria da advocacia est intimamente ligada sua prpria definio, porm, torna-se
quase impossvel aferir em que poca ela surgiu.
Nesse diapaso, Godim (2000, p.32) considera que:
O conceito, entretanto, remonta a uma poca em que a postulao era leiga, e a
demanda se estabelecia apenas entre as partes interessadas, sem a interveno
estatal, sendo resolvidas, no raro pela Lei do Mais Forte, ou quando muito, pelos
que se apresentavam melhor dotados de astcia e esperteza. Posteriormente,
revelando-se o interesse na observncia das leis e na composio eqitativa dos
conflitos, como forma de resguardar o equilbrio e a segurana sociais, o Estado
chamou para si a responsabilidade de administrar a justia, da surgindo, tambm, a
obrigatoriedade da presena do advogado, que passou a atuar como intermedirio
entre a parte e o magistrado.

Tem-se que o primeiro registro histrico da presena do advogado remonta a Roma antiga,
quando aos litigantes era facultado se fazer representar por mandatrio, chamados de procuradores
ad litem, possuindo a competncia de defender seus interesses, participando da relao processual
como parte e com a responsabilidade dos encargos do processo.
Nesse sentido, Godim (2000, p.32) apud Santos, evidencia que: as necessidades da Justia
exigiram que homens especializados, versados no conhecimento das leis, viessem colocar-se ao lado dos
litigantes para assisti-los na reivindicao de seus direitos. Essa a origem da profisso do Advogado.
Existiam, quela poca, duas espcies de advogado: o causidicus, tambm denominado
patronus, e o advocatus. Os primeiros patrocinavam os debates das causas, valendo-se da oratria e,
os advocatus eram considerados assessores das prprias partes e de seus patronos nos assuntos
pertinentes ao debate existente.
Na Frana, at o advento da reforma judiciria de 1958, segundo Henry Robert (2000, p.52),
em sua obra O Advogado, existiam os advocats, que promoviam consultas, orientando as partes, e,
detendo o monoplio da defesa perante as jurisdies de direito comum, quando no raro
complementando os tribunais na falta de quorum. Porm, no eram procuradores das partes
litigantes. Existiam, ainda, os avous, com a incumbncia do acompanhamento e direo dos
processos, e, na qualidade das partes, peticionavam em seu favor.
Esta caracterstica dualista avocats e avous - na representao judicial permanece
atualmente, conforme se verifica na esfera judicial inglesa, mediante a existncia dos barristers, que
atuam junto aos tribunais superiores, e os solicitors, que exercem suas funes na primeira
instncia.
Por fim, as atribuies supramencionadas ganharam consistncia com o passar dos tempos
fundindo-se e permanecendo at nossos dias como Advogado, que segundo Godim (2000, p.33) j
se traduz em ttulo suficiente e enaltecedor da profisso.

2.2. A Ordem dos Advogados do Brasil


A criao da Ordem dos Advogados do Brasil ocorreu pelo artigo 17 do Dec. n 19.408,
datado de 18 de novembro de 1930.
Em 04 de junho de 1994, entrou em vigor a Lei 8.906 que dispe sobre o Estatuto da
Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil OAB.
Dotada de personalidade jurdica e forma federativa, considerada servio pblico.
Segundo Pellegrini, et al (2004, p.226) a finalidade da OAB :
a)Defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado Democrtico de Direito, os
direitos humanos e a justia social, alm de pugnar pela boa aplicao das leis,
pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das
instituies jurdicas;
b) Promover, com exclusividade, a defesa, a seleo e a disciplina dos Advogados
em toda a Repblica Federativa do Brasil. Para tanto, a Ordem dos Advogados do
Brasil no mantm qualquer vnculo funcional ou hierrquico com rgos da
Administrao Pblica, sendo privativo o uso da sigla OAB.

Aludido Estatuto, em seu artigo 3 postula que: o exerccio da atividade de advocacia no


territrio brasileiro privativo dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil - OAB. Sua
leitura, claramente demonstra ser do Advogado a incumbncia para postular em juzo e, de prestar
assessoria e consultoria jurdicas, desde que aprovado no Exame de Ordem e inscrito regularmente
na OAB.
Nesse diapaso, necessrio ser reportamos ao artigo 1, tambm do referido Estatuto, que
grifa, in verbis:
Art. 1 - So atividades privativas de advocacia: I a postulao a qualquer rgo do Poder
Judicirio e aos juizados especiais.
Mesmo que se entenda, por alguns, ser a advocacia uma profisso liberal, acima deste
pensamento est o servio Justia, conforme comenta Godim (2000, p.60):
Conquanto, pois, se diga sempre que a advocacia uma profisso liberal, o termo
no significa que seja ela exercida no interesse privado, exclusivamente, porque
acima dele est o servio Justia. O advogado um profissional liberal, no
sentido de que ele trabalha com a sua palavra oral ou escrita com seus dons
de exposio e de persuaso, com seus conhecimentos jurdicos, e, neste aspecto,
sua independncia absoluta. Assim, a atuao do advogado, para o seu cliente, se
d com relao a um interesse privado. Mas esta mesma atuao tem por escopo a
realizao da Justia, que um interesse social. Ou seja, quando exerce as suas
atividades, o advogado atende a um interesse da prpria sociedade, posto que a sua
participao e colaborao fundamental para que se faa a Justia por todos
buscada. Da dizer-se que o advogado exerce um mnus pblico.

2.3. A Constituio Federal de 1988 e a Advocacia.


A sagrao de nossa Constituio Federal em 1988 definiu que os princpios nela existentes
norteariam, como de fato acontece, qualquer direito ou dever pretendido, havendo a necessidade da
sua aplicao princpios - para a materializao daqueles.
Est grafado em nossa Carta Magna no artigo 5, caput:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...).
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal;
LV aos litigantes em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral
so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes;

Mais adiante, nosso texto constitucional dedica captulo intitulado Das funes essenciais
Justia e distribui tal encargo ao Ministrio Pblico, Advocacia Pblica, Advocacia e
Defensoria Pblica.
Direcionados Advocacia lemos no artigo 133 da nossa Constituio:
Art. 133 o advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e
manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.

O artigo citado possui fora de princpio constitucional e est intimamente ligado queles do
contraditrio e da ampla defesa, pois, ao definir o constituinte pela participao da sublime
profisso da advocacia, em seo prpria, no texto constitucional, demonstrou que somente ao
Advogado caber a postulao em juzo, na busca pela efetivao da prestao jurisdicional.
Na interpretao de Alexandre de Moraes (2006, p.575) fica evidenciada referida
circunstncia ao mencionar: A Constituio de 1988 erigiu a princpio constitucional
indispensabilidade e a imunidade do Advogado (...).Tal previso coadnuna-se com a necessria
interveno e participao da nobre classe dos advogados na vida de um Estado democrtico de
direito.
Assim, participar o Advogado da administrao da Justia implica em promov-la eis que,
em nosso ordenamento jurdico o processo se inicia por iniciativa da parte, via oblqua, o Poder
Judicirio somente atua por provocao, ou seja, somente quando solicitado.
De acordo com Godim (2000, p.61) a provocao, ento, necessria ao impulsionamento da
mquina judiciria, se d atravs do exerccio da capacidade postulatria, que atributo do
advogado.
Versa, o eminente professor Theodoro Jnior (2004, p.98), acerca da capacidade para
postular em juzo que:
No se confunde a capacidade processual, que a aptido para ser parte, com a
capacidade de postulao, que vem a ser a aptido para realizar os atos do processo
de maneira eficaz. A capacidade de postulao em nosso sistema processual
compete exclusivamente aos advogados, de modo que obrigatria a representao
da parte em juzo por advogado legalmente habilitado (art. 36). Trata-se de um
pressuposto processual, cuja inobservncia conduz nulidade do processo (art. 1 e
3, da Lei 8.906, de 04.07.1994).

Todavia, o princpio da indispensabilidade do Advogado no considerado absoluto em


razo da existncia do instituto do jus postulandi que permite ao cidado ingressar em juzo sem
aquele operador do Direito, conforme assinala Gonalves (2006, p. 951):
A Lei 8906/94, que dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB), esclarece ser atividade privativa de Advocacia a
postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais, dela
excepcionando apenas a impetrao de habeas corpus (art. 1, I, 1). O STF,
contudo, ao apreciar a ADIn 1.127-8-DF, deferiu medida cautelar para suspender a
eficcia, no inciso I do art. 1 do novo Estatuto, da palavra qualquer, explicando
que no necessria a presena do advogado nos Juizados de Pequenas Causas, na
Justia de Paz e na Justia do Trabalho. Anote-se ainda que, segundo dispe o
artigo 9 da Lei 9099/95, no mbito dos Juizados Especiais Cveis a assistncia de
advogado s exigida nas causas de valor superior a vinte salrios mnimos, sendo
at esse limite facultativa a assistncia.

A exceo do habeas corpus4, as demais circunstncias que permitem a ausncia do


Advogado para postular em juzo, nos Juizados Especiais da Justia Comum e da Justia Federal, na

4 O instituto do habeas corpus encontra-se elencado no artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal de 1988.
considerado princpio ptreo e trata da proteo a um direito individual fundamental, qual seja o de ir, vir e
permanecer, quando ameaado por uma Autoridade. Surgiu na Inglaterra, em 1215, oficializado pela Magna Charta
Libertim.
Justia de Paz e na Justia do Trabalho, mesmo definindo o Excelso Supremo Tribunal Federal
nesse sentido, permitindo o jus postaulandi, afronta nosso texto constitucional.
Dessa feita, na citao acima promovida dos artigos da Lei 8.906/94 Estatuto da
Advocacia e da OAB, concomitantemente com artigos contidos em nossa Constituio Federal,
encontra-se o mago da questo levantada neste trabalho e que adiante tentaremos demonstrar.

3. O Instituto do Jus Postulandi


O instituto do jus postulandi , em suma, o direito de postular em juzo e que, em nosso
ordenamento jurdico, classifica-se como pressuposto subjetivo da relao processual, sendo
deferido apenas aos advogados, conforme disposto na Lei 8.906/94.
Esclarece Godim (2000, p.33) sobre referido instituto que:
Considerado requisito de admissibilidade do provimento jurisdicional, pelo que
dispe os artigos 13, inciso I; 267, inciso IV; e, 301, inciso VIII, todos do Cdigo
de Processo Civil, verificada sua inexistncia, d-se margem anulao ou extino
do processo sem julgamento do mrito, conforme o caso.

Destarte, supracitado instituto, em nosso Pas, considerado utilizvel essencialmente nas


esferas das justias comuns (Juizados Especiais) e trabalhista, sendo certo que inmeros debates
existem acerca sua efetiva aplicabilidade.

3.1. O Jus Postulandi na Justia do Trabalho


O instituto do jus postulandi das partes na jurisdio trabalhista nasceu com a Lei n
1.237/39 (arts. 40/44), regulamentada pelo Decreto n 6.596/40 (arts. 85/86), estando a Justia do
Trabalho como rgo ligado ao Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio.
Posteriormente, foi mantido referido instituto pelo Decreto-Lei n 5.452/43 (CLT), numa
poca em que o Brasil vivia sob o imprio da Carta corporativista-autoritria do Estado Novo. Com
o advento da Constituio democrtica de 1946, a Justia do Trabalho inserida no Poder Judicirio
(art. 94, inc. IV).
Promulgado o texto constitucional de 1988, debates afins aconteceram, em razo dos termos
do art. 133 da Carta Constitucional, que preconiza ser o advogado indispensvel administrao
da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da
lei, reforados, ainda, pelo advento da Lei 8.906/94 Estatuto da Advocacia.
A questo dos debates relaciona-se revogao dos artigos 791 e 839 da Consolidao das
Leis do Trabalho, segundo os quais as partes podem postular em juzo sem a participao do
advogado, pois afrontam o artigo 1, inciso I, da Lei 8.906/94 que diz, taxativamente, serem
atividades privativas da advocacia a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos Juizados
Especiais.
Todavia, existem aqueles que afirmam que a Lei n 8.906/94 no derrogou o jus
postulandi. Tais opinies sustentam-se no princpio consagrado no art. 2, pargrafo 2, da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil (LICC)5: A lei geral no revoga a especial.
Corrobora, nesse sentido, Cardella (2005, p.08), ao citar:
com relao Justia do Trabalho, alguns entendem que a lei geral posterior, ou
seja, a Lei Federal n 8.906/94, no derrogou a especial anterior, isto , o art. 1 do
Estatuto no chegou a revogar o art. 791 da CLT, pois aquele seria uma norma
geral para regulamentar de forma genrica o exerccio da advocacia. Sendo assim,
a CLT seria uma norma especial, que regulamenta a capacidade de requerer em
juzo na esfera trabalhista.

H que se destacar a citao de Godim (2000, p.35), nesse contexto, quando menciona:
Outra considerao, muito utilizada, diz respeito simplificao do processo. Os
que entendem que a supresso da capacidade postulatria da parte comprometeria
esta simplificao, datssima vnia, baseiam-se em premissas falsas e dissociadas
da realidade dos fruns trabalhistas. A uma, porque no mais admissvel, hoje em
dia, obrigar o Juiz do Trabalho a ser tambm advogado da parte, que comparece
desacompanhada de um profissional habilitado e, no raro, tumultua os atos em
audincia e do processo, por falta de condies de interpretar adequadamente e
aplicar com oportunidade os princpios e normas especficas, na defesa de seus
interesses.

Assim, a prestao jurisdicional na Justia do Trabalho, com a possibilidade da aplicao do


jus postulandi pela parte, prejudica o andamento do rito processual e porque no considerar a
prpria qualidade do direito pretendido, pois o conhecimento da tcnica processual inerente ao
Advogado.

3.2. O Jus Postulandi nos Juizados Especiais


Relativamente aos Juizados Especiais, tanto na Justia Comum quanto na Justia Federal, as
Leis 9.099/95 e 10.259/01, respectivamente, permitiram-se, em artigo competente, a opo ou no
pela participao do Advogado.
Em que pese a inteno do legislador em facilitar o acesso do cidado prestao
jurisdicional, permitir o jus postulandi em tal situao por demais promover uma Justia sem
objetivos, o que ser analisado em captulo posterior.

3.3. O Jus Postulandi e o Habeas Corpus


Foi observada anteriormente descrio sobre o habeas corpus que entendemos ser o nico
pleito aplicado no campo jurdico pelo cidado sem a necessidade da interveno de um Advogado,
por tratar-se de matria constitucionalmente estabelecida na qual citado direito prevalece.
Fortalece esse pensamento Caradella (2005, p. 09) quando elenca:

5 A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, de n 4.657, de 04 de setembro de 1942, Decreto-Lei e no est adstrita ao
Cdigo Civil somente, sendo aplicada a todos os outros independentemente de sua natureza (pblica ou privada)
por outro lado parece-nos plenamente justificvel no incluir, na atividade
privativa do advogado, a impetrao de Habeas Corpus, pois este poder ser
impetrado por qualquer pessoa, conforme previsto no artigo 654 do Cdigo de
Processo Penal, sem a necessidade da exigncia de qualquer requisito formal ou
subjetivo, inclusive podendo ser impetrado em alguns casos pelo Ministrio
Pblico. Essa medida popular constitucional considerada como uma das garantias
individuais do cidado, especialmente em relao sua liberdade. Caso contrrio,
tal exigncia obstaria o direito das pessoas de pleitear a tutela jurisdicional, quando
sofrerem atos que caracterizassem constrangimento ilegal em suas prprias
liberdades, uma vez que no se exigido da eventual impetrao pelo profissional
da advocacia nem mesmo o mandato procuratrio.

Nesse contexto, o jus postulandi somente ocorre em sede de aplicao do instituto do


habeas corpus, como dito alhures, por encontrar embasamento constitucional para tanto.
Adiante, j direcionados indispensabilidade do Advogado para a postulao judicial,
notadamente no que concerne aos Juizados Especiais, tentaremos demonstrar a figura daquele
Advogado, em relao ao jus postulandi.

4. Jus Postulandi e a indispensabilidade do advogado

4.1. Consideraes iniciais


O foco do presente trabalho, pelas divergncias apresentadas por correntes doutrinrias,
configura-se polmico por natureza, uma vez considerado de ofcio qualificado de servio pblico,
possuindo caractersticas de prestao privada.
A habilitao profissional atribuda ao Advogado o torna responsvel pela representao do
outro, em juzo, para a defesa de direitos.
Ora, ao permitir o jus postulandi em determinados momentos jurdicos ao cidado sem tal
qualificao afronta a Constituio Federal, conforme adiante demonstraremos.

4.2. O acesso justia


A Constituio Federal ordena, nos incisos XXXV e LXXIV, do artigo 5:
Art. 5 - (...).
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito;
(...)
LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos.

O acesso Justia, que direito fundamental de todo cidado e de responsabilidade do


Estado, vem sendo buscado por aquele dado o contedo do texto constitucional, permitindo o
exerccio da cidadania.
Ressalte-se que existem diferenas entre o acesso Justia e o acesso ao Judicirio.
O acesso Justia, se refere ao contexto social num todo, envolvendo questes polticas,
econmicas, filosficas e o acesso ao Judicirio trata de elemento para a prestao jurisdicional da
Justia pretendida.
Temos na manifestao de Godim (2000, p.62) que:
Ao advogado cumpre, pois, auxiliar a Justia, fazendo o que seu cliente
pessoalmente no pode, emprestando ao desconhecimento e/ou inexperincia
deste, todo o seu conhecimento jurdico. Conforme ensina RUY SODR, s o
advogado, com sua cultura, com a tcnica jurdica, pode extrair das circunstncias
que envolvem o caso, o que interessa ao julgamento, apresentando a defesa com
mais segurana. Ele transforma os fatos em lgica, e o juiz transforma a lgica em
sentena. , pois, um intermedirio entre a parte e o juiz, fazendo chegar a este
todas as nuanas do caso posto apreciao, de forma objetiva, despojados dos
naturais contornos emocionais, e adequando norma jurdica pertinente.

Assim, para que o justo acesso Justia ocorra, a presena do Advogado indispensvel em
razo da habilitao tcnica que possui.
Ora, mesmo considerando a condio financeira do pretendente a ingressar em juzo, ou
seja, podendo arcar com as despesas processuais e honorrios advocatcios, aqueles que se
enquadram nessa situao obrigatria a assistncia pelo rgo constitucional criado para tanto,
qual seja a Defensoria Pblica.
Em todos os aspectos, a assistncia prestada por to necessria e importante instituio
dever ocorrer no campo jurdico e judicirio, em qualquer esfera da jurisdio, principalmente nos
Juizados Especiais.

5. Os Juizados Especiais, o Jus Postulandi e o advogado

5.1. Os Juizados Especiais LEI 9.099/95


A criao da Lei 9.099/95, que versa sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais,
disciplinou o contido no inciso I, do artigo 98 da Constituio Federal.
Os Juizados Especiais so, no h que se questionar, um marco para o Judicirio brasileiro,
vez que os princpios que o norteiam, quais sejam: oralidade, simplicidade, informalidade,
economia processual e celeridade, demonstram toda a essncia em permitir um acesso simplificado
prestao jurisdicional pelo cidado.
Todavia, carece de esclarecimentos sobre algumas deficincias a esse mesmo cidado que,
por vezes, geram questionamentos durante o seu procedimento instrumental, aps a atermao.
Em obra sobre os Juizados Especiais, Salvador (2000, p. 22) comenta:
No possvel exigir de algum que obrigatoriamente aceite uma Justia Especial,
mais simples, mas com determinaes que podem prejudicar seu direito e que
difere da Justia Comum. Evidentemente, s poderia a Lei 9.099/95 permitir que
os interessados a ela recorram em busca de um procedimento mais clere e menos
formal, mas jamais se poder impedir que ele possa recorrer Justia Comum, que
de todos. Ao fazer a opo pelos Juizados o autor ficar sabendo que poder ali a
instruo ser feita por um juiz leigo (aceito em alguns Estados) que at mesmo
poder apresentar uma deciso, capaz de prevalecer se o juiz togado a acolher.
Saber ainda que se no se conformar com o julgamento, s ter um tipo de
recurso e no poder usar a ao rescisria e nem chegar ao Superior Tribunal de
Justia. Ter que aceitar tambm que seu recurso no chegar a um Tribunal, mas
ser julgado por uma Turma de Recurso, em que os julgadores sero juzes de
primeiro grau, exatamente iguais ao que proferiu a sentena. E saber que a prova
que pretenda produzir sofrer limitaes nos Juizados.

J em fase conclusiva sobre o acima arrazoado, nos brinda seu autor quando menciona:
Finalmente, precisar saber o autor que nos Juizados s poder exigir seu crdito
at o valor de 40 salrios mnimos e que o restante ser considerado como se
fosse renunciado. Ora, como forar algum a buscar, em determinado tipo de
Justia, um direito que no total, forado a renunciar ao excedente?

As citaes demonstram que existem questes sobre a aplicao dos Juizados,


especialmente, reforce-se, no quesito da opcionalidade pelo Advogado.

5.1.1. O artigo 9 da Lei 9.099/95


O acesso que se oferece ao jurisdicionado, facultando a optar pela participao do
Advogado, tem fundamentao pelo contido no artigo 9 que dita, in verbis:
Art. 9 - Nas causas de valor at 20 (vinte) salrios-mnimos, as partes comparecero pessoalmente,
podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria.

Ensina nesse sentido Costa (2006, p. 60):

O dispositivo estabeleceu o critrio da assistncia facultativa ou obrigatria da


parte por advogado. O referencial o valor de alada, sendo a assistncia
facultativa nas causas cujo valor no ultrapasse a 20 salrios mnimos e obrigatria
naquelas de valor superior. Pode ocorrer a necessidade de assistncia por advogado
s partes, mesmo nas causas de assistncia facultativa, quando um dos litigantes
comparecer audincia assistido por advogado, ou se o ru for pessoa jurdica ou
firma individual. Nestes casos, para a parte que estiver desassistida ser nomeado
advogado caso se manifeste neste sentido.

Essa capacidade postulatria autorizada ao cidado, nas causas de valor at 20 (vinte)


salrios-mnimos, permite a ele comparecer ao Juizado Especial e reduzir a termo seus pedidos, sem
a representao profissional do Advogado, o que, teoricamente, bastaria para que os atos
processuais se realizassem sem as formalidades que lhe so inerentes nos procedimentos comuns.
Ocorre que a atermao, na esfera dos Juizados Especiais, o ponto inicial para que um
processo judicial tramite. Assim, podemos deduzir tratar-se de procedimento idntico ao de uma
petio inicial e, via de regra, necessita cumprir os requisitos mnimos para existir.
Ora, mesmo que norteados pelos princpios que regem os Juizados Especiais o afastarem do
regramento do Cdigo de Processo Civil, aparentemente no o fazem, eis que, nasce um processo
judicial, naquela jurisdio. Conquanto exista o trmite que lhe inerente, ocorre normalmente
como se o fosse na Justia Comum.

5.2. Os Juizados Especiais Federais Lei 10.259/2001


Com o mesmo intuito da Lei 9.099/95, foi aprovada a Lei dos Juizados Especiais Cveis e
Criminais no mbito da Justia Federal, sendo aquela subsidiria desta no que couber. O acesso
justia, agora no mbito federal, tambm de carter clere permitido ao cidado.

5.2.1. O artigo 10 da Lei 10.259/2001


Grafa o artigo 10, da Lei 10.259/2001, in verbis:
Art. 10 As partes podero designar, por escrito, representantes para a causa, advogado ou no.

Novamente vislumbramos a figura do instituto do jus postulandi nessa situao com um


agravante ainda maior, pois, no somente permite a opo pelo advogado, mas cria uma outra figura
dotada de capacidade postulatria e de representatividade naquele Juizado.
Evidentemente que a crtica foi contundente nesse quesito, vez que o caput do artigo em
anlise j parece engendrar grave confronto entre a norma e o direito. Para maior proximidade com
a lei criadora dos especiais cveis e criminais, a n 9.099/95, o verbo, podero, por si s apontaria
a desnecessidade do advogado, um abominvel desacatamento Carta Magna, infelizmente
admitido pelos tribunais; mas, a parte final, advogado ou no, afronta o bom senso, a cidadania e
a prpria democracia. Talvez pretenda o legislador disfarar o desrespeito profissional com uma
pretensa informalidade que buscasse um maior alcance popular ao judicirio. Porm, se na 9.099/95
o art. 9 j afrontava a Norma Mxima, imagine o desvario jurdico que representa o aceite de
representante para a causa, advogado ou no. Seria o caso de questionar ao ilustre redator de to
grave dislate, o quanto nomearia o responsvel por sua cirurgia de apendicite um mdico ou no,
se realizaria seu tratamento de canal dentrio com um dentista ou no, ou ainda se contrata para
lecionar aos seus filhos um professor ou no.
Patente est, novamente, a afronta indispensabilidade do Advogado e porque no contra os
prprios jurisdicionados, principalmente aqueles de menor renda, pois, ao elegerem um
representante qualquer para postular em seu nome, sem o mnimo de conhecimento jurdico, correr
o risco de renunciar a direitos.
Insta-se, tambm, demonstrar a necessidade da participao de um Defensor Pblico, na
esfera dos Juizados Especiais Federais para compor todo o processado, durante seu tramite, eis que,
a lei que regulamenta estes Juizados subsidiada por sua antecessora Lei 9.099/95, no que couber.
6. As ambigidades da Lei 9.099/95

6.1. A valorao da causa


Como foi dito anteriormente, o artigo 9 da Lei 9.099/95 permite ao jurisdicionado optar
pela presena ou no do Advogado, no mbito dos Juizados Especiais Cveis, para atermar ao que
no ultrapasse o valor de 20 (vinte) salrios-mnimos. Nas causas acima daquele valor a presena
faz-se obrigatria.
Ora, a valorao de um direito demonstra certo descaso para com aquele que pretende
busc-lo no Judicirio. Evidente est que, por melhor que haja sido a inteno do legislador em
aferir direitos, equivocou-se, pois, de acordo com o ditado forense da mihi factum, dabo tibi jus6,
temos, por conseqncia, que cada caso um caso.
Por essa premissa, o valor de um direito no parece ser a melhor forma de sua aferio, mas
sim o seu grau de complexidade, afinal, um pedido de 20 salrios-mnimos para um, pode ensejar
uma lide muito mais complexa do que para outro, com questes de alta indagao.
Assim, cabe perguntar como permitir que uma pessoa sem conhecimento tcnico ingressar
em juzo e participar de todos os atos do processo sem um Advogado, eis que existir seu trmite
normal, independentemente do valor da causa, considerando o teor da matria debatida, restando
saber se o jurisdicionado possura condies de manter-se tecnicamente sozinho naquela demanda.

6.2. O recurso de apelao nos Juizados Especiais


Como sabido as sentenas judiciais7 encerram o processo, permitindo s partes a utilizao
do princpio constitucional do duplo grau de jurisdio, ainda que em sede dos Juizados
Especiais, em determinadas circunstncias8, bem mais, a possibilidade dos embargos de declarao
contra sentena ou acrdo9 que demonstrem dvida, omisso ou obscuridade em seu texto, fazendo
com que, aqueles que sentenciaram ou promoveram o acrdo revejam o contedo agravado.
Referido princpio permite que a parte possa recorrer daquela sentena, buscando uma
situao mais benfica, numa instncia superior, no mbito do Judicirio, ocorrendo, assim, um
reexame da mesma, por um conjunto de juzes especialmente designados para tanto, em suma.
Adverte, nesse contexto, Costa (2006, p.190):
O recurso instituto processual salutar ao amplo exerccio do direito e justa

6 D-me os fatos que te darei o direito.


7 Referentemente s sentenas judiciais existem: a sentena terminativa que pe fim ao processo, sem o julgamento de
mrito; a sentena definitiva que encerra o processo, julgando o mrito.
8 Em questo dos Juizados Especiais, no caber recurso da sentena que homologa acordo ou laudo arbitral.
9 Acrdo trata-se da sentena proferida pelos Juzes de instncia superior, quando do recurso.
distribuio da justia. Aplicam-se aos Juizados Especiais algumas regras em
matria de recurso: a) no se admite reformatio in pejus, ou seja, a Turma Recursal
no poder julgar agravando a situao do recorrente; b) o recorrente pode, a
qualquer tempo, desistir do recurso (art. 501, do CPC); c) a renncia ao direito de
recorrer independe de aceitao da outra parte ( art. 502, do CPC); d) a parte que
aceitar expressa ou tacitamente a sentena no poder recorrer (art. 503, do CPC);
e) dos despachos de mero expediente no cabe recurso (art. 507, do CPC); f) o
recurso interposto por um dos litisconsortes aproveitar a todos, salvo se forem
distintos ou opostos seus interesses (art. 509, CPC); g) o prazo de recurso pode ser
restitudo em caso de fora maior ou falecimento da parte ou de seu advogado (art.
507, do CPC). O rgo competente para conhecer dos recursos dos Juizados
Especiais a Turma Recursal, composta por trs Juzes do primeiro grau de
jurisdio.

O comentrio supracitado reflexo do artigo 41, da Lei 9.099/95, in verbis:

Art. 41 Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral,


caber recurso para o prprio Juizado.
1 - O recurso ser julgado por uma turma composta por trs Juzes togados, em
exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado.
2 - No recurso, as partes sero obrigatoriamente representadas por advogado.

Flagrante est na leitura do 2, do artigo acima mencionado a distoro em relao


necessidade do advogado no contexto dos Juizados Especiais, tornando sua presena obrigatria
nesse momento do recurso como condio para a admissibilidade do mesmo, independentemente do
valor aferido causa quando de sua atermao.
salutar o escrito de Costa (2006, p.191), quando ensina:
Na fase recursal, qualquer que seja o valor da causa, as partes devero se fazer
representar por advogado. aspecto a constituir pressuposto de admissibilidade do
recurso. O dispositivo estabelece o nico procedimento recursal cabvel em sede
de Juizado Especial, fato que, tambm, coaduna com o princpio da celeridade da
soluo do litgio.

Com as assertivas acima, grafadas na lei e na doutrina, questionamos se o jurisdicionado que


se utilizou do jus postulandi, no incio de seu processo no Juizado, ter capacidade tcnica para
poder apelar?
Destarte, tanto os embargos de declarao quanto o recurso de apelao, em sede dos
Juizados Especiais, necessitam, obrigatoriamente, de um Advogado para serem propostos,
demonstrando, que referido profissional fundamental para o bom fornecimento da prestao
jurisdicional pleiteada.

6.3. Da pesquisa sobre a efetivao do artigo 56 da Lei 9.099/95


Conforme mencionado alhures, foi elaborada uma pesquisa de campo para fundamentar o
presente trabalho, sendo enviada uma correspondncia aos Tribunais de Justia da Repblica
Federativa do Brasil, solicitando informaes sobre a efetivao do artigo 56 da Lei 9.099/95, no
mbito daquelas Egrgias Casas, vez que menciona referido artigo:
Art 56 Institudo o Juizado Especial, sero implantadas as curadorias necessrias e o
servio de assistncia judiciria.
Assim, das 27 (vinte e sete) correspondncias remetidas, 14 (quatorze) foram respondidas,
at o momento, o que caracteriza um percentual acima de 50% (cinqenta por cento) de retorno ao
que foi pretendido, materializando-se estas respostas, ora por carta, ora por e-mail10.
Verificamos, aps anlise dos textos encaminhados que na maioria dos Estados remetentes a
Defensoria Pblica exerce o mnus de atuar junto aos Juizados Especiais, conforme dita a Lei
9.099/95.
Especificamente, foram 07 (sete) Estados relatando naquele sentido; outros 03 (trs)
elecando que a efetivao do artigo mencionado se d por intermdio da advocacia dativa11; 02
(dois) no informaram precisamente o solicitado e, 01 (hum) Estado deu notcia de que no
aplicado aquele dispositivo legal.
Insta salientar que no podemos afirmar ser a participao dos Defensores, na maioria das
correspondncias respondidas, ou mesmo os Dativos, existente desde a atermao, feita pelo
jurisdicionado, com o devido acompanhamento durante todo o trmite processual at seu ulterior
desfecho, levando-nos a crer que, somente durante as audincias, aqueles eminentes profissionais
atuam efetivamente.
Enfim, a pesquisa nos rendeu informaes valiosas acerca do tema estudado, essencialmente
sobre o artigo supramencionado da Lei dos Juizados Especiais.

7. Consideraes finais
Notadamente os Juizados Especiais so a modernidade da Justia que est por vir, com
princpios claros e possveis de serem realmente aplicados, mas, com a necessria presena de um
Advogado, sempre.
Ora, valorar um direito, para permitir a opo ou no por um Advogado, ignorando a
complexidade da causa uma temeridade, uma vez que deixa a cargo da Secretarias dos Juizados
Especiais a responsabilidade de informar como proceder diante de um despacho para
prosseguimento da demanda.
Entende-se que o artigo 56 da Lei 9.099/95, deve materializar-se de maneira racional,
proporcionando quele jurisdicionado comprovadamente carente, um Defensor Pblico para
acompanh-lo durante todo seu processo junto ao Juizado, independentemente do valor de sua

10 Obtivemos 11 (onze) respostas por cartas e 03 (trs) por e-mail.


11 Advocacia Dativa aquela em que o Juiz nomeia Advogados inscritos na OAB para exercerem o mnus quando a
parte encontra-se desacompanhada de patrono ou quando ausente a Defensoria Pblica. Ressalte-se que o
pagamento pelo exerccio dessa nomeao de competncia do Estado. Todavia, muitas discusses existem em
razo do no cumprimento, por parte deste, com o respectivo acerto.
causa.
Assim, sugere-se que todas as Defensorias Pblicas, merecedoras de condies dignas de
trabalho, deveriam fazer constar em suas Leis Complementares de competncia, estrutura e
organizao, artigo elencando ser, alm de tantas, a funo institucional de atuar junto aos Juizados
Especiais, casualmente chamados de Comum e Federal, desde a atermao at o final do processo
na esfera jurisdicional.
De certo, teramos a possibilidade de novos operadores do Direito ingressarem nas carreiras
de Defensores para suprir a demanda hoje existente de atuar junto aos mais necessitados na busca
de seus direitos.
Aos jurisdicionados que no se enquadram nos termos acima, a necessidade da contratao
de um Advogado.
Cabe registrar que recentemente entrou em vigor a Lei 11.441, de 04 de janeiro de 2007,
alterando artigos do Cdigo de Processo Civil, permitindo que o jurisdicionado, extrajudicialmente,
promova acordos sem a necessidade da prestao jurisdicional, ou seja, sem um processo judicial
com sentena. Ocorre, no entanto, a necessidade da presena do Advogado para tanto.
Assim, nos permitido questionar: se nos Juizados Especiais, momento em que a jurisdio
buscada, por intermdio de um processo judicial, o Advogado opcional, por que, ento,
extrajudicialmente ele figura essencial para a realizao do pretendido?
Mais a mais, a cada momento o homem, na busca de cidadania, descobre que detentor de
direitos, os quais devem ser veementemente pleiteados quando lesados por outrem. Todavia, h que
se respeitar a capacidade postulatria, esta inerente ao Advogado, possuidor dos conhecimentos
tcnicos para esclarecer as possibilidades jurdicas de um pedido judicial.
A orientao acerca de questes que envolvem as duas vertentes bsicas sociais: a liberdade
e o patrimnio pertencem ao profissional do Direito. Portanto, uma advocacia preventiva melhor
que uma demanda judiciria.
Usurpar as atribuies do Advogado , antes de tudo, amputar princpios constitucionais do
correto exerccio da ampla defesa e do contraditrio, alm da garantia, por parte do Estado, de
acesso Justia queles sem condies, com ressalva de estarem sempre acompanhados de um
Advogado, seja Defensor Pblico ou no.
Partindo deste pressuposto, entende-se que a indispensabilidade do advogado,
constitucionalmente estabelecida, deveria estar consignada a tais legislaes para que referido
profissional participasse, desde o momento da propositura das demandas, independentemente da
valorao da causa, o que provavelmente geraria uma melhoria tcnica nos pedidos e requerimentos
processuais.
Enfim, solidificar o respeito dignidade da pessoa, permitindo no uma Justia mais clere,
mas com qualidade e atendimento s tcnicas processuais to necessrias sua manuteno e
eficcia.

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Jus postulandi and the indispensability of the lawyer

Abstract: This paper aims at presenting a bibliographical survey concerning the indispensability of
lawyer within the ambit of Special Courts Law 9.099/95, article 9th., more specifically the
effectiviness of the article 56 of the aforesaid legal diploma under the Federations jurisdictions.
The institute of jus postulandi that has been applied to the law, allowed for the citizen to search for
jurisdictional rendering, materialized more rapidly according to its own principles, and opting or
not for the presence of a lawyer. However, long before this important event, the Brazilian Federal
Constitution already foresaw the figure of the lawyer as essential for the administration of justice,
and, thus, as the professional responsible for postulating, in court, in favour of others. This idea
contradicts the above-mentioned institute. Therefore, we aim at bringing up for discussion the
content explained in this article, without exhausting the theme.

Keywords: Jus Postulandi - lawyer indispensability Special Courts