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Coleccin Equidad de gnero y democracia

Mxico. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Fede-
racin, Instituto Electoral del Distrito Federal.
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico / Estefana Vela Barba / Coleccin
Equidad de gnero y democracia, vol. 2; Mxico: Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin, Instituto Electoral del Distrito Federal, 2012.
96 p.
isbn de coleccin: 978-607-7989-15-8
isbn: 978-607-7989-57-8
1. Feminismo - Historia. 2. Gnero - Sexo. 3. Igualdad. 4. Discriminacin.

D.R. 2012
Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Pino Surez 2, colonia Centro,
delegacin Cuauhtmoc, 06065, Mxico, D. F.
www.equidad.scjn.gob.mx
D.R. 2012
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin
Carlota Armero 5000, colonia CTM Culhuacn,
delegacin Coyoacn, 04480, Mxico, D. F.
www.genero.te.gob.mx
D.R. 2012
Instituto Electoral del Distrito Federal
Direccin Ejecutiva de Capacitacin Electoral y Educacin Cvica
Huizaches 25, colonia Rancho Los Colorines,
delegacin Tlalpan, 14386, Mxico, D. F.
www.iedf.org.mx

Coordinacin de la edicin: Mnica Maccise Duahye y Mara Guadalupe Adriana Ortega Ortiz,
Programa de Equidad de Gnero en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin

Diseo: Ricardo Vzquez Ortega, analista diseador


Formacin: Jos Luis Guerrero, analista diseador
Correccin de estilo: Mara Teresa Snchez Hermosillo, analista correctora de estilo

Autora: Estefana Vela Barba

Primera edicin, diciembre de 2012


ISBN: 978-607-7989-15-8 (Coleccin)
ISBN: 978-607-7989-57-8
Impreso y hecho en Mxico

Lo expresado en esta obra es responsabilidad exclusiva de la autora.


Ejemplar de distribucin gratuita, prohibida su venta.

ISBN para versin electrnica: 978-607-7989-64-6


El derecho a la igualdad
y la no discriminacin
en Mxico

Estefana Vela Barba

2
ndice

Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Notas metodolgicas y conceptuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
El punto de partida: la Constitucin de 1917 . . . . . . . . . . . . . . . . 10
El desarrollo: los tratados internacionales
y las reformas constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
La Carta de Naciones Unidas
y la Declaracin Universal de Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . 21
Convencin para la Prevencin
y la Sancin del Delito de Genocidio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
Carta de la Organizacin de los Estados Americanos
y la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
Las reformas constitucionales
y el voto para la mujer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
La Constitucin, los tratados y la igualdad entre los sexos . . . . . 38
Convencin Interamericana
sobre Concesin de los Derechos Civiles a la Mujer . . . . . . . . . 42
Convenio relativo a la Discriminacin
en Materia de Empleos y Ocupacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
La igualdad ante la ley y el derecho a decidir . . . . . . . . . . . . 45
Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas
de Discriminacin contra la Mujer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Convencin Internacional sobre
la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin Racial . . . 60
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos . . . . . . . . . . . 63
Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Convencin Americana sobre Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . 68
Convencin sobre los Derechos del Nio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
Convencin Interamericana para prevenir,
sancionar y erradicar la Violencia contra la Mujer . . . . . . . . . . . . 72
El derecho constitucional a la no discriminacin
y la igualdad como diferencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
El punto de llegada: la igualdad
y la no discriminacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
La autora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
Introduccin

Son mltiples los valores asociados a las to de partida la Constitucin Poltica de los
democracias constitucionales. Sin embar- Estados Unidos Mexicanos de 1917 porque
go, la percepcin respecto de cules son contina siendo el texto constitucional
considerados los fundamentales y cul es la vigente y concentra la expresin jurdica
importancia que a cada uno de ellos se de importantes transformaciones polticas
otorga ha cambiado con el paso de los y sociales en Mxico. Sin embargo, cuan-
aos. ste, en muchos sentidos, ha sido el do es necesario ir ms all de los inicios
caso de la igualdad, al menos en Mxico. del siglo xx y en varias ocasiones lo es,
Si bien desde 1917 incluso antes pueden se hace referencia a sus predecesores nor-
encontrarse sus cimientos jurdicos, su mativos como la Constitucin Federal de
protagonismo en el discurso constitucio- los Estados Unidos Mexicanos de 1857.
nal se ha desarrollado a lo largo del siglo Posteriormente, se revisan los tratados in-
xx, hasta convertirse en uno de los pilares ternacionales y las reformas constitucio-
de la democracia. Actualmente, pretende nales ms importantes para el desarrollo
ser uno de los grandes valores que inspira de estos dos derechos. Esto abarca desde la
los arreglos sociales y transforma los com- Carta de las Naciones Unidas y la Declara-
portamientos individuales. En Mxico, cin Universal de los Derechos Humanos
adems, no es slo un ideal con sustento hasta la Convencin Internacional sobre la
constitucional: es un derecho fundamental, Eliminacin de todas las formas de Discrimi-
la herramienta jurdica ms poderosa con nacin Racial, la Convencin Sobre la Eli-
la que cuentan las personas para poder minacin de todas las formas de Discrimina-
desarrollarse digna y libremente. cin Contra la Mujer y la Convencin
El presente texto pretende ofrecer un Interamericana para la eliminacin de todas
breve recorrido por el desarrollo del dere- las formas de Discriminacin contra las Per-
cho a la igualdad y su hijo, el derecho a sonas con Discapacidad. Se revisa desde la
la no discriminacin. Se eligi como pun- reforma por medio de la cual se otorg el
7
Estefana Vela Barba

voto a las mujeres en 1953 hasta el recono- muchas veces, entender su utilidad. En
cimiento constitucional explcito del dere- abstracto, la igualdad corre el peligro de
cho a la no discriminacin y el pluralismo convertirse en un ideal hueco o, peor an,
tnico en 2001. Por ltimo, se realiza una tirnico. Repetir incesante e incuestiona-
exposicin del contenido y alcance del damente que es necesario tratar igual a
derecho a la igualdad y a la no discrimina- los iguales y desigual a los desiguales re-
cin conforme a la normatividad constitu- dunda en un slogan constitucional. Qui-
cional vigente, as como en la interpreta- nes han sido, histricamente, los que han
cin que de la misma ha realizado la recibido un trato desigual?, en qu ha
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. consistido esa diferenciacin?, a qu gra-
Recordar el contexto en el que comien- dos se ha llegado con ella?, cules han
za a adquirir fuerza la igualdad y, sobre todo sido las justificaciones que para ello se
la no discriminacin, es el propsito de esta han ofrecido?, quines han sido los privi-
revisin histrica. Al comprender cules legiados?, cmo se ha perpetuado este
eran las preocupaciones que gestaron los esquema?, por qu la igualdad se ha con-
conceptos incluidos en los documentos vertido en un valor tan fundamental?,
normativos, los problemas que pretendan en qu momento y por qu se comenz
resolver y el sentido en el que las herra- a utilizar el derecho a la no discrimina-
mientas que disearon para ello innova- cin?, qu papel jug, en todo esto, la
ban respecto de sus predecesoras, se arroja dignidad humana? Se espera que la expo-
luz sobre el contenido que hoy tienen estos sicin sobre el derecho a la igualdad y a
dos derechos. Como ocurre con muchos la no discriminacin aqu realizada sirva
conceptos jurdicos, si se pierden de vista como punto de partida para la reflexin
las razones detrs de su nacimiento, los acerca de cmo convertir la igualdad en
motivos detrs de sus cambios, es difcil, una realidad.

8
Notas metodolgicas y conceptuales

El anlisis que se propone no tiene una son las normas a las cuales todas las autori-
perspectiva historiogrfica, sino una pers- dades estn sujetas. En ciertos momentos,
pectiva jurdica. En este sentido, no se se hace referencia, con intencin ilustrati-
presentar un recuento exhaustivo de los va, a leyes nacionales, aunque se privilegia
hechos histricos, sus causas o consecuen- el anlisis de documentos que rigen ac-
cias. Las alusiones histricas pretenden tualmente en todo el pas. La revisin de
solamente contextualizar las reformas los documentos internacionales en mate-
constitucionales para ofrecer razones de- ria de derechos humanos firmados por
trs de sus conceptos jurdicos, que son, fi- Mxico no es total, pero s exhaustiva. Se
nalmente, la materia de este texto. Se eligieron los que por razones histricas y
parte de la Constitucin y de los tratados de contenido, parecen los ms relevantes
internacionales porque hoy son la fuente para el tema del derecho a la igualdad y a
de los derechos de las y los mexicanos, y la no discriminacin.

La revisin de los documentos


internacionales en materia de
derechos humanos firmados
por Mxico no es total,
pero s exhaustiva

9
El punto de partida:
la Constitucin de 1917

La Constitucin Poltica de los Estados trabajar (artculo 5),2 moverse (artculo


Unidos Mexicanos de 1917 que hoy nos ri- 11), asociarse (artculo 9), portar armas
ge naci siendo, bsicamente, una Consti- (artculo 10) o profesar las creencias reli-
tucin liberal: el nfasis a lo largo del docu- giosas que quisieran (artculo 24)3 Cmo
mento eran las libertades del hombre. El funcionaban estas libertades? Pretendan
mismo Venustiano Carranza, al presentar ser lmites para el Estado; es decir, servan
el proyecto al Congreso Constituyente, para que ste no interviniera en los actos
afirm lo siguiente: de los individuos, impidindoles ser. Los
Es incuestionable que el primer requisito
que debe llenar la Constitucin Poltica, 2
Aqu se da por sentada la libertad de trabajar en lo
tiene que ser la proteccin otorgada, con que uno quiera; pero, de hecho, este derecho es parte de
uno de los grandes cambios que vinieron con el trnsito
cuanta precisin y claridad sea dable, a la
hacia el capitalismo y la democracia. El oficio, como mu-
libertad humana, en todas las manifesta- chas otras reas de la vida (el matrimonio, por ejemplo),
vena determinado tambin por la sangre, la casta o la
ciones que de ella se derivan de una mane-
pertenencia a alguna otra clasificacin anloga. Vase T.
ra directa y necesaria, como constitutivas H. Marshall, Class, Citizenship, and Social Development,
Anchor Books, eua, 1965, pp. 92-94.
de la personalidad del hombre.1 3
Adems de estas libertades, la Constitucin inclua
otros derechos como el de peticin o garantas. Por
A qu libertades se refera el Primer Jefe ejemplo, desde entonces y hasta la fecha, los artculos 17,
18, 19, 20, 21 y 22 establecan una multiplicidad de garan-
del Ejrcito Constitucionalista? A las nece- tas referidas a los procesos jurisdiccionales, empezando
sarias para que los individuos pudieran ex- por la prohibicin, dirigida a los particulares, de hacerse
justicia por su propia mano y la garanta, para los mismos,
presarse (artculo 6), escribir (artculo 7), de contar con tribunales encargados de administrarla.
De manera muy importante, tambin se establecan to-
1
Exposicin de motivos de la Constitucin Poltica de das las garantas del inculpado en un proceso penal, que
los Estados Unidos Mexicanos de 1917, Diario de los Deba- iban desde los trminos mximos para las detenciones,
tes del Congreso Constituyente, Estados Unidos Mexica- los requisitos mnimos que deban cumplir los autos de
nos, tomo I, nmero 12, 1 de diciembre de 1916, p. 262, formal prisin y la procedencia de la libertad bajo fianza,
disponible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBi- hasta el derecho a no declarar en su contra, a saber el
blio/ref/cpeum/Proy_CPEUM_expmot_01dic1916.pdf nombre de su acusador, etctera.

10
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

artculos 14 y 16 son paradigmticos de es- naturaleza ex post facto5 y propagar los


ta concepcin: fueros (artculo 13) conformaban, bsica-
mente, el principio de legalidad: la idea de
Artculo 14. []
que las autoridades deben emitir leyes ge-
Nadie podr ser privado de la vida, de la
nerales y abstractas conforme a las cuales
libertad o de sus propiedades, posesiones o
se juzgar a los individuos por tribunales
derechos, sino mediante juicio seguido ante
creados previamente para aplicarlas. Im-
los tribunales previamente establecidos, en
plcita en este concepto est una nocin
el que se cumplan las formalidades esencia-
primaria de igualdad: las leyes se aplican a
les del procedimiento y conforme a las leyes
todos, sin distincin.6 Esta norma era un
expedidas con anterioridad al hecho.
Artculo 16. Nadie puede ser molestado en son leyes que se caracterizan porque se refieren a per-
sonas nominalmente designadas, atendiendo a criterios
su persona, familia, domicilio, papeles y subjetivos y por el hecho de que despus de aplicarse
posesiones, sino en virtud de mandamien- al caso previsto y determinado de antemano pierden
su vigencia. Para la scjn estas leyes atentan contra el
to escrito de la autoridad competente, que principio de igualdad jurdica. LEYES PRIVATIVAS.
funde y motive la causa legal del procedi- SU DIFERENCIA CON LAS LEYES ESPECIALES,
Jurisprudencia de la Novena poca (1998) del Pleno
miento. [] de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Sema-
nario Judicial de la Federacin, VII, p. 7 (Registro No.
La no intromisin estatal era la regla; 196 732).
5
Los tribunales especiales son el equivalente juris-
su intervencin siempre que cumpliera diccional de las leyes privativas: se crean para juzgar
hechos en especfico, despus de que han ocurrido los he-
con los requisitos establecidos en la mis-
chos. Es poca la jurisprudencia que, a lo largo de casi
ma ley, la excepcin. Ahora, precisa- cien aos, ha desarrollado la scjn al respecto pero, para
una definicin escueta de lo que son los tribunales es-
mente la obligacin para la autoridad de
peciales, vase TRIBUNALES ESPECIALES, Tesis
apegarse, en todo momento, a lo determi- aislada de la Quinta poca (1929) de la Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Semanario
nado en la ley es otro de los grandes pila-
Judicial de la Federacin, XXVII, p. 1140 (Registro No.
res de las democracias constitucionales. 314 996).
6
Esta ha sido entendida, por algunos autores, como
Esta exigencia, junto con la prohibicin la igualdad formal: la idea de que la ley debe aplicarse
de promulgar leyes privativas esto es, de forma similar a cada persona con independencia de
sus caractersticas; [y que] se vincula estrechamente con
cuyo mbito de aplicacin viene determi- la idea de igualdad ante los tribunales y tambin con el
nado para una o ms personas en concre- principio de legalidad, en el sentido de que la interferen-
cia del Estado en las libertades individuales puede reali-
to,4 establecer tribunales especiales por zarse nicamente a travs de una ley general que debe ser
aplicada a todas las personas por igual. Comisin de De-
4
El concepto que la Suprema Corte de Justicia de la rechos Humanos del Distrito Federal, Herramientas para
Nacin (scjn) recoge de leyes privativas y que resulta una comprensin amplia de la igualdad sustancial y la no
ilustrativo para efectos de este apartado es el siguiente: discriminacin, cdhdf, Mxico, 2011, p. 15. Como quiz

11
Estefana Vela Barba

tribunal.9 En muchos sentidos, el primer


desarrollo de la igualdad moderna se rea-
En 1917, la democracia fue elegida liz desde esta lucha, que pretenda abolir
como forma de gobierno y para las diferenciaciones que, justificadas en la
sangre o en la cercana a Dios, se supo-
cumplir con sus presupuestos
nan parte de la vida cotidiana. Fue aqu
bsicos, se determin votar y en donde la idea bsica de la igualdad,
ser votado para los cargos de como fundante de la sociedad, adquiri
eleccin popular fuerza por primera vez y se convirti en
uno de los presupuestos de la organizacin
social.
La norma que postula que la sobera-
paso importante7 hacia la erradicacin de na nacional reside esencial y originaria-
los privilegios atribuidos a la milicia, al cle- mente en el pueblo (artculo 39) y que
ro y a la nobleza, primordialmente.8 As lo es voluntad de este pueblo constituirse
reconoci la Primera Sala de la Suprema en una Repblica representativa [y] de-
Corte de Justicia de la Nacin, al sostener mocrtica (artculo 40) completa la an-
que la finalidad de esta norma era colocar terior nocin. En 1917, la democracia fue
en una igualdad de condiciones a todos los elegida como forma de gobierno y para
individuos, cualquiera que sea su catego- cumplir con sus presupuestos bsicos, se
ra, rango o condicin, aboliendo, as, los determinaron como prerrogativas del ciu-
antiguos privilegios y fueros de que goza- dadano votar, ser votado para los cargos
ban las distintas clases sociales y some- de eleccin popular y ser nombrado para
tiendo a todos a la misma ley y al mismo cualquier otro empleo o comisin (artculo
resulte evidente en la definicin, la garanta est en la 35): por medio de l se articulara y ejer-
aplicacin de la ley, no en el contenido de la ley misma. El cera el poder. Que los ciudadanos parti-
hecho de que la ley, en s, diferencie (injustificadamente),
se asume como otra cuestin. ciparan en el proceso de creacin de las
7
La igualdad ante la ley como idea radical que pre- leyes eligiendo a los encargados de pro-
tenda erradicar las diferenciaciones entre los nobles y
el clero (el antiguo rgimen) y el resto de la ciudadana, mulgarlas y aplicarlas y no slo fueran
puede encontrarse ya en la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789. En Mxico, se incorpo-
ra esta idea en la Constitucin de 1857. 9
FUERO DE GUERRA, Tesis de la Quinta poca
8
En este sentido iba el artculo 12 hoy todava vi- (1939) de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
gente que proscriba el otorgamiento y reconocimiento de la Nacin, Semanario Judicial de la Federacin, LXI, p.
de ttulos nobiliarios. 3760 (Registro No. 309 807).

12
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

receptculos de las mismas implicaba las Leyes Constitucionales de 1836 (Siete


una revolucin conceptual importante Leyes), la ciudadana se limitaba a los mexi-
en trminos de igualdad (y autonoma). canos que tengan una renta anual por lo
Ellos eran los nicos legitimados para menos de 100 pesos, procedente de capital
tomar las decisiones fundamentales de fijo mobiliario, de industria trabajo
la sociedad. Ni de uno o de algunos, si- personal honesto y til la sociedad (ley
no de todos: el pueblo era el titular del primera, artculo 7, fraccin 1).12 Las Bases
poder. Orgnicas de la Repblica Mexicana de
Quin era ciudadano para los efectos 1843 iban en el mismo sentido condicio-
constitucionales? Los mexicanos mayores de nando la ciudadana al poder econmico,
18 aos si eran casados o de 21 si eran pero estableciendo, adems, que era necesa-
solteros10 que tuvieran un modo honesto rio saber leer y escribir, lo que, en ese en-
de vivir (artculo 34). Quines eran mexi- tonces, representaba un requisito que, en los
canos? Los hijos de mexicanos, los nacidos y hechos, exclua a una gran parte de la pobla-
criados en el territorio nacional de padres cin.13 Fue en la Constitucin Federal de los
extranjeros (que manifestaran al ao de Estados Unidos Mexicanos de 1857 donde ya
haber obtenido la mayora de edad querer la no se condicion la ciudadana a lo econ-
nacionalidad) y los que, por naturalizacin, mico, sino slo a la edad que, a su vez, de-
adquirieran la nacionalidad (artculo 30). penda del estado civil y a tener un modo
La universalidad del voto presupuesto que honesto de vivir. He aqu la justificacin
hoy se da por sentado representaba, en ese
momento, toda una conquista poltica. A lo
el pensamiento poltico mexicano del siglo xix, Instituto de
largo del siglo xix, existieron una multiplici- Investigaciones Sociales, unam, Mxico, 1996.
dad de esfuerzos unos que lograron tener 12
Karla Prez Portilla, Principio de igualdad: alcances y
perspectivas, iij-unam, Mxico, 2005, pp. 31-32.
piso jurdico, otros que se quedaron en el 13
Ibidem. En su exposicin de motivos, Carranza
tintero por limitar el sufragio a los que abord directamente la problemtica de la instruccin
de las clases inferiores (como l las llamaba): [] El
gozasen de un poder econmico o un desa- Gobierno emanado de la revolucin, y esto le consta a
rrollo intelectual mnimo.11 Por ejemplo, en la Repblica entera, ha tenido positivo empeo en di-
fundir la instruccin por todos los mbitos sociales; y yo
creo fundadamente que el impulso dado, no slo se con-
10
Por este tipo de distinciones es que hoy tiene sen- tinuar, sino que se intensificar cada da, para hacer de
tido que la Constitucin prohba la discriminacin por los mexicanos un pueblo culto, capaz de comprender sus
estado civil (artculo 1, prrafo 5). altos destinos y de prestar al Gobierno de la nacin una
11
Para un anlisis profundo de la idea de igualdad a cooperacin tan slida y eficaz, que haga imposible, por
lo largo del siglo xix en Mxico, vase Beatriz Uras Hor- un lado, la anarqua y, por otro, la dictadura. Exposicin
casitas, Historia de una negacin: la idea de igualdad en de motivos de la Constitucin de 1917, supra, p. 266.

13
Estefana Vela Barba

aqul tiende15 Esto, para l, exclua a


quienes por su ignorancia, su descuido o
Los derechos pueden restringirse indiferencia sean incapaces de desempe-
o suspenderse en los casos que la ar debidamente esa funcin [].16 A
pesar de esta idea, el texto constitucional
misma Constitucin seala
slo admiti una distincin a la ciudada-
na: era para los mexicanos y no para los
extranjeros.17 sta era una de las pocas
ofrecida por Venustiano Carranza, en 1917, diferenciaciones explcitas que realizaba la
para el sufragio universal: Constitucin de 1917, que se entenda co-
La revolucin que me ha cabido en suerte
15
Ibdem.
16
Ibdem.
dirigir, ha tenido tambin por objeto des- 17
Hasta la fecha podra decirse que la Constitucin
truir la dictadura militar, desentraando mexicana recoge tres categoras jurdicas: 1) la persona;
2) el mexicano y mexicana; y 3) el ciudadano y ciudada-
por completo sus races, y dar a la nacin na. Para ser ciudadano, se tiene que ser mexicano. Este
todas las condiciones de vida necesarias es el gran lmite a los extranjeros: si bien gozan de todos
los derechos que la Constitucin consagra en tanto que
para su desarrollo; y como han sido las son personas que entran al territorio nacional (artculo
clases ignorantes las que ms han sufrido, 1), no pueden inmiscuirse en los asuntos polticos del
pas (artculo 33). Esta es una diferenciacin que por lo
porque son ellas sobre las que han pesado general no se cuestiona y que, dada la lgica de la Cons-
con toda su rudeza el despotismo cruel y titucin (los derechos slo pueden restringirse o suspen-
derse en los casos que la misma Constitucin seala), no
la explotacin insaciable, sera, ya no dir puede afirmarse al menos no sin meterse en cuestiones
una simple inconsecuencia, sino un engao terico constitucionales dfciles, que sea inconstitucio-
nal. En la ltima dcada, la Suprema Corte de Justicia de
imperdonable, quitarles hoy lo que tenan la Nacin resolvi un asunto en donde se cuestionaba,
anteriormente conquistado [con la Consti- precisamente, una restriccin al ejercicio de los derechos
de los extranjeros que iba ms all de la poltica sealada
tucin de 1857].14 en la misma Constitucin (bsicamente: la constitucio-
nalidad de requisitos para contraer matrimonio que slo
Para Carranza, estos factores o antece- ellos y no los mexicanos tienen que cumplir). La scjn
sostuvo la constitucionalidad de estas cargas adiciona-
dentes histricos justificaban alejarse de les. Para una crtica dura de este fallo, vase Christian
lo que conceba como una verdad teri- Courtis, Legislacin y las polticas antidiscriminatorias
en Mxico: el inicio de un largo camino, en Derecho a la
ca: que el derecho electoral slo debe no discriminacin, Carlos de la Torre Martnez, (coord.),
otorgarse a aquellos individuos que tengan iij-unam, Mxico, 2006, pp. 249-262. Para un anlisis de
la aplicacin del artculo 33 a los extranjeros en Mxico,
plena conciencia de la alta finalidad a que vase Pablo Yankelevich, Extranjeros indeseables en
Mxico (1911-1940). Una aproximacin cuantitativa a la
14
Exposicin de motivos de la Constitucin de 1917, aplicacin del artculo 33 constitucional, Historia Mexi-
supra, p. 266. cana, vol. 53, nm. 3, ene-mar 2004, pp. 693-744.

14
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

mo una excepcin textual al artculo 1,


mismo que estableca que:
En los Estados Unidos Mexicanos todo in- De la misma forma en la que
dividuo gozar de las garantas que otorga nadie puede estar por encima
esta Constitucin, las cuales no podrn
de la ley, nadie puede estar
restringirse ni suspenderse, sino en los ca-
sos y con las condiciones que ella misma excluido
establece.

Hoy en da, se considera que esta nor-


ma es el fundamento explcito para el de- en muchos sentidos, esta norma represen-
recho a la igualdad: es la garanta que ase- ta el otro extremo de la prohibicin de
gura el goce de todas las otras garantas. La otorgar o reconocer ttulos nobiliarios
prohibicin de la exclusin se deriva de la (artculo 12): de la misma forma en la que
obligacin de la inclusin: si todos deben nadie puede estar por encima de la ley,
gozar de las garantas constitucionales, nadie puede estar excluido, de manera ab-
nadie debe quedar excluido de este disfru- soluta, del rgimen de derechos y liberta-
te. Las nicas restricciones y suspensio- rencia de los estudios sobre los negros en Brasil, Cuba o los
nes permisibles son aquellas que se deri- Estados Unidos, las investigaciones sobre el tema en M-
xico no han ocupado un lugar prominente en la tradicin
van textualmente de la Constitucin. intelectual. El sistema de valores, asociado con el indige-
Ahora, existen otras normas que deben nismo y el mestizaje, difumin la visibilidad de la herencia
afromexicana y la limit tanto que ni siquiera se consider
revisarse por representar avances, de algu- la posibilidad de realizar investigaciones sobre el tema. Las
na forma, a favor de la igualdad. La prime- caractersticas negativas asociadas a la negritud por mu-
chos aos se consideraron perjudiciales para la nacin y
ra de ellas y bastante importante es la poco dignas de ser discutidas para no manchar el futuro
que prohbe la esclavitud en el territorio de Mxico. El propio Jos Vasconcelos crea que aunque
los negros haban formado parte de la poblacin mexica-
nacional (artculo 2).18 Se puede decir que, na, su nico legado haba sido la enfermedad y el mal de
la sensualidad y de la inmoralidad, en contraste con los
18
Es curioso: hay poco escrito sobre la prohibicin de grandes beneficios culturales e intelectuales que haban
la esclavitud en Mxico, tanto en la academia jurdica, transmitido los europeos y los indgenas. Tales ideas, sur-
como en la misma jurisprudencia de los tribunales. Jur- gidas de la pluma de uno de los intelectuales mexicanos
dicamente, la esclavitud parece no ser un problema que ms importantes, no resultaron un buen presagio para el
amerite mucha discusin. Es casi una curiosidad histrica. estatus de los afromexicanos en el pas, ni tampoco para
Sin embargo, al comenzar a investigar en otras discipli- promover iniciativas de estudios acerca de su condicin.
nas, podra sostenerse que, ms que no ser un problema, la Ben Vinson y Bobby Vaughn, Afromxico. El pulso de la
esclavitud y sus secuelas han sido invisibilizadas. En este poblacin negra en Mxico: una historia recordada, olvidada y
sentido, escriben Ben Vinson y Bobby Vaughn: A dife- vuelta a recordar, fce-cide, Mxico, 2004, pp. 15-16.

15
Estefana Vela Barba

des. La esclavitud era una va muy particu- territorio nacional, todos los seres humanos
lar para perpetuar esta exclusin: un sin distincin adquirieran el estatus de
esclavo, por definicin, no era considerado personas: capaces de disponer de sus vidas,
hombre libre, persona.19 Era una cosa, un ejerciendo sus derechos.21 Es el presupuesto
bien, un objeto para ser dominado, admi- bsico de acceso al rgimen de libertades:
nistrado, entrenado, explotado por su due- todos participan.22
o. ste, por oposicin, s era persona y, como
tal, capaz de detentar derechos.20 Proscribir 21
Es interesante el artculo 5 de la Constitucin de
1917, que estableca, en sus prrafos tercero y cuarto, lo
la servidumbre garantizaba que al entrar al siguiente:
El Estado no puede permitir que se lleve a efecto nin-
gn contrato, pacto o convenio que tenga por objeto el
19
En Plessy vs. Ferguson, la Suprema Corte de Esta- menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la li-
dos Unidos afirm lo siguiente: la esclavitud implica la bertad del hombre, ya sea por causa de trabajo, educacin
servidumbre involuntaria; un estado de esclavitud [es] la o de voto religioso. []
propiedad sobre la humanidad como si se tratara de un Tampoco puede admitirse convenio en que el hom-
bien, o al menos el control sobre el trabajo y los servicios bre pacte su proscripcin o destierro, o en que renuncie
de un hombre para el beneficio de otro, y la ausencia de temporal o permanentemente a ejercer determinada pro-
un derecho legal para disponer de la persona, propiedad fesin, industria o comercio.
y servicios propios (Plessy v. Ferguson, 163 U.S. 542, de- La libertad absoluta de una persona no puede ser
cidida el 18 de mayo de 1896). En este caso, esta Corte objeto de un contrato, por ms que exista un acuerdo de
tena que decidir si las leyes que exigan la separacin voluntades. Esta norma implica reconocer que en ciertas
de los negros de los blancos (en escuelas, trenes, calles, condiciones (una no puede ms que imaginarse: extre-
camiones, baos, etctera), violaban la Constitucin mas), las personas seran capaces de enajenar su propia
norteamericana. El primer argumento sostena que vio- libertad (y otros capaces de comprarla); desde aqu, la
lentaban la prohibicin de la esclavitud (Enmienda 13, norma pretende ser una salvaguarda: es necesario impe-
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica). La Corte, dir la degradacin de la persona, a pesar suyo.
al construir una definicin extrema de esclavitud, niega 22
Durante la Colonia, Mxico fue uno de los grandes
que estas leyes la violenten: no toda discriminacin se tra- importadores de esclavos negros al Nuevo Mundo. Los
duce en una negacin de la persona. No toda discrimina- nmeros incrementaron, sobre todo, por dos razones. Pri-
cin se traduce en esclavitud. Hoy en da, parece ser que mero, para inicios del siglo xvi, se haba determinado que
esta distincin ya no es vlida: cada vez ms se sostiene los indgenas a diferencia de los negros seran libres (si
que una exclusin sistemtica del disfrute de los derechos bien sbditos de la Corona, pero libres al fin y al cabo).
fundamentales se traduce en una violacin a la dignidad (El documento normativo en el que se proclam la liber-
humana: el derecho a ser considerado como ser humano, tad de los indgenas ms importante de entonces fue el
como persona, es decir, como ser de eminente dignidad. de las Leyes de Burgos de 1512. Le siguieron las Nuevas
(Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Am- Leyes de 1542, que se entendan como una reforma sus-
paro Directo Civil 6/2008, resuelto el 6 de enero de 2009.) tantiva a las de Burgos, sobre todo para efectos de corre-
20
De las primeras definiciones que les ensean an gir los efectos perversos que en la calidad de vida de los
hoy, a los estudiantes de derecho es la de la persona: cen- indgenas tuvieron.) Segundo: entre 1519 y 1640, muri
tro de imputacin de derechos y obligaciones. Esto es, casi un 90% de un total estimado de 25 millones de in-
a quien se le asignan por medio de la ficcin que es el dgenas, debido a una serie de epidemias que incluyeron
derecho los derechos y las obligaciones, teniendo, por la viruela, el sarampin y, posiblemente, el tifo (Vinson
lo tanto, la capacidad para actuar en el mundo jurdico y Vaughn, supra, p. 13). La fuerza laboral libre haba
(contratar, votar, demandar, ejercer un cargo, casarse, decado al punto tal que se hizo necesario importar mano
etctera). de obra. Los negros que, segn Fernando el Catlico, po-

16
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Existen dos normas que si bien parecie- est encaminada a erradicar las desigual-
ran no tener una relacin directa con la dades econmicas desproporcionadas: el
igualdad, estn vinculadas si se analizan poder del capital no debe residir en unos
los efectos que pretenden tener o los pro- cuantos. Esta disposicin no impide que
blemas que estn llamadas a resolver. La existan diferentes clases sociales, pero pro-
primera de ellas es la contenida en el artcu- cura que la divergencia entre ellas no sea
lo 28 constitucional por medio de la cual injusta (indignante, podra decirse hoy).23
se prohiban, bsicamente, los monopo- Pretende erradicar los privilegios que, si
lios. En el segundo prrafo, se ordenaba la bien no estn fundados en la realeza, lo
persecucin de toda concentracin o aca- estn en el sistema de produccin. Este
paramiento en una o pocas manos, de ar- artculo, junto con el 27 en donde se es-
tculos de consumo necesario, que tuviera tablece que la propiedad de las tierras y
por objeto el alza de precios y, en general, aguas es de la Nacin y es sta quien la
todo lo que constituyera una ventaja ex- transmite a los particulares, pretenden
clusiva indebida a favor de una o varias que el inters pblico por la justicia y por
personas determinadas y con perjuicio del la igualdad pueda derrotar, si es necesa-
pblico en general o de alguna clase so- rio, al individual.24
cial. Si bien es una norma que no est Por otra parte, estaba el artculo 123
articulada en el lenguaje de los derechos, constitucional, cuya pretensin era regular
las bases mnimas para garantizar un tra-
dan hacer cuatro veces el mismo trabajo que los indge-
nas se convirtieron, entonces, en la base de industrias bajo digno y justo. Las reglas abarcaban la
fundamentales para el comercio de la Nueva Espaa. No duracin mxima de las jornadas ocho
fue sino hasta el siglo xix que su estatus de esclavos se
modific. Primero, con Los sentimientos de la nacin de horas (artculo 123, fraccin I), los das
Jos Mara Morelos y Pavn, en los que propugn por la
eliminacin del sistema de castas, dejando a todos como
iguales; despus, con el Acta de la Federacin del 13 de 23
Para la tensin entre el capitalismo basado en una
julio de 1824, que puso fin al comercio de esclavos; has- estructura desigual y la democracia basada en una es-
ta que finalmente, la esclavitud qued abolida en 1829 tructura igual, vase Marshall, op. cit., nota 2.
(Vinson y Vaughn, supra, p. 34). Este es el trasfondo 24
Si bien aqu no se ahonda en vaya, apenas se men-
histrico del artculo 2 de la Constitucin de 1917. Dato ciona el espritu igualitario del artculo 27, no se debe
adicional curioso: adems del estatus especfico de libres dejar de considerar al momento de hacer un estudio ms
y esclavos, fueron mltiples las diferenciaciones entre los profundo de esta cuestin. La regulacin de la tenencia
negros y los indgenas. Una, bastante interesante, tiene de la tierra fue una de las grandes formas a travs de las
que ver con la posibilidad de limpiar su sangre: los negros, cuales las diferencias inaceptables entre las clases y gru-
por ms que procrearan con blancos, no podan dejar de pos pretendan subsanarse; en el mismo sentido en el que
ser, jurdicamente, negros; los indgenas, por su parte, a la la regulacin del trabajo pretenda garantizar un trato
tercera generacin ya podan adquirir el estatus de blan- ms digno e igualitario para la poblacin. Gracias a Ilea-
cos. (Vinson y Vaughn, supra, p. 34). na Moreno por este sealamiento.

17
Estefana Vela Barba

de descanso obligatorios al menos uno Qu puede empezar a decirse, sobre la


por cada seis das de trabajo (fraccin igualdad, desde ahorita? Que se trata de
IV), la conformacin del y de diversas un valor que se manifiesta de mltiples
protecciones al salario mnimo (fracciones formas que pretende resolver situaciones
VI, VII, VIII, IX, X y XI), la responsabili- histricas de desigualdad (valga lo que pa-
dad de los patronos por accidentes labora- rece redundante); es decir, aniquilar los
les (fraccin XIV), el derecho, tanto de los privilegios que slo unos cuantos y no
patronos, como de los todos tenan o detener la
trabajadores, a coaligarse opresin, explotacin o
en torno a sus intereses abuso que slo algunos
comunes (fraccin XVI), sistemticamente sufran
La igualdad es un valor
as como los rganos en- cuando nadie debera
cargados de la resolucin que pretende resolver padecerlo en primer lu-
de los conflictos (fraccio- situaciones histricas gar. Las luchas particu-
nes XX, XXI y XXII). To- lares en las que ha surgido
de desigualdad
das estas normas estaban la igualdad como funda-
pensadas para solucionar mental, han sido mlti-
el tema de la explotacin ples: desde aquella que
obrera. Se conceban co- ocurri entre los arist-
mo formas para garantizar la subvencin cratas y los burgueses y que tena por ob-
a las necesidades primordiales del indivi- jeto modificar, primordialmente, el acceso
duo y la familia, y para que el trabajador, al poder poltico o luego entre los bur-
en particular, no agot[ara] sus energas y gueses y los obreros cuyo propsito era
s [tuviera] tiempo para el descanso y el
solaz y para atender al cultivo de su espri- toria Mexicana, vol. 21, nm. 1, jul.-sep. 1971, pp. 1-37.
tu [].25 Bsicamente: que los obreros Para un anlisis de la discusin y promulgacin de la Ley
Federal del Trabajo, reglamentaria del artculo 123 cons-
pudieran tener una vida decente, tanto en titucional, vase Moiss Gonzlez Navarro, La arcaica
el trabajo, como fuera de l.26 libertad: el artculo cuarto contra el artculo 123, Histo-
ria Mexicana, vol. 39, nm. 1, jul.-sep. 1989, pp. 297-312.
Para un anlisis de la Rerum Novarum carta encclica de
25
Exposicin de motivos de la Constitucin de 1917, 1891 de Len XIII dedicada al problema de la explotacin
supra, p. 265. obrera y su impacto en Mxico, vase Manuel Ceballos
26
Para un anlisis de la gestacin del movimiento Ramrez, Rerum Novarum en Mxico: cuarenta aos
obrero y campesino en Mxico, antes y durante la Re- entre la conciliacin y la intransigencia (1891-1931),
volucin mexicana, vase Jean Meyer, Los obreros en Revista Mexicana de Sociologa, vol. 49, nm. 3, jul.-sep.
la Revolucin mexicana: Los Batallones Rojos, His- 1987, pp. 151-170.

18
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

transformar las condiciones de trabajo, peligrosas les estaban vedadas en el traba-


hasta la que ocurri entre los hombres li- jo (a ellas y a los menores de diecisis aos,
bres y los esclavos. Por qu insistir en artculo 123, fraccin II). De igual forma,
rescatar el contexto en el que este valor se les prohiba el trabajo nocturno industrial
manifiesta? Para entender su importancia. y estar en los establecimientos comerciales
Si la igualdad es fundamental es porque despus de las diez de la noche. Por ltimo,
para muchos no es una realidad y, por lo proscriba que, tres meses anteriores al
mismo, se han llegado a perpetuar situa- parto, desempearan trabajos fsicos que
ciones impresionantes de injusticia.27 exigieran un esfuerzo material considera-
Si bien la Constitucin de ese entonces ble y las obligaba a descansar durante el
reconoca el derecho a la igualdad y conte- mes posterior al parto, garantizndoles
na una serie de mandatos que tenan por gozar de su salario ntegro y conservar su
objeto corregir injusticias histricas rela- empleo (artculo 123, fraccin III). Esto es,
cionadas con la misma como la esclavi- en la Constitucin mexicana de 1917, las
tud o la explotacin laboral, tambin in- mujeres aparecen exclusivamente como se-
clua una serie de diferenciaciones bastante res que ameritan una proteccin especial,
relevantes. La ms importante de ellas, frente a cierto tipo de trabajos, cierto tipo
sobre todo en retrospectiva, es la relativa de horarios y durante y despus de su emba-
al estatus de las mujeres. A lo largo del razo.28 Lo bueno es que a pesar de las res-
documento, aparecen mencionadas, de tricciones pensadas para protegerlas (por
forma explcita, solo en el artculo 123. Es qu? y de quin?), contaban con la garanta
entonces cuando la Constitucin deja de bastante revolucionaria para la poca de
aludir al genrico hombre el individuo al que cuando desempearan la misma labor
cual se le adscriban los derechos y liberta-
des y se refiere especficamente a ellas 28
El ser frgil, el ser domstico, el ser materno: sta
para establecer que las labores insalubres o era la mujer constitucional. En el siguiente apartado se
revisarn con mayor detalle diversas herramientas que
las feministas han desarrollado para analizar este tipo de
27
Esto lo sostiene Carlos de la Torre en relacin al de- normas, siendo una de las ms importantes la identifi-
recho a la no discriminacin: [] la enorme relevancia cacin de los estereotipos de gnero: preconcepciones
del derecho a la no discriminacin responde a la inten- concernientes a los atributos, caractersticas o roles de
sidad con la que este derecho fundamental ha sido y es quienes son miembros de un grupo social particular,
transgredido en el mundo entero. Carlos de la Torre, El como las mujeres y los hombres, as como las formas ms
desarrollo del derecho a la no discriminacin en el Siste- recurrentes de justificarlos como la de apelar a la na-
ma de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, De- turaleza. Rebecca Cook y Simone Cusack, Estereotipos
recho a la no discriminacin, Carlos de la Torre (coord.), de gnero. Perspectivas legales transnacionales, Profamilia,
iij-unam, Mxico, 2006, p. 124. 2010, p. 1.

19
Estefana Vela Barba

que los hombres, deban recibir una remu- se aborda el asunto del trabajo. Para ga-
neracin idntica (artculo 123, fraccin rantizarle una vida libre de explotacin al
VII). obrero, se decide poner una serie de salva-
Cul es el punto de partida, entonces? guardas importantes que, en retrospectiva,
Una Constitucin que proclama las liber- representan una concepcin mucho ms
tades de todos los hombres, sin distin- completa de la igualdad que la consagrada
cin nobiliaria, tnica o racial; que deter- mediante la clusula abstracta y genrica
mina como titular de los derechos a un contenida en el artculo 1. El entendi-
individuo, el ente liberal por excelencia, miento de igualdad que subyace a las ga-
aqul capaz de construirse a s mismo, li- rantas sociales parece partir de la premisa
bre de cadenas y privilegios externos. En de que para garantizar que todos, en efecto,
este punto, sin embargo, s existe una dife- en el terreno de lo real, gocen de todos los
renciacin importante en la Constitucin: derechos, es necesario emprender accio-
la neutralidad del individuo cede cuando nes que lo fomenten directamente.

Para garantizarle una vida libre de explotacin al


obrero, se decide poner una serie de salvaguardas
importantes

20
El desarrollo: los tratados internacionales
y las reformas constitucionales

En este apartado se revisarn los cambios documentos. Son producto y as se en-


ms importantes relativos a la igualdad y la tienden de las reflexiones que surgie-
no discriminacin en la Constitucin y en ron a propsito de lo acontecido en la
los tratados internacionales firmados por Segunda Guerra Mundial. Sobre todo,
Mxico. Se procur exponerlos conforme a por lo perpetrado por el sistema nazi en
su aparicin cronolgica, si bien, en ciertas contra de los judos: una persecucin,
ocasiones, se privilegi la continuidad con- tortura y aniquilacin sistemtica que
ceptual por encima de la temporal para fa- culmin con la muerte de ms de seis
cilitar la lectura. millones de personas en un periodo rela-
tivamente corto. Como muchos actos
de injusticia, su fundamento, en sus or-
La Carta de Naciones Unidas y la
genes, fue legal. Uno de los primeros
Declaracin Universal de Derechos
golpes a la comunidad juda en Alema-
Humanos
nia se dio en 1933, cuando se promulg
Los primeros documentos a los que se debe la Ley para el restablecimiento del servicio
aludir para entender el desarrollo del dere- civil, con la que se les excluy de los
cho a la igualdad en el mbito internacio- cargos pblicos. En 1935, en el Congreso
nal son la Carta de Naciones Unidas29-por del Partido Nacionalsocialista de Ale-
medio de la cual se le dio nacimiento a mania se aprobaron otras dos leyes co-
este rgano- y la Declaracin Universal de nocidas como las Leyes de Nuremberg,
Derechos Humanos; la primera de 1945 y la con las que el estatus de los judos em-
segunda de 1948. peor. En la Ley para la proteccin de la
En este punto, es necesario recordar sangre alemana y el honor alemn se les
el contexto en el que se gestaron ambos prohibi casarse y tener relaciones ex-
traconyugales con los que no fueran
29
Esta Carta se public en el Diario Oficial de la Fede-
racin el 17 de octubre de 1945. judos, a la par de que se les impidi uti-
21
Estefana Vela Barba

De aqu el prembulo de la Carta de las


Naciones Unidas: para garantizar que los
Sea a travs de la conversin del sufrimientos indecibles que se haban vivido
durante la guerra no se repitieran, haba
otro en el enemigo o en el siervo
que reafirmar la fe en los derechos funda-
o en ambos: el enemigo sometido mentales del hombre, en la dignidad y el
a siervo, la desigualdad redunda valor de la persona humana []32 Es aqu
donde comienza a tomar fuerza la unin
en aniquilacin
entre la igualdad y la dignidad: cuando, a la
luz de lo acontecido, queda claro que la di-
ferenciacin extrema muy fcilmente se
lizar los colores nacionales.30 Con la Ley puede traducir en una negacin de la perso-
de Ciudadana del Reich, se les excluy, na. Sea a travs de la conversin del otro en
por completo, de la ciudadana: no po- el enemigo o en el siervo o en ambos: el
dan ms votar y ser votados. En 1938, enemigo sometido a siervo, la desigualdad
la persecucin se desvisti por comple- redunda en aniquilacin. La Declaracin
to de sus pretendidos ropajes civilizados Universal de los Derechos Humanos (dudh)33
y comenz la reclusin de los judos en ahonda en esto en su Prembulo:
los campos de concentracin, su explo-
Considerando que la libertad, la justicia y
tacin, tortura y subsecuente extermi-
la paz en el mundo tienen por base el re-
nacin.31
conocimiento de la dignidad intrnseca y de
los derechos iguales e inalienables de todos los
30
Otra prohibicin importante de esta ley de siete
miembros de la familia humana;
artculos era la de contratar a mujeres alemanas como
empleadas domsticas.
31
Los judos no fueron los nicos a los que los nazis per- Heightened Scrutiny for Gays, Columbia Law Review, vol.
siguieron y aniquilaron. Valga aludir al sistema de marcado 96, nm. 7, 1996, p. 1781.
en los campos de concentracin: existan una serie de sm- 32
Prambulo de la Carta de las Naciones Unidas,
bolos como la Estrella de David que se les cosa en el uni- prrafos primero y segundo, disponible en: http://www.
forme a los prisioneros para identificarlos conforme a sus un.org/es/documents/charter/preamble.shtml
ofensas. Un tringulo rojo era utilizado, por ejemplo, para 33
La dudh, en sentido estricto, no es un tratado in-
los disidentes polticos (liberales, comunistas, anarquistas, ternacional vinculante. Es, como su nombre lo indica,
etctera); el tringulo azul corresponda a los inmigrantes; una declaracin. Sin embargo, es importante no slo por
el negro, para los asociales (los enfermos mentales, al- lo simblico que represent su adopcin, sino porque de
cohlicos, vagos, drogadictos) y las mujeres desadaptadas forma posterior se convirti en el modelo que mltiples
(las prostitutas, las lesbianas) y el rosa era para los perver- tratados y convenciones seguiran para establecer dere-
sos sexuales (homosexuales, pedfilos, violadores). Kenji chos, en general, y el de no discriminacin, en particular.
Yoshino, Suspect Symbols: The Literary Argument for De la Torre, supra, p. 128.

22
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Considerando que el desconocimiento y el denota una inferioridad, una serie de ras-


menosprecio de los derechos humanos han gos de la personalidad que evidentemente
originado actos de barbarie ultrajantes para la hablan de una decadencia, un conjunto de
conciencia de la humanidad, y que se ha pro- hbitos y creencias que amenazan la pureza
clamado, como la aspiracin ms elevada de la sangre y la nacin. De ah lo revolu-
del hombre, el advenimiento de un mundo cionario del artculo 2 de la dudh:35
en que los seres humanos, liberados del te-
Toda persona tiene todos los derechos y
mor y de la miseria, disfruten de la libertad
libertades proclamados en esta Declara-
de palabra y de la libertad de creencias;
cin, sin distincin alguna de raza, color,
Considerando esencial que los derechos
sexo, idioma, religin, opinin poltica o
humanos sean protegidos por un rgimen
de cualquier otra ndole, origen nacional
de Derecho, a fin de que el hombre no se
o social, posicin econmica, nacimiento o
vea compelido al supremo recurso de la re-
cualquier otra condicin.
belin contra la tirana y la opresin []34

Por qu la igualdad? Porque el desco- Sin distincin se debe entender como


nocimiento y menosprecio de los derechos una prohibicin para los que distinguen
humanos no es, por lo general, aleatorio; (valga la obviedad: porque hay quienes
ms bien, histricamente, ha tenido siem- distinguen) De raza, color, sexo, idioma,
pre una poblacin objetivo. En el caso de la religin, opinin poltica, como la res-
esclavitud, los negros. En el caso de la ex- puesta directa a quienes diferencian por
plotacin laboral, los obreros (con ciertos estas razones. El derecho a la igualdad ge-
orgenes, historias, rasgos). En el caso de la nrico que proclamaba que todos deban
persecucin nazi, los judos, primordial- gozar de los derechos result insuficiente.
mente. La dinmica en la que se inscribe la Fue necesario especificar: s, incluso los
aniquilacin de las personas es una de des- negros, los judos, las mujeres, los pobres,
igualdad. La opresin es hacia ciertos grupos los extranjeros, los disidentes polticos
particulares, por razones que, aunque di- 35
En la Carta de las Naciones Unidas tambin se in-
versas, tienden a gozar de una estructura cluy el principio de la no distincin, en el artculo 1, que
establece que uno de los propsitos de esta organizacin
similar: un color de piel que naturalmente es 3. Realizar la cooperacin internacional en la solu-
cin de problemas internacionales de carcter econmi-
co, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y
34
Prembulo de la Declaracin Universal de Derechos estmulo del respeto a los derechos humanos y a las liber-
Humanos, prrafos primero, segundo y tercero, disponi- tades fundamentales de todos, sin hacer distincin por
ble en: http://www.un.org/es/documents/udhr/ motivos de raza, sexo, idioma o religin.

23
Estefana Vela Barba

Este artculo no cierra las razones: cual- derecho a la proteccin de injerencias


quier otra condicin opera como una arbitrarias en la vida personal (artculo
puerta para proscribir cualquier distincin 12), la libertad de trnsito (artculo 13),
futura que se llegue a utilizar para negar el derecho a la propiedad (artculo 17), la
derechos. libertad de pensamiento, conciencia y
Qu derechos? De manera prominen- religin (artculo 18), la libertad de opi-
te, la dudh comienza con el derecho a la nin y expresin (artculo 19), la libertad
vida, a la libertad y a la seguridad (artcu- de asociacin (artculo 20) y el derecho a
lo 3), pero le sigue la garanta de que nadie la participacin poltica (artculo 21). De
est sometido a la esclavitud o servidum- forma novedosa, se incluyen el derecho a
bre, en cualquiera de sus formas (artculo la seguridad social (artculo 22);36 el de-
4), a torturas, penas o tratos crueles, inhu- recho al trabajo que garantice una vida
manos o degradantes (artculo 5) y el de- digna al trabajador y su familia, a recibir
recho al reconocimiento de [la] persona- el mismo salario por la misma labor des-
lidad jurdica (artculo 6). Dada la empeada, la libertad profesional y el
evidencia de lo bajo que se haba cado, derecho a formar sindicatos (artculo 23);
fue necesario proscribir especficamente el derecho al descanso (artculo 24) y a
estas formas de exclusin. El artculo 7 un nivel de vida adecuado que le asegure
representa el puente entre la nueva con- a la persona incluyendo a su familia la
cepcin de los derechos fundados sobre salud, el bienestar, la alimentacin, el
todo en la dignidad humana y la con- vestido, la vivienda, la asistencia mdica
cepcin liberal decimonnica: garantiza y los servicios sociales necesarios (artcu-
la igualdad ante la ley y una igual pro- lo 25); el derecho a la educacin (artculo
teccin de la ley, a la par que otorga el 26), y, finalmente, el derecho a la cultura
derecho a igual proteccin contra toda (artculo 27).
discriminacin que infrinja esta Declara- De forma integral, los derechos forman
cin. Despus venan los derechos clsi- un sistema de proteccin ante las injusti-
cos: el derecho a un recurso efectivo ante cias ms aterrantes la privacin de la vi-
los tribunales nacionales competentes da, la tortura, la degradacin, la negacin
para juzgar violaciones a derechos funda- 36
En Mxico, la seguridad social tuvo sustento consti-
mentales (artculo 8), la prohibicin de tucional en 1929, cuando se reform el artculo 123 para
detenciones arbitrarias (artculo 9), las incluir la obligacin legislativa de promulgar una Ley del
Seguro Social (fraccin XXIX). Sin embargo, no fue sino
garantas procesales (artculos 10 y 11), el hasta 1946 que se cumpli con ese mandato.

24
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

de la persona y las que, si bien no son


terrorficas en el mismo sentido, pueden
tener un impacto en la vida de los seres En 1948 se adopt uno de los
humanos que tambin redunda en su mi-
diversos tratados internacionales
seria: la falta de salud, alimentos, vivien-
da, vestido, educacin, trabajo y seguridad que tenan por objeto convertir
social. La dudh pretende ser una respues- a los derechos y libertades
ta a las mltiples formas en las que los
en realidad
seres humanos no disfrutan, en los he-
chos, de una vida libre: porque se les nie-
ga directa y cnicamente o bien, porque, a
travs de diversos mecanismos complejos,
[] Se entiende por genocidio cualquiera
terminan por no tener acceso a ella. De
de los actos mencionados a continuacin,
manera importante, garantiza que las ra-
perpetrados con la intencin de destruir,
zones para el impedimento no sean las
total o parcialmente, a un grupo nacional,
proscritas por el artculo 2: el color de la
tnico, racial o religioso, como tal:
piel, la raza, el sexo, la religin, o cualquier
a) Matanza de miembros del grupo;
otra de este tipo.
b) Lesin grave a la integridad fsica o
mental de los miembros del grupo;
Convencin para la Prevencin y c) Sometimiento intencional del grupo a
la Sancin del Delito de Genocidio condiciones de existencia que hayan
de acarrear su destruccin fsica, total o
En 1948 se adopt uno de los diversos tra- parcial;
tados internacionales que tenan por obje- d) Medidas destinadas a impedir los naci-
to convertir a los derechos y libertades mientos en el seno del grupo;
proclamados en la dudh en realidad: la e) Traslado por fuerza de nios del grupo a
Convencin para la Prevencin y la Sancin otro grupo.
del Delito de Genocidio.37 Sobresale en este
instrumento la siguiente definicin: En esta Convencin, la lgica de la lu-
cha en contra de la discriminacin resulta
evidente: pretende combatir los actos que
37
Esta Convencin fue publicada en el Diario Oficial tengan por objeto destruir a un grupo por
de la Federacin el 11 de octubre de 1952. caractersticas especficas que se le atribu-
25
Estefana Vela Barba

ye y que se consideran si atendemos a la exigir un comportamiento a travs de nor-


historia inferiores o amenazantes para el mas contenidas en los tratados internacio-
orden. Es la aniquilacin de los que son nales son a los Estados. Si bien aqu son
diferentes: ya sea por sus orgenes, su color stos los que suscriben el tratado interna-
de piel o por sus creencias.38 Qu formas cional, la prohibicin de cometer un geno-
toma esta persecucin? Para efectos de la cidio es para toda la poblacin, incluso en
Convencin, las ms extremas: la priva- lo individual.
cin de la vida (directa o indirecta), la
imposibilidad de perpetuar la vida (por
Carta de la Organizacin de los Estados
nacer o ya nacida) o la degradacin de la
Americanos y la Declaracin Americana
persona fsica o mental al punto tal en
el que ya no puede disfrutar de la vida. de los Derechos y Deberes del Hombre
Una caracterstica importante de esta
Convencin es que establece que se casti- En 1949, se public en el Diario Oficial de la
gar a quien haya perpetrado el genocidio,39 Federacin la Carta de la Organizacin de
sea gobernante, funcionario o particular. los Estados Americanos (coea): la respues-
Representa un giro a la concepcin clsica ta regional a la Carta de las Naciones Uni-
de que los nicos a los que se les puede das. En este documento, se cre la Orga-
nizacin de los Estados Americanos como
38
Como puede verse, el sexo no es una de las causales organismo regional40 de las Naciones
que se contemplan en esta Convencin. Sin embargo, Unidas (artculo 1). Actualmente, estos
en los noventa se logr, en diversas instancias (Tribunal
Penal Internacional para la ex Yugoslavia, Tribunal Pe- son los dos sistemas de proteccin de de-
nal Internacional para Ruanda, Corte Internacional de rechos ms importantes de los que Mxico
Justicia), el reconocimiento de que la violacin sexual
en contra de mujeres (pertenecientes a un grupo tnico, forma parte.
nacional o religioso) es una forma especfica de genocidio Por la naturaleza de este documento, los
(que cae bajo el inciso b) del artculo 2). Vase Applica-
tion of the Convention on the Prevention and Punishment derechos y obligaciones que establece se le
of the Crime of Genocide (Bosnia and Herzegovina v. Ser-
bia and Montenegro), Judgment, International Court of
Justice, Reports 2007, p. 43, disponible en: http://www. 40
Actualmente son 35 los pases americanos que forman
icj-cij.org/docket/files/91/13685.pdf. Tambin Catharine parte de la oea: Antigua y Barbuda, Argentina, Bahamas,
MacKinnon, Rape, Genocide, and Womens Human Barbados, Belice, Bolivia, Brasil, Canad, Chile, Colombia,
Rights, Harvard Womens Law Journal, vol. 17, nm. 5, Costa Rica, Cuba, Dominica, Ecuador, El Salvador, Estados
1993. Unidos de Amrica, Granada, Guatemala, Guyana, Hait,
39
El artculo 3 establece los actos castigados: el geno- Honduras, Jamaica, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay,
cidio en s, la asociacin para cometer genocidio, la insti- Per, Repblica Dominicana, San Cristbal y Nieves, San
gacin directa y pblica a cometer genocidio, la tentativa Vicente y las Granadinas, Santa Luca, Surinam, Trinidad y
de genocidio y la complicidad en el genocidio. Tobago, Uruguay y Venezuela.

26
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

imputan a los Estados que forman la oea41 y


no directamente a las personas fsicas. Sin
embargo, existen diversas proclamaciones Los seres humanos, sin distincin
importantes para efectos del desarrollo del
de raza, sexo, nacionalidad, credo
derecho a la igualdad y la no discriminacin.
La primera se encuentra en el artculo 3, en o condicin social, tienen
donde se incluyen los principios que guiarn derecho al bienestar material y a
a esta organizacin. Aqu se proclaman los
su desarrollo espiritual
derechos fundamentales de la persona hu-
mana sin hacer distincin de raza, naciona-
lidad, credo o sexo(inciso l). Despus, el
artculo 45 establece lo siguiente:
A diferencia de la dudh, aqu las causa-
Los Estados miembros, convencidos de
les para la no distincin son ms limita-
que el hombre slo puede alcanzar la ple-
das: refieren slo a la raza, al sexo, la na-
na realizacin de sus aspiraciones dentro
cionalidad, el credo o la condicin social y
de un orden social justo, acompaado de
no se establece una que permita la inclu-
desarrollo econmico y verdadera paz, con-
sin de otras (como la de o cualquier
vienen en dedicar sus mximos esfuerzos a
otra en el dudh). Aqu, la igualdad es
la aplicacin de los siguientes principios y
una garanta respecto de un genrico de-
mecanismos:
recho al bienestar material y al desarro-
a) Todos los seres humanos, sin distincin llo espiritual, con la condicin de que se
de raza, sexo, nacionalidad, credo o con- realice dentro de un marco de libertad,
dicin social, tienen derecho al bienestar dignidad, igualdad de oportunidades y se-
material y a su desarrollo espiritual, en guridad econmica. Qu implican estas
condiciones de libertad, dignidad, igualdad condiciones? La primera la libertad es lo
de oportunidades y seguridad econmica que asegura que el desarrollo y el bienestar
se generen respetando las decisiones indi-
41
Por ejemplo, el artculo 10 establece tal cual que: viduales de las personas. Es la proclama-
Los Estados son jurdicamente iguales, disfrutan de cin liberal bsica. Esto es, no se trata del
iguales derechos e igual capacidad para ejercerlos, y tie-
nen iguales deberes. Los derechos de cada uno no depen- bienestar por el bienestar, sino de uno
den del poder de que dispongan para asegurar su ejerci- que sea conforme a lo que cada persona
cio, sino del simple hecho de su existencia como persona
de derecho internacional. quiere para s.
27
Estefana Vela Barba

La incorporacin de la igualdad de su artculo 3, al enunciar los principios que


oportunidades, por su parte, representa deben guiar a la oea. Despus, destaca de
un avance significativo que, con el paso manera prominente su artculo 34:
de los aos, comenz a adquirir una rele-
Los Estados miembros convienen en que la
vancia inusitada: el ejercicio de los dere-
igualdad de oportunidades, la eliminacin
chos al bienestar material y desarrollo
de la pobreza crtica y la distribucin equi-
espiritual debe partir de un plano de
tativa de la riqueza y del ingreso, as como la
igualdad real. Esto es, en los hechos, las
plena participacin de sus pueblos en las de-
personas deben tener las mismas oportu-
cisiones relativas a su propio desarrollo, son,
nidades para acceder al disfrute de los
entre otros, objetivos bsicos del desarrollo
derechos. Para satisfacer esta exigencia de
integral. Para lograrlos, convienen asimismo
igualdad, no basta con que no existan
en dedicar sus mximos esfuerzos a la con-
normas legales que, de forma textual, im-
secucin de las siguientes metas bsicas:
pidan el acceso a los derechos, sino que se
deben realizar actos tendientes a que las a) Incremento sustancial y auto sostenido
personas puedan, en efecto, gozar de los mis- del producto nacional per cpita;
mos. Esto est vinculado, en muchos sen- b) Distribucin equitativa del ingreso na-
tidos, con la obligacin de que el disfrute cional;
de derechos se realice en un marco de c) Sistemas impositivos adecuados y equi-
seguridad econmica, es decir, es nece- tativos;
saria una estabilidad en el trabajo y en el d) Modernizacin de la vida rural y refor-
ingreso de las personas. Se pretende ase- mas que conduzcan a regmenes equita-
gurar una condicin mnima digna, li- tivos y eficaces de tenencia de la tierra,
bre, igualitaria y segura de poder econ- mayor productividad agrcola, expan-
mico para todas las personas. sin del uso de la tierra, diversificacin
En este punto, es necesario mencionar de la produccin y mejores sistemas
que gran parte de la Carta de la oea presta para la industrializacin y comerciali-
atencin a la desigualdad econmica. Para zacin de productos agrcolas, y forta-
empezar, desde su artculo 2, establece como lecimiento y ampliacin de los medios
uno de sus propsitos esenciales erradicar la para alcanzar estos fines;
pobreza crtica, que constituye un obstculo e) Industrializacin acelerada y diversifica-
al pleno desarrollo democrtico de los pue- da, especialmente de bienes de capital e
blos del hemisferio, inciso g), repite esto en intermedios;

28
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

f) Estabilidad del nivel de precios internos garantiza un punto de partida digno e igua-
en armona con el desarrollo econmico litario en trminos de oportunidades, y
sostenido y el logro de la justicia social; ordena una distribucin equitativa de la ri-
g) Salarios justos, oportunidades de em- queza y del ingreso; adems, exige la cober-
pleo y condiciones de trabajo aceptables tura de las necesidades bsicas vivienda y
para todos; nutricin y apuesta por la educacin. To-
h) Erradicacin rpida del analfabetismo y dos presupuestos bsicos para empezar a
ampliacin, para todos, de las oportuni- hablar de una igualdad en las oportunida-
dades en el campo de la educacin; des: tener dnde vivir y qu comer para
i) Defensa del potencial humano me- poder estudiar; estudiar para poder tener
diante la extensin y aplicacin de los un trabajo. Una vez que se accede a esto,
modernos conocimientos de la ciencia est la garanta de que el salario que se per-
mdica; ciba sea justo y la contribucin tributaria
j) Nutricin adecuada, particularmente que se pague sea equitativa,42 al mismo
por medio de la aceleracin de los esfuer- tiempo en el que se obliga a los Estados a
zos nacionales para incrementar la pro- implementar una poltica de seguridad so-
duccin y disponibilidad de alimentos; cial eficiente (artculo 45, inciso h).
k) Vivienda adecuada para todos los secto- Este documento, si bien no innova en
res de la poblacin; cuanto al espritu del contenido constitu-
l) Condiciones urbanas que hagan posible cional original de 1917, s lo especifica: es-
una vida sana, productiva y digna; tablece una serie de medidas concretas que
m) Promocin de la iniciativa y la inversin
privadas en armona con la accin del 42
En Mxico, por ejemplo, la Suprema Corte de Jus-
sector pblico, y ticia de la Nacin ha desarrollado dos principios funda-
mentales que rigen la materia tributaria: el de equidad
[] a quienes se encuentran en el mismo supuesto, hay que
exigirles una misma tributacin; a quienes estn en un
supuesto desigual, se les debe de exigir una tributacin
Existe, bajo la concepcin de la Carta de desigual y el de proporcionalidad, que dicta que las per-
la oea, una relacin ntima entre la igual- sonas que obtengan ingresos elevados, tributen en forma
cualitativamente superior a los de medianos y reducidos
dad econmica y la poltica. Ambas repre- recursos. Ley del Seguro Social. Su artculo 33 estable-
sentan el camino para el desarrollo. En ce que los lmites inferior y superior para la inscripcin
del salario base de cotizacin no viola los principios de
trminos de igualdad econmica, la Carta equidad y proporcionalidad tributarios, Tesis aislada de la
prev un sistema que erradique el extremo Novena poca del Pleno de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, Semanario Judicial de la Federacin, IV, julio
inferior la pobreza crtica, a la par de que de 1996, p. 133, T.P. XCIV/96 (Registro nmero 200090).

29
Estefana Vela Barba

tienen por objeto promover la igualdad gresar espiritual y materialmente y al-


poltica y econmica de las personas, que canzar la felicidad. Despus, en lo que
fungen como complementos a los derechos slo puede entenderse como un producto
laborales y de seguridad social. Lo esencial de su poca, afirma que en repetidas
de esta Carta, sin embargo, es el concepto ocasiones, los Estados Americanos han
de igualdad que introduce: exige que las reconocido que los derechos esenciales
oportunidades para efectivamente gozar de del hombre no nacen del hecho de ser
las prerrogativas sean las mismas para to- nacional de determinado Estado sino que
das las personas. Esto es, que todos sin tienen como fundamento los atributos de la
distincin de raza, sexo, nacionalidad, cre- persona humana.43 La dignidad humana
lo esencial de lo humano aparece de
nuevo como fundamento de todo el or-
den: es lo innegable. Si los derechos no
Si los derechos no dependen dependen de la voluntad de los Estados
o de quien est en el poder, resulta
de la voluntad de los Estados, posible juzgar a quien los niegue. Si el
o de quien est en el poder, fundamento es la dignidad humana, la
resulta posible juzgar decisin estatal puede devenir en capri-
cho: tirana, persecucin, opresin, auto-
a quien los niegue ritarismo, violacin.
Posteriormente, la daddh arranca su
Prembulo con una de las frases quiz ms
famosas hasta la fecha en esta materia:
do o condicin social deben tener la mis- Todos los hombres nacen libres e iguales
ma posibilidad de disfrutar los derechos. en dignidad y derechos y, dotados como
Por su parte, la Declaracin Americana 43
La Constitucin mexicana de 1917, por ejemplo,
de los Derechos y Deberes del Hombre parta de que los derechos son los que la Constitucin
(daddh), adoptada en Bogot en 1948, otorga: dependen de ella y no de algo ms. Adems, pro-
piamente, la Constitucin no hablaba de derechos, sino
tambin sigue al espritu de la dudh. Co- de garantas. Hoy en da gracias a la reforma constitu-
mienza postulando como fin primordial cional de junio de 2011, la Constitucin reconoce los
derechos humanos que ella misma y los tratados consa-
de los Estados la proteccin de los dere- gran. Recoge, adems, a la dignidad humana de manera
chos esenciales del hombre y la creacin explcita (esto desde el 2001). En el ltimo apartado se
revisarn estos cambios con un poco de ms profundi-
de circunstancias que le permitan pro- dad, pero valga apuntarlos aqu.

30
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

estn por naturaleza de razn y concien- sexo para gozar de los derechos y libertades
cia, deben conducirse fraternalmente los fundamentales. En s, estos documentos
unos con los otros. Aqu est la idea revo- representaban un avance para una de las
lucionaria de los derechos: se adquieren grandes causas de la igualdad que, sobre
por el solo hecho de nacer. De ser huma- todo a lo largo del siglo xx, sera cada vez
no. No estn sujetos a alguna otra condi- ms prominente: la de las mujeres. En M-
cin el sexo, la clase, la capacidad econ- xico, si bien pueden encontrarse algunos
mica, el linaje ms que a la existencia ejemplos de cmo su situacin especfica
misma de la persona. Nace libre y no escla- en trminos de su igualdad con los hom-
vizada. Nace libre y no condicionada por bres fue una preocupacin legislativa en
su raza, su sexo, su origen. Nace igual en ciertos puntos del siglo xix, no fue sino
derechos y dignidad a todos los dems. hasta el xx que se convirti en un asunto
Todos valen. Todos deben poder ser. fundamental. La primera gran batalla que
Como ltimo punto de esta Declaracin se libr en este asunto fue la relativa al
est su consagracin explcita del derecho voto.44
como tal a la igualdad. En su artculo 2, Como se dijo anteriormente, la Consti-
establece que todas las personas son igua- tucin de 1917 limitaba la ciudadana a
les ante la ley y tienen los derechos y debe- solo dos supuestos: la edad que, a su vez,
res consagrados en esta declaracin sin dependa del estado civil y la nacionali-
distincin de raza, sexo, idioma, credo, ni 44
Sobre esta conquista especfica en el mundo, En-
otra alguna. Gozar de la misma dignidad riqueta Tun narra: Para 1953, cuando las mexicanas
y derechos implica recibir el mismo trata- obtienen el derecho al voto, en la mayora de los pases
las mujeres ya lo haban obtenido. Algunos ejemplos son:
miento en la ley, especificacin que, con el Nueva Zelanda, 1893; Australia, 1902; Finlandia, 1906;
tiempo, adquiri una gran relevancia. Noruega, 1913; Dinamarca e Islandia, 1915; Holanda y
la urss, 1917; Canad e Inglaterra, 1918; Polonia, Ale-
mania, Suecia, Austria y Checoslovaquia, 1919; Estados
Unidos y Hungra, 1920; Irlanda, 1922; Polonia, 1923;
Las reformas constitucionales Espaa, 1931; India, 1935; Portugal, Liberia e Italia,
1945; Francia, Albania, Japn y Yugoslavia, 1946; Chi-
y el voto para la mujer na y Bulgaria, 1947; Blgica, Israel y Corea, 1948; Siria
e Indonesia, 1949; Grecia, 1952. Por lo que se refiere a
En este punto, valga enfatizar que tanto la Latinoamrica, fue en 1929 en Ecuador donde las mu-
jeres pudieron votar por primera vez. Le siguieron Brasil
Carta de las Naciones Unidas, como la De- y Uruguay, 1932; Cuba, 1933; Repblica Dominicana,
claracin Universal de Derechos Humanos y 1942; Guatemala y Panam, 1945; El Salvador, 1946;
Argentina y Venezuela, 1947; Costa Rica y Chile, 1949;
la Carta de la Organizacin de los Estados Hait, 1950 y Bolivia, 1952. Enriqueta Tun, Por fin
Americanos proscriban la distincin por ya podemos elegir y ser electas!, inah, Mxico, 2002, p. 23.

31
Estefana Vela Barba

Sin embargo, tratndose del voto, se en-


tenda que esto no era as.
El artculo 34 constitucional, En el Diario de Debates del Congreso
Constituyente aparece la discusin que
estaba escrito en el genrico
se dio en torno al voto de las mujeres,
masculino quienes, hasta entonces, nunca haban
participado en las elecciones o en asun-
tos gubernamentales. Para ese tiempo, ya
exista un grupo importante de feminis-
dad. La exclusin de las mujeres no tena tas que, propulsadas por la lucha revolu-
un piso constitucional explcito. El artcu- cionaria, buscaron modificar el acceso
lo 34, como prcticamente todos los relati- de las mujeres al poder poltico. La con-
vos a las libertades y derechos, estaba es- clusin de los congresistas ante sus exi-
crito en el genrico masculino. Defina a gencias, sin embargo, fue que [] en
los ciudadanos refiriendo a los mexicanos. las condiciones en las que se [encontra-
En la lgica constitucional, las mujeres ba] la sociedad mexicana, no se [adver-
estaban incluidas en esta articulacin.45 ta] la necesidad de concederle el voto
a las mujeres.46 El hecho de que algu-
45
Esta ambigedad fue sealada por un diputado del
Congreso Constituyente, Flix Palavicini, quien exigi nas mujeres excepcionales tengan las
una aclaracin sobre en qu condiciones quedan las mu- condiciones para ejercer satisfactoria-
jeres y si no estamos en peligro de que se organicen para
votar y ser votadas. (Diario de los Debates del Congreso mente los derechos polticos, se argu-
Constituyente 1916-1917, Instituto Nacional de Estudios ment, no funda la conclusin de que
Histricos de la Revolucin Mexicana, Mxico, 1985,
2 vol., 1-80, citado por Enriqueta Tun, Por fin ya stos deban concederse a la mujer como
podemos elegir y ser electas!, inah, Mxico, 2002, p. 35.) clase.47
Esto tambin fue advertido por la misma Suprema Corte
de Justicia de la Nacin en 1947, cuando seal que en Si se recuerda, Carranza extendi el su-
el artculo 34 de la Constitucin Poltica, que seala los fragio a todos los varones, a pesar de consi-
requisitos para ser ciudadanos, [] no se encuentra el de
pertenecer a determinado sexo (a pesar de esto, seal Daz Ordaz, durante la discusin en la Cmara de Origen
con bastante naturalidad, que el lmite se encontraba en del dictamen a la iniciativa de reforma al 115 constitucio-
la Ley Electoral de Poderes Federales). Mujeres pueden ser nal (del 10 de diciembre de 1946), pueden encontrarse las
notarios, Tesis Aislada de la Quinta poca de la Segun- razones para considerar que esto era as.
da Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 46
Diario de los Debates del Congreso Constituyente
Semanario Judicial de la Federacin, XCI, 1967 (Registro 1916-1917, Instituto Nacional de Estudios Histricos de
Nmero 321210). Sin embargo, valga lo obvio: si se refor- la Revolucin Mexicana, Mxico, 1985, 2 vol., 1-80, cita-
m el artculo constitucional es porque predomin la in- do por Enriqueta Tun, Por fin ya podemos elegir y ser
terpretacin de que las mujeres no estaban incluidas en el electas!, inah, Mxico, 2002, p. 34.
texto y era necesario explicitarlo. En la intervencin de 47
Ibdem.

32
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

derar que las clases inferiores quiz no


estaban lo ms preparadas para esta labor.
Ms que reprocharles la falta de instruc- La propuesta de Crdenas de
cin negndoles esta prerrogativa, asumi
otorgar el voto a la mujer, es la que
que deba ser labor del mismo gobierno
corregir este dficit sin negar el ejercicio del se utiliz en 1953
derecho en tanto la educacin no fuera
efectiva. Tratndose de las mujeres, sin em-
bargo, este argumento no prosper: para
obtener el voto, deban comprobar ser ap- en la que se les concedieron sus derechos
tas. Conforme con esto, la Ley para la Elec- polticos fue derogada y con ello, sus dere-
cin de Poderes Federales del 2 de julio de chos.49 En 1937, el entonces presidente
1918 dispona, en su artculo 37: Son elec- Lzaro Crdenas envi una iniciativa pa-
tores [] todos los mexicanos varones ma- ra reformar el artculo 34 constitucional
yores de diez y ocho aos, si son casados, y para que las mujeres estuvieran expresa e
de veintiuno si no lo son [].48 indubitablemente incluidas en la defini-
Desde entonces, la lucha por la ciuda- cin de ciudadana.50 La propuesta fue
dana de las mujeres no ces, aunque, aprobada por la Cmara de Diputados,
hasta antes de 1953, slo obtuvo triunfos por la de Senadores y por una mayora de
espordicos y de poco alcance. En la d- los estados, pero nunca fue publicada en
cada de los veinte, por ejemplo, sobresale el Diario Oficial de la Federacin, por lo
que entre 1923 y 1925, se les reconocieron que no lleg a formar parte, realmente, de
las prerrogativas de votar y ser votadas en la Constitucin.51
Yucatn en las elecciones municipales y En 1947, siendo presidente de la Rep-
estatales, San Luis Potos solo las mu- blica Miguel Alemn, se cambi la posi-
nicipales y Chiapas. En el primer estado, cin de las mujeres en la democracia: se
sin embargo, las electas tuvieron que de- 49
Tun, supra, p. 37.
jar su cargo una vez que el gobernador que 50
La redaccin que propona Crdenas para el artcu-
lo 34 es la misma que se utiliz en 1953 para otorgarle el
las postul fue asesinado; en el segundo, voto a las mujeres.
despus de las primeras elecciones, la ley
51
Sera muy interesante realizar una investigacin en
la que se encontraran otras instancias de reformas cons-
titucionales aprobadas pero no publicadas. Intriga ver si
48
Antonio Garca Orozco, Legislacin electoral mexi- es con mltiples cuestiones que este tipo de irregulari-
cana 1812-1988, Adeo-Editores, Mxico, 1973, 3 edi- dades inaceptables ocurren o slo cuando se tratan de
cin, p. 228. asuntos discriminatorios como el presente.

33
Estefana Vela Barba

reform el artculo 115 constitucional para colaboracin para seleccionar las personas
permitir que votaran y fueran votadas en o en el desempeo de cargos concejiles, se
las elecciones municipales.52 Ms que con- traducir en una mejora positiva respecto a
cebirse como el reconocimiento de un de- la integracin de estas corporaciones.54
recho, esta transformacin se articul an
en el lenguaje de la concesin: las mujeres No se le otorga a la mujer el voto por el
haban avanzado lo suficiente como para solo hecho de ser una persona, sino por las
que se estimara sensato no tan arriesga- cualidades que se presume tiene por ser ma-
do dejarlas participar en lo municipal, dre. Aqu hay un doble paso: lo primero es
de carcter concreto y local que requiere suponer que todas las mujeres o la gran
ms preparacin tcnica y conocimiento mayora de ellas o, al menos las suficientes
de las necesidades peculiares de la comu- sern madres (paso necesario para poder
nidad [] que la capacidad poltica que justificar la alusin a la maternidad como
[se] requiere para participar en la ciudada- argumento para el otorgamiento de la ciu-
na federal.53 La Cmara de Senadores dadana). Lo segundo es concluir que ser
ahond an ms en esto: madres les da una perspectiva nica y espe-
cial sobre lo que es o debe ser la vida poltica
Los Ayuntamientos[,] por las funciones que
municipal (perspectiva que, como quiera,
les son propias, estn en contacto ms direc-
no se estima igual de valiosa que aquella
to con el elemento bsico de nuestra organi-
que se requiere para participar en la ciuda-
zacin social: la familia, en cuyo seno la mu-
dana federal). Se trata de un concepto de
jer tiene un preponderante papel en virtud
derechos condicionados: privilegios.55
de que le corresponde casi exclusivamente
la educacin de los hijos en sus primeros 54
Dictamen de la Cmara de Origen para la iniciati-
pasos por la vida, de donde resulta que su va de adicin al artculo 115 de la Constitucin Poltica
Federal, del 10 de diciembre de 1946.
52
El artculo estableca en el segundo prrafo de la 55
De nuevo: esta es la idea que la dignidad humana
fraccin I: En las elecciones municipales participarn est llamada a derrotar; la creencia de que, para disfrutar
las mujeres, en igualdad de condicin que los varones, de derechos, se deben poseer ciertas caractersticas o ras-
con el derecho de votar y ser votadas. Decreto que adi- gos que hacen a la persona merecedora de los mismos. El
ciona el prrafo primero de la fraccin primera del artcu- problema con esta visin es que en la gran mayora de los
lo 115 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos casos de negacin de derechos, no estn fundamentados
Mexicanos, Diario Oficial de la Federacin, 12 de febrero en actos que revelan la calidad moral de la persona (rob,
de 1947, disponible en: http://www.diputados.gob.mx/ mat, etctera), sino en factores como el color de la piel
LeyesBiblio/ref/dof/CPEUM_ref_044_12feb47_ima.pdf o el sexo. Es a esto a lo que se le atribuye, en s, la insufi-
53
Exposicin de motivos del presidente Miguel Ale- ciencia moral: el negro es esencialmente un ser irracional,
mn para la iniciativa de adicin al artculo 115 de la flojo, violento; la mujer es esencialmente un ser frgil, ca-
Constitucin Poltica Federal, del 4 de diciembre de 1946. prichoso, irracional. En la misma piel, en el mismo sexo

34
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

En 1953, cuando finalmente se modific del pas, y que durante la pasada campa-
el artculo 34 constitucional para que tan- a electoral, al auscultar el sentir, no slo
to hombres como mujeres estuvieran expl- de los ncleos femeninos sino de todos los
citamente incluidos en la definicin de la sectores sociales, se puso de manifest que
ciudadana, puede encontrarse, una vez existe un ambiente notoriamente favorable al
ms, este tipo de retrica. As, la exposi- propsito de equiparar al hombre y a la mu-
cin de motivos del entonces presidente jer en el ejercicio de los derechos polticos.
Adolfo Ruiz Cortines: Considerando asimismo, quela interven-
cin de la mujer en las elecciones municipales
Considerando que la mujer mexicana, ge-
ha resultado benfica, se juzga conveniente
nerosa y desinteresadamente ha prestado su
reformar el artculo 34 de la Constitucin
valiosa aportacin a las causas ms nobles,
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
compartiendo peligros y responsabilidades
con el objeto de concederle iguales dere-
con el hombre, alentndolo en sus empre-
chos que al hombre []
sas e inculcando en sus hijos los principios
morales que han sido un firme sostn de la La capacidad se comprueba, no se pre-
familia mexicana. sume. Los derechos se ganan; no se exigen.
Considerando que, a partir de la Revolu- Es slo despus de que la mujer ha logra-
cin y consciente de su alta misin en las do obtener una preparacin y qued claro
vicisitudes de nuestra luchas libertarias,la que su participacin poltica en las elec-
mujer ha logrado obtener una preparacin ciones municipales fue benfica (para
cultural, poltica y econmica, similar a la quin?), que se le concede la ciudadana
del hombre, que la capacita para tener una plena. Adems, por supuesto, de que exis-
eficaz y activa participacin en los destinos te un ambiente notoriamente favorable
de Mxico. para esta gracia: de pronto, los derechos
Considerando que siempre he abrigado dependen, tambin, de la popularidad so-
la conviccin de que la mujer mexica- cial. En el Dictamen de la Cmara de Se-
na, ejemplo de abnegacin, de trabajo y de nadores, se afirma:
moral, debe recibir estmulo y ayuda para su
[Esta reforma] es, por ltimo, atinada satis-
participacin creciente en la vida poltica
faccin para el fuerte movimiento que pal-
se inscribe la falta. No son actos, es el ser: de ah que pamos, encaminado a reconocer igualdad
todos los que cumplen con estas caractersticas la piel
de derechos polticos a la mujer. Ese movi-
negra, el sexo femenino resulten siempre sospechosos.
El ser condiciona al acto. miento, que tuvo sus primeras manifesta-

35
Estefana Vela Barba

das las virtudes y defectos que esto


acarrea. Al igual que en 1946, la posicin
A las mujeres no privilegiada de la mujer/madre/ama-de-casa
le daba una perspectiva idnea para gober-
se las conceba
nar en los municipios, ahora es su abnega-
como personas cin, su generosidad, su feminidad la que la
hace acreedora de tan alta responsabilidad.
En este punto, quiz la intervencin del se-
ciones legislativas en el proyecto de refor- nador Lauro Caloca, al discutir la reforma,
mas de 1937, consagr su triunfo primero resulta perfecta: Cmo no le vamos a dar
con la reforma del artculo 115 constitucio- su derecho para que vote se pregunta si
nal establecida por decreto de 31 de diciem- ella es la nica que puede salvarnos, si ella
bre de 1946, por medio de la cual se conce- tiene todo cuando llegamos al hogar?!58
di a la mujer aunque en forma restringida, Nadie mejor que la Madre para saber el
uno de los atributos de la ciudadana al rumbo de la Patria:
permitirle participar en las elecciones mu- Seores Senadores: En este siglo msti-
nicipales. Fue un ensayo, de satisfactorios re- co por tantas inquietudes y por tantas zo-
sultados; fue un primer escaln que justifica zobras, en esas mujeres est el porvenir de
la oportunidad de la reforma encaminada a la humanidad. Algunas veces deca yo
dar plena igualdad a la mujer para partici- desde esta tribuna que existe en el mundo
par en las actividades poltico-electorales.56 un malestar tremendo, y lo mismo lo pa-
dece el rico que el pobre; no hay alegra
En esta ocasin, la imagen de la mujer suficiente en este mundo. No importa la
que recorre las posturas de los legisladores Nochebuena, ni el baile, ni el matrimo-
es similar a la de 1946: no se conciben co- nio. Siempre tenemos una inquietud, una
mo personas en s, sino como mujeres, parti- zozobra que nos ha dejado el siglo xx, el
cularmente madres/amas-de-casa57 con to- siglo de las grandes tragedias, siglo que no
tiene comparacin. [] Quin pudiera
56
Dictamen de la Cmara Revisora (Cmara de Se-
nadores) del proyecto de decreto sobre la reforma a los
artculos 34 y 115 constitucionales del 24 de diciembre trabajadora. O ser una ama de casa, sin ser madre. O ser
de 1952. una mujer que no es ni madre, ni ama de casa.
57
Estoy separando ser madre de ser ama de casa por- 58
Discusin en la Cmara de Senadores (Cmara Re-
que, precisamente, uno de los puntos que ha cambiado visora) del 24 de diciembre de 1952 sobre el dictamen a
con la liberacin de las mujeres es que ahora se puede la iniciativa de reforma a los artculos 34 y 115 consti-
ser madre, sin ser ama de casa: se puede ser una madre tucional.

36
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

crear la escuela del sacrificio para vivir con nosotros. Pongamos en ese sacrificio, en ese
valor, para vivir con misticismo, para vivir camino de triunfo, a la mujer mexicana.59
con apostolado esa gran pena que pesa sobre Este pasaje es muy interesante porque
la humanidad? Solamente la mujer. Sola- alude a dos formas posibles de concebir a
mente ella, porque la mujer tiene esa gran las mujeres, que, sin embargo, comparten
ventaja; la tiene para su disposicin: la filo- un punto comn fundamental: la mujer
sofa del corazn y la filosofa del cerebro. es un ser domstico, es la madre, la ama de
Dos filosofas que no tenemos nosotros. la casa (encariada con la aguja, la bola
Nosotros somos el machismo arrancado de hilo, la recmara). La diferencia estriba
por ellas en momentos de celo, pero des- en que una postura la que quiere negarle
pus no valemos ni cuartilla. Ella es la au- el voto ve en ello su falta,60 mientras que
tora de todo. la otra la que quiere otorgrselo ve en
Luego creemos que es un peligro para ello su virtud. Esto es fundamental porque
nuestras instituciones y para nuestro pro- es aqu en donde se gestara la siguiente
ceso histrico su manera de pensar.La batalla: una vez conquistada la participa-
mujer del hogar piensa como piensa porque cin poltica qua amas de casa, cuestionar
no la hemos sacado de all.A travs de los el estatus domstico mismo se convirti en
siglos se ha encariado con la aguja; se ha primordial.
encariado con la bola de hilo, se ha encari-
ado con la recmara; pero saqumosla de 59
Ibdem.
all y pongmosla en contacto con los gran- 60
La intervencin del senador Aquiles Elorduy es un
des problemas sociales y entonces veremos perfecto ejemplo de esta postura: Se alega que hay que
hacer justicia a la mujer dndole los derechos polticos
cmo se adelanta inmediatamente, cmo a que no ha tenido. Yo dira que la mujer mexicana tie-
esa mujer del hogar a quien le decimos que es ne toda la justicia grandiosa que ha necesitado y debido
tener. La mujer mexicana, la madre mexicana es la que
retrgrada, conservadora y retardataria, la forma el corazn del nio, es la que educa su espritu,
veremos en las primeras filas, posiblemente es la que le imparte su religin, y eso es una gran cosa
en una sociedad. El hombre no tiene esas misiones en el
en la izquierda mejor que nosotros. (Aplau- hogar, ni puede tenerlas, porque sus ocupaciones pblicas
sos). S, porque ella tiene en su corazn ms le impiden dedicar su tiempo a estas cuestiones. La mujer
mexicana maneja los dineros del hogar. Por ltimo, influ-
trayectorias y ms sensaciones luminosas. ye extraordinariamente en su marido. Qu ms quiere
La mujer, cuando va para abajo, llega a tener la mujer mexicana? Yo recuerdo una frase de Luis
Cabrera, que dice: Los maridos estamos divididos en dos
donde no llega el hombre, pero tambin grupos: los que confiesan que sus mujeres los mandan y
cuando va para arriba llega hasta la santi- los que lo disimulan. (Risas) Y todava se viene a decir
que es necesario, forzoso, darles los derechos polticos ab-
dad, hasta el sacrificio, a donde no llegamos solutos para hacerles justicia.

37
La Constitucin, los tratados
y la igualdad entre los sexos

En la Constitucin de 1917, como se Durante la poca revolucionaria y hasta


vio en el apartado anterior, no exista una 1928, rigi el Cdigo Civil del Distrito Fede-
diferenciacin constante entre los hom- ral y Territorio de la Baja California de 1884.
bres y las mujeres. Fuera de una regulacin Desde su artculo 1, se anuncia lo que sera
especfica en materia laboral en la que se una de las posiciones clsicas en torno a la
les prohiba a ellas desempear cierto tipo igualdad entre los hombres y las mujeres:
de trabajos y se les obligaba a descansar La ley civil es igual para todos, sin distin-
durante y de forma posterior a su embara- cin de personas ni de sexos, no ser en los
zo, pareca existir una igualdad implcita casos especialmente declarados. Cules
entre los sexos. Al final, conforme al len- eran algunos de estos casos especialmente
guaje mismo de la Constitucin andro- declarados? Resalta el trato diferenciado
cntrico, pero pretendidamente univer- respecto de la mayora de edad:
sal, las mujeres tambin eran titulares de
Artculo 596. La mayor edad comienza
las garantas consagradas en el documen-
los veintiun aos cumplidos.
to. Sin embargo, dos de las restricciones
Artculo 597. El mayor de edad dispone li-
ms importantes a los derechos de las
bremente de su persona y de sus bienes. Sin
mujeres se encontraban no en la letra, sino
embargo, las mujeres mayores de veintin
en la interpretacin de la norma constitu-
aos, pero menores de treinta, no podrn
cional. La primera que se vio en las pgi-
dejar la casa paterna sin licencia del padre
nas anteriores, es la relativa al voto. La
necesidad de que las mujeres madres de los hijos de la
segunda es la civil y, especialmente, la fa-
Patria tuvieran el suficiente conocimiento para criar al
miliar.61 futuro del pas. En este sentido, las primeras escuelas que
se abrieron para ellas estaban diseadas para educarlas
61
Valga en este punto recordar que las mujeres solan en lo que fuera necesario para su sexo. Vase Mara de
tener restricciones al acceso a la educacin. Sin embargo, Lourdes Alvarado, La educacin secundaria femenina
para finales del siglo xix se pusieron en marcha diversas desde las perspectivas del liberalismo y del catolicismo,
iniciativas para comenzar a incorporarlas al mundo esco- en el siglo xix, Perfiles educativos, ao/vol. XXV, nm.
lar. En un inicio, la justificacin para ello estribaba en la 102, unam, Mxico, pp. 40-53.

38
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

de la madre, en cuya compaa se hallen, periencia y cordura, ellos s). Ellas si re-
si no fuere para casarse, cuando el padre cordamos el artculo 123 constitucional
la madre hayan contraido nuevo matri- de 1917, no pueden desempear trabajos
monio.62 peligrosos, industriales y nocturnos; sea
porque est inscrito en su mismo cuerpo
La base para esta distincin? El deco- frgil o en la expectativa que sobre ella
ro pblico y personal de las mismas muje- se tiene (su decoro, su reputacin, la joya
res y la presuncin de que antes de los ms preciosa del sexo bello y dbil); 65 s-
treinta no tienen la suficiente experien- tas son diferentes a los hombres. En este
cia y cordura como para disponer de sus Cdigo Civil, esas diferencias redundaban
propias vidas.63 Cul es el concepto de en lmites: si bien ella es mayor de edad,
igualdad que aparece aqu? Porque es ne- antes de los 30 no puede disponer real-
cesario que quede claro: se trata de un mente de su persona. Depende de sus
Cdigo que se asume igualitario. Cmo, padres. En las reformas constitucionales
entonces, justificar estas diferencias? Exis- de 1946 y 1953 que le permitieron votar,
te una concepcin que permanece hasta esas diferencias redundaron en derechos: la
nuestros das 64 que sostiene que la igual- ciudadana se le concedi por las particu-
dad no proscribe toda distincin. Por el laridades de su sexo. Pero y esto es lo
contrario, en ocasiones la exige: hay que fundamental, en ambas ocasiones se par-
tratar igual a los iguales y desigual a los te de la diferencia. Misma que se acenta,
desiguales. Los hombres y las mujeres, incluso ms, al llegar al matrimonio.
segn esta lnea de pensamiento, no son Dos meses despus de la promulgacin de
iguales (ellas, por ejemplo, no tienen ex- la Constitucin de 1917, Carranza public la
Ley Sobre Relaciones Familiares. En la expo-
62
Cdigo Civil del Distrito Federal y Territorio de la
Baja California. sicin de motivos de la Carta Magna, sostu-
63
Silvia Marina Arrom, Cambios en la condicin vo que esta ley tena como propsito esta-
jurdica de la mujer mexicana en el siglo xix, Memoria
del II Congreso de Historia del Derecho Mexicano, Mxico, blecer la familia sobre bases ms racionales y
iij-unam, 1981, pp. 505. ms justas y elevar a los consortes a la alta
64
Vase, por ejemplo, la siguiente tesis de jurispruden-
cia de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de misin que la sociedad y la naturaleza ha-
la Nacin, en donde se afirma que la igualdad la exigen- ban puesto a su cargo.66 Cul era el modelo
cia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual
a los desiguales. Igualdad. Criterios para determinar si el
legislador respeta ese principio constitucional, Semanario 65
Arrom, supra, p. 505.
Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIV, septiembre de 66
Exposicin de motivos de la Constitucin de 1917,
2006, p. 75, tesis 1./55/2006 (Registro nmero 174 247). supra, p. 265.

39
Estefana Vela Barba

familiar que se consagraba en esta ley? El obligacin de la mujer de vivir con su mari-
matrimonio era la unin entre un solo hom- do (artculo 41 de la Ley Sobre Relaciones
bre y una sola mujer con el fin de perpetuar Familiares). Slo si l se trasladaba al extran-
su especie y ayudarse a llevar el peso de la jero o a un lugar no adecuado a la posicin
vida (artculo 13 de la Ley Sobre Relaciones social de ella, es que esta obligacin se sus-
Familiares). Por virtud de este contrato, el penda. Cmo era posible que la familia se
marido de[ba] dar alimentos a la mujer y sostuviera con un solo miembro de la fami-
hacer todos los gastos necesarios para el sos- lia trabajando? En este punto, era la misma
tenimiento del hogar (artculo 42 de la Ley Constitucin la que estableca la salva-
Sobre Relaciones Familia- guarda. La fraccin VI del
res) y la mujer tena la artculo 123 constitucio-
obligacin de atender a to- nal determinaba que el
dos los asuntos domsti- salario mnimo del traba-
La mujer tena la
cos, por lo que era la espe- jador ser el que se consi-
cialmente encargada de la obligacin de atender dere suficiente, atendiendo
direccin y cuidado de los los asuntos domsticos las condiciones de cada re-
hijos y del gobierno y direc- gin, para satisfacer las ne-
cin del hogar (artculo 44 cesidades normales de la
de la Ley Sobre Relaciones vida del obrero, su educa-
Familiares). En consecuen- cin, sus placeres honestos,
cia, rezaba este artculo, la mujer slo po[d] considerndolo como jefe de familia.68 Se trata
a, con licencia del marido, trabajar.67 Exis- de uno de los incentivos que garantizaban la
tan dos excepciones a esta norma: si el ma- perpetuacin de este modelo: si uno solo
rido abandonaba el hogar o si no tena bie- poda mantener a todos, es porque exista
nes propios y estaba imposibilitado para una garanta jurdica que lo haca posible.69
laborar, la mujer no requera de su permiso.
La Constitucin actual sigue disponiendo en el
68

Como ltimo punto importante, estaba la artculo 123, Apartado A, fraccin VI, prrafo segundo
que los salarios mnimos generales debern ser suficien-
tes para satisfacer las necesidades normales de un jefe de
67
Esta Ley representaba ya una innovacin, en mate- familia.
ria de igualdad entre los hombres y las mujeres, compa- 69
Existe una posicin que considera que la familia es
rada con sus mltiples predecesoras: la mujer, por virtud una institucin que requiere de garantas (la figura jurdi-
del matrimonio, no perda la capacidad para disponer de ca es garanta institucional). Esto es, que para proteger
sus bienes, ni la capacidad para comparecer en juicio y, a la familia, es necesario establecer una serie de salva-
adems, tena la misma autoridad sobre sus hijos que su guardas que tengan por objeto fomentarla. La pregunta,
marido. claro, es qu modelo de familia se quiere perpetuar.

40
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Cmo se justificaba este modelo? La uno no esperaba del otro al unirse con l no
epstola de Melchor Ocampo leda inclu- vayan a desmentirse con la unin.
so hoy resulta paradigmtica en este
Una de las grandes divisiones sociales
punto:
era el sexo: para los hombres, existan cier-
[El matrimonio] es el nico medio moral de tas responsabilidades, privilegios, prerroga-
fundar la familia, de conservar la especie y tivas, funciones, carreras, trabajos; para las
suplir las imperfecciones del individuo, que mujeres, otros. Desde el tipo de educacin
no puede bastarse a s mismo para llegar a la que cada uno reciba, hasta los trabajos a
perfeccin del gnero humano. Este no exis- los que podan acceder y las obligaciones
te en la persona sola sino en la dualidad con- que adquiran una vez incursionaban al
yugal.Los casados deben ser y sern sagrados mundo matrimonial destino comn, to-
el uno para el otro, an ms de lo que es cada do estaba justificado en y pensado para el
uno para s.El hombre cuyas dotes sexuales, sexo de cada uno. Potenciar la feminidad
son principalmente el valor y la fuerza, debe de las mujeres, fortalecer la masculinidad de
dar y dar a la mujer proteccin, alimento y los hombres: actuar conforme a la natura-
direccin; tratndola siempre como la parte leza de las cosas.
ms delicada, sensible y fina de s mismo y
Este modelo fue resquebrajndose poco
con la magnanimidad y benevolencia gene-
a poco. Las fracturas, sin embargo, provi-
nieron primordialmente de las mujeres y
rosa que el fuerte debe al dbil, esencialmen-
no de los hombres.70 Primero, buscando el
te cuando este dbil se entrega a l y cuando
acceso a la escuela, aunque fuera slo la
por la sociedad, se le ha confiado. La mujer
cuyas principales dotes son, la abnegacin, la 70
El modelo matrimonial restringa a ambos: ellos de-
belleza, la compasin, la perspicacia y ternu- ban trabajar, ellas deban quedarse en casa. Sin embargo,
en un inicio, la queja provino de ellas, no de ellos. Ellas
ra, debe de dar y darn al marido obedien- queran entrar al mundo de ellos y no al revs. Es slo
hasta aos recientes que ha comenzado a verse un movi-
cia, agrado, asistencia, consuelo y consejo,
miento que reivindique, por ejemplo, la paternidad. Pero
tratndolo siempre con la veneracin que se que quede claro: es sobre la paternidad la guardia y cus-
todia de los nios, sobre todo a partir de los divorcios y
debe de dar a la persona que nos apoya y de-
no sobre el trabajo del hogar. Sobre el movimiento a favor
fiende y con la delicadeza de quien no quiere de la paternidad, vase Carol Smart, The Ethic of Jus-
tice Strikes Back: Changing Narratives of Fatherhood,
exasperar la parte brusca irritable y dura de Feminist Perspectives on Family Law, Alison Diduck y
s mismo.El uno y el otro se deben y ten- Katherine ODonovan (eds.), Routledge-Cavendish,
eua, 2006, pp. 123-138; Martha Albertson Fineman, The
drn respeto, diferencia, fidelidad, confianza Neutered Mother, The Sexual Family and Other Twentieth
y ternura, y ambos procurarn que lo que el Century Tragedies, Routledge, eua, 1995, pp. 67-125.

41
Estefana Vela Barba

publicada en el Diario Oficial de la Federa-


cin en 1954. Se trata de un instrumento
Los Estados Americanos que consta de dos artculos. El primero de
convienen en dar a la mujer los ellos y ms importante establece que
mismos derechos civiles de que los Estados Americanos convienen en
otorgar a la mujer los mismos derechos ci-
goza el hombre viles de que goza el hombre. Por virtud de
este tratado, en principio, los ordenamien-
tos civiles en Mxico esto es, en todo el
confeccionada para las particularidades pas deban ser modificados para ya no
de su sexo. Tambin a los trabajos, si bien incluir distinciones entre los hombres y las
los que obtenan estaban limitados de la mujeres, como la que se mencion prra-
misma manera: labores femeninas, no tan fos arriba respecto de la mayora de edad.
bien remuneradas. En lo civil y familiar, Las barreras formales al acceso de los dere-
haban logrado ciertas conquistas aun- chos civiles deban ser derribadas.
que fuera hasta los treinta, podan eman-
ciparse del padre y, al menos, no perdan
Convenio relativo a la Discriminacin
su capacidad de ejercicio al entrar al ma-
en Materia de Empleo y Ocupacin
trimonio. Despus vino el voto: a pesar
de ser mujeres, las encontraron capaces de En 1962, se public en el Diario Oficial de
votar, ser electas y participar en el gobier- la Federacin el Convenio relativo a la Dis-
no. Con todo y que eran slo amas de ca- criminacin en Materia de Empleo y Ocu-
sas, tenan ya su opinin poltica propia. pacin (cdmeo). Como puntos absoluta-
Terreno frtil para los que seran los golpes mente novedosos, inclua lo siguiente:
ms estruendosos.
Artculo 1.
1.- A los efectos de este Convenio, el trmi-
Convencin Interamericana sobre no discriminacin comprende:
Concesin de los Derechos Civiles a la Mujer a) Cualquier distincin, exclusin o pre-
ferencia basada en motivos de raza, color,
El primero de ellos provino de la Conven- sexo, religin, opinin poltica, ascenden-
cin Interamericana sobre Concesin de cia nacional u origen social, que tenga
los Derechos Civiles a la Mujer (cicdcm), por efecto anular o alterar la igualdad de

42
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

oportunidades o de trato en el empleo y la tratamiento, por virtud de este Convenio,


ocupacin; estara prohibido en el trabajo; es decir, no
[] podra haber diferentes baos, comedores,
2.- Las distinciones, exclusiones o preferen- centros de recreacin o labores, al interior
cias basadas en las calificaciones exigidas de una empresa, separados por alguna de
para un empleo determinado no sern con- las causales incluidas en el texto. La exclu-
sideradas como discriminacin. sin, por su parte, sera cuando no se puede
3.- A los efectos de este Convenio, los tr- acceder, por completo, a un trabajo. La
minos empleo y ocupacin incluyen tanto el imposibilidad de las mujeres de laborar en
acceso a los medios de formacin profesional el gobierno, por ejemplo, es una discrimi-
y la admisin en el empleo y en las diversas nacin de este tipo, pues esto les era veda-
ocupaciones, como tambin las condiciones do en virtud de la definicin de ciudadana
de trabajo. legal, de la cual tambin estaban excluidas.
La preferencia implica que, incluso ante dos
Primer punto importante: en este docu-
personas con la misma calificacin, se pre-
mento aparece, finalmente, la palabra dis-
ferir a una de ellas por la sola razn de su
criminacin y no como sus antecesores
color, raza, sexo, religin, etctera.
distincin. sta es una de las diversas
Valga aqu mencionar el segundo pun-
formas que puede adoptar la discrimina-
to fundamental de este Convenio: la dis-
cin, pero no la agota. Un ejemplo de dis-
tincin, exclusin o preferencia tiene que
tincin puede ser la poltica estadouniden-
tener por efecto anular o alterar la igual-
se de separados pero iguales: despus de
dad de oportunidades o trato en el em-
abolir la esclavitud, se decidi, sin embar-
pleo. Quiz la discriminacin no tiene
go, que los negros y los blancos deban
como intencin anular o alterar la igual-
llevar vidas separadas.71 Cada raza ten-
dra sus propios baos, bebederos de aguas,
calles, camiones, vagones de tren, escue-
las, colonias, matrimonios. Este tipo de
Un ejemplo de distincin puede
71
En Plessy v. Ferguson, 163 U.S. 542, decidida el 18 ser la poltica estadounidense de
de mayo de 1896, la Suprema Corte de Estados Unidos
ratific esta poltica. No fue sino hasta Brown v. Board of separados pero iguales
Education of Topeka, 347 U.S. 483, decidida el 17 de mayo
de 1954, que se revirti esta poltica, afirmndose que la
distincin es una forma de discriminacin.

43
Estefana Vela Barba

dad de oportunidades o trato, pero en sus cuenta con ayuda. Valga aqu recordar un
efectos en los hechos, en la prctica, al punto del arreglo histrico del matrimo-
momento de interpretarse, aplicarse o re- nio en torno al sexo: si los hombres s han
petirse una y otra vez, eso pasa. Esto du- podido cumplir con este tipo de trabajos,
plica el alcance del Convenio; por ejem- no es porque todos sean solteros, sino por-
plo, quiz, formalmente, las mujeres no que el matrimonio les garantizaba poder
estn excluidas de un trabajo. Tanto hom- trabajar cuanto fuera necesario y que
bres como mujeres pueden, en principio, alguien ms estuviera encargndose del
acceder a un despacho corporativo. Sin hogar y los nios. Por ley, contaban con su
embargo, para laborar ah y, sobre todo, propia guardera y trabajadora domstica
tener xito, se debe estar dispuesto a personal. Se recompensaba este arreglo,
trabajar das de 12 a 16 horas, seis o, in- adems, garantizando que el salario que l
cluso, siete das a la semana. Quin pue- percibiera fuera suficiente para todos. Los
de acceder realmente a esto? Por lo general, hombres podan mantener este arreglo gra-
una persona cuya nica responsabilidad o cias a las salvaguardas que el mismo Esta-
prioridad sea el trabajo. Se puede, por do institua en la Constitucin o en las
ejemplo, ser un padre de tiempo completo leyes.73 Con el Convenio, el Estado adqui-
y laborar aqu? Claramente no. Por la sola ri la obligacin de emprender acciones
dinmica de este empleo, muchas mujeres que promovieran otro tipo de arreglo: uno
estn, en los hechos, excluidas dado que en el que las mujeres y no slo los hom-
son, en la gran mayora de los casos, las bres pudieran tener la misma oportuni-
que se responsabilizan de los hijos.72 Es dad de acceder y permanecer en ciertos
casi imposible hacerse cargo de los nios y empleos. Desde aqu se explica, por ejem-
cumplir con un trabajo de este tipo si no se plo, la obligacin de crear guarderas: lo
que antao recaa sobre la madre, en el
72
Hasta tiempo reciente, las mujeres casadas, por hogar, ahora debe recaer en alguien ms
ley, podan trabajar slo si esto no las llevaba a descuidar
sus labores del hogar. Esto es, se pas de exigirles que le profesionales capacitadas para ello, en
pidieran permiso al marido a exigirles que simplemen- lugares especialmente creados para ello.
te cumplieran con los mandatos clsicos de su sexo. La
doble jornada tena piso legal. Vase, por ejemplo, los Lo que debe quedar claro de este Conve-
artculos 167-170 del Cdigo Civil para el Estado Libre y
Soberano de Oaxaca vigente hasta el 2010; para un anli- 73
Por desgracia, no puede hablarse de pago. Esto es,
sis de estos artculos, vase Regina Larrea Maccise, Mo- no se le retribuye a las mujeres/amas-de-casa por su la-
tivacin judicial con perspectiva de gnero: hacia un debido bor como s se le retribuye a las empleadas domsticas,
proceso constitucional, itam, Tesis para obtener el ttulo sino que se les mantiene (la figura jurdica es la de ali-
de licenciada en Derecho, 2011, pp. 109-111. mentos).

44
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

nio es cmo, al fijarse en los efectos de una persona sensible, solidaria, minuciosa y
decisin, obliga a pensar ms all de lo paciente, todo el proceso de seleccin tie-
prescrito en ley de manera textual. Al Es- ne que estar encaminado a asegurar que se
tado le corresponde monitorear los efectos analicen a las personas, en lo individual,
de los arreglos y corregirlos. para ver si poseen o no lo que se requiere.
Tercer punto fundamental de este Con- Cuarto punto: este Convenio obliga a
venio: protege no slo la permanencia y los Estados a formular y llevar a cabo una
trato en un empleo, sino poder acceder a poltica nacional que promueva, por mto-
l, en primer lugar. No hay, segn este ins- dos adecuados a las condiciones y a la
trumento, razn para negarle a una perso- prctica nacionales, la igualdad de oportu-
na un trabajo por la sola razn de su sexo nidades y de trato en materia de empleo y
o su raza. La nica justificacin para la ocupacin, con objeto de eliminar cual-
exclusin, distincin o preferencia tiene quier discriminacin al respecto (artculo
que provenir de las calificaciones exigidas 2). Si bien el mandato es para el Estado,
para el empleo especfico. Si lo que se bus- sienta las bases para que interfiera tanto
ca es a una persona competitiva, analtica en lo pblico, como en lo privado, todo con
y honesta, se tiene que comprobar que una el objeto de erradicar cualquier discrimi-
persona tiene o no tiene, en efecto, esos nacin.
rasgos. No puede haber una presuncin
de que por ser mujer o negro por ejem-
La igualdad ante la ley
plo esas caractersticas no estn presen-
y el derecho a decidir
tes.74 Al revs, si el trabajo requiere de una
Lleg 1974. Mxico, para entonces, ya se
74
Segn Rebecca Cook y Simone Cusack, una de las
haba comprometido a fungir como sede
consecuencias ms importantes de los estereotipos de
gnero, de raza, de nacionalidad, etctera es que se deja para la Primera Conferencia Mundial So-
de ver a la persona, en lo individual, por quien esa perso-
bre la Condicin Jurdica y Social de la
na es. Lo nico que se ve es el estereotipo: lo que segn
nosotros debe ser dado que es hombre, mujer, negro, in- Mujer en 1975. Por lo tanto, era necesario
dgena, judo, etctera. Rebecca Cook y Simone Cusack,
adecuar el ordenamiento jurdico por
Estereotipos de gnero. Perspectivas legales transnacionales,
Profamilia, 2010, p. 1. Vase Discriminacin en el derecho completo. Se instituy entonces lo que es,
al acceso al empleo. Tiene como presupuesto la prueba
quiz hasta la fecha, una de las reformas
de las aptitudeso calificaciones para su empleo, una tesis
aislada de un Tribunal Colegiado de Circuito de la No- ms significativas en esta materia precisa-
vena poca, Semanario Judicial de la Federacin, XXXII,
mente por la complejidad del concepto de
septiembre de 2010, p. 1251, tesis I.4.C.295 C (registro
nmero 163824). igualdad que implement. Este aconteci-
45
Estefana Vela Barba

miento o desarrollo amerita una revisin que la igualdad en la aplicacin de la ley. La


profunda. diferencia est en la preocupacin por el
Esta reforma tuvo cuatro pilares. El pri- contenido del texto normativo: para la se-
mero fue la erradicacin de los lmites la- gunda, ste es prcticamente irrelevante
borales que existan para las mujeres en el lo fundamental es que el mismo texto
artculo 123 constitucional: la prohibicin aplique para todos, mientras que para la
de desempear labores insalubres o peli- primera, el texto lo es todo. Por virtud de
este mandato, cualquier diferenciacin le-
gal entre los sexos salvo aquella que es-
tuviera prevista en la misma Constitu-
Por virtud de este mandato, cin resultaba proscrita, ya que violara
la nueva garanta de igualdad. Lo im-
cualquier diferenciacin legal
portante es que este derecho es para am-
entre los sexos resultaba proscrita, bos: el varn y la mujer. Esto significa que,
ya que violara la nueva garanta de la misma manera en que se abra el
acceso para ellas al mundo estereotpica-
de igualdad
mente masculino la educacin, el traba-
jo, la poltica, el universo femenino el
hogar, los hijos deba quedar tambin a
disposicin de ellos. Esto, sin embargo, no
grosas y trabajos industriales nocturnos, significa que el mismo Constituyente no re-
as como de permanecer en establecimien- conoca la razn por la cual la reforma haba
tos comerciales despus de las diez de la sido impulsada:
noche. La prohibicin perdur, sin embar-
[Las] condiciones econmicas de Mxico
go, para el caso trabajo peligroso durante
reclaman la participacin de la mujer en
el embarazo y junto a ella, el derecho al
las actividades productivas, en la creacin
descanso seis semanas previas y posterio-
de riqueza y de nuevas fuentes de trabajo
res al parto con goce de sueldo y la garan-
e ingresos para la familia mexicana.75 Pero
ta de no perder el empleo.
El segundo pilar fue la garanta estable-
75
Valga la crtica a pie de pgina: con esta frase se
asume que lo que las mujeres han hecho hasta este enton-
cida en el nuevo artculo 4: el varn y la ces no implica participar en las actividades productivas,
mujer son iguales ante la ley. La igualdad en la creacin de riqueza y no genera ingresos para la
familia mexicana. Bsicamente, se descalifica al trabajo
ante la ley se entenda que abarcaba ms del hogar y de la crianza de los hijos. Esto ser una de las

46
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

esto no ser una realidad y ni siquiera un mujeres ante la ley, hace explcita una de-
programa, si antes no se rompen las barre- cisin de humanismo y solidaridad y reco-
ras que hasta hoy han legitimado el alejamien- ge una demanda precisa e inequvoca de las
to de la mujer de ciertas tareas que requieren mujeres.
habilidades y conocimientos ms all de la
educacin elemental. No slo es indiscutible El lenguaje es absolutamente distinto al
que la educacin y el trabajo dignifica[n], de otras iniciativas: ya no se trata de una
sino tambin es incontestable que [la] edu- concesin, sino de una igualdad indiscu-
cacin y [el] trabajo son variables interde- tible e impostergable. Por otra parte, si se
pendientes, de tal manera que trabajar para leen la exposicin de motivos y los dict-
educarse se complementa con la accin co- menes de esta reforma, queda claro que
rrelativa de educarse para trabajar. El tra- no se trata de una modificacin que debe
bajo y la educacin son procesos creativos entenderse de manera aislada y con un
y por lo tanto liberadores. Dar educacin y alcance exclusivamente textual; esto es,
trabajo a la mujer no es slo resolver pro- erradicar cualquier distincin explcita
blemas econmicos sino fundamentalmen- entre los sexos contenida en ley. Se trata
te formar conciencias libres.76 de una transformacin profunda, en donde
Precisamente esta iniciativa enriquece la se debe garantizar el genuino acceso a la
ideologa libertaria y de solidaridad so- educacin y al trabajo de las mujeres. En
cial de nuestra Constitucin, ordenando este punto, precisamente, surge el tercer
la igualdad jurdica entre los sexos y enmar- gran pilar de esta reforma: se positiviz el
cndola entre los derechos a la educacin y derecho de toda persona a decidir de ma-
al trabajo; consagra la plena, indiscutible nera libre, responsable e informada sobre
e impostergable igualdad de los varones y el nmero y espaciamiento de los hijos.

grandes crticas de las llamadas feministas de la diferen-


cia: ms que incorporar a las mujeres en las actividades
productivas, hay que revalorar (o, ms bien: valorar) el
trabajo estereotpicamente femenino.
76
Exposicin de motivos para la Iniciativa de Decreto
El trabajo y la educacin son
de Reformas y Adiciones a los artculos 4 y 5, 30, apar-
tado B, fraccin II y 123 apartado A, Fracciones II, V,
procesos creativos y por lo tanto
XI, XV, XXV, y XXIX y apartado B, fracciones VIII y XI,
inciso c) de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
liberadores
Mexicanos, presentada el 24 de septiembre de 1974, por el
Ejecutivo Federal a la Cmara de Diputados del Congre-
so de la Unin.

47
Estefana Vela Barba

Se trata, como puede derivarse del mismo dad: debe existir una preocupacin por ver
texto, de un derecho individual,77 de cada cules son los medios todos para hacerla
persona: hombres o mujeres. Sin embargo, efectiva. Se debe atender a la realidad y
el alcance que le dio el Constituyente es ver cules son las barreras fcticas que im-
muy especfico: piden el acceso de las personas al goce de
los derechos. Valga, en este punto, una
Una menor cantidad de hijos posibilita
aclaracin: no es que el Constituyente
una mayor atencin y cuidado para cada
prescriba que las mujeres se deben de en-
uno de stos y la incorporacin de la mujer
cargar de los hijos para eso est la igual-
a las tareas colectivas. La separacin de los
dad consagrada en el primer prrafo del
nacimientos racionaliza la fecundidad y fa-
artculo 4, sino que reconoce que, en los
cilita la organizacin de la vida femenina.
hechos, muchas de ellas lo hacen. Para ga-
De ah la importancia de su insercin en
el segundo prrafo del artculo 4 Consti-
tucional de la Iniciativa.78

Si bien el derecho a decidir es para to-


Se debe atender a la realidad y
dos, se concibe especficamente como un
vehculo para la igualdad real79 de las ver cules son las barreras fcticas
mujeres: si stas no pueden disponer de su que impiden el acceso de las
reproduccin y reducir el nmero de hijos
personas al goce de los derechos
que tienen a su cargo, es imposible que se
acaben de incorporar, plenamente, al
mundo escolar y laboral. Se trata de un
concepto integral (o, siguiendo el mismo
lenguaje del Constituyente, real) de igual- rantizar que esto no resulte un impedi-
mento para su desempeo laboral, pone a
77
Esto ya lo reconoci la Suprema Corte de Justi-
cia de la Nacin en la Accin de Inconstitucionalidad su disposicin los mtodos de planeacin
146/2007 y su Acumulada. reproductiva. En este sentido, es que a pe-
78
Dictamen de la Cmara de Diputados (Cmara
de Origen) sobre la Iniciativa de Decreto de Reformas sar de que la letra constitucional parece
y Adiciones a los artculos 4 y 5, 30, Apartado B, frac- recoger un concepto limitado de igualdad
cin II, 123 Apartado A, fracciones II, V, XI, XV, XXV,
XXIX y al Apartado B, fracciones VIII y XI, inciso C, de sustantiva igualdad ante la ley, al inter-
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos pretar este nuevo artculo de forma siste-
presentado el 12 de noviembre de 1974.
79
Ibdem. mtica a lado del derecho a decidir, entre
48
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

el de la educacin y el del trabajo y con- del goce de los derechos. Se asume herede-
forme a la intencin del Constituyente, ra directa de la Carta de las Naciones
surge una nocin mucho ms completa de Unidas, al sostener que su espritu es el de
la igualdad. Importa el texto y el contexto; reafirmar la fe en los derechos humanos81
lo visible y lo invisible. fundamentales, en la dignidad y el valor
de la persona humana y en la igualdad de
derechos de hombres y mujeres.
Convencin sobre la Eliminacin de
Uno de los puntos ms originales de la
todas las formas de Discriminacin
cedaw estriba en que reconoce no solo el
Contra la Mujer papel que desempean las barreras jurdi-
cas formales en la discriminacin en con-
Completa la igualdad constitucional entre
tra de las mujeres, sino tambin la cultura
los sexos la adoptada por la Convencin
y la tradicin.
sobre la Eliminacin de todas las formas
de Discriminacin Contra la Mujer (ce- [stas] se manifiestan en estereotipos, h-
daw, por sus siglas en ingls), tratado in- bitos y normas que originan las mltiples
ternacional publicado en el Diario Oficial limitaciones jurdicas, polticas y econmi-
de la Federacin en 1981.80 Este instrumen- cas al adelanto de la mujer. Reconociendo
to incluye una de las concepciones ms esa relacin, en el prembulo de la Con-
amplias y completas sobre la no discrimi- vencin se destaca que para lograr la plena
nacin. Es, como se indica en su prembu- igualdad entre el hombre y la mujer es ne-
lo, la culminacin de treinta aos de tra- cesario modificar el papel tradicional tanto
bajo de la Comisin de la Condicin del hombre como de la mujer en la socie-
Jurdica y Social de la Mujer, rgano de las dad y en la familia. En consecuencia, los
Naciones Unidas creado en 1946 precisa- Estados Partes estn obligados a coadyuvar
mente para analizar las mltiples formas a la modificacin de los patrones sociocultu-
en las que las mujeres quedaban excluidas rales de conducta de hombres y mujeres para
80
En 1981 se publicaron en el Diario Oficial de la Fe-
eliminar los prejuicios y las prcticas con-
deracin dos tratados relevantes para la materia de la suetudinarias y de cualquier otra ndole que
igualdad entre los hombres y las mujeres: la Convencin
Interamericana sobre Concesin de los Derechos Polticos
estn basados en la idea de la inferioridad o
a la Mujer y la Convencin sobre los Derechos Polticos de superioridad de cualquiera de los sexos o en
la Mujer. No se incluyen por considerar que el anlisis
de las reformas constitucionales de 1953 y de 1974 y la mis- 81
Este es un cambio importante: en la Carta de las
ma cedaw son suficientes para referir a la idea de la inclu- Naciones Unidas se habla de los derechos del hombre,
sin de las mujeres en la esfera poltica. en la cedaw, de los derechos humanos.

49
Estefana Vela Barba

funciones estereotipadas de hombres y muje- la igualdad. Aqu es, justamente, donde la


res (artculo 5). El artculo 10 c) estipula la cedaw busca incidir. Parte de la premisa
modificacin de los libros, programas esco- de que muchos de los comportamientos de
lares y mtodos de enseanza para eliminar las personas que inciden en el disfrute
los conceptos estereotipados en la esfera de los derechos de las mujeres tienen como
de la educacin. Por ltimo, todas las dis- fundamento ciertas ideas sobre lo que los
posiciones de la Convencin que afirman hombres, las mujeres, la relacin entre am-
la igualdad de responsabilidades de ambos bos, la familia, la reproduccin, la mater-
sexos en la vida familiar nidad y la paternidad de-
e iguales derechos con ben ser. Estas ideas se
respecto a la educacin reproducen en las ms va-
y al empleo atacan enr- riadas formas: en los li-
gicamente los patrones Las cambios jurdicos bros, cmics, anuncios,
culturales que definen el que se realizaron eran pelculas, canciones, obras
mbito pblico como un
exclusivamente formales de teatro, juegos, depor-
mundo masculino y la tes, juguetes, modas, estu-
esfera domstica como dios acadmicos, diseos
el dominio de la mujer. arquitectnicos, leyes, re-
En suma, la Convencin soluciones judiciales, dis-
proporciona un marco global para hacer cursos polticos y comportamientos indi-
frente a las diversas fuerzas que han creado viduales. En las conversaciones de caf, en
y mantenido la discriminacin basada en las materias escolares, en las polticas em-
el sexo.82 presariales, entre mujeres, entre hombres,
de madre a hija, de abuelo a nieto, de
Hasta la cedaw, las transformaciones amigo a amiga, de empleador a empleada,
jurdicas que se haban realizado eran ex- de poltico a ciudadano: constantemente
clusivamente formales: ah donde faltaban se estn propagando ciertas ideas que con-
derechos en una ley, se incluan; ah don- dicionan la forma en las que las personas
de existan distinciones, se borraban. No actan, valoran, juzgan la vida de los de-
exista un compromiso real para cambiar ms y la propia. Son palabras83 narrati-
las mltiples normas no siempre jurdi- vas que se convierten en acciones.
cas, sino sociales que, al final, afectaban
83
Sobre la forma en la que las palabras inciden en la
cedaw, Introduccin.
82
discriminacin en contra de las mujeres y los afroame-

50
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Cules son las ideas que deben erradi- ciones o preconcepciones concernientes
carse de acuerdo con esta Convencin? a los atributos, caractersticas o roles de
Aquellas que sostienen la inferioridad o quienes son miembros de un grupo social
superioridad de cualquiera de los sexos particular, lo que significa que se hace in-
o las funciones estereotipadas de hombres necesario considerar las habilidades, nece-
y mujeres. En este sentido, resulta proscri- sidades, deseos y circunstancias individua-
ta la idea de que las mujeres son incapaces les de cada miembro.84
de gobernar y deben permanecer serviles
La primera violacin que producen los
en la esfera domstica, a la par de la no-
estereotipos es que con ellos se pierde de
cin de que los hombres son naturalmente
vista a la persona. Lo importante no es ella
insensibles y no pueden encargarse de los
sus habilidades, necesidades, deseos y
hijos. Es tan daino sostener que la mujer
circunstancias particulares, sino lo que se
debe ser cauta y recatada sexualmente, co-
espera de ella, socialmente. La expectativa
mo perpetuar la nocin de que los hom-
puede ser positiva por ejemplo: es un
bres son animales que no pueden y, por
hombre; por lo tanto, es fuerte y racional,
tanto, es imposible exigirles que lo hagan
o es mujer; por lo tanto, es sensible y mi-
controlar sus apetitos carnales. Cul es el
nuciosa o negativa es un hombre; por
problema con estas ideas? Por qu se afir-
lo tanto, es incapaz de cuidar a un infante;
ma que son dainas? En este punto, Re-
es mujer; por lo tanto, es incapaz de hacer
becca Cook y Simone Cusack sostienen:
labores fsicas pesadas, pero, en ambos
Asignar estereotipos es parte de la natu- casos, se evita la pregunta por la persona
raleza humana. Es la forma en la que ca- en concreto. Si se trata de un hombre o
tegorizamos a las personas, con frecuen- una mujer que satisface esos criterios o no,
cia inconscientemente, en grupos o tipos se pasa por alto: se supone que s. La conse-
particulares, en parte para simplificar el cuencia obvia de esto es que muchas per-
mundo que nos rodea. Es el proceso de sonas no disfrutan de ciertos derechos o
atribuirle a un individuo caractersticas o bienes, de entrada, porque se considera
roles nicamente en razn de su aparente automticamente que no tienen las cuali-
membresa a un grupo particular. La asig- dades para acceder a ellos o merecrselos.
nacin de estereotipos produce generaliza- Un ejemplo tpico es la mujer que no obtie-
ricanos hombres y mujeres, vase la obra de Catharine ne un trabajo porque, para el empleador, ser
MacKinnon, Only Words, Harvard University Press,
1994. 84
Cook y Cusack, supra, p. 1.

51
Estefana Vela Barba

biolgicamente mujer es sinnimo de una reaccin comn a la divergencia entre el es-


serie de habilidades, caractersticas y tem- tereotipo y lo que la persona es: desde el
peramentos que automticamente la des- extraamiento hasta la violencia. Cuando
califican para el empleo. La segunda vio- alguien no encaja en lo que segn el este-
lacin se da con la que tiende a ser85 la reotipo debe ser, por lo general, existe una
sancin. Pinsese en el comit escolar que
85
La dinmica de los estereotipos es compleja. Puede
darse el caso en el que, cuando una persona no encaja en decide no admitir a unos nios a la escuela
el estereotipo, esto sea visto como algo bueno. Pinsese, porque sus padres estn divorciados o
por ejemplo, en el estereotipo que existe respecto de los
hombres homosexuales como seres afeminados y promis- tienen una madre soltera. En el mdico
cuos. Cuando un hombre homosexual no se comporta de que regaa y maltrata a una adolescente
esta manera es masculino y monogmico (o forma parte
de una relacin estable y amorosa similar a lo que se pre- soltera embarazada por juzgar que su com-
sume es el matrimonio), la reaccin puede ser positiva; portamiento fue inmoral una verdadera
de aceptacin, incluso. El problema bastante interesan-
te es que luego se trata de un cambio que puede reificar dama se espera hasta el matrimonio. En
el estereotipo anterior: a los hombres que son homo- hombres que insultan a otro cuando cami-
sexuales y s son afeminados y/o promiscuos se les puede
exigir ser hombres, argumentando que hay homosexua- na por la calle en falda y tacones mari-
les que son as. Lo mismo puede ocurrir, por ejemplo, con cn!. Un marido que mata a golpes a su
ciertas mujeres trabajadoras. Existe el estereotipo de que
si una mujer incursiona al mundo de los chicos, tiende esposa por una infidelidad y un juzgado
a ser cierto tipo de mujer: masculina, soltera, desaliada, que lo exime de responsabilidad por consi-
agresiva, intensa, fra. Cuando existe una mujer que no
es as es trabajadora, pero es femenina; cumple, pero derar que su reaccin fue justificada.86
no es agresiva, se convierte en un argumento ms en
contra de las mujeres que no son as. Lo mismo pasa con
los estereotipos, por ejemplo, raciales: cuando resulta que que llora en el trabajo no es una mujer que llora en el
un afrodescendiente no se conforma al estereotipo que de trabajo: es la confirmacin de que Las Mujeres lloran, ya
ellos se tienen ser pobres, sin educacin, escandalosos, sea en el trabajo o fuera de l. Una mujer negra que habla
quejumbrosos, flojos, etctera, se acaba convirtiendo sobre la opresin y la injusticia en una cena no es una
en la nueva fuente de exigencia para los que, desde esta mujer negra que habla sobre la opresin y la injusticia en
perspectiva, s encajan en el estereotipo. Obviamente, una cena: es la confirmacin de las Mujeres Negras Enojo-
en todos estos casos, los estereotipos que se tienen son nas (The Angry Black Woman). Un homosexual afe-
negativos (por lo que la no conformidad con ellos es, por minado, sadomasoquista, promiscuo es la confirmacin
lo general, algo positivo). Cuando se trata de un este- de lo perversa que es La Homosexualidad Esto una
reotipo positivo las mujeres sensibles, abnegadas, nie- vez ms ejemplifica la dinmica de los estereotipos: son
ras; los hombres son fuertes, racionales, proveedores y generalizaciones (que, muchas veces, redundan en prejui-
las personas no se adaptan a l la mujer en cuestin no cios). Para estereotipos raciales, vase Patricia Williams,
quiere tener hijos o los tiene pero no los cuida conforme Alchemy of Race and Rights: Diary of a Law Professor, Har-
a la tradicin; el hombre en cuestin prefiere quedarse en vard University Press, 1992; para estereotipos raciales, de
casa a cuidar a los hijos o es fsicamente dbil, aqu s tiende gnero y sexuales, vase Kenji Yoshino, Covering, Yale
a haber un reproche que va desde el extraamiento has- Law Journal, 2002, vol. 111, pp. 769-939.
ta la violencia. Ahora, un punto que no puede pasarse 86
Vase Reva Siegel, The Rule of Love: Wife Beat-
por alto es lo que tiende a ocurrir cuando una persona ing as Prerogative and Privacy, Yale Law Journal, 1996,
se conforma al estereotipo: ste se fortalece. Una mujer vol. 106, pp. 2117-2207.

52
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Un Ministerio Pblico que se rehsa a ministas ha sido prolfico.88 Para efectos de


iniciar una investigacin sobre la desapari- este breve texto, valga hacer referencia al
cin de una nia porque de seguro se fue de la historiadora Joan Scott. En El gne-
con el novio que no es sino otra forma de ro: una categora para el anlisis histri-
decir que a las nias castas y bien portadas co, Scott se enfoca en disear como
no hay que buscarlas porque estn en casa bien sugiere el ttulo de su trabajo una
87 Los ejemplos podran multiplicarse, categora que sirva para el anlisis histri-
pero valgan los anteriores para que la idea co y permita explicar cmo es que una idea
quede clara: los estereotipos terminan por la idea del gnero ( la interpretacin que
afectar el disfrute de los derechos de las se hace de las diferencias sexuales entre
personas: desde el acceso a la justicia, a los los hombres y las mujeres) se perpeta en
servicios de salud, a la edu- la realidad. Para Scott, el
cacin, hasta la libertad gnero es, en parte, un
de trnsito, la integridad elemento constitutivo de
fsica, la libertad de ex- Los estereotipos las relaciones sociales basa-
presin, etctera. Por qu? terminan por afectar el das en las diferencias que
Porque se convierten en distinguen a los sexos.89
normas a partir de las cua- disfrute de los derechos Esta acepcin comprende
les se juzgan a las personas; de las personas cuatro elementos interre-
normas que, por considerar- lacionados entre s. Los
se violentadas, legitiman primeros dos son a) smbo-
una accin que redunda los culturalmente disponi-
en un menoscabo en el disfrute de dere- bles que evocan representaciones mltiples
chos de las personas. y b) los conceptos normativos que manifies-
Identificar los estereotipos que estn en tan las interpretaciones de los significados
juego en una situacin dada como todas 88
Vase Teresa de Lauretis, Technologies of Gender:
las mencionadas en el prrafo anterior es Essays on Theory, Film, and Fiction (Theories of Represen-
una de las obligaciones impuesta por la tation and Difference), EUA, Indiana University Press,
1987; Judith Butler, Performative Acts and Gender
cedaw. Analizar cmo es que sobreviven, Constitution: An Essay in Phenomenology and Femi-
es otra. En este punto, el trabajo de las fe- nist Theory, Theatre Journal, 1988, vol. 40, nm. 4, pp.
519-531.
89
Joan Scott, El gnero: una categora til para el
Vase el caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero)
87
anlisis histrico, Historia y gnero: las mujeres en la Eu-
vs. Mxico, sentencia del 16 de noviembre de 2009 de la ropa moderna y contempornea, Nash y Amelang (eds.),
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Espaa, Alfons el Magnanim, 1990, p. 44.

53
Estefana Vela Barba

de los smbolos. Eva y Adn, Jesucristo, la nes ofrecen estas doctrinas? Cmo pre-
Virgen Mara, la Malinche y la Virgen de tenden estar fundamentadas las ideas sobre
Guadalupe son ejemplos de smbolos que lo femenino y lo masculino? La familia?
evocan una idea sobre lo que las mujeres o La reproduccin? En la naturaleza de las
los hombres deben o no ser: la mujer sen- cosas. Esto debe entenderse en el sentido
sual y pecadora, la mujer casta y pura, la ms literal: en la biologa de los cuerpos.92
traidora, la madre redentora Es a travs Si se estudia la historia del matrimonio
de las doctrinas religiosas, jurdicas, hist- catlico del cual el derecho civil mexica-
ricas, polticas, psiquitricas, cientficas, no es heredero se ver que su centro la
educativas que ciertos actores pretenden unin entre el hombre y la mujer est
limitar y contener [las] posibilidades me- basado tal cual en la diferencia sexual bio-
tafricas de los smbolos.90 En este punto, lgica. Del potencial reproductivo del pene
Scott es enftica: si se observa la historia, y de la vagina se deriva su finalidad moral:
es extrao el momento en el que no exista una de las posibilidades fisiolgicas93 de
una disputa sobre los significados de los estos rganos incidir en la reproduccin
smbolos,91 pero la posicin dominante la humana se convierte en la base del ni-
que logra que su forma de ver las cosas sea co medio moral de fundar una familia. La
la adoptada por la mayora hace parecer a 92
La biologa es uno de los grandes argumentos que
su visin como la nica posible. La his- se utilizan no slo en materia de gnero, sino de sexua-
toria subsiguiente afirma Scott- se escribe lidad y de raza tambin. Para la deconstruccin del bio-
logicismo en la sexualidad vase Michel Foucault, La
como si esas posiciones normativas fueran historia de la sexualidad. La voluntad de saber, Mxico,
producto del consenso social ms bien que Siglo xxi y Gayle Rubin, Reflexionando sobre el sexo:
notas para una teora radical de la sexualidad, Placer y
del conflicto. Qu tipo de interpretacio- peligro: explorando la sexualidad femenina, Vance, Carole
(ed.), Espaa, Revolucin, 1989, pp. 113-190. Para la de-
construccin del biologicismo en la reproduccin, vase
90
Ibid., p. 45. Reva Siegel, Reasoning From The Body: A Historical
91
Un smbolo que en aos recientes ha comenzado a Perspective On Abortion Regulation and Question of
sufrir una reinterpretacin es el de la Malinche a manos Equal Protection, Stanford Law Review, 1992, vol. 42, pp.
de las chicanas. De ser una mujer que simboliza la traicin 262-347. Para ver el biologicismo en el matrimonio, vase
de cuerpo, de lengua, ha pasado a ser una representa- Estefana Vela, La Suprema Corte y el matrimonio: una
cin digna de un grupo de mujeres que, hoy en da, se relacin de amor, itam, Tesis para obtener el ttulo de
perciben como las doblemente traidoras: las que emigran licenciada en derecho, junio 2011.
a Estados Unidos (traicin de la tierra, de la lengua). 93
Una de las posibilidades fisiolgicas de los rganos
Vase Marisa Belausteguigoitia, Rajadas y alzadas: de sexuales es la reproduccin; otra de las posibilidades fisio-
Malinches a comandantes. Escenarios de construccin lgicas es el placer. El placer es parte del cuerpo, se siente,
del sujeto femenino indgena, Miradas feministas sobre est inscrito en la piel. Sin embargo, en la interpretacin
las mexicanas del siglo xx, Marta Lamas (coord.), Mxico, que se hace de los rganos sexuales, se elige ignorar este
fce-Conaculta, 2007, pp. 191-236. mbito. Se privilegia lo reproductivo sobre lo sensorial.

54
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

compenetracin perfecta opera como el Lo es todo. El cuarto elemento d) es que


smbolo por antonomasia de la unin: dos esto afecta la construccin de la identidad
que se convierten en uno. La divisin del subjetiva; esto es, cmo cada persona se
trabajo al interior del matrimonio tambin construye, se percibe, acta, es. La cons-
est justificada en la biologa. De la posibi- truccin social se invisibiliza al inscribirse
lidad de gestar de las mujeres se deriva el ahora s en los cuerpos: maquillados,
mandato de la maternidad: si ellas son las escotados, entaconados, depilados, enfal-
que se embarazan hecho biolgico ellas dados, callados, dulces, sonrientes. Natu-
deben ser las que tengan una relacin ms raleza pura.
cercana ntima, incomparable, nica con Esto es uno de los puntos ms comple-
los nios. No es cultura, es naturaleza. Lo jos de la lucha por la igualdad: las ideas
efectivamente biolgico sirve para invisi- que la impiden nunca se presentan a s
bilizar una multiplicidad de decisiones mismas como injustas ya se vio, en pgi-
que poco tienen que ver con l: cmo nas anteriores, que incluso a veces se re-
es posible que por nueve meses se justifi- visten de igualdad, sino como parte del
que toda una vida de dedicacin al cuida- orden (natural) de las cosas. La forma en
do de los nios? Cmo es posible que de la que la vida es. Para ello, una de las he-
la capacidad de gestar se derive la impo- rramientas ms importantes de que dispo-
sibilidad de trabajar en otros mbitos? ne la cedaw es el concepto que tiene de
Cmo es posible que por ser madres las discriminacin, muy similar al del cdmeo:
mujeres no puedan pensar en la poltica?
A los efectos de la presente Convencin,
Las preguntas ceden a lo que se presenta
la expresin discriminacin contra la mu-
como algo evidente: no es cultura, es na-
jer denotar toda distincin, exclusin o
turaleza.
restriccin basada en el sexo que tenga por
El tercer elemento sealado por Scott
objeto o por resultado menoscabar o anular
c) es que dichas ideas son evocadas no solo
el reconocimiento, goce o ejercicio por la mu-
por los smbolos, sino que se traducen en
jer, independientemente de su estado civil,
el diseo institucional y en la organizacin
sobre la base de la igualdad del hombre y
social: las escuelas, la familia, el mercado
la mujer, de los derechos humanos y las li-
de trabajo, la poltica, la publicidad aca-
bertades fundamentales en las esferas pol-
ban adoptando y perpetuando estas nocio-
tica, econmica, social, cultural y civil o en
nes. Terminan por reificar los conceptos:
cualquier otra esfera.
no solo es naturaleza, tambin es cultura.
55
Estefana Vela Barba

Primer punto: lo proscrito es cualquier de estudios: el tratado est hecho pensan-


distincin, exclusin o restriccin que ten- do en todas las posibles excusas que se uti-
ga por objeto por intencin o por resulta- lizan para incumplir con el mandato de la
do por efecto menoscabar o anular el igualdad. S; los derechos son para todas
disfrute de los derechos de las mujeres. Es las mujeres, inclusive las casadas (inde-
la respuesta directa a lo planteado en el pendientemente de su estado civil). S; se
prrafo anterior: no es necesario que se debe penetrar todos los mbitos, incluyen-
admita directamente que se cree que los hom- do el cultural y el familiar. Es la insistencia
bres o las mujeres deben anti-discriminatoria como
disfrutar distintos dere- respuesta a la necedad discri-
chos, basta con que, en los minatoria. Cuando se ana-
hechos, sea as. Segundo La cedaw no escatima lizan los derechos que se
punto: no es necesario que consagran a lo largo de la
se llegue a anular un dere- en listar cada uno de Convencin, esto queda
cho, su menoscabo resulta los derechos que se incluso ms claro.
proscrito tambin. Tercer deben reconocer a las A diferencia de la cicdcm,
punto: la discriminacin que se limit a afirmar la
es sobre el reconocimien- mujeres as como las obligacin de otorgar los
to, el goce o el ejercicio de formas especficas mismos derechos civiles a
un derecho o una liber- de no violentarlos o de las mujeres, la cedaw no
tad. Esto, por ejemplo, escatima en listar cada
obliga a ir ms all de satisfacerlos uno de los derechos que se
consagrar en un texto les deben reconocer as
normativo un derecho el como las formas especfi-
reconocimiento y buscar cas de no violentarlos o de
los mecanismos para que efectivamente se satisfacerlos. Por ejemplo, en el artculo 2
goce o se ejerza. Cuarto punto: los dere- se incluyen las obligaciones ms genricas
chos y las libertades que deben disfrutar en comparacin al resto del documento
las mujeres no pueden restringirse en nin- que los Estados adoptan por virtud del
guna esfera, ni poltica, econmica, social, tratado: para garantizar a la igualdad, de-
cultural, civil o cualquier otra. Aqu es ben (inciso a) consagrarla como principio
donde debe entenderse la importancia de en las constituciones nacionales y en la legis-
que la cedaw sea producto de treinta aos lacin. Con esto se garantiza que no haya
56
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

forma de que se pueda argumentar que que incluye especficamente a la materia


existen otros derechos o principios jurdi- penal (g). El punto es cerrar todas las po-
camente superiores a ste. En caso de que sibles escapatorias.
la consagracin del genrico principio de Esto se repite con la mayora de los
la igualdad del hombre y la mujer sea in- derechos: se afirma la obligacin genri-
suficiente, se les obliga a establecer legisla- ca de los Estados de garantizarlos, para
cin en la que se prohba la discriminacin despus proceder a enunciar los mbitos
contra la mujer (inciso b). Para que no especficos en los que lo deben hacer, en
quede duda, los Estados tambin estn caso de duda. Valga la educacin para
obligados a garantizar la proteccin jur- servir como ejemplo. El artculo 10 con-
dica de los derechos de la mujer, sobre sagra la obligacin de los Estados de
una base de la igualdad con los del hom- adoptar todas las medidas apropiadas
bre, a travs de los tribunales competentes para eliminar la discriminacin contra la
y otras instituciones pblicas (inciso c). mujer, a fin de asegurarle la igualdad de
Esto es: tiene que haber un remedio juris- derechos con el hombre en la esfera de la
diccional especfico para las violaciones a educacin y en particular para asegurar
los derechos de las mujeres (no se vaya a condiciones de igualdad entre hombres y
argumentar que son derechos no exigi- mujeres:
bles). Adems, el Estado no puede, direc-
a) Las mismas condiciones de orientacin
tamente, discriminar (inciso d), pero debe,
en materia de carreras y capacitacin pro-
a su vez, proteger a la mujer de la discrimi-
fesional, acceso a los estudios y obtencin
nacin de terceros (inciso e): personas,
de diplomas en las instituciones de ense-
organizaciones o empresas. Lo que en la
anza de todas las categoras, tanto en
cdmeo se infera el poder del Estado de
zonas rurales como urbanas; esta igualdad
interferir en lo privado, aqu es explcito:
deber asegurarse en la enseanza preesco-
debe intervenir en el mundo de los parti-
lar, general, tcnica y profesional, incluida
culares para erradicar la discriminacin.
la educacin tcnica superior, as como en
Por si acaso alguien no lo entiende impl-
todos los tipos de capacitacin profesional;
cito en alguna de las anteriores obligacio-
b) Acceso a los mismos programas de estu-
nes, la erradicacin de la discriminacin
dios y los mismos exmenes, personal do-
tambin implica derogar leyes, reglamen-
cente del mismo nivel profesional y locales
tos, usos y prcticas que discriminen (y no
y equipos escolares de la misma calidad;
slo adoptar nuevas medidas) (inciso f), lo
57
Estefana Vela Barba

c) La eliminacin de todo concepto estereo- Si es necesario establecer que las mujeres


tipado de los papeles masculino y femenino deben tener las mismas oportunidades
en todos los niveles y en todas las formas de para participar activamente en el deporte
enseanza, mediante el estmulo de la edu- y la educacin fsica, es porque no siem-
cacin mixta y de otros tipos de educacin pre las tienen. Si se incluye la norma que
que contribuyan a lograr este objetivo y, en mandata el acceso a los mismos progra-
particular, mediante la modificacin de los mas de estudio, exmenes, personal do-
libros y programas escolares y la adaptacin cente y equipos escolares, es porque, en
de los mtodos en enseanza. ciertos espacios, predomina la segregacin.
d) Las mismas oportunidades para la ob- Esto puede decirse respecto de todos los
tencin de becas y otras subvenciones para otros derechos establecidos por el instru-
cursar estudios; mento internacional: para adquirir, cam-
e) Las mismas oportunidades de acceso a biar o conservar su nacionalidad, con in-
los programas de educacin complementa- dependencia de su estado civil (artculo
ria, incluidos los programas de alfabetiza- 9);94 para votar y ser votadas, participar
cin funcional y de adultos, con miras en en la formulacin de polticas guberna-
particular a reducir lo antes posible la dife- mentales, ocupar cargos pblicos y ser
rencia de conocimientos existentes entre el parte de organizaciones no gubernamen-
hombre y la mujer; tales que inciden en lo pblico (artculo
f) La reduccin de la tasa de abandono fe- 7); para representar a sus gobiernos en el
menino de los estudios y la organizacin de plano internacional (artculo 8); para ac-
programas para aquellas jvenes y mujeres ceder a servicios mdicos y a mtodos de
que hayan dejado los estudios prematura- planificacin familiar (artculo 12); al
mente; trabajo, a las mismas oportunidades de
g) Las mismas oportunidades para partici- empleo, a elegir libremente la profesin y
par activamente en el deporte y la educa- el empleo, al ascenso, a la estabilidad en el
cin fsica; trabajo, a igual remuneracin, a la seguri-
h) Acceso al material informativo espec-
En Mxico, existen dos convenciones relativas a la
94

fico que contribuya a asegurar la salud y el nacionalidad de las mujeres, adems de la cedaw: la Con-
bienestar de la familia. vencin sobre la Nacionalidad de la Mujer publicada en
el Diario Oficial de la Federacin en 1936 y la Conven-
cin Sobre la Nacionalidad de la Mujer Casada publi-
Cada norma que contiene este tratado cada en el Diario Oficial de la Federacin en 1979. Otro
pretende erradicar una prctica existente. ejemplo de cmo en materia de discriminacin, siempre
es necesario aclarar hasta lo que es transparente.

58
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

dad social, a la proteccin de la salud hayan alcanzado los objetivos de igualdad


(artculo 11); para desenvolverse en el de oportunidad y trato.
mundo civil (artculo 15) y para la vida []
familiar, teniendo el derecho a casarse y
elegir libremente a su cnyuge, as como Este Convenio parte del reconoci-
los mismos derechos y obligaciones al miento de la desventaja histrica de un
interior del matrimonio y respecto de la grupo las mujeres frente a otro los
maternidad (artculo 16). La cedaw pre- hombres. Esto es, que existe, en los he-
tende cubrirlo todo: desde lo civil y fa- chos, una desigualdad en el reconoci-
miliar, pasando por lo poltico y econ- miento, goce y ejercicio de los derechos.
mico, hasta lo cultural y lo reproductivo Presenta al tratamiento diferenciado a
y sexual.95 favor de las mujeres como una de las vas
Un ltimo punto novedoso de esta que ser necesaria, a veces, para erradicar
Convencin es que le da sustento a las esta discriminacin. Estas medidas se jus-
llamadas cuotas de gnero. En su artcu- tifican porque tienen como propsito ce-
lo 4, dispone lo siguiente: rrar una brecha, corregir una desigualdad,
remediar un dficit. Son para acelerar la
1. La adopcin por los Estados Partes de
igualdad de facto, no para proclamar
medidas especiales de carcter temporal
la superioridad de las mujeres frente a los
encaminadas a acelerar la igualdad de facto
hombres. Tienen por objeto o efecto
entre el hombre y la mujer no se conside-
el sacrificio del talento puro? No. Ms bien
rar discriminacin en la forma definida
asumen que el talento puro, a pesar de las
en la presente Convencin, pero de nin-
pretensiones meritocrticas, no ha sido el
gn modo entraar, como consecuencia,
parmetro que se ha utilizado en la orga-
el mantenimiento de normas desiguales o
nizacin social; han pesado ms el sexo,
separadas; estas medidas cesarn cuando se
la raza, la religin, la nacionalidad de las
95
Un punto importante de la cedaw es la obligacin personas que sus capacidades particula-
para los Estados de adoptar todas las medidas apropia- res. Por otra parte, supone que el talento
das, incluso de carcter legislativo, para suprimir todas
las formas de trata de mujeres y explotacin de la prosti- no siempre es tan puro como se afirma;
tucin de la mujer (artculo 6). Uno de los grandes au- siempre existen una serie de factores que
sentes y que se vino a corregir con la promulgacin de
la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar contribuyen a que las personas puedan,
y erradicar la violencia contra la mujer (Convencin en efecto, desarrollarse. Estas garantas
Belm do Par), es el tema de la violencia como dis-
criminacin. institucionales, por lo general, se han in-
59
Estefana Vela Barba

clinado a favor de unos y no de otros. La estructura es prcticamente igual a la


Pretende volcar, finalmente, la balanza de la cedaw: la discriminacin es cualquier
para que un da pueda, ahora s, estar distincin, exclusin, restriccin o prefe-
equilibrada. rencia que tenga por intencin o efecto la
afectacin a los derechos. La cedaw tiene
Convencin Internacional sobre la por objeto a las diferencias entre los sexos
Eliminacin de todas las formas de hombres y mujeres, mientras que la
Discriminacin Racial icerd se enfoca en la raza, definida de ma-
nera amplia: la lucha de los negros, la
En 1975 se public en el Diario Oficial de proteccin de los indgenas, la erradica-
la Federacin la Convencin Internacional cin del sistema de castas y la xenofobia,
sobre la Eliminacin de todas las formas por mencionar algunos conflictos, caen
de discriminacin racial (icerd, por sus bajo el supuesto de esta Convencin. Este
siglas en ingls). Se trata de un documen- es el tratado que obliga a Mxico a estar
to anterior a la cedaw, por lo que la espe- siempre pendiente del tratamiento que se
cificidad en las medidas que propone es un le da, por ejemplo, a los extranjeros espe-
poco ms reducida, si bien el concepto que cficamente: a los inmigrantes, a sus pue-
se encuentra aqu de igualdad y no discri- blos indgenas, a los afrodescendientes y a
minacin es el mismo. Esta Convencin los morenos. Histricamente, la icerd
entiende que: puede entenderse como una va para lidiar
con las secuelas del colonialismo (las con-
Artculo 1.
secuencias de la esclavitud y del sistema de
1. () la expresin discriminacin racial
castas) un par de siglos despus.
denotar toda distincin, exclusin, res-
En el artculo 2, se establecen las obli-
triccin o preferencia basada en motivos de
gaciones generales a cargo de los Estados:
raza, color, linaje u origen nacional o t-
no deben discriminar de manera directa
nico que tenga por objeto o por resultado
(inciso a); no pueden fomentar, defender o
anular o menoscabar el reconocimiento,
apoyar que terceros lo hagan (inciso b); en
goce o ejercicio, en condiciones de igual-
particular, tienen que revisar toda la legis-
dad, de los derechos humanos y libertades
lacin y enmendar o derogar la que genere
fundamentales en las esferas poltica, eco-
o perpete discriminacin (inciso c); de-
nmica, social, cultural o en cualquier otra
bern prohibir y harn cesar si es necesa-
esfera de la vida pblica.
rio, a travs de la va legislativa la discri-
60
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

minacin practicada por terceros (inciso polticos a votar, ser votado y acceder a la
d); y, adems de remover las barreras entre funcin pblica (inciso c); los derechos
las razas, deben estimular los movimientos civiles (inciso d), en particular: la libertad
multirraciales integracionistas (inciso e). de trnsito y de elegir residencia (fraccin
El segundo prrafo de este artculo remata: i); el derecho a una nacionalidad (frac-
se deben tomar medidas especiales y con- cin iii); el derecho al matrimonio y a
cretas en las esferas so- elegir cnyuge (fraccin
cial, econmica, cultural, iv);97 el derecho a la pro-
entre otras para asegurar piedad, individual y co-
el adecuado desenvolvi-
Modificar los patrones munitaria (fraccin v); el
miento y proteccin de derecho a heredar (frac-
ciertos grupos raciales o socioculturales de cin vi); la libertad de
personas pertenecientes a conducta de hombres conciencia (fraccin vii);
estos grupos, con el fin de la libertad de asociacin
y mujeres
garantizar en condiciones (fraccin viii); los dere-
de igualdad el pleno dis- chos econmicos, sociales
frute de derechos. y culturales (inciso e), en
Cules son los dere- particular el derecho al
chos a los que esta Convencin alude es- trabajo (fraccin i); a fundar sindicatos
pecficamente? El artculo 5 enuncia los (fraccin ii); a la vivienda (fraccin iii); a la
ms apremiantes, empezando por el dere- salud pblica (iv); a la educacin (v); y
cho a la igualdad de tratamiento en los el derecho de acceso a todos los lugares
tribunales y todos los dems rganos que y servicios destinados al uso pblico, tales
administran justicia (inciso a);96 a la segu- como los medios de transporte, hoteles,
ridad personal (inciso b); los derechos restaurantes, cafs, espectculos y parques98
(inciso f).
96
Este derecho, en Mxico, es especialmente rele-
vante tratndose de indgenas. En Oaxaca, por ejemplo,
el 67% de los indgenas sujetos de un proceso penal no 97
En Estados Unidos, fue hasta 1967 que la Suprema
tuvieron acceso a un abogado; el 95% no declar ante Corte de ese pas decret que la prohibicin del matrimo-
un juez y recibi una sentencia basada en el expediente nio interracial era inconstitucional en el paradigmtico
judicial. cladem Mxico, Informe Alternativo sobre la fallo Loving v. Virginia, 388 U.S. 1 (1967).
Implementacin de la Convencin para la Eliminacin 98
Hasta dnde hoy persiste una poltica segregacio-
de toda forma de Discriminacin Racial, Mxico, 2011, nista en ciertos lugares que, justificndose en la clase y el
disponible en: poder econmico, niegan acceso a los que se ven distintos
http://www2.ohchr.org/english/bodies/cerd/docs/ por su color de piel? Discotecas, bares, restaurantes, hote-
ngos/CLADEM_Mexico_CERD80.pdf les, tiendas que, sin la comprobacin e incluso, ni enton-

61
Estefana Vela Barba

Existen otros dos puntos adicionales de vengan stos del mismo Estado o de parti-
la icerd que resultan fundamentales.99 El culares; tiene que existir un medio para
primero es que en el artculo 6 se establece sancionar y reparar daos individuales.
que los Estados deben asegurar a todas las El ltimo punto fundamental de la
personas que se encuentran bajo su juris- icerd es que condena toda la propaganda
diccin proteccin y recursos efectivos ante y todas las organizaciones que se inspiren
los tribunales nacionales o competentes y en ideas o teoras basadas en la superiori-
otras instituciones estatales contra todo dad de una raza o de un grupo de personas
acto de discriminacin racial que viole sus de un determinado color u origen tnico,
derechos humanos. Esto es, prev un dere- o que pretendan justificar o promover el
cho al acceso a la justicia especficamente odio [] y la discriminacin racial (artcu-
jurisdiccional para las personas.100 Las pol- lo 4). Con esta norma, se erige un nuevo
ticas pblicas resultan insuficientes si no lmite a la libertad de expresin. Lo intere-
existe un recurso efectivo disponible a cada sante de esta norma es que distingue entre
persona en lo individual para combatir justificar y promover el odio o la discrimi-
los actos de discriminacin sufridos, pro- nacin racial. Esta diferenciacin es lo que
permite no solo atacar, por ejemplo, las
ces del poder econmico, no admiten a quien asumen expresiones que abiertamente pugnan por
por su color de piel que no lo tienen. Aqu es donde el
anlisis de los estereotipos o prejuicios raciales se tor- la erradicacin, segregacin o sometimien-
na en fundamental: Cul es la imagen que se tiene del to de una raza, sino las que, revestidas de
moreno? del negro? del indgena? de la indgena? de
la negra? de la blanca? Cmo esas imgenes interactan cientificidad, dan razones para esta posi-
con lo que hacemos todos los das y asumimos constante- cin.101 Existe, en este sentido, una simili-
mente sobre las personas?
99
La icerd, al igual que la cedaw, establece el fun- tud con la cedaw: se admite el papel que la
damento para las cuotas raciales en el prrafo 4 del perpetuacin de las ideas juegan en propa-
artculo 1.
Tanto en la cedaw, como en la icerd se hace refe-
100 gar la discriminacin. La diferencia entre
rencia a tribunales nacionales o competentes y de otras ambas es la especificidad en las obligacio-
instituciones pblicas. Mi interpretacin de esta norma
es que los Institutos de las Mujeres, los Consejos para nes que establecen para los Estados. La
Prevenir y Eliminar la Discriminacin y las Comisiones cedaw prescribe modificar los patrones
de Derechos Humanos no son suficientes para colmar este
derecho cuando la violacin provenga de los particula- socioculturales de conducta de hombres y
res. Debe existir un recurso a un tribunal en un sentido
clsico por llamarlo de cierta forma, con la potestad 101
Sobre este punto, vase el trabajo de Beatriz Uras
de efectivamente sancionar a los sujetos responsables, ade- Horcasitas, Indgena y Criminal. Interpretaciones del dere-
ms de exigir una compensacin para la vctima. Esto cho y la antropologa en Mxico. 1871-1921, Universidad
puede implicar desde el recurso al derecho penal (medida Iberoamericana, Mxico, 2000, e Historias secretas del
tpica en Mxico), hasta el recurso civil y laboral. racismo en Mxico (1920-1950), TusQuets Editores, 2007.

62
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

mujeres; la icerd, en cambio, obliga a lo Aunado al castigo de las ideas discrimina-


siguiente: torias, esta Convencin obliga a desarmar-
las: combatir los prejuicios a travs de la
a) Declararn como acto punible conforme
educacin. La importancia de esto no pue-
a la ley toda difusin de ideas basadas en la
de subestimarse: silenciar es intil, si no se
superioridad o en el odio racial, toda inci-
explican las razones para hacerlo.
tacin a la discriminacin racial, as como
todo acto de violencia o toda incitacin a
cometer tales actos contra cualquier raza Pacto Internacional de
o grupo de personas de otro color u origen Derechos Civiles y Polticos
tnico, y toda asistencia a las actividades
racistas, incluida su financiacin; En 1981, adems de la cedaw, se publicaron
b) Declararn ilegales y prohibirn las or- en el Diario Oficial de la Federacin tres
ganizaciones, as como las actividades orga- otros tratados internacionales fundamenta-
nizadas de propaganda y toda otra actividad les: el Pacto Internacional de Derechos Ci-
de propaganda, que promuevan la discrimi- viles y Polticos (pidcp), el Pacto Interna-
nacin racial e inciten a ella, y reconocern cional de Derechos Econmicos, Sociales y
que la participacin en tales organizaciones Culturales (pidesc) y la Convencin Ame-
o en tales actividades constituye un delito ricana de Derechos Humanos (cadh).103
penado por la ley; Los Pactos Internacionales son los docu-
[] mentos ms relevantes del sistema de pro-
teccin de derechos de las Naciones Unidas;
Se complementa la regulacin de las la cadh lo es para el sistema de proteccin
ideas con la obligacin de implementar
Ceasar, Arizona Withholds school funding over ethnic
medidas en las esferas de la enseanza, la
studies class, Los Angeles Times, 6 de enero de 2012,
educacin, la cultura y la informacin pa- disponible en: http://articles.latimes.com/2012/jan/06/
nation/la-na-ethnic-studies-20120107
ra combatir los prejuicios que conduzcan a 103
Jos Lpez Portillo, Presidente de la Repblica en
la discriminacin racial (artculo 7).102 1981, lo abord en su Informe de Gobierno: En el marco
del fortalecimiento de nuestra presencia en las Nacio-
102
En Arizona, un estado de Estados Unidos, existe nes Unidas, mi gobierno decidi firmar y ratificar siete
una ley que proscribe la implementacin de materias es- tratados sobre derechos humanos, unos de las Naciones
colares dedicadas al estudio de diferentes etnias por con- Unidas y otros de la Organizacin de Estados America-
siderar que promueven la divisin y el odio racial: ahora nos, que llevaban ya, algunos de ellos, unos veinte aos
de los oprimidos a los opresores. No sorprende que de estar abiertos a la firma. Mediante su ratificacin, el
esta regulacin proviene del mismo estado que ha imple- gobierno de Mxico queda obligado, no solamente ante
mentado una de las leyes ms estrictas y agresivas para su pueblo, sino ante la comunidad de naciones, a respetar
combatir la inmigracin (Arizona SB 1070). Stephan los derechos humanos en los trminos de los tratados.

63
Estefana Vela Barba

Este artculo sigue la lgica de la dudh:


las personas tienen derecho a disfrutar de
sus derechos, sin que el Estado pueda dis-
La ley prohibir toda discrimina- tinguir por alguna de las causales enuncia-
cin y garantizar a todas las das en la norma. Como en la dudh, las
personas proteccin igual y causales permanecen abiertas: cualquier
otra condicin social es lo que permite
efectiva contra cualquier que, en caso de que surja un motivo de
discriminacin discriminacin no contemplado durante
la creacin del pidcp, pueda resultar pros-
crito. El artculo 26 es el que establece, de
forma ms concreta, el derecho a la no
discriminacin como tal:
de derechos del sistema interamericano. Es
en donde se contienen de manera puntual Todas las personas son iguales ante la ley
todos los derechos que los Estados se com- y tienen derecho sin discriminacin a igual
prometen a garantizar. Los tres instrumen- proteccin de la ley. A este respecto, la ley
tos, cada uno con una diferente articula- prohibir toda discriminacin y garantizar a
cin y grado de especificidad, incluyen el todas las personas proteccin igual y efectiva
principio de igualdad. Se aborda primera- contra cualquier discriminacin por motivos
mente el pidcp. de raza, color, sexo, idioma, religin, opinio-
nes polticas o de cualquier ndole, origen
En el primer prrafo de su artculo 2, el pi-
nacional o social, posicin econmica, na-
dcp enuncia:
cimiento o cualquier otra condicin social.
Cada uno de los Estados Partes en el pre-
sente Pacto se compromete a respetar y a Si bien no se mandata una proteccin
garantizar a todos los individuos que se en- constitucional de disfrutar de los mismos
cuentren en su territorio y estn sujetos a derechos como s ocurre, por ejemplo,
su jurisdiccin los derechos reconocidos en con la cedaw es en virtud de este artcu-
el presente Pacto, sin distincin alguna de lo que las personas deben disfrutar no slo
raza, color, sexo, idioma, religin, opinin de un mismo tratamiento legal igualdad
poltica o de otra ndole, origen nacional ante la ley, sino de la misma proteccin
o social, posicin econmica, nacimiento o efectiva en contra de la discriminacin,
cualquier otra condicin social. cualquiera que sta sea. Esto obliga a los
64
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Estados a prever en su legislacin medidas de proteccin, y, a diferencia de la icerd,


en contra de la discriminacin y no slo aqu se acota el alcance de la intervencin
la distincin por cualquiera de las causa- estatal: la expresin en cuestin tiene que
les aqu incluidas, mismas que permane- ser una incitacin directa a la discrimina-
cen abiertas. cin, hostilidad o violencia y no slo una
Adems de la inclusin del derecho a la justificacin de la misma. Esto es; los l-
igualdad y a la no discriminacin, el pidcp mites del discurso son ms restringidos (o,
realiza una serie de determinaciones en al revs, se permite un discurso mucho
materias especficas que estn relaciona- ms extremo).
das con estos derechos. Lo primero que De manera absolutamente novedosa, el
sobresale, en este punto, es el artculo 3 pidcp incluye disposiciones especficas para
que, en particular, establece la obligacin los nios. En el primer prrafo de su artcu-
estatal de garantizar a hombres y mujeres lo 24 consagra, tal cual, el derecho de todo
la igualdad en el goce de todos los dere- nio, sin discriminacin alguna por moti-
chos civiles y polticos. En el artculo 23, vos de raza, color, sexo, idioma, religin,
en donde se regula a la familia, se insiste en origen nacional o social, posicin econ-
que los Estados debern asegurar la igual- mica o nacimiento a recibir la proteccin
dad de derechos y de responsabilidades de especial que requiere en su carcter de
ambos esposos en cuanto al matrimonio, menor. Esta proteccin provendr tanto
durante el matrimonio y en caso de disolu- de su familia como de la sociedad y del Es-
cin del mismo. Con esto se garantiza, tado. La novedad es que se reconoce a los
una vez ms, que el arreglo familiar sea nios como sujetos de derechos y no slo
igualitario. como objetos de regulacin estatal por
En segundo lugar, y de forma similar a ms proteccionista que la misma pueda
la icerd, el pidcp proscribe toda apologa llegar a ser.104 Si bien este artculo instru-
del odio nacional, racial o religioso que
constituya una incitacin a la discrimina- 104
No hay que olvidar que uno de los primeros golpes
cin, la hostilidad o la violencia (artculo fundamentales a la institucin del matrimonio, por ejem-
plo, provino del discurso a favor de los derechos de los
20, prrafo 2). Para efectos de este artcu- nios que culmin con la erradicacin de la distincin
lo, los rubros prohibidos de discriminacin entre los hijos legtimos e ilegtimos. De la misma forma
en la que las mujeres, por virtud de este contrato, perdan
parecen ser slo tres: el origen nacional, una serie de derechos, los nios, por el solo hecho de na-
de raza o religin; lo relativo al gnero o a cer fuera de una unin matrimonial, no tenan siquiera
acceso a una serie de protecciones importantes y eran
la sexualidad queda fuera de este mbito objetos de discriminacin (jurdica y social).

65
Estefana Vela Barba

ye una proteccin especial diferente para en este trabajo, la igualdad siempre haba
los menores, sta debe entenderse como servido para enfatizar las similitudes y, des-
parte del cumplimiento del principio de de ah, justificar el acceso a los derechos.
igualdad. Los menores son uno de los me- Histricamente, como se vio, se haban
jores ejemplos de lo que significa tratar enfatizado las diferencias entre los hom-
desigual a los desiguales: hay que reconocer bres y las mujeres el fuerte, la dbil; el
las diferencias en muchas cosas, los me- racional, la irracional; el fro, la sensible;
nores y los mayores de edad no son lo mis- el pblico, la privada para fundamentar el
mo, siempre que ese reconocimiento sea trato jurdico diferenciado l poda votar,
benfico para los que son distintos. No es ella no; l deba proveer, ella cuidar a los
un tratamiento desigual para el menoscabo hijos; l poda desempear trabajos noc-
de derechos; todo lo contrario, es un trata- turnos, pesados, peligrosos, ella no. La
miento diferenciado para la garanta plena revolucin estrib en demostrar que esas
de derechos. Aqu es cuando se entiende la diferencias no eran tales y que las exis-
importancia de que en todas las definicio- tentes la capacidad de gestar, por ejem-
nes de discriminacin siempre se incluya la plo no eran lo suficientemente relevantes
referencia al impacto que tiene en los dere- como para justificar el trato tan dismil que
chos y libertades: nunca es solo la igualdad reciban. Si se atiende a la lucha por la
por la igualdad, sino que es siempre la igual- igualdad racial, se ver algo similar: el ne-
dad en funcin del disfrute de derechos. gro o el indgena dependiendo de la histo-
ria a la que se atienda fueron concebidos
Finalmente, el artculo 27 del pidcd seala:
como seres inherentemente inferiores,
En los Estados en que existan minoras t-
incapaces, flojos, irracionales, peligrosos,
nicas, religiosas o lingsticas, no se nega-
agresivos, criminales, mentirosos, descon-
r a las personas que pertenezcan a dichas
fiables El movimiento a favor de sus
minoras el derecho que les corresponde, en
derechos consisti en desdibujar esta ima-
comn con los dems miembros de su gru-
gen, enfatizando la igualdad en la capaci-
po, a tener su propia vida cultural, a profesar
y practicar su propia religin y a emplear su
dad de ser. El artculo 27 del pidcd es una
propio idioma.
de las instancias en donde, ms que enfa-
tizar lo similar, lo que importa es lo dife-
Este es otro ejemplo de cmo la igual- rente. Si se obliga a las minoras tnicas a
dad sirve para permitir la diferencia. En las someterse al mismo idioma, se estara mer-
instancias que hasta ahora se han revisado mando lo que los hace ser. Si se fuerza a las
66
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

minoras religiosas a ceder, por completo,


en sus creencias, esto equivaldra a erradi-
carlas. Tiene que permitrseles tener sus Toda persona debe gozar de
propios mundos culturales, lingsticos, re- condiciones de trabajo
ligiosos esto es, la misma posibilidad de
equitativas y satisfactorias
ejercer sus derechos, en sus trminos; para
lo que para ellos es relevante. Lo impor-
tante de la igualdad aqu es entenderla co-
mo un vehculo no para la homogeneidad
social, sino para el desarrollo personal (in- lizar discriminacin, en lugar de dis-
cluso cuando es colectivo). tincin, este tratado le da el mayor al-
cance a este derecho: todas las formas de
Pacto Internacional de Derechos diferenciar que redunden en un menos-
cabo en el disfrute de los derechos resul-
Econmicos, Sociales y Culturales
tan proscritas.
Dado el desarrollo que hasta el momento Existen dos disposiciones relevantes
se ha realizado sobre la evolucin del para el tema de la discriminacin en con-
concepto de la igualdad y la no discrimi- tra de las mujeres. En el artculo 7, el pi-
nacin, el anlisis del Pacto Internacio- desc establece los derechos relacionados
nal de Derechos Econmicos, Sociales y con el trabajo. Adems de garantizar que
Culturales (pidesc) que se har aqu ser toda persona debe gozar de condiciones de
breve. En su artculo 2, el pidesc consa- trabajo equitativas y satisfactorias, insiste
gra la obligacin de los Estados de garan- en que se debe de otorgar un salario equi-
tizar105 el ejercicio de los derechos sin tativo e igual por trabajo de igual valor, sin
discriminacin alguna por motivos de ra- distinciones de ninguna especie (inciso
za, color, sexo, idioma, religin, opinin i). En particular, prescribe, debe asegu-
poltica o de otra ndole, origen nacional rarse a las mujeres condiciones de trabajo
o social, posicin econmica, nacimiento no inferiores a las de los hombres, con sa-
o cualquier otra condicin social. Al uti- lario igual por trabajo igual. Opera como
complemento perfecto al cdmeo y a la ce-
105
El pidcp establece la obligacin de los Estados de daw. Adems de esta garanta especfica,
respetar y garantizar; el pidesc establece slo la obligacin est la relativa al embarazo: en su artculo
de garantizar. En el ltimo apartado se abordarn las di-
ferencias entre estas obligaciones. 10, el pidesc establece que se les debe con-
67
Estefana Vela Barba

ceder especial proteccin a las madres106 Convencin Americana sobre


durante un periodo de tiempo razonable Derechos Humanos
antes y despus del parto, completando la
garanta constitucional, mandata que du- La Convencin Americana de Derechos
rante este periodo se les debe conceder Humanos (cadh) es el documento ms
licencia con remuneracin o prestaciones importante de derechos humanos en el
adecuadas de seguridad social cuando las sistema interamericano. Es producto directo
mujeres trabajen. de la Carta de la Organizacin de los Esta-
Por ltimo, est la proteccin especial dos Americanos y la Declaracin Americana
consagrada a favor de los nios y adoles- de los Derechos y Deberes del Hombre. Fue-
centes, sin discriminacin alguna por ra- ron publicadas en 1981 en el Diario Oficial
zn de filiacin o cualquier otra condicin de la Federacin, como los dos pactos inter-
(artculo 10, prrafo 3). Aqu, a diferencia nacionales de derechos de las Naciones
de la proclamacin genrica que exista en Unidas, En relacin con el derecho a la
el pidcp, existe una preocupacin especfi- igualdad, la cadh sigue al pidesc; pues in-
ca por la explotacin econmica y social cluye, en el primer prrafo de su artculo 1,
de los nios y adolescentes. Se obliga a la obligacin de los Estados de respetar y
sancionar por ley el empleo de nios en garantizar los derechos y libertades de toda
trabajos nocivos para su moral y salud, o persona sujeta a su jurisdiccin sin discrimi-
en los cuales peligre su vida o se corra el nacin. Los rubros prohibidos de distincin
riesgo de perjudicar su desarrollo normal. que enlista son, tambin, raza, color, sexo,
Surge, una vez ms, la obligacin de dife- idioma, religin, opiniones polticas o de
renciar en consonancia con el principio de cualquier otra ndole, origen nacional o
igualdad: a quien proteccin merece, pro- social, posicin econmica, nacimiento
teccin hay que otorgar. o cualquiera otra condicin social. En el se-
gundo prrafo de este mismo artculo ha-
ciendo eco de la daddh, establece que
106
Interesante terminologa la que usa el pidesc: se persona es todo ser humano. Si la persona
refiere a las mujeres embarazadas como madres incluso
antes de que hayan parido. Por qu es relevante sealar es la titular de los derechos y libertades,
esto? Porque, en la mayora de los pases y, al menos en resulta que todo ser humano por el solo
Mxico una mujer no es madre, jurdicamente hablan-
do, sino hasta despus del nacimiento. La filiacin la re- hecho de ser tal es sujeto de derechos.
lacin jurdica entre padres/madres-hijos/hijas se cons- La relacin entre la dignidad humana y la
tituye de forma posterior al nacimiento. La cedaw obliga
a cuestionar: estamos frente a un estereotipo? igualdad reaparece.
68
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

En artculos posteriores se proscribe la como fin algo tan digno como el matri-
esclavitud y la servidumbre, agregndose monio. Desde aqu es que se entiende, de
que tanto stas como la trata de esclavos y hecho, la insistencia en todas las conven-
la trata de mujeres estn prohibidas en to- ciones incluyendo al pidcp, pidesc y a la
das sus formas. De los documentos revisa- cadh de que el matrimonio no pueda ce-
dos hasta ahora,107 es la primera vez que se lebrarse sin el libre y pleno consentimien-
distingue entre la problemtica de la escla- to de los contrayentes (artculo 17, prrafo
vitud, en general, y la particular de las mu- 3), si es que tienen la edad y las condicio-
jeres: intercambiadas, vendidas, robadas, nes requeridas para ello (artculo 17, prra-
raptadas para la explotacin sexual o matri- fo 2). Son salvaguardas no slo de la liber-
monial la mayora de las veces. Con normas tad en s, sino remedios para uno de los
como sta, queda claro que reducir a una problemas ms apremiantes que viven mu-
persona a propiedad sea para trabajar en chas mujeres en el mundo.
minas, campos de algodn, limpiando Al regular el derecho a la propiedad pri-
casas o satisfaciendo apetitos sexuales es vada, la cadh proscribe tanto la usura co-
inaceptable. Incluso cuando la trata tiene mo cualquier otra forma de explotacin del
hombre por el hombre (artculo 21, prrafo
Desde inicios del siglo xx, existi una preocupacin
107
3). El espritu del movimiento obrero y anti-
por proscribir la trata de mujeres. En 1904, se emiti el
Acuerdo Internacional para la Represin de la Trata de esclavista vuelve a resonar: no importa la
Blancas. Despus, en 1910, se emiti la Convencin In- vestimenta que porte la tirana, hay que
ternacional para la Represin de la Trata de Blancas; le
sigui la Convencin Internacional para la Represin de desnudarla y proscribirla por lo que es!
la Trata de Mujeres y Menores de 1921 (publicada en el Finalmente, la cadh regula el discurso
Diario Oficial de la Federacin en 1936). En 1933, se adopt
la Convencin Internacional Relativa a la Represin de la de odio obligando a prohibir por ley to-
Trata de Mujeres Mayores de Edad (publicndose en M- da apologa del odio nacional, racial o reli-
xico en 1938). (Pregunta: qu dir de las preocupaciones
internacionales el que primero se hayan emitido conven- gioso, siempre que constituya una incitacin
ciones para erradicar la trata de mujeres, antes de que se les a la violencia o cualquier otra accin simi-
haya concedido los mismos derechos civiles y polticos?)
En 1950, se adopt la Convencin para la Represin de la lar (lo que incluye a la discriminacin).108
Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Es similar al concepto incluido en el pidcp:
Ajena (en Mxico, se public en 1956). Actualmente, los
tres documentos internacionales ms importantes que ri-
gen esta materia son la Convencin de las Naciones Uni- Vase Relatora Especial para la Libertad de Expre-
108

das contra la Delincuencia Organizada Transnacional, el sin, Captulo VII. Las expresiones de odio y la Con-
Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de vencin Americana sobre Derechos Humanos, Organi-
personas, especialmente mujeres y nios, que complemen- zacin de los Estados Americanos, disponible en:
ta la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delin- http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.
cuencia Organizada Transnacional y el Estatuto de Roma. asp?artID=443&lID=2#_ftn1

69
Estefana Vela Barba

si bien se proscribe este tipo de manifesta- particular relevancia para los nios y ni-
ciones, al exigir que inciten directamente a as, sino que proclama que los derechos
la accin, las expresiones permitidas son que las convenciones entregan a todas las
mayores. personas, son para los nios y nias tam-
bin. No slo tienen los derechos obvios: a
un nombre, una nacionalidad y a estar pro-
Convencin sobre los Derechos
tegidos del abuso de todo tipo, incluyendo
del Nio
el laboral y el sexual. Tambin tienen de-
En 1991, se public en el Diario Oficial de la recho a ser escuchados en juicio (artculo
Federacin la Convencin sobre los Dere- 12), a emitir su propia opinin (artculo 13),
chos del Nio (cdn). Este instrumento nor- a tener sus propias creencias religiosas (ar-
mativo represent la culminacin de todo tculo 14) y a asociarse libremente (artculo
un proceso de cambio en la concepcin que 15). No son propiedad de sus padres ni del
se tena de los nios y nias y su regulacin Estado, sino personas que deben ser respe-
jurdica: es la confirmacin de que, ms que tadas y protegidas en su individualidad
ser objetos de la proteccin estatal, son co- por su familia, la sociedad y las autoridades.
mo todas las personas sujetos de derechos. Todas las medidas especiales que se em-
Como se explic pginas atrs, el tra- prendan para proteger a los nios y nias,
tamiento que hoy se le da a los nios y tienen que estar encaminadas a permitir el
nias es uno de los grandes ejemplos del desarrollo individual de cada uno; a proveer-
derecho a la igualdad, entendido no como los de las herramientas para que en el futuro
el derecho que garantiza un tratamiento puedan ser quin sea que sean. Esto es un
homogneo que pierde de vista quines cambio radical: los nios y nias no pueden
son los sujetos regulados, sino como el entenderse ya como la inversin de una reli-
derecho que garantiza que cada quien re- gin, una corriente poltica o un espritu
ciba el trato que es necesario para que nacionalista. No son la carne de can que
efectivamente disfrute de sus derechos y alimenta el proyecto ideolgico social del
libertades. Esta Convencin parte del re- momento, sino personas; en desarrollo, pe-
conocimiento de que nios y nias son ro personas. Desde aqu puede entenderse,
personas en desarrollo, por lo que requie- por ejemplo, el artculo 17 de la Conven-
ren de una tutela especial. cin que regula la creacin de informacin
No es que esta Convencin invente nue- y programacin televisiva, radiofnica, li-
vos derechos aunque s recoge unos de teraria, teatral, etctera especfica para la
70
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

infancia. Los Estados deben velar porque Por ltimo, la cdn estipula un derecho
el nio tenga acceso a informacin y mate- a la igualdad y no discriminacin especfico
rial procedentes de diversas fuentes nacio- a favor de los nios y nias. As, su artcu-
nales e internacionales, en especial la infor- lo 2 dispone lo siguiente:
macin y el material que tenga por finalidad
1. Los Estados Partes respetarn los dere-
promover su bienestar social, espiritual y chos enunciados en la presente Conven-
moral y su salud fsica y mental. Lo primor- cin y asegurarn su aplicacin a cada nio
dial es que en todo se considere el inters sujeto a su jurisdiccin, sin distincin algu-
superior del nio (artculo 3, prrafo 1). na, independientemente de la raza, el color,
Un punto fundamental de la Conven- el sexo, el idioma, la religin, la opinin po-
cin es que admite ciertas diferencias que ltica o de otra ndole, el origen nacional,
pueden existir entre los mismos nios. As, tnico o social, la posicin econmica, los
por ejemplo, en la regulacin sobre los me- impedimentos fsicos, el nacimiento o cual-
dios de comunicacin, prev que stos [] quier otra condicin del nio, de sus padres
tengan particularmente en cuenta las ne- o de sus representantes legales.
cesidades lingsticas del nio pertene- 2. Los Estados Partes tomarn todas las
ciente a un grupo minoritario o que sea medidas apropiadas para garantizar que el
indgena (artculo 17, inciso d). En el nio se vea protegido contra toda forma
artculo 23, por su parte, se establecen una de discriminacin o castigo por causa de
serie de medidas que el Estado deber em- la condicin, las actividades, las opiniones
prender para proteger al nio mental o expresadas o las creencias de sus padres, o
fsicamente impedido. Es el espritu del sus tutores o de sus familiares.
derecho a la igualdad y a la no discrimina-
cin: obligan a la pregunta incesante sobre Se proscribe la discriminacin directa al
quines son las personas incluidas o exclui- menor, pero tambin la indirecta que recibe
das de una regulacin y qu es necesario en virtud de la discriminacin de la que sus
para remediar esa situacin. Tambin es el padres o sus representantes legales son obje-
reconocimiento de que una misma persona to. Esta norma visibiliza uno de los efectos
puede ser objeto de discriminaciones ml- ms ignorados de la persecucin o exclusin:
tiples a partir de su pertenencia a diversos cmo afecta a aquellos sujetos a la tutela de
grupos vulnerables: ser nio e indgena, nio los adultos. Por ms que en las guerras, lu-
con discapacidad o nia no es lo mismo chas, revueltas y movimientos sean los ma-
que ser nio blanco y sin discapacidades. yores los que emprenden las armas, rara vez

71
Estefana Vela Barba

son los nicos afectados.109 Es necesario El derecho de toda mujer a una vida libre
atender el impacto que estos actos tienen en de violencia incluye, entre otros:
los nios y las nias en todos los momentos. a) el derecho de la mujer a ser libre de toda
forma de discriminacin, y
b) el derecho de la mujer a ser valorada y
Convencin Interamericana para
educada libre de patrones estereotipados
prevenir, sancionar y erradicar de comportamiento y prcticas sociales y
la Violencia contra la Mujer culturales basadas en conceptos de inferio-
ridad o subordinacin.
En 1999, se public en el Diario Oficial de la
Federacin uno de los esfuerzos ms impor-
tantes del sistema interamericano para reme- Se concibe a la discriminacin como
diar los problemas de violencia en contra de una forma de violencia. Combatir a la dis-
las mujeres: la Convencin Interamericana criminacin es una forma de garantizar
para prevenir, sancionar y erradicar la Vio- una disminucin en la violencia que su-
lencia contra la Mujer, tambin conocida fren las mujeres. Identificar y denunciar
como la Convencin de Belm do Par.110 los estereotipos a los que estn sujetas es
Si bien es una Convencin dedicada, una forma de liberarlas: de los actos ms
como su nombre lo indica, al problema de cotidianos invisibles, muchas veces se
la violencia, en un punto est conectada puede escalar, si no se detienen, a los ms
con la igualdad. En su artculo 6, establece atroces.111
lo siguiente:
111
Existen, a la fecha, tres casos que han llegado a la
109
Este derecho fue determinante, por ejemplo, para la Corte Interamericana de Derechos Humanos por vio-
Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso lacin a la Convencin Belm do Par, paradigmticos
Karen Atala e hijas v. Chile. Karen Atala una mujer chile- todos del problema de la violencia en contra de las muje-
na perdi la guardia y custodia de sus hijas por ser lesbiana. res en Mxico: (1) Gonzlez y otras vs. Mxico (Campo
Cuando invit a su pareja mujer a vivir con ella y sus tres Algodonero), (2) Rosendo Cant y otras v. Mxico y (3)
hijas menores de edad, el padre de las nias la demand por Fernndez Ortega y otros v. Mxico. El primero tiene que
ponerlas en riesgo y exigi se le otorgara a l la guardia ver con el secuestro, violacin, mutilacin y asesinato de
y custodia. La Corte Suprema de Chile le dio la razn al tres mujeres dos de ellas menores de edad en Ciudad
padre. La Corte Interamericana de Derechos Humanos Jurez. El segundo tiene que ver con la violacin de una
decidi el pasado 24 de febrero de 2012 que esta deci- mujer indgena tambin menor de edad por parte de
sin violent no slo el derecho a la no discriminacin elementos del Ejrcito (varios la violaron, al mismo tiem-
de Karen Atala, sino de sus hijas. Corte Interamericana de po, en un ro ella estaba lavando ropa cuando ellos lle-
Derechos Humanos, Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, garon mientras otros vean y se rean). El tercero tiene
sentencia de 24 de febrero de 2012, p. 51. que ver con la violacin de una mujer indgena, tambin
110
La razn detrs de este nombre es que fue adoptada por un miembro del ejrcito, mientras otros miembros del
en la ciudad Belm do Par, Brasil. ejrcito vean la violacin.

72
El derecho constitucional
a la no discriminacin y la igualdad como diferencia

Quiz despus de todo el desarrollo de la El cambio en el 2001 gir en torno a dos


igualdad y la no discriminacin que acon- ejes: la autonoma y la no discriminacin.
teci a lo largo del siglo xx no sorprenda En relacin a lo primero, se proclam el
ya la reforma que en agosto de 2001 se derecho de los pueblos y las comunidades
realiz a la Constitucin en Mxico. El indgenas a la libre determinacin y, en
artculo 1, intacto desde 1917, se cambi consecuencia, a la autonoma para [entre
para incluir, finalmente, el derecho a la no otras cosas] decidir sus formas internas de
discriminacin, en los siguientes trminos: convivencia y organizacin social, econ-
mica, poltica y cultural, aplicar sus pro-
Queda prohibida toda discriminacin mo-
pios sistemas normativos en la regulacin y
tivada por origen tnico o nacional, el g-
solucin de sus conflictos internos, elegir
nero, la edad, las capacidades diferentes, la
a sus propias autoridades y preservar y
condicin social, las condiciones de salud,
enriquecer sus lenguas (artculo 2, aparta-
la religin, las opiniones, las preferencias,
do A). En relacin a la no discriminacin,
el estado civil o cualquier otra que atente
se estableci una serie de medidas para
contra la dignidad humana y tenga por
promover la igualdad de oportunidades de
objeto anular o menoscabar los derechos y
los indgenas y eliminar cualquier prcti-
libertades de las personas.
ca discriminatoria (artculo 2, apartado
Este artculo fue parte de la reforma que B), especficamente, en asuntos econmi-
transform la regulacin de los pueblos in- cos, de educacin, salud, vas de comuni-
dgenas a nivel constitucional. Si bien des- cacin, vivienda y desarrollo sustentable.
de 1992 se haba reconocido la composi- Son dos las razones por las cuales esta
cin pluricultural de la Nacin, para el reforma es fundamental: la primera es por-
2001 y despus de toda la lucha del Ejrci- que implica la comprensin de la igualdad
to Zapatista de la Liberacin Nacional el no como similitud, sino como diferencia. Es el
mero reconocimiento result insuficiente. derecho que todos tienen para ser quienes
73
Estefana Vela Barba

Convencin sobre los Derechos de las


Personas con Discapacidad
Si se anula esta autonoma, la
En el 2008, se public en el Diario Oficial
igualdad se convierte en asimilacin: de la Federacin la Convencin sobre los
el mecanismo por el cual las Derechos de las Personas con Discapaci-
dad, el esfuerzo ms importante a nivel
personas pierden su identidad
internacional de transformar la regulacin
para conformarse a lo mayoritario de esta materia.112 Este tratado es intere-
sante porque simboliza la penetracin del
discurso de la dignidad y la no discrimina-
cin a uno de los mbitos menos cuestio-
son, incluso si esto difiere de lo que la ma- nados en la regulacin jurdica: la manera
yora es. Este derecho abarca todo: la len- en la que se conciben y tratan a las perso-
gua, la vestimenta, la tierra, el gobierno, nas con discapacidad.
las normas, incluso. Si no se permite esta Desde la misma forma en la que se de-
autonoma, la igualdad se convierte en nominan a estas personas puede verse el
asimilacin: el mecanismo por medio del cambio: los incapaces los dementes, los
cual las personas pierden su identidad para idiotas, los imbciles, los sordomudos, como
conformarse a lo mayoritario. La segunda los llamaban los Cdigos Civiles113 deja-
razn por la cual esta reforma es importante ron de ser tales. La identidad primordial,
es por cmo entiende el problema indgena: 112
La otra convencin importante que rige en Mxico
como uno que se origina con la conquista, es la Convencin Interamericana para la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas
pero que, a la vez, ha evolucionado con el con Discapacidad, publicada en el Diario Oficial de la Fe-
paso de los aos. Son varios los diputados y deracin en el 2001.
113
El artculo 450 del Cdigo Civil para el Distrito y
los senadores que, al discutir la iniciativa, Territorios Federales en Materia Comn y para toda la
hacen alusin a los cinco siglos de discrimi- Repblica en Materia Federal de 1928 estableca lo si-
guiente:
nacin que han vivido estos pueblos. Lo im- Tienen incapacidad natural y legal:
portante es sealar cmo se reconoce que, si I. Los menores de edad;
II. Los mayores de edad privados de inteligencia por
bien la dinmica no es exactamente la mis- locura, idiotismo o imbecilidad, aun cuando ten-
ma que hace 500 aos, existe una conexin: gan intervalos lcidos;
III. Los sordo-mudos que no saben leer ni escribir;
hay un dficit histrico que an no se ha IV. Los ebrios consuetudinarios, y los que habitual-
podido corregir, pero que debe remediarse. mente hacen uso inmoderado de drogas ener-
vantes.

74
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

ahora, es la de la Persona; la discapacidad no son las personas las que tienen que com-
opera, ms bien, como algo que es parte de probar por qu merecen ser titulares de dere-
ella, pero no la define; no es El Idiota, El chos, sino aquellos que quieren restringirlos
Sordomudo, El Demente; es una persona quienes tienen que convencer sobre la nece-
con una discapacidad. sidad de hacerlo. No son los negros, las mu-
Al ser la persona el punto de partida, la jeres, los judos, los nios, los homosexuales
titularidad de todos los derechos resulta una o los que tienen una discapacidad los que
consecuencia lgica.114 Esto es lo revolucio- estn sentados en el banco de los acusados,
nario de la dinmica de la igualdad y la no sino sus detractores; la pregunta es por qu
discriminacin: la base son los derechos y limitar y por qu, adems, de esa forma y
no la restriccin. Invierte la carga de la prueba: no por qu ampliar.
Bajo esta concepcin es que se procla-
Esta norma cambi hasta 1992: se derogaron las frac- ma que las personas con discapacidad
ciones III y IV, se mantuvo la fraccin I y se reform la tienen capacidad jurdica en igualdad de
II para quedar as: Los mayores de edad disminuidos o
perturbados en su inteligencia, aunque tengan intervalos condiciones con las dems en todos los
lcidos; y aquellos que padezcan alguna afeccin origina- aspectos de la vida (artculo 12, prrafo
da por enfermedad o deficiencia persistente de carcter f-
sico, psicolgico o sensorial o por la adiccin a sustancias 2), rompindose, con ello, una de las
txicas como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefa- principales barreras en esta materia. Des-
cientes; siempre que debido a la limitacin, o la alteracin
en la inteligencia que sto les provoque no puedan gober- de aqu es que se justifica sostener el dere-
narse y obligarse por si mismos, o manifestar su voluntad cho de las personas con discapacidad a
por algn medio. Volvi a cambiar en el 2000, que es
como permanece hasta la fecha: Los mayores de edad por contraer matrimonio [] y fundar una
causa de enfermedad reversible o irreversible, o que por su familia sobre la base del consentimiento
estado particular de discapacidad, ya sea de carcter fsico,
sensorial, intelectual, emocional, mental o varias de ellas libre y pleno (artculo 23, prrafo 1, inci-
a la vez, no puedan gobernarse, obligarse o manifestar su so a); a decidir libremente y de manera
voluntad, por s mismos o por algn medio que la supla.
De ah el inicio de la Convencin:
114 responsable el nmero de hijos que quie-
a) Recordando los principios de la Carta de las Na- ren tener y el tiempo que tiene que trans-
ciones Unidas que proclaman que la libertad, la
justicia y la paz en el mundo tienen por base el currir entre un nacimiento y otro (artcu-
reconocimiento de la dignidad y el valor inhe- lo 23, prrafo 1, inciso b), y a mantener su
rentes y de los derechos iguales e inalienables de
todos los miembros de la familia humana [] fertilidad incluso siendo nios en
b) Reconociendo que las Naciones Unidas, en la De- igualdad de condiciones con los dems
claracin Universal de Derechos Humanos y en
los Pactos Internacionales de Derechos Humanos, (artculo 23, prrafo 1, inciso c). Tambin
han reconocido y proclamado que toda persona as su derecho a trabajar (artculo 27) y a
tiene los derechos y libertades enunciados en esos
instrumentos, sin distincin de ninguna ndole [] gozar de los derechos polticos (artculo
75
Estefana Vela Barba

29) que, en muchos respectos, no han si- entiende que los Estados deben adoptar las
do reconocidos para estas personas. medidas pertinentes para asegurar el ac-
Por supuesto que esta Convencin esta- ceso de las personas con discapacidad, en
blece lmites para el ejercicio de los dere- igualdad de condiciones con las dems, al
chos, pero stos se imponen slo desde dos entorno fsico, el transporte, la informa-
frentes: a) cuando colisionen con derechos cin y las comunicaciones (artculo 9,
de otras personas y b) cuando la restriccin prrafo 1). Rampas para acceder a edifi-
sea para proteger a la misma persona con cios, boletas electorales en braille, debates
discapacidad. Estos lmites, sin embargo, presidenciales con traduccin para sordo-
deben siempre interpretarse de manera ab- mudos son algunos de los ejemplos de
solutamente restrictiva y, por lo general, su adaptacin que esta Convencin mandata.
pertinencia queda sujeta a comprobacin en Acomodar a la diferencia, y claro, enten-
cada caso individual. Esta Convencin ya no derla y valorarla:
permite que se encasillen a todas las perso-
1. Los Estados Partes se comprometen a
nas con discapacidad bajo una categora
adoptar medidas inmediatas, efectivas y
genrica de incapaces, en donde cada uno
pertinentes para:
de ellos tenga que comprobar que s es capaz.
a) Sensibilizar a la sociedad, incluso a nivel
No se trata ya de que una persona con algu- familiar, para que tome mayor conciencia
na deficiencia fsica tenga que evidenciar respecto de las personas con discapacidad
cmo s es capaz de votar o que alguien con y fomentar el respeto de los derechos y la
un dficit mental compruebe que s puede dignidad de estas personas;
hacerse cargo de su propia sexualidad o re- b) Luchar contra los estereotipos, los pre-
produccin. Corresponde, ms bien, com- juicios y las prcticas nocivas respecto de
probar a quien tenga inters en ello que es- las personas con discapacidad, incluidos los
tas personas no pueden votar, no pueden que se basan en el gnero o la edad, en to-
cuidar a un nio, no pueden tener un traba- dos los mbitos de la vida;
jo o no pueden manejar sus bienes por po- c) Promover la toma de conciencia respec-
ner algunos ejemplos. Se tiene que ver al to de las capacidades y aportaciones de las
individuo, no al estereotipo. personas con discapacidad.
Otro de los puntos principales de esta Con esto llegamos al destino final de este
Convencin es que obliga a la sociedad a texto: Qu implica actualmente el dere-
acomodar la diferencia y no a la diferencia cho a la igualdad y a la no discrimina-
a acomodarse a la sociedad. Desde aqu se cin?

76
El punto de llegada:
la igualdad y la no discriminacin

El propsito de este apartado es exponer luz de las distintas reivindicaciones que


el estado jurdico de la igualdad y la no se han visto a lo largo de este documen-
discriminacin el da de hoy, desde una to. Lo mismo ocurre con la forma en la
perspectiva constitucional. Despus de todo que ahora se llaman a los derechos: son
lo visto, queda ya concretar cul es la na- humanos, no fundamentales, constitucio-
turaleza jurdica especfica de estos valores, nales o subjetivos. Con este nombre, se
as como sus mltiples alcances. evoca la conexin que tienen con lo que
Para empezar, est el primer prrafo del se considera lo sagrado, lo inviolable, lo
artculo 1 de la Constitucin, reciente- humano: la dignidad. De ah que ahora
mente reformado para quedar en los si- la Constitucin hable de reconocer y no
guientes trminos: de otorgar derechos: si stos reflejan lo
inviolable, lo esencial, lo incontroverti-
En los Estados Unidos Mexicanos todas las
blemente moral, al Estado no le queda
personas gozarn de los derechos humanos
ms que reconocerlo y protegerlo. Cuarta
reconocidos en esta Constitucin y en los
modificacin fundamental: gracias a esta
tratados internacionales de los que el Estado
norma, es indisputable115 que los dere-
Mexicano sea parte, as como las garantas
chos humanos reconocidos en los trata-
para su proteccin, cuyo ejercicio no podr
dos internacionales ya tienen fundamento
restringirse ni suspenderse, salvo en los ca-
constitucional. Esto es, todo lo relaciona-
sos y bajo las condiciones que esta Consti-
tucin establece. 115
Por el artculo 133, los tratados internacionales ya
eran considerados parte de la Ley Suprema de la Na-
Evidentemente, el primer gran cambio cin. Sin embargo, persista la idea a veces explcita, a
veces implcita de que no gozaban de una jerarqua tal
que debe sealarse es la denominacin del
que pudiera obligar a todas las autoridades a respetarlos
sujeto de derechos: ya no es el individuo, o que su cumplimiento no era exigible en tribunales.
Con la reforma constitucional del 2011, ya no queda la
sino la persona. Se trata de una transfor-
menor duda de su rango: obligan a todas las autoridades,
macin simblica importante, ms a la por igual.

77
Estefana Vela Barba

Queda prohibida toda discriminacin moti-


vada por origen tnico o nacional, el gnero,
la edad, las discapacidades, la condicin
Todas las personas que pisan el social, las condiciones de salud, la religin,
territorio nacional gozan de las opiniones, las preferencias sexuales, el
todos los derechos humanos estado civil o cualquier otra que atente
contra la dignidad humana y tenga por
consagrados en la Constitucin objeto anular o menoscabar los derechos y
libertades de las personas.

As, a la obligacin de que todos gocen


do con derechos humanos que est con- de los derechos humanos, le sigue la prohi-
tenido en un tratado, puede ser utilizado bicin de que si alguien no va a disfrutar de
para juzgar todos los actos legislativos, estos derechos y libertades, las razones
administrativos, jurisdiccionales de las para esta exclusin no estn relacionadas
autoridades mexicanas. Como se ha vis- con el origen tnico o nacional, el gnero,
to, gran parte del desarrollo del derecho a la edad, las discapacidades, la condicin
la igualdad y a la no discriminacin ha social, de salud, las preferencias sexuales
sido en la arena internacional, por lo que o cualquiera otra que atente contra la dig-
esta incorporacin resulta en una inno- nidad humana.
vacin trascendental en esta materia. En Qu significa discriminar en el texto
conclusin, esta norma garantiza que to- constitucional? A la luz de todo lo visto:
das las personas que pisen el territorio cualquier diferenciacin, exclusin, res-
nacional gocen de todos los derechos hu- triccin que gire en torno a ciertos ejes,
manos consagrados en la Constitucin o que anule o menoscabe los derechos y las
en los tratados internacionales. Una vez libertades de la persona. Valga diferen-
ms, la prohibicin de la exclusin (que ciar aqu entre el derecho a la igualdad
algunos no disfruten de estos derechos) genrico y el derecho a la no discrimi-
se deriva de la obligacin de la inclusin nacin. El primero es el medio para
(que todos los disfruten). vigilar cualquier tipo de distincin, sin
El derecho a la no discriminacin, con- atender necesariamente a las razones; por
sagrado ahora en el quinto prrafo del art- ejemplo, el derecho a la igualdad es el que
culo 1, completa el derecho a la igualdad: sirve para proteger a las empresas de reci-

78
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

bir un trato diferenciado en la legislacin dioelctrico.118 El derecho a la igualdad sir-


fiscal. Es el medio que les permite exigir un ve para juzgar un tratamiento que, si bien
beneficio que no se les otorg y a otros incide en los derechos de las personas de
s o defenderse de una contribucin que propiedad, de comercio, procesales, de ac-
slo a ellas y no a otros les impusieron.116 ceso a la justicia, etctera, no tiene detrs
En materia procesal, por ejemplo, es la una historia trgica de exclusin sistemti-
garanta que permite cuestionar por qu ca con base en razones, por lo general, arbi-
las partes de un proceso tienen plazos dis- trarias. Para esto ltimo, est el derecho a
tintos para responder una demanda o ma- la no discriminacin; ste es el que sirve
nifestar lo que a su inters convenga.117 Por para erradicar comportamientos que me-
virtud de esta garanta, una radiodifusora noscaban el disfrute ms bsico de dere-
puede exigir el mismo tratamiento que las chos a disponer del propio cuerpo, a un
concesionarias de telecomunicaciones para espacio digno, a votar, a expresarse, a casar-
efectos de la explotacin del espectro ra- se, a transitar de ciertas personas. Los
negros y el derecho a no ser un esclavo!
Las mujeres y el derecho a votar y a no
116
Vase, por ejemplo, la siguiente tesis: Empresarial
a tasa nica. El artculo 4, fraccin iii, de la Ley del Im- tener que pedir permiso para trabajar! Las
puesto Relativo, al no exentar del pago del tributo a las personas con discapacidad y el derecho a
sociedades y asociaciones de carcter civil que presten
servicios educativos, no viola las garantas de igualdad poder actuar en su propio nombre!... Valga
y equidad tributaria (legislacin vigente a partir del 1 de la siguiente tesis de la Suprema Corte de
enero de 2008), Tesis Aislada del Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin de la Novena poca, Se- Justicia de la Nacin, relativa a la regula-
manario Judicial de la Federacin, XXXII, agosto de 2010, cin del tabaco y los comercios, para en-
p. 232, P. XLIII/2010 (Registro nmero 164070).
117

Vase, por ejemplo, Medios de impugnacin tender la diferencia entre ambos derechos:
electorales. Los artculos 12 y 73 de la Ley relativa de [La] norma [contenida en el artculo 16
Tamaulipas, que prevn los plazos para su interposicin,
violan el principio de igualdad procesal de las partes, Ju- de la Ley General para el Control del Taba-
risprudencia del Pleno de la Suprema Corte de Justicia co] impide a los comerciantes colocar ciga-
de la Nacin de la Novena poca, Semanario Judicial de
la Federacin, XXXI, febrero 2010, p. 2323, P./J. 19/2010 rrillos en lugares que permitan al consu-
(Registro nmero 165 211). Vase tambin Instituciones
de crdito. El artculo 72 de la Ley relativa no viola el
principio de igualdad consagrado en el artculo 1 consti- 118
Vase Radiodifusin. El artculo 16 de la Ley Fe-
tucional, al permitir a tales instituciones optar por la va deral de Radio y Televisin, que establece un trmino fijo
civil hipotecaria cuando el crdito tenga esta garanta, de veinte aos para la vigencia de la concesin, viola el
Tesis aislada del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de principio de igualdad, Jurisprudencia del Pleno de la Su-
la Nacin de la Novena poca, Semanario Judicial de la prema Corte de Justicia de la Nacin de la Novena po-
Federacin, XI, abril 2000, p. 76, P. LXVIII/2000 (Regis- ca, Semanario Judicial de la Federacin, XXVI, diciembre
tro nmero 191959). de 2007, p. 1088, P./J. 77/2007 (Registro nmero 170635).

79
Estefana Vela Barba

Se trata, por el contrario, de una dis-


posicin sobre la comercializacin y ven-
El derecho a la no ta de productos aplicable a todas las per-
sonas fsicas y jurdicas que desarrollen
discriminacin sirve para dicha actividad empresarial, como otras
erradicar comportamientos que que se proyectan sobre el desempeo de
menoscaban el disfrute ms las actividades profesionales. Tampoco
desde la perspectiva que toma en cuenta
bsico de derechos la naturaleza del derecho afectado hay
razones para exceptuar el anlisis ordina-
rio, ya que aunque la libertad de comer-
cio se cuenta entre las garantas indivi-
midor tomarlos directamente [] No duales fundamentales, se trata de un
utiliza[, por lo tanto,] un criterio de distin- derecho que la Constitucin General de
cin referido al origen tnico o nacional, el la Repblica consagra en una frmula cu-
gnero, la edad, las capacidades diferentes, ya ambigedad no llega a velar la alusin a
la religin o el estado civil, ni se articula una estructura regulativa condicionante.
en torno a elementos que atenten contra Adems, el artculo 16, fraccin II, de la
la dignidad humana o tengan por objeto Ley General para el Control del Tabaco no
anular o menoscabar los derechos y liber- incide de un modo central y determinante
tades de las personas. Esto es, la norma en el derecho a elegir una profesin u ofi-
contiene una directiva aplicable a todos cio, pues no condiciona la posibilidad de ser
los que se dediquen a comercializar ciga- titular de un establecimiento mercantil, sino
rrillos, los cuales no constituyen un grupo, que introduce un condicionamiento de ejerci-
sociolgicamente hablando, equiparable a los cio respecto de uno entre los miles de produc-
articulados respecto a los criterios del artcu- tos que las empresas comercializan ordina-
lo 1 constitucional (los cuales remiten a ca- riamente.119
tegoras o grupos de personas que comparten
o han compartido histricamente una condi-
cin de exclusin) ni una categorizacin que
119
Control de tabaco. El artculo 16, fraccin ii, de la
Ley general relativa no debe ser sometido a un escrutinio
atente contra la dignidad humana o tenga de igualdad intenso, Tesis aislada del Pleno de la Supre-
por objeto anular o menoscabar las liberta- ma Corte de Justicia de la Nacin de la Novena poca,
Semanario Judicial de la Federacin, XXXIV, agosto 2011,
des. [] p. 24, P. VII/2011 (Registro nmero 161364).

80
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

No es cualquier discriminacin, sino la El origen nacional: cualquier distin-


que tiene como trasfondo una de las cate- cin, por ejemplo, entre los mexicanos
goras establecidas en el prrafo quinto del y los extranjeros, salvo las especfica-
artculo 1 constitucional. No es respecto mente dispuestas en la Constitucin,
del ejercicio de cualquier derecho, sino res- debe levantar sospecha.121 Cualquier
pecto del reconocimiento, goce o ejercicio otra distincin que pueda darse respec-
de derechos bsicos relacionados con la to de ciertas nacionalidades, por ejem-
dignidad humana. Cules son los supues- plo, tambin debe levantar sospecha.
tos de no discriminacin que prev la El gnero: esto puede incluir cual-
Constitucin? quier diferenciacin que se realice
entre hombres y mujeres, pero tam-
El origen tnico: pinsese en todo lo bin cualquiera que incida en la
relacionado con los indgenas.120 conformacin de la identidad de g-
nero. Desde aqu, por ejemplo, toda
120
A manera de ejemplo, resulta ilustrativa una tesis
de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la la cuestin de las personas tran-
Nacin, referente a la interpretacin que debe hacerse sexuales o transgnero amerita una
de la norma constitucional que obliga a tener en cuenta
las costumbres y especificidades culturales de las perso- proteccin especial.122
nas indgenas en los juicios y procedimientos de que sean La edad: cualquier distincin por
parte. La Sala refiere a una interpretacin que sostiene
que esta norma es slo aplicable a quienes hablan una este motivo, resulta preocupante.
lengua indgena y adems de ello no entienden ni ha- Aunque, atendiendo al factor hist-
blan espaol. La Sala replica que: Por el contrario, la
persona indgena cuyos derechos tutela la Constitucin rico, las que se realizan en torno a
federal es paradigmticamente la persona multilinge, los nios, nias y adolescentes ame-
que tiene derecho a obtener del Estado tanto el apoyo
necesario para poder vivir plenamente en su lengua la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Nove-
materna, como el necesario para acceder a una comu- na poca, Semanario Judicial de la Federacin, XXX, di-
nidad poltica ms amplia mediante el conocimiento del ciembre 2009, p. 293, 1a CCVIII/2009 (Registro nmero
espaol. Tan incompatibles con la Constitucin son las 165717).
polticas asimilacionistas tradicionales, que perseguan 121
Para un anlisis de un caso de la Suprema Corte de
la desaparicin de las lenguasindgenas, desconocan el Justicia de la Nacin relacionado con el tratamiento dife-
derecho de las personas a transmitirlas y usarlas privada renciado que reciben los extranjeros y los mexicanos para
y pblicamente y convertan la condicin de hablante de efectos del matrimonio, vase Courtis, op. cit., nota 10.
lengua indgena en un locus permanente de discrimina- 122
Vase el Amparo Directo Civil 6/2008, resuelto
cin y subordinacin, como lo sera ahora una poltica por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
que condicionara el mantenimiento de la condicin de el 9 de enero de 2009, en el que sostuvo el derecho a la
ser o sentirse persona indgena al hecho de no conocer el identidad sexual e identidad de gnero, como derivado del
espaol. Personas indgenas bilinges o multilinges. derecho al libre desarrollo de la personalidad, que sirve
mbito subjetivo de aplicacin del artculo 2, apartado para tutelar las elecciones de las personas relativas a la
a, fraccin viii, de la Constitucin Poltica de los Estados forma en la que se identifican: hombres/mujeres, mascu-
Unidos Mexicanos, Tesis aislada de la Primera Sala de linos/femeninos.

81
Estefana Vela Barba

ritan atencin especial, as como las la prdida del trabajo y de los bene-
relativas a la vejez. ficios de seguridad social por el solo
Las discapacidades: cualquier dife- hecho de tener VIH.125
renciacin injustificada relacionada La religin: cmo se trata, por ejem-
con personas que tengan deficien- plo, a las minoras religiosas en M-
cias fsicas, mentales, intelectuales o xico los judos, los protestantes, los
sensoriales a largo plazo que, al in- testigos de Jehov,126 los ateos debe
teractuar con diversas barreras, pue- siempre preocupar a la autoridad por
dan impedir su participacin plena virtud de esta norma.
y efectiva en la sociedad123 resulta Las opiniones: si bien la causal es
proscrita por virtud de esta norma. genrica, pinsese, por ejemplo, en
La condicin social: pinsese en los disidentes polticos y las diversas
las diferenciaciones por clase, por persecuciones de las que han sido o
castas, por linaje; en los pobres, los pueden ser vctimas.
obreros, los descendientes de escla- Las preferencias sexuales: el caso pa-
vos; etctera. radigmtico es el de los gays, las les-
Las condiciones de salud: dada la bianas y los bisexuales,127 aunque la
categora, los casos pueden ser de lo causal puede abarcar ms supuestos.
ms diverso: pueden versar sobre el El estado civil: recurdese cmo la
acceso diferenciado a los servicios ciudadana dependa si uno esta-
mdicos con base en la salud por
ejemplo, si se goza de buena salud, 125
Vase el Amparo en revisin 307/2007, resuelto por
el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el
s se tiene acceso a la proteccin la- 24 de septiembre de 2007. En este caso, la Corte resolvi
boral124 o, por ejemplo, el caso de que una norma que daba de baja a miembros del ejrcito
por el solo hecho de tener vih resultaba discriminatoria.
126
Vase Arturo Brcena Zubieta, La objecin de
123
Artculo 1 Convencin Sobre los Derechos de las conciencia de los testigos de Jehov en relacin con los
Personas con Discapacidad. smbolos patrios en Mxico. Un caso de colisin de prin-
124
Seguridad y servicios sociales de los trabajadores del cipios constitucionales, Isonoma, nm. 26, abril 2007,
estado de Sonora. El artculo 6 del Reglamento para los ser- pp. 167-217.
vicios mdicos del isssteson, al establecer que para tener 127
Vase la Accin de Inconstitucionalidad 2/2010,
acceso al servicio mdico los trabajadores de nuevo ingreso resuelta por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de
o reingreso debern acreditar que gozan de buenasalud, la Nacin el 16 de agosto de 2010. Aqu declar la cons-
viola el artculo 1 de la Constitucin General de la Re- titucionalidad del matrimonio entre personas del mismo
pblica, Tesis aislada de la Primera Sala de la Suprema sexo, as como la adopcin por parte de estas parejas, con
Corte de Justicia de la Nacin de la Novena poca, Sema- base en el derecho al libre desarrollo de la personalidad,
nario Judicial de la Federacin, XXIX, mayo 2009, p. 94, 1a el derecho a la proteccin de la familia y el derecho a la
LXXV/2009, p. 94 (Registro nmero 167171). no discriminacin.

82
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

ba casado acceda a ella a los 18 forme a sus competencias, debe atender al


aoso soltero hasta los 21, o las derecho a la no discriminacin en sus ac-
diferencias entre las mujeres casadas tos. Sea una jueza civil, un mdico de un
y las solteras. hospital pblico, un polica, el secretario
Cualquier otra que atente contra la de Educacin Pblica, un miembro del
dignidad humana. La Constitucin ejrcito no importa: todos estn sujetos
deja las causales abiertas: cualquier a la Constitucin y a la consideracin es-
otra distincin que llegue a surgir en pecial de este derecho. La segunda parte es
los hechos y que incida en la dignidad clave: los derechos humanos generan dis-
humana resulta tambin proscrita.128 tintas obligaciones para las autoridades
todas. Si las relacionamos con el derecho
Entonces, existe un derecho a la igual- a la no discriminacin, lo que se tiene es lo
dad y un derecho a la no discriminacin; siguiente:129
lo que los distingue son las razones que
justifican las diferenciaciones que juzgan y Las autoridades estn obligadas a
los derechos afectados que vienen a prote- respetar el derecho a la no discrimi-
ger. Dado el desarrollo de este texto, el nacin. Las obligaciones de respetar
ms relevante para corregir las diversas se definen por el deber del Estado
injusticias histricas es el de la no discri- de no injerir, obstaculizar o impedir
minacin. Ahora, segn el mismo texto el acceso al goce de [un] derecho.130
constitucional, para qu sirve este dere- En este caso, es lo que obliga a las
cho? A quin obliga? A qu lo obliga? autoridades a no discriminar direc-
Conforme al nuevo tercer prrafo del ar- tamente.131 Una ley que prohba al
tculo 1 constitucional, todas las autorida-
129
Para un mejor entendimiento de las obligaciones
des, en el mbito de sus competencias, tienen de respetar, proteger, garantizar y promover, vase Vctor
la obligacin de promover, respetar, proteger y Abramovich y Christian Courtis, Los derechos sociales
como derechos exigibles, Editorial Trotta, 2004, pp. 29 ss.
garantizar los derechos humanos. La primera 130
Vctor Abramovich y Christian Courtis, Los de-
parte es fundamental: cada autoridad, con- rechos sociales como derechos exigibles, Editorial Trotta,
2004, p.29.
131
La Suprema Corte de Justicia ha desarrollado un
128
Esto lo reconoci ya la Suprema Corte en Pobreza test precisamente para evaluar este tipo de discrimina-
y vulnerabilidad. Sus diferencias y relaciones en la Ley cin. Si el tratamiento diferenciado incide sobre una de
General de Desarrollo Social, Jurisprudencia del Pleno las categoras previstas en el prrafo quinto del artculo
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Nove- 1 constitucional y afecta derechos bsicos relacionados
na poca, Semanario Judicial de la Federacin, XXX, agos- con la dignidad humana, el juez debe revisar el acto de
to 2009, p. 1073, P./J. 86/2009 (Registro nmero 166607). autoridad utilizando un escrutinio estricto. Si, por el con-

83
Estefana Vela Barba

matrimonio entre personas del mis- que no se le exigen a las viudas,132 re-
mo sexo, por ejemplo, o una ley que sultan violatorias de esta obligacin.
imponga requisitos a los viudos para Aqu tambin habra que incluir a
acceder a la pensin de sus esposas las normas que, a la hora de ser apli-
cadas, generan una discriminacin
trario, es una simple diferenciacin que afecta derechos, sistemtica en los rubros prohibidos
debe de aplicar un escrutinio ordinario. Cul es la dife-
rencia entre este tipo de revisiones? Valga una tesis del por la Constitucin. Por ejemplo, la
Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin para penalizacin del aborto, en los tr-
entender este punto:
Para descartar el carcter discriminatorio de una nor- minos en los que est articulado en
ma cuando se somete a unescrutiniode igualdad ordina- la mayora de los cdigos penales del
rio, basta con[:] [(a)] examinar si el establecimiento de
la clasificacin analizada persigue una finalidad consti- pas, es una regulacin que afecta de
tucionalmente admisible; [(b)] si resulta racional para su manera diferenciada a las mujeres
consecucin esto es, si guarda una relacin identificable
de instrumentalidad respecto de ella y [(c)] si constitu- segn su capacidad econmica: la
ye adems un medio proporcional que evita el sacrificio proscripcin del aborto con pocas
innecesario de otros bienes y derechos, de modo que no
exista un desbalance entre lo que se consigue con la me- o sin excepciones, sin importar el
dida legislativa y los costos que impone desde la perspec- periodo de la gestacin, orilla a las
tiva de otros intereses y derechos constitucionalmente
protegidos. Estos dos ltimos puntos son esenciales, ya mujeres a interrumpir sus embarazos
que, bajo unescrutiniode igualdad ordinario, no se exige en lugares clandestinos. De acuerdo
que el legislador persiga los objetivos constitucionalmen-
te admisibles por los mejores medios imaginables, sino con los recursos de los que disponen,
que basta que los que utiliza estn encaminados de al- los lugares a los que tienen acceso
gn modo a la consecucin del fin, que constituyan un
avance hacia l, aunque pueda pensarse en medios ms sern ms o menos salubres, ms o
efectivos y adecuados desde otros puntos de vista. As, menos peligrosos. La interrupcin
para que pueda concluirse que la norma supera elescru-
tiniode constitucionalidad es suficiente con que sea ins- de un embarazo practicada en con-
trumentalmente apta para impulsar las cosas en algn diciones insalubres expone no slo la
grado en direccin al objetivo perseguido.
Vase tambin Principio de igualdad. Interpretacin salud, sino la vida de las mujeres.133
constitucional para determinar si en un caso procede
aplicar escrutinio intenso por estar involucradas cate- 132
Vase Seguro social. El artculo 152 de la Ley rela-
goras sospechosas, Tesis aislada de la Primera Sala de tiva, vigente hasta el 30 de junio de 1997, viola la garan-
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Nove- ta de igualdad jurdica entre el varn y la mujer, tesis
na poca, Semanario Judicial de la Federacin, XXXII, aislada de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
septiembre 2010, p 183, 1 CIV/2010 (Registro nmero de la Nacin de la Novena poca, Semanario Judicial de
163768); Igualdad. En su escrutinio ordinario, el legis- la Federacin, XXVII, enero 2008, p. 426, 1 CCLVI/2007
lador no tiene la obligacin de usar los mejores medios (Registro nmero 170443).
imaginables, Tesis aislada del Pleno de la Suprema Corte 133
Al avalar la despenalizacin del aborto durante el
de Justicia de la Nacin de la Novena poca, Semanario primer trimestre del embarazo que realiz la Asamblea
Judicial de la Federacin, XXXIV, agosto 2011, p. 33, P. Legislativa del Distrito Federal, la Suprema Corte de
VIII/2011 (Registro nmero 161302). Justicia de la Nacin reconoci lo siguiente: La justifi-

84
El derecho a la igualdad y la no discriminacin en Mxico

Las autoridades estn obligadas a proscripcin de cierto tipo de con-


proteger el derecho a la no discrimi- ductas negarle el empleo a una mu-
nacin. La obligacin de proteger jer por el solo hecho de ser mujer, por
consiste en impedir que terceros ejemplo; negarle el acceso a un nio
injieran, obstaculicen o impidan134 a la educacin por la orientacin se-
el goce de un derecho. Esto es lo que xual de sus mams; negarle servicios
fundamenta la intervencin estatal de salud a una persona con VIH,
en el mundo de los privados para hasta la posibilidad de demandar a
proteger a las personas de la discri- los particulares ante los tribunales
minacin. Es en virtud de esta obli- por violacin de estos preceptos y
gacin, por ejemplo, que la autori- recibir una indemnizacin por ello.
dad debera establecer legislacin Las autoridades estn obligadas a
que regule la discriminacin en el garantizar el derecho a la no discri-
empleo, la educacin o en el acceso minacin. Esta obligacin supone
a la salud.135 Esto implica desde la asegurar que el titular del derecho
acceda al bien cuando no puede ha-
cacin general de la medida resultado del ejercicio de-
mocrtico llevado a cabo por la Asamblea que concluy cerlo por s mismo.136 Las cuotas de
con la despenalizacin de una conducta, fue acabar con gnero o raciales, por ejemplo, son
un problema de salud pblica derivado de la prctica de
abortos clandestinos, estimando que la despenalizacin un ejemplo del cumplimiento de esta
del aborto permitir que las mujeres interrumpan volun- obligacin. Los canales televisivos o
tariamente su embarazo en condiciones de higiene y se-
guridad; asimismo, garantizar un trato igualitario a las mu- frecuencias radiofnicas guberna-
jeres, en especfico aqullas de menores ingresos, as como mentales dedicadas a cuestiones in-
reconocerles libertad en la determinacin de la forma en
la que quieren tener relaciones sexuales y su funcin re- dgenas, son una forma de garantizar
productiva; reconocer que no debe existir la maternidad el acceso a la expresin de estas po-
forzada y se debe permitir que la mujer pueda desarrollar
su proyecto de vida en los trminos que lo estime conve- blaciones.
niente. [] Accin de Inconstitucionalidad 146/2007 y
su acumulada, resueltas por el Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin el 28 de agosto de 2008, p. 182.
134
Abramovich y Courtis, supra. nado por razn de sus padres. Cubre estos casos? Un canal
135
El gran problema en esta materia y que amerita un televisivo privado, est obligado a incluir personajes gay
profundo estudio es la colisin entre el derecho a la no en sus historias? Est obligado a no perpetuar estereotipos
discriminacin de una persona y los distintos derechos de de gnero? Vase Igualdad y no discriminacin, princi-
libertad de otra, como pueden ser la de comercio o, bastan- pio de. Su violacin por los particulares, Tesis aislada de
te importante, la de religin. Puede obligrsele a una es- un Tribunal Colegiado de Circuito de la Dcima poca,
cuela privada y catlica a aceptar a un nio, hijo de padres Semanario Judicial de la Federacin, III, diciembre 2011, p.
ateos? Hija de lesbianas? La Convencin de los Derechos 3771 (Registro nmero 160554).
del Nio dice que un nio tiene derecho a no ser discrimi- Abramovich y Courtis, supra.
136

85
Estefana Vela Barba

Por ltimo, la obligacin de promo- ahora s, todas las personas puedan ser,
ver se caracteriza por el deber de quienes sea que sean. Esto implica que,
desarrollar condiciones para que los cuando sea necesario, se erradicarn dis-
titulares del derecho lo gocen.137 La tinciones ya que impiden el desarrollo de
creacin de guarderas para que las la persona o, en su caso, se realizarn
mujeres dispongan de tiempo para distinciones ya que son necesarias para el
trabajar o su acceso a mtodos anti- desarrollo de la persona.
conceptivos para reducir el nmero Como se espera haya quedado claro de
de hijos que tienen son formas de la exposicin realizada en este texto, el
promover su incorporacin laboral. derecho a la no discriminacin es una
rganos como el Consejo Nacional herramienta sumamente potente con la
Para Prevenir la Discriminacin, el que cuenta el Estado mexicano para mo-
Instituto Nacional de las Mujeres y dificar la realidad. Por la forma en la que
sus homlogos estatales, por ejem- est diseada la Constitucin y la vigen-
plo, al tener por objeto, entre otras cia que tienen los tratados internaciona-
cosas, realizar campaas de sensibi- les, este derecho es uno de los ms abarca-
lizacin, generar informacin sobre dores que existen: alcanza para todo. La
la discriminacin y ofrecer apoyo intencin o el efecto; la distincin, la ex-
a los grupos vulnerables pretenden clusin, la restriccin o la preferencia;
promover la no discriminacin. proveniente de los particulares o del Esta-
do; en los actos o a travs de las ideas; por
Se debe recordar que el derecho a la no gnero, edad, etnia, raza, religin, opi-
discriminacin es el derecho que le sirve a nin, preferencia sexual, edad, salud o
las personas que, histricamente, han su- cualquiera otra causa. El terreno es frtil
frido una exclusin sistemtica de ciertos para realizar los cambios necesarios. Nor-
derechos, para que, hoy, tengan acceso a mativamente hablando, ya no hay excusas
ellos. Lo fundamental es que este derecho para la inaccin. Falta, solamente, tomar-
se interprete como un vehculo para que, nos la Constitucin en serio.

137
Abramovich y Courtis, supra.

86
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pdf cle.asp?artID=443&lID=2#_ftn1

92
La autora

Es licenciada en Derecho por el Instituto Sexuales y Reproductivos. Se ha dedicado a


Tecnolgico Autnomo de Mxico (itam). investigar la evolucin del derecho de fami-
Ha trabajado en la Suprema Corte de Justi- lia en Mxico, la libertad sexual y reproduc-
cia de la Nacin, en el Instituto Federal tiva y el derecho a la no discriminacin. En
Electoral y en el Centro de Investigacin y particular, se ha enfocado en la constitucio-
Docencia Econmicas. En este ltimo, fue nalizacin de estas materias en los ltimos
responsable del rea de Derechos Sexuales aos (especialmente en manos de la Supre-
y Reproductivos del Programa de Derecho a ma Corte de Justicia de la Nacin).Actual-
la Salud e imparti, junto con Alejandro mente estudia la Maestra en Derecho
Madrazo Lajous, el Seminario de Derechos (LL.M.) en la Universidad de Yale.

93
El derecho a la igualdad y la no discriminacin
en Mxico se termin de imprimir en Talleres
Grficos de Mxico, Av. Canal del Norte 80,
colonia Felipe Pescador, 06280, Mxico, D. F.,
en el mes de diciembre de 2012. El cuidado
de la edicin estuvo a cargo de Mara Teresa
Snchez Hermosillo, analista
correctora de estilo. El tiraje fue de
10 000 ejemplares impresos en
papel bond de 75 gramos y
forros en cartulina cuch
mate de 210 gramos. Se
utilizaron las fuentes
tipogrficas Goudy
y Candara.

Esta obra se difunde en formato pdf en la Biblio-


teca Electrnica del Instituto Electoral del
Distrito Federal desde el 15 de marzo de 2013