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capacidad jurdica de las personas en situacin de discapacidad, ocupan un
lugar preponderante. La Sala precisar el alcance de las obligaciones
concretas que la CDPCD les impone a sus Estados parte en esa materia y, en
particular, respecto de la adopcin de ajustes razonables que garanticen que
las personas en situacin de discapacidad puedan tomar decisiones
informadas sobre todos los asuntos que les conciernen.
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DISCAPACIDAD-Medidas para que los menores de edad tomen
decisiones autnomas e informadas sobre el ejercicio de sus derechos
DERECHOS DE PERSONAS CON DISCAPACIDAD COGNITIVA
O PSICOSOCIAL-Se impone garantizar que conozcan y comprendan la
informacin que les atae
Magistrado Sustanciador:
LUIS ERNESTO VARGAS SILVA
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
Anotacin preliminar:
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orden reservar la identidad de las personas y entidades involucradas en el
caso y tomar las medidas encaminadas a garantizar que solo las partes del
proceso accedieran al expediente y obtuvieran copias del mismo1.
Con el mismo objeto, la Sala suprimir de esta providencia y de toda futura
publicacin de la misma la identidad de las personas y de las entidades
involucradas en el asunto objeto de estudio. En consecuencia, la menor cuya
identidad se protege ser identificada como Silvia, su mam como Consuelo y
las accionadas como Unidad Hospitalaria AA, Empresa Social del Estado
XX y CC EPS. El Juzgado de instancia ser identificado como el
Juzgado.
Hechos.
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1.3. En las citas de control, los mdicos le informaron a Consuelo que los
sntomas de Silvia desapareceran dentro de los siete meses siguientes a la
fecha de la implantacin del dispositivo de planificacin. Sin embargo,
transcurrieron doce meses sin que la nia presentara alguna mejora.
La solicitud de amparo
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4. La Empresa Social del Estado XX contest la accin de tutela explicando
que no es un ente asegurador. Su labor, precis, es la prestacin de servicios
de salud de primer nivel (con mdico general y baja tecnologa), a travs de
una red pblica hospitalaria que cuenta con 52 puntos para la atencin de la
poblacin ms vulnerable de la ciudad. La empresa atiende a la poblacin
afiliada al rgimen subsidiado y a la poblacin vinculada al sistema de salud.
4.1. Seal la entidad que, segn la base de datos del Fosyga, Silvia est
afiliada al rgimen subsidiado de salud a travs de la EPS CC, que es la
responsable de autorizar cualquier actividad, procedimiento o examen que se
encuentre dentro del segundo, tercer y cuarto nivel de atencin, previo
diligenciamiento por parte del mdico tratante de los formatos respectivos.
4.2. Las copias aportadas con la tutela no dan cuenta de que se hayan negado
las atenciones de primer nivel requeridas por la menor. En la historia clnica
de Silvia consta que los mdicos de la Empresa Social del Estado XX
orientaron a su mam para que llevara a cabo el procedimiento quirrgico de
anticoncepcin. En ninguna parte de ellas se lee, en contraste, que la entidad
se hubiera negado a retirarle el mtodo de planificar denominado Jadelle.
4.4. La Empresa Social del Estado XX indic que, en todo caso, la tutela debe
declararse improcedente, con fundamento en la Sentencia T-740 de 2014, entre
muchas otras, en la que se reitera lo recomendado por el mdico ginecobstetra
en el sentido de que debe mediar autorizacin del juez competente para que la
EPS pueda autorizar el servicio de salud y la IPS lo pueda ejecutar.
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4.5. De conformidad con lo expuesto, la entidad pidi considerar que no ha
vulnerado ni amenazado los derechos fundamentales de Silvia. Por esa razn,
le solicit al juez constitucional exonerarla de cualquier responsabilidad.
5. Mediante providencia del doce (12) de noviembre de dos mil quince (2015),
el Juzgado deneg la tutela invocada por Consuelo en lo que respecta a la
prctica de la tubectoma. En criterio de la juez a quo, no haba pruebas de que
las accionadas se hubieran negado a practicar el procedimiento solicitado. Por
el contrario, advirti, Consuelo fue asesorada sobre el cumplimiento de las
obligaciones que deba agotar antes de solicitar el procedimiento que pretenda
que se le realizara a su hija.
5.1. La juez a quo precis que, segn las anotaciones de la historia clnica, el
mdico tratante acept que existan argumentos para la ciruga, pero, as
mismo, asesor a Consuelo para que acudiera a la jurisdiccin ordinaria,
obtuviera el permiso judicial correspondiente y, entonces s, se presentara en
la EPS para realizar el trmite administrativo destinado a que se emitiera la
orden y se autorizara el procedimiento de esterilizacin. Tambin consta en la
historia clnica que la Empresa Social del Estado XX realiz una valoracin
sicolgica para ahondar en las causas de la ciruga. No existe, en cambio,
prueba de que Consuelo haya formulado las peticiones correspondientes en la
EPS, ni de que hubiera agotado el trmite ante la justicia ordinaria2.
2 Precis la funcionaria que su despacho intent contactar a la accionante para que informara sobre esos
trmites. Sin embargo, no fue posible contactarla.
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Actuaciones adelantadas en sede de revisin constitucional.
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servicios de salud y el personal mdico respecto del acompaamiento y apoyo
en la adopcin de decisiones de esa naturaleza.
6.6. Finalmente, mediante escrito del diez (10) de agosto de dos mil diecisis
(2016), el Procurador General de la Nacin interpuso una solicitud que
denomin recurso de splica contra el auto que rechaz la solicitud de
copias. Como la solicitud se dirigi contra una providencia diferente de
aquella que rechaza la demanda presentada en ejercicio de la accin pblica de
inconstitucionalidad4, la Sala Novena de Revisin la rechaz por
improcedente.
3 El magistrado sustanciador previno a CC EPS y a la Empresa Social del Estado XX sobre su deber de
reservar la identidad de las personas y entidades involucradas en el asunto objeto de examen.
4 La Sala consider que, en virtud del artculo 6) del Decreto 2067 de 1991 y de la jurisprudencia
constitucional, el recurso de splica procede solamente contra la providencia que decide rechazar la demanda
de inconstitucionalidad.
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6.7. La Procuradura General de la Nacin no intervino en el trmite de
revisin. La Defensora del Pueblo lo hizo mediante escrito del 15 de
septiembre de 2016. As las cosas, pasa la Sala a resear, a continuacin, el
contenido de las intervenciones y de los informes recaudados. Los informes se
researn brevemente, pues su contenido se analizar en detalle en la parte
motiva de esta providencia. Vale aclarar, desde ya, que CC EPS no se
pronunci sobre la accin de tutela. En los trminos precisados por la
Secretara General de la Corte, el oficio que la requera para que se
pronunciara al respecto, en ejercicio de sus derechos de contradiccin y
defensa, fue devuelto por la oficina de correos 472, con la anotacin
rehusado, pues la EPS manifest que no recibe correspondencia 5. Dicha
circunstancia se analizar, tambin, en el examen del caso concreto.
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Concluy la entidad que, desde esa ocasin, no se registran ms atenciones
para la menor, teniendo en cuenta adems que la ESE es un prestador de
servicios dentro del primer nivel de atencin.
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Adems, Profamilia pidi llamar la atencin a las diferentes entidades y
ministerios para que generen un trabajo intersectorial que permita garantizar el
respeto por los derechos sexuales y reproductivos de las personas con
discapacidad6; reiterar que la esterilizacin no puede ser considerada una
medida de proteccin, mucho menos cuando no se ha contado con la opinin o
el consentimiento de la persona con discapacidad, e instar a los jueces de
familia a tener en cuenta los criterios fijados por la jurisprudencia
constitucional en materia de esterilizacin y a considerar la opinin de las
personas con discapacidad, antes de proferir rdenes judiciales que generan
efectos sobre sus derechos personalsimos.7
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manera en que quiere ejercer su sexualidad y que tal circunstancia vulnera sus
derechos sexuales y reproductivos, su derecho a la educacin y a acceder a
informacin accesible para construir su autonoma y su responsabilidad
individual, sus derechos a la igualdad, a la intimidad y a la maternidad.
8 PAISS cuestion que, por va de su jurisprudencia, la Corte haya permitido que mujeres y nias en
situacin de discapacidad, las cuales viven en un especial estado de vulnerabilidad, se les ignoren derechos
como la capacidad jurdica, la intimidad, la igualdad, la salud sexual y reproductiva y el ejercicio de la
maternidad responsable. Folio 76 del cuaderno de revisin constitucional.
9 Folio 110 del cuaderno de revisin.
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La entidad mencion las dificultades derivadas de que la sociedad siga
percibiendo a las personas con discapacidad intelectual y psicosocial desde
ideas vinculadas a la invalidez y a la locura. Adems de enfrentarlas al rechazo
y a la estigmatizacin, tal percepcin impide avanzar en la adopcin de
medidas encaminadas a proteger sus derechos sexuales y reproductivos
respetando su autonoma, como lo exigen los estndares internacionales. De
ah que en Colombia se siga pensando que el proceso de interdiccin judicial,
como paso previo para realizar procedimientos de esterilizacin, protege a las
personas con discapacidad del abuso y de la violencia sexual, sin considerar la
manera en que la sustitucin del consentimiento afecta su autodeterminacin
reproductiva y su derecho a tomar decisiones libres y responsables, sin
discriminaciones10.
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capacidad jurdica y de los derechos sexuales y reproductivos de las personas
con discapacidad intelectual12; garantizar que Silvia acceda al sistema de
apoyos necesarios para el ejercicio de su derecho a la autodeterminacin
sexual y reproductiva sin que exista sustitucin de su voluntad y asegurar que
Consuelo cuente con la informacin y el acompaamiento necesarios para
comprender el rol que le incumbe respecto de la garanta de los derechos de su
hija.
II. CONSIDERACIONES
Competencia
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prolongados, dolor abdominal, nuseas y dolores de cabeza- y a practicarle
una tubectoma que reemplace la funcin que cumple el dispositivo.
En todo caso, en atencin a los padecimientos que Silvia estaba sufriendo por
cuenta del implante del dispositivo Jadelle, la juez dispuso que CC EPS
debera remitirla a un especialista, quien se encargara de determinar si el
dispositivo puede ser sustituido por otro procedimiento anticonceptivo menos
daino, mientras se obtiene la autorizacin judicial para practicar el
procedimiento de esterilizacin.
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habran vulnerado a Silvia al negarse a retirarle un dispositivo de
anticoncepcin que parece haberle causado problemas de salud y a practicarle,
en remplazo, un procedimiento quirrgico de esterilizacin. La tarea de la
Sala, bajo esa perspectiva, consistira en determinar si tales circunstancias
vulneraron los derechos fundamentales a la salud, a la integridad fsica y a la
seguridad social de Silvia, quien es menor de edad y padece sndrome de
Down, o si, como lo plante el fallo de instancia, la ausencia de una
autorizacin judicial que avale la prctica de la tubectoma supone que la
infraccin iusfundamental denunciada no se haya presentado.
Metodologa de la decisin.
14 En este punto, la Sala reivindica su facultad de interpretar los hechos y los argumentos planteados en la
tutela desde una perspectiva que, adems de solucionar el caso concreto, contribuya a la unificacin de la
jurisprudencia y a la definicin del contenido y el alcance de los derechos fundamentales, considerando las
aspiraciones de justicia material y prevalencia del derecho sustancial que guan la labor de esta corporacin en
la interpretacin de la Carta. Sobre dicha potestad y sus lmites, pueden consultarse los Autos 031A de 2002
(M.P. Eduardo Montealegre) y 223 de 2006 (M.P. Jaime Crdoba Trivio) y la Sentencia T-110 de 2010 (M.P.
Mara Victoria Calle).
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discapacidad a tomar decisiones autnomas e informadas en esa materia. El
estudio del caso concreto se abordar sobre esos supuestos.
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La entrada en vigor de la Convencin inaugur un nuevo marco de proteccin
que, ante todo, se propuso superar la idea de la discapacidad como una
condicin mdica asociada a condiciones fsicas, fisiolgicas o sicolgicas que
requieren tratamiento18. Que el instrumento internacional hubiera aludido a la
discapacidad como un concepto en evolucin, asociado a las barreras sociales
que impiden a las personas funcional, fsica, mental, intelectual o
sensorialmente diversas participar plena y efectivamente en la sociedad,
signific que, al menos en el mbito formal, se replantearan las posturas que
abordaban el debate sobre la discapacidad con la conviccin de que solo puede
ser comprendida sobre la base de un diagnstico mdico. Como contrapartida,
el modelo social de la discapacidad que vena posicionndose en las
discusiones que la academia, las organizaciones sociales19 y el propio sistema
de Naciones Unidas20 venan dando sobre el tema desde haca dos dcadas fue
finalmente respaldado.
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18. Ahora bien, la Sala se propuso analizar el marco jurdico internacional de
proteccin de los derechos de las personas en situacin de discapacidad en el
contexto especfico del reconocimiento de su capacidad jurdica para tomar
decisiones sobre todos los aspectos que les conciernen y, puntualmente, sobre
aquellos que ataen al ejercicio de sus derechos sexuales y reproductivos. Para
ello, era indispensable aludir al cambio que supuso la introduccin del modelo
social de la discapacidad en la CDPCD e identificar las premisas centrales de
ese marco normativo, vinculante para Colombia tras su aprobacin, control
constitucional y ratificacin22, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
93 superior y en amplia jurisprudencia de la Corte.
19. La perspectiva del modelo social que irradia todas las disposiciones de la
CDPCD vincula la discapacidad con aquellos obstculos que impiden que
personas con cierta diversidad funcional interacten con su entorno en las
mismas condiciones en que lo hacen los dems individuos. Tal es la
perspectiva que plasma la Convencin desde su prembulo, cuando reconoce
que el concepto de la discapacidad evoluciona y que resulta de la
interaccin entre las personas con deficiencias y las barreras debidas a la
actitud y al entorno que evitan su participacin plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de condiciones con las dems.
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de compromisos que les impone a sus Estados parte en aras de la efectiva
remocin de esos obstculos23.
23 En el informe que present en enero de 2007 al Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas sobre
los progresos alcanzados en la aplicacin de las recomendaciones sobre derechos humanos y discapacidad, la
Alta Comisionada para los Derechos Humanos se refiri a las implicaciones concretas de que, bajo ese nuevo
marco conceptual, la discapacidad no se considere una enfermedad, sino el resultado de la interaccin entre
las actitudes negativas o un entorno poco propicio para la condicin de algunas personas concretas. La alta
comisionada explic que la Convencin se enfoc en desmantelar las barreras de la actitud y del entorno, en
lugar de tratar a las personas en situacin de discapacidad como un problema que debe arreglarse. Por va
de la remocin de esos obstculos, se busca que las personas en situacin de discapacidad puedan participar
como miembros activos de la sociedad y disfrutar de la totalidad de sus derechos. Cfr. 75 del . Informe de la
Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre los progresos alcanzados en la
aplicacin de las recomendaciones contenidas en el estudio sobre los derechos humanos y la discapacidad.
24 La Convencin aclara que dicho principio incluye la obligacin de respetar la libertad de tomar decisiones
propias. La Sala se referir, ms adelante, a la manera en que este principio se ve reflejado en la incorporacin
de obligaciones estatales de respeto, proteccin y garanta y al contenido y alcance que la Convencin les
atribuye a cada uno de los derechos y libertades reconocidas.
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21. El artculo 4 de la Convencin contiene un catlogo de compromisos
generales que vinculan a los Estados con la implementacin de medidas que
aseguren y promuevan el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y las
libertades fundamentales de las personas en situacin de discapacidad, sin
discriminacin. Las obligaciones establecidas en dicho acpite, que operan sin
perjuicio de los deberes estatales consignados en los dems artculos de la
Convencin, propenden, en particular, por un ajuste institucional favorable a
la incorporacin del modelo social de la discapacidad en el mbito interno y
por la adopcin de medidas promocionales que creen un entorno social
adecuado para alcanzar tal objetivo. El artculo 4 contempla obligaciones de
carcter positivo y negativo que, adems, pueden clasificarse como de respeto,
proteccin y cumplimiento25.
25 La tipologa se toma del Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos sobre los progresos alcanzados en la aplicacin de las recomendaciones contenidas en el estudio
sobre los derechos humanos y la discapacidad. (75 del ).
26 El artculo 4 precisa, finalmente, que en lo que atae a los derechos econmicos, sociales y culturales, los
Estados deben adoptar medidas hasta el mximo de sus recursos disponibles, para lograr de manera
progresiva su pleno ejercicio, sin perjuicio de las dems obligaciones convencionales que, en virtud del
derecho internacional, deban aplicarse de inmediato.
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derechos que el sistema internacional de proteccin de los derechos humanos
consagra a favor de todo individuo.
Las obligaciones que la Convencin les impone a sus Estado parte en relacin
con la adopcin de ajustes razonables28 que garanticen que las personas en
situacin de discapacidad puedan gozar y ejercer todos sus derechos y
libertades fundamentales parten, justamente, de ese supuesto. De ah que su
articulado deba leerse, ms que como un catlogo de derechos, como una
relacin de los deberes que incumben a los Estados respecto de la creacin de
las condiciones necesarias para que los destinatarios de la Convencin ejerzan
sus derechos humanos en iguales condiciones que cualquier ciudadano.
Dentro de ese amplio grupo de deberes, los del artculo 12, que aluden al igual
reconocimiento como persona ante la ley y a la capacidad jurdica de las
personas en situacin de discapacidad, ocupan un lugar preponderante. La
Sala precisar el alcance de las obligaciones concretas que la CDPCD les
impone a sus Estados parte en esa materia y, en particular, respecto de la
adopcin de ajustes razonables que garanticen que las personas en situacin de
discapacidad puedan tomar decisiones informadas sobre todos los asuntos que
les conciernen.
27 Al respecto, pueden revisarse el Informe de la Alta Comisionada para los Derechos Humanos sobre los
progresos alcanzados en la aplicacin de las recomendaciones contenidas en el estudio sobre los derechos
humanos y la discapacidad, de 2007, y la Observacin General del Comit sobre los Derechos de las Personas
con discapacidad sobre el artculo 12 igual reconocimiento como persona ante la ley-, de 2014. Esta ltima
precisa, en relacin con el mismo tema, que en el artculo 12 no se establecen derechos adicionales para las
personas con discapacidad, sino que, simplemente, se describen los elementos concretos que los Estados
partes deben tener en cuenta para garantizar a las personas con discapacidad el derecho a la igualdad ante
la ley, en igualdad de condiciones con las dems. (Observacin General N1 de 2014).
28 El artculo 2 de la CDPCD define los ajustes razonables como aquellas modificaciones y adaptaciones
necesarias y adecuadas que no impongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran en
un caso particular, para garantizar a las personas con discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de
condiciones con las dems, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales.
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Nada sobre nosotros sin nosotros. El derecho de las personas en situacin
de discapacidad a acceder a apoyos y a salvaguardias que les permita ejercer
plenamente su capacidad jurdica.
Uno de los aspectos centrales del modelo social, y por lo mismo, uno de los
que gener mayor debate en el contexto de las negociaciones del texto
convencional, fue el relativo al reconocimiento de la capacidad jurdica que
ostentan las personas en situacin de discapacidad, en igual condiciones de los
dems, frente a todos los aspectos de su vida. El Comit Especial que se
encarg de redactar el instrumento internacional comenz a discutir sobre el
particular desde su tercera sesin, celebrada entre mayo y junio de 200429,
cuando se plante la primera versin del articulado finalmente aprobado.
Esa primera propuesta marc el punto de partida de las discusiones que, desde
entonces, mantuvieron las delegaciones en torno al asunto de la capacidad
jurdica. En lneas generales, el debate se centr en dos cuestiones puntuales:
en determinar si la CDPCD aplicara un modelo de sustitucin o de asistencia
de las decisiones de las personas en situacin de discapacidad y en establecer
el significado que le atribuira al trmino capacidad jurdica.30
29 Cfr. Informe del tercer perodo de sesiones del Comit Especial encargado de preparar una convencin
internacional amplia e integral para proteger y promover los derechos y la dignidad de las personas con
discapacidad. En http://www.un.org/esa/socdev/enable/rights/ahc3reports.htm
30 En este punto, se sigue el relato que, sobre el proceso de elaboracin de la CDPCD realiza Agustina
Palacios, en El modelo social de discapacidad: orgenes, caracterizacin y plasmacin en la Convencin
Internacional sobre los Derechos de las personas con discapacidad.
31 El Comit Especial al que la Asamblea de Naciones Unidas encarg de redactar la CDPCD sesion, desde
su primera reunin, junto a distintos representantes de organizaciones de personas con discapacidad y de
organizaciones no gubernamentales relacionadas con el tema. Las veinticinco organizaciones internacionales,
regionales y nacionales que asistieron a la segunda sesin conformaron el Caucus Internacional sobre
Discapacidad que coordin, prepar y articul hasta el final del proceso los aportes a la elaboracin del
instrumento internacional. Cuando el proceso finaliz, el Caucus estaba integrado por ms de 70
organizaciones. (Cfr. Mensaje del Caucus Internacional de la Discapacidad en la 61 Sesin de la Asamblea
General de las Naciones Unidas sobre la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
13 de diciembre de 2006, en www.un.org/esa/socdev/enable/convdocs/idcgasts.doc).
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garantizaba la autonoma de las personas en situacin de discapacidad y
aseguraba que fueran tratadas en iguales condiciones al resto de la poblacin,
pues implicaba que se apoyaran y que se defendieran sus puntos de vista, que
se fomentara su participacin y que se les permitiera asumir
responsabilidades. El modelo de sustitucin en la toma de decisiones, en
contraste, abra la puerta a los abusos, teniendo en cuenta que el sistema de
guardas y tutelas supone, por lo general, que la persona pierda su derecho a
decidir sobre mltiples cuestiones acerca de las cuales los dems deciden a
diario. El modelo podra conducir, entonces, a que los deseos de las personas
en situacin de discapacidad se vieran tergiversados y a que su voz fuera
censurada.
32 Observacin General del Comit sobre los Derechos de las Personas con discapacidad sobre el artculo 12
igual reconocimiento como persona ante la ley-, de 2014. Esta ltima precisa, en relacin con el mismo
tema, que en el artculo 12 no se establecen derechos adicionales para las personas con discapacidad, sino
que, simplemente, se describen los elementos concretos que los Estados partes deben tener en cuenta para
garantizar a las personas con discapacidad el derecho a la igualdad ante la ley, en igualdad de condiciones
con las dems. (Observacin General N 1 de 2014).
25
Al reconocer que las personas en condicin de discapacidad son jurdicamente
capaces como cualquier otra, el artculo 12 de la CDPCD concret el principio
nada sobre nosotros sin nosotros que inspir, histricamente, las
reivindicaciones de los movimientos sociales que han luchado por el
reconocimiento de los derechos de ese colectivo. Aunque el lema surgi para
defender el derecho de las personas en situacin de discapacidad a participar
en el diseo y en la adopcin de las polticas pblicas que las afectan, la
Convencin ampli esa perspectiva al reconocer su derecho a tomar el control
de las decisiones que conciernen al mbito de su vida privada 33. El enfoque
que, como se ha dicho, proscribi cualquier modalidad de consentimiento
sustituto, comprometi al Estado con dos tareas concretas: con la de disponer
de un sistema de apoyos que acompaen a las personas en situacin de
discapacidad en el proceso de adopcin de sus decisiones y con la de crear las
salvaguardias que garanticen que esas decisiones se vean desprovistas de
conflictos de intereses, influencias indebidas o abusos34.
26. La Sala terminar este acpite enunciando las reglas que determinan el
alcance de la obligacin estatal de proveer apoyos y salvaguardias para que las
personas en situacin de discapacidad adopten decisiones que reflejen su
voluntad y sus preferencias en ejercicio de su capacidad jurdica. Para el
efecto, se apoyar en las directrices impartidas en ese sentido por el Comit de
Naciones Unidas sobre los derechos de las Personas con Discapacidad, que en
2014 y tras examinar varios informes estatales sobre la implementacin de la
CDPCD, alert sobre el hecho de que no se haya comprendido, an, que el
modelo de la discapacidad basado en el enfoque de derechos humanos
implica pasar del paradigma de la sustitucin en la adopcin de decisiones
a uno basado en el apoyo para tomarlas.
26
basado en la condicin), porque adoptaron una decisin que se considera que
tiene consecuencias negativas (criterio basado en los resultados) o sobre el
supuesto de que su aptitud para adoptar decisiones es deficiente (criterio
funcional).
Para concluir, habra que precisar que, en tanto hace posible que las personas
en situacin de discapacidad ejerzan plenamente su autonoma tomando
decisiones libres sobre cualquier aspecto de su vida, el derecho a la capacidad
jurdica opera como un presupuesto fundamental para que disfruten de sus
dems derechos. La Observacin General N 1 alude expresamente a la
manera en que su garanta les permite reivindicar, ejercer y hacer cumplir sus
derechos a la justicia, a la integridad fsica y mental, a la libertad de
desplazamiento y a la nacionalidad, a la libertad de expresin, a votar y, entre
otros, los contemplados en el artculo 23 de la Convencin, sobre el respeto
del hogar y de la familia.
35 La Observacin explica que esos regmenes involucran distintas modalidades, como la tutela plena, la
tutela parcial y la interdiccin judicial. Todos sin embargo, tienen como caractersticas comunes las
siguientes: i) despojan a la personas de su capacidad jurdica, aunque sea solo parcialmente; ii) permiten
nombrar a un sustituto que tome las decisiones de las personas en situacin de discapacidad, aun contra su
voluntad y iii) suponen que la decisin que toma el sustituto se basa en el inters superior, sin consultar la
voluntad de la persona concernida y sus preferencias propias.
36 Los terceros deben contar con la posibilidad de comprobar su identidad y de impugnar su decisin, si
creen que no se basa en la voluntad y en las preferencias de la persona concernida.
27
Los derechos sexuales y reproductivos de las personas en situacin de
discapacidad bajo el modelo social de la CDPCD. Referentes normativos y
jurisprudenciales sobre su derecho fundamental a tomar decisiones
autnomas e informadas en esa materia.
28. En armona con el cambio que supuso la incorporacin del modelo social
de la discapacidad en la CDPCD, las disposiciones relativas a la proteccin de
37 El artculo 7 de la Convencin obliga a los Estados partes a tomar las medidas necesarias para asegurar
que todos los nios y las nias con discapacidad gocen plenamente de todos los derechos y libertades
fundamentales en condiciones de igualdad con los dems nios y nias. Adems indica que, en todas las
actividades relacionadas con los nios y las nias, una consideracin primordial ser la proteccin de su
inters superior y que los Estados garantizarn que los nios y las nias con discapacidad tengan derecho a
expresar su opinin libremente sobre todas las cuestiones que les afecten, opinin que recibir la debida
consideracin teniendo en cuenta su edad y madurez. En igualdad de condiciones con los dems nios y
nias y a recibir asistencia apropiada con arreglo a su discapacidad y edad para poder ejercer ese derecho.
28
los derechos sexuales y reproductivos de las personas con discapacidad y de
su derecho a formar una familia se centran, especficamente, en reivindicar su
capacidad jurdica para tomar decisiones sobre el particular en igualdad de
condiciones que los dems y en insistir en la provisin de un sistema de
apoyos para el efecto.
29
General 1 alert, tambin, sobre las formas mltiples e intersectoriales de
discriminacin que suelen enfrentar por motivos de gnero y de discapacidad.
La creencia de que no pueden tener relaciones sexuales consentidas y, en
general, la idea de que carecen de aptitud para tomar decisiones, explicara las
elevadas tasas de esterilizacin forzada, la reticencia a permitir que asuman el
control de su salud reproductiva y el hecho de que, en determinadas
jurisdicciones, la cantidad de imposicin de sustitutos en la adopcin de
decisiones sea mayor para las mujeres que para los hombres.
41 http://www.ohchr.org/Documents/HRBodies/HRCouncil/RegularSession/Session20/A-HRC-20-5_sp.pdf
30
son algunos de los factores que, a juicio del Comit, las hacen ms vulnerables
frente a esos riesgos.
31
fsica y mental45 y el Relator Especial contra la Tortura46. Todos se han
referido a las esterilizaciones forzadas como una prctica que vulnera la
integridad fsica y mental de las mujeres en situacin de discapacidad, su
derecho a la salud sexual y reproductiva y su libertad de disponer de su
cuerpo. Todos, tambin, han coincidido en atribuir ese tipo de prcticas a la
persistencia de los estereotipos sociales que retratan a las mujeres en situacin
de discapacidad como seres hipersexuales o las infantilizan. Lo cierto es que,
en tanto tienen el efecto de impedir que las personas en situacin de
discapacidad gocen y ejerzan, en igualdad de condiciones que los dems, tales
derechos y libertades fundamentales, las esterilizaciones forzosas configuran,
tambin, una prctica discriminatoria.
31. La Sala advirti antes que la CDPCD tiene carcter vinculante para el
Estado colombiano en razn de su aprobacin, control constitucional y
posterior ratificacin en mayo de 2011. La Convencin, en efecto, fue
aprobada en el mbito interno por va de la Ley 1346 de 2009, que esta
corporacin revis a travs de la Sentencia C-293 de 2010.47
32
disposiciones lo que incluye a aquellas que reconocen la capacidad jurdica
en condiciones de igualdad de las personas con discapacidad para tomar
decisiones sobre sus derechos sexuales y reproductivos- resultan adecuadas,
razonables y conducentes para su ejecucin y cumplimiento.
32. Del marco jurdico de proteccin de los derechos de las personas con
discapacidad en el mbito interno hace parte, adems, la Ley 1618 de 2013,
Por medio de la cual se establecen las disposiciones para garantizar el
pleno ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad. La norma
se propuso alcanzar ese propsito mediante la adopcin de medidas de
inclusin, de accin afirmativa y de ajustes razonables y por va de la
eliminacin de toda forma de discriminacin por motivos de discapacidad, de
conformidad con lo dispuesto sobre el particular en la CDPCD.
49 Las barreras actitudinales estaran dadas por aquellas conductas, palabras, frases, sentimientos,
preconcepciones o estigmas que impiden que las personas con y/o en situacin de discapacidad accedan en
condiciones de igualdad a los espacios, objetos, servicios y dems posibilidades que ofrece la sociedad. Las
fsicas, por los obstculos materiales, tangibles o construidos que impiden o dificultan el acceso y uso de
espacios, objetos y servicios de carcter pblico y privado en condiciones de igualdad y las comunicativas
seran aquellas que impiden o dificultan su acceso a informacin, consulta y conocimiento en general.
50 Ley 1618 de 2013, Artculo 21, Acceso a la Justicia.
51 Ley 1618 de 2013, Artculo 10, Derecho a la Salud.
33
Los asuntos que, como el que aqu se analiza, plantean la posible infraccin de
los derechos fundamentales de las mujeres en situacin de discapacidad que se
han visto expuestas a la posible prctica de esterilizaciones sin consultar su
consentimiento han sido resueltos bajo otro marco normativo: el contemplado
en la Ley 1412 de 2010, que promueve la ligadura de conductos deferentes o
vasectoma y la ligadura de trompas de Falopio como formas para fomentar
la paternidad y la maternidad responsable.
33. La Ley 1412 de 2010, de tan solo 15 artculos, fue expedida con el
propsito de garantizar el derecho constitucional a conformar una familia,
decidiendo de manera libre y responsable el nmero de hijos que harn parte
de ella52. En los trminos del informe de la ponencia para primer debate del
proyecto de ley 50 de 2010, que le dio origen, la expedicin de la Ley buscaba
extender a la poblacin vinculada del pas, esto es, a aquella que se encontraba
por fuera del Sistema General de Seguridad Social, la posibilidad de
practicarse los procedimientos de ligadura de trompas y vasectoma
gratuitamente, como podan hacerlo ya los afiliados al sistema 53. Con ese
objeto, el artculo 2 de la Ley consagr la obligacin estatal de garantizar la
gratuidad de ambos procedimientos54, y su artculo 3, las condiciones para su
financiacin y cubrimiento55.
34
consentimiento para la prctica de este procedimiento a discapacitados
mentales56 sern suscritos por su representante legal, previa autorizacin
judicial. El artculo 7 prohbe, sin excepcin, practicarles procedimientos de
anticoncepcin quirrgica a menores de edad. La Corte se ha pronunciado
sobre ambas disposiciones en sede de control abstracto.
56Mediante Sentencia C-458 de 2015 (M.P. Gloria Stella Ortiz), la Corte Constitucional declar la
exequibilidad condicionada de varias expresiones que aludan a las personas en situacin de discapacidad en
trminos que, adems de contener una carga peyorativa en trminos de lenguaje natural, resultaban violatorios
de los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos que han asumido el enfoque social
de la discapacidad. La Corte declar la exequibilidad de las expresiones discapacitado y discapacitados
contenidas en varios cuerpos normativos, en el entendido de que debera reemplazarse por la expresin
persona en situacin de discapacidad. Los magistrados Luis Guillermo Guerrero y Gabriel Eduardo
Mendoza salvaron su voto frente a la decisin de la mayora.
57 La sentencia explic que en aquellos casos en los que el ejercicio de un derecho se supedita a una edad
mxima, la edad se considera una categora semi-sospechosa de discriminacin, en tanto se convierte en un
rasgo permanente de la persona del que esta no puede prescindir voluntariamente. En cambio, cuando el
ejercicio del derecho se supedita al cumplimiento de una edad mnima, esta se entiende como una categora
neutral, en tanto se trata de un rasgo transitorio de la persona. La Corte decidi que el lmite de edad
contemplado por la Ley 1412 de 2010 no operaba, sin embargo, como un criterio semi-sospechoso, pues una
vez cumplidos los 18 aos, la persona podra acceder al servicio gratuito del Estado el procedimiento de
esterilizacin- sin ninguna limitacin.
35
plena de la persona concernida58. Adems, la Sentencia C-131 de 201459 indic
que la prohibicin no desconoca el derecho a la autodeterminacin de los
menores de edad, pues estos podan acceder a otros mecanismos no
irreversibles ni definitivos de anticoncepcin mientras cumplan los 18 aos.
El fallo, no obstante, resolvi que la prohibicin podra inaplicarse ante un
riesgo inminente de muerte a raz de un eventual embarazo, siempre que tal
condicin se certificara medicamente, se contara con autorizacin judicial y la
menor otorgara su consentimiento.
35. El segundo cargo, relativo a la eventual infraccin de los derechos
sexuales y reproductivos de los menores de edad en situacin de discapacidad
por cuenta de la prohibicin general de que los menores de edad se sometan a
procedimientos de esterilizacin, fue planteado por los demandantes, segn se
indica en la Sentencia C-131 de 2014, en los siguientes trminos:
58 El fallo indic que la decisin [sobre la esterilizacin definitiva] se asocia con el ejercicio de derechos
sexuales y reproductivos de las personas que, como expresiones del libre desarrollo de la personalidad,
exigen cierto grado de madurez y voluntad reflexiva debido a las implicaciones permanentes y definitivas que
supone. Por esta razn, el reconocimiento de la capacidad relativa de los menores adultos para contraer
matrimonio, no implica que deban recibir el mismo tratamiento con respecto a los mecanismos definitivos de
anticoncepcin.
59 Sentencia C-131 de 2014, (MP Mauricio Gonzlez Cuervo). Con salvamento parcial de voto de los
magistrados Mauricio Gonzlez Cuervo, Luis Guillermo Guerrero Prez, Nilson Pinilla y Gabriel Eduardo
Mendoza y Aclaracin de voto de la magistrada Mara Victoria Calle Correa y los magistrados Jorge Ivn
Palacio y Luis Ernesto Vargas Silva.
60 La formulacin textual del problema jurdico que estudi la Sentencia C-131 de 2014 es la siguiente:
La prohibicin legal de la prctica de la anticoncepcin quirrgica a menores, en todo caso, viola los
derechos sexuales y reproductivos de los menores discapacitados, considerando que tales menores carecen de
capacidad para el ejercicio de una paternidad o maternidad responsable?.
36
La Sentencia C-131 de 2014 declar exequible la norma, respecto del cargo
planteado en ese sentido, sobre la base de las consideraciones formuladas en
relacin con el primer cargo: que los menores en condicin de discapacidad
no puedan someterse a un procedimiento de anticoncepcin quirrgica es
constitucional, porque el legislador puede regular la progenitura responsable y
est habilitado para proteger de manera particular a los menores y a las
personas en situacin de discapacidad como sujetos especialmente
vulnerables. Adems, porque tampoco en ese caso la edad es un criterio semi-
sospechoso de discriminacin y porque la posibilidad de que los menores en
situacin de discapacidad accedan a otros mecanismos de anticoncepcin
descarta la infraccin de sus derechos sexuales y reproductivos. Por ltimo, la
Corte estableci que su libre desarrollo de la personalidad tampoco se
vulnera, porque una decisin tan definitiva y trascendental como la de la
esterilizacin exige una capacidad reflexiva y volitiva que no es plena antes
de cumplir los 18 aos.
36. En todo caso, la providencia resolvi que, tambin frente a los menores en
situacin de discapacidad, la regla general de prohibicin prevista en el
artculo 7 de la Ley 1412 de 2010 admite excepciones. El fallo identific
dos. Segn dijo, es posible que una menor en situacin de discapacidad sea
sometida a una esterilizacin quirrgica si existe un riesgo inminente para su
vida como consecuencia de un embarazo que no pueda evitarse eficazmente
por otros medios. El procedimiento podra realizarse cuando la menor brinda
su consentimiento informado al respecto; un juez constata su capacidad
reflexiva para consentir la ciruga y un concepto mdico interdisciplinario
determina que la operacin es imprescindible.
61 Es preciso insistir, en todo caso, en que la norma fue declarada exequible sin ningn condicionamiento. En
los trminos de la aclaracin de voto formulada por la magistrada Mara Victoria Calle, la decisin de
exequibilidad simple porque un condicionamiento enfocado en las excepciones mencionadas en la parte
motiva podra haber abierto una puerta que pusiera en riesgo los derechos reproductivos de jvenes
adolescentes, en especial, de aquellos con necesidades especiales mentales significativas, debido a los
prejuicios que socialmente enfrentan. Para la magistrada Calle, la decisin adoptada en la sentencia C-131
de 2014 permite que la aplicacin de la prohibicin se valore caso a caso, considerando el inters superior
concreto del menor de que se trate, y previa valoracin de un juez de la Repblica.
37
La previsin de esa segunda excepcin parte, entonces, del supuesto de que
algunas personas carecen de autonoma para tomar decisiones sobre sus
derechos sexuales y reproductivos y de la idea de que un concepto mdico
puede determinar si podrn tomar decisiones sobre el particular en el futuro.
El fallo aplic tal tesis considerando las numerosas sentencias de tutela
que, segn dijo, haban trazado de manera clara y reiterada el precedente a
seguir en materia de esterilizacin quirrgica (), fijando el alcance del
derecho a la autonoma de las personas en situacin de discapacidad y el
alcance de la facultad con que cuentan sus padres o sus representantes legales
decidir sobre su esterilizacin definitiva.
Habra que aclarar, sin embargo, que la sentencia deriv esas reglas de cinco
providencias de tutela que, entendi, creaban reglas vinculantes en la materia:
las sentencias T-850 de 200262, T-248 de 200363, T-492 de 200664, T-988 de
200765 y T-063 de 201266. Las cuatro primeras se adoptaron con anterioridad a
la fecha en que el Estado colombiano ratific la Convencin de Naciones
Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. La Sentencia T-
063 de 2012, que s es posterior a la ratificacin de la CDPCD, resolvi el
caso objeto de estudio en atencin a las disposiciones convencionales que
consagran el deber estatal de garantizar los derechos sexuales y reproductivos
de las personas en situacin de discapacidad, pero sin valorar, en cambio, el
reconocimiento que hizo la Convencin de su capacidad jurdica, en iguales
condiciones que los dems, frente a todos los aspectos de su vida. En cuanto a
la Sentencia T-988 de 2007, es importante precisar que no alude a un caso de
esterilizacin, sino a uno en el que se solicitaba la prctica de un
procedimiento de interrupcin voluntaria del embarazo. La Sala se referir a
tales decisiones ms adelante. Por ahora, examinar la otra providencia que,
en sede de control abstracto de constitucionalidad, condicion el alcance de la
normativa que regula la prctica de procedimientos de esterilizacin a
personas en situacin de discapacidad mental, como se solicita en el caso de
Silvia.
38
Tras confrontar la norma con las obligaciones internacionales adquiridas por
el Estado colombiano frente a la proteccin de los derechos sexuales y
reproductivos de las personas con discapacidad y con la jurisprudencia que,
hasta entonces, haba considerado constitucional la esterilizacin de personas
en situacin de discapacidad mental por va del consentimiento sustituto, la
Corte decidi que era exequible.
39
propio cuerpo y de decidir sobre sus derechos sexuales y reproductivos no
equivale a sustraerla de su autonoma cuando tales condiciones se cumplen.
La Sentencia C-182 de 2016 concluy que tal interpretacin es coherente con
el modelo social de la discapacidad porque incorpora el deber de agotar todos
los apoyos y ajustes razonables a los que la CDPCD hace referencia. No
explic, sin embargo, cmo la idea de que un mdico pueda conceptuar que
una persona en situacin de discapacidad no podr emitir su consentimiento
en el futuro puede compaginarse con ese modelo social que, entendiendo que
la discapacidad no es una condicin mdica, sino el resultado de las barreras
que el entorno les impone a las personas funcionalmente diversas, protege su
dignidad inherente y reconoce su capacidad jurdica, en igualdad de
condiciones que los dems, frente a todos los aspectos de su vida.
38. Los fallos que declararon constitucional la posibilidad de que las personas
en situacin de discapacidad profunda y severa sean sometidas a
procedimientos de esterilizacin con el consentimiento de sus representantes
legales se fundamentaron, como acaba de exponerse, en las providencias de
revisin de tutela que, hasta entonces, haban determinado que la sustitucin
del consentimiento no vulnera la autonoma de la persona concernida cuando
70 La Sentencia C-182 de 2016 pone de presente tal circunstancia en varios momentos. Sus fundamentos
jurdicos 77 y 78 indican al respecto: De acuerdo con lo establecido por las reglas jurisprudenciales, la
determinacin de la procedencia del consentimiento sustituto a las personas en situacin de discapacidad
mental que se encuentran bajo representacin legal es admisible. Esta determinacin, ha sido abordada
como una circunscripcin que busca restringir la excepcin de la sustitucin del consentimiento para los
casos de la esterilizacin quirrgica y aun cuando delimita su mbito de aplicacin, no es un determinante ni
lo habilita. A su vez, es relevante mencionar que en la sentencia C-131 de 2014, la Corte Constitucional
restringi la posibilidad del consentimiento sustituto de menores de edad con discapacidad mental a casos
excepcionales, bajo el requisito de la representacin legal y la autorizacin judicial previa, para casos de
discapacidad mental profunda y severa. Es decir, la jurisprudencia constitucional ha calificado an ms
estrechamente la posibilidad de aplicacin de esta medida en los trminos descritos. En conclusin, la norma
acusada se encuentra dirigida a personas a quienes se haya declarado su interdiccin con sustento en una
discapacidad mental profunda y severa, lo cual es una restriccin a la autonoma que ha sido determinada
legtima por la jurisprudencia constitucional, como una excepcin a las reglas sobre el consentimiento
informado. Adicionalmente, es relevante mencionar que la norma bajo ninguna circunstancia impone la
aceptacin de la intervencin quirrgica, sino que dispone de una posibilidad excepcional a un grupo
limitado de personas, que adems debe cumplir con un requisito adicional, el de la autorizacin judicial
previa, como ha sido contemplado tambin en la norma acusada. Ms adelante, su fundamento jurdico 90
indica al respecto: Excepcionalmente, la jurisprudencia constitucional ha admitido el consentimiento
sustituto en situaciones de emergencias mdicas, para los menores de edad -en concordancia con los
principios sobre las capacidades evolutivas de los nios y su mejor inters- y en situaciones donde la persona
ha sido declarada en interdiccin o inhabilitada, en este ltimo caso el consentimiento sustituto slo aplica
para los asuntos por los que la persona fue inhabilitada. As, la jurisprudencia constitucional ha
determinado que los requisitos de la interdiccin y la autorizacin judicial especfica para la esterilizacin
quirrgica de personas en situacin de discapacidad mental mediante el consentimiento sustituto son
ajustados a la Constitucin. (Todos los resaltados del original).
40
es claro que, de todas maneras, no podr manifestar su voluntad sobre la
prctica del procedimiento en el futuro. Dado que la ratificacin de la
CDPCD supuso la introduccin de un parmetro normativo vinculante para la
resolucin de ese tipo de debates, la Sala resear las sentencias que
desarrollan la lnea jurisprudencial sobre el tema. Para efectos expositivos, las
resear cronolgicamente, considerando si se profirieron antes o despus de
la ratificacin del instrumento internacional de proteccin.
39. La primera providencia que hizo una reflexin en ese sentido fue la
Sentencia T-850 de 200271. La tutela estudiada en aquella ocasin buscaba que
el Seguro Social esterilizara quirrgicamente a Mara Catalina, una joven de
19 aos de edad que padeca retraso mental y epilepsia refractaria. La madre
de la joven sostena que la ciruga era necesaria, porque ni su hija ni su
familia podran enfrentar las implicaciones de un eventual embarazo. El
Seguro Social se haba negado a practicar el procedimiento, porque, segn las
normas ticas de la disciplina ginecolgica, la paciente deba contar con al
menos 30 aos de edad y haber tenido por lo menos un hijo. Expuso, adems,
que la esterilizacin no poda realizarse sin autorizacin judicial previa.
41
resuelto aplicando la figura del consentimiento orientado hacia el futuro, esto
es, considerando la medida en que una u otra posicin tiendan a preservar la
integridad de las condiciones fsicas necesarias para que el individuo, que
todava no goza de plena autonoma, pueda decidir cmo va a ejercer su propia
libertad en el futuro.
La Sala decidi que en los trminos del mandato de proteccin estatal de las
personas en circunstancias de debilidad manifiesta, cualquier limitacin de los
derechos constitucionales de las personas con problemas mentales deba ser
autorizada por los jueces.75 Resuelto, as, que el ICBF no tena competencia en
como derecho fundamental y condicin necesaria para el ejercicio futuro de su autonoma. La Corte estableci
que tal derecho limitaba la libertad religiosa de sus padres y la posibilidad de que le impusieran determinada
concepcin de vida, mientras la nia careciera de autonoma para adoptar una decisin en ese sentido por s
misma. La Sentencia T-477 de 1995 (M.P. Alejandro Martnez Caballero) protegi el derecho de un menor a
decidir autnomamente sobre su propia identidad sexual, impidiendo que tal decisin fuera interferida aplicando
criterios de conveniencia mdica. La Sentencia T-474 de 1996 (M.P. Fabio Morn Daz), a su turno, ampar la
capacidad de un joven de 17 aos para desarrollar su libertad religiosa plenamente en el futuro, aun en contra de
su propia decisin actual sobre su salud, como condicin necesaria para el ejercicio de su libertad religiosa futura.
Finalmente, la Sentencia SU-337 de 1999 (M.P. Alejandro Martnez Caballero) protegi la autonoma de una
menor para decidir su propia identidad sexual en el futuro, frente a la voluntad de su madre y de las
consideraciones de conveniencia mdica.
73 Estableci el fallo que, por el contrario, los dictmenes mdicos indicaban la posibilidad de que Mara
Catalina desarrollara las capacidades necesarias para el ejercicio de su maternidad, si lograba acceder a una
educacin adecuada y reciba el apoyo necesario para el efecto. Sobre esa base, justamente, orden incorporarla
en un programa de educacin especial de acuerdo con sus necesidades, en el que se le impartiera educacin sexual
y reproductiva adecuada para las personas con sus condiciones mentales especficas, tendiente a capacitarla para
ejercer su sexualidad y de las repercusiones de la maternidad, de acuerdo con su condicin, intereses y
capacidades. La sentencia orden convocar a un equipo de mdicos especialistas en neurologa, psiquiatra y
ginecologa que evaluaran las diversas opciones mdicas para que Mara Catalina pudiera adoptar decisiones
autnomas en relacin con el manejo de su sexualidad, descartando las que tuvieran carcter quirrgico y
definitivo.
74 M.P. Eduardo Montealegre Lynett.
75El fallo lleg a esa conclusin interpretando el artculo 554 del Cdigo Civil, cuyo texto era el siguiente:
El demente no ser privado de su libertad personal, sino en los casos en que sea de temer que usando de ella
se dae a s mismo o cause un peligro o notable incomodidad a otros. Ni podr ser trasladado a una casa de
locos, encerrado, ni atado sino momentneamente, mientras a solicitud del curador o de cualquier persona del
42
esos casos, se propuso analizar el alcance de la interpretacin fijada en la
Sentencia T-850 de 2002 en relacin con la sustitucin del consentimiento.
El fallo estableci que el nfasis que la Sentencia T-850 de 2002 le haba dado
a la proteccin de la autonoma personal haba surgido de las dudas arrojadas
por los dictmenes mdicos en relacin con la supuesta incapacidad mental de
la paciente. Se pregunt, entonces, por lo que poda ocurrir cuando de
acuerdo con el estado del arte, se puede sostener con un razonable (alto)
grado de certeza que la persona no va a poder alcanzar un nivel tal de
autonoma que le permita comprender y dar o no su consentimiento para
realizar una intervencin quirrgica. La sentencia estableci que, ante tal
circunstancia, y existiendo una razn mdica para realizar el tratamiento
solicitado, bastara la autorizacin judicial para que el mismo pudiera llevarse
a cabo. Su conclusin fue tajante: ante la inexistencia del ejercicio de la
autonoma individual, impera la razn mdica, dirigida a salvaguardar la vida,
integridad fsica o salud del paciente76.
Sentencia T-492 de 200677: la autorizacin judicial para la esterilizacin de
una persona mayor de edad supone que, antes, esta haya sido declarada
interdicta.
41. En 2006, la Sala Sexta de Revisin estudi la tutela que promovi una
mujer con el fin de que su hija, de 26 aos, paciente de sndrome de Down y
quien para entonces tena ocho meses de embarazo, se sometiera a una ciruga
de ligadura de trompas en el momento en que se le practicara la cesrea
programada por su mdico tratante.
43
procedimiento mdico de esterilizacin quirrgica. La autorizacin judicial,
dispuso, dependera de que se acreditara la utilidad y la necesidad concreta del
procedimiento y la conveniencia de adoptar medidas complementarias,
segn las condiciones particulares de la mujer, su grado de autonoma, sus
posibilidades de recuperacin, etc..
42. De nuevo en 2006, la Sala Cuarta de Revisin estudi una tutela relativa a
la posibilidad de que la accionante sustituyera a su hija, una menor de 16 aos
con retardo mental moderado y secuelas de parlisis cerebral, en la emisin
del consentimiento para practicar una ciruga de ligadura de trompas que el
mdico tratante haba autorizado.
44
43. A tan solo tres aos de la entrada en vigor de la CDPCD, Colombia se
convirti, en mayo de 2010, en el centsimo pas en ratificarla. Cuando la Corte
estudi el caso que resolvi por va de la Sentencia T-063 de 2012, la
Convencin acumulaba ya ms de un ao de vigencia en el orden interno. Para
entonces ya estaban vigentes, tambin, las leyes 1306 de 2009 y 1214 de 2010.
La primera les asign a los jueces de familia la funcin de autorizar las
restricciones relacionadas con el derecho de familia81 de las personas con
discapacidad mental absoluta cuando buscaran la proteccin del
individuo82. La segunda, ya se dijo, abri la puerta para la prctica de
esterilizaciones gratuitas, prohibindolas en todo caso para los menores de edad
y habilitando su prctica, frente a personas en situacin de discapacidad mental,
con autorizacin judicial y por va del consentimiento sustituto.
Bajo ese nuevo panorama, la Sala Cuarta de Revisin estudi el caso de una
joven de 21 aos con discapacidad mental moderada, a quien su padre pretenda
esterilizar quirrgicamente sobre el supuesto de que no era apta para ser
madre de familia. La solicitud no fue valorada de fondo porque la joven no
haba sido declarada interdicta. Eso supona que su padre no estaba legitimado
para presentarse como su representante legal. Sin embargo, el caso presentaba
una circunstancia que lo distingua de las situaciones que la Corte haba
valorado hasta entonces. En esa ocasin, el procedimiento haba sido
autorizado por la EPS. La tutela se promovi ante los obstculos
administrativos que haba impuesto el hospital para realizarlo.
45
44. A pocos meses de que la Corte hubiera resuelto la constitucionalidad de la
prohibicin de esterilizacin de los menores de edad contemplada en la Ley
1412 de 2010, la Sala Novena de Revisin debi dilucidar si una EPS haba
vulnerado los derechos fundamentales a la autonoma y la integridad personal,
a la salud sexual y reproductiva y al consentimiento libre e informado de una
menor de edad con sndrome de Down, al negarse a practicarle un
procedimiento de esterilizacin quirrgica de ligadura de trompas, de
conformidad con lo que su padre haba solicitado a ese respecto.
85 El fallo le orden a la EPS abstenerse de realizar cualquier procedimiento mdico invasivo que no
consultara el consentimiento de la menor y que careciera de autorizacin judicial, segn el caso; prestarle
todos los servicios de asesora y acompaamiento sicolgico y mdico en materia de mtodos de planificacin
sexual y reproductiva de acuerdo a su situacin de discapacidad, tomando en cuenta los estndares
internacionales en la materia y utilizando los mtodos y herramientas para indagar el consentimiento de la
menor sobre las orientaciones y servicios que se le estuvieran brindando. El fallo dispuso, adems, que el
ICBF debera instruir a la familia de la nia respecto de los diferentes mtodos, instrumentos y herramientas
de apoyo para emisin de consentimiento informado y su relacin con los mtodos de planificacin sexual
acordes a la situacin de discapacidad de la menor. Finalmente, inst al Consejo Superior de la Judicatura a
poner en prctica las recomendaciones del Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad en
aras de garantizar el respeto de los derechos de esa poblacin, en el marco del derecho al adecuado acceso y
administracin de la justicia. La Sala indic que se deban adoptar los ajustes razonables correspondientes al
desarrollo de las medidas que permitan a los jueces de familia del pas adquirir los conocimientos y apropiar
46
Sentencia T-303 de 2016: de vuelta al modelo mdico.
45. A principios de este ao, y con posterioridad al fallo que declar exequible
el consentimiento sustituto de las personas declaradas en interdiccin por
demencia profunda y severa para la prctica de procedimientos de
esterilizacin cuando no pudieran manifestar su voluntad libre e informada,
una vez prestados los apoyos del caso, la Sala Sptima estudi la tutela
promovida por la madre de una joven de 17 aos diagnosticada con retraso
mental moderado.
Como a la fecha del fallo la joven ya era mayor de 18 aos, la Sala determin
que sus padres i) deberan adelantar el proceso de interdiccin y ii) agotar el
proceso especial, ante un Juez de Familia, quien sera el que autorizara la
prctica del procedimiento de esterilizacin quirrgica. Indic, adems, que la
joven debera someterse a una valoracin mdica especializada que permitiera
establecer si su condicin de retraso mental le permitira, en el futuro, tener
o no la suficiente autonoma en su voluntad para asumir una decisin de tal
trascendencia. Realizada tal valoracin, y establecido el nivel de
discapacidad de la joven, y si ste fuese tan alto que permitiera asegurar que
no podra tener autonoma personal para decidir por s misma si deseaba o
no tener hijos, la EPS debera informarle a su representante legal sobre el
procedimiento quirrgico o mdico a seguir, para que este otorgara su
consentimiento sustituto. En ese momento, el representante legal debera
iniciar el trmite judicial para la autorizacin de la ciruga de ligadura de
trompas.
La sentencia, pues, asumi que basta con una autorizacin judicial para que un
menor de edad con discapacidad sea esterilizado y que un concepto mdico
puede definir el grado de autonoma de una persona con discapacidad para
tomar decisiones sobre la posibilidad de tener hijos. No mencion, en cambio,
que la adopcin de ese tipo de decisiones supone brindarle al interesado los
apoyos y ajustes razonables para pronunciarse al respecto. Tampoco presumi
la autonoma de la persona concernida, como, se supone, debe hacerse en
virtud de la Sentencia C-182 de 2016.
las herramientas que responden al modelo de apoyo a la toma de decisiones que se aplica en los juicios que
se relacionan con los derechos de las personas, mujeres y menores en situacin de discapacidad.
47
Al final, el asunto se resolvi sobre la base de las reglas de decisin aplicadas
por la Sentencia T-1019 de 2006. Su parte resolutiva reprodujo, incluso, las
rdenes de amparo impartidas por aquella providencia. Eso implica que, en su
ltimo pronunciamiento sobre la garanta de los derechos sexuales y
reproductivos de las personas en situacin de discapacidad, la Corte volvi
sobre el criterio de decisin aplicado hace 10 aos, cuando la CDPCD no
haba entrado en vigor y los deberes que el instrumento internacional les
impone a sus Estados partes respecto del reconocimiento de la capacidad
jurdica de las personas con discapacidad y la adopcin de medidas que
conduzcan a la eliminacin del modelo de sustitucin de decisiones no eran
vinculantes para el Estado colombiano.
48
48. La juez a quo deneg el amparo invocado para la prctica de la ciruga de
esterilizacin, porque Consuelo no afirm ni demostr haber obtenido una
autorizacin judicial para el efecto. Sin embargo, protegi los derechos
fundamentales que estim vulnerados ante la negativa de retirar el dispositivo
subdrmico. La funcionaria orden remitir a Silvia a un especialista, para que
determinara la viabilidad de cambiar el dispositivo anticonceptivo por uno
menos lesivo para su salud, y aclar que tal procedimiento debera ser distinto
a la esterilizacin, a menos que un juez la autorizara.
49
mantengan su fertilidad en iguales condiciones que los dems. Advirti,
tambin, sobre los pronunciamientos de los rganos de monitoreo que instan a
prohibir mediante ley las esterilizaciones forzadas. Indic, entonces, que la
Corte s ha permitido realizar procedimientos de esterilizacin por va del
consentimiento sustituto. Su intervencin comienza, justamente, identificando
las condiciones puntuales en las que dicha prctica se admite.
52. Ante ese panorama, la solucin del caso concreto parecera enfrentar una
primera disyuntiva. Si el problema jurdico propuesto alude a la eventual
infraccin de los derechos fundamentales de Silvia, en tanto se han adoptado
decisiones sobre sus derechos sexuales y reproductivos que aparentemente no
consultaron su consentimiento, qu estndar debera aplicar la Sala para
solucionarlo? El de la CDPCD, que garantiza su derecho a la igualdad ante la
ley y el pleno ejercicio de su capacidad jurdica frente a todos los asuntos que
le conciernen o el de las disposiciones legales que, en palabras de los
intervinientes, permiten sustituir su consentimiento para la autorizacin de
procedimientos quirrgicos de anticoncepcin en casos excepcionales
previstos por esta corporacin?
Las hiptesis de sustitucin del consentimiento a las que aluden las entidades
que participaron en el trmite de revisin son las mencionadas en dos recientes
fallos de constitucionalidad: la Sentencia C-131 de 2014, que declar la
exequibilidad simple de la disposicin que prohbe la prctica de
esterilizaciones forzosas a menores de edad bajo cualquier circunstancia, y la
Sentencia C-182 de 2016, que declar constitucional la posibilidad de someter
a las personas en situacin de discapacidad a procedimientos definitivos de
86 PAIIS explic que la importancia del caso objeto de estudio radicaba en la coexistencia actual de figuras
jurdicas y precedentes constitucionales que, a la luz de instrumentos internacionales ratificados por
Colombia, cuyos derechos hacen parte integral del texto constitucional, resultan en vulneraciones de
derechos fundamentales de tres categoras de especial proteccin constitucional: la infancia, la mujer y la
discapacidad. En particular, PAIIS considera que el estado de normas que actualmente existen en Colombia
se encuentra afectando, entre otros, los derechos fundamentales al reconocimiento de la capacidad jurdica y
a la personalidad jurdica, a la igualdad, a la fertilidad en igualdad de condiciones y a la proteccin de la
familia. Por esta razn, hemos hecho nfasis en la oportunidad que presenta el caso que actualmente ocupa a
la Corte Constitucional, con el fin de que replante la manera en que se ha abordado la discapacidad en
relacin con aspectos como la capacidad jurdica, los derechos sexuales y reproductivos y desarrolle a
profundidad la importancia de la interseccionalidad que presenta cuando en una misma persona se construye
una identidad a partir de distintas categoras de especial proteccin constitucional.
50
anticoncepcin por va del consentimiento sustituto siempre que se entienda
que i) se garantiza la autonoma reproductiva a las personas declaradas en
interdiccin profunda y severa y que ii) la sustitucin procede en casos
excepcionales y cuando la persona no pueda manifestar su voluntad libre e
informada, una vez se le hayan prestado todos los apoyos.
Esto implica que, ante la posibilidad de aplicar una disposicin que la Corte
Constitucional estudi en sede de control abstracto, el funcionario judicial
deba identificar i) las razones de la decisin y ii) si se predica de ellas la
existencia de la cosa juzgada constitucional absoluta o de la cosa juzgada
constitucional relativa. El ltimo escenario lo habilitara para estudiar la
disposicin correspondiente bajo un parmetro distinto al valorado por la
Corte, que desarrolle, en todo caso, los principios y valores de la Carta.
51
54. Los efectos de cosa juzgada que producen las sentencias de control
abstracto de constitucionalidad se predican tanto de su parte resolutiva
aquella que determina si la disposicin acusada es o no compatible con la
Constitucin- como de su ratio decidendi, es decir, de los argumentos de su
parte motiva que fundamentaron la regla que determin el sentido y el
contenido de la decisin de constitucionalidad o de inconstitucionalidad
adoptada por la Corte.
87 En este punto, la Sala se apoya en la Sentencia T-292 de 2006 (M.P. Manuel Jos Cepeda) que, a su vez,
sigue la Sentencia C-039 de 2003 (M.P. Manuel Jos Cepeda).
88 El magistrado Luis Ernesto Vargas Silva aclar su voto frente al mencionado cargo, pues, en su criterio, la
manera en que la Corte abord el tema de la discapacidad psicosocial y cognitiva no se ajusta a los estndares
internacionales y constitucionales fijados sobre la materia. El magistrado plante que la perspectiva elegida
por la Sala Plena contribua a perpetuar estigmas negativos sobre la discapacidad. Sobre el particular, la
aclaracin de voto plantea lo siguiente: () pienso que la manera en la que se plantea la cuestin en la
demanda y se aborda el problema jurdico en la sentencia carecen de enfoque constitucional y responden a
paradigmas sociales que centran su atencin en la discapacidad mental como un problema individual sin
tener en cuenta otros factores sociales y jurdicos de gran relevancia para el caso. () la premisa de
partida para el anlisis constitucional responde a un estigma social sobre la incapacidad de ejercicio de la
autonoma de las personas con discapacidad psicosocial y cognitiva, lo cual trae como consecuencia que se
considere pertinente restringir derechos de tal importancia como los derechos sexuales y reproductivos.
Como se ha reiterado en la jurisprudencia constitucional, stos son derechos humanos debido a su especial
nexo con el ejercicio de la libertad y la autonoma. Por lo tanto, considero que la Corte debi limitarse al
anlisis de constitucionalidad de la prohibicin de esterilizacin a todos los menores de edad,
independientemente de su condicin, con el fin de salvaguardar el goce futuro de sus derechos fundamentales
teniendo en cuenta su status de especial proteccin constitucional, sin distincin alguna.
52
56. La Corte declar la exequibilidad simple de la disposicin respecto de
ambos cargos. Situada en el mbito del dilema constitucional objeto de
anlisis, la Sala debe determinar, ahora, cules fueron los criterios que
fundamentaron la decisin de declarar exequible la prohibicin legal por el
cargo relativo a la supuesta infraccin de los derechos sexuales y
reproductivos de los menores en situacin de discapacidad.
Para el efecto, basta con remitirse, de nuevo, a las consideraciones que sobre
el particular se plantearon en la parte motiva de esta providencia (Supra 35).
All se dijo que la norma se declar exequible, sin condicionamientos, con
fundamento en los argumentos que sustentaron la exequibilidad de la norma
frente al primer cargo. Al respecto, en la providencia se lee lo siguiente:
53
la facultad que le concede la Constitucin para regular el ejercicio de la
progenitura responsable y proteger los intereses de los menores de edad y de
las personas en situacin de discapacidad; ii) porque, en tanto la prohibicin
opera respecto de una edad mnima, no supone un criterio semi sospechoso de
discriminacin y iii) porque el hecho de que los menores en situacin de
discapacidad puedan acudir a otros mecanismos de anticoncepcin para evitar
la procreacin descarta que la prohibicin examinada vulnere sus derechos
sexuales y reproductivos. Al final, la Sala Plena sustent su decisin de una
razn adicional: iv) la existencia de obligaciones internacionales que
comprometen al Estado colombiano a preservar la fertilidad de las personas
con discapacidad y, de manera especfica, la fertilidad de los nios y de las
nias89.
89 En este punto, la Corte se refiri a las obligaciones internacionales que en ese sentido le impone al Estado
colombiano al literal c) del artculo 23 de la Convencin de Naciones Unidas sobre los derechos de las
personas con discapacidad.
54
profunda y severa, certificada mdicamente que les impidiera consentir a
futuro la prctica de dicho procedimiento quirrgico. El fallo plante que, ante
esta ltima eventualidad, el consentimiento podra ser otorgado por el
representante legal del menor y que el procedimiento, en todo caso, debera
contar con la autorizacin de un juez.
90 Que determinada regla jurisprudencial resulte vinculante no implica, en todo caso, que los operadores
jurdicos no puedan apartarse de ellas cumpliendo la carga argumentativa que les corresponde. Esta
corporacin ha reconocido que las autoridades judiciales pueden apartarse del precedente constitucional si lo
hacen expresamente, demostrando con argumentos serios y convincentes que el precedente aplicable al caso
objeto de estudio desconoce la Constitucin en todo o en parte y que la postura que proponen representa una
mejor lectura de los derechos, principios y valores superiores. Se exige, en suma, que la decisin se adopte
bajo parmetros de transparencia y suficiencia. Expresada en esas condiciones, la decisin de apartarse del
precedente concreta el principio de autonoma judicial que la Carta les reconoce a los funcionarios judiciales
y protege el carcter dinmico del Derecho, que propugna porque los postulados normativos den respuestas
adecuadas a la realidad en la que se aplican. En ese sentido pueden revisarse las Sentencias C-134 de 2011
(M.P. Luis Ernesto Vargas Silva) y SU 432 de 2015 (M.P. Mara Victoria Calle Correa).
55
60. Obsrvese, as mismo, que la prohibicin legal de someter a
procedimientos de anticoncepcin definitiva a los menores de edad por el
cargo de infraccin de los derechos sexuales y reproductivos de los menores
con discapacidad fue declarada exequible sin ningn condicionamiento 91. Tal
circunstancia confirma que las hiptesis exceptivas que el fallo menciona
operan tan solo como un parmetro interpretativo que los jueces pueden
aplicar o no, atendiendo a las particularidades de los casos sometidos a su
conocimiento. En su aclaracin de voto a la Sentencia C-131 de 2014, la
magistrada Mara Victoria Calle se refiri a tal circunstancia en los siguientes
trminos:
91 El magistrado Mauricio Gonzlez, ponente de la Sentencia C-131 de 2014, salv parcialmente su voto
frente a la decisin de la Sala Plena, justamente, porque en su criterio la prohibicin de someter a los menores
de edad con discapacidad mental a procedimientos de anticoncepcin quirrgica resultaba inconstitucional en
las dos hiptesis mencionadas por el fallo. El magistrado consider equivocado que, habiendo puesto de
presente la posibilidad de que menores de edad discapacitados se encuentren ante un riesgo mdico
inminente, o en una condicin que les impida consentir en el futuro y, habiendo la jurisprudencia de la Corte
establecido una clara lnea jurisprudencial al respecto, que adems se reproduce en esta sentencia no se
hubiera declarado la exequibilidad condicionada de la norma acusada. () En otras palabras, estimo que no
es coherente plantear, en las consideraciones de la sentencia, la posibilidad de que estos menores con
discapacidad se sometan en ciertos casos a la anticoncepcin quirrgica, pero declarar la exequibilidad sin
condicionamientos del artculo 7 de la Ley 1412 de 2010, que establece que en ningn caso se permite esta
intervencin en menores de edad. Como acaba de explicarse, el hecho de que la Sentencia C-131 de 2014
haya mencionado unas excepciones que, sin embargo, no condicionan la constitucionalidad del artculo 7 de
la Ley 1412 de 2010 tiene que ver con el hecho de que la Sala Plena decidi conferirles, apenas, el carcter de
parmetro interpretativo. Que la constitucionalidad de la disposicin no se haya condicionado implica que las
excepciones mencionadas por el fallo que en todo caso tampoco hacen parte de su ratio decidendi- no sean
vinculantes para las jueces.
56
Ahora bien, por qu la Sala Plena no condicion la norma como
otros Magistrados de la Sala lo propusieron? A mi juicio hay dos
razones para ello: no era necesario hacerlo y condicionar era una
medida que no estaba libre de riesgos adicionales
significativos. () i) la Corte Constitucional debe condicionar la
exequibilidad de una norma slo si no cuenta con otra herramienta
constitucional que le permita proteger la Constitucin sin tener
que recurrir a esa figura. En el presente caso ocurra esto. () ii)
no es adecuado condicionar una regla si con ello se puede generar
nuevos problemas y dificultades adicionales. En este asunto de
haberse condicionado la norma, para proteger a los menores que
eventualmente se pueden ver afectados de la prohibicin radical
impuesta, se podra haber abierto una puerta que pusiera en riesgo
los derechos reproductivos de jvenes adolescentes, en especial,
de aquellos con necesidades especiales mentales significativas,
debido a los prejuicios que socialmente enfrentan. La decisin
adoptada por la Corte en la sentencia C-131 de 2014 asegura que
si la puerta a la prohibicin acusada se va a abrir, se haga caso a
caso, considerando el inters superior concreto del menor de que
se trate, y previa valoracin de un juez de la Repblica.
57
quirrgica fue declarada constitucional, solamente, en tanto, no vulnera los
derechos sexuales y reproductivos de los menores en situacin de discapacidad
que carecen de capacidad para el ejercicio de una paternidad o maternidad
responsable.
58
hacerlo en el futuro, segn lo que al respecto haya determinado un mdico. En
ese orden de ideas, ser tambin cada operador judicial, en el contexto de las
particularidades de cada caso concreto, el que determine si el consentimiento
sustituto respeta los principios y valores de la Carta que no fueron examinados
por la sentencia.
65. Al margen de esto, la Corte encuentra que, en tanto estudi una disposicin
aplicable a las personas en situacin de discapacidad que han alcanzado la
mayora de edad, la Sentencia C-182 de 2016 no crea reglas constitucionales
aplicables al caso objeto de estudio. Los asuntos que, como este, aluden a la
posibilidad de que un menor de edad sea sometido a un procedimiento de
esterilizacin quedan comprendidos en la hiptesis del artculo 7 de la Ley
1412 de 2010. La Sentencia C-131 de 2014 indic al respecto:
66. En ese orden de ideas, pasa la Sala a resolver sobre la eventual infraccin
de los derechos fundamentales de Silvia en el contexto de la situacin narrada
por Consuelo, de los argumentos planteados por la nica de las entidades
accionadas que se pronunci sobre la tutela y de las intervenciones del
Ministerio Pblico y de las organizaciones que prestaron su colaboracin en el
trmite de revisin.
59
tras su ratificacin en 2011. En consecuencia, el examen de la controversia
constitucional objeto de estudio se abordar considerando:
-A reconocer que toda persona con discapacidad tiene derecho a que se respete
su integridad fsica y mental en igualdad de condiciones que los dems.
92 Como se indic en el fundamento jurdico 26 de esta providencia, la Observacin aclara que no basta con
adoptar sistemas de apoyo a la adopcin de decisiones si los sistemas de sustitucin de las mismas no se
suprimen.
60
-A tomar medidas para garantizar que las personas con discapacidad accedan a
informacin y educacin sobre planificacin familiar apropiada para su edad y
a los medios necesarios para el ejercicio de esos derechos.
-A tomar medidas para garantizar que las personas con discapacidad, incluidos
los nios y las nias, mantenga su fertilidad en iguales condiciones que los
dems.
61
Derechos de las Personas con Discapacidad manifest su preocupacin por el
hecho de que la esterilizacin de personas con discapacidad sin su
consentimiento y con la autorizacin de un juez, sea una prctica legal en
Colombia, incluso ratificada por sentencias de la Corte Constitucional (C-
182 de 13 de abril de 2016 y T-303 de 2016) incluyendo para dictar
excepciones a la Ley 1412 de 2010 que autoricen la esterilizacin de nios
con discapacidad cognitiva y psicosocial (C-131 de 2014).
iv) Las barreras sociales que impiden que las personas con discapacidad
ejerzan plenamente sus derechos sexuales y reproductivos.
https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/INEC/IGUB/Informe%20Estado
%20Colombiano%20Implementacion%20CDPD.pdf
96 Observaciones finales del Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad sobre el informe
inicial de Colombia en relacin con la implementacin de la CDPCD. Las observaciones fueron adoptadas en
el 16 periodo de sesiones del Comit, que tuvo lugar entre el 15 de agosto y el 2 de septiembre de 2016).
97 Folio 28 del cuaderno de revisin.
62
ausencia de atencin en salud sexual y reproductiva y de la falta de
informacin y educacin accesible.
El Reporte que sobre las violaciones a los Derechos Humanos de las Mujeres
con Discapacidad, Mujeres en situacin de desplazamiento y personas
transgnero realiz el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra
la Mujer en octubre de 2013, en respuesta a los informes peridicos
98 En concreto, la asociacin se refiri a la Sentencia T-063 de 2012, en el que un padre argumenta la
necesidad de esterilizacin argumentando que su hija se escapa de la casa y no sabe medir consecuencias,
ya que personas u hombres inescrupulosos pueden abusar, aprovechndose de su situacin y le pueden
transmitir cualquier enfermedad de transmisin sexual. Tambin, a la Sentencia T-303 de 2016, en el que la
esterilizacin se justific porque su calidad de vida ha cambiado, pues es madre cabeza de familia y debe
trabajar para sostener su hogar, lo cual le implica dejar sola a su hija durante largas jornadas. Respecto de
este ltimo caso, Profamilia seal: es necesario cuestionarse si la Corte debi asumir la proteccin de la
joven con discapacidad desde la nica ptica de la esterilizacin, o debi cuestionarse que esta se quedaba
sola y encerrada durante todo el da. Ante esta situacin de vulnerabilidad, la proteccin debe venir desde
diferentes sectores del Estado. No se puede entender que la esterilizacin sea una solucin a un problema de
exclusin estructural. (Folio 29 del cuaderno de revisin).
99 Folio 70 del cuaderno principal.
63
presentados por Colombia, resalt como el marco legal colombiano ha
incurrido tambin en esos prejuicios, al permitir la declaratoria de incapacidad
absoluta de las personas con discapacidad y su esterilizacin nicamente con
el consentimiento de su representante legal. Respecto al caso especfico de las
mujeres y de las nias, explic que la prctica de las esterilizaciones parte,
justamente, de la creencia errnea de que las protege contra el abuso sexual
que puede resultar en un embarazo y de la idea de que, en general, las
personas con discapacidad no son aptas para ser padres o madres100.
Conclusin
67. La informacin remitida por los intervinientes, los reportes de los rganos
de control y monitoreo de los tratados internacionales de Derechos Humanos
ratificados por Colombia101 y los supuestos fcticos de los casos que han sido
examinados por esta corporacin en sede de revisin de tutela relativos,
todos, a solicitudes de esterilizacin de mujeres y nias en situacin de
discapacidad- revelan que no es sostenible, a la luz de la Constitucin, insistir
en un criterio de decisin que, perpetuando los estereotipos sociales que
perciben a las personas en situacin de discapacidad como seres incapaces de
tomar decisiones autnomas en materia sexual y reproductiva, los expone a
una prctica que vulnera sus derechos a la dignidad humana, a la igualdad y su
integridad personal.
64
2014 y que segn su mam, Consuelo, le ha ocasionado diversos problemas de
salud.
Consuelo explic que la joven ha sufrido mucho por cuenta de los sntomas
que ha experimentado desde que se le implant el dispositivo (periodos
menstruales prolongados, nuseas, dolor abdominal y de cabeza). Por eso, les
solicit a los mdicos de la Unidad Hospitalaria AA retirarlo y, en su lugar,
someter a Silvia una tubectoma. La tubectoma, como se ha expuesto, es un
procedimiento quirrgico de anticoncepcin definitiva. Ante la negativa de los
mdicos, Consuelo promovi la tutela, pues ni ella ni su esposo cuentan con
los recursos necesarios para sufragar el costo del procedimiento. La pretensin
formulada por Consuelo parte, pues, de su preocupacin por los efectos que el
dispositivo Jadelle ha tenido sobre la salud de Silvia, en particular, porque
transcurrido un ao desde la fecha en que le fue implantado, los sntomas no
haban desaparecido, como inicialmente le informaron los mdicos. La tutela
precisa que fue tal situacin la que la motiv a solicitar que se retirara el
dispositivo y que se practicara, en su lugar, la ciruga de esterilizacin.
65
atendi a Silvia la describi como una paciente con sndrome de Down y
cretinismo asociado a retraso mental secundario, que llega al servicio para
solicitar una valoracin que argumente la decisin de la madre de realizarle
la tubectoma. Tras advertir que la menor integra una familia nuclear padre,
madre e hija-, que vive en una casa propia con servicios pblicos bsicos y
que las relaciones de la familia son buenas, la profesional sintetiz, en los
siguientes trminos, los motivos de la consulta:
66
70.3. En sede de revisin, la Empresa Social del Estado XX inform que,
segn la historia clnica, Silvia fue atendida por ltima vez en una de sus
unidades hospitalarias y dentro del servicio de planificacin familiar, en cita
del 18 de diciembre de 2015.
En esa ocasin, la enfermera que llen la nota clnica consign como motivo
de la consulta que la menor fue trada por su madre para el retiro de
implantes subdrmicos. En el acpite de descripcin del procedimiento se
refiri, nuevamente, al retiro del implante subdrmico Jadelle por mareos y
vmitos y agreg: se llena consentimiento informado. A continuacin
anot, a manera de indicaciones, que Silvia no debera levantar objetos
pesados por 10 das, ni mojar la zona de la herida, y que esta debera
destaparse dentro de los siete das siguientes. La nota termina con la siguiente
anotacin: iniciar de forma inmediata anticoncepcin si no se est
planeando embarazo y reforzar MAC por 4 semanas. Si evidencia eritema,
sangrado, calor y rubor en la herida, salida de lquido purulento, consultar
al servicio de urgencias de forma inmediata105.
Como la Sala, sin embargo, no tiene certeza sobre la condicin de salud actual
de Silvia, en razn de la imposibilidad de contactar a Consuelo y de la
renuencia de CC EPS a responder al requerimiento que se le formul con ese
objeto, impartir unas rdenes encaminadas a garantizar la continuidad de los
servicios de salud que la menor pueda requerir, considerando que se vio
expuesta a dos procedimientos invasivos que, como se ver a continuacin,
fueron realizados sin consultar ni obtener su consentimiento.
67
adoptaron las medidas encaminadas a garantizar que Silvia accediera a
informacin completa, oportuna y adecuada sobre sus derechos sexuales y
reproductivos y si le proporcionaron los ajustes, los apoyos y las
salvaguardias necesarias para que comprendiera el propsito, las alternativas
y las implicaciones de los procedimientos mediante los cuales le fue
implantado y extrado el dispositivo anticonceptivo subdrmico. Resuelto ese
punto, estudiar la segunda pretensin formulada en la tutela: aquella relativa
a la posibilidad de someter a Silvia a un procedimiento de anticoncepcin
definitiva.
Tal tarea, sin embargo, impone derribar antes los prejuicios que pesan sobre
las personas con discapacidad, y en especial sobre las mujeres y sobre las
nias. Como se expuso en la parte motiva de esta providencia, el principal
obstculo a vencer es la persistencia de patrones de discriminacin que, sobre
la base de estereotipos, cuestionan su aptitud para autodeterminarse sexual y
reproductivamente (Supra. 28, 29 y 30). La eliminacin de esos estereotipos
debera conducir a la eliminacin de cualquier modalidad de sustitucin de su
consentimiento.
75. Ahora bien, Cules son los derechos sexuales y reproductivos que
protege la Convencin? y Qu medidas debe ejecutar el Estado para
salvaguardarlos? Al respecto habra que recordar que, reconociendo a las
personas con discapacidad como parte de la diversidad y de la condicin
68
humana y reivindicando la dignidad que les es inherente, el instrumento
internacional proscribi cualquier distincin, exclusin o restriccin que tenga
el propsito o el efecto de impedirles gozar, en las mismas condiciones que
los dems, de sus derechos y sus libertades fundamentales.
Las personas con discapacidad son titulares, pues, de los derechos sexuales y
reproductivos que se predican de cualquier individuo. Que puedan ejercerlos
en iguales condiciones que los dems, depende, sin embargo, de que el Estado
adopte las medidas efectivas y pertinentes para poner fin a la discriminacin
que enfrentan en esa materia y asegurar que i) se reconozca su derecho a
conformar una familia, sobre la base de su consentimiento libre y pleno; ii) se
respete su derecho a decidir libremente y de manera responsable el nmero de
hijos que desean tener y el tiempo que debe transcurrir entre cada nacimiento;
iii) se les permita acceder a informacin y educacin sobre reproduccin
familiar que sean apropiados para su edad y a los medios necesarios para
ejercer sus derechos sexuales y reproductivos y iv) mantener su fertilidad, en
igualdad de condiciones que los dems.
76. La Sala mencion antes que la Ley 1618 de 2013 le impuso al Ministerio
de Justicia la tarea de proponer e implementar ajustes al sistema de
interdiccin judicial y la de desarrollar uno que, en cambio, permita que las
personas con discapacidad ejerzan su capacidad jurdica y tomen decisiones
con apoyo, en los trminos del artculo 12 de la CDPCD. Al Ministerio de
Salud lo comprometi a garantizar que los programas de salud sexual y
reproductiva sean accesibles a las personas con discapacidad.
69
Frente a ese ltimo punto, la CDPCD es enftica. Los Estados parte deben
exigirles a los profesionales de la salud que presten a las personas con
discapacidad atencin de la misma calidad que a las dems, sobre la base de
un consentimiento libre e informado. Tal tarea puede cumplirse de muchas
formas. La Convencin menciona la adopcin de programas de capacitacin
que sensibilicen sobre los derechos humanos, la dignidad, la autonoma y las
necesidades de las personas con discapacidad y la promulgacin de normas
ticas para la atencin de la salud en los mbitos pblico y privado.
77. Es claro, pues, que no existe actualmente una poltica pblica encaminada
a garantizar que las personas con discapacidad accedan a informacin y
educacin sobre sus derechos sexuales y reproductivos y que los prestadores
del servicio de salud no cuentan, tampoco, con un marco de referencia para
brindarles la orientacin que requieren y asistirlos en la adopcin de
decisiones autnomas e informadas a ese respecto. En el contexto de los
imaginarios sociales, del marco normativo y de la jurisprudencia que han
perpetuado la idea de que las decisiones de las personas con discapacidad
pueden ser sustituidas por las de sus familiares, los profesionales de salud y
los jueces, si se constata que no podrn emitir su consentimiento en el futuro,
esos vacos han generado el mismo resultado: la adopcin de decisiones por
va del consentimiento sustituto, sin que se hayan brindado los apoyos
necesarios para asegurar que la persona concernida pueda manifestar sus
voluntad y sus preferencias. As ocurri, justamente, en el caso de Silvia,
quien no cont con la oportunidad de decidir sobre el implante ni sobre la
extraccin del dispositivo de anticoncepcin subdrmico.
70
Algo similar ocurri en la consulta con el especialista en ginecologa y
obstetricia, quien se limit a informar a Consuelo sobre los pasos que deba
agotar para obtener la autorizacin judicial en virtud de la cual la EPS
autorizara la tubectoma. Aunque la cita se program con el objeto de brindar
consejo y orientacin general sobre anticoncepcin, el especialista
consider, sobre el nico supuesto de que Silvia es una menor de edad con
discapacidad notoria, que existan sobradas razones para someterla a una
tubectoma. Con esa conviccin, su orientacin consisti en informar a
Consuelo los requisitos que deba satisfacer con ese objeto. El mdico no
indic haber consultado el parecer de Silvia sobre la posibilidad de someterla
al procedimiento quirrgico. De hecho, la historia de la consulta mdica no
refiere, siquiera, que se haya intentado indagarla al respecto.
71
internacional salvaguarda el derecho de los nios y las nias con discapacidad
a expresar su opinin libremente sobre todas las cuestionen que les afecten.
La disposicin prev que esa opinin debe considerarse teniendo en cuenta la
edad y la madurez de quien la expresa, como ocurre respecto de los dems
nios y nias.
Silvia, sin embargo, no fue asistida para ejercer ese derecho. Como resultado,
se le someti a procedimientos invasivos el implante y la extraccin del
dispositivo subdrmico- respecto de los cuales no se obtuvo su
consentimiento. Esto supuso que se trasgrediera, tambin su derecho a la
integridad fsica. La Sala entiende, entonces, que por cuenta del implante y la
extraccin del dispositivo Jadelle se consum la infraccin de los derechos
sexuales y reproductivos de Silvia y de sus derechos a la dignidad humana, al
libre desarrollo de la personalidad, a la igualdad y a la integridad fsica. La
Sala adoptar medidas encaminadas a reparar la infraccin de esos derechos.
Antes, estudiar la pretensin de autorizar la prctica del procedimiento
quirrgico de anticoncepcin definitiva.
81. La Sala confirmar la decisin adoptada en ese sentido, pero por razones
diferentes a las consignadas en el fallo de instancia. Ciertamente, existen
providencias de revisin de tutela que, en el pasado, han considerado que es
posible someter a un menor de edad a un procedimiento de esterilizacin en
situaciones excepcionales: cuando se encuentre en riesgo su vida y cuando, en
el marco de un proceso judicial, se constate que no puede ni podr brindar su
consentimiento a ese respecto. En el ltimo caso, la ciruga procedera por
va del consentimiento sustituto.
La Sala Novena de Revisin, sin embargo, propuso abordar este tipo de casos
a partir de una lectura que, alejndose de los prejuicios que conciben la
discapacidad como una condicin mdica, y acercndose al modelo social que
la define como un concepto que evoluciona y que est dada por la interaccin
entre una diversidad funcional y el entorno, reconsidere la idea de que un
mltiple e interseccional ni el bajo nmero de quejas presentadas por la denegacin de ajustes razonables.
72
dictamen mdico basta para predecir si una persona con discapacidad podr o
no tomar decisiones autnomas en el futuro.
82. El cambio se propone considerando varios factores. Uno de ellos tiene que
ver con el hecho de que la primera alusin a la posibilidad de autorizar la
esterilizacin de las personas con discapacidad cuando no exista posibilidad
de obtener su consentimiento en el futuro se haya planteado antes de que
Colombia ratific la CDPCD. Como se expuso en la parte motiva de esta
decisin, la Sentencia T-248 de 2003, el segundo fallo de revisin de tutela
que estudi una controversia relativa a la viabilidad de someter a una persona
con discapacidad a un procedimiento de esterilizacin, plante que la
intervencin quirrgica es factible, por va del consentimiento sustituto y
contando con autorizacin judicial, cuando de acuerdo con el estado del
arte, se puede sostener con un razonable (alto) grado de certeza que la
persona no va a poder alcanzar un nivel tal de autonoma que le permita
comprender y dar o no su consentimiento para realizar una intervencin
quirrgica.
107 La Sala aclar antes que el primer fallo que revis una controversia de esa naturaleza fue la Sentencia T-
de 2002 que, siguiendo los precedentes que haban resuelto tensiones entre la autonoma personal de menores
de edad y el inters de terceros en preservar su salud, llam la atencin sobre la posibilidad de aplicar la figura
del consentimiento orientado hacia el futuro, que privilegia la opcin que preserve la integridad de las
condiciones fsicas necesarias para asegurar que, quien hoy no goza de plena autonoma para adoptar
determinada decisin, pueda hacerlo posteriormente. La Sentencia T-248 de 2003 invirti esa regla, al
proponer que el examen considerara, tambin, la imposibilidad futura de ejercer esa autonoma. En ese caso,
debera salvaguardarse la opcin que favoreciera la salud, la integridad y la vida de quien, de todas maneras,
no tena autonoma individual. Solo las sentencias T-492 y T-1019 de 2006 siguieron esa perspectiva.
Ambas insistieron en la importancia de que las autorizaciones judiciales para la prctica de las esterilizaciones
se apoyaran en los conceptos mdicos.
73
fuera orientada sobre sus derechos sexuales y reproductivos y sobre los
mtodos de planificacin que ms se ajustaran a sus necesidades. Sin
embargo, el fallo no se deslig del todo del modelo mdico. As, partiendo de
la hiptesis que avalaba la esterilizacin, con autorizacin judicial, ante la
imposibilidad del consentimiento futuro, orden evaluar la situacin
neurolgica y sicolgica de la joven, para determinar si poda tomar
decisiones autnomas y si podra adquirir las facultades necesarias para
tomarlas en el futuro.
74
85. Esta Sala de Revisin entiende, en consecuencia, que al ratificar la
CDPCD el Estado colombiano reconoci la capacidad jurdica de todas las
personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las dems, frente a
todos los aspectos de su vida, y que ello implica eliminar cualquier forma de
consentimiento sustituto y proporcionarles, en cambio, los ajustes razonables,
apoyos y salvaguardias necesarios para que tomen decisiones autnomas.
86. En ese mbito, la Sala considera que, mientras sea menor de edad, Silvia
no puede ser sometida a un procedimiento de anticoncepcin definitiva, en
razn de la prohibicin general contemplada en el artculo 7 de la Ley 1412
de 2010, que, a juicio de la Sala Novena de Revisin, desarrolla los principios
constitucionales que garantizan la proteccin especial que el Estado les debe a
las personas con discapacidad, sus derechos a la igualdad, a la dignidad
humana y al libre desarrollo de la personalidad y el derecho de los nios y de
las nias a que se preserve su integridad fsica.
87. Bajo esa ptica, el amparo que se conceder en esta oportunidad debe
dirigirse a garantizar que Silvia acceda a la informacin sobre salud sexual y
reproductiva que debi brindrsele antes de que se le implantara el dispositivo
subdrmico de anticoncepcin y cuando, despus, por orden judicial, se
dispuso que fuera extrado. As mismo, es necesario impartir rdenes
encaminadas a garantizar que la joven conozca las implicaciones de los
procedimientos que le fueron realizados y que acceda a los apoyos y
salvaguardias necesarias para decidir, una vez acceda a orientacin adecuada
75
con arreglo a su edad y a su discapacidad, si usar mecanismos de
anticoncepcin y, en caso hacerlo, cul resulta ms adecuado en razn de sus
necesidades y expectativas. Finalmente, la Sala considera necesario asegurarse
de que Consuelo reciba, tambin, asistencia para comprender las
implicaciones de esta decisin y su rol en la proteccin de los derechos y las
libertades de Silvia.
Como, sin embargo, no existe un marco regulatorio que permita identificar los
deberes estatales en la provisin de esa informacin y de los apoyos, ajustes y
salvaguardias necesarios para que las personas con discapacidad ejerzan su
capacidad jurdica, la Sala adoptar el remedio constitucional que, para el
caso, considera adecuado, en atencin a la informacin remitida por las
organizaciones que prestaron su colaboracin en el trmite de revisin.
88. Profamilia precis que los ajustes razonables para tomar decisiones en
salud sexual y reproductiva deben responder a las diferentes necesidades de
las personas con discapacidad y sus contextos. Por eso, no es posible hablar de
ajustes estndar, como si se tratara de una frmula matemtica. Pese a eso,
advirti que es posible crear perfiles de apoyo tiles para los diferentes tipos
76
de discapacidad y para cierto tipo de decisiones. Justamente, Profamilia se
encuentra en un proceso de pilotaje de una nueva ruta de esterilizacin para
garantizar que las personas con discapacidad intelectual y psicosocial reciban
informacin accesible que les permita manifestar su consentimiento informado
para el procedimiento de ligadura. En tal sentido, se podran requerir dos tipos
de ajustes.
89. Los primeros son los ajustes encaminados a garantizar que las personas
con discapacidad intelectual puedan acceder a comunicacin e informacin
sobre salud sexual y reproductiva. Para el efecto, se recomienda el uso de
pictogramas, videos e imgenes que expliquen paso a paso el proceso
biolgico y los procedimientos; hacer uso de textos de fcil lectura, con
lenguaje sencillo y frases cortas y usar imgenes que se asemejen a los
cuerpos reales de las personas con discapacidad, para que puedan generar
procesos de autoidentificacin y reconocimiento.
77
indague sobre lo que los motiva a solicitar la esterilizacin quirrgica, los
beneficios que consideran que traera y si han explorado otras opciones
anticonceptivas. Ese espacio permite explorar los miedos, estigmas y
percepciones que tienen los acompaantes sobre la sexualidad y la
discapacidad y funcionar como punto de partida para informar a las familias
sobre los derechos sexuales y reproductivos de las personas con discapacidad.
91. PAIIS indic, antes que nada, que imponer ajustes razonables o apoyos
tcnicos sin la voluntad de la menor o el menor concernidos equivaldra a caer,
de nuevo, en un mecanismo de sustitucin de su voluntad, propio del
paradigma del modelo rehabilitador. Los apoyos, pues, deben determinarse en
cada caso concreto, para lo cual resulta de vital importancia comunicarse con
la persona con discapacidad e identificar sus barreras especficas en la
recepcin de la informacin y en su proceso de toma de decisiones. En ese
contexto, debera determinarse si se necesitan ajustes razonables para el
proceso comunicativo, entendindolos como ajustes de pequea envergadura
que buscan crear un ambiente adecuado para las personas con discapacidad y
promover su inclusin, en el contexto de las barreras concretas que enfrentan.
Identificados los apoyos y las salvaguardias, se adelanta el proceso de
adopcin de la decisin, que debe contar con la asistencia correspondiente.
92. Que el personal mdico y asistencial sea el que suele recomendar los
procedimientos de esterilizacin y el que, en todo caso, los acompaa y
asesora, demuestra, en criterio de Profamilia, la importancia de sensibilizar y
capacitar a esos profesionales sobre los recientes cambios en materia de
discapacidad y, en particular, sobre las dimensiones y conceptos que introdujo
el modelo social y la Convencin de Naciones Unidas.
Por eso, llam la atencin sobre la importancia de que tanto las instituciones,
como sus profesionales, conozcan y sigan los lineamientos tcnicos de las
sociedades cientficas en materia de esterilizacin. Los de la Federacin
Internacional de Ginecologa y Obstetricia, por ejemplo, exigen explicarle a la
paciente, mediante un lenguaje sencillo, desprovisto de tecnicismos, que la
esterilizacin es un procedimiento permanente e irreversible que impide el
futuro embarazo, que existen tratamientos alternativos no reversibles,
78
precisarle los riesgos y beneficios del procedimiento y que no ofrece
proteccin de las infecciones de transmisin sexual.
93. PAIIS, por su parte, explic que la familia, los proveedores de servicios de
salud y el Estado tienen un rol activo en la garanta del derecho de las
personas con discapacidad al ejercicio de su capacidad jurdica. El papel de la
familia es importante cuando la persona tiene un vnculo fuerte con ellos que
hace que formen parte de su sistema de apoyos. En todo caso, es necesario
procurar que intervengan, justamente, en la provisin de esos apoyos para la
adopcin de la decisin, sin que en ningn caso lleguen a sustituirla.
79
Sobre el rol del Estado, expuso PAIIS que debe enfocarse en tres aspectos: en
exigirles a los profesionales de la salud que les presten a las personas con
discapacidad atencin de la atencin de la misma calidad que a las dems
personas sobre la base del consentimiento libre e informado; en promover y
crear los escenarios necesarios para reconocer y promover las decisiones con
apoyo y asegurar que quienes necesiten los apoyos accedan a ellos y en
establecer estndares y capacitacin para permitir el funcionamiento de esos
sistemas.
80
reproductiva y sobre sus derechos en esa materia y ii) que pueda decidir, de
forma autnoma y sin interferencias, si utilizar algn mtodo de
anticoncepcin y, de ser ese el caso, cul es el que mejor se ajusta a sus
necesidades.
En el contexto del dilogo que el equipo establezca con Silvia y con sus
padres, e identificados los ajustes, apoyos y salvaguardias que se requieran
para que la joven ejerza su capacidad jurdica en las condiciones planteadas en
esta providencia, la EPS deber proporcionarlos. En ese contexto, el equipo
interdisciplinario le transmitir informacin sobre i) el derecho de las personas
con discapacidad a contar con apoyos para la toma de decisiones sobre todos
los asuntos que les conciernen; ii) el derecho de los nios y las nias con
discapacidad a expresar su opinin libremente, en condiciones de igualdad,
sobre todas las decisiones que les afecten; iii) el derecho de las personas con
discapacidad a acceder a informacin sobre reproduccin y planificacin
familiar apropiados para su edad y a mantener su fertilidad y sobre iv) el
acceso a servicios de salud sexual y reproductiva, mtodos de anticoncepcin
y los beneficios, implicaciones y riesgos de cada uno de ellos. La informacin
deber transmitirse, tambin, a los padres de Silvia.
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obligacin de asegurar la disponibilidad de programas de atencin en el
mbito de la salud sexual y reproductiva dirigidos a las personas con
discapacidad, gratuitos y accesibles, de la misma variedad y calidad que los
dispuestos para las dems personas. Tambin la prevendr sobre la
imposibilidad de rehusar el recibo de correspondencia judicial y ordenar
compulsar copias de esta providencia a la Superintendencia Nacional de
Salud, para lo de su competencia.
97. Por otra parte, la Sala le advertir a la Empresa Social del Estado XX
sobre su deber de disear, implementar y financiar los ajustes razonables para
garantizar que sus pacientes con discapacidad accedan a la prestacin del
servicios de salud en iguales condiciones que los dems, en los trminos
contemplados sobre el particular en el numeral 1 del artculo 14 de la Ley
1618 de 2013.
109 El artculo 10 de la Ley 1618 de 2013 les impone a los prestadores de servicios de salud el deber de
establecer programas de capacitacin a sus profesionales y empleados para favorecer los procesos de
inclusin de las personas con discapacidad.
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consentimiento libre e informado110, la Sala le ordenar al Ministerio de Salud
y Proteccin Social que, dentro de los cuatro meses siguientes a la
comunicacin de esta providencia, expida la reglamentacin que garantice que
las personas en situacin de discapacidad accedan a informacin adecuada y
suficiente sobre sus derechos y sobre las obligaciones correlativas que surgen
para los integrantes del Sistema General de Seguridad Social en Salud
respecto de la provisin de apoyos, ajustes y salvaguardias que les permitan
adoptar decisiones informadas en esa materia y, en especial, frente a los
asuntos que involucran el ejercicio de sus derechos sexuales y reproductivos.
99. Finalmente, la Sala ordenar remitir una copia de esta providencia a la Red
Universitaria para el Reconocimiento y la Defensa de los Derechos de las
Personas con Discapacidad del Ministerio de Justicia y del Derecho, con el
objeto de que haga parte de sus programas de sensibilizacin, formacin y
divulgacin sobre los derechos de las personas con discapacidad, y al Sistema
Nacional de la Discapacidad, para lo de su competencia. Previo a impartir las
rdenes del caso, se ocupar una cuestin final, que, en su concepto, resulta
determinante para materializacin efectiva del amparo que aqu se concede.
110 Como se ha expuesto, el artculo 25 de la CDPCD compromete a los Estados a exigirles a los
profesionales de la salud que presten a las personas con discapacidad atencin de la misma calidad que a las
dems personas sobre la base de un consentimiento libre e informado, entre otras formas, mediante la
sensibilizacin respecto de los derechos humanos, la dignidad, la autonoma y las necesidades de las
personas con discapacidad a travs de la capacitacin y la promulgacin de normas ticas para la atencin
de la salud en los mbitos pblico y privado. El literal a) del numeral 1 del artculo 10 de la Ley 1618 de
2013, por su parte, le impone al Ministerio de Salud el deber de asegurar que el Sistema General de Salud
en sus planes obligatorios, Plan Decenal de Salud, Planes Territoriales en Salud, y en el Plan de Salud
Pblica de Intervenciones Colectivas, garantice la calidad y prestacin oportuna de todos los servicios de
salud, as como el suministro de todos los servicios y ayudas tcnicas de alta y baja complejidad, necesarias
para la habilitacin y rehabilitacin integral en salud de las personas con discapacidad con un enfoque
diferencial, y desarrollo de sus actividades bsicas cotidianas. El numeral 3 del mismo artculo compromete
a la Superintendencia Nacional de Salud, a las direcciones territoriales de salud y a los entes de control a
estipular indicadores de produccin, calidad, gestin e impacto que permitan medir, hacer seguimiento a la
prestacin de los servicios de salud, a los programas de salud pblica y a los planes de beneficios que se
presten y ofrezcan para las personas con discapacidad; asegurar la calidad en la prestacin de los servicios de
salud por parte de las entidades responsables y sancionar cualquier accin u omisin que impida o dificulte el
acceso de las personas con discapacidad.
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derechos humanos y libertades fundamentales en iguales condiciones que las
dems personas. Sobre ese supuesto, su artculo 9 les impone a sus Estados
parte el deber de adoptar las medidas pertinentes para materializar el principio
de accesibilidad, identificando y eliminando los obstculos y barreras que
impiden que las personas con discapacidad puedan vivir de forma
independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la vida. Su
artculo 21 los compromete, especficamente, a facilitar que las personas con
discapacidad accedan a la informacin que se dirige al pblico en general, de
manera oportuna y sin costo adicional, en formatos accesibles y con las
tecnologas adecuadas a los diferentes tipos de discapacidad. Eso implica,
con mayor razn, que tengan derecho acceder a la informacin que les
concierne directamente.
Los formatos de lectura fcil que materialicen el derecho de las personas con
discapacidad a tomar decisiones informadas sobre los asuntos que les ataen
se han venido implementado, progresivamente, en distintos escenarios. El
Informe Global sobre Discapacidad de la Organizacin Mundial de la Salud al
que se hizo referencia en las consideraciones de esta providencia, fue, por
ejemplo, traducido a formato de lectura fcil en 2011111. Y aunque los
esfuerzos ms significativos en ese sentido se han presentado en Europa, la
emisin en formato de lectura fcil de la sentencia de amparo en revisin 159
de 2013, por parte de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Mexicana,
marc un antecedente importante en la materia.
84
mismos o por algn medio que la supla. Ricardo consider que la norma
vulneraba las disposiciones constitucionales que reconocen la personalidad, la
capacidad jurdica y la dignidad humana de las personas con discapacidad y el
artculo 12 de la CDPCD, que presupone que el reconocimiento de la
personalidad de las personas con discapacidad incluya la posibilidad de ser
titular de derechos y de ejercerlos por propia cuenta.
112 Juicio de Amparo en revisin 159 de 2013, Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
113 El formato de lectura fcil del Auto 173 de 2014 puede consultarse en el siguiente enlace:
http://aprende.colombiaaprende.edu.co/sites/default/files/naspublic/cerrandobrechas/Cartilla%20de
%20lectura%20facil%20del%20Auto%20final.pdf
85
104. El Ministerio podr determinar los aspectos del contenido de la sentencia
cuya traduccin resulte necesaria para brindar informacin suficiente sobre el
derecho a la capacidad jurdica y los derechos sexuales y reproductivos de las
personas en situacin de discapacidad. Con todo, el formato de lectura fcil
deber incluir los fundamentos fcticos de la solicitud de tutela, las rdenes de
proteccin impartidas y precisar, como mnimo, lo siguiente:
-Que la Corte Constitucional advirti que, mientras Silvia sea menor de edad,
no puede ser sometida a un procedimiento de anticoncepcin definitiva. Lo
anterior, en razn de la prohibicin general que sobre el particular contempla
el artculo 7 de la Ley 1412 de 2010 y considerando que, en los trminos de la
CDPCD, las personas con discapacidad, incluidos los nios y las nias, tienen
derecho a mantener su fertilidad, en iguales condiciones que los dems.
III. DECISIN
RESUELVE
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lugar, adicionarla de conformidad con lo dispuesto en los numerales segundo a
dcimo sptimo de la parte resolutiva de esta decisin.
Cuarto. Ordenar a CC EPS que conforme, dentro de los quince (15) das
siguientes a la fecha de la comunicacin del fallo, un equipo interdisciplinario
integrado por un mdico, un psiclogo y un trabajador social que, junto con
los delegados que Profamilia y la Defensora del Pueblo designen para el
efecto, se reunir con Silvia y con sus padres, incluso de forma separada, si
resulta necesario, y cuantas veces se requiera, para i) realizar una presentacin
de las rdenes impartidas por la Sala Novena de Revisin; ii) identificar las
barreras especficas que Silvia pueda enfrentar al momento de tomar
decisiones sobre sus derechos sexuales y reproductivos y iii) determinar los
ajustes razonables, apoyos y salvaguardias que le permitirn ejercer su
capacidad jurdica a ese respecto. La primera reunin deber llevarse a cabo
dentro de los veinte (20) das siguientes a la fecha de la comunicacin de la
sentencia.
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deber considerar la opinin que sobre el particular exprese Silvia y los
criterios de elegibilidad para anticoncepcin de la Organizacin Mundial de la
Salud.
88
garantizar que las organizaciones sociales de personas con discapacidad y
aquellas que se dedican a la defensa de sus derechos participen en el proceso
de elaboracin y difusin del documento, que deber publicarse en la pgina
web de la entidad y divulgarse entre los actores del sistema, junto con su
versin en formato de lectura fcil. La Secretara General de la Corte le
remitir una copia del fallo para esos efectos.
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Notifquese, comunquese, cmplase e insrtese en la Gaceta de la Corte
Constitucional.
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