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Famlias Constitucionais - Sistemas

Ingls, Americano, Francs e Alemo


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Autoria:

Renan Apolnio De S Silva


Bacharelando da Faculdade de Direito do Recife (UFPE). Monitor da Disciplina de Direito
Constitucional. Pesquisador de Direito Constitucional, Poltico e Eleitoral. Estagirio do TJPE.

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Texto enviado ao JurisWay em 22/04/2016.

ltima edio/atualizao em 01/09/2016.

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FAMLIA CONSTITUCIONAL INGLESA

Em minha opinio, a Constituio da Inglaterra uma das mais importantes


Constituies a serem estudadas, porque, como se sabe, bastante diferente das demais,
quebrando com alguns "dogmas" com os quais que estamos acostumados.

Primeiro porque uma constituio histrica e consuetudinria. No entanto, uma


observao importantssima deve ser feita. Muitos livros repetem uma afirmao equivocada
sobre a Constituio inglesa - que ela no seria escrita. Na realidade apenas parte dela no
escrita. Muitas das normas constitucionais inglesas so derivadas de costumes, princpios,
etc. Mas boa parte das normas constitucionais est escrita sim, mas de forma esparsa. Ou
seja, no est escrita num nico documento, mas est escrita. composta por vrias normas,
que esto escritas em leis diferentes. Algumas dessas leis so a Magna Charta (1215),
a Petition of Rights (1628), e a Bill of Rights (1689). Mas no somente em leis, mas tambm
em tratados, na jurisprudncia, e outros tipos de regras escritas.

Isso porque, na realidade, uma constituio jurdica o conjunto das normas


constitucionais de determinada ordem jurdica. Por exemplo, a Constituio do Brasil o
conjunto das normas constitucionais brasileiras, que se encontram na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil. A Constituio da Inglaterra, por sua vez, o conjunto das
normas constitucionais inglesas, que se encontram em diversas leis
consideradas constitucionais.

Como saber, ento, quais so essas normas constitucionais inglesas, se aparentemente


podem estar em qualquer lei?

Uma norma jurdica considerada constitucional, no sistema ingls, se sua matria de


natureza constitucional, ou seja, se ela trata da organizao dos poderes do Estado, ou se trata
de direitos e garantias fundamentais.
Como se sabe, o Direito Constitucional no se resume ao estudo das normas jurdicas
constitucionais, mas ao sistema constitucional como um todo. Ento, algumas questes
polticas so importantes para compreender melhor o sistema ingls.

Parlamentarismo As leis inglesas tem sua origem no Parlamento (composto pela


Cmara dos Comuns e pela Cmara dos Lordes), e se considera que todos os atos do
Parlamento so constitucionais (no se controla a constitucionalidade de seus atos), sendo,
por isso, fcil ou flexvel a possibilidade de se mudarem as normas constitucionais.
Juridicamente falando, basta vontade do Parlamento, manifestada por meio de uma maioria
simples. o princpio da Supremacia do Parlamento. Na prtica, no entanto, se sabe que
extremamente rgido o sistema ingls, sendo bastante difcil sua reforma constitucional.

Histria e Tradio o sistema ingls como h sculos. A Magna Carta, por


exemplo, completou 800 anos ano recentemente. E, apesar de que o sistema poltico ingls
mudou bastante nesses ltimos oito sculos, essas mudanas foram feitas pouco a pouco. O
Parlamento britnico como conhecemos hoje existe a mais de 200 anos. As normas
constitucionais so extremamente respeitadas por uma questo de tradio e costume. Diz-se
que a Constituio inglesa histrica porque suas normas foram criadas em momentos
distintos da histria. Seu estudo um verdadeiro estudo de Histria Constitucional, mais que
de dogmtica como estamos acostumados no Brasil.

Estado de Direito as autoridades do Estado passam a ser limitadas pelas normas


constitucionais. Diferentemente do sistema brasileiro que cria o Estado e seus agentes e diz
quais so as atribuies de cada um, no sistema ingls as normas constitucionais limitam o
poder do Estado, partindo do pressuposto de que antes o Estado tinha poderes ilimitados
(Estado Absolutista), que foram sendo limitados aos poucos, ao longo da histria, de acordo
com a necessidade e convenincia.

A ttulo de curiosidade, porque dizemos que o sistema ingls uma famlia


constitucional? H outros pases que fazem parte dessa famlia? Sim.

O Reino Unido at o incio do sculo passado era um grande imprio, que foi se
dissolvendo ao longo do sculo XX. Todas as colnias britnicas estavam sob o imprio da
constituio da Inglaterra. Com a independncia das antigas colnias, a maioria adotou sua
prpria constituio (escrita). o caso da ndia e da frica do Sul, por exemplo.
Algumas colnias, por outro lado, permaneceram (e permanecem at hoje) tendo a
Rainha da Inglaterra como Chefe de Estado, a pesar de terem seu prprio Chefe de Governo
como o Canad, a Nova Zelndia, entre outros. Nesses pases ainda funciona a constituio
inglesa. Cada um tem seu Parlamento, seu Primeiro Ministro eleito pelo Parlamento, etc.,
igual a como funciona na Inglaterra.

Alm desses pases, o Estado de Israel tambm no tem uma Constituio escrita. At
pouco tempo depois da Segunda Guerra, o territrio da Palestina estava sob o comando do
Reino Unido. O sistema israelense tambm Parlamentarista, e fortemente marcado pela
tradio e respeito aos costumes historicamente seguidos pela populao. O direito israelense
composto no s pelas leis do Parlamento, mas tambm por tratados, jurisprudncia, etc. E,
inclusive, utiliza-se o direito hebraico (as normas jurdicas bblicas) como fonte do direito,
em alguns casos.

FAMLIA CONSTITUCIONAL AMERICANA

O sistema constitucional americano bastante importante no estudo dos sistemas


constitucionais, porque seu surgimento instituiu novos paradigmas, novos conceitos e
institutos de Direito Constitucional. A prpria criao da Constituio dos Estados Unidos foi
o resultado de uma ruptura com o sistema constitucional ingls, criando um sistema
constitucional inteiramente inovador em vrios aspectos. Por essa razo, qualquer anlise do
sistema Americano precisa ser feita comparando-o ao sistema ingls, para que se possa
entender a ruptura que esse novo sistema causou.

O primeiro desses aspectos o importante fato de a Constituio dos Estados Unidos


ter sido criada de forma espontnea e consciente. Ela tem data e escritores especficos. Ela
est reunida em um nico documento formal e escrita. Por mais que hoje nos parea
comum que uma Constituio possua essas caractersticas (e talvez pensemos que so
caractersticas essenciais para uma constituio), esses conceitos no eram nada comuns
naquela poca.

importante relembrar que, ao longo da histria das civilizaes sempre se teve


conscincia de que, entre todas as normas e regras da sociedade, algumas normas regulavam
de modo especfico o poder poltico, e eram normas fundamentais e fundantes daquela
sociedade. No entanto, somente com os ideais Liberais do sculo XVIII o mundo comeou a
perceber que essas normas tinham uma natureza diferente das demais, sua natureza era
constitucional tanto por seu contedo quanto por sua importncia no sistema social, poltico
e jurdico.

Os Estados Unidos foram o primeiro Estado Soberano a ter uma Constituio escrita no
mundo. Essa Constituio, no entanto, no foi a primeira Carta Poltica escrita nos EUA.
Antes mesmo de ter sido elaborada a Constituio dos Estados Unidos da Amrica (1787),
alguns Estados j possuam constituies ou declaraes de direitos prprias. A importncia
da Constituio, no entanto, est no fato de ser um texto que rene as normas jurdicas
consideradas mais bsicas e fundamentais para o Estado nacional e para a sociedade
americana.

A Constituio da Inglaterra, como sabemos, composta por normas que foram


elaboradas ao longo de sculos de histria, algumas escritas e outras no. Mas o que fazem
essas normas serem constitucionais no o fato de terem sido feitas em uma ou outra
condio especial, mas unicamente seu contedo e seu papel no sistema poltico-institucional.

A Constituio Americana percorre o caminho contrrio, pois so normas


constitucionais porque foram criadas por um congresso investido de poderes constituintes, e
tais normas foram declaradas como a Constituio daquele pas. Mesmo as diversas Emendas
aditivas tem origem em um processo expressamente constituinte, que no o mesmo
utilizado para produzir outros tipos de normas jurdicas.

Enquanto que na Inglaterra as normas constitucionais surgiram, em sua maioria, para


limitar o poder real, a Constituio Americana foi feita para criar o Estado, seus poderes e
principais rgos. As normas constitucionais inglesas esto esparsas em diversos tipos de
normas jurdicas, como Leis, Jurisprudncias, costumes jurdicos e outros tipos de normas. As
normas americanas, por outro lado, esto todas reunidas num nico documento, e so todas
do mesmo tipo so normas constitucionais e esto escritas numa Constituio.

O sistema constitucional americano inovador em outros sentidos, porque criou novos


modelos de formao de governos (Presidencialismo), de composio do Estado
(Federalismo), distribuio de atribuies do Estado em seus rgos (Separao de Poderes),
e no desenvolvimento de direitos e liberdades fundamentais.

Federalismo a Constituio dos Estados Unidos da Amrica foi elaborada anos depois
da Independncia dos Estados Unidos, depois de haver-se decidido por uma unio de Estados
que formassem, a partir dessa unio, um nico Estado nacional soberano, mas com a
condio de que os Estados membros dessa unio detivessem grande parte das atribuies
estatais. Isso explica porque aquele Estado nacional se chama Estados Unidos da Amrica.

Cada Estado tem, ento, sua prpria Constituio, que trata da organizao do Estado, e
dos direitos dos cidados, como uma Constituio de um Estado Soberano, se limitando,
porm, pela Constituio nacional.

Cada Estado contribui para a formao da Unio nacional de forma significativa, tanto
na formao do Congresso Nacional (especialmente no Senado), quanto na eleio
presidencial, onde os votos de cada Estado tem um peso diferente a depender das vagas que o
Estado tem no Congresso Nacional, etc.

Separao de Poderes as ideias de Montesquieu a respeito da separao de poderes


foram levadas bastante a srio pelos constituintes americanos, pois foram criados rgos
especficos para exercer cada poder do Estado. O poder executivo ficou a cargo de um
Presidente dos Estados Unidos, o poder legislativo foi designado ao Congresso dos Estados
Unidos composto por duas Cmaras (Senado e Cmara dos Representantes), e o poder
judicial deveria ser exercido pelos juzes da nao, sendo a Suprema Corte, como o nome
sugere, a mxima instncia do exerccio desse poder. Cada rgo desempenha essencialmente
um poder especfico, e funcionam independentemente dos demais, a pesar de deverem
contribuir uns com os outros para o bem da nao. Alm disso, h a possibilidade de um
rgo incumbido de exercer um poder limitar a atuao de outro rgo, como por exemplo, o
Congresso pode controlar atos do Presidente; o Presidente pode vetar leis, pode propor leis,
etc. o chamado sistema de freis e contrapesos.

Presidencialismo o governo dos Estados Unidos chefiado por um Presidente eleito


pelo povo como representante de toda a nao, tirando da a legitimidade para administrar os
negcios pblicos e agir em nome da nao. Dessa forma, o Presidente assume tanto a chefia
do governo (que na Inglaterra chefiado pelo Primeiro Ministro) quanto a chefia e Estado
(exercido pelo rei ou rainha na Gr-Bretanha). O Presidente, dada a separao de poderes em
rgos especficos, independentes e harmnicos, age com certa independncia, pois eleito
separado do Congresso (ao contrrio do Primeiro Ministro britnico, que necessariamente o
chefe do partido que tem a maioria no Parlamento).

A pesar disso, o Presidente est sempre exposto fiscalizao do Congresso, inclusive


podendo responder criminalmente perante o Congresso (impeachment), mas no
politicamente (como ocorre no parlamentarismo).

Direitos e Liberdades Fundamentais nesse ponto os sistemas constitucionais dos


Estados Unidos e do Reino Unido se assemelham, por possurem direitos, garantias e
liberdades fundamentais que surgiram pouco a pouco. A diferena est na forma como as
normas que criam ou declaram esses direitos surgiram. Enquanto que no Reino Unido esses
direitos foram reconhecidos ou concedidos por meio de leis, outros atos do parlamento, cartas
reais, jurisprudncias, etc. nos Estados Unidos a fonte desses direitos a Constituio escrita.
De fato, poucas normas originais da Constituio americana tratam desses direitos, tendo a
maioria sido acrescentados por meio das emendas, como a liberdade religiosa, garantias
penais, civis, tributrias, etc.

Esse sistema influenciou grande parte do mundo, mas principalmente no continente


americano. Seus principais legados Federalismo, Separao de Poderes e Presidencialismo
foram adotados, em conjunto ou separadamente por diversos pases. A primeira
Constituio republicana brasileira, por exemplo, teve inspirao claramente na Constituio
Americana, que adotou os trs princpios no nosso sistema poltico. A grande maioria dos
pases adotou um sistema de separao de poderes semelhante ao norte-americano. Vrios
pases tem adotado o Federalismo como forma de composio do Estado, como a Repblica
Federal Alem e os Estado Unidos Mexicanos. O Presidencialismo, contudo, o postulado
que tem sido menos adotado por outros pases. Mesmo na Amrica, onde (exceto por Canad
e outros territrios que no so soberanos) todos os Estados so presidencialistas, o modelo
estadunidense no foi inteiramente seguido.

Alm desses trs legados mencionados, no podemos esquecer-nos de mencionar o


importantssimo fato de que a Constituio Americana a me das constituies escritas.
Desde ento, a ideia de que as Constituies devem ser escritas, e de que deve haver um
rgo especificamente criado para escrev-las tem sido seguida por quase todos os pases do
mundo exceto pelo Reino Unido e pelos pases da famlia constitucional inglesa.

FAMLIA CONSTITUCIONAL FRANCESA

O sistema francs tem uma importncia fundamental na histria dos sistemas


constitucionais. Isso se deve ao fato de a origem desse sistema ter ocorrido com a Revoluo
Francesa, poca em que na Frana foi superado o Estado Absolutista, emergindo um Estado
Constitucional de Direito.

Assim como nos Estados Unidos da Amrica, a Frana, desde, sua Revoluo, adota um
sistema de Constituio escrita. A Frana, inclusive, o grande expoente do chamado civil
law, ou seja, em seu sistema jurdico as normas jurdicas devem estar escritas em diplomas
legais para serem consideradas vlidas. o que se chama de primado da Lei, o que no
totalmente vlido nos Estados Unidos, onde a Lei assume um papel secundrio, pois se
permite grande liberdade de atuao dos particulares, e onde a jurisprudncia assume papel
importante na dogmtica jurdica.

No direito francs h grande preocupao com a tcnica legislativa. A codificao do


direito, fenmeno mundial que se iniciou na Frana, ocorreu tambm no Direito
Constitucional, sendo a Constituio a lei maior do Estado.

O sistema francs tambm se assemelha ao Americano porque em ambos Estados as


Constituies foram fruto de Revolues, ou seja, a ruptura social e poltica provocou uma
ruptura jurdica. No entanto, ao contrrio da Constituio Americana, que surgiu com o
propsito de criar aquele Estado nacional, a Frana experimentou o constitucionalismo como
forma de superar o modelo do Estado Absolutista, substituindo-o por um novo modelo de
Estado. Nesse ponto, o sistema francs se difere diametralmente do ingls, uma vez que este
preza e pela mutao gradativa das leis e costumes (e, portanto, de sua constituio),
enquanto que a tradio francesa de Revolues polticas que, implantando um novo
regime, promulgam uma nova Constituio, um novo cdigo constitucional.

A Frana tem experimentado, desde ento, mais de 10 Constituies, tendo algumas


durado apenas cerca de dois anos. Essas Constituies variaram de acordo com o regime
poltico que as estatuiu. Houveram, ento, Constituies monrquicas democrticas e
monrquicas centralizadoras, Constituies imperialistas, republicanas de regime diretorial,
consular e parlamentarista, etc. Atualmente, a Constituio em vigor a de 1958 (chamada de
Constituio da V Repblica), pela qual vige na Frana um regime semipresidencialista.

A pesar de todas essas contradies entre as Constituies francesas, os direitos, as


garantias e as liberdades fundamentais dos cidados tiveram presena fundamental nessa
tradio constitucional, sendo este, talvez, o principal legado francs ao direito constitucional
universal.

Da noo de Revoluo como causa do surgimento das Constituies, se desenvolveu


na Frana uma teoria a respeito do poder revolucionrio como o poder capaz de mudar a
constituio (em sentido sociolgico e poltico) de uma nao, dando-lhe uma nova
Constituio (no sentido de ser um novo texto Constitucional). A esse poder foi dado o nome
de Poder Constituinte. O primeiro terico a abordar tal questo foi o abade francs Sieys.

Essa teoria veio por distinguir, ento, o Poder Constituinte fruto da Revoluo dos
Poderes Constitudos criados na Constituio, e a ela subordinados. Todos os rgos criados
pela Constituio exercem, ento, poderes constitudos, estando, portanto, limitados
competncia que na Constituio o Poder Constituinte lhes atribuiu.

Esses poderes criados na Constituio seguiam a ideologia da Separao dos Poderes,


proposta pelo baro de Montesquieu. Haveria, dessa forma, um poder Executivo, um
Legislativo, e um Judicial. Todo Estado soberano tem o poder de administrar, legislar e julgar.
No entanto, a teoria da separao de poderes prev que tais poderes no podem estar
concentrados num mesmo rgo, sob o risco de ocorrerem arbitrariedades. Exemplo disso foi
o Absolutismo, onde os poderes de administrar, legislar e julgar se concentravam na Coroa.

A partir da Revoluo Francesa, a separao dos poderes em rgos distintos,


incumbidos unicamente de exercer os poderes que lhe fossem atribudos na Constituio.
Dessa forma, haveriam rgos dedicados unicamente a administrar, outros a legislar e outros
rgos unicamente para julgar. Nesse ponto, a Constituio francesa diverge drasticamente da
Inglaterra, j que na Gr-Bretanha no h essa separao. Os juzes ingleses, por exemplo,
so funcionrios do Ministrio da Justia; o Primeiro Ministro necessariamente um
deputado (no qualquer deputado, mas o lder do partido com maior nmero de deputados); o
Parlamento composto pela Cmara dos Comuns, pela Cmara dos Lordes (que, alm de
casa legislativa, tambm uma corte judicial) e pela Rainha.

Essa separao de poderes chega a tal extremo que, salvo rarssimas excees, um
rgo no exerce atividade fora do poder que lhe foi atribudo. De modo que os juzes
somente julgam, os legisladores unicamente legislam e os administradores apenas
administram. Tal separao chega ao extremo de um rgo no poder intervir na atuao de
rgos incumbidos de exercer outro poder. Por exemplo, um tribunal pode intervir na atuao
de um juiz, reformando sua sentena, mas no pode intervir na atuao da administrao nem
da legislatura.

Nesse ponto, o sistema francs se distancia do modelo americano de freios e


contrapesos, onde um poder serve como limite dos demais, por meio do judicial review, por
exemplo. Na Frana, ao contrrio, o poder Judicirio no pode julgar a atuao da
administrao (para tanto h os tribunais administrativos, criados dentro da estrutura da
administrao), nem a produo legislativa (sequer para dizer se a lei constitucional ou
no).

Isso se deve ao fato de que, no Antigo Regime, o poder judicirio estava de forma geral
subordinado ao arbtrio do governo. Os juzes passaram, ento, a ser apenas a boca da lei,
devendo apenas julgar declarando o direito.

Disso decorre o fato de que, no sistema francs no ocorre o que se chama de Controle
de Constitucionalidade. O controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos um
mecanismo que certos sistemas constitucionais adotam para impedir que tenham vigor as
normas infraconstitucionais em desconformidade com a norma constitucional.

Esse controle pode ser realizado antes da criao da norma, ou depois. O controle
prvio ou preventivo essencialmente poltico, e realizado essencialmente pelos poderes
polticos Executivo e Legislativo j que so estes os poderes que representam a
populao, pois foram eleitos para isso. O controle quando feito aps a aprovao da norma
poder ser feito por qualquer dos poderes, mas em geral os sistemas constitucionais que o
adotam tendem todos a faz-lo por meio do Poder Judicirio.
Ocorre que, na Frana, como os juzes e tribunais esto impedidos de julgar a validade
das leis e dos atos normativos da administrao, no o Poder Judicirio que realiza o
controle de constitucionalidade. O controle feito, principalmente, de forma prvia.

A Constituio Francesa, de forma bastante original, criou um rgo denominado


Conselho Constitucional. Esse Conselho composto por trs membros indicados pelo
Presidente da Repblica, trs indicados pelo Presidente da Assembleia Nacional, e trs pelo
Presidente do Senado, com mandatos de nove anos, alm dos ex-presidentes da Frana, em
carter vitalcio. Suas decises so, sempre, impositivas (sobre toda autoridade judiciria e
administrativa) e irrecorrveis.

O Conselho Constitucional tem a responsabilidade de assegurar a regularidade da


eleio presidencial, e serve como rgo recursal para as contestaes sobre a regularidade
das eleies parlamentares. Alm disso, sua principal funo a de realizar o Controle de
Constitucionalidade, de acordo com os artigos 61 e 61-A da Constituio Francesa de 1958.

Segundo o artigo 61, o Conselho Constitucional sempre se pronunciar sobre a


conformidade coma Constituio de: leis orgnicas, antes de sua promulgao; e de certas
leis que devem ser submetidas a referendo, antes de se realizar o referendo. Outras leis
podem ser submetidas apreciao do Conselho Constitucional, a pedido de certos rgos
legitimados para tanto. o controle preventivo.

Segundo o artigo 61-A, se, num processo judicial, for argumentado que alguma Lei
inconstitucional, o Conselho Constitucional poder se pronunciar sobre a questo, se for
provocado pelo Conselho de Estado ou pelo Tribunal Superior. o controle posterior.

O sistema constitucional francs influenciou vrios pases na Europa e Amrica no


incio do sculo XIX, medida que as naes europeias se libertavam do Regime Absolutista,
e que as naes Americanas se libertavam do Colonialismo, influenciadas todas pela ideia de
que a ruptura poltica com os regimes passados havia causado uma ruptura jurdica, levando
elaborao de suas prprias Constituies. O mesmo fator influenciou as naes africanas em
seu processo de independncia, no sculo XX.

Atualmente, fazem parte da famlia constitucional francesa a Blgica, a Holanda,


Luxemburgo, Portugal, Espanha, Itlia, Grcia, dentre outros pases.
FAMLIA CONSTITUCIONAL ALEM

O constitucionalismo alemo experimentou trs fases. A primeira fase caracterizou-se


por seu contedo monrquico. Vale lembrar que, desde o fim da Idade Mdia e incio da
Idade Moderna, com a queda do Imprio Romano Germnico, surgiram vrios Estados
soberanos alemes. No sculo XIX, esses Estados instituram monarquias constitucionais,
seguindo o modelo constitucional francs. No fim do sculo XIX, com a unificao desses
Estados, a Constituio do Imprio Alemo (1871) tambm se filiou famlia constitucional
francesa.

O sistema constitucional alemo ganha relevo e inova entre os sistemas constitucionais


em 1919, quando, aps a transformao da Alemanha numa Repblica, promulgou-se uma
nova Constituio a Constituio de Weimar. A Alemanha passou a ser uma Repblica
Federativa (legado do constitucionalismo norteamericano) e o sistema parlamentarista (do
sistema ingls), mas destacou-se pela preocupao com temas sociais.

Vale ressaltar que a Constituio de Weimar no a primeira a tratar da questo social a


nvel constitucional. A Constituio Mexicana de 1917 foi a primeira a prever a
constitucionalizao de um Estado de Bem Estar Social. A Constituio Alem, no entanto,
aprofundou essa questo, e marcou a tradio constitucional europeia e mundial nesse
sentido.

Foram constitucionalizados temas que anteriormente no eram tratados a nvel


constitucional. Essa inovao significou no apenas a elevao a nvel constitucional das
questes sociais, mas representou uma maior ateno a interesse em tais questes, impondo
ao Estado novas atribuies, alm das tradicionalmente atribudas na tradio constitucional
clssica (liberal).

A questo social trazida por essas constituies comportam os chamados Direitos


Fundamentais de segunda gerao (os direitos sociais e econmicos, como trabalho,
educao, sade, previdncia, etc.), alguns princpios jurdicos (como a funo social da
propriedade, dos contratos, etc.), e a regulamentao das relaes sociais (econmicas,
familiares, etc.). Esses direitos vo alm da proteo aos direitos individuais assegurados pela
primeira gerao de direitos fundamentais.

A razo que proporcionou o surgimento dessa constituio foi o estado de desgaste


econmico dominante na Alemanha no primeiro ps-guerra. A situao econmica e social
incutiu na sociedade alem a crena de que o Estado (ente mais potente, e mediador da
sociedade) deveria se encarregar de atender s necessidades da populao. Era o Estado de
Bem Estar Social, que superava o Estado Liberal.

A queda de tal sistema constitucional se deveu ascenso do Partido Nacional


Socialista, o qual, apoiando-se em discursos extremistas, angariou grande apoio da populao
alem, ascendendo ao poder de forma meterica. Esse Partido, a pesar de afirmar defender
fortemente os valores da sociedade alem, terminou por deturpar a Constituio de Weimar,
impondo um novo sistema poltico, a pesar de que, tecnicamente, a Constituio de 1919
permanecia em vigor.

No perodo do segundo ps-guerra, a Alemanha se viu dividida entre a Repblica


Federal Alem (ocidental e capitalista) e a Repblica Democrtica da Alemanha (oriental e
socialista). A Alemanha ocidental adotou como Constituio a Lei Fundamental de Bonn,
elaborada em 1949, concebida inicialmente como uma constituio provisria, mas que se
manteve na Alemanha, inclusive aps a reunificao.

Essa Constituio previu um sistema jurdico cujo propsito era limitar a atuao do
Estado de tal forma que a sociedade estivesse prevenida contra uma possvel ascenso do
nacional socialismo. A Constituio de Weimar concedeu muitas atribuies ao Estado,
restringindo a liberdade individual. A Constituio de Bonn, por sua vez, reduziu um pouco a
grande gama de atribuies do Estado nas questes sociais, dando nova nfase, ao mesmo
tempo, nas liberdades individuais.

Esse limite tico contra a dominao do Estado na individualidade, e contra a


perseguio de grupos sociais, era feita, principalmente, por meio do princpio da Dignidade
da Pessoa Humana. Esse princpio um dos mais importantes princpios jurdico do mundo
ocidental, mas ganhou especial destaque por meio do sistema constitucional Alemo.
Idealizou-se esse princpio com um contedo axiolgico, tico, forte, de modo a limitar
a atuao do Estado, impedindo-o de ferir a dignidade da pessoa humana. De certa forma era,
ao mesmo tempo, um resgate de valores liberais e um princpio do direito natural limitando a
possibilidade de a ordem jurdica de criar normas jurdicas ao gosto de quem detenha o poder.
um limite inclusive democracia, vedando a possibilidade de uma ditadura da maioria.
Esse princpio valorizava no somente a liberdade, mas tambm a igualdade, uma vez que
todos os indivduos teriam igual direito dignidade, quer individualmente, quer
coletivamente.

Por meio desse sistema constitucional, os Direitos subjetivos Fundamentais foram


bastante valorizados, de forma que todos os poderes do Estado estavam a vinculados fora
normativa das normas constitucionais que protegiam esses direitos. Tais direitos teriam,
inclusive, uma tutela judicial especial.

Outro grande legado do Constitucionalismo Alemo foi a Jurisdio Constitucional.

Hans Kelsen havia idealizado o sistema jurdico como um ordenamento piramidal,


hierarquizado, onde cada norma ocuparia certa posio, dependendo do tipo ao qual pertence.
Nesse esquema, as normas Constitucionais ocupariam o lugar mais elevado, dentre as normas
positivadas, estando apenas abaixo da norma fundamental, que no uma norma positivada,
apenas uma norma pressuposta como fundamento de validade de todo o ordenamento
jurdico.

Pelo fato de as normas constitucionais terem um valor e uma posio hierrquica


superiores s demais, deveria haver um rgo especialmente destacado para realizar a tarefa
de zelar pela Constituio. Disso, Kelsen argumentava que deveria haver uma Corte judicial
especial destinada a fazer a Guarda da Constituio.

O debate a respeito de quem deveria ser o Guardio da Constituio foi um tema


bastante discutido na Europa no incio do sculo XX. Carl Schmidt, por exemplo, defendia
que o Guardio da Constituio deveria ser o chefe do Poder Executivo, representante
poltico mximo da nao. Hans Kelsen, por outro lado, defendia a ideia de que uma corte
jurisdicional seria o melhor tipo de rgo para realizar a guarda da Constituio, por dispor
de maior conhecimento tcnico-cientfico para realizar essa operao jurdica.
Esse zelo, essa guarda, o que se chama de Controle de Constitucionalidade. Pode se
controlar a constitucionalidade de normas jurdicas e de atos juridicamente relevantes. No
entanto, o estudo do Controle de Constitucionalidade geralmente se restringe ao mbito do
controle das normas jurdicas. exercido, para esse propsito, um juzo de comparao entre
o contedo de uma norma infraconstitucional com o sistema constitucional vigente. Caso a
norma infraconstitucional no esteja em plena conformidade com o sistema jurdico
constitucional, inconstitucional, e, por tanto, invlida, e por consequncia inaplicvel.

Nos Estados Unidos, o controle de constitucionalidade pode ser feito por qualquer juiz
ou corte judicial. No entanto, somente feito quando no curso de um processo comum, no
qual surge um incidente de inconstitucionalidade. o chamado controle difuso, ou incidental.
Na Frana, inexiste esse controle, salvo raras excees, que esto na competncia do
Conselho Constitucional. Na Inglaterra inexiste absolutamente esse controle, uma vez que
qualquer Lei aprovada pelo Parlamento pode ter contedo constitucional, derrogando as
demais normas, qualquer que seja sua fonte formal.

A Constituio de Bonn, inspirada em Kelsen, adotou o sistema de Controle de


Constitucionalidade concentrado uma Corte Constitucional (e apenas ela) tem competncia
para fazer esse juzo de conformidade entre uma norma jurdica qualquer e a Constituio.
H, no entanto, a possibilidade de se realizar o controle difuso na Alemanha, mas prevalece o
sistema concentrado.

O resultado desse juzo ser pela constitucionalidade ou inconstitucionalidade da


norma. No caso de declarar uma Lei (ou outra norma qualquer) inconstitucional, essa norma
passaria ser considerada invlida, e seus efeitos nulos, uma norma natimorta. Nesses casos,
o Tribunal Constitucional estaria agindo como um verdadeiro Legislador Negativo,
invalidando normas legais. Caso contrrio, considerando-se a norma constitucional, esta
continuaria a ter sua validade normalmente. Em ambos os casos, os efeitos da deciso so
erga omnes e vinculantes.

O sistema constitucional alemo influenciou bastante uma srie de Constituies por


toda a Europa e pelo mundo. Sua influncia sobre a ustria to forte que por vezes de fala
em uma famlia constitucional alem e austraca, como uma s famlia. Isso porque a ustria,
alm de ter sido influenciada pela Alemanha, tambm foi palco da aplicao de vrias das
teorias de Kelsen, sobretudo quanto Jurisdio Constitucional.
A Alemanha o grande expoente mundial no que diz respeito aos Direitos
Fundamentais, pois alm de desenvolver sua teoria geral, tambm desenvolveu bastante os
Direitos Fundamentais em espcie, sendo paradigma importantssimo no direito comparado.

O sistema de separao de poderes na Alemanha menos radical que na Frana (onde


impera a separao estrita), e tambm no se identifica com o modelo americano de pesos e
contrapesos, mas admite o judicial review.

A Alemanha socialista, oriental, enquanto existiu, filiou-se famlia constitucional


sovitica, mesmo porque, no perodo ps-guerra foi ocupada pela Unio Sovitica (a parte
ocidental foi ocupada por EUA, Frana e Reuni Unido).

O sistema sovitico caracterizava-se por ser bastante uniforme, pois todas as


constituies que integravam essa famlia constitucional seguiam estritamente a doutrina
sovitica.

Nesse regime constitucional, no havia separao dos poderes, havia, sim uma
hierarquizao dos rgos do Estado, pois o Poder Estatal era regido pelo princpio de
Unidade, ou seja, estava concentrado todo nos rgos superiores, que impunham sua vontade
aos inferiores, sem estarem sujeitos a qualquer controle ou fiscalizao (provocando a rpida
e brusca corrupo do sistema).

No havia, dessa forma, o controle de constitucionalidade, uma vez que tambm no


havia a hierarquia entre as normas jurdicas. Eram aplicveis as normas baseadas nos
princpios socialistas. Qualquer outra norma diferente no seria aplicada pela jurisdio e
pela administrao. O papel dos juzes como intrpretes era limitado apenas aplicao dos
princpios soviticos, ditados pelo Partido Comunista, em suas diretivas.

Entre esses princpios estavam a funo social da propriedade, utilizado, por exemplo,
no intuito de desapropriar a populao, com o fim de redistribuir a propriedade (o que, em
realidade, no ocorria; o que acontecia era o enriquecimento da cpula Estatal). O direito
liberdade tambm era duramente cerceado, por meio de ostensivo controle migratrio (eram
comuns migraes foradas), de atos governamentais que determinavam a profisso dos
cidados, sua educao, etc.
Essa famlia constitucional espalhou-se pela Europa Oriental, e pelo Oriente,
permanecendo ainda na China continental e na Coria do Norte. O colapso desse sistema se
deu com a derrocada dos regimes socialistas, causados, dentre outras razes, pela falncia do
sistema econmico e pelo atraso tecnolgico das sociedades que estavam sob o regime
socialista.