Fortalecimiento de La Probidad y La Transparencia en El Sector Público

Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo2:ProbidadyTransparencia
Probidad y Transparencia 2
ABREVIATURAS:
COMPIN: Comisin Mdica, Preventiva e Invalidez.
LOCBGAE: Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado.
NOTA:
El uso de un lenguaje que no discrimine ni marque diferencias entre hombres y mujeres ha

sido una preocupacin en la elaboracin de este curso, tanto en la plataforma virtual como en
los materiales escritos e impresos que lo integran. Sin embargo, y con el fin de evitar la
sobrecarga grfica que supondra utilizar en espaol o/a para marcar la existencia de ambos
sexos, se ha optado por utilizar el masculino genrico, en el entendido de que todas las
menciones en tal gnero representan siempre a todos/as, hombre y mujeres, abarcando
claramente ambos sexos.
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Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

MDULO 2: PROBIDAD Y TRANSPARENCIA
El presente mdulo expone las nociones esenciales de los principios de probidad y de

transparencia en el Estado chileno. El concepto de probidad es desarrollado en la primera
seccin, sealando sus elementos y los sujetos obligados a cumplirlo. Asimismo, se exponen
los mltiples deberes funcionarios que estn asociados a este principio, las normas ms
importantes sobre la materia en el ordenamiento jurdico, y los actores internos y externos
que velan por su cumplimiento.
En la segunda seccin de este mdulo se desarrollan los aspectos bsicos del principio de
transparencia. Luego de sealar las fuentes jurdicas internacionales y nacionales de este
principio, se exponen sus manifestaciones: la transparencia activa y la transparencia pasiva, y
el rol del Consejo para la Transparencia.
EL PRINCIPIO DE PROBIDAD
El principio de probidad se encuentra establecido en la Constitucin Poltica de la Repblica

y desarrollado en la ley N 18.575 (LOCBGAE). Obliga a las autoridades y funcionarios de la
Administracin Pblica a observar una conducta intachable y un desempeo honesto y leal de
la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular.
La Constitucin seala en su artculo 8 que el ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus
titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Los elementos esenciales de la probidad son los siguientes:
Observar una conducta funcionaria intachable. Las actuaciones de los

servidores pblicos deben adecuarse completamente a los deberes que les fija
la ley y constituir un testimonio de tica pblica ante la comunidad.
Desempear honesta y lealmente la funcin o cargo. Significa rectitud en el
obrar y una lealtad de carcter impersonal con la funcin que se debe
desempear.
Darle preeminencia al inters general sobre el particular. Los funcionarios
deben tomar en cuenta para sus decisiones y actuaciones el conjunto de
intereses de la comunidad, sin dar lugar a privilegios.
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Esquema Conceptual N 1 Principio de Probidad
Estn sujetos al principio de probidad los funcionarios pblicos y las autoridades. Toda
persona que preste servicios para la Administracin del Estado est obligada a dar pleno
cumplimiento a este principio fundamental. Esto incluye a los funcionarios de planta y a
contrata. El personal de planta es el designado para desempear un cargo que corresponde a
aquellos asignados por ley de manera permanente a cada institucin. Por otra parte, los
funcionarios a contrata son aquellas personas que desempean labores permanentes mediante
su adscripcin a cargos de carcter transitorio que se consultan en la dotacin de una
institucin. Duran en su cargo hasta el 31 de diciembre de cada ao, pero pueden cesar antes
si el acto de su contratacin establece una fecha anterior o si el vnculo debe cesar cuando
los servicios dejan de ser necesarios.
Tambin estn sujetos al principio de probidad las autoridades, esto es, los titulares de los
rganos de la Administracin o los servicios pblicos, cualquiera sea su denominacin y sean o
no de eleccin popular. Por ejemplo: los jefes de Servicio, ministros, alcaldes, concejales.
Pero el principio de probidad tambin es aplicable a personal contratado a honorarios,

quienes son los considerados en el artculo 11 del Estatuto Administrativo, esto es, las
personas contratadas para ejercer labores que no son las habituales de la institucin o que
sindolo, constituyen cometidos especficos; y al personal regido por el Cdigo del Trabajo,
quienes son empleados en organismos pblicos en virtud de un contrato de trabajo.
La legislacin chilena contempla una serie de deberes asociados a la probidad, los cuales son
obligatorios para todo funcionario pblico. Estos deberes asociados a la probidad obligan y
orientan a que el inters pblico sea preservado frente a cualquier inters particular.
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Estos deberes vinculados a la probidad son el de legalidad, imparcialidad, eficacia,

eficiencia, continuidad, jerarqua, desempeo personal del cargo, vida social acorde con
el cargo, respeto a la dignidad funcionaria, servicialidad, resguardo de los bienes pblicos
y deber de denuncia.
El deber de legalidad se plantea como un lmite a la accin de la Administracin

Pblica, la cual exige que sus organismos se ajusten estrictamente al ordenamiento
jurdico. De acuerdo a la Constitucin (artculo 6) y a la LOCBGAE, los rganos de la
administracin central del Estado sometern su accin a la Constitucin Poltica de la
Repblica y a las leyes; debern actuar dentro de su competencia; y no tendrn ms
atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico.
Aade esta norma que todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar
lugar a las acciones y recursos correspondientes. Este deber es una aspiracin de los
Estados de Derecho que buscan otorgar seguridad jurdica absoluta a los ciudadanos,
otorgando garantas en virtud de este principio para que la Administracin no pueda
intervenir ms all de lo permitido por la Constitucin y las leyes.
La Contralora General de la Repblica tiene la responsabilidad de ejercer el control
administrativo de la legalidad de los actos de la Administracin; de esta manera
asegura el adecuado cumplimiento de dicho deber en los servicios pblicos. Por su
parte, los tribunales de justicia mediante sus sentencias son los encargados de la
interpretacin judicial del alcance de las atribuciones y limites de la accin estatal.
El deber de jerarqua implica que la Administracin est regida por una
diferenciacin de funciones que consiste en que los funcionarios pblicos quedan
subordinados al ordenamiento y control por parte de sus respectivas autoridades o
jefaturas, aunque estas ltimas mantienen la responsabilidad del desempeo general
de la unidad u rgano que dirigen.
El deber de imparcialidad implica que en la toma de decisiones la Administracin
debe seguir criterios objetivos y sin discriminaciones arbitrarias, sesgos, prejuicios o
tratos inapropiados.
El deber de los funcionarios de denunciar ha sido recientemente incorporado en la
legislacin administrativa a travs de la reforma que la Ley N 20.2051 introdujo en el
Estatuto Administrativo. Los funcionarios estn obligados a denunciar los crmenes o
simples delitos ante el Ministerio Pblico o ante la Polica, as como, los hechos
irregulares que no constituyan crmenes o simples delitos ante la autoridad
competente, especialmente aqullos que contravengan el principio de probidad
administrativa.
1
La Ley N 20.205, publicada en el Diario Oficial el 24 de julio de 2007, modific el Estatuto Administrativo de los
Funcionarios de la Administracin del Estado y el de los funcionarios municipales, estableciendo garantas de
proteccin para los funcionarios que cumplan la obligacin de denuncia de delitos o de actos irregulares. Asimismo,
se modifica la LOCBGAE en el sentido de considerar una infraccin al principio de probidad la interposicin de
denuncias sin fundamento y en las que consta su falsedad y con nimo deliberado de perjudicar al denunciado.
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El deber de eficacia implica la capacidad para conseguir un resultado determinado.

Se complementa con el deber de eficiencia que implica obtener el resultado con el
ms adecuado uso de los recursos disponibles. De acuerdo a la LOCBGAE, las
autoridades y funcionarios debern velar por la eficiente e idnea administracin de
los recursos pblicos y por el debido cumplimiento de la funcin pblica. Asimismo,
deben cumplir la exigencia legal de orientar el desarrollo de sus funciones al
cumplimiento y materializacin de los objetivos de la institucin y a la mejor
prestacin de los servicios, no dilatar innecesariamente los asuntos entregados a su
conocimiento, tramitacin o resolucin, y responder a la mxima economa de medios
con eficacia.
El deber de continuidad obliga a que el desempeo de las funciones debe ser
permanente, dado que los rganos de la Administracin del Estado tienen por
propsito satisfacer necesidades pblicas de manera regular y continua.
El deber de desempeo personal del cargo obliga a que las autoridades y
funcionarios conduzcan personalmente y de manera directa las funciones pblicas que
se les han encomendado, estando especialmente restringida la delegacin de
responsabilidades.
El deber de la servicialidad contempla la necesidad de bsqueda por parte de la
Administracin del pleno respeto y servicio a la persona humana, tal como lo
demanda la LOCBGAE. En este sentido, la Administracin se debe a las personas en
una actuacin respetuosa, gil, corts y deferente.
El deber de resguardar los bienes pblicos estipula que los funcionarios estn
obligados a proteger el patrimonio fiscal. Este deber se expresa en rendir fianzas
cuando se administren fondos o bienes y en no atentar contra los bienes de la
institucin.
El deber de mantener una vida social acorde con el cargo extiende el desempeo
de la funcin pblica ms all de las dependencias del Estado, requiriendo un
intachable comportamiento social del funcionario y que ste no comprometa la
reputacin del servicio.
El deber de respetar la dignidad de los dems funcionarios consiste en la
prohibicin de la realizacin de actos que atenten contra la dignidad o la posicin de
los dems funcionarios y funcionarias del servicio pblico. Las relaciones laborales
deben siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona.
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Cuadro Resumen N 1 Deberes de la Probidad
Legalidad
Jerarqua
Principios relativos a la Probidad

Imparcialidad
Denuncia
Eficacia y Eficiencia
El deber de resguardar los bienes pblicos
Continuidad
Desempeo personal
Servicialidad
Vida social acorde con el cargo
Dignidad otros funcionarios
NORMAS SOBRE LA PROBIDAD
Adems de los deberes asociados a la probidad administrativa, nuevas normas legales han
fortalecido en los ltimos aos este principio, adecuando la legislacin chilena a los ms altos
estndares internacionales vigentes.
Como ya se seal, la Constitucin Poltica fue reformada en 2005, y elev a rango

constitucional la obligacin de los titulares de las funciones pblicas de dar estricto
cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
La LOCBGAE establece los principios bsicos por los cuales se rige la Administracin Pblica;
la estructura de la Administracin Central en servicios centralizados y descentralizados; la
carrera funcionaria y los mecanismos que ayudan a prevenir faltas a la probidad, como son las
inhabilidades, incompatibilidades, y la obligacin de declarar los intereses y el patrimonio.
Junto con la LOCBGAE existe el Estatuto Administrativo contenido en la Ley N 18.834, que
regula las relaciones entre la Administracin Pblica y los funcionarios que en ella se
desempean.
Tal Estatuto regula los deberes y derechos funcionarios. Entre los deberes funcionarios se
destacan: el desempeo personal de las funciones del cargo en forma regular y continua; la
orientacin para el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los objetivos de la
institucin y a la mejor prestacin de los servicios que a sta corresponda; el cumplimiento
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de la jornada de trabajo; la realizacin de trabajos extraordinarios segn ordene el superior

jerrquico y la observancia estricta del principio de probidad administrativa. Tambin se
consignan en el Estatuto Administrativo algunas obligaciones especiales que deben cumplir las
autoridades.
Con respecto a los derechos funcionarios all contenidos puede destacarse: la estabilidad en
el empleo y el ascenso en el escalafn; las prestaciones y beneficios previsionales; el derecho
a defensa; el derecho a percibir las remuneraciones y asignaciones legales; y, el derecho a
feriados, permisos y licencias mdicas.
Finalmente, el Estatuto Administrativo regula la forma de establecer y perseguir la

responsabilidad administrativa, estableciendo los procedimientos administrativos y las
sanciones aplicables a los funcionarios pblicos.
Otra materia relevante asociada a la probidad es la regulacin del Procedimiento

Administrativo, establecida en la Ley N 19.880 de 2003. Esta ley tiene por objeto regular
las bases de los procedimientos administrativos de los rganos de la Administracin Pblica.
En esta norma, el principio de probidad se refleja en el cumplimiento de una serie de
principios por los que debe guiarse el procedimiento administrativo y que revelan la
aplicacin del inters general sobre el particular.
Segn la ley N 19.880, el procedimiento se rige por principios que rigen el actuar de la
Administracin, y que son los siguientes: la escrituracin, gratuidad, celeridad, conclusivo,
de economa procedimental, contradictoriedad, imparcialidad, abstencin, no formalizacin,
inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad. De estos, los de imparcialidad y
abstencin estn especialmente destinados a proteger la probidad administrativa, por lo que
deben ser especialmente cumplidos.
En el procedimiento se dota a las personas naturales y jurdicas de importantes derechos.

Entre ellos, destaca el conocer en cualquier momento el estado de la tramitacin de los
procedimientos (trmites) en los que tengan la condicin de interesados.
Tambin es especialmente importante para el fortalecimiento de la probidad la Ley N

20.205, de julio de 2007, que incorpor al Estatuto Administrativo la obligacin de
denunciar delitos e irregularidades.
Por ltimo, la Ley N 19.886 regula la contratacin administrativa. Esta ley rige los
contratos de bienes y servicios que requieren los rganos de la Administracin, incluyendo
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restricciones especiales de contratacin en casos en que existan vinculaciones con

funcionarios pblicos2.
Chile tambin ha ratificado Convenciones Internacionales que fortalecen la probidad, como

son la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, de la OEA (1998), y la Convencin
contra la Corrupcin, de la Organizacin de Naciones Unidas (2006).
Cuadro Resumen N 2 Normas de la Probidad
Constitucin Poltica de la Repblica
LOCBGAE
Estatuto administrativo
NORMAS
Ley n 19.880 sobre procedimientos administrativos
Ley n 20.205 sobre denuncia y proteccin a los denunciantes
Ley n 19.886 sobre contratacin administrativa
Tratados internacionales
Actores de la probidad: Instituciones y mecanismos relacionados con el control de la

probidad en la Administracin del Estado
El cumplimiento del principio de probidad, de los deberes asociados a ella y de la normativa

legal sobre la materia debe ser resguardado por instituciones y mecanismos de control.
En general, los controles externos de la Administracin son efectuados por las siguientes
instituciones: por los tribunales de justicia, que ejercen, en los casos sometidos a su decisin
y en los cuales est involucrada la Administracin, un control judicial de la actuacin de la
Administracin del Estado a travs de sus sentencias; por la Cmara de Diputados, que ejerce
la funcin de control poltico de los actos de gobierno, y la Contralora General de la
Repblica, que ejerce el control administrativo de legalidad de los actos de la
Administracin.
2 El art. 4 inc 6 seala: Ningn rgano de la Administracin del Estado podr suscribir contratos de provisin de
bienes o prestacin de servicios con los funcionarios directivos del mismo rgano ni con personas unidas a ellos por
los vnculos de parentesco descritos en la letra b) del artculo 54 de la ley N 18.575, (LOCBGAE), ni con sociedades
de personas de las que aqullos o stas formen parte, ni con sociedades en comandita por acciones o annimas
cerradas en que aqullos o stas sean accionistas, ni con sociedades annimas abiertas en que aqullos o stas sean
dueos de acciones que representen el 10% o ms del capital, ni con los gerentes, administradores, representantes o
directores de cualquiera de las sociedades antedichas.
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La Cmara de Diputados y la Contralora General de la Repblica ejercen un especial

control que favorece a la probidad.
Es atribucin de la Cmara de Diputados, de conformidad al artculo 52 N 1 de la

Constitucin Poltica fiscalizar los actos del Gobierno; pudiendo adoptar acuerdos o sugerir
observaciones; solicitar cada uno de los diputados determinados antecedentes al Gobierno;
citar a un Ministro para que conteste preguntas vinculadas al ejercicio de su cargo
(interpelacin); y, crear comisiones especiales investigadoras con el objeto de reunir
informaciones relativas a determinados actos del Gobierno.
Por su parte, a la Contralora General de la Repblica le corresponde fiscalizar el ingreso e

inversin de los fondos del Fisco, las Municipalidades y dems organismos y servicios que
determinen las leyes; ejercer el control de juridicidad de la actuacin administrativa a travs
del trmite de toma de razn y llevar la contabilidad general de la Nacin.
Cuadro Resumen N 3 Actores de la Probidad: Control Externo
Tribunales De Justicia
CONTROL
EXTERNO
Cmara De Diputados
Contralora General De La Repblica
Por su parte, los mecanismos internos de control de la Administracin son mltiples y

llevados a cabo por la jefatura superior de cada Servicio y por diversas unidades al interior de
cada organismo. Estos mecanismos tienen por objetivo asegurar la conduccin de la
organizacin hacia los objetivos institucionales y mediante el uso de los medios permitidos.
Las jefaturas deben ejercer un control permanente al interior de los Servicios, tarea que les
es legalmente ineludible. Ahora, como las jefaturas deben apoyarse en otras unidades para
ejercer el debido control de las tareas de la organizacin, los sistemas de control interno de
los organismos pblicos de la Administracin estn integrados normalmente por las unidades
de planificacin, administracin y finanzas, personal, contralora o jurdica, y auditora
interna.
Desde un punto de vista organizacional aquellas unidades ms directamente relacionadas con

la proteccin de la probidad administrativa son: las de personal, de control jurdico (tambin
denominadas contraloras internas) y de auditora interna.
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Las unidades de personal tienen por finalidad asegurar que las actuaciones del personal se
ajusten a la misin institucional establecida en la ley y a las polticas y objetivos fijados por
la alta direccin de la institucin. La LOCBGAE entrega responsabilidades especficas para la
prevencin y el control de la probidad a las unidades encargadas de personal. Estas unidades
debern hacer cumplir a los funcionarios y autoridades las normas sobre inhabilidades para
ingresar a la Administracin, incompatibilidades entre la funcin pblica y labores
particulares, y sobre declaracin de patrimonio y de intereses.
Las unidades de control jurdico ejercen labores de lnea y tienen por labor principal
asegurar el cumplimiento del principio de legalidad de los actos del servicio y con ocasin de
ello prevenir y detectar eventuales infracciones a la probidad administrativa. Estas unidades
estn especialmente sujetas a la dependencia tcnica de la Contralora General de la
Repblica, y sus integrantes (abogados) obligados a observar su jurisprudencia e
instrucciones.
La auditora interna es una funcin asesora de control que persigue verificar el adecuado
funcionamiento de la institucin, y que cuenta con metodologas y tcnicas aptas para
detectar riesgos e infracciones a la probidad. Estn sometidas a la tuicin tcnica de la
Contralora a la vez que a las directrices del Gobierno a travs del Consejo de Auditora
Interna General de Gobierno.
Cuadro Resumen N 4 Actores de la Probidad
Jefaturas
CONTROL
INTERNO
Las Unidades de Personal
Las Unidades de Control Jurdico
Las Unidades de Auditora Interna
Junto con el principio de probidad, la reforma constitucional del ao 2005 incorpor la

transparencia como un principio de rango constitucional aplicable a todos los rganos del
Estado. Estos contenidos se tratan a continuacin.
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LA TRANSPARENCIA
LA TRANSPARENCIA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO INTERNACIONAL Y NACIONAL
La transparencia y el acceso a la informacin son principios y derechos contemplados en los

ordenamientos jurdicos de las naciones desarrolladas de Occidente. Existen en el Derecho
Comparado muestras del avance de la necesidad de que los rganos administrativos permitan
el acceso a la informacin pblica. Como se describe en los siguientes casos:
En Estados Unidos, en la Ley sobre la libertad de informacin Freedom of information

Act, o FOIA nacida en 1966- se estableci que la regla general deba ser la
publicidad de los documentos de la Administracin y el secreto como excepcin.
En Francia, la ley nmero 78-753, de 17 de julio de 1978, referente a diversas medidas

de mejora de las relaciones entre la Administracin y el pblico, garantiza el derecho
de toda persona a la informacin.
En Italia, se dict la Ley que regula la materia, la N 241, de 7 de agosto de 1990, que
establece nuevas normas en materia de procedimiento administrativo y de derecho
de acceso a los documentos administrativos. Esta ley declar que el principio de
publicidad es uno de los criterios que guiar la actividad administrativa y que uno de
los objetivos de la administracin es garantizar la transparencia de la actividad
administrativa y favorecer su ejercicio imparcial.
En Espaa, la cima de su regulacin jurdica es el artculo 105 b) de la Constitucin de

1978, que ordena a la ley regular el acceso de los ciudadanos a los archivos y
registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado,
la averiguacin de los delitos y la intimidad de las personas y la Ley 30/1992, sobre
el Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento
Administrativo comn, que regula de modo general este derecho.
En Chile, un importante hito en esta materia es la reforma que fij el nuevo artculo 8
de la Constitucin, que introdujo los principios de probidad y de transparencia en
un nivel constitucional, obligando a los titulares de las funciones pblicas a dar
estricto cumplimiento al principio de transparencia en todas sus actuaciones.
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El inciso 2 del artculo 8 elev a rango constitucional lo establecido con anterioridad por la
LOCBGAE, esto es, que son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as
como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen, y que slo una ley de qurum
calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad
afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las
personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
Vale decir, la regla general, es la transparencia de la informacin administrativa y la

excepcin debe encontrarse en leyes de qurum calificado y fundamentarse en causales
especficas y determinadas, de interpretacin restrictiva.
Es importante destacar que esta reforma constitucional ha significado colocar el principio de

la publicidad como una de las Bases de la Institucionalidad. En consecuencia, el principio de
publicidad administrativa, que slo era una inspiracin u obligacin de la Administracin del
Estado, ahora se extiende a todos los rganos estatales. Como consecuencia todo acto de la
Administracin que infrinja el principio constitucional de publicidad administrativa violara los
artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental. En consecuencia, tales actos se transformaran no
slo en actos ilegales, sino tambin inconstitucionales, lo que acarreara su nulidad.
El principio de transparencia es desarrollado por otras normas (leyes de qurum calificado)

que establecen la reserva o secreto de los actos y resoluciones administrativas y,
principalmente, por la Ley N 20.285, sobre acceso a la informacin administrativa, vigente
desde el 20 de abril de 2009.
Para comprender el principio de transparencia es necesario tener en cuenta que la

Administracin opera jurdicamente a travs de actos y resoluciones, es decir, a travs de
actos formales. En consecuencia, lo primero que debe ser considerado pblico son los actos
administrativos emanados de la Administracin y aquellos actos que se encuentren en poder
de la Administracin.
Se considera como actos de carcter administrativos a:
Las decisiones formales que emiten los rganos de la Administracin del Estado
declarando su voluntad, en el ejercicio de sus potestades, y que pueden tomar la
forma de decretos o resoluciones. Por ejemplo, el decreto supremo que nombra en un
cargo a una persona, o la resolucin que decide la adjudicacin de un contrato.
Los dictmenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento que realicen los

rganos de la administracin en el ejercicio de sus competencias. Por ejemplo, un
dictamen de la Contralora General de la Repblica, el informe que emite el Consejo
de Defensa del Estado sobre las solicitudes de personalidad jurdica de las
corporaciones y fundaciones sin fines de lucro o el dictamen del COMPIN relativo al
otorgamiento de una pensin.
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Estos actos son trmites o terminales: son trmites, cuando se pronuncian antes del trmino
de un procedimiento. Son finales cuando terminan un procedimiento.
Tambin son pblicos los fundamentos de esos actos administrativos, los documentos que
sirven de sustento o complemento directo o esencial de esos actos, los procedimientos a
travs de los cuales se dictan esos actos, la informacin elaborada con presupuesto pblico y,
en general, toda la informacin que obre en poder de la Administracin.
La Ley N 20.285 contempla dos mecanismos de control ciudadano basados en el principio de

transparencia de los actos de la administracin: la transparencia activa y la transparencia
pasiva.
Transparencia Activa
La transparencia activa es la iniciativa de la propia Administracin de difundir informacin,

sin que nadie lo solicite y como una manera de transparentar la gestin.
Lo anterior quiere decir que la Administracin chilena est obligada a incluir informacin a
disposicin del pblico sin esperar que se efecten peticiones de informacin.
En la actualidad, debido a la reforma constitucional de 2005 y la legal de 2008, una serie de

rganos del Estado estn obligados a tomar medidas de transparencia activa: los
ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los gobiernos regionales, las
municipalidades, las Fuerzas Armadas, los servicios pblicos, las empresas del Estado, la
Contralora General de la Repblica, el Banco Central, el Congreso Nacional, los Tribunales
que forman parte del Poder Judicial, el Ministerio Pblico, el Tribunal Constitucional y la
Justicia Electoral.
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Cuadro resumen N1 Instituciones que deben cumplir con la ley de Transparencia
Ministerios
Intendencias
Instituciones que deben cumplir con la ley de Transparencia
Gobernaciones
Gobiernos Regionales
Municipalidades
Fuerzas Armadas
Servicios Pblicos
Empresas del Estado
Contralora General de la Repblica
Banco Central
Congreso Nacional
Tribunales que forman parte del Poder Judicial
Ministerio Pblico
Tribunal Constitucional
Justicia Electoral
Las instituciones de la Administracin del Estado deben mantener informacin permanente

y actualizada mensualmente en sus sitios Web. La informacin que deben publicar es la
siguiente:
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La estructura orgnica del rgano, sus facultades y funciones, y las

atribuciones de las unidades internas.
Las entidades en que el rgano tenga participacin, representacin o

intervencin.
El marco normativo aplicable.
Los actos y resoluciones respecto de terceros.
Su personal de planta, a contrata y a honorarios, con sus remuneraciones.
Las contrataciones para el suministro de bienes, prestacin de servicios y

contratacin de estudios o asesoras.
Las transferencias de fondos pblicos.
Los trmites y requisitos que hay que cumplir para acceder a sus servicios.
La informacin sobre el presupuesto asignado y sus informes de ejecucin.
Los resultados de auditoras al presupuesto.
Los mecanismos de participacin ciudadana.
La fiscalizacin que asegure que la informacin figure en forma permanente y actualizada

en los sitios Web del Estado debe ser ejercida por los controles internos de cada
institucin, el Consejo para la Transparencia y la Contralora General de la Repblica. Cada
uno de estos rganos debe efectuar dicho control de acuerdo a sus respectivas atribuciones
legales.
Transparencia Pasiva
La Ley N 20.285 tambin establece el mecanismo llamado transparencia pasiva. Puede

entenderse como el deber de los rganos del Estado de contestar las solicitudes o
requerimientos de acceso a la informacin que cualquier persona haga de ella, atendido que
ahora toda persona tiene el derecho a solicitar y recibir informacin de aquellos, siempre en
la forma y condiciones que establece la ley. Se trata de un mecanismo que permite requerir
la entrega de informacin que no est sometida a transparencia activa, y que representa un
derecho de los ciudadanos de acceder a la informacin pblica.
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La transparencia pasiva se regula e interpreta de acuerdo a ciertos principios orientadores,

que tiene en comn el considerar que la regla general es la entrega de la informacin
solicitada, de manera completa, gil, igualitaria y oportuna.
El rgano pblico (en adelante, Servicio Pblico) requerido de informacin deber

pronunciarse sobre la solicitud de informacin debidamente efectuada, sea entregando la
informacin solicitada o negndose a ello. Para ello cuenta con un plazo mximo de veinte
das hbiles, contado desde la recepcin de la solicitud. Este plazo puede ser prorrogado
excepcionalmente por otros diez das hbiles, cuando existan circunstancias que hagan difcil
reunir la informacin solicitada.
El jefe del Servicio requerido estar obligado a proporcionar la informacin que se le solicite,
salvo que concurra la oposicin de terceros o alguna de las causales de secreto o reserva
legales.
En estos casos, la negativa del Jefe de Servicio a entregar la informacin deber formularse
por escrito (por cualquier medio, incluyendo los electrnicos). Adems, deber ser fundada,
especificando la causal legal invocada y las razones que en cada caso motiven su decisin.
El Servicio requerido debe entregar la informacin solicitada en la forma y por el medio que
el requirente haya sealado. Esto siempre que ello no importe un costo excesivo o un gasto no
previsto en el presupuesto, casos en que la entrega se har en la forma y a travs de los
medios disponibles.
Adems, el Servicio deber contar con un sistema que certifique la entrega de la informacin
al solicitante. Ya que la informacin es pblica para el solicitante, el Servicio debe tomar
providencias para asegurar que se entrega la informacin efectivamente y a la persona del
solicitante. La entrega errada de la informacin a una persona distinta no exime al Jefe de
Servicio de las responsabilidades legales.
La entrega de la informacin es gratuita. Slo podr exigirse el pago de los costos directos de
reproduccin y de los dems valores que una ley expresamente autorice cobrar por la entrega
de la informacin solicitada. La obligacin de entregar la informacin solicitada se suspende
en tanto el interesado no cancele los costos y valores respectivos.
Es importante destacar que la entrega de copia de los actos y documentos se debe hacer sin
imponer condiciones de uso o restricciones a su empleo, salvo las expresamente estipuladas
por la ley.
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En cuanto a las restricciones para la entrega de informacin, las nicas causales de secreto o
reserva en cuya virtud se podr denegar total o parcialmente el acceso a la informacin, son
las siguientes:
Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el debido cumplimiento

de las funciones del rgano requerido.
Esta causal se refiere a la afectacin de las funciones que justifican la creacin del
rgano y que se encuentran en su Ley Orgnica. Adems, esta causal es aplicable en
caso de afectarse la prevencin o persecucin de un crimen o simple delito o
defensas jurdicas y judiciales; tratarse de antecedentes previos a la adopcin de una
resolucin, medida o poltica; y, tratndose de requerimientos de carcter genrico,
referidos a un elevado nmero de actos administrativos o sus antecedentes o cuya
atencin requiera distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular
de sus labores habituales.
Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los derechos de las

personas, particularmente tratndose de su seguridad, su salud, la esfera de su vida
privada o derechos de carcter comercial o econmico, todo ello porque la
Constitucin Poltica del Estado asegura a las personas el respeto y proteccin de la
vida privada.
Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte la seguridad de la

Nacin, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantencin del
orden pblico o la seguridad pblica. Ejemplo de ello es el resguardo de documentos
relativos a la seguridad del Estado, la defensa nacional, etc.
Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el inters nacional,

esto es, el inters comn de toda la sociedad, en especial si se refieren a la salud
pblica o las relaciones internacionales y los intereses econmicos o comerciales del
pas.
Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum

calificado haya declarado reservados o secretos. Por ello, si el secreto o reserva se
ha entregado a reglamentos y no a leyes, aquellos deben entenderse derogados.
.......................................................................................................................

A lo anterior debe agregarse que los terceros tienen derecho a negarse a la entrega de
informacin personal que est en poder de la Administracin, cuando es requerida por un
solicitante. La ley establece un procedimiento obligatorio que los Servicios deben seguir para
permitir a los terceros el ejercicio de ese derecho.
Adems, las normas sobre acceso a la informacin pblica exigen a los rganos de la
Administracin del Estado mantener un ndice actualizado de los actos y documentos
calificados como secretos o reservados de conformidad a dicha ley en las oficinas de
informacin o atencin del pblico. Este ndice debe incluir la denominacin de los actos,
documentos e informaciones que sean calificados como secretos o reservados de conformidad
a esta ley, y la individualizacin del acto o resolucin en que conste tal calificacin.
Consejo para la Transparencia
Para garantizar el cumplimiento de los deberes de transparencia activa y pasiva, la Ley N

20.285 establece una entidad denominada Consejo para la Transparencia. Este organismo
colegiado tiene el carcter de una corporacin autnoma de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio.
El objetivo del Consejo es promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el

cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos
de la Administracin del Estado, y garantizar el derecho de acceso a la informacin.
La direccin y administracin superiores del Consejo para la Transparencia corresponden a un

Consejo Directivo integrado por cuatro consejeros, designados por el Presidente de la
Repblica con el voto favorable de los dos tercios de los senadores en ejercicio.
Entre las funciones especficas del Consejo se encuentra la de fiscalizar el cumplimiento de

las disposiciones de esta ley y aplicar las sanciones en caso de infraccin a ellas, as como
resolver los reclamos por denegacin de acceso a la informacin.
El Consejo debe pronunciarse formalmente cuando un solicitante a quien se le haya negado

informacin interpone un amparo ante dicho Consejo. El requirente, dentro de los quince das
siguientes a la notificacin de la resolucin denegatoria del jefe de Servicio o al trmino del
plazo para la entrega de la informacin, tiene derecho a reclamar ante el Consejo para la
Transparencia por el amparo de su derecho de acceso a la informacin. Para recurrir de
amparo debe sealar la infraccin cometida, los hechos que la configuran y acompaar los
medios de prueba que la acrediten.
La ley establece un procedimiento para que el Consejo resuelva, el cual implica escuchar a
las partes. El organismo puede ordenar se otorgue la informacin, fijando un plazo prudencial
para su entrega o bien, aceptar la denegacin debido al carcter secreto o reservado de la
.......................................................................................................................

informacin. Para el caso que ordene la entrega de la informacin, puede sealar la

necesidad de iniciar un procedimiento disciplinario e incluso puede aplicar sanciones.
Respecto de las sanciones, el Consejo puede aplicar una multa de 20% a 50% de la
remuneracin al Jefe de Servicio. Tal sancin puede aplicarla cuando entiende que ha habido
una denegacin infundada de acceso a la informacin, o una entrega no oportuna de
informacin una vez ordenada por resolucin firme del Consejo para la Transparencia. En
caso que el Jefe de Servicio persistiere en la negativa, podr ser sancionado con una multa
del duplo de la sancin y la suspensin en el cargo por el lapso de cinco das.
Cuadro Comparativo N 1 Transparencia Activa y Transparencia Pasiva
Criterios Transparencia activa Transparencia pasiva
Responde a solicitudes de
A quin entrega la A la ciudadana en
personas, empresas u
informacin? general.
organizaciones.
Es obligacin de cada
servicio mostrar
Por peticin de la
Cmo opera? informacin sin necesidad
ciudadana.
de solicitud o peticin
alguna.
Es la informacin mnima Toda la informacin, de
Qu tipo de informacin
que un servicio debe carcter pblico, que
puede entregar?
entregar. requiera la ciudadana.
Debe publicarse de
En qu plazo puede
manera permanente y
entregarse la Dentro de 20 das hbiles.
clara, actualizada una vez
informacin?
al mes.
Debe ser vigilada por los
Quin controla la rganos de control interno El Consejo para la
entrega de informacin? del servicio y de control Transparencia.
externo.
Puede reclamarse ante l
Puede reclamarse ante l
Rol del Consejo para la si no se publica la
si la respuesta del servicio
Transparencia informacin legalmente
no es satisfactoria.
obligatoria.
Se han expuesto en este mdulo los aspectos esenciales de los principios constitucionales de
probidad y transparencia. Se cuenta as con la informacin suficiente para comprender sus
conceptos, alcances e implicancias para las autoridades y funcionarios. Estas nociones son
necesarias para comprender los fundamentos de los temas que se abordarn en el mdulo 2,
referido a las normas especficas que resguarda la probidad administrativa y los mecanismos
existentes para la prevencin de conflictos de intereses.
.......................................................................................................................

Fortalecimiento de La Probidad y La Transparencia en El Sector Público

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Fortalecimiento de la Probidad y la

Transparencia en el Sector Pblico

COMPIN: Comisin Mdica, Preventiva e Invalidez.

LOCBGAE: Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado.

El uso de un lenguaje que no discrimine ni marque diferencias entre hombres y mujeres ha

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

MDULO 2: PROBIDAD Y TRANSPARENCIA

El presente mdulo expone las nociones esenciales de los principios de probidad y de

El principio de probidad se encuentra establecido en la Constitucin Poltica de la Repblica

Los elementos esenciales de la probidad son los siguientes:

Observar una conducta funcionaria intachable. Las actuaciones de los

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

Esquema Conceptual N 1 Principio de Probidad

Pero el principio de probidad tambin es aplicable a personal contratado a honorarios,

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

Estos deberes vinculados a la probidad son el de legalidad, imparcialidad, eficacia,

El deber de legalidad se plantea como un lmite a la accin de la Administracin

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

El deber de eficacia implica la capacidad para conseguir un resultado determinado.

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

Cuadro Resumen N 1 Deberes de la Probidad

Principios relativos a la Probidad

El deber de resguardar los bienes pblicos

Vida social acorde con el cargo

Dignidad otros funcionarios

NORMAS SOBRE LA PROBIDAD

Como ya se seal, la Constitucin Poltica fue reformada en 2005, y elev a rango

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

de la jornada de trabajo; la realizacin de trabajos extraordinarios segn ordene el superior

Finalmente, el Estatuto Administrativo regula la forma de establecer y perseguir la

Otra materia relevante asociada a la probidad es la regulacin del Procedimiento

En el procedimiento se dota a las personas naturales y jurdicas de importantes derechos.

Tambin es especialmente importante para el fortalecimiento de la probidad la Ley N

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

restricciones especiales de contratacin en casos en que existan vinculaciones con

Chile tambin ha ratificado Convenciones Internacionales que fortalecen la probidad, como

Cuadro Resumen N 2 Normas de la Probidad

Constitucin Poltica de la Repblica

Ley n 19.880 sobre procedimientos administrativos

Ley n 20.205 sobre denuncia y proteccin a los denunciantes

Ley n 19.886 sobre contratacin administrativa

Actores de la probidad: Instituciones y mecanismos relacionados con el control de la

El cumplimiento del principio de probidad, de los deberes asociados a ella y de la normativa

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

La Cmara de Diputados y la Contralora General de la Repblica ejercen un especial

Es atribucin de la Cmara de Diputados, de conformidad al artculo 52 N 1 de la

Por su parte, a la Contralora General de la Repblica le corresponde fiscalizar el ingreso e

Cuadro Resumen N 3 Actores de la Probidad: Control Externo

Contralora General De La Repblica

Por su parte, los mecanismos internos de control de la Administracin son mltiples y

Desde un punto de vista organizacional aquellas unidades ms directamente relacionadas con

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

Cuadro Resumen N 4 Actores de la Probidad

Las Unidades de Personal

Las Unidades de Control Jurdico

Las Unidades de Auditora Interna

Junto con el principio de probidad, la reforma constitucional del ao 2005 incorpor la

Curso Fortalecimiento de la Probidad y la Transparencia en el Sector Pblico.

LA TRANSPARENCIA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO INTERNACIONAL Y NACIONAL

La transparencia y el acceso a la informacin son principios y derechos contemplados en los

En Estados Unidos, en la Ley sobre la libertad de informacin Freedom of information

En Francia, la ley nmero 78-753, de 17 de julio de 1978, referente a diversas medidas

En Espaa, la cima de su regulacin jurdica es el artculo 105 b) de la Constitucin de