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Instituto Brasileiro de Direito Tributrio 1

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Aluna: Marina Bernardini

FICHAMENTO I

O CONCEITO DE TRIBUTO NO DIREITO BRASILEIRO1

A importncia da determinao do conceito de tributo relevante quando se tem em conta


que a tributao implica, necessariamente, transferncia patrimonial da esfera privada para a
pblica. Haveria da, a suspeita de que por meio da tributao seria afetado ou reduzido o
direito de propriedade.

A constituio no diz, entretanto, o que tributo. Deixou para a lei complementar a tarefa
de sua definio.

A existncia de uma noo constitucional de tributo no afasta a importncia da definio


pela lei complementar

(...) quando se pretende estudar o conceito de tributo pressuposto pelo contribuinte, toma-se
o artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional, mas sem perder de vista que, apesar de silente, o
Cdigo a esse respeito, o tributo (i) receita derivada; (ii) institudo por entidades de direito
pblico; (iii) nos termos da constituio e das leis vigentes; (iv) destinando-se seu produto ao
custeio de atividades gerais ou especficas.

Ao empregar o termo prestao, o legislador complementar j informa que se pode falar


em obrigao tributria, j que a prestao o objeto do cumprimento de uma obrigao.

(...) o tributo no pago porque o fisco assim determina, mas porque existe uma relao
jurdica, uma obrigao, surgida entre Estado e sujeito passivo, que d fundamento a
exigncia.

A expresso prestao traz, mais, a importante noo de que, uma vez pago o tributo (a
prestao) estar encerrado o vinculo (obrigacional) que unia Fisco e contribuinte.

No Brasil, o conceito de tributo exige o carter pecunirio.

O tributo no pago por um ato de vontade, mas em estrito cumprimento de uma


determinao legal.

(...) necessria uma lei para que se exija um tributo. Mais ainda: todos os elementos
necessrios para o nascimento da obrigao tributria devem estar previstos naquela lei. Se
o legislador se esquecer de algum deles, no h tributo vlido.

1 SCHOUERI, Lus Eduardo. Direito tributrio. So Paulo: Saraiva 2012. SABBAG,


Eduardo. Manual de Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva 2012.
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Importante: multas, apesar de serem receitas derivadas, no se confundem com tributo.

Se o tributo no constitui sano de ato ilcito, tampouco se poderia admitir, ao ver da


Jurisprudncia, que sua incidncia se visse incrementada em virtude de ato ilcito.
(...) a ilicitude de um ato no poderia ser razo para a tributao (ou para seu aumento).
Afinal, se um ato ilcito, deveria ser ele proibido pelo ordenamento jurdico. O tributo no
deveria ser instrumento para tal proibio.

Definio que extramos do Cdigo Tributrio Nacional (CTN)

Prestao pecuniria.
Compulsria (obrigatria).
Pagamento em moeda que consiga exprimir o valor.
No tem carter sancionatrio de ato ilcito (no multa).
Instituda em lei.
Cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

prestao pecuniria (prestao dever ser quitada por meio da pecnia, dinheiro ou
cheque, sendo que esta ltima modalidade implicar somente na extino da prestao pelo
resgate do sacado. O fato do legislador se referir que o tributo deve ser pago em moeda ou
em valor que se possa exprimir abriu brecha a discusso da possibilidade de se pagar o
tributo por meio de bens ou servios, ocorrendo, por tanto o fenmeno da dao em
pagamento, entretanto, a nica previso lega dessa possibilidade hoje existente a LC
104/2001 a qual possibilita o pagamento do tributo por bem imvel). Ademais, h que se falar
que a obrigao de pagar tributo chamada de obrigao principal.

compulsrio (obrigatria, no d azo autonomia de vontade. Traduz-se tributo em receita


derivada, uma vez cobrada pelo Estado, no uso de seu poder de imprio, tendente a carrear
recursos do patrimnio do particular para o do Estado).

institudo por meio de lei (obrigao ex lege, o tributo depende de lei ordinria ou
complementar).

No multa (tributo no multa, paga-se o tributo porque se realiza um fato gerador,


recolhe-se a multa porque se descumpriu uma obrigao tributria).

cobrado mediante lanamento (atividade administrativa plenamente vinculada, o


lanamento mostra-se como procedimento e exigibilidade do tributo, ademais o lanamento
ato vinculado, no discricionrio).

ARRECADAO TRIBUTRIA E DESPESAS PBLICAS: OS DOIS LADOS DA MOEDA.


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O Direito Tributrio o ramo do Direito que busca regular as aes do poder pblico
com relao s despesas individuais. A tributao nada mais do que a arrecadao
necessria para garantir a existncia econmica e o sustento do Estado.

O Contedo da norma tributria uma ordem ou comando para que se entregue ao Estado
certa soma de dinheiro.

Isto por que, o Estado para perseguir o seu objetivo, a segurana jurdica, precisa de
recursos financeiros, ou seja, receita, j que para tanto o Estado acumula despesas.
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FICHAMENTO II

ESPCIES TRIBUTRIAS E DISCRIMINAO DAS COMPETNCIAS TRIBUTRIAS.

a) Impostos
b) Taxas
c) Contribuio de melhoria
d) Emprstimo compulsrio
e) Contribuies gerais ou especiais

Imposto (Artigo 145, I da CF e Artigo 16 do CTN)


a espcie tributria cujo fato gerador uma situao independente de qualquer atividade
estatal especifica relativa ao contribuinte. A prestao do contribuinte unilateral, ou seja,
pelo pagamento no h dever especifico para o poder pblico em favor daquele contribuinte.

Trata-se de tributo no vinculado atividade estatal. Sua finalidade o custeio das despesas
pblicas gerais ou universais.

Situaes que no contem conduta alguma do Poder Pblico, basta que o sujeito passivo
realize qualquer das situaes previstas em lei para que a pessoa poltica competente esteja
autorizada a exigir o imposto correspondente, no se impondo contraprestao direta ao
sujeito passivo.

Criao de tributo por meio de lei.


Mandamento unilateral de algum, uma imposio.
Para sua cobrana basta que a lei o preveja.
O imposto somente vai abastecer o cofre do Estado.
A constituio dar os limites de competncia para a criao de impostos.
Fato gerador especfico.

Limites

Princpio da Capacidade Contributiva


constitui a diretriz para a modulao da carga tributria em matria de impostos.
Sua graduao deve levar em conta circunstncia que diga respeito ao prprio sujeito
passivo.

Para que se pague imposto presume-se que o contribuinte tenha riqueza. Ser graduado
de acordo com a capacidade econmica do contribuinte.

Competncia

A competncia no pode ser usurpada.

Repartio de competncias para a instituio de impostos.


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a) Impostos sobre o comrcio exterior - II e IE, atribudos a unio.


b) Imposto sobre a renda - atribudos a unio.
c) Impostos sobre o patrimnio - ITR e Grandes Fortunas (ainda no foi institudo), atribudos
a unio. IPVA - atribudos aos Estados e Distrito Federal. IPTU, atribudos ao Municpio.
d) Imposto sobre transmisso de bens e direitos - ITCM e doao, atribudos aos Estados e
Distrito Federal. ITBI, atribudos aos Municpios.
e) Imposto sobre circulao e produo - IPI e IOF, atribudos a unio. ICMS, Transporte
interestadual e intermunicipal e Comunicao, atribudos aos Estados e Distrito Federal. ISS,
atribudos ao Municpio.

unio foram atribudas, ainda as competncias extraordinrias e residual em matria de


impostos, no havendo indicao de materialidades quanto a essas, mas to somente,
exigncia ao atendimento dos pressupostos constitucionalmente apontados (Art. 154, I e II
da CF).

Competncia discriminada

153 da CF - Unio
155 da CF - Estados
156 da CF - Municpios

DF - 155, CF c.c 156, CF.

Competncia residual

Art. 154, I da CF.

Competncia extraordinria

Art. 154 da CF.

A unio detm atribuio para instituir sete impostos (art. 153, I e VII da CF), os Estados trs
(Art. 155, CF), os Municpios trs (Art. 156 da CF) e o DF acumula as competncias
tributrias dos Estados e dos Municpios (Art. 147, in fine, e 155 da CF).

Classificaes dos Impostos

a) Reais X Pessoais

Considera a existncia de uma conexo maior ou menor entre a estrutura dos aspecto
material e o aspecto pessoal da hiptese de incidncia.

Impostos reais: aspecto material da hiptese de incidncia limita-se a descrever um fato,


acontecimento ou coisa independentemente do elemento pessoal. O aspecto pessoal no
tem relaes com a estrutura do seu aspecto material. (IPTU, ITR e IPVA).
Impostos pessoais: aspecto material da HI leva em considerao certas qualidades
juridicamente qualificadas do sujeito passivo. As qualidades jurdicas dos sujeitos passivos
refletem-se no aspecto material da hiptese de incidncia para estabelecer diferenciao no
tratamento destes. (IR)
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b) Direito X Indiretos

Modo como se d a absoro do impacto econmico da imposio por eles provocados.

Impostos Diretos: contribuinte absorve o impacto econmico da exigncia fiscal. (IR)


Impostos Indiretos (fenmeno da repercusso tributria ou translao econmica do tributo),
o contribuinte de direito no aquele que absorve o impacto econmico da imposio
tributria, pois o repassa ao contribuinte de fato, o consumidor final. (IPI e ICMS). H a
preocupao constitucional com o contribuinte de fato (no comutatividade).

Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do
respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido
encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado
a receb-la.

Muitas vezes o Art. 166 do CTN torna-se letra morta em razo da sua inaplicabilidade
prtica.

Taxa (Artigo 145, II da CF e 77 do CTN)

o tributo que tem como fato gerador o exerccio regular de poder de polcia ou a utilizao,
efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel prestado ao contribuinte ou
posto sua disposio.

As taxas so classificadas como tributo vinculado pelo fato de fruto de sua arrecadao ter
se destinado integralmente ao poder de polcia ou servio que lhe deu causa.

Importante: a base de clculo das taxas o prprio custo do servio prestado, uma vez que
a taxa no objetiva lucro.
As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos.

Smula Vinculante 29: constitucional a adoo de, no clculo do valor de taxa, de um ou


mais elementos da base de clculo prpria de determinado imposto, desde que no haja
integral identidade entre uma base e outra.
No depende s da atividade do contribuinte, mas sim uma atividade do
prprio Estado.
A taxa um tributo orientado pelo princpio da retributividade, ostenta carter
contraprestacional.

Duas espcies:

a) Taxa de poder de polcia (Art. 78 do CTN): tambm conhecida como taxa de fiscalizao,
seu fato gerador o regular exerccio do poder de polcia, cujo objetivo limitar direitos ou
liberdades individuais em beneficio da coletividade. Ex.: Taxa de inspeo sanitria.

A atividade de fiscalizao, de controle do comportamento dos particulares, visando a


preservao da ocorrncia de danos ao interesse pblico. A taxa, instituda com esse
fundamento, objetiva remunerar o custo dessa atividade estatal.

Prestao de fiscalizao do estado em relao a uma conduta.


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Necessidade de lei.

O Estado precisa exercer o pode de polcia (fiscalizar), a lei que institui a taxa.

b) Taxa de servio pblico (Art. 79 do CTN): decorre de prestao de servio pblico


especfico, aquele utilizvel individualmente pelos usurios (uti singuli) e divisvel, aquele que
possibilita mensuraro da fruio individual. Ex.: Taxa judiciria.
Taxas em razo da prestao de um servio especfico e divisvel e potencialmente ou
efetivamente consumido.

Importante: Os servios pblicos gerais ou genricos (uri universo, aqueles que s


comportam fruio coletiva), ou indivisveis (imensurvel) so financiados pelos impostos,
sendo vedada a cobrana de taxa por eles.

Distino entre Taxa e Tarifa

Taxa Tarifa
Criao Lei Contrato administrativo
Funo Remunerar o servio pblico Remunerar o servio prestado por
prestado diretamente pelo ente concessionria de servio Pblico.
federativo ou o poder de policia por
ele desempenhado.
Natureza Tributo Preo pblico
jurdica
Reajuste Apenas por lei Por ato da concessionria, nos termos
estabelecidos no contrato
administrativo.

Pedgio

A CF autoriza os entes tributantes a institurem pedgios. Todavia, h uma


significativa discusso sobre a natureza jurdica do pedgio: se taxa, preo pblico ou se
pode ser ambos.
Modernamente o pedgio tanto pode ser preo como taxa, dependendo do
regime jurdico que venha a ser adotado para institu-lo e cobr-lo. Uma coisa, porm,
certa, no se cobra o pedgio, seja taxa, seja preo, seja mera disponibilidade das vias
trafegveis. O que autoriza a cobrana do pedgio o uso das vias, e os servios prestados.
Se houver vinculao de sua cobrana a obra pblica, o pedgio poder
aproximar-se da contribuio de melhoria.
A dogmtica nacional, todavia, tende a afirmar que o pedgio tem natureza
tributria. Afirmando que tributo processo idneo para fazer com que os contribuintes
participem do custo de construo e de conservao da rodovia.
Para Luciano Amaro: pedgio taxa pela utilizao de vias conservadas pelo
poder pblico.
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Para Sacha Coelho: pedgio taxa de servio pblico de conservao da


rodovia, a ser recolhido apenas diante do uso efeito, no aceitando o recolhimento pelo uso
potencial.
Contribuio de melhoria
O Estado precisa arrecadar dinheiro para a sua manuteno2. Sendo que, com a evoluo
do cidado e do Estado, foram desenvolvidos mecanismos para que o cidado contribusse
de maneira relativa a sua relao com o Estado3.

A CF autoriza os legisladores a institurem contribuio de melhoria, decorrentes


de obras pblicas. Depreende-se dessa redao que o tributo em comento
poder ser institudo quando a lei que tratar de uma obra pblica prever que ela
acarretar valorizao no imvel do particular, que ser seu contribuinte.

a) Taxa: Retribuio daquele que se aproveita de um servio que o Estado lhe


presta.

b) Contribuio de melhoria: Aquele que se beneficia daquilo que o Estado faz,


deve pagar um pouco mais que os outros.

A contribuio de melhoria: o Estado faz uma obra pblica, a qual garante a


valorizao de um imvel do contribuinte, ou seja, a obra causa a valorizao do imvel,
devendo o proprietrio deste pagar um valor ao Estado. Logo, a contribuio de melhoria
um tributo que tem por hiptese de incidncia uma atuao estatal indiretamente referida ao
contribuinte. Depende, para nascer, de um fator intermedirio: a valorizao do imvel do
contribuinte, em razo desta atuao estatal.

Como o estado cobra a contribuio de melhoria? Mensura a valorizao,


porque esta decorreu da obra, devendo cobrar uma parcela dessa valorizao a titulo de
contribuio.

- Os limites da contribuio de melhoria so:

a) Manuteno do limite global de sua arrecadao: O valor deve ser medido


pela valorizao ou custo da obra? O valor deve respeitar a valorizao individual ou deve
respeitar o limite mximo da obra?

Prevalece o entendimento que deve estar vinculado apenas com a valorizao


individual4, podendo, assim, ultrapassar o custo da obra em decorrncia da contribuio5.

No h impedimento em que os cofres pblicos sejam abastecidos por valores


acima dos despedindos.

2 Se quisesse fazer todos seus servios com base nos impostos, conseguiria.
3 Justificativa axiolgica: Se a obra pblica vai trazer valorizao para imveis prximos, seus
proprietrios devem devolver aos cofres pblicos uma parte dessa valorizao, que repe os
custos gastos pelo Estado.
4 Valorizao individual: est ligado valorizao de cada imvel, sempre decorrente de obra
pblica. Por essa linha, cada contribuinte s pode estar sujeito a carrear aos cofres pblicos at
o montante da valorizao do seu imvel.
5 Os entes tributantes esto limitados a cobrar o valor do custo de sua atuao apenas nas
taxas.
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Logo, a contribuio de melhoria o tributo que prev a atuao estatal, mas em


cuja materialidade est a valorizao imobiliria decorrente dessa atuao, especificamente
por uma obra pblica.

Ademais, a contribuio de melhoria deve ser criada por lei e respeitar todos os
aspectos da matriz.

Qual a consequncia se a obra desvalorizar o im vel?6 Sem valorizao no h


contribuio de melhoria.

Aqueles prejudicados, por sua vez, podem entrar com ao contra o Estado para
uma possvel reparao, e nesse caso, no seria uma tributao.

Princpio informador

O princpio informador ou regedor da contribuio de melhoria ser o da


atribuio da mais-valia imobiliria.

Ou, o princpio da proporcionalidade ao beneficio especial recebido: na


contribuio de melhoria, a capacidade contributiva ser demonstrada pela valorizao
imobiliria decorrente de obra pblica, sendo que a tributao tem ser proporcional ao
benefcio obtido, pelo particular, motivado pela atuao do Estado.

Taxas com notas especficas

Emprstimo Compulsrio

Os emprstimos compulsrios so tributos arrecadados pela Unio, com


pressupostos constitucionais limitados, pois s podem ser institudos para hipteses
previstas no Texto Maior.

Logo, entende-se como tributrio que s a Unio pode criar mediante lei
complementar para caso de:
I- Calamidade pblica,
II- Guerra externa e sua eminncia.

Emprstimo compulsrio (mtuo forado): A Unio pode criar o emprstimo


compulsrio. Todavia, a lei no expe sobre o que o tributo incidir; isto , sobre o que ele
ser cobrado.

Permite-se, assim, a criao, pela Unio, de fatos j atravs de imposto, taxas


ou contribuies de melhoria, desde que utilizada em caso de calamidade pblica, guerra
externa ou investimento urgente.

Ou seja, precisa justificar a criao e dever ser devolvido.

Demais disto, frise-se a necessidade de restituio do valor recebido. Isto ,


embora a CF no diga expressamente, os emprstimos compulsrios devem ser devolvidos.
A CTN, todavia , no artigo 15, pargrafo nico, apontou que:
A lei fixar obrigatoriamente o prazo do emprstimo e as condies de seu
resgate, observando, no que for aplicvel, o disposto nesta Lei.

6 Ex. Minhoco
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Logo, a restituio esta expressamente prevista no ordenamento jurdico. E, a


previso de devoluo que diferencia esses tributos daqueles que compe a outra classe.

Pressupostos constitucionais: competncia, veiculo normativo e requisitos


autorizadores.

A) Competncia: Unio.
B) Veculo: lei complementar (as outras so em lei ordinria).
C) Requisitos: circunstncias excepcionais ou investimentos pblicos.

Alias, os emprstimos compulsrios institudos fundamentados em calamidade


pblica no esto sujeitos ao princpio da anterioridade. Visto que seria um contrassenso.

Ademais, as quantias arrecadadas com os emprstimos compulsrios tm que


ser destinadas exclusivamente para as despesas que os fundamentam.

Contribuies

As Contribuies fazem parte do sistema tributrio, sendo, ento, um tributo.

Artigo 149: No espcie autnoma de tributo.

Finalidade constitucional da exao: O produto da arrecadao no fato


tributrio, mais sim ao direito administrativo e financeiro.

Quando paga se o tributo, encerra-se o dever tributrio e inicia o direito do ente


administrativo e financeiro.

Ademais, de acordo com art. 149, pargrafo nico, compete exclusivamente


Unio. Com exceo aos casos elencados no art. 149, pargrafo 1.

Na arrecadao de impostos, as competncias devem ser dividas, tambm, entre


os Estados e Municpios. Porm, na contribuio a arrecadao fica somente para Unio,
devendo ser ela o meio para atuar nas:

a) reas sociais: Possveis fatos geradores, art. 195, CF - Ter contribuio de


parcela dos entes federados e pelas contribuies sociais;

b) Interveno do domnio econmico: Existe regime jurdico intervencionista,


precisa se ter a inteno e intervir efetivamente no domnio econmico.
Domnio econmico , no mundo das relaes negociais, tudo aquilo que seja de
respeito da circulao e prestao de servios e interveno.
Aquele que est fora do domnio econmico vai ao domnio para poder interferir
para corrigir desequilbrio que esta acontecendo dentro desse domnio.
O que justifica a interveno o desequilbrio dentro do sistema, devendo a
interveno corrigi-la.

c) Em favor de categorias profissionais econmicas: Conjunto de empresas, ou


seja, um setor da economia, no caso de categorias econmicas.

Frise-se que toda contribuio DEVE ter uma finalidade.


Art. 149, A: Criado por Emenda Constitucional de 2002 - Atribui aos Municpios a
competncia de tributao para o custeio da iluminao publica (COZIP). Competncia dos
Municpios e DF.
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FONTES DO DIREITO TRIBUTRIO: O PAPEL DA LEI COMPLEMENTAR, DA LEI


ORDINRIA, DO DECRETO, DA MEDIDA PROVISRIA E DOS ATOS DA
ADMINISTRAO TRIBUTRIA.

Fontes do Direito Tributrio: o lugar donde nasce uma regra jurdica que ainda no existia na
sociedade.

Fontes Reais a prpria riqueza ou complexo de bens enquanto relacionados com as


pessoas que depois de serem discriminadas na lei tributria (patrimnio, renda, transferncia
de bens) passam a constituir os fatos geradores dos tributos;

Fontes Formais correspondem, precisamente, aos textos normativos que o CTN engloba na
expresso legislao tributria:

Constituio Federal;
Emendas Constituio podem modificar o sistema tributrio nacional, com limites;
Leis Complementares devem ser aprovadas por maioria absoluta dos membros do
Congresso Nacional;
Tratados e Convenes Internacionais de competncia privativa do Presidente da
Repblica, sujeito a referendo do Congresso Nacional atravs de Decreto Legislativo;
Leis Ordinrias atos especificamente criadores das principais obrigaes tributrias;
fonte formal bsica do Direito Tributrio;
Leis Delegadas elaboradas pelo Presidente da Repblica, que antes deve solicitar a
delegao ao Congresso Nacional, que dada atravs de Resoluo;
Decretos Legislativos servem para o Poder Legislativo aprovar atos do Poder
Executivo, por exemplo, tratados e convenes internacionais;
Medidas Provisrias em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica pode
adotar medidas provisrias, com fora de lei, mesmo em matria tributria.
Resolues do Senado definir alquotas mximas do imposto sobre transmisso causa
mortis e doao, por exemplo.
Normas e Decretos complementares atos administrativos de competncia exclusiva dos
chefes do Executivo;
Decreto inteiramente subordinado Lei; no pode contrari-la, nem exced-la ou
restringi-la; so usados para aprovao de regulamentos;

Normas complementares

atos normativos expedidos por autoridades administrativas;


decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa;
prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas (usos e costumes);
convnios que entre si celebram a Unio, os Estados, o DF e os municpios;

Observao comum a todas as Normas Complementares

A observncia das normas complementares exclui a imposio de penalidades, a cobrana


de juros de mora e a atualizao monetria da base de clculo do tributo. Assim torna-se
obrigatrio o recolhimento do tributo devido com a revogao dos atos normativos contrrios
Lei que dispensaram seu pagamento
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Jurisprudncia o conjunto das solues dadas pelo Poder Judicirio s questes de direito;
ou a soluo reiterada (soluo uniforme) no mesmo sentido. Doutrina a produo dos
doutores, juristas e estudiosos do Direito Tributrio, constituda pela elaborao de
conceitos, explicao de institutos jurdicos da tributao.

Poderes das Leis matrias reservadas exclusivamente lei; compete somente LEI:

instituir, extinguir, reduzir ou majorar tributos;


definir fato gerador da obrigao tributria principal;
fixar alquotas ou base de clculo de tributos;
cominar penalidades;
excluir, suspender ou extinguir crdito tributrio;
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FICHAMENTO III

FATO GERADOR DA OBRIGAO TRIBUTRIA

Relao jurdico-tributria > Hiptese de Incidncia > Fato Gerador > Obrigao Tributria >
Crdito Tributrio

(i) Hiptese de Incidncia (situao descrita na lei)

representa o momento abstrato hbil a deflagrar a relao jurdico-tributria. (mundo


fenomnico).

hiptese de incidncia o fato descrito na lei que acontecido faz nascer a relao
jurdica tributria (o dever de pagar tributo) que tem por objeto a dvida tributria. Existe no
mundo abstrato, o tipo tributrio, o elemento diferenciador dos tributos (fato gerador in
abstrato). Cuidado com a expresso fato gerador equvoca.

(ii) Fato Gerador (fato imponvel)

Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como
necessria e suficiente sua ocorrncia.

Materializao da hipotese de incidncia, materializando o momento concreto de realizao


da hiptese.
Fenmeno da subsuno: adaptao do fato ao modelo legal.
A partir da subsuno nasce o liame jurdico obrigacional.

O Fato Gerador denota o momento em que nasce (gera-se) a obrigao tributria.

Condio para que a Administrao possa exercer sua competncia de fazer nascer o
crdito fiscal.

fato gerador, termo utilizado para designar duas situaes distintas.

fato gerador pode se referir a norma jurdica como tambm ao acontecimento flico.
Considerando isso, a expresso fato gerador foi deveras criticada pelos doutrinares
por ser usada tanto para descrio da norma (hiptese normativa) quanto para
indicao do acontecimento do mundo real. O francs Jze entende que a lei
orgnica no jamais fato gerador e sim o acontecimento especfico, aquele
realizado por uma pessoa identificada , com apurao de valores certos, e no
situaes abstratas previstas na lei. O importante distinguirmos norma e fato e que
apesar dos doutrinadores se valerem de palavras distintas para se referir a um ou a
outro o legislador no faz, usando a mesma expresso para ambas.
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O fato gerador , apenas, o pressuposto material que o legislador estabelece para que a
relao obrigacional se instaure.

Ora, no se pode aceitar essa confuso terminolgica, consistente em designar duas


realidades to distintas pelo mesmo nome (...). Tal a razo pela qual sempre distinguimos
estas duas coisas, denominando hiptese de incidncia ao conceito legal (...) e fato
imponvel ao fato efetivamente acontecido, num determinado tempo e lugar, configurando
rigorosamente a hiptese de incidncia

O legislador se refere a construo normativa tambm como o acontecimento no mundo real.

O legislador tambm se refere em fato gerador quando ele quer tratar de um acontecimento
no mundo real. Por conta dessa duplicidade algum doutrinadores ajustaram esse trabalho.
Alfredo Augusto Becker ( no bom trabalhar com a mesma expresso para se referir a lei e
ao fato) Ataliba (Hiptese de incidncia tributria - Regra Matriz Tributria - fato concreto).
Hiptese> Consequncia. Carraza - regra matriz constitucional tributria (linha seguida pelo
professor).

Fato gerador simples Fato gerador complexo Fato gerador continuado


(instantneo) (Complexivo)
Sua realizao se da em um Sua realizao se pe ao A sua realizao se da de
determinado momento de longo de um espao de tempo. maneira duradoura e estvel
tempo, mediante a prtica de no tempo.
um simples ato, negcio ou
operao singular.
Ao final do perodo teremos O fato gerador continuado leva
determinada quantia de fatos um perodo para se completar
Se inicia e se completa em um
isolados que, somados, (no Brasil geralmente um
s instante.
aperfeioam o fato gerador do ano, IPVA).
tributo.

Regra Matriz de Incidncia

Critrios

Critrio Material: centro, ncleo da regra matriz constitucional tributaria, vai descrever
hipoteticamente o conhecimento que em ocorrendo no mundo real dar nascimento no
mundo real (acontecimento de cunho econmico). PBC (verbo + complemento). A referencia
dessas materialidades por mais das vezes sero encontradas na constituio. Se o critrio
material estiver na constituio -lei ordinria. Se no - lei complementar. (153,155 e 194 da
CF - listas dessas materialidades)

Critrio Espacial: coordenada de espao em que o critrio material em ocorrendo dar


nascimento a obrigao tributrio ( no se confunde com a territorialidade da norma).
( Imposto sobre a renda pode ocorrer em qualquer lugar). Descriao hipottica do local.

A imensa maioria dos dados irrelevante para o legislador.


Sujeiao passiva, responsabilidade de terceiros ( doutorado do professor)
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Ellen Gracie - Regra matriz constitucional de responsabiliza o tributria. estrutura hipottica


a partir do texto constitucional que diz quem vai pagar tributo.

ATENO: O CRITRIO TEMPORAL TAMBM PODE AFETAR A DETERMINAO DO


CRITRIO QUANTITATIVO.

(c) Critrio Temporal: espao de tempo em que ocorreu o fato. Importante para definir a lei
que ser utilizada para cobrar o tributo.

Referencia de tempo de momento em que o legislador escolher para caracterizar a


ocorrncia do fato gerador e da obrigao tributrio.

No se confunde com o vencimento do tributo.

IR - critrio temporal o exerccio financeiro, todo o ano civil. Para o STF o ltimo
momento do ano.

O direito tributrio admite a utilizao de leis que no geram mais efeitos. (No caso de
tributos temporrios, at a prescrio).

(d) Critrio Pessoal: Sujeito Ativo aquele que tem o direito subjetivo de exigir o
cumprimento do tributo, no se confunde com a pessoa que tem a competncia tributria de
legislar.

Sujeito Passivo a pessoa que tem o dever de cumprir a obrigao tributrio.

No quem suporta a carga econmica do tributo e sim aquele que tem o dever de cumprir
a obrigao tributria.
-
- Contribuinte (art. 121) a pessoa que realiza o fato gerador. Pode ser identificado atravs
da constituio. RB sustenta que o SA identificvel por interpretao. PBC entende que
o legislador livre para fixar o sujeito passivo.

Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao


pagamento de tributo ou penalidade pecuniria.
Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se:
I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que
constitua o respectivo fato gerador;
II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao
decorra de disposio expressa de lei.

- Substituto (art. 128) o legislador fala em responsvel. utilizado pela doutrina, o legislador
pode colar no lugar do sujeito passivo outra pessoa que no seja o contribuinte. No a
pessoa que realiza o fato oponvel mas sim a que se vincula.
- Substitui o para Trs - Diferimento (Industria paga o tributo pelo produtor rural).
- Substitui o para Frente - Substituio tributria por fato futuro (prevista pelo constituinte
derivado.
Instituto Brasileiro de Direito Tributrio 16
IBDT

Responsvel por substituio: trata-se da escolha de uma terceira pessoa


para pagar o tributo, antes mesmo da ocorrncia do FG. Ele chamado de substituto
(legal) tributrio. Geralmente, tal responsabilidade ocorre no mbito do ICMS e do
IR, havendo uma exclusiva previso de sua ocorrncia no art. 135 do CTN.
ICMS:
Substituio Tributria para trs ou regressiva ou diferida
pagamento diferido, postergado.

FG para trs = substituio tributria para trs: a postergao do pagamento do


pagamento do tributo, por uma terceira pessoa (substituto) em face de
uma anterior ocorrncia do FG. a chamada tcnica de
DIFERIMENTO. Ex.: leite cru, cana em caule.

Substituio Tributria para frente ou progressiva pagamento


antecipado.

FG para frente = substituio tributria para frente: a antecipao do pagamento


do tributo, geralmente o ICMS, tendo em vista, um fato gerador a
ocorrer, o que leva ao clculo do gravame com suporte em BC fictcia-
presumida. Ex.: bebidas alcolicas, cigarros, veculos novos etc.

Esta substituio tributria tem previso na CF, como produto da EC 3/93.

- criticado pela doutrina, pois o STF entende que se o FG ocorrer em propores


menores do que o contribuinte recolheu este no ter direito a
restituio (art. 150, 7 da CF). O contribuinte s poder restituir to-
somente no caso de no ocorrncia do FG.

Responsvel (art. 121, pargrafo nico, II) a pessoa que sem ser contribuinte obrigada
por lei a recolher o tributo.

uma terceira pessoa, que sem realizar o FG, tem uma vinculao mnima com este e alei
lhe atribui a obrigao pelo pagamento do tributo.

Por sucesso, no caso de sucesso empresarial ser a empresa sucessora que ser
responsvel. A pessoa fsica tambm, ex.: pessoa que compra carro sem saber que pendia
pagamento de IPVA.

Responsabilidade de terceiros, scios na lide no lugar da pessoa jurdica. Crimes contra a


ordem tributria, responsabilidade por infraes a situao em que no
necessariamente o contribuinte que responder e sim aquele que praticou o ato.

(e) Critrio quantitativo

Base de calculo, referencia econmica escolhida pelo legislador para dimensionar o tributo,
identifio dos elementos que o legislador achar importante. Dado de contedo econmico
escolhido pelo legislador para sobre ele ter a incidncia do tributo, o legislador faz uma
reduo da realidade, ele pega alguns elementos da realidade e considera esse dado
como relevante para a tributao.
Instituto Brasileiro de Direito Tributrio 17
IBDT

base de clculo a dimenso legal da materialidade do tributo. Deve guardar correlao


lgica com a Hiptese de Incidncia (est embutida na Hiptese de Incidncia), se houver
descompasso entre ambas nada poder ser cobrado. ( elemento quantitativo). Ex.: IR = a
Hiptese de Incidncia obter rendimentos e a base de clculo o quanto do rendimento.

Na dcada de 60 em Porto Alegre criaram um IPTU que tinha por Hiptese de Incidncia =
ser proprietrio e como base de clculo = aluguis (no lugar do valor venal, valor de
mercado) - inconstitucional.

FUNES DA BASE DE CLCULO

- Medir as dimenses do fato jurdico tributrio;


- Compor o quantum debeatur;
- Afirmar, confirmar ou infirmar o critrio material
da hiptese de incidncia tributria

Alquota , porcentagem da base de clculo que ser entregue para o fisco. (Ex.: Tributo fixo).

alquota o critrio legal, normalmente expresso em %, que, conjugado base de


clculo permite que se chegue ao quantum debeatur. No pode ser confiscatria
(tributo confiscatrio o que retira do contribuinte o mnimo necessrio para sua
sobrevivncia. A base de clculo e a alquota so fixadas pela pessoa poltica
tributante).
FICHAMENTO IV

OBRIGAO PRINCIPAL E ACESSRIA

Ideais (primeiro plano) (legislador teve e positivou)


Permeabilidade seletiva do sistema, se algo estiver ruim provavelmente ser retirado do
sistema.

Hiptese de incidncia

Abstrato
Dever-ser
Geral
Hipottico

Qualquer evento da tributao envolve trs planos

1. Hiptese tributria

Condutas tpicas que se aplicveis daro direito ao fisco de "correr" atrs de voc.
No tributrio voc vai ser instado ao pagamento do tributo.
Para se obter o fenmeno da tributao precisa-se da passagem do mundo das ideia para o
mundo dos fatos.

Fatos (segundo plano)

Materializao da conduta tpica materializada no tipo, da hiptese tributria.


Fato a hiptese materializada.
Passa-se do plano das ideias e vamos para o mundo do ser.

Fato gerador

Concreto
Ser
Individual
Ftica (contra fatos no h argumentos? h sim)

Obrigao tributria

E uma relao jurdica, da mesma forma que acontece com o penal (ius persecutio).
Algo sistematizado que d direitos e garantias para ambos os lados.
indisponvel, no sentido de ser irrenuncivel. O objeto indisponvel.
Tinha uma previso, materializou-se a hiptese surge relao jurdica, surge obrigao.
Nascimento da obrigao jurdica.
Nascimento de um vnculo entre o Estado e voc.
Se materializada nascer um vnculo obrigacional.
Previso que se concretizou, nasceu um vnculo.

De um lado o sujeito ativo tem o direito subjetivo de exigir uma obrigao e do outro lado
temos o sujeito passivo que cometeu um desequilbrio, dever jurdico de seu
inadimplemento.

Teoria geral das obrigaes

SA: Estado, tem o direito de exigir o cumprimento de uma obrigao pecuniria.

Obrigao tributria principal obrigao de dar dinheiro.


Principal = Tributo + Multa
Eu estou adimplindo a alguma coisa que foi quantificar em dinheiro e que eu tenho que
pagar.

Descumprimento de obrigaes acessrias


Obrigaes acessrias so o fazer e o deixar de fazer.
So os deveres instrumentais.
O que o fisco precisa mandar voc fazer para que ele no tenha impedimento na
fiscalizao, na coleta do tributo.

SA - Direito subjetivo - Tributo


Ex.: Cumbica (deve fiscalizar todo mundo, sim, mas no h condio para tanto, ele exerce o
direito atravs da aleatoriedade "lea", sorte). > dentro de uma conduta jurdica.

Ele vai fazer tudo para exercer esse direito (formulrio eletrnico da RFB para IR).

SP - Dever jurdico - Adimplemento

Critica
113 CTN (ad infinitum) a no realizao de uma obrigao principal trar uma obrigao
acessria dar ensejo a uma obrigao principal dois que trar uma obrigao acessria
dois e assim vai.

Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria.

1 - A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o
pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o
crdito dela decorrente.

2 - A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as


prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da
fiscalizao dos tributos.

3 - A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em


obrigao principal relativamente penalidade pecuniria.

Acessrio: deveres instrumentais, mesmo que a principal no exista (caso das entidades
beneficentes que tem imunidade tributria).
Se eu no cumprir nasce uma multa, porque pode nascer sem a existncia de uma principal,
ela autnoma, ela nasce do no pagamento do tributo ou do no fazer de alguma coisa.

Renato Alessi "poderes de contorno" tudo aquilo que contorna o pagamento.

Direito (terceiro plano)

Mundo da formalizao, da legitimao.


Formalizao do que aconteceu, sem ela no se entrar no mundo do direito, no haver
consequncias jurdicas (multa de trnsito).

Se o fato ganhou relevncia jurdica outra histria.

Transforma o vnculo relacional em jurdico.

Crdito Tributrio: obrigao tributria formalizada pelo lanamento. O lanamento, art. 142
do CTN, o ato administrativo que tente a formalizar o que aconteceu antes dele, s ser
vlido se narrar a disposio legal, os fato, que relao jurdica nasceu, qual era o objeto
dessa relao e se tem dinheiro envolvido liquidou os valores.

Credito lquido!

Se no houver lanamento no ser tributado por que no se constituiu o crdito tributrio.

Sujeito passivo da obrigao tributria independe da capacidade civil.

Possibilidades
- Nada (vai inscrever em divida)
- Discutir
- Paga (se pagar morreu)

LANAMENTO DA OBRIGAO TRIBUTRIA

Definio

Surge o fato gerador surge obrigao tributria.

O lanamento surgir em um momento posterior.

A autoridade verifica a ocorrncia do fato gerado da obrigao tributria.


Determinada a matria tributvel.
Calcula o montante do tributo devido.
Identifica o sujeito passivo ( quem vai pagar).
Prope a aplicao da penalidade cabvel.

Ato (150 do CTN) X procedimento administrativo (142 do CTN)


Ele ser as duas coisas, um procedimento da autoridade de reunir informaes.
Lanamento utilizado para se referir ao ato (lanamento por homologao)

Natureza declaratria X Constitutiva do lanamento

Surge o fato gerador (obrigao? Credito?), tem-se o lanamento e idealmente o


pagamento.
A legislao exige que o pagamento seja pago antes do lanamento.

Natureza constitutivista
142 do CTN

Tese dualista da obrigao dbito surge com o fato

Natureza declaratria

Funes do lanamento

Fato gerador confere direito ao recebimento do crdito tributrio.


O lanamento que possibilita o seu exerccio.
Declaratria quanto a existncia da obrigao e constitutivo com relao ao crdito fiscal.
Funes
Apurao do crdito tributrio ( base de calculo X alquota, viso simplista, o lanamento faz
com que o fisco mostre a viso dele mas no justifica que o contribuinte ter que aceitar).
Formalizao do direito de cobrana.

Cobrana amigvel (lanamento)


Cobrana judicial (o lanamento sozinho no tem fora para instituir a cobrana judicial mas
sim a inscrio em divida ativa).

Consequncias

Permite a inscrio em divida.


Encerra a contagem do prazo de decadncia.
Permite uma discusso administrativa regulada.

Espcies de lanamento

1. Lanamento de ofcio (142 e 149 do CTN, existe para IPTU e para IPVA). O fisco assume
uma determinada realidade, se a realidade se mostrar diferente cabe reviso.
Integral (competncia do fisco)
Complementar (auto de infrao)

2. Lanamento por declarao (IR e ITR)


Fornecer matria para o fisco lanar.
3. Lanamento por homologao (art. 150)
Acontece o fato gerador voc paga o tributo antecipadamente para posterior homologao
do fisco.

Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos tributos cuja legislao
atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento sem prvio exame da
autoridade administrativa, opera-se pelo ato em que a referida autoridade, tomando
conhecimento da atividade assim exercida pelo obrigado, expressamente a homologa.

1 - O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos deste artigo extingue o crdito, sob
condio resolutria da ulterior homologao ao lanamento.

2 - No influem sobre a obrigao tributria quaisquer atos anteriores homologao,


praticados pelo sujeito passivo ou por terceiro, visando extino total ou parcial do crdito.

3 - Os atos a que se refere o pargrafo anterior sero, porm, considerados na apurao


do saldo porventura devido e, sendo o caso, na imposio de penalidade, ou sua graduao.

4 - Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de cinco anos, a contar da ocorrncia
do fato gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda Pblica se tenha pronunciado,
considera-se homologado o lanamento e definitivamente extinto o crdito, salvo se
comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.

Declaraes / confisses

Declaraes fiscais (IR, DPJ, DACON)

Influncia da legislao ordinria.


1. MP 2158-35 (art. 90) Diferenas apuradas no comprovadas comportam lanamento de
ofcio.
2. A fora do art. 90 da MP decaiu com o advindo da lei 10833/2003. Limita-se a imposio
da multa isolada comprovada a falsidade da declarao prestada pelo sujeito passivo.
Declaraes do sujeito passivo lanamento?
Smula 436 do STJ

Denncia espontnea (nota tcnica COSIT 01/2012)

Reviso do lanamento

O CTN lista diversas hipteses de reviso


Causas de erro, fraude e sujeito passivo.

possvel reviso do lanamento se constatado erro de fato.


FICHAMENTO V

INTERPRETAO, VIGNCIA E APLICAO DA NORMA TRIBUTRIA

O que interpretao?

Em uma primeira aproximao, pode-se pensar na interpretao (auslegung) como


desentranhamento, difuso e exposio do sentido disposto no texto, mas de certo modo,
ainda oculto.

Ler os comandos normativos se valendo de recursos (lgicos, gramaticais...) para


extrair um contedo para chegar na essncia daquele dispositivo para posterior
aplicao.
Extrair o sentido mais correto possvel - flexibilizao, existncia de conceitos vagos,
indeterminados (?) - daquele texto. ( karl Larenz)
As cincias que no so muito cientficas acabam no subjetivismo.
A interpretao muito estudada na filosofia.
No uma problema somente jurdico.
Nos apreendemos a lder com textos.
Romper a idia de essencialismo, de que as palavras tem essncia.

Qual a diferena entre interpretao e hermenutica?


Witeenstein: "A interpretao vers sobre os juzos proferidos acerca de um texto, enquanto
a hermenutica estuda os possveis teorias sobre a interpretao e a compreenso. De
forma ainda mais direta a hermenutica teoriza a interpretao."

Qual a diferena entre interpretao e Aplicao?

Discurso do direito X discurso sobre o direito

Ponto de partida: perspectiva do intrprete autntico (aquele que no s interpreta pensado


em sentido possveis mas aquele que detm competencia para transformar aquele texto em
outro texto).

Nesse sentido: interpretao= aplicao = concretizao


Elas acontecem ao mesmo tempo.
A linguagem no se apreende em um processo estritamente mental.
O corte feito pelo professor no separa esses momentos.
Interpretar no final das contas construir um sentido.

Qual a diferena entre interpretao e integrao

A dicotomia e seu uso meramente didtico


A dicotomia e seu uso normativo
A dicotomia e seu uso descritivo

Kelsen
Interpretar aplicando uma ato de vontade.
Texto da norma - norma
Norma em sentido amplo
Norma em sentido estrito

Prescrio da obrigao tributria (regra de incidncia, fato gerador abstrato).


Do texto a norma e da norma ao texto normativo.
A referibilidade entre o ponto de partida e de chegada ( no de contedo, mas de
argumento).
Aspecto construtivos da aplicao da norma.
Quais so os limites?

Correntes
Hermenutica tradicional, transformar textos em resultado ( tcnico)
Teoria da argumentao, uma deciso vlida deve ser valer de procedimentos previamente
estabelecidos e deve se valer de fundamentos jurdicos.

O limite da interpretao a maioria simples.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DE DIREITO TRIBUTRIO

Relevncia
PBC
Percurso gerador de sentido ( samos do signo para construir o seu significado).

Conceitos

Contedo axiologica (ataliba)


Principios: Normas carregadas de forte conotao axiologica.
Regras: Normas de conduta ( baixa conotao axiologica)

Modo de aplicao/conflito normativo (aleis)


Principios:Mandamentos de orimizacao
Determinaes faticas e juridicamente possveis

Estrutura normativa (vila)


Impe imediatamente um estado ideal ( finalidade)
Impe a adoo da conduta descrita

Luis Eduardo Schoueri

Os princpios consistem em critrios diretivos que permitem a justificao de deciso jurdica,


so elementos de coerncia e racionalidade do sistema jurdico que agem como parmetros
adotados
A justificativa imprescindvel.
Para ele a insonomia seria o principal principio.
Ataliba
um norte um rumo, uma diretriz que deve ser seguida por todos os intrpretes.
fundamento da ordem jurdica, a base do sistema.
1. Diretrizes que devem ser seguidas por todos os intrpretes.
2. Encerram valores, no trazem uma mera conduta.
3. Regras/normas jurdicas, ele quer dizer norma jurdica.
4. Base do sistema jurdico.
Quando houver direito havera hierarquia (PBC), mas quem ser competente para definir
isso?

Schoueri, o choque de princpios no da para ser feita em abstrato. No h uma hierarquia


prvia de princpios.

Roque Carraza
A constituio tem normas mais importantes e menos importantes.
Prevalece o principio.

ureos Barreto
Prevalece a regra.
Ela representa uma deciso objetiva do legislador. Constituinte perante determinada
situao.
FICHAMENTO VI

A SUBSTITUIO TRIBUTRIA: REGRAMENTO LEGAL E LIMITES.

Serve para facilitar a fiscalizao.

Existem hipteses de ST para diversos tributos

IPI
PIS/COFINS
ISS
ICMS

Mais comum: tributos plurifasicos especialmente no ST.

A fiscalizao to impossvel assim?

Contexto

Utilizao de tecnologia de forma intensiva fenmeno recente.

Marcos:
"Super-Receita" (MP 258/05 - Lei 11.457/07)
Nota fiscal eletrnica (Ajuste SINIEF 07/05)

At ento > Tudo em papel

Justificativa

VP (Varejo Pulverizado) + informalidade > Fiscalizao Onerosa

SONEGAO

Fiscalizao > conhecimento sobre o descumprimento da obrigao ( praticabilidade)

Sonegao e concorrncia > quem "inventou" a ST?


As empresas, basicamente as concessionrias de automveis.
(Ex. Montadora) Tributo custo, ficou mais barato comprar carro em outras localidades nas
quais as empresas no pagavam tributo (guerra fiscal).
Faz com que o fabricante recolha todos os tributos da cadeia.
Acabou a com a concorrncia desleal.
O Fisco adorou.
Popularizou-se o instituto.
SP gosta muito.

Fundamentao legal

Legalidade ( precisa de lei complementar)


CF: art. 155, P. 2o, XII, B
CTN: art. 121, 123 e 128.
LC 87 ( Lei Kandir)

Responsvel no algum que pratica o fato gerador, uma outra pessoa, a lei tem que ser
expressa sobre quem o responsvel. Pespontveis tem que ter algum tipo de vinculavam
com o responsvel.

Tem que ter legitimidade ou capacidade tributria.

Pode-se criar a ST em todos os sentidos, desde que que se tenham vincularo com o fato
gerador.

Modalidades

Prestaes subsequentes > Para frente ( o mais comum)


Incio de cadeia
Aquela onde algum no comeo da cadeia paga pelo resto da cadeia.
Paga-se o tributo de todos os subsequentes da cadeia. ( depois de voc)

Prestaes antecedentes > Para trs


No fim da cadeia (diferimento ?)
O fisco no quer cobrar o tributo de todos que esto antes de voc. Ex.: produtor rural, os
Estados no conseguem fiscalizar todos os produtos dos stios.

Prestaes concomitantes > eleio de um responsvel > casos de tomador responsvel


Mais comum com servios
Ex.: servio de transporte.

No cumalitividade
Tributos com incidncia plurifasicos: vai incidir ao longo de uma cadeia, em vrias fazes ao
longo de uma cadeia.

Mesmo produto em uma mesma cadeia, seria um incentivo para que se acabe com os
distribuidores, os intermedirios.

Cria-se uma sistemtica de dbitos e crditos.

IVA: imposto sobre valor agregado.

Por que no temos ST para tudo?


Limites legais

Por que reclamam tanto de ST?

Problemas: Margem de valor agregado


MVA presumida no se concretiza na pratica.

(Lei Kandir) Art. 10: assegurado ao contribuinte substitudo o direito a restituio do valor
do imposto pago por fora da substituio tributria, correspondente ao fato gerador
presumido que no se realiza.
FG presumido que no se realizar.

Problemas: ressarcimento
EC 3/93 >Paragrafo 7 do Art. 150 da CF.

ADIN 1951/AL fato gerador presumido no provisrio, definitivo.

Art. 166 do CTN

Limites apontados pela doutrina


Capacidade contributiva
Igualdade
Neutralidade
Legalidade
Proibio do confisco
Ponderao entre a injustia pratica ( praticabilidade) e jurisprudncia dos valores.

Paradoxo: ST vs. Concorrncia

Sonegao diminui preos ilegalmente > ST evita que sonegao seja vantagem competitiva
> MVA se torna definitiva > ST evita que haja qualquer vantagem competitiva

Desenvolvimentos
grande avanos na metodologia de fiscalizao
NFe
SPED Fiscal e Contbil
capacidade de cruzamento de dados

Fim da ST? Regulamentao da ST?

A EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO: PAGAMENTO E PAGAMENTO INDEVIDO.

Crdito X Obrigao: Dualismo do CTN

Leitura de que crdito e obrigao so vinculados ao mesmo direito mas eles nascem em
momentos diferentes.

O crdito seria um segundo momento, seria a obrigao j paga.

Se eu extingo o crdito eu tambm extingo a obrigao.

O que se extingue a prpria obrigao tributria e no somente o crdito tributrio, que


um dos seus elementos (a obrigao tributria possui trs elementos: sujeito ativo, sujeito
passivo e crdito tributrio) art. 113, 1., parte final, do CTN. Essa regra, porm, no
absoluta: pode ocorrer a extino de um crdito sem a extino da obrigao, desde que a
causa extintiva tenha afetado apenas a formalizao do crdito.

As principais causas extintivas encontram-se enumeradas no art. 156 do CTN: pagamento;


compensao; transao; remisso; prescrio e decadncia; a converso de depsito em
renda; o pagamento antecipado e a homologao do lanamento, nos termos do disposto no
art. 150 e seus 1. e 4.; a consignao em pagamento, nos termos do disposto no 2.
do art. 164; a deciso administrativa irreformvel, assim entendida a defendida na rbita
administrativa, que no mais possa ser objeto de ao anulatria; a deciso judicial passada
em julgado; a dao em pagamento de bens imveis, na forma e condies estabelecidas na
lei. O rol exemplificativo, havendo mais trs causas de extino enumeradas pela doutrina:
confuso; desaparecimento, sem sucessor, do sujeito ativo do tributo; desaparecimento, sem
sucessor, do sujeito passivo do tributo.

As causas extintivas tm o poder de libertar o contribuinte da relao de sujeio que possui


com a Fazenda Pblica. A obrigao tributria no permanece no tempo, no eterna.

O Pagamento no direto tributrio

Pagamento do tributo e da penalidade ( art. 157)


Prova do pagamento de cotas ( art. 158, I do CTN)
Local do pagamento ( art. 159, CTN)
Mora ( art. 161, CTN)
Imputao do pagamento ( art. 163, CTN)
Prazo do pagamento ( art. 160, CTN )

Consignao em pagamento:
A consignao ser possvel nos casos previstos no artigo 164 do CTN. Os efeitos da
consignao so os seguintes:
1)Extino do crdito se for considerado procedente. Neste caso, o valor consignado ser
convertido em renda.
2)Se, ao contrrio, for considerada improcedente, o Fisco poder cobrar o crdito, alm de
juros de mora.
Pagamento indevido:
O pagamento indevido ocorre quando o contribuinte paga algum tributo que no est
estabelecido em Lei, ou paga mais do que deveria. Neste caso, ser possvel a restituio.
Esta matria est disciplinada nos artigos 165 a 168 do CTN.
De acordo com o artigo 165, o sujeito passivo ter direito restituio independente de
prvio protesto, quer dizer, no necessrio que ele demonstre que pagou por erro, mas
apenas ressaltar que o tributo indevido. Importante observao neste ponto a de que a
correo monetria incidir a partir do momento em que foi feito o pagamento indevido,
conforme, at mesmo, dispe Smula 126 do STJ:

" NA REPETIO DE INDBITO TRIBUTRIO, A CORREO MONETRIA INCIDE A


PARTIR DO PAGAMENTO INDEVIDO".

A ao a que se refere a restituio a de repetio de indbito (artigo 166, CTN). O artigo


ressalta a importncia da repercusso, no importando assim, a repercusso financeira.
A primeira diz respeito aos mecanismos que a Lei prev de repercusso (so os tributos que,
por sua natureza, comportam transferncia do seu encargo financeiro).
A segunda consiste no repasse tributo por mecanismo de preos e contratos.
1.4- Restituio de tributo indireto:
O tributo indireto, ao contrrio do tributo direto, gera questes mais complexas que merecem
maior ateno.
Primeiramente, importa definir o que vem a ser tributo direto. Este tipo consiste no
pagamento da carga tributria pela pessoa obrigada por Lei (contribuinte de direito).Desta
forma, ser possvel a restituio de tributo direto para qualquer pagamento indevido.
No tributo indireto existe a figura do contribuinte de fato e de direito. preciso analisar
cautelosamente o referido tributo, tendo em vista que, ao longo da histria, o entendimento
do STF modificou.
Em 1963, o Supremo aprovou a Smula 71 estabelecendo que:
embora pago indevidamente, no cabe restituio de tributo indireto.

No entanto, tal entendimento foi modificado com a Smula 546 do STF, que foi estabelecida
principalmente com base no artigo 166, CTN. O verbete da supracitada Smula assim
dispe:

Cabe restituio do tributo pago indevidamente, quando reconhecido, por deciso,


que o contribuinte de jure no recuperou do contribuinte de fato o quantum
respectivo.
Se o contribuinte no requerer, seu direito ser prescrito.
O prazo prescricional ser interrompido com o incio da ao judicial. possvel falar em
prescrio intercorrente se, no prazo de um ano o sujeito passivo paralisar o processo por
sua culpa. Este tipo de prescrio ser contado a partir da data da citao da Fazenda.
FICHAMENTO VII

A EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO: COMPENSAO TRIBUTRIA.

A definio de compensao adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro de 2002, em seu


art. 368 a seguinte: se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da
outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde compensarem.
O antigo CCB de 1916 regrava sobre a matria de compensao e vedava que
dvidas fiscais da Unio, dos Estados e dos Municpios pudessem ser objeto de
compensao, salvo em casos onde o acerto de contas se restringia entre a administrao e
o devedor, autorizados pela lei e pelo regulamento da Fazenda. Mas, posteriormente, o novo
Cdigo Civil deixou de lado esse dispositivo, e a matria tambm passou a ser regrada pelo
CTN. A principal diferena entre a compensao no Direito Civil e no Direito Tributrio que
enquanto aquela resulta de acordo de vontades, esta s admitida se prevista em lei.
Ou seja, a compensao no autoaplicvel, necessrio sua previso de seu ente
federativo em lei. Por isso se afirma que a compensao no uma caracterstica normal .

Bernardo Ribeiro de Moraes diz que nas legislaes modernas possvel encontrar trs
tipos de compensao:
- Compensao Legal: consiste na compensao que produz efeitos apenas por fora de lei;
-Compensao Judicial: esta modalidade consiste em que a compensao no se realiza de
pleno direito, mas apenas de via judicial, ou seja, depende de deciso judicial para produzir
efeitos;
-Compensao por Declarao: consiste na compensao efetuada mediante entrega
Fazenda de Declarao de Compensao, ou seja, o contribuinte que apurar o crdito que
dever realizar a compensao, devendo informar ao fisco a compensao mediante
declarao. Nesta declarao constar as informaes sobre os crditos utilizados e os
dbitos compensados.

O CTN, em seu art. 170 dispe:


"Art. 170. A lei pode, nas condies e sob as garantias que estipular, ou cuja estipulao em
cada caso atribuir autoridade administrativa, autorizar a compensao de crditos
tributrios com crditos lquidos e certos, vencidos ou vincendos, do sujeito passivo contra a
Fazenda Pblica".
Dessa forma, o CTN no deixa dvidas que a compensao dever ser expressamente
autorizada por lei, lei esta que fixar as suas condies e garantias para sua efetivao ou
ir transferir esta responsabilidade para a autoridade administrativa.

Fica evidente aqui que o CTN adotou o modelo de compensao legal, pois a compensao
s produz efeitos por fora de lei, embora seja necessria uma declarao da autoridade
administrativa reconhecendo o crdito lquido e certo do contribuinte.

Entretanto, o art. 66 da lei n 8.383, de 30 de dezembro de 1991, prev uma modalidade de


compensao diferente: A autocompensao. Esta consiste na compensao onde o
contribuinte faz por conta prpria, sem fazer qualquer requisio ou comunicao Fazenda.
A compensao feita na escriturao fiscal e independe de homologao, direito
subjetivo do contribuinte. Essa modalidade submetida algumas condies, no prprio art.
66, pargrafo 1, a primeira condio dada: devem ser tributos, contribuies e receitas de
mesma espcie, ou seja, com o mesmo fato gerador. A redao do art. 39 da Lei n9250/95
nos fornece uma segunda condio: os tributos devem ter a mesma destinao
constitucional. E a terceira condio que a compensao dever ser feita com a mesma
pessoa com capacidade tributria ativa.
No entanto, a doutrina majoritria entende que o artigo 66 da Lei 8383 foi revogado e no
existe mais a autocompensao, devido aos artigos que sero citados a seguir.
Um argumento utilizado pela doutrina para provar que no existe a autocompensao o
fato de toda compensao exigir um requerimento da administrao (PER/DCOMP). Esse
requerimento deixou mais simples esse tipo de extino, pois a apresentao do
requerimento j extingue o crdito sobre condio resolutiva como fica expresso no artigo
742 da lei 9430 /96

2o A compensao declarada Secretaria da Receita Federal extingue o crdito tributrio,


sob condio resolutria de sua ulterior homologao.(Includo pela Lei n 10.637, de
30.12.2002)

Entretanto, a doutrina minoritria entende que existe sim autoaplicacao, porm apenas para
os tributos da mesma espcie.

Compensao Tributria no mbito dos tributos arrecadados e administrados pela Secretaria


da Receita Federal regida pelos artigos 73 e 74 da Lei n 9.430/96, com suas redaes
reformadas pelas Leis n 10.637/02 e 10.833/03.
Cabe fazer uma importante ressalva em relao a esse assunto. A lei federal no se aplica
automaticamente ao Estado e ao Municpio. Na nossa realidade isso fica muito presente pois
nem o Estado nem o Municpio do Rio de Janeiro aceitam compensao (TURMA MUITO
IMPORTANTE LEVAR ESSA LEI PARA A PROVA ELA NO EST NO VADE MECUM,
QUEM ESQUECER A BIANCA MATA!!!).

No que tange a arrecadao dos tributos compensados pelo contribuinte, vejamos o que
dispe a redao do artigo 74:
"Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judiciais com trnsito em julgado,
relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita Federal, passvel
de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensao de dbitos prprios
relativos a quaisquer tributos e contribuies administrados por aquele rgo".

Deste artigo podemos concluir que o contribuinte que, por qualquer motivo, apurar crdito de
imposto ou contribuio arrecadado pela Secretaria da Receita Federal poder compens-lo
com parcelas vencidas ou parcelas vincendas de qualquer tributo por ela administrado, ainda
com destinao constitucional distinta.
Ainda na mesma linha de raciocnio do supracitado artigo da Lei n 9.430/96, Luiz Emygdio
leciona que: nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, baseando-se em deciso
transitada em julgado, que declare ser o crdito compensvel, o sujeito passivo da obrigao
tributria registrar na escrita fiscal o encontro de crditos e dbitos, e dever entregar a
receita federal declarao relativa aos crditos utilizados e os dbitos compensados tendo o
fisco o prazo do pargrafo 4 do art. 150 do CTN para eventual lanamento ex officcio de
eventuais diferenas impagas, sem necessidade, portanto, da prvia definio administrativa
ou judicial sobre a liquidez do crdito da dvida.
A instruo normativa 66 dispe sobre a forma majoritria de compensao.
Ocorreu uma grande mudana nos requisitos para a compensao nos ltimos anos.
Antigamente, eram estabelecidos vrios requisitos para se poder efetuar a compensao, o
que restringia muito a sua utilizao. Esse tipo de extino podia apenas ser realizado se
fosse compensado o tributo com ele mesmo, contudo tinha que ter o mesmo fato gerador e a
mesma destinao constitucional. Ou seja tributos da mesma espcie.
Exemplo: IR e CSSL
IR inside sobre lucro, a contribuio sobre CSSL inside sobre lucro, ento ambos possuem o
mesmo fato gerador.
Contudo o STJ disse que no podia haver compensao, pois o IR vai para a Unio e a
CSSL em tese para a previdncia, fazendo com que a destinao seja diferente.
Prem o artigo 74 da lei 9430 de 1996 atravs de uma resoluo modificou a matria de
compensao.
Agora possvel compensar qualquer tributo, a nica exigncia que a compensao seja
administrada pela Secretaria da Receita Federal. A nica exceo elaborada foi em relao a
tributos incidentes na folha salarial e a exigncia de um requerimento administrativo
(PER/DCOMP). Ou seja, podemos ver que esse instituto ficou muito mais simples.
Importante introduzir o disposto na Sumula 213 do STJ, que assinala a possibilidade de
declarao do direito compensao tributria atravs do mandado de segurana:

"O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito


compensao tributria".

Ainda em referncia a Lei 9430/96, no artigo 73 importante destacar o pargrafo 2, isto


porque houve uma recente inovao sobre o tema. At 2002, a Fazenda no tinha prazo
para autorizar a compensao. A partir de ento, a Lei passou a estabelecer um prazo
decadencial de cinco anos para que a Fazenda se manifeste.
Para evitar que o sujeito passivo, beneficiado por deciso liminar ou de primeira instncia,
pudesse exigir o crdito tributrio mediante compensao antes da deciso judicial definitiva,
a LC n 104/2001 acrescentou ao CTN o art. 170 A:
Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de
contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso
judicial.
E neste sentido cabe citar Smula 212 do STJ, que versa sobre a impossibilidade de
deferimento de compensao de crdito tributrio em ao cautelar ou por medida liminar
cautelar ou antecipatria :

"A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida em ao


cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatria".

Apesar de haver deciso judicial, esta apenas reconhece a compensao, pois a mesma
feita no mbito administrativo.
Cabe mencionar que o crdito extinguido com a simples apresentao do requerimento,
como j foi mencionado acima. Contudo, apesar do crdito ser extinto sobre condio
resolutiva, a fazendo tem cinco anos para dizer se existe ou no esse crdito. Ou seja, o
carter resolutivo no deve ser confundido com carter definitivo. Durante esses cinco anos
o contribuinte ganha a certido negativa, porm se for constatado que existe o crdito, ele
restabelecido sem penalidades. Entretanto se for descoberto que houve fraude, o
contribuinte no apenas ter que pagar o crdito como ir acrescentar uma multa de 225%.

A EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO: PRESCRIO E DECADNCIA

Os arts. 173 e 150, 4., ambos do Cdigo Tributrio Nacionaal, dispem sobre a
decadncia do direito de efetuar o lanamento. O art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional
dispe sobre a prescrio da ao de cobrana do crdito tributrio devidamente constitudo
pelo lanamento. Antes do lanamento, pode ocorrer a decadncia; aps o lanamento,
pode ocorrer a prescrio. Ambos os institutos importam na extino do crdito tributrio (art.
156, inc. V, do CTN).

Do disposto acima decorre, como conseqncia prtica, que o contribuinte que paga o dbito
prescrito no tem direito repetio, pois o direito percepo do tributo persiste; ao
contrrio, se o contribuinte pagar tributo lanado aps o prazo decadencial, ele faz jus
repetio, pois o direito j no mais existia.

Prescrio

Prescrio a perda da ao inerente ao direito e de toda a sua capacidade defensiva, por


seu no exerccio durante certo lapso. A fluncia do lapso prescricional, diferentemente do
que ocorre com a decadncia, pode ser suspensa ou interrompida.

So requisitos para ocorrncia da prescrio:

1. Existncia de uma ao exercitvel.

2. Inrcia do titular dessa ao.

3. Prolongamento dessa inrcia durante certo lapso.

4. Ausncia de qualquer ato ou fato a que a lei atribua o efeito de impedir, suspender ou
interromper a fluncia prescricional.

Segundo o art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional, a prescrio da ao de cobrana do


crdito tributrio opera-se em 5 (cinco) anos, contados da data de sua constituio definitiva.

A doutrina tem entendido que o dies a quo, para o cmputo do prazo prescricional, o do
inadimplemento do contribuinte, pois a partir dessa data que a Fazenda Pblica passa a ter
ao exercitvel, ou seja, passa a poder executar o devedor.

No art. 151 do CTN e arts. 2., 3., e 40 da Lei 6.830/80 esto previstas as causas
suspensivas do crdito tributrio aquelas hipteses que suspendem a exigibilidade do crdito
tributrio j definitivamente constitudo (moratria, recurso administrativo, liminar ou
antecipao de tutela, depsito integral do montante tributrio, parcelamento).

Para a execuo da dvida tributria, deve o Fisco:


a) inscrever, no livro prprio, a dvida do contribuinte inadimplente (Lei n. 6.830/80, art. 2.,
3.);

b) extrair certido de dvida ativa (ttulo executivo extrajudicial);

c) ajuizar a execuo fiscal, como ao judicial propriamente dita.

A partir da inscrio da dvida no livro prprio, suspende-se o prazo prescricional por 180
dias (Lei n. 6.830/80, art. 2., 3.), concedendo-se o prazo restante para a realizao das
operaes b e c.

O art. 40 da Lei n. 6.830/80 estabelece que, quando a execuo iniciada, mas o


contribuinte no encontrado para citao, ou citado, mas no tem bens para a execuo,
a prescrio fica suspensa at que se faa a citao ou encontrem-se bens para serem
penhorados.

Na verdade, esse dispositivo inconstitucional, pois pode implicar na imprescritibilidade da


dvida tributria. Na Constituio Federal, imprescritveis so apenas os direitos da
personalidade. Porm, esse dispositivo ainda no foi declarado inconstitucional pela via
concentrada, apenas pela via difusa (incidenter tantun).

O art. 174, par. n., do Cdigo Tributrio Nacional prev as causas interruptivas do lapso
prescricional, so elas:

1. Despacho do juiz que ordena a citao (Lei n. 6.830/80, art. 8., 2.) no mais se
interrompe pela citao pessoal do devedor.

2. Interrompe-se pelo protesto judicial: medida cautelar disciplinada no CPC, arts. 867 a
873.

3. Qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor. Exemplo: a notificao


judicial, a intimao judicial e a interpelao judicial.

4. Qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do


dbito pelo devedor. Exemplo: carta que o contribuinte escreve autoridade
administrativa pedindo prazo maior para pagamento do tributo ou parcelamento.

Decadncia

A regra do art. 173 aplicada para tributos que so lanados de ofcio ou por declarao. A
regra do 4. do art. 150 aplicada para tributos que so lanados por homologao. O art.
173 do Cdigo Tributrio Nacional estabelece que o direito do fisco, de constituir o crdito
tributrio, se extingue aps cinco anos, contados: a) do primeiro dia do ano seguinte quele
em que o lanamento poderia ter sido efetuado; b) da data em que for anulado, por vcio
formal, o lanamento anteriormente realizado; c) da data em que for tomada qualquer
providncia administrativa conducente ao lanamento.
O pargrafo nico do art. 173 estabelece que o direito a que se refere este artigo extingue-
se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido
iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer
medida preparatria indispensvel ao lanamento. O Fisco tem cinco anos para constituir o
crdito tributrio.

A lei quem aponta a data em que o lanamento ser efetuado. Exemplo: o IR lanado no
ano seguinte ao do fato imponvel. O IR ano base 1996 deveria ser lanado em 1997. Se no
foi lanado naquele ano, a Fazenda tem at o dia 31.12.2002 para efetuar o lanamento
(cinco anos contados de 1.1.1998).

Anulado o primitivo lanamento por vcio formal, pela Administrao ou pelo Judicirio, dessa
data conta-se o prazo de 5 (cinco) anos. Exemplo de providncia administrativa conducente
ao lanamento a notificao ao contribuinte para que preste as declaraes necessrias ao
lanamento. Observao: a contagem do prazo da data em que for tomada qualquer
providncia administrativa conducente ao lanamento s vale se a providncia for tomada
no mesmo ano em que ocorrer o fato imponvel. Se for tomada no ano seguinte, incide a
regra da contagem do primeiro dia do ano seguinte quele em que o lanamento poderia ter
sido efetuado, ou seja, o dies a quo ser 01.01 do ano seguinte (regra benfica ao
contribuinte).

Art. 150, 4., do Cdigo Tributrio Nacional: lanamento por homologao. O direito da
Fazenda Pblica de homologar ou corrigir o auto lanamento decai em 5 (cinco) anos,
contados da data da ocorrncia do fato imponvel.

Decorridos os 5 (cinco) anos, opera-se a homologao tcita, cujo efeito extinguir o crdito
tributrio. Porm, se comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao (a prova
compete Fazenda Pblica norma tributrio penal), o prazo decadencial se prolonga para
20 (vinte) anos (doutrina: prazo mximo admitido em Direito).
FICHAMENTO VIII

A SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO

No precisa necessariamente ter o crdito constitudo. Eu tenho medidas para que ele j
nasa suspenso.

Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:

I - moratria; suis generis, muito raro (perdido de tolerncia da exigncia da divida por
conta de uma calamidade, alguma catstrofe -guerra, enchente... - so eventos que
param a economia, instrumento que permite que o governo em uma situao extrema
no exigia o pagamento dos tributos. Schoueri, no Egito antigo a moratria j existia,
quando o Nilo no enchia o suficiente os tributos no eram devidos por cinco anos).

O CTN foi tratado como LC por tratar de matrias que s poderiam ser tratadas por LC.
Fii recepcionada assim.

Ela no est dispensando, apenas postergando!

Pode ser em carter individual por despacho de autoridade por meio de lei.

Art. 154, CTN - a moratria s abrange os crditos j constitudos, salvo o disposto em


contrrio. Hoje s

Art. 155 - pode ser anulada em caso de fraude. Nos casos de dolo ou simulao a
revogao vem com penalidade, sem a revogao vem sem penalidade.

II - o depsito do seu montante integral; pode ser administrativo ou judicial. O depsito


administrativo muito difcil de controlar. Na Anulatoria se vc no garantir a execuo
fiscal pode ser ajuizada, mas no condio da ao. Problema de voc acercar com
dupla sucumbncia. Cautelar de antecipao de garantia. A morosidade da
administrao no pode ser bice para o contribuinte obter a certido. Voc tem que
ter o direito de ter a certido se vc esta disposto a ofender garantia. O STJ j pacificou
o entendimento que cabe a Cautelar para apresentar garantia.

O depsito afasta sempre a multa e o juros de mora? O que vale eh na data do


depsito voc ter depositado o valor acrescido de todos os encargos.

O depsito quando insuficiente no suspende a exigibilidade. Nos tributos por


homologao pode haver um erro de calculo.

III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio
administrativo;

IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana.

V - a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao


judicial;
VI - o parcelamento. (foi includo em 2001, era visto como moratria, a diferencia que
na moratria eu no pago nada, no parcelamento sim).

Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa o cumprimento das obrigaes


assessrios dependentes da obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela
conseqentes.

No porque a exigibilidade esta suspensa que voc pode se eximir das obrigaes
acessrias.
A ideais da certidado a de dar transparncia.
A questo no s ter a certido, mas tambm de evitar os encargos (20%). Por isso
deve-se pleitear a nulidade.
Se a exigibilidade esta suspensa nem inscrio em divida pode haver.
Se no houver o lanamento o crdito tributrio no existe, a suspenso no
interrompe o prazo de prescrio e decadncia. (5 anos)
STJ: Realmente a liminar no suspende o prazo decadencial, mas se voc faz o
depsito isso ser um "lanamento". J esta autolanado.
ICMS: histria da GIA, os dbitos declarados devidos e no pagos podem ser
executados. Autolanamento.
Lanamento um ato administrativo, como poderia o contribuinte faz-lo.
Importante: o depsito no tem o condo de obstar a decadncia se quando foi
realizado j estava decado.
O STJ comeou a assimilar a fiana bancria ao lanamento.
Na prescrio (conceito de penalizar a inercia do exerccio de ao de cobrana,
principio da acionata).
No direito privado a prescrio no extingue o crdito, mas se eu pagar eu no posso
reaver, no direito tributrio eu posso pedir na repetio de indbito.
DCTF, eu declaro que eu no devo alguma coisa. A receita entende que tudo que
esta na DCTF ela no precisa lanar.
FICHAMENTO X

A DENNCIA ESPONTNEA NO DIREITO TRIBUTRIO.

Consideraes iniciais

Quem conhece o direito civil bem conhece o direito tributrio. Principalmente a parte de
responsabilidade civil.

A jurisprudncia dos tribunais diz que se voc no tiver como pagar o tributo no confesse.
se vc declarou e no pagou voc no tem benefcio da denncia espontnea. O STJ estava
acabando com esse instituto.

Art. 138 diz que retira a multa, no recai nenhuma penalidade, j que ele ilide a infrao.
Mas, a jurisprudncia comeou a falar que a denncia s retiraria a multa de ofcio (ela
pressupe que a recita ter que realizar uma fiscalizao) a de mora (aqui no tem a
fiscalizao), no. (so diferentes na quantidade). No h distino entre as duas, as duas
pressupe uma infrao. O STJ entendeu que no se aplica nenhuma.

O STJ entende hoje que as multas decorrentes de deveres instrumentais (obrigaes


acessrias) no esto albergados pela denncia espontnea. O meramente formal no
entraria.

O parcelamento uma anistia.

Conceito e impreciso terminolgica

O artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional estabelece a definio da denncia espontnea:

Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao,


acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do
depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do
tributo dependa de apurao.

Inicialmente, impende destacar mais uma das inmeras imprecises terminolgicas do


Cdigo Tributrio brasileiro. Como se v, o caput do artigo 138 aduz que a responsabilidade
excluda pela denncia espontnea. No entanto, o prprio sujeito passivo quem avisa
Administrao Tributria que cometeu ilcito tributrio, o que caracteriza no uma denncia,
mas sim uma confisso. Isso porque a denncia ocorre quando algum aponta fato de
terceiro, enquanto a confisso caracteriza a assuno de ato prprio.

Superada a questo terminolgica, sem mais implicaes prticas, cabe analisar amide o
artigo 138 do CTN. Conforme se observa, o dispositivo fala em denncia espontnea. O que
significaria, portanto, essa espontaneidade? Socorrendo-se das lies do Direito Penal,
quando trata da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz, de ver-se que a
espontaneidade aquela iniciativa que parte do prprio agente, sem que seja induzido ou
compelido prtica do ato. De outro lado, h a voluntariedade, que pode derivar de
conselhos ou de avisos de terceiros.
Novamente, poderia o Cdigo ter tratado da voluntariedade em vez da espontaneidade, haja
vista que o que se veda que o contribuinte, sabendo que seus ilcitos foram descobertos,
antecipe-se e os confesse. No se probe, por outro lado, que o sujeito passivo seja
aconselhado por algum a declarar a prtica dos ilcitos. Em outras palavras, a idia de
confessar a prtica da infrao no precisa brotar espontaneamente do sujeito passivo, dado
que outros podem aconselh-lo a tanto, desde que no seja determinada pela notcia de que
o Fisco j descobriu o cometimento dos ilcitos por parte do contribuinte.

Para aferir a espontaneidade, o CTN erigiu um critrio legal de relativa preciso, constante
no pargrafo nico do artigo 138. Eis sua redao:

Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de


qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a
infrao.

De acordo com o dispositivo em comento, somente cessar a espontaneidade no momento


em que se inicie procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a
infrao. Dessume-se, portanto, que deve haver procedimento formal no mbito da
Administrao Tributria, delimitando especificamente os tributos e os perodos de anlise de
sua regularidade. Essa interpretao garante que possa o contribuinte manter situao de
espontaneidade quanto a outros tributos, a par do efetivamente investigado.

Sobre o tpico, lembra Luciano Amaro:

Por outro lado, no basta o incio de qualquer procedimento ou a existncia de qualquer


medida de fiscalizao por parte da repartio fiscal competente para apurar a infrao
praticada. necessrio, alm disso, que a atuao do Fisco esteja relacionada com a
infrao, no sentido de que o prosseguimento normal dos trabalhos tenha a possibilidade
(no a certeza) de identificar a prtica da infrao. Se a medida de fiscalizao diz respeito
limitadamente ao exame de determinado assunto, e a infrao se refere matria estranha
quela que esteja sendo objeto da investigao, a espontaneidade no estar afastada.

Alm da existncia de procedimento formalmente instaurado, necessria a efetiva cincia


do sujeito passivo para fins de cessao da espontaneidade. Afinal, pode correr processo
administrativo por longos anos sem que o contribuinte saiba ao menos de sua existncia.

Novamente, o mestre Luciano Amaro ensina que:

No , pois, qualquer possvel motivao externa vontade do infrator que exclui sua
espontaneidade, para os efeitos do artigo em estudo: requer-se a existncia de um
procedimento fiscal ou medida de fiscalizao que j tenha tido incio; obviamente, no se
pode tratar de procedimento ou medida interna corporis, que a fiscalizao tenha
implementado, mas de que ainda no tenha dado cincia ao infrator. A cincia deste
necessria para o efeito em anlise."

No mbito federal, o legislador regulou expressamente o pargrafo nico do artigo 138, de


modo que h um momento exato para a excluso da espontaneidade. Interessante observar
que os demais entes federativos adotam critrios semelhantes aos da Unio em seus
respectivos territrios. Segue o teor do artigo 7 do Decreto 70.235/1972 e seu pargrafo 1:

Art. 7 O procedimento fiscal tem incio com:


I - o primeiro ato de ofcio, escrito, praticado por servidor competente, cientificado o sujeito
passivo da obrigao tributria ou seu preposto;

II - a apreenso de mercadorias, documentos ou livros;

III - o comeo de despacho aduaneiro de mercadoria importada.

1 O incio do procedimento exclui a espontaneidade do sujeito passivo em relao aos


atos anteriores e, independentemente de intimao a dos demais envolvidos nas infraes
verificadas.

Impende destacar que os atos que iniciam o procedimento, conforme o artigo 7 supra, so
todos atos que, inequivocamente, geram a cincia do sujeito passivo. O pargrafo 1
reafirma, ainda, a excluso de espontaneidade e aduz que ela se estende aos demais
envolvidos nas infraes verificadas. Ora, nada mais justo, afinal no seria razovel
imaginar-se que co-autor de infrao tributria venha a desconhecer atividade do Fisco no
sentido de investigar o cometimento de infrao da qual foi protagonista. Eventual denncia
espontnea certamente estaria eivada da cincia do envolvido quanto ao conhecimento do
Fisco, ressentindo-se, portanto, de verdadeira espontaneidade.

Inaplicabilidade da denncia espontnea no tocante ao descumprimento de


obrigaes acessrias.

Alguns autores de grande quilate defendem a tese de que a denncia espontnea


aplicvel, tambm, ao inadimplemento de obrigaes tributrias formais ou acessrias. Tais
autores fundam seu entendimento, essencialmente, na interpretao literal do artigo 138 do
Cdigo Tributrio Nacional, que aduz que a responsabilidade excluda pela denncia
espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e
dos juros de mora.

Segundo eles, a expresso se for o caso abre a possibilidade de denncia espontnea em


situaes onde no h pagamento de tributo, o que corresponderia a obrigaes formais.

A interpretao desse dispositivo dada por tais doutrinadores da seguinte forma: a


responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o
caso de obrigao tributria principal, do pagamento do tributo devido e dos juros de
mora. Nesse sentido, o legislador estaria abrindo oportunidade para, se for o caso de
obrigao tributria formal, excluir-se, tambm a responsabilidade, ainda que sem
pagamento do tributo devido e dos juros de mora, eis que no gerados pelo descumprimento
da obrigao formal.

Encampando referida tese, o mestre Hugo de Brito Machado ministra:

Como a lei diz que a denncia h de ser acompanhada, se for o caso, do pagamento do
tributo devido, resta induvidoso que a excluso da responsabilidade tanto se refere a
infraes das quais decorra o no pagamento do tributo como a infraes meramente
formais, vale dizer, infraes das quais no decorra o no pagamento do tributo."

Entretanto, data vnia, a incluso da expresso se for o caso, pelo legislador, no


necessariamente induz compreenso de que se estendeu a benesse da denncia
espontnea s obrigaes acessrias. H casos em que a confisso do sujeito passivo
quanto ao descumprimento de obrigao tributria principal no necessitar de pagamento
do tributo devido e dos juros de mora. o caso, por exemplo, do Imposto de Renda retido na
fonte, onde a confisso posterior do sujeito passivo oportunizar apenas uma menor
restituio de valores, no se exigindo nenhum pagamento posterior denncia espontnea.
Parcela da doutrina entende, portanto, que a expresso se for o caso se refere a tais
situaes excepcionais, no autorizando a aplicao da denncia espontnea confisso de
infrao a obrigaes tributrias formais.

O Superior Tribunal de Justia consolidou sua posio no sentido de que no exclui a


multa moratria e no se aplica o benefcio da denncia espontnea s
responsabilidades acessrias autnomas, sem qualquer vnculo direto com a
existncia do fato gerador do tributo.

Das dezenas de julgados nesse sentido, pode-se destacar, por sua atualidade e clareza, o
seguinte:

TRIBUTRIO. MULTA MORATRIA. ART. 138 DO CTN. ENTREGA EM ATRASO DA


DECLARAO DE RENDIMENTOS. 1. A denncia espontnea no tem o condo de
afastar a multa decorrente do atraso na entrega da declarao de rendimentos, uma
vez que os efeitos do artigo 138 do CTN no se estendem s obrigaes acessrias
autnomas. Precedentes. 2. Recurso especial no provido. (STJ, Segunda Turma, RESP -
RECURSO ESPECIAL 1129202, Data da Publicao: 29/06/2010)

Importante considerar que o Superior Tribunal de Justia teve a preocupao em delimitar a


excluso do benefcio do artigo 138 do CTN s obrigaes acessrias autnomas.
Obrigaes acessrias autnomas so aquelas que esto desvinculadas da obrigao
principal. o caso, por exemplo, da obrigao de no fazer consistente na obrigao de no
rasurar a escriturao fiscal. Tais obrigaes no repercutem sobre o valor do tributo a ser
cobrado. Por outro lado, h obrigaes acessrias vinculadas, que so aquelas que
interferem no valor do tributo. Exemplo dessas a obrigao de declarar a ocorrncia do fato
gerador que, desrespeitada, redunda no desfalque do tributo devido.

Impende destacar, tambm, que, prevalecendo a tese de que a denncia espontnea exclui
a responsabilidade pelo inadimplemento das obrigaes formais, os prazos para
cumprimento de obrigaes acessrias no seriam respeitados. Sobre o assunto, Ricardo
Alexandre ensina:

Perceba-se que, se fosse possvel aplicar o benefcio para tais espcies e obrigaes, os
prazos seriam desmoralizados, pois o contribuinte poderia deixar para entregar a declarao
na semana seguinte ao termo final, visto que seria praticamente impossvel ao Fisco
formalizar o incio de um procedimento contra todos os contribuintes em atraso."

De fato, o contribuinte no se preocuparia em cumprir suas obrigaes no tempo adequado,


causando efeitos nefastos organizao e ao desempenho das atividades de fiscalizao e
cobrana por parte da Administrao Tributria.

Concluses

1. A denncia espontnea um instituto legal benfico tanto para o Fisco quanto para o
contribuinte, eis que permite ao Fisco o conhecimento de infraes tributrias de que
dificilmente teria conhecimento e propicia ao sujeito passivo a excluso das pesadas multas
tributrias a que estaria sujeito.

2. Referido instituto atua exercendo presso psicolgica no contribuinte que, vendo crescer a
possibilidade de ter suas infraes tributrias descobertas e arcar com pesadas multas
tributrias, se v tentado a confessar e obter o perdo legal de seus desvios.

3. O Superior Tribunal de Justia entende pela inaplicabilidade do artigo 138 do Cdigo


Tributrio Nacional ao descumprimento de obrigaes tributrias acessrias autnomas.

4. O Superior Tribunal de Justia entende que, nos tributos sujeitos a lanamento por
homologao, declarados pelo contribuinte, mas recolhidos fora do prazo de vencimento,
no se aplica a denncia espontnea.

5. O Superior Tribunal de Justia entende que a confisso do dbito fiscal acompanhada de


pedido de parcelamento no tem o condo de propiciar a aplicao do instituto da denncia
espontnea, eis que parcelamento no pode ser confundido com pagamento.

6. O Superior Tribunal de Justia entende que a denncia espontnea atinge tanto as multas
punitivas quanto as multas moratrias.

CRIMES TRIBUTRIOS, REPRESENTAO FISCAL PARA FINS PENAIS E


PERSECUO PENAL EM MATRIA TRIBUTRIA.

CRIMES DE SONEGAO FISCAL

O tema refere-se Lei n. 8.137/90.

Vale salientar que a Lei supra define os crimes contra a ordem tributria no seu captulo I,
totalizando-se um montante de trs artigos. J no seu captulo II, ostenta relao de crimes
contra a ordem econmica e contra as relaes de consumo.

As tipificaes penais a serem focalizadas neste singelo artigo encontram-se previstas nos
artigos 1., 2. e 3. da Lei n8.137/90, ou sejam, tipos penais alusivos a condutas contra a
ordem tributria, ou, se preferirem, crimes tributrios.

As figuras inseridas nos arts. 1. e 2. so praticadas pelo particular contra o errio.

J as figuras do art. 3. exigem sujeito ativo com qualidade especial, ou seja, s podem ser
cometidas por funcionrios pblicos (crime funcional).

Art. 1. Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio
social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:

I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;

II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de


qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal;

III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro
documento relativo operao tributvel;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso
ou inexato;

V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal, ou documento equivalente,


relativa venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada, ou fornec-
la em desacordo com a legislao.

Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.

Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez)


dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da
matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao
prevista no inciso V.

Art. 2. Constitui crime da mesma natureza:

I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar
outra fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo;

II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social, descontado


ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que deveria recolher aos cofres
pblicos;

III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio, qualquer


percentagem sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou de contribuio como
incentivo fiscal;

IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal ou parcelas


de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento;

V - utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao sujeito passivo


da obrigao tributria possuir informao contbil diversa daquela que , por lei, fornecida
Fazenda Pblica.

Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Art. 3. Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei
n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I):

I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em
razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento
indevido ou inexato de tributo ou contribuio social;

II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora
da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou
aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio
social, ou cobr-los parcialmente.

Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria,


valendo-se da qualidade de funcionrio pblico.
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

COMPETNCIA

necessrio verificar-se o sujeito passivo. Tratando-se da Unio competente a Justia


Federal. Se o tributo estadual ou municipal, a competncia ser da Justia Estadual.

EXTINO DA PUNIBILIDADE

O artigo 14 da Lei n. 8.137/90 foi revogado.

O tema foi novamente tratado em 1995, por meio do artigo 34 da Lei n. 9.249, de 26.12.95.
Segundo o dispositivo, o agente que promover o pagamento do tributo e seus acessrios,
antes do recebimento da denncia, nos casos dos artigos 1. e 2. da Lei n. 8.137/90, ver
extinta a sua punibilidade.

Estabelecida foi, ento, discusso acerca do pagamento parcelado. Assim, surgiram trs
correntes:

1.) Predominante. Afirma que extino da punibilidade s ocorrer por meio do


cumprimento integral do acordo estabelecido com o fisco, antes do recebimento da
denncia. H vrios precedentes no Supremo Tribunal Federal sobre a temtica.

2.) suficiente o acordo e o pagamento das primeiras parcelas. Nesse sentido, h algumas
decises do Superior Tribunal de Justia.

3.) Defende que o acordo com o fisco estabeleceria uma causa suspensiva para a aplicao
da extino da punibilidade. Caso todas as parcelas sejam pagas, extingue-se a
punibilidade. Do contrrio, ser o agente responsabilizado penalmente.

No deve ser olvidado que a Lei n. 9.964, de 10.04.2000, vinculou a extino da


punibilidade do agente ao pagamento integral do dbito, o que refora a tese adotada pelo
Supremo Tribunal Federal (1. posio).

AO PENAL

A ao penal pblica incondicionada nos crimes previstos nos artigos 1., 2. e 3..

Com o advento da Lei n.9.430/1996, especificamente no que pertinente ao seu artigo 83,
vedou-se autoridade fazendria a remessa de notcia de crime (a qual o tipo penal
denomina representao) ao Ministrio Pblico, antes do trmino do procedimento
administrativo fazendrio.

Deve-se restar claro que o citado artigo 83 no criou uma condio de procedibilidade para
o exerccio da ao penal. Em verdade, ele traduz uma simples ordem dada autoridade
fazendria. Evidentemente, se o Ministrio Pblico dispuser de elementos, para dar incio
ao penal, dever faz-lo.

SUJEITOS ATIVO E PASSIVO

Nos crimes definidos nos artigos 1. e 2., o sujeito ativo o contribuinte. Todavia, tambm
podero praticar os crimes supracitados o contador, o advogado, entre outros.
O sujeito ativo do artigo 3. o funcionrio pblico (crime prprio e funcional tpico).

O sujeito passivo o Errio.

DENNCIA

Quando a pessoa jurdica utilizada para a prtica de crime contra a ordem tributria, h
dificuldade para a individualizao das condutas.

Em decorrncia disso, o Supremo Tribunal Federal orienta que se atenue o rigorismo do


artigo 41 do Cdigo de Processo Penal.

A orientao referida, entretanto, no legitima a acusao temerria, feita sem um mnimo de


investigao processual, de forma a excluir, desde logo, do plo passivo da ao penal, as
pessoas que, embora figurem no contrato social, no tenham qualquer poder de comando.

O INSTITUTO DA DELAO PREMIADA

Poder haver a reduo de um tero a dois teros da condenao nas hipteses de crimes
tipificados na Lei n. 8.137/1990, os quais sejam cometidos em co-autoria ou quadrilha,
aproveitando referida benesse ao agente que revelar toda a trama delituosa.

No exigvel que o desmantelamento da quadrilha, contentando-se a Lei com as


informaes detalhadas acerca do cometimento da infrao, tais como o tempo do crime,
seus agentes, o modo de execuo, a vantagem obtida com o ilcito etc.

Outrossim, a confisso deve ser espontnea.

Os requisitos do instituto da delao so os seguintes:

a) crimes previstos na Lei;

b) praticados em concurso ou quadrilha;

c) delao autoridade policial ou judicial, sendo revelada toda a trama delituosa; e

d) delao espontnea.

No se deve olvidar que a reduo aludida obrigatria e personalssima.