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O TELETRABALHO LUZ DO ARTIGO 6 DA CLT: O ACOMPANHAMENTO DO


DIREITO DO TRABALHO S MUDANAS DO MUNDO PS-MODERNO

Cludio Jannotti da Rocha*


Mirella Karen de Carvalho Bifano Muniz**

Uma vez eu tive uma iluso. E no soube o que fazer. No


soube o que fazer. Com ela. No soube o que fazer. E ela se
foi. Porque eu a deixei. Por que eu a deixei? No sei. Eu s
sei que ela se foi.
Marisa Monte

RESUMO

O presente artigo analisa as transformaes estruturais nas relaes de


emprego durante a ps-modernidade, principalmente pelo processo da globalizao,
terceira revoluo industrial, mudana do sistema taylorista/fordista para o
toyotista de produo e a internacionalizao do mercado produtivo, que modicou
parcialmente o trabalho assalariado tradicional, prestado no centro das atividades
do empregador, em decorrncia dos avanos do desenvolvimento tecnolgico, para
a residncia do empregado ou em qualquer outro local a sua escolha, ensejando
assim o intitulado teletrabalho. Essa nova modalidade no descaracteriza a
relao de emprego e nem impede o exerccio do poder empregatcio, bem como
a subordinao e o controle de jornada, ocasionando assim o recebimento dos
consectrios direitos trabalhistas.

Palavras-chave: Direito do Trabalho. Teletrabalho. Subordinao. Poder


empregatcio. Jornada de trabalho.

1 INTRODUO

A partir da segunda metade do sculo XX, inicia-se a dita ps-modernidade


(termo ainda no unssono, tendo em vista, por exemplo, que o socilogo polons
Zygmunt Bauman prefere usar a expresso modernidade lquida, enquanto o lsofo
francs Gilles Lipovetsky menciona o termo hipermodernidade), um processo
cultural, cientco e tcnico sem precedentes na humanidade. O mundo passou a
acompanhar mudanas e incertezas, nada sutis, na economia e poltica neoliberais,
alm do progresso tecnolgico da informao e comunicao, de clara repercusso
global, cujos tentculos tambm se imiscuram nas relaes trabalhistas.

_________________
* Doutorando e Mestre em Direito do Trabalho pela PUC/MG; especialista em Direito do
Trabalho pela Faculdade Pitgoras de Belo Horizonte/MG; graduado em Direito pela
Universidade Vila Velha/ES; Professor; Membro do Instituto de Cincias Jurdicas e Sociais
e Advogado. Bolsista CAPES.
** Mestre em Direito do Trabalho pela PUC/MG; especialista em Direito e Processo do Trabalho
pela Universidade Cndido Mendes; Professora do Centro Universitrio Newton Paiva;
Professora da Faculdade de Pedro Leopoldo; Professora da Ps-Graduao da PUC-Minas
e do Pitgoras; Analista Judicirio do TRT-3 Regio.

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Com a modernizao das relaes de trabalho decorrente do contnuo


e acelerado avano das tecnologias (terceira revoluo industrial, denominada
de robtica), uma nova modalidade de trabalho emergiu no mundo jurdico: o
teletrabalho.
Nessa toada, em razo da complexidade organizacional de algumas empresas,
concomitantemente insero de novas tecnologias nas atividades laborativas,
tal como a rede mundial de computadores, fez-se necessrio o distanciamento do
local da prestao dos servios pelo empregado, daquele do estabelecimento fsico
do empregador; no signicando, todavia, o afastamento do controle e comando
prprios do poder diretivo. Em outras palavras, o trabalho material encontra-se
sicamente cada vez mais distante do trabalho imaterial, porm a subordinao e
controle esto mais incisivos e ecazes com os meios telemticos e informatizados.
Destarte, o presente artigo analisa essa nova modalidade empregatcia e sua
insero na ordem jurdica ptria, com o advento da Lei n. 12.551/2011 que alterou
a redao do art. 6 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).

2 A FIGURA DO TELETRABALHO

Na acepo etimolgica, o vocbulo teletrabalho constitui um neologismo por


duas palavras: tele, de origem grega, que signica longe, ao longe, ou longe de, e
trabalho, originada do latim tripalium, que uma espcie de instrumento de tortura
ou canga (pea de madeira que prende os bois pelo pescoo e os liga ao carro ou
ao arado) que pesava sobre os animais (CUNHA, 1982, p. 760).
No mercado produtivo, o teletrabalho constitui modalidade de trabalho
viabilizada pela tecnologia da informao e da comunicao, importando no apenas
em supresso de barreiras geogrcas, mas tambm otimizando o relacionamento
entre empregado e empregador, alm de diminuir os custos da produo, uma vez
que, de regra, desenvolvido fora da estrutura fsica tradicional do tomador do servio.
O teletrabalho pode ser considerado como a prestao de servios a qualquer
ttulo, desde que seja a distncia, ou externado, com a utilizao dos instrumentos
de informtica ou telemtica, em favor de outrem.
Importante destacar que tanto a doutrina como a jurisprudncia evitam
conceituar o teletrabalho de forma incisiva e fechada, tendo em vista que essa
modalidade de trabalho abrange qualquer tipo de trabalho realizado fora da
empresa, por meio dos instrumentos de informtica ou telemticos.
Na anlise de Alice Monteiro de Barros, o teletrabalho considerado como
modalidade especial de trabalho a distncia. Destaca a autora que constitui novo
tipo de trabalho descentralizado, realizado no domiclio do trabalhador ou em
centros satlites fora do estabelecimento patronal, mas em contato com ele ou em
outro local, de uso pblico. Acrescenta:

Alis, essa nova forma de trabalhar poder ser tambm transregional, transnacional e
transcontinental. Esse tipo de trabalho permite at mesmo a atividade em movimento.
Ele executado por pessoas com mdia ou alta qualicao, as quais se utilizam da
informtica ou da telecomunicao no exerccio das atividades (BARROS, 2009, p. 327).

No entendimento de Rodrigues Pinto:

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Seu melhor conceito o de uma atividade de produo ou de servio que permite o


contato a distncia entre o apropriador e o prestador da energia pessoal. Desse modo,
o comando, a execuo e a entrega do resultado se completaro mediante o uso da
tecnologia da informao, sobretudo a telecomunicao e a informtica, substitutivas
da relao humana direta (RODRIGUES PINTO, 2007, p. 133).

De acordo com Solange Ins Biesdorf, o teletrabalho pode assumir as


seguintes feies, de acordo com o critrio locativo:

a) teletrabalho em domiclio: quando realizado no prprio domiclio do trabalhador,


podendo ser assim considerado, nesta modalidade, outro local, como um ambiente
familiar que no constitua o seu domiclio efetivo.
b) teletrabalho em telecentros: quando os trabalhadores compartilham estruturas
fsicas tecnicamente preparadas para a realizao do teletrabalho, fora da sede da
empresa, podendo ser utilizados, inclusive, por trabalhadores de empresas diversas.
c) teletrabalho mvel: tambm denominado nmade ou itinerante, caracteriza-se
pela indeterminao do posto de trabalho, podendo ser realizado em qualquer
lugar, mediante a disponibilidade de equipamento de mdia eletrnica, como os
telefones celulares, que permitem a transmisso de dados e de imagens em alta
velocidade. Segundo Fincato, pode-se armar ser esta [...] a mxima expresso do
teletrabalho, aquela em que um sujeito trabalha onde quer ou precisa. (BIESDORF,
2011, p. 25).

Pode-se armar que o trabalho a distncia o gnero. Entre suas espcies


h o trabalho em domiclio e o teletrabalho. O trabalho em domiclio pode ser feito
por meio de teletrabalho, conforme retratado acima.
Destarte, todo trabalho considerado trabalho a distncia, mas nem todo
trabalho a distncia pode ser considerado teletrabalho. O trabalho em domiclio
tambm um trabalho a distncia, mas pode usar tecnologia ou no.

3 A LEI N. 12.551/2011 E A ALTERAO DO ARTIGO 6 DA CLT

Inquestionavelmente que a informtica alterou signicativamente o mundo


em muitos aspectos, dentre eles, e especicamente para este artigo, destacam-se
as modicaes ocorridas no mundo do trabalho.
O uso dos meios telemticos e informatizados no mercado produtivo, ao
mesmo tempo que extirpa algumas prosses, cria outras, como o teletrabalho
que surgiu da utilizao dessas novas tecnologias. Essa alterao possui tamanha
importncia que a Organizao Internacional do Trabalho -OIT - passou a tratar
desse tema por meio da Conveno n. 177.
Tendo em vista que o teletrabalho fruto das transformaes iniciadas no
sculo XX, at o ano de 2011, no Brasil, o assunto ainda no tinha sido objeto do Poder
Legislativo, que at ento era silente quanto a essa matria. Mesmo diante dessa
lacuna legislativa, a questo da existncia ou no do vnculo empregatcio chegou
aos Tribunais Regionais do Trabalho ao longo de todo territrio nacional, sendo
que o pensamento predominante (seno unssono) era no sentido de considerar
possvel a existncia do vnculo empregatcio no teletrabalho. Especicamente
quanto ao posicionamento do Egrgio Tribunal Regional da 3 Regio:

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EMENTA: RELAO DE EMPREGO. A prestao de servios na residncia do


empregado no constitui empecilho ao reconhecimento da relao de emprego,
quando presentes os pressupostos exigidos pelo artigo 3 da CLT, visto que a hiptese
apenas evidencia trabalho em domiclio. Alis, considerando que a empresa forneceu
equipamentos para o desenvolvimento da atividade, como linha telefnica, computador,
impressora e mveis, considero caracterizada hiptese de teletrabalho, visto que o
ajuste envolvia execuo de atividade especializada com o auxlio da informtica e da
telecomunicao.
(TRT - 3 R - RO 00977-2009-129-03-00-7 - Rel. Jess Cludio Franco de Alencar -
DJe 26.11.2009, p. 97.)

No mesmo sentido, entendia o Colendo Tribunal Superior do Trabalho (TST):

EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. HOME OFFICE:


ENQUADRAMENTO E EFEITOS JURDICOS. OUTROS TEMAS: SUBSTITUIO.
ACMULO DE FUNES. HORAS EXTRAS. ADICIONAL NOTURNO. HORAS
DE SOBREAVISO. FRIAS INTERROMPIDAS. DECISO DENEGATRIA.
MANUTENO. O teletrabalho e o trabalho em domiclio (home ofce) tornaram-se
frequentes nas ltimas dcadas em face da inveno, aperfeioamento e generalizao
de novos meios comunicacionais, ao lado do advento de novas frmulas organizacionais
e gerenciais de empresas e instituies. Isso no elimina, porm, necessariamente, a
presena de subordinao na correspondente relao socioeconmica e jurdica entre
o trabalhador e seu tomador de servios, desde que ultrapassado o conceito tradicional
desse elemento integrante da relao empregatcia em favor de sua dimenso objetiva
ou, at mesmo, em favor do conceito de subordinao estrutural. Dentro desse novo,
moderno e atualizado enfoque da subordinao, os trabalhadores em domiclio, mesmo
enquadrando-se no parmetro do home ofce, podem, sim, ser tidos como subordinados
e, desse modo, efetivos empregados. No obstante, no se pode negar que, de maneira
geral, em princpio, tais trabalhadores enquadram-se no tipo jurdico excetivo do art. 62
da CLT, realizando o parmetro das jornadas no controladas de que fala a ordem jurdica
trabalhista (art. 62, I, CLT). Por outro lado, a possibilidade de indenizao empresarial
pelos gastos pessoais e residenciais efetivados pelo empregado no exerccio de suas
funes empregatcias no interior de seu home ofce supe a precisa comprovao da
existncia de despesas adicionais realizadas em estrito benefcio do cumprimento do
contrato, no sendo bastante, em princpio, regra geral, a evidncia de certa mistura,
concorrncia, concomitncia e paralelismo entre atos, circunstncias e despesas, uma
vez que tais peculiaridades so inerentes e inevitveis ao labor em domiclio e ao
teletrabalho. Finalmente, havendo pagamento pelo empregador ao obreiro de valores
realmente dirigidos a subsidiar despesas com telefonemas, gastos com informtica
e similares, no contexto efetivo do home ofce, no tm tais pagamentos natureza
salarial, mas meramente instrumental e indenizatria. Na mesma linha, o fornecimento
pelo empregador, plenamente ou de modo parcial, de equipamentos para a consecuo
do home ofce obreiro (telefones, microcomputadores e seus implementos, etc.) no
caracteriza, regra geral, em princpio, salrio in natura, em face de seus preponderantes
objetivos e sentido instrumentais. Agravo de instrumento desprovido.
(TST - 6 T - AIRR 62141-19.2003.5.10.0011 - Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado - DJ
16.04.2010.)

Dada a ausncia de normatividade acerca do tema e os constantes conitos


submetidos apreciao da Justia do Trabalho, em 2011 passou a vigorar a Lei n.
12.551, dando nova redao ao artigo 6 da CLT:

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Art. 6. No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador,


o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam
caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e
superviso se equiparam, para ns de subordinao jurdica, aos meios pessoais e
diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio.

A Lei n. 12.551/2011 surgiu para regulamentar o uso de novas tecnologias


nas relaes de emprego, sobretudo no que atine superviso do trabalho, que
ganhou novas perspectivas na contemporaneidade. Foi essa, inclusive, a justicativa
utilizada pelo deputado Eduardo Valverde, autor do Projeto de Lei n. 3.129/2004,
que deu origem norma em comento, veja-se:

A revoluo tecnolgica e as transformaes do mundo do trabalho exigem permanentes


transformaes da ordem jurdica com o intuito de apreender a realidade mutvel.
O tradicional comando direto entre o empregador ou seu preposto e o empregado,
hoje, cede lugar ao comando distncia, mediante o uso de meios telemticos, em
que o empregado sequer sabe quem o emissor da ordem de comando e controle.
O teletrabalho realidade para muitos trabalhadores, sem que a distncia e o
desconhecimento do emissor da ordem de comando e superviso retirem ou diminuam
a subordinao jurdica da relao de trabalho.

A norma em comento amplia o espectro de normatividade do artIgo 6 da


CLT, equiparando os meios telemticos e informatizados de comando, controle e
superviso aos meios pessoais e diretos, congurando aqueles como forma de
subordinao.
A nova redao do caput do artigo 6 da CLT estabeleceu que no h
distino entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o realizado
no domiclio do empregado ou a distncia. De fato, essa alterao no pode ser
considerada como uma inovao no meio jurdico trabalhista, anal, conforme visto
acima, a posio da jurisprudncia era pela possibilidade da existncia do vnculo
empregatcio no teletrabalho, tendo em vista que a presena fsica do trabalhador
no estabelecimento do empregador jamais foi um dos requisitos necessrios
caracterizao da relao empregatcia. Tanto assim que j era possvel, pela
antiga redao, o reconhecimento do vnculo empregatcio em favor daqueles
que prestam servios em domiclio, desde que presentes os pressupostos que
caracterizam a relao de emprego, embora acrescentando na nova redao a
expresso trabalho realizado a distncia.
Urge salientar que a Lei n. 12.551/2011, inclusive, efetiva a prpria carga
teleolgica da CLT, que justamente abarcar o maior nmero de trabalhadores
possvel, para assim ofertar aos seus jurisdicionados o manto protetivo do Direito
do Trabalho (com os consectrios direitos trabalhistas), bem como arrecadar para o
errio pblico grande quantidade de numerrio e assim ajudar no nanciamento da
Seguridade Social. E, assim, todos saem ganhando, o trabalhador, a Administrao
Pblica e a sociedade em geral. Pode-se perceber que essa norma demonstra o
carter expansionista do ramo justrabalhista no Estado Democrtico de Direito.
Nesse sentido, tratar-se- em seguida dos elementos necessrios para a
congurao da relao de emprego com o teletrabalhador.

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4 A CONFIGURAO DA RELAO DE EMPREGO E O TELETRABALHO:


SUBORDINAO E PODER EMPREGATCIO

Dentre as diversas formas de prestao de trabalho (transformao da


natureza de forma voluntria e consciente), desponta a relao de emprego como
a espcie com maior potencial de conferir direitos e garantias trabalhistas, incluso
social, melhoria da condio socioeconmica do trabalhador e distribuio de renda.
Assim, o empregado possui um rol de direitos maior quando comparado a outras
categorias de trabalhadores (trabalhador autnomo, eventual, domstico, entre
outros) capazes de fomentar a cidadania por meio do trabalho realizado.
Na lio de Mauricio Godinho Delgado (2013, p. 281), [...] o fenmeno
sociojurdico da relao de emprego deriva da conjugao de certos elementos
inarredveis (elementos ftico-jurdicos), sem os quais no se congura a
mencionada relao.
Da combinao dos artigos 2 e 3 da CLT so retirados os 5 elementos
caracterizadores da relao de emprego: prestao de trabalho por pessoa fsica;
prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador; de modo no eventual; com
onerosidade e sob subordinao ao tomador de servios.
A prestao de servios que o Direito do Trabalho toma em considerao
aquela pactuada por uma pessoa fsica. Os bens jurdicos tutelados pelo Direito do
Trabalho (vida, sade, integridade moral, bem-estar, lazer, segurana) importam
pessoa fsica, no podendo ser usufrudos por pessoas jurdicas. Assim, a gura do
trabalhador h de ser, sempre, uma pessoa natural.
A pessoalidade signica que aquela pessoa fsica escolhida quem deve
executar o servio contratado porque o contrato de trabalho intransmissvel.
Assim, o empregado no pode, quando bem entender, mandar o amigo, o vizinho
no seu lugar para trabalhar.
A no-eventualidade caracterizada na medida em que, para que haja relao
empregatcia, necessrio que o trabalho prestado tenha carter de permanncia,
no se qualicando como trabalho espordico.
No que diz respeito onerosidade, a relao empregatcia uma relao de
essencial fundo econmico. Desse modo, fora de trabalho colocada disposio
do empregador deve corresponder uma contrapartida econmica em benefcio
obreiro, consubstanciada no conjunto salarial.
Por m, a subordinao o elemento que ganha maior proeminncia na
conformao do tipo legal da relao empregatcia, considerada como a pedra de
toque, elemento fundante, diferenciador. A subordinao o elemento principal de
diferenciao entre a relao de emprego e o trabalho autnomo.
Nesse sentido, a jurisprudncia do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho
da 3 Regio:

EMENTA: CONTRATO DE EMPREGO - TRABALHO AUTNOMO. O trabalho do


homem livre acompanhou o movimento pendular da economia, segundo a tendncia de
cada poca - liberal ou intervencionista. O trabalho subordinado e o trabalho autnomo
foram, durante sculos, os pontos extremos de uma mesma linha, na qual se inseriram
obrigatoriamente os diversos fatores da produo, inclusive o custo da mo de obra.
Durante cerca de cinquenta anos viu-se, no Brasil, por fora da CLT, a progressiva
aglutinao jurdica em torno do trabalho subordinado, fruto at de uma exigncia

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do sistema fordista da produo. Nos ltimos anos, contudo, tem-se presenciado um


forte movimento em sentido inverso, em decorrncia das substanciais mudanas na
forma de prestao de servios - teletrabalho, microinformtica, robotizao, trabalho
a domiclio - sem que se atente para o determinismo do art. 3 da CLT. Nesse contexto,
se o trabalho no eventual prestado com pessoalidade, por pessoa fsica, com
onerosidade, resta ao intrprete examinar a subordinao. Esta, cada vez mais, vem
se diluindo diante da quebra da estrutura hierrquica da empresa fordista e suas
caractersticas deslocaram-se da esfera subjetiva para a esfera objetiva, sem se falar
que a desprestigiada dependncia econmica volta a ganhar importncia. Preenchidos
esses pressupostos, o contrato de emprego se assume por inteiro.
(TRT da 3 Regio; Processo: RO-9336/04; Data de Publicao: 07.08.2004; rgo
Julgador: Quarta Turma; Relator: Luiz Otvio Linhares Renault; Revisor: Fernando Luiz
G. Rios Neto.)

No que tange subordinao, Mauricio Godinho Delgado aduz com


brilhantismo que:

Subordinao deriva de sub (baixo) e ordinare (ordenar), traduzindo a noo etimolgica


de estado de dependncia ou obedincia em relao a uma hierarquia de posio ou
de valores. Nessa mesma linha etimolgica, transparece na subordinao uma ideia
bsica de [...] submetimento, sujeio, ao poder de outros, s ordens de terceiros, uma
posio de dependncia.
A subordinao corresponde ao polo antitico e combinado do poder de direo
existente no contexto da relao de emprego. Consiste, assim, na situao jurdica
derivada do contrato de trabalho, pela qual o empregado compromete-se a acolher o
poder de direo empresarial no modo de realizao de sua prestao de servios.
Traduz-se, em suma, na [...] situao em que se encontra o trabalhador, decorrente
da limitao contratual da autonomia de sua vontade, para o m de transferir ao
empregador o poder de direo sobre a atividade que desempenhar. (DELGADO,
2013, p. 293).

Pela viso clssica do contedo da subordinao, o empregado deve prestar


servios ao empregador sob o rgido poder de direo deste. Assim, a subordinao
se caracteriza com a presena constante e forte de ordens especcas e diretas do
empregador ou de seus prepostos, com scalizao assdua destes, podendo o
empregado eventualmente sofrer punio disciplinar.
Vlia Bomm Cassar assinala bem que:

A subordinao est sempre presente na relao de emprego, algumas vezes mais


intensa; outras de modo menos intenso. Quanto mais o empregado sobe na escala
hierrquica da empresa, ou quanto mais tcnico ou intelectual o trabalho, normalmente
a subordinao ca mais tnue, frgil. Contrariamente, quando o empregado exerce
uma funo subalterna, de baixa hierarquia na empresa ou quando revertido do cargo
de conana para a funo efetiva, a subordinao se intensica.
O trabalho externo pode tornar a subordinao menos intensa, pois o empregado ca
longe dos olhos do patro, salvo quando o trabalhador controlado ou scalizado
por telefone, rdio, pela internet ou por qualquer meio telemtico ou informatizado
(CASSAR, 2012, p. 267).

Partindo da insucincia do conceito clssico de subordinao, no sentido de


albergar as novas formas de relao de emprego, surgiram novos conceitos acerca

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do instituto, como a estrutural, a integrativa e a reticular. Especicamente quanto


estrutural, desenvolvida por Mauricio Godinho Delgado, informa-se:

[...] se expressa pela insero do trabalhador na dinmica do tomador de seus


servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens diretas, mas acolhendo,
estruturalmente, sua dinmica de organizao e funcionamento. Nesta dimenso da
subordinao, no importa que o trabalhador se harmonize (ou no) aos objetivos
do empreendimento, nem que receba ordens diretas das especcas cheas deste: o
fundamental que esteja estruturalmente vinculado dinmica operativa da atividade
do tomador de servios (DELGADO, 2013, p. 296).

Quanto subordinao integrativa criada por Lorena Vasconcelos Porto:

A subordinao, em sua dimenso integrativa, faz-se presente quando a prestao de


trabalho integra as atividades exercidas pelo empregador e o trabalhador no possui uma
organizao empresarial prpria, no assume verdadeiramente os riscos de perdas ou de
ganhos e no o proprietrio dos frutos de seu trabalho, que pertencem, originariamente,
organizao produtiva alheia para a qual presta sua atividade (PORTO, 2009, p. 253).

Percebe-se, portanto, que o instituto da subordinao est intimamente


ligado ao poder diretivo do empregador sobre seu empreendimento e, em sua forma
mais tradicional, d-se por ordens e scalizao diretas do empregador e/ou seus
prepostos sobre a atividade desenvolvida pelo empregado.
O poder diretivo o poder de dirigir a organizao da estrutura e do espao
interno da empresa, bem como o processo de trabalho, pelo qual o empregador
comanda a energia de trabalho do empregado no sentido que melhor lhe aproveite.
em razo de esse poder diretivo se concentrar na gura do empregador que h,
na relao de emprego, a caracterstica da alteridade, ou seja, a assuno de todos
os riscos e proveitos do empreendimento pelo empregador.
Os limites basilares do poder diretivo fundam-se especialmente no princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana, aliado aos objetivos fundamentais
da Repblica, relativamente construo de uma sociedade livre, justa e solidria
e promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, cor, sexo, idade
ou quaisquer outras formas de discriminao.
Trazendo esses conceitos para o teletrabalho, a bem da verdade, o empregador
no renuncia o controle sobre as atividades do teletrabalhador, apenas o realiza pelos
meios informatizados e/ou telemticos ou at mesmo pelos resultados produzidos por
estes. Salienta-se ainda que, atualmente, com as recentes invenes, o empregador
possui pleno (ou o devido) controle sobre o empregado que se encontra a distncia,
sabendo inclusive quando este est trabalhando ou no.
Alice Monteiro de Barros pondera que:

No trabalho a distncia, do qual o teletrabalho modalidade, o controle alusivo ao


poder de direo poder se apresentar com maior ou menor intensidade, tomando a
subordinao jurdica a denominao de telessubordinao, que poder manifestar-se
durante a execuo do trabalho ou, mais comumente, em funo do seu resultado.
Arma-se, at mesmo, que o controle da atividade substitudo pelo controle do
resultado (BARROS, 2009, p. 331).

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Continua a doutrinadora, com a preciso de sempre:

Se o trabalhador se encontra, por exemplo, em conexo direta e permanente, por meio


do computador, com o centro de dados da empresa, o empregador poder fornecer
instrues, controlar a execuo de trabalho e comprovar a qualidade e a quantidade
de tarefas de forma instantnea, como se o empregado estivesse no estabelecimento
do empregador. A internet permite, inclusive, aferir o tempo de conexo do terminal do
empregado, bem como quando foi acessado pela ltima vez o teclado. Esse controle
revela, sem dvida, a subordinao jurdica, que poder estar presente ainda quando
a execuo do servio seja desconectada (off line). Tudo ir depender da anlise do
programa de informtica utilizado (BARROS, 2009, p. 331).

Portanto, com a nova redao do artigo 6 da CLT, o requisito da subordinao


jurdica, que era pessoal e direto, para o necessrio reconhecimento da relao de
emprego, foi equiparado pelo legislador aos meios telemticos e informatizados de
comando, caracterizando a proeminncia do poder diretivo.
Mrcio Tlio Viana ressalta que:

Nos dias atuais, mesmo o teletrabalho, que parece desconectar o empregado das
ordens diretas do empregador, no o impede de sofrer cobranas constantes, atravs
da prpria mquina. Na verdade, a volta ao lar que hoje se ensaia no signica menos
tempo na empresa, mas - ao contrrio - a empresa chegando ao lar (VIANA, 2000, p.
176).

Uma questo de extrema importncia que envolve o teletrabalho justamente


sua ambiguidade, anal, ao mesmo tempo que pode ser benco para o empregado
laborar em sua residncia (ou em outro local, fora da empresa), pode ser ruim tendo
em vista que o trabalho acaba adentrando no lar do trabalhador, podendo chegar ao
ponto de este no mais saber se est trabalhando ou comendo, se est trabalhando
ou descansando, se est trabalhando ou relacionando com seus familiares, e assim
as vidas pessoal e prossional estariam misturadas.
Outra questo de crucial importncia corresponde aos custos que o
teletrabalho oferta ao empregado, tendo em vista que, na hiptese do trabalho em
domiclio, a conta de luz, ferramentas de trabalho (como computador, impressora,
papel e instrumentos ans) devem ser arcados pelo empregador, pois seria
incompreensvel que tais prejuzos fossem arcados pelo trabalhador, que a parte
hipossuciente da relao, alm da alteridade ser exclusiva do tomador.
No importa se o teletrabalho desenvolvido no prprio domiclio do
empregado, em escritrio ou at mesmo em qualquer lugar onde esteja o prestador
desenvolvendo o seu trabalho de forma remota. Se h remessa ou aproveitamento
de dados ou aes concretas geradas pelo prestador de servios a distncia,
conversveis em elementos de produo de interesse patronal, dentro da dinmica
estrutural do tomador, mesmo que tenham origem em ordem remota emanada do
tomador de servios, a situao se equipara agora, para ns de caracterizao do
elemento subordinao jurdica, nsita relao de emprego, aos meios pessoais e
diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio.
O poder diretivo e a subordinao no desaparecem no teletrabalho, apenas
mudam de forma, para atender aos parmetros estabelecidos e operacionalizao
tcnica da prestao de servios. Altera-se a forma, mas a essncia continua a

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mesma, podendo inclusive estar mais incisiva e camuada, at porque quanto


maior a liberdade maior tambm a responsabilidade.

5 O TELETRABALHO E O CONTROLE DE JORNADA

Importante ressaltar que o fato de a lei reconhecer a existncia de subordinao


jurdica nas modalidades de relao de trabalho apontadas no signica que, no
tocante aos temas trabalhistas que envolvem a durao do trabalho e seus limites,
o trabalho realizado a distncia dever ter idnticas consequncias jurdicas que o
trabalho realizado no mbito do empregador, sob a sua efetiva superviso, vigilncia
e controle direto de cumprimento de carga horria.
Por isso, uma questo que at a presente data motivo de debate quanto ao
teletrabalho diz respeito ao controle da jornada e corolrio lgico, as horas extras
(se os trabalhadores possuem esse direito ou no).
De um modo geral, os teletrabalhadores possuem os mesmos direitos dos
demais trabalhadores, porm, dada a peculiaridade de suas atividades, em regra,
no esto sujeitos a controle de jornada, da no fazendo jus s horas extras, na
forma do inciso I do artigo 62 da CLT, que dispe:

Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo:


I - os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a xao de horrio
de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia
Social e no registro de empregados; [...].

Lado outro, caso o trabalhador tenha a sua jornada controlada pelo


empregador, far jus percepo das horas extras. justamente o que tambm
entende Vlia Bomm Cassar:

H forte presuno de que teletrabalhador no scalizado e, por isso, est includo na


exceo prevista no art. 62, I, da CLT. Se, todavia, o empregado de fato for monitorado
por webcmera, intranet, intercomunicador, telefone, nmero mnimo de tarefas
dirias etc., ter direito ao Captulo Da Durao do Trabalho, pois seu trabalho
controlado. Alis, o pargrafo nico do art. 6 da CLT claro no sentido de que Os
meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso se equiparam,
para ns de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle
e superviso do trabalho alheio. (CASSAR, 2012, p. 712).

Nesse mesmo sentido, aduz Mauricio Godinho Delgado:

Claro que a operao de enquadramento dos fatos regra jurdica no deve ser articial
e desproporcional, sob pena de conspirar contra seu prprio sucesso e validade.
Desse modo, a circunstncia de a lei permitir o enquadramento no pressuposto da
subordinao dessas situaes novas de prestao de servios em home ofces e
tambm em dinmicas de teletrabalho, autorizando o reconhecimento do vnculo de
emprego (se presentes os demais elementos ftico-jurdicos dessa relao tipicada,
claro), isso no confere automtico flego para se concluir pelo imprio de minucioso
sistema de controle de horrios durante a prestao laborativa. Nessa medida, o notvel
avano trazido pela nova redao do art. 6 e pargrafo nico da CLT, viabilizando a
renovao e expansionismo da relao de emprego, talvez no seja capaz de produzir
signicativas repercusses no plano da jornada de trabalho. O alargamento do conceito

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de subordinao no importa, necessariamente, desse modo, no mesmo alargamento


da concepo de jornadas controladas. Trata-se de conceitos e extenses distintos, de
maneira geral (DELGADO, 2013, p. 921).

perfeitamente vivel aplicar ao teletrabalhador as normas sobre jornada de


trabalho, quando estiver em conexo permanente com a empresa que lhe controla
a atividade e o tempo de trabalho. Anal, essa a regra, ao passo que o inciso I
do artigo 62 da CLT a exceo. No h incompatibilidade entre o teletrabalho e a
jornada extraordinria.
Tambm no se pode concluir que o disposto no novo artigo 6 da CLT
representaria a caracterizao automtica do regime de sobreaviso, sujeitando o
empregador ao pagamento de horas de sobreaviso ao empregado, apenas porque
este trabalha em regime de trabalho em domiclio, tendo em vista que so institutos
distintos.
No que se refere ao regime de sobreaviso, a alterao trazida pela Lei n.
12.551/2011, de certa forma, pressionou o Col. TST a rever a Smula n. 428 que
trazia o entendimento de que o sobreaviso somente estaria caracterizado se o
empregado permanecesse em casa, aguardando ligao do empregador. Ou seja,
apenas se houvesse efetivo tolhimento da liberdade de locomoo do obreiro que
este faria jus s horas de sobreaviso.
Entretanto, com o advento da Lei n. 12.551/2011, o Col. TST reviu o
posicionamento at ento adotado, passando a conceber a possibilidade de o
uso de telefone celular ou equivalente poder representar sobreaviso, desde que
revelado o efetivo controle patronal sobre o trabalhador, como ocorre, por exemplo,
nas hipteses de escalas de planto.
A nova redao da Smula n. 428 do Col. TST passou a vigorar com a
seguinte redao:

SOBREAVISO - APLICAO ANALGICA DO ART. 244, 2, DA CLT


I - O uso de instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa ao
empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso.
II - Considera-se em sobreaviso o empregado que, distncia e submetido a controle
patronal por instrumentos telemticos ou informatizados, permanecer em regime de
planto ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio
durante o perodo de descanso.

Assim, constatando-se, no caso concreto, o chamado estado de


disponibilidade atrelado ao uso de meios eletrnicos de controle a distncia, como
o caso do bip e do aparelho celular, o Col. TST passa a admitir a caracterizao
do regime de sobreaviso, ainda que no haja limitao da liberdade de locomoo
do empregado.
A Smula n. 428 vem sendo devidamente efetivada, tanto pelo Col. TST
como pelos Egrgios Tribunais do Trabalho, conforme se verica:

EMENTA: RECURSO DE REVISTA. HORAS DE SOBREAVISO. No caso, de acordo


com as premissas estabelecidas pelo Tribunal Regional, cou evidenciado que o
autor, nas horas destinadas ao seu descanso, esteve escalado em regime de planto
para ser acionado, via telefone celular, em situaes de emergncia na empresa. O
acrdo regional consignou inclusive a ocorrncia de efetivo trabalho em domingos e

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feriados. Tal circunstncia demonstra a existncia de controle do empregador sobre


o empregado, tolhendo-lhe a liberdade de locomoo, exigindo a sua permanncia
em um raio determinado de ao que lhe permita o deslocamento em tempo hbil, de
forma a atender ao chamado patronal. Esse estado de expectativa constante, alm
de prejudicar a liberdade de ir e vir do empregado, no permite o real e necessrio
descanso que o perodo de ausncia de labor deveria proporcionar, gerando o direito
s horas de sobreaviso, a teor do item II da Smula 428 do TST. Recurso de revista
conhecido e provido.
(Processo: RR-1888-44.2011.5.09.0195, Data de Julgamento: 13.11.2013, Relator
Ministro: Augusto Csar Leite de Carvalho, 6 Turma, Data de Publicao: DEJT
22.11.2013.)

E tambm:

EMENTA: HORAS DE SOBREAVISO - USO DE CELULAR - SMULA N. 428, ITEM II,


DO TST. O empregado que ca aguardando ordens distncia, em regime de planto
ou equivalente, durante o perodo de descanso e submetido ao controle patronal por
intermdio de instrumentos telemticos e distncia, tem jus s horas de sobreaviso.
Inteligncia da Smula n. 428, item II.
(Processo: RR-1157-48.2010.5.09.0562, Data de Julgamento: 06.11.2013, Relator
Desembargador Convocado: Joo Pedro Silvestrin, 8 Turma, Data de Publicao:
DEJT 08.11.2013.)

Ainda:

EMENTA: SOBREAVISO. CARACTERIZAO. Est em regime de sobreaviso o


empregado que, em perodo de descanso, for compelido a aguardar o chamado do
empregador por celular para trabalhar a qualquer momento. Pela nova redao da
Smula n. 428, no mais necessrio que o empregado permanea em casa para que
se caracterize o sobreaviso, basta a congurao do estado de disponibilidade em
regime de planto, para que este adquira o direito ao benefcio.
(TRT da 3 Regio; Processo: 00329-2011-028-03-00-0 RO; Data de Publicao:
19.12.2012; rgo Julgador: Nona Turma; Relator: Convocada Olvia Figueiredo Pinto
Coelho; Revisor: Convocado Ricardo Marcelo Silva; Divulgao: 18.12.2012. DEJT.
Pgina 161.)

Por conseguinte, em que pese a evoluo tecnolgica tenha permitido que o


contato entre empregado e empregador ocorresse a distncia, no impossibilitou que
o labor viesse a ser supervisionado, pelo contrrio, os novos meios de comunicao
permitem que a scalizao seja realizada, inclusive de forma mais precisa e
ecaz (e s vezes disfaradas a olhos nus), o que no pode ser desprezado pelos
operadores do Direito do Trabalho.
Assim, considerando que o trabalho realizado fora do estabelecimento
empresrio hoje uma realidade no meio laboral, certo que a legislao e a
jurisprudncia devem acompanhar essa evoluo, inserindo-a na realidade das
relaes de trabalho, sendo bons exemplos dessa conscientizao o advento da
Lei n. 12.551/2011 e a reviso da Smula n. 428 do TST, sempre caminhando no
sentido de ofertar ao trabalhador brasileiro a devida proteo, que a espinha
dorsal do Direito do Trabalho.

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6 CONCLUSO

Uma das grandes marcas do mundo moderno , sem dvida, a constante


evoluo tecnolgica que vem provocando, dia aps dia, a relativizao das
distncias, possibilitando um uxo e transio cada vez maiores de informaes e
pessoas, sem que seja necessrio qualquer tipo de deslocamento fsico. Os espaos
geogrcos encontram-se cada vez menores e mais prximos, as barreiras quase
que inexistem (basta olhar os blocos econmicos) e o tempo mais curto e veloz.
Considerando a gnese legislativa que levou alterao do artigo 6 da CLT,
conclui-se que a inteno do legislador foi a de incluir, expressamente, o trabalho
realizado a distncia dentre as situaes equiparveis do tradicional emprego
(artigos 2 e 3 da CLT).
Alm da subordinao, a existncia de contato fsico entre empregado e
empregador no mais necessria para viabilizar a scalizao da prestao de
servios e do cumprimento de horrios, porquanto a realidade atual permite que
os sujeitos da relao empregatcia sequer se encontrem e, mesmo assim, seja
exercida efetiva superviso acerca do desenvolvimento do trabalho, caracterizando,
assim, o poder diretivo.
A par dessas informaes, cabe ressaltar que a alterao em comento teve
um carter nitidamente ampliativo, aumentando o espectro protetivo do Direito do
Trabalho. Metaforicamente, pode-se comparar essa situao com uma colcha de
retalhos, que vai sendo formada, mediante a juno de novos pedaos para assim
ter sua dimenso estendida, podendo proteger cada vez mais pessoas. Enquanto
que a linha seria a norma, os trabalhadores corresponderiam aos panos que se unem
uns aos outros por meio da costura e, juntos (costura-pano; norma-trabalhador),
formam uma nica coisa: a colcha de retalhos, que juridicamente seria o Direito do
Trabalho, instrumento de incluso social, melhoria da condio socioeconmica dos
trabalhadores e distribuio de riqueza.
A Lei n. 12.551/2011 tratou de reconhecer as mudanas ocorridas no mundo
ps-moderno e assim ofertou aos jurisdicionados brasileiros, que, na hiptese de
teletrabalho, preenchidos todos os requisitos (elementos ftico-jurdicos) da relao
de emprego, mediante o uso de instrumentos telemticos ou informticos, deve ser
declarado, reconhecido o vnculo empregatcio.
Muito embora a norma ut supra represente um avano legislativo, algumas
questes esto longe de ser resolvidas, como, por exemplo, a questo do acidente de
trabalho ou doenas ocupacionais. Exercido o trabalho a distncia, como se certicar
se o trabalhador est utilizando a postura adequada ou respeitando os intervalos intra
e interjornada? Essas so apenas algumas das questes que ainda permanecem sem
resposta e que, ao que tudo indica, sero respondidas pelo Poder Judicirio ao longo do
tempo, medida que as demandas lhe forem apresentadas, devendo ser consolidada
por meio da respectiva jurisprudncia (Orientao Jurisprudencial e Smula do Col. TST).
Portanto, percebe-se que o grande feito da Lei n. 12.551/2011 foi reconhecer,
legalmente, a existncia da subordinao em uma nova modalidade de prestao
de servios, qual seja, o trabalho a distncia, garantindo aos trabalhadores
inseridos nesse contexto a proteo integral trabalhista, na conformidade do que j
pugnavam tanto a doutrina como a jurisprudncia, navegando na direo protetiva
e humanstica que deve ser o ponto basilar do Direito do Trabalho.

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ABSTRACT

This article analyzes the structural changes in employment relations in the


contemporary, from the twentieth century, mainly by the process of globalization,
third industrial revolution, change the Taylorist / Fordist system for toyotist production
and internationalization of the production market, which partially modied the
traditional wage labor provided in the center of the activities of the employer, through
advances in technological development, the residence of the employee or any other
location of your choice, thus occasioning the titled telework. This new modality not
mischaracterizes the employment relationship and neither prevents the exercise of
the employment power, and the subordination and control of day, thus producing the
receipt of consectrios labor rights.

Keywords: Employment law. Telecommuting. Subordination. Power


employment. Workday.

REFERNCIAS

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Altera o art. 6 da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-lei n.
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exercida por meios telemticos e informatizados exercida por meios pessoais
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