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Sumario:
Introduccin: donaciones revocables y donaciones irrevocables.
1.- Concepto de donacin revocable.
2.- Requisitos de las donaciones revocables.
3.- Efectos de las donaciones revocables.
4.- Confirmacin de la donacin revocable.
5.- Extincin de las donaciones revocables.
6.- Las asignaciones forzosas priman sobre las donaciones revocables.
Las donaciones revocables o donaciones por causa de muerte son aquellas que
pueden revocarse al arbitrio del donante; donaciones irrevocables o donaciones entre vivos
son aquellas que no pueden ser dejadas sin efecto por la sola voluntad del donante.
La donacin irrevocable es un contrato, un acto jurdico bilateral. Cabe preguntarse
por qu razn el legislador reglamenta este contrato en el Libro de la sucesin por causa de
muerte y no lo hace en el Libro IV, que se ocupa precisamente de los contratos y
obligaciones. La razn es doble:
1 Una razn histrica, pues igual solucin adopt el Cdigo Civil francs.
2 Porque la donacin constituye, al igual que la sucesin por causa de muerte, un ttulo
gratuito.
La donacin revocable, en cambio, constituye en el fondo un verdadero testamento
y por ello se trata de la misma en el ttulo IV del Libro III, denominado De las
asignaciones testamentarias.
Esta clase de donaciones carece de mayor aplicacin prctica, pues si se quiere
favorecer gratuitamente a otro, puede otorgarse testamento en su favor o efectuarle una
donacin irrevocable. Con todo, veremos que su importancia radica en el carcter de legado
preferente que pueden llegar a tener, en ciertas circunstancias.
Podemos definirla como un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o
promete dar a otra una cosa o un derecho para despus de su muerte, conservando la
facultad de revocarlo mientras viva.
1
Fecha de ltima modificacin: 26 de febrero de 2016.
Art. 1138, inciso 1: Son nulas las donaciones revocables de personas que no
pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden
recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Este precepto se ha prestado para dos interpretaciones. Para la mayoritaria en la
doctrina, segn el art. 1138 el donante debe tener una doble capacidad: para testar y para
donar entre vivos. El donatario, igualmente, debe reunir una doble capacidad: para recibir
asignaciones testamentarias y donaciones entre vivos.
Somarriva cree que esta doctrina puede ser discutida por dos razones:
2
Somarriva Undurraga, Manuel, Derecho Sucesorio, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao
2009, sptima edicin actualizada, Tomo I, p. 330.
3
Rodrguez Grez, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. De los cinco tipos de sucesin en el Cdigo
Civil chileno, Santiago de Chile, Editorial Jurdica, ao 1995, Volumen 2, pp. 203 y 204.
Tratan de esta materia los arts. 1140 a 1142, disposiciones que distinguen, para
estos efectos, entre las donaciones revocables a ttulo singular y a ttulo universal.
4
Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., p. 204.
5
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., pp. 331 y 332.
Segn el art. 1142, la donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos
se mirar como una institucin de heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del
donante.
Sin embargo, si el donante de esta donacin revocable a ttulo universal entreg
algunos bienes determinados al donatario universal en vida, acontece igual que en el caso
anterior, o sea, el donatario tiene el carcter de usufructuario con las particularidades
sealadas respecto de los bienes donados que le fueron entregados.
Como lo hemos dicho, cabe distinguir segn si la donacin revocable fue otorgada
en conformidad a las reglas de las donaciones entre vivos o de acuerdo con la de los
testamentos.
Las donaciones revocables otorgadas en esta ltima forma, se confirman
automticamente y dan la propiedad del objeto donado por el mero hecho de fallecer el
causante sin haber revocado la donacin, y siempre que no haya sobrevenido al donatario
alguna causal de incapacidad o indignidad bastante para invalidar una herencia o legado.
Art. 1144.
Si la donacin revocable se otorg cindose a las solemnidades de las donaciones
entre vivos, al tenor del art. 1137, inc. 2, debe confirmarse expresamente en el acto
testamentario.
Sumario:
ENUNCIACIN
CAPTULO I: EL DERECHO DE ACRECIMIENTO
1.- Concepto.
2.- Requisitos para que opere el acrecimiento.
3.- Caractersticas del acrecimiento.
4.- Efectos del acrecimiento.
5.- El acrecimiento en el usufructo.
CAPTULO II: LA SUSTITUCIN
1.- Concepto.
2.- Clases de sustitucin.
CAPTULO III: CONCURRENCIA DE LOS DERECHOS ANTERIORES CON EL
DERECHO DE REPRESENTACIN Y DE TRANSMISIN
1.- Cmo concurre el derecho de transmisin con el de acrecimiento y sustitucin.
2.- El derecho de representacin y el de transmisin no concurren entre s.
3.- Concurrencia de la representacin con el acrecimiento y la sustitucin.
- ENUNCIACION.
1.- Concepto.
Est tratado en los arts. 1147 a 1155. En trminos generales, podemos decir que el
acrecimiento tiene lugar cuando falta un asignatario. Pero no siempre que falte un
asignatario va a existir acrecimiento. La regla general es la contraria: la ausencia del
asignatario que falta beneficia a aquellas personas a quienes perjudicaba la asignacin, o
bien a los herederos abintestato. Un ejemplo de la primera situacin es el siguiente: el
causante instituye a Pedro heredero de todos sus bienes, dejando a Juan un inmueble
determinado. Si falta Juan -por ejemplo, por haber fallecido antes del testador-, el inmueble
legado corresponde a Pedro, heredero universal, a quien dicho legado estaba perjudicando.
Comprueban lo anterior, en primer lugar, la ubicacin del prrafo octavo, que trata
del derecho de acrecer en el ttulo IV, de las asignaciones testamentarias, a continuacin de
los legados y de las donaciones revocables. Por otra parte, todo su articulado discurre sobre
la base de que existe un testamento. Finalmente, el derecho de acrecimiento, como lo ha
declarado un fallo, no es sino una interpretacin de la voluntad del testador por parte del
legislador.
Es necesario que hayan dos o ms asignatarios, pues si slo hay uno y ste falta, su
porcin en la herencia no tendra a ningn asignatario a quien acrecer. En tal caso, la
sucesin ser intestada y se aplicarn las reglas estudiadas en los rdenes de sucesin.
2.4 Que los asignatarios hayan sido llamados sin designacin de cuota.
6
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 339.
7
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 340.
- Formas en que pueden ser llamados los asignatarios conjuntos: conforme al art. 1150, el
llamamiento de asignatarios conjuntos puede efectuarse sea mediante la expresin o
conjuncin copulativa y o bien denominando a los asignatarios como una persona
colectiva (por ejemplo, dice el testador: dejo tal inmueble a los hijos de Pedro).
- Caso en que el fallecimiento del asignatario conjunto es posterior al del causante: en esta
hiptesis, no hay lugar al acrecimiento, sino que opera el derecho de transmisin. En efecto,
para que opere el acrecimiento es necesario que el asignatario conjunto haya fallecido con
anterioridad al causante. Si muere una vez abierta la sucesin, opera el derecho de
transmisin, contemplado en el art. 957. En efecto, el asignatario conjunto transmite a sus
herederos la facultad de aceptar o repudiar la asignacin: art. 1153.
8
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 342.
2.6 Que el testador no haya designado un sustituto para el asignatario que falta.
El art. 1154 alude a tal derecho (y a otros), admitiendo el acrecimiento. Respecto del
usufructo, el precepto no hace sino repetir lo dicho por el art. 780: que siendo dos o ms los
usufructuarios y salvo disposicin expresa del constituyente, existe entre ellos derecho de
acrecer y el usufructo dura hasta la expiracin del derecho del ltimo de los usufructuarios.
Lo anterior implica por tanto que la consolidacin con la nuda propiedad, slo se produce
cuando faltan todos los usufructuarios.
En este caso, como apunta Somarriva, no estamos ante un derecho de acrecimiento
propiamente tal, pues ste supone que falte un asignatario al fallecimiento del causante, y
en el caso aludido, cuando falleci el testador que instituy el usufructo, no falt ninguno
de los asignatarios, es decir, de los usufructuarios. Todos ellos adquirieron su derecho y
faltaron con posterioridad, por lo cual no cabe hablar propiamente de acrecimiento.9
1.- Concepto.
El cuarto derecho que opera en la sucesin por causa de muerte, est tratado en el
prrafo 9 y final del ttulo IV, de las asignaciones testamentarias, del Libro III.
La sustitucin supone que en el testamento se designe la persona que
reemplazar al asignatario en caso de faltar ste, de modo que si esto ocurre por
cualquier causa, pasar a ocupar su lugar el sustituto establecido por el testador.
9
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 346.
a) Sustitucin vulgar.
a.1) Requisitos:
a.1.1. Que se trate de una sucesin testamentaria.
Al igual que en el acrecimiento, la sustitucin slo opera en la sucesin
testamentaria; por la misma razn, est tratada entre las asignaciones testamentarias. Por lo
dems, la sustitucin, como lo veremos, supone una manifestacin de voluntad de parte del
testador, y la ley no la presume nunca.
a.1.2. Que la sustitucin sea expresa.
Para que exista sustitucin, es necesario que el testador la haya instituido
expresamente; el sustituto debe estar designado en el testamento. El art. 1162 confirma lo
anterior. Como consecuencia de lo aseverado, tampoco operar nunca la sustitucin en la
sucesin intestada.
En cuanto a las formas que puede adoptar la sustitucin, debemos estar a los arts.
1158 y 1159. En primer lugar, la sustitucin puede ser directa o indirecta. En otras palabras,
existen sustituciones de diversos grados. Art. 1158. A su vez, el art. 1159 establece que se
puede sustituir uno a muchos y muchos a uno.
a.1.3. Que falte el asignatario que va a ser sustituido.
El art. 1156, 2, enuncia los casos en que se entiende faltar un asignatario para los
efectos de la sustitucin. El precepto enumera dos casos en que se entiende faltar el
asignatario: la repudiacin y el fallecimiento y da una regla general: cualquiera otra causa
que extinga su derecho eventual. Quedan incluidas en esta expresin: la incapacidad, la
indignidad, el hecho de que la persona no sea cierta y determinada, el no cumplimiento de
la condicin suspensiva.
Se suele afirmar que ella comprende tambin el desheredamiento, pero en realidad
no es as, segn afirma Somarriva, pues el desheredamiento es propio de los legitimarios y
tratndose de stos si falta uno de ellos no hay sustitucin sino representacin, o si no la
asignacin pasa a pertenecer a los dems legitimarios.(art. 1190).10
10
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., p. 349.
b) La sustitucin fideicomisaria.
El CC. da algunas normas especiales respecto de esta clase de sustitucin. Desde ya,
la sustitucin fideicomisaria no se presume (art. 1166), de modo que en caso de duda, la
sustitucin ha de entenderse vulgar. En segundo lugar, el art. 1165 reitera la norma del art.
745, en cuanto se prohben los fideicomisos sucesivos.
Respecto a tales derechos, si bien tienen un campo de aplicacin comn (la sucesin
intestada), no hay posibilidad alguna de colisin. En efecto:
1 Para que opere el derecho de transmisin es necesario que el asignatario fallezca con
posterioridad al causante, sin alcanzar a pronunciarse respecto de la asignacin deferida, en
cuyo caso transmite a sus herederos la facultad de aceptar o repudiar la herencia o legado.
En cambio, en el derecho de representacin, el fallecimiento del representado debe haberse
producido con anterioridad al del causante. Vemos en consecuencia que en el caso de
fallecimiento, no hay colisin posible.
2 Tampoco la hay en caso de que el asignatario falte por otro motivo, pues la transmisin
opera slo en caso de fallecimiento: art. 957. En cambio, el derecho de representacin s
opera en otros casos, adems del fallecimiento (repudiacin, incapacidad, indignidad o
desheredamiento)
1.- Concepto.
11
Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., volumen 1, p. 273.
15
Ramos Pazos, Ren, Derecho de Familia, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000,
tercera edicin actualizada, Tomo II, pp. 506 y 507.
16
Juricic Cerda, Daniel, La relacin jurdica alimentaria, apunte proporcionado en Diplomado Derecho
de Familia con mencin en Mediacin, Universidad de Chile, Facultad de Derecho, ao 2005, p. 30.
17
Gmez de la Torres Vargas, Maricruz, El sistema filiativo chileno, Santiago de Chile, Editorial Jurdica
de Chile, ao 2007, p. 199.
18
Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., Volumen 1, p. 274.
19
Meza Barros, Ramn, Manual de Derecho de Familia, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile,
ao 1979, segunda edicin, Tomo II, p. 707.
20
Cdigo Civil Paraguayo y Leyes Complementarias. Con las modificaciones vigentes realizadas por Miguel
ngel Pangrazio. Coleccin Legislacin Paraguaya. Intercontinental Editorial. Asuncin, Paraguay, 2002.
21
Cdigo Civil. Manual de Legislacin Peruana. Lima, A.F.A., Editores Importadores S.A., edicin 2005-
2006.
22
Cdigo Civil de Venezuela. Caracas, Editorial Buchivacoa, ao 2006.
23
Cdigo Civil (de Brasil). Coleccin de Leyes Rideel 2008, Editora Rideel, actualizado al 9 de enero de
2008, Sao Paulo.
24
Cfr. Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., Tomo II, pp. 363 a 365.
a) Que se trate de aquellas personas que tienen derecho a cobrarlos conforme a la ley.
Ellas estn enumeradas en el art. 321, que por lo dems no es taxativo. Los
alimentos, para devenir en asignacin forzosa, deben prestarse a aquellas personas a
quienes la ley les confiere el derecho de cobrarlos. De lo anterior resulta que quedan
excluidos los alimentos voluntarios que en vida pueda haber concedido el causante.
b) Que los alimentos estn fijados por sentencia judicial, transaccin aprobada por tribunal
competente o que al menos hayan sido demandados en vida del causante.
d) Que el titular no sea asignatario forzoso del causante o no reciba una asignacin
testamentaria o abintestato en la sucesin.
25
Cfr. Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., pp. 275 a 279.
e) Que el asignatario no haya incurrido en la causal de injuria atroz respecto del causante.
Dicho de otro modo: puede haber incurrido en cualquier causal de indignidad, salvo
las contempladas en el art. 968.
El art. 324, inc. 1, dispone que cesar el derecho de alimentos en caso de injuria
atroz, salvo que la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la
conducta del alimentante, pues en tal caso el juez podr moderar el rigor de la ley. Por su
parte, el art. 979 establece que an mediando incapacidad o indignidad hay derecho a
alimentos, excepto tratndose de los casos del art. 968.
Se deduce de lo anterior que quien incurre en una causal de indignidad de aquellas
establecidas en el art. 968 no slo se hace indigno de suceder al causante, sino que adems,
pierde su derecho de alimentos.
Qu ocurre si el asignatario de alimentos forzosos incurre en otra causal de
indignidad declarada judicialmente a instancia de cualquiera de los interesados en su
exclusin de la sucesin? Al tenor del nuevo art. 324, no cabe sino concluir que no se
pierde el derecho de alimentos.
La conclusin anterior se refuerza por lo prescrito en el art. 1210, en relacin a los
efectos del desheredamiento, los que no se extienden a los alimentos, salvo en los casos de
injuria atroz.
En este caso, los alimentos forzosos son una deduccin previa del acervo ilquido,
en conformidad a lo preceptuado en el art. 959 nmero 4. En consecuencia, ellos tienen una
preferencia importante para su pago, puesto que debern rebajarse de la masa de bienes una
vez pagados los gastos anexos a la apertura de la sucesin y las deudas que el causante dej
en vida. Pero este beneficio lleva consigo una carga, ya que el asignatario, como ms
adelante veremos, no aprovechar de la reconstruccin del patrimonio del causante, lo que
ocurre mediante la constitucin de los acervos imaginarios. Dichos acervos se forman a
partir del acervo ilquido y para formar ste, es necesario, previamente, pagar la asignacin
de alimentos forzosos.
La sucesin, en el juicio particional respectivo o de comn acuerdo, podr optar
(art. 333 del CC. en relacin con el art. 9 de la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias) entre:
Disponer que los alimentos se conviertan en los intereses de un capital que para
estos efectos se consignar en un establecimiento bancario; o
Constituir un usufructo en favor del alimentario, o un derecho de uso o habitacin,
etc.
Con todo, si el alimentario no consiente en que se le pague con otra prestacin
equivalente (como podra serlo con un usufructo), la pensin deber pagarse en dinero
efectivo.
26
Cfr. Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., pp. 279 a 281.
27
Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., p. 281.
Dispone el art. 1170 que los asignatarios de alimentos forzosos no estarn obligados
a devolucin alguna en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del
causante. Lo anterior se explica dado el carcter de derecho asistencial de los alimentos, sin
perjuicio de que se rebajen, si la asignacin parece desproporcionada a las fuerzas del
patrimonio.
La regla anterior debemos considerarla en relacin con el art. 959. Las deudas
hereditarias se pagan antes que los alimentos forzosos. Pero estos gravan tambin el acervo
ilquido, de modo que son equivalentes a las deudas hereditarias. Si llega a omitirse el pago
de algunas deudas hereditarias, este dficit no autoriza para demandar la restitucin de los
alimentos pagados, aunque s para rebajarlos, en su caso.
El art. 1363 parece decir otra cosa. En efecto, al establecer la responsabilidad de los
legatarios (obligacin de contribucin al pago de las legtimas, de las asignaciones con
cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias), se distingue entre legados
exonerados por el testador, de obras pas o de beneficencia pblica y alimenticios a que el
testador es obligado por ley. En este ltimo caso, se seala que no entrarn a contribucin
sino despus de todos los otros. Pero en realidad no hay contradiccin alguna: la
contribucin a que se refiere la indicada disposicin, consiste no en la devolucin de las
pensiones pagadas, sino en la rebaja de los alimentos futuros, como consecuencia de que
ellos aparecen desproporcionados a las fuerzas del patrimonio hereditario.28
Esta asignacin es, sin duda, afirma Rodrguez Grez, una asignacin a ttulo
singular y la nica entre esta clase de asignaciones, impuesta por la ley.
Varias razones se indican para llegar a esta conclusin:29
28
Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., p. 282.
29
Cfr. Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., pp. 282 y 283.
c) La ley, cuando trata de pensiones alimenticias voluntarias, entiende que ellas son
legados: art. 1134. Siendo la naturaleza de la asignacin la misma, as se trate de alimentos
voluntarios o forzosos, resulta indiscutible que siempre las asignaciones alimenticias sern
legados y no herencias.
e) Por ltimo, la inestabilidad de esta asignacin, que puede rebajarse a partir de la apertura
de la sucesin y durante todo el perodo en que ella debe pagarse, se aviene mucho ms con
un legado que con una asignacin a ttulo universal.
Es errneo por tanto sostener que la ley no instituye legados: as ocurre tratndose
de los alimentos que el causante debe por ley a ciertas personas.
Otra opinin tiene Somarriva. Para l, el artculo 1363 comete una inexactitud de
lenguaje al hablar de legados estrictamente alimenticios que el testador debe por ley, pues
los alimentos debidos por mandato legal no constituyen un legado, sino que una asignacin
forzosa, y en conformidad al artculo 959, una baja general de la herencia.30
4.8. Son siempre los alimentos forzosos una deduccin previa o baja general de la
herencia?
30
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., Tomo II; p. 672.
31
Cfr. Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., pp. 283 y 284.
32
Somarriva Undurraga, Manuel, ob. cit., Tomo II; p. 363.
33
Cfr. Rodrguez Grez, Pablo, ob. cit., pp. 284 y 285.