A Constituio de 1988

Uma Constituio de esperana

Jorge Miranda

Sumrio
IA transio constitucional: 1. Poder cons-
tituinte material e poder constituite formal; 2. A
relao necessria de uma e outra manifestao
de poder constituinte; 3. A transio constitucio-
nal, modo de exerccio do poder constituinte;
4. Revoluo e transio; 5. A continuida-
de formal do ordenamento; 6. A transio
constitucional brasileira; 7. A Assembleia
Constituinte. II A Constituio de 1988:
8. Os princpios fundamentais; 9. Os direitos
fundamentais; 10. A organizao econmica; 11.
A organizao do poder poltico; 12. O plebiscito
de 1993; 13. A fiscalizao da constitucionalida-
de; 14. A frustrada reviso constitucional; 15.
Um juzo global sobre a Constituio.

I A transio constitucional
1.Qualquer Constituio pressupe um
poder constituinte material como poder
de autoorganizao e autoregulao do
Estado. E este poder um poder origin-
rio, expresso da soberania do Estado na
ordem interna ou perante o seu prprio
ordenamento (MIRANDA, 2002, p. 355 et
seq.; 2003, p. 87 et seq.).
Mas qualquer Constituio moderna
implica tambm um poder constituinte
formal como poder do Estado de atribuir
s normas constitucionais uma forma ade-
quada e de lhes atribuir uma fora jurdica
especfica diante das demais normas.
Com efeito, por um lado:

Braslia a. 45 n. 179 jul./set. 2008 155

 a) O factor determinante da abertura de
cada era constitucional , no a aprovao
de uma Constituio formal (ou a redaco
de uma Constituio instrumental), mas o
corte ou a contraposio frente situao de importncia central;
ou ao regime at ento vigente, em nome de
uma nova ideia de Direito ou de um novo
princpio de legitimidade, seja por meio de
revoluo, seja por outro meio;
b) A entidade determinante do contedo
fundamental de uma Constituio a enti-
dade fora poltica ou social, movimento
militar ou popular, monarca, outro rgo
ou grupo que assim vai inflectir a ordem
preexistente e assumir a inerente responsa-
bilidade histrica;
c) Tal entidade, ora pode convocar ou
estabelecer uma assembleia, um colgio,
outro rgo com vista elaborao da deciso poltica como tendo validade ou
Constituio formal, ora, porventura, ser
ela logo a decretla;
d) O rgo que elabora e decreta a Cons-
tituio formal solidrio da ideia de Direi-
to, do desgnio, do projecto correspondente
ruptura ou inflexo e no poderia con-
tradizer ou alterar essa ideia, esse desgnio,
esse projecto sem nova ruptura ou inflexo,
sem se transformar em entidade originria
de uma diferente Constituio material;
e) Alis, mesmo se a ideia de Direito de
democracia pluralista, o rgo encarregado
de fazer a Constituio formal no goza
de uma margem de liberdade plena; no
adstrito, decerto, a um determinado e nico
sistema de direitos fundamentais, de orga-
nizao econmica, de organizao poltica mento jurdico;
ou de garantia da constitucionalidade, est
sujeito a um limite o da coerncia com o
princpio democrtico e da sua preservao
(no pode estabelecer uma Constituio
no democrtica).
No significa isto, contudo, que a elabo-
rao da Constituio formal redunde em
algo despiciendo ou acessrio, porquanto,
por outro lado:
a) No basta, com a civilizao da lei
escrita e com o constitucionalismo, uma
qualquer ideia ou um qualquer conjunto de
156
princpios para ficar definido o quadro da
vida colectiva; o estatuto do Estado1 carece
de uma Constituio formal; traar este
estatuto comporta opes jurdicopolticas
b) Quer a ideia de Direito (ou o desgnio,
o projecto, o carcter do regime) se desenhe
com muito vigor e nitidez, quer se oferea
mais ou menos vaga ou fluida, no pode
deixar de ser interpretada, concretizada,
convertida em regras de comportamento
e de relao (relao entre o Estado e os
cidados, relao entre os futuros rgos
de poder), em regras que compem a Cons-
tituio formal;
c) At Constituio formal os rgos
de poder aparecem como rgos provi-
srios ou transitrios e os seus actos de
eficcia condicionada a futura confirmao
ou convalidao; e, quando se trate de um
novo regime democrtico, as grandes
reformas de fundo devero situarse no
mbito de futuro rgo democraticamente
constitudo;
d) Se o Direito ordinrio criado entre
o momento da ruptura ou da inflexo da
ordem anterior e o da entrada em vigor
da nova Constituio formal no pode ser
submetido (por estar ou ter de se pressupor
que est de acordo com a nova ideia de
Direito) a tratamento igual ao do Direito
editado no regime precedente, nem por
isso menos seguro que s a Constituio
representa o novo fundamento do ordena-
e) O poder constituinte ou a soberania
do Estado no se manifesta s no momento
inicial ou no primeiro acto do processo,
nem s no momento final de decretao da
Constituio formal; manifestase no enlace
de todos os actos e no conjunto de todos os
rgos que neles intervm.
2.So duas faces da mesma realidade.
Ou dois momentos que se sucedem e com-
pletam, o primeiro em que o poder consti-
1
Ressalvando sempre, de novo, o caso particular
da GrBretanha.
Revista de Informao Legislativa
tuinte s material, o segundo em que ,
simultaneamente, material e formal2.
O poder constituinte material precede
o poder constituinte formal. Precedeo
logicamente, porque a ideia de Direito
precede a regra de Direito, o valor comanda
a norma, a opo poltica fundamental a
forma que elege para agir sobre os factos,
a legitimidade a legalidade. E precedeo
historicamente, porque h quase sempre
dois tempos no processo constituinte, o do
triunfo de certa ideia de Direito ou do nas-
cimento de certo regime e o da formalizao
dessa ideia ou desse regime; e o que se diz
da construo de um regime poltico vale
tambm para a formao e a transformao
de um Estado.
Em segundo lugar, o poder constituinte
material envolve o poder constituinte for-
mal, porquanto (assim como a Constituio
formal contm uma referncia material)
este , por seu turno, no menos um poder
criador de contedo valorvel a essa luz.
No somente o poder constituinte formal
complementa e especifica a ideia de Direito
como , sobretudo, atravs dele que se de-
clara e firma a legitimidade em que agora
assenta a ordem constitucional.
Confere, pois, o poder constituinte for-
mal estabilidade e garantia de permanncia
e de supremacia hierrquica ou sistemtica
ao princpio normativo inerente Consti-
tuio material. Confere estabilidade, visto
que a certeza do Direito exige o estatuto
da regra. Confere garantia, visto que s a
Constituio formal coloca o poder cons-
tituinte material (ou o resultado da sua
aco) ao abrigo das vicissitudes da legis-
lao e da prtica quotidiana do Estado e
das foras polticas.
3.Menos estudado do que a revoluo
vem a ser o fenmeno que apelidamos de
transio constitucional. Menos estudado,
no s por at h poucos anos ser muito
menos frequente mas tambm por ser mais
2
Ou ainda: primeiro, h um poder constituinte
material no formal; depois, um poder constituinte
material formal.
Braslia a. 45 n. 179 jul./set. 2008
difcil de registar (ou de fixar, com todo o
rigor) o momento da mudana de regime
ou de Constituio material.
No deve, no entanto, terse por pouco
relevante. A evoluo poltica inglesa do
Estado estamental para a monarquia cons-
titucional e da predominncia da Cmara
dos Lordes para a da Cmara dos Comuns
reconduzse, no fundo, a uma prolongada
transio. E talvez mais sugestivas, porque
ocorridas em perodos breves, so, entre
outras, a outorga da Carta Constitucional
portuguesa por D. Pedro IV (D. Pedro I do
Brasil) em 1826; a instaurao do fascismo
na Itlia de 1922 a 1925; a passagem da IV
V Repblica em Frana em 1958; a con-
sagrao de regimes de partido nico em
frica nos anos 60 e 70; a restaurao da
democracia na Grcia em 1974; a reforma
poltica espanhola de 19761978.
Refiramse tambm as transies de
regimes militares, ou de base militar, para
regimes constitucionais democrticos no
Peru, de 1977 a 1979, na Argentina, de 1982
a 1983, no Brasil, de 1985 a 1988, e no Chi-
le, de 1988 a 1990; a transio do domnio
de um partido hegemnico para a plena
competitividade poltica, no Mxico; a tran-
sio de regimes marxistasleninistas para
regimes pluralistas na Hungria, na Polnia
e na Bulgria, em 1989 e 1990; a transio
na Nicargua em 1990; a abertura ao plu-
ralismo poltico em S. Tom e Prncipe,
Cabo Verde, Moambique, GuinBissau e,
de certo modo, Angola no incio dos anos
90; a passagem do apartheid ao regime de-
mocrtico multiracial na frica do Sul; a
passagem, na Venezuela, da Constituio
de1961 Constituio de 1999.
4. Na revoluo h uma necessria
sucesso de Constituies materiais e
formais. A ruptura com o regime prece-
dente determina logo o nascimento de
uma nova Constituio material, a que se
segue, a curto, a mdio ou a longo prazo,
a adequada formalizao.
Na transio ocorre sempre um dua-
lismo. Pelo menos, enquanto se prepara a
157
nova Constituio formal, subsiste a ante-
rior, a termo resolutivo; e nada impede que
o mesmo rgo funcione simultaneamente
como rgo de poder constitudo sombra
da Constituio prestes a desaparecer e
como rgo de poder constituinte com vista
Constituio que a vai substituir.
O processo de transio , na maior par-
te das vezes, insusceptvel de configurao
a priori, dependente das circunstncias his-
tricas. Outras vezes adoptase o processo
de emenda ou de reviso constitucional;
e pode at suceder que a Constituio
admita expressamente formas agravadas
de emenda ou reviso para se alterarem
princpios fundamentais da Constituio
e, portanto, para se transitar para uma nova
Constituio.
Nem se conteste a autonomia do concei-
to, sugerindo que se reconduz, no fundo,
a golpe de Estado. No assim, pois na
transio constitucional se observam as
competncias e as formas de agir institu-
das: o Rei absoluto, por o ser, julga poder
autolimitarse, tal como uma assembleia
pode ser autorizada por uma lei formal-
mente conforme com a Constituio previ-
gente a decretar uma nova Constituio.
Dirse que, de qualquer sorte, existe
desvio ou excesso de poder, visto que a
um rgo criado por certa Constituio
est vedado, por natureza, suprimila ou
destruila (pois nemo plus juri transfere potest
quam habet). Mas esse desvio de poder s se
d do prisma da Constituio anterior; no do
prisma da nova Constituio, que, precisa-
mente, surge com a deciso de abrir cami-
nho ou deixar caminho aberto mudana
de regime. E nisto consiste em paralelo
com o que se verifica com a revoluo o
exerccio do poder constituinte originrio.
Em ltima anlise, uma transio cons-
titucional produzse, porque a velha legiti-
midade se encontra em crise, e justificase
porque emerge uma nova legitimidade. E
a nova legitimidade ou ideia de Direito
que obsta arguio de qualquer vcio
no processo e que, doravante, vai no s
158
imporse como fundamento de legalidade
mas ainda obter efectividade.
5.Como explicar, entretanto, a continui-
dade formal do ordenamento, sem ruptura?
Uma resposta interessante, a respeito da
nova Constituio brasileira, avanada
por Trcio Sampaio Ferraz Jnior.
Segundo este Autor, a distino entre
poder constituinte originrio e derivado
funciona como regra de calibrao. A ideia
de um poder autnomo, inicial e incondi-
cionado, contraposto a um poder direito
derivado, tem tambm um carcter crip-
tonormativo. E uma figurao que est
na base, que regula, que calibra o sistema,
permitindo reconhecer de um lado uma
fonte principal de direito que, uma vez
exaurida a sua funo fundamental, deixa
norma posta a instaurao das relaes
de subordinao. Graas a esta distino,
possvel uma regulao do sistema...
Que acontece quando o receptor pro-
mulga uma emenda que altera o relato da
norma que lhe confere competncia? Apa-
rentemente, ele cumpre a norma e engendra
um paradoxo. Na verdade, porm, isto no
ocorre. Porqu? Porque, ao promulgar a
emenda alterando o relato da norma que
autoriza os procedimentos para emendar,
o receptor (poder constitudo) pe-se como
emissor (poder constituinte). Isto , j no
a norma que autoriza os procedimentos
de emenda que est a ser accionada, mas
outra, com o mesmo relator, mas com ou-
tro emissor e outro receptor. E uma norma
nova, uma norma-origem.
Quando o Congresso Nacional promul-
ga uma emenda, conforme os arts. 47o e 48o
da Constituio de 1969, emenda que altera
os prprios artigos, no a norma dos arts.
47o e 48o que est a ser utilizada, mas outra,
pois o poder constitudo j assumiu o poder
constituinte.
Nem toda a norma-origem integra o
sistema na sua coeso... No caso, porm,
invoca-se uma regra de calibrao: o Con-
gresso Nacional, bem ou mal, representa o
povo... Esta regra de calibrao que per-
Revista de Informao Legislativa
mite integrar a normaorigem no sistema, o
qual, assim, se mantm em funcionamento,
trocando, porm, o seu padro: do pa-
drolegalidade para o padro-efectividade
(MIRANDA, 1988, p. 7 et seq.).
6.Ao contrrio da Constituio portu-
guesa de 1976, sada de uma revoluo, a
Constituio de 1988 nasceu de uma tran-
sio constitucional (Cf. MIRANDA, 1987,
p. 29; WACHOWICZ, 2000). E quando
que ocorreu essa transio, quando que
ocorreu o exerccio do poder constituinte
material.
Num sentido muito amplo, decerto a
transio tem de ser compreendida a par-
tir de um processo relativamente longo,
de quase trs anos. Contudo, o momento
decisivo, o que assinalou a viragem pol-
tica fundamental, o que marcou o fim da
ditadura militar foi a eleio do candidato
a Presidente da Repblica, proposto pela
Oposio ao regime militar, pelo colgio
eleitoral em Janeiro de 1985.
Com efeito, o que se havia verificado
at ento tinha sido sempre a sucesso
de GeneraisPresidentes, indicados pelas
ForasArmadas ao colgio eleitoral. Ora,
em Janeiro de 1985, em vez de ser eleito o
candidato identificado com o regime (alis,
pela primeira vez, um civil), foi eleito o
Candidato apoiado pelo Partido do Mo-
vimento Democrtico Brasileiro e pelos
dissidentes do partido governamental, e o
regime aceitou o resultado, ou, pelo menos,
no o recusou, no reagiu. Se o regime con-
tinuasse o mesmo (ou se tivesse margem de
manobra, em face da situao poltica, eco-
nmica e social, para continuar o mesmo),
no se teria resignado e teria encontrado
forma para o tornar ineficaz ( semelhana
do que tem acontecido noutros pases e
semelhana do que, indirectamente, acon-
teceu em Portugal em 1958 e 1959).
Foi a resignao perante esse resultado,
e no a Emenda Constitucional no 26, de 27
de Novembro (nem sequer a eliminao
da legislao de carcter autoritrio) que
envolveu a mudana de regime. Pois, como
Braslia a. 45 n. 179 jul./set. 2008
poderia um Congresso ordinrio, formado
sombra da Constituio de 19671969,
atribuir poder constituinte quer dizer,
para fazer nova Constituio ao Congres-
so a eleger em 15 de Novembro de 1986 e
a reunir no 1o de Fevereiro de 1987? Como
poderia um Congresso ordinrio criar uma
Assembleia Constituinte? Tal s foi possvel
porque, a partir de Janeiro de 1985, o Brasil
j estava em fase constituinte, j estava
desencadeado o processo conducente
Constituio formal que haveria de ser
aprovada em 1988.
Tambm na Espanha, a passagem do
regime franquista para a actual monarquia
parlamentar no se verificou em 1978, com
o referendo sobre a nova Constituio;
deuse logo em 1976, quando o Rei (Rei,
segundo as Leis fundamentos do General
Franco) nomeou um Governo para efectuar
aquilo a que se chamou a transio polti-
ca. Assim como, por exemplo, na Polnia
ou em S. Tom e Prncipe, em Moambique,
em Cabo Verde e na GuinBissau, a pas-
sagem do regime de partido nico para a
democracia viria a registarse com a deciso
desse partido nico de se abrir ao pluralis-
mo. Ou, na frica do Sul, o fim do apartheid
no veio com a Constituio de 1996; veio
antes, com os acordos de Nelson Mandela
e Frederick De Klerck.
7. De realar, entretanto, uma parti-
cularidade da Assembleia Constituinte
brasileira de 19871988.
que, a despeito do nome, a Emenda
Constitucional no previu uma verdadei-
ra Assembleia Constituinte, ou seja, uma
Assembleia especificamente eleita para
elaborar e decretar uma Constituio,
dissolvendo-se terminada a sua obra (como
alguns chegaram a preconizar), e tivesse ela
apenas poderes constituintes ou tambm
poderes legislativos. O que previu foi um
Congresso com poderes constituintes, que
funcionaria, ao mesmo tempo, como Con-
gresso ordinrio e que, como Congresso
ordinrio, permaneceria aps a feitura da
Constituio.
159
 E a escolha teve evidente significado
poltico e no meramente tcnico. Se no
se tratava j de mais uma reviso consti-
tucional to pouco se tratava de criar, por
referncia a qualquer legitimidade revo-
lucionria uma nova Constituio. Da a
subsistncia da Constituio de 1967-1969,
emendada, at entrada em vigor da nova
Constituio, em vez de um interregno ou
de uma revogao ou abolio; da o esta- se dos direitos fundamentais com priorida-
tuto no provisrio do Congresso anterior
eleio e do Presidente da Repblica; da
a limitao imanente da soberania do Con-
gresso eleito em 15 de Novembro de 1986.
II A Constituio de 1988
8.A Constituio de 1988 abre com um
prembulo (donde consta a invocao do
nome de Deus) e com princpios funda-
mentais.
Quatro notas se salientam aqui:
1a) Declarar-se a Repblica formada
pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal (art.
1o), o que, indo ao encontro da realidade,
aponta para um duplo grau de organizao
territorial federalismo a nvel de Estados
e regionalismo a nvel de municpio;
2a) Fundar-se o Estado Democrtico de
Direito (mesmo art. 1o) na soberania, na
cidadania, na dignidade da pessoa humana,
nos valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa e no pluralismo poltico;
3a) Proclamaremse grandes princpios
do Direito internacional independncia
nacional, prevalncia dos direitos humanos,
autodeterminao dos povos, no interven-
o, igualdade entre os Estados, defesa da
paz, soluo pacfica dos conflitos, repdio
ao terrorismo e ao racismo, cooperao
entre os povos para o progresso da huma-
nidade, concesso de asilo poltico;
4a) Afirmarse um projecto de integrao
dos povos da Amrica Latina.
O segundo e o terceiro pontos reflec-
tem alguma influncia da Constituio
portuguesa. Em disposies transitrias,
160
o Brasil propugna pela formao de um
Tribunal Internacional de Direitos Huma-
nos (art. 7o).
Alguns dos princpios fundamentais
so garantidos atravs de uma clusula
ptrea ou de limites materiais de reviso
constitucional (art. 60, 4o).
9.Diversamente de todas as anteriores
Constituies brasileiras, a de 1988 ocupa-
de em relao as demais matrias.
Alm de direitos habitualmente enume-
rados noutras Constituies, encontram-se
no longo art. 5o: a garantia de assistncia
religiosa nas entidades civis e militares de
internao colectiva; a previso de prazo,
nos termos da lei, para a prestao de in-
formao pelos poderes pblicos; qualifi-
cao do racismo e da tortura como crimes
inafianveis; o mandado de segurana
colectivo (a impetrar por partidos polti-
cos, organizaes sindicais ou de classe
ou associaes legalmente constitudas);
o mandado de injuno; a tambm nova
figura do habeas data para conhecimento
de informaes constantes de registos ou
de bancos de dados de entidades pblicas
e para rectificao desses dados.
As normas definidoras dos direitos e
garantias tm aplicao imediata (art. 5o,
1o, idntico ao art. 1o, no 3 da Constituio
alem e ao art. 18o, no 1 da Constituio
portuguesa).
Os direitos sociais abrangem tanto a
educao, a sade, o trabalho, o lazer, a
segurana, a previdncia social, a proteco
maternidade e infncia e a assistncia
aos desempregados como os direitos dos
trabalhadores atinentes segurana do
emprego, ao salrio, associao sindical,
greve e participao (arts. 6o a 11). Mas
s muito mais frente surge a ordem
social (arts. 193 a 232), evidentemente
indissocivel dos direitos sociais, mesmo
quando se traduz em garantias institucio-
nais e incumbncias do Estado. Dominam
aqui as normas programticas, muitas
delas de difcil cumprimento at a longo
Revista de Informao Legislativa
prazo, pelo menos da mesma maneira num
pas to diversificado como o Brasil (e cuja
estrutura federativa deveria recomendar
maior plasticidade).
Mas no pode esquecer-se que algumas
das normas atinentes a direitos so bem
necessrias no contexto concreto do Bra-
sil: assim, a vedao da comercializao
de rgos, tecidos, substncias humanas,
sangue e seus derivados (art. 199, 4o); a
considerao, a par da segurana social, da
assistncia social (art. 203); a gratuitidade e
a gesto democrtica do ensino pblico (art.
206, IV e VI); o acesso ao ensino obrigatrio
como direito pblico subjectivo (art. 208,
1o); a obrigao de recuperao do ambien-
te degradado aps exploraes mineiras
(art. 225, 2o); a considerao da Floresta
Amaznica como patrimnio nacional (art.
225, 4o); a reconduo do planejamento
familiar a livre deciso do casal, (art. 226,
7o); o apoio adopo (art. 227, 5o); o
reconhecimento da organizao social e
cultural e a proteco das terras dos ndios
(arts. 231 e 232).
E ainda: o pluralismo de ideias e de
concepes pedaggicas e a coexistncia
de instituies pblicas e privadas do
ensino (art. 206, III); a possibilidade de os
recursos pblicos serem dirigidos a escolas
comunitrias, confessionais e filantrpicas,
sem fins lucrativos (art. 213); a considera-
o do ensino religioso facultativo como
disciplina dos horrios normais das escolas
pblicas do ensino fundamental (art. 210,
1o); a proibio de qualquer censura po-
ltica, ideolgica e artstica (art. 220, 1o); a
criao de um Conselho de Comunicao
Social (art. 224).
Conexos com os direitos fundamentais
so tambm a garantia institucional da ad-
vocacia (art. 131); a criao de Defensoria
Pblica ao servio dos necessitados (art.
134); e as limitaes ao poder de tributar,
designadamente a no retroactividade das
leis criadoras de tributos (art. 150).
No captulo dos direitos polticos,
sobressaem a previso de plebiscito, refe-
Braslia a. 45 n. 179 jul./set. 2008
rendo e iniciativa popular, o abaixamento
da capacidade eleitoral activa para 16 anos
(embora s a partir dos 18 anos seja o voto
obrigatrio e se verifique imputabilidade
penal) e a proibio de cassao. E, no
captulo anexo dos partidos polticos, o
princpio da livre criao, a proibio de
financiamento por entidades estrangeiras,
a prestao de contas justia eleitoral, a
exigncia de normas de fidelidade e dis-
ciplina partidria, o direito a recursos do
fundo partidrio e o acesso gratuito rdio
e televiso. A lei que alterar o processo
eleitoral s entrar em vigor um ano aps
a sua promulgao (art. 16).
10.A Constituio econmica apresen-
ta-se moderadamente nacionalista, com
compromisso entre tendncias liberais e
estatizantes, e nem sempre em sintonia com
as incumbncias assumidas pelo Estado na
ordem social.
Prev-se tratamento favorecido para as
empresas brasileiras de capital nacional
de pequeno porte (art. 170). assegurado
o livre exerccio de qualquer actividade
econmica, independentemente de autori-
zao, salvo nos casos previstos na lei; res-
salvados os casos previstos, na Constituio
a explorao directa de actividade pelo
Estado s ser permitida quando necessria
aos imperativos da segurana nacional ou
a relevante interesse colectivo (art. 173);
e as empresas pblicas sujeitam-se ao
regime das empresas privadas (art. 173,
1o). Todavia, o Estado exercer funes
de fiscalizao, incentivo e planejamento
(determinante para o sector pblico e indi-
cativo para o sector privado) e a lei reprime
o abuso do poder econmico (arts. 174 e
173, 4o). So apoiadas e estimuladas as
cooperativas e outras formas de associati-
vismo (art. 174, 2o).
As desapropriaes de imveis urbanos
sero feitas com prvia e justa indemniza-
o em dinheiro (art. 182, 3o); as de im-
veis rurais, para fins de reforma agrria,
mediante prvia e justa indemnizao em
ttulos da dvida agrria, com clusula de
161
preservao do valor real, mas as benfeito-
rias teis e necessrias s-lo-o em dinheiro
(art. 184). Sero, porm, insusceptveis de
desapropriao a pequena e mdia proprie-
dade rural, desde que o seu proprietrio
no possua outra, e a propriedade produ-
tiva (art. 185).
11.A organizao do poder poltico fe-
deral mantm-se fiel diviso clssica dos
trs poderes e ao sistema presidencial, este
algo controlado ou fiscalizado.
No Congresso, bicameral, a Cmara
dos Deputados eleita por 4 anos, por
representao proporcional em cada Es-
tado e no Distrito Federal; e o Senado por
representao majoritria, elegendo cada
Estado e o Distrito Federal 3 Senadores,
com mandato de 8 anos.
O Congresso pode sustar os actos nor-
mativos do Poder Executivo que exorbitem
do poder regulamentrio ou dos limites de
delegao legislativa (art. 49, V) e compete-
lhe autorizar referendos e convocar plebis-
citos (art. 49, XV).
O Presidente da Repblica eleito por
sistema de dois turnos (como em Frana
e em Portugal), por 4 anos. A eleio do
Presidente importa a do VicePresidente
com ele registado. O Presidente auxiliado
pelos Ministros de Estado, que referendam
os seus actos e decretos e em quem ele pode
delegar algumas das suas atribuies de
carcter administrativo. O Congresso, que
passa a eleger 2/3 dos membros do Tribu-
nal de Contas da Unio, pode convocar os
Ministros para informaes, sob pena de
responsabilidade (art. 50).
O poder judicirio compreende o Su-
premo Tribunal Federal, o Superior Tri-
bunal de Justia, os Tribunais Regionais
Federais e Juzes Federais, os Tribunais e
Juzes de Trabalho, Eleitorais e Militares
e os Tribunais e Juzes dos Estados, do
Distrito Federal e dos territrios (art. 92).
O Supremo Tribunal Federal composto
por 11 Ministros nomeados pelo Presidente
da Repblica depois de aprovada a escolha
pelo Senado (art. 101).
162
12. Na Constituinte havia uma larga
corrente parlamentarista. Manteve-se o
sistema presidencial; mas, luz duma fr-
mula conciliatria, o Acto das Disposies
Constitucionais Transitrias determinou a
realizao, em 7 de Setembro de 1993, dum
plebiscito para se decidir o problema, e
tambm para se escolher entre repblica e
monarquia (art. 2o).
Os resultados do plebiscito viriam a
ser favorveis tanto ao presidencialismo
quanto repblica e a Constituio deixou,
assim, de ser provisria no referente a es-
tes dois aspectos alis, fundamentais a
partir de ento.
13.Reconhecendo a experincia de con-
trolo da constitucionalidade vinda desde
1891, a Lei Fundamental de 1988 procuraria
aperfeioar e desenvolver o sistema e com-
plet-lo com novos institutos de controlo de
inconstitucionalidade quer por aco quer
por omisso, e tanto de controlo concreto
quanto de controlo abstracto.
E so mltiplos os meios que se estabe-
lecem, muito para alm dos constantes de
outras Constituies:
a)Fiscalizao concreta a cargo de todos
os tribunais (art. 97 da Constituio);
b) Julgamento pelo Supremo Tribunal
Federal de recursos extraordinrios das
causas decididas em nica ou ltima ins-
tncia, quando a deciso recorrida contra-
riar dispositivos da Constituio, declarar
a inconstitucionalidade de tratado ou lei
federal ou julgar vlida lei ou acto de gover-
no local contestado em face da Constituio
(art. 102-III);
c) Aco directa de inconstitucionali-
dade de lei ou acto normativo federal ou
estadual, a propor pelo Presidente da Re-
pblica, pela Mesa do Senado Federal ou
pela da Cmara dos Deputados, por Mesa
de Assembleia Legislativa, por Governador
de Estado, pelo Procurador-Geral da Re-
pblica, pelo Conselho Federal da Ordem
dos Advogados, por partido poltico com
representao no Congresso Nacional e por
confederao sindical ou entidade de classe
Revista de Informao Legislativa
de mbito nacional [arts. 102-I, alneas a),
1a parte, e p), e 103];
d)Aco declaratria de constitucionali-
dade de lei ou acto normativo federal [arts.
102-I, alnea a), 2a parte, e 2o, e 103, 4o];
e) Arguio de descumprimento de
preceito fundamental decorrente da Cons-
tituio, a apreciar pelo Supremo Tribunal
Federal (art. 102, 1o);
f) Aco de inconstitucionalidade por
omisso (art. 103, 2o), tendo por fonte a
Constituio portuguesa;
g)Mandado de injuno [arts. 5o-LXXI
e 102-I, alnea q)] a conceder sempre que
a falta de norma regulamentadora torne
invivel o exerccio dos direitos e liber-
dades fundamentais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania.
A arguio de descumprimento de
preceito fundamental (regulamentada pela
Lei no 9.883, de 3 de Dezembro de 1999)
poderia ser um meio de defesa de direi-
tos fundamentais, quando esgotados ou
inviveis outros meios, e aproximvel da
Verfassungsbechwerde alem. O mandado de
injuno um interessantssimo mecanismo
de fiscalizao concreta da inconstituciona-
lidade por omisso.
14. O Acto das Disposies Transit-
rias estabeleceu igualmente que a reviso
constitucional se efectuaria aps cinco anos
contados de promulgao da Constituio,
pelo voto de maioria absoluta dos membros
do Congresso Nacional em sesso unica-
meral (art. 3o). Era um regime distinto das
emendas (art. 60), no sem parecena com o
regime da primeira reviso da Constituio
portuguesa de 1976 e, como este destinado
(parece) a uma adaptao mais facilitada
das normas constitucionais depois de um
primeiro perodo de experincia.
Esta reviso frustrar-se-ia. Contudo, tm
sido aprovadas sucessivas alteraes avul-
sas, com particular relevo pela que admitiu
a reeleio para um segundo mandato do
Presidente da Repblica, dos Governadores
estaduais e dos Perfeitos Municipais.
Braslia a. 45 n. 179 jul./set. 2008
15. A Constituio de 1988 apesar
de escrita em portugus jurdico claro e
preciso est longe de ser perfeita. de-
masiado extensa e minuciosa em muitos
aspectos e tem uma sistematizao pouco
feliz, sobretudo no domnio dos direitos
fundamentais, por se aglomerarem num
nico artigo (o 5o) todas as liberdades e
garantias e por os direitos sociais (Cap-
tulo II do Ttulo II) aparecer separado da
ordem social (Ttulo VIII). Por outro lado,
por enfrentar ou querer resolver todas as
questes, deixa s Constituies estaduais
pequena possibilidade de variao e inova-
o e, sob esse aspecto, acaba por ser, seno
centralizadora, pelo menos de tendncia
uniformizadora.
Vrios sectores da opinio jurdica e
poltica tmna, por estes ou por outros mo-
tivos, criticado e alguns de linha conserva-
dora gostariam at de a reformar de alto a
baixo ou de a substituir por outra (tambm
semelhana do que se tentou, sem xito,
em Portugal em 1980 com a Constituio de
1976). Mas essas vozes no a tm consegui-
do abalar o que no significa que ela no
possa ser melhorada3.
Os vinte anos de vigncia da Consti-
tuio so vinte anos de democracia, de
liberdade e de progresso econmicosocial
como o Brasil nunca antes conhecera. So
vinte anos de paz, em que foi possvel a
destituio, sem perturbao das institui-
es, de um Presidente da Repblica em
processo de impeachment. So vinte anos de
afirmao progressiva de cidadania. E so,
a despeito de todas as contrariedades, vinte
anos de abertura esperana4.
3
Por exemplo: salvaguardar plenamente o Poder
Legislativo do Congresso e s consentindo em casos
excepcionais as medidas provisrias de que tanto
tm abusado os Presidentes da Repblica; ou libertan-
do o Supremo Tribunal Federal de inmeras compe-
tncias de menor alcance, para se consagrar, antes, s
funes de tribunal de constitucionalidade.
4
Foi ainda a Constituio de 1988 que propiciou
o desenvolvimento dos estudos constitucionais num
surto sem precedentes e colocando a doutrina brasilei-
ra no cerne da comunidade juscientfica mundial.
163
 A Constituio no apenas a Cons-
tituiocidad, de que falava Ulysses
Guimares. , igualmente, a Constituio
da esperana.
Referncias
MIRANDA, Jorge. A convocao da constituinte como
problema de controle constitucional In: ______ . O
direito. [S. l.: s. n], 1988.
164
______ . A transio constitucional brasileira e o ante-
projeto da comisso Afonso Irinos. Revista de Informa-
o Legislativa, Braslia, a. 24, n. 94, abr./jun. 1987.
______ . Manual de direito constitucional. Coimbra:
Coimbra, 2003. 2 v.
______ . Teoria do estado e da constituio. Rio de Janeiro:
Forense, 2002.
WACHOWICZ, Marcos. Poder constituinte e transio
constitucional. Curitiba: Juru, 2000.
Revista de Informao Legislativa