GRUPO DE TRABAJO PROCESAL II 2013-14

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ras Escuelas Pas del 2013-14. Hay casos que tienen respuestas en dos colores, se han conservado las dos
LECCIN 1. FUENTES Y FUNCIN DEL PROCESO PENAL . NO TIENE CASOS

LECCIN 2: LOS DERECHOS A LA LIBERTAD, AL JURADO Y AL JUEZ LEGAL

CASO N.1 En el aeropuerto de Barajas, y debido a una confidencia policial efectuada

en un pas extranjero.
Cuestiones:

Puede la polica proceder a la apertura y registro de sus maletas?

- La polica s puede inspeccionar sus maletas, como funcin de polica de fronteras (L. O 2/1986), as como
para prevenir la comisin de delitos (L. O 1/1992)
S, en atencin a la prevencin de la comisin de actos delictivos.

Puede efectuar otro tanto con el paquete postal o ha de limitarse a efectuar una cata?

-Con el paquete postal, ha de limitarse a realizar una cata (permitido segn jurisprudencia, pues no afecta al
derecho constitucional de secreto de comunicaciones). S podra abrir un paquete con etiqueta verde, donde
en su exterior pone cual es su contenido, maletas o paquetes voluminosos susceptibles de no contener
comunicaciones personales)
Siguiendo la doctrina del TS, la polica judicial podr realizar la apertura del paquete con etiqueta
verde, ya que los propietarios han renunciado de antemano al secreto de las comunicaciones

Puede cachear a los detenidos con el objeto de descubrir la droga en sus vestidos?

-S, puede cachear a cualquier persona motivadamente, es decir, prevenir comisin de

delitos o para encontrar efectos del delito, y mxime a una persona detenida: seguridad policial y del propio
individuo as como encontrar efectos del delito que porte encima (L. O 2/86 y L. O 1/92), y el cacheo, segn
jurisprudencia no se considera una detencin. Estamos obligados a soportar el cacheo como una funcin
policial, eso s, por persona del mismo sexo y en lugar acorde con la intimidad (en lugar apartado), y
nunca cacheos indiscriminados, si no selectivos y motivados.
S, debido a las fundadas sospechas de comisin de delitos, y siempre que no se comprometa el
derecho a la intimidad de los individuos.

Puede ordenar el desnudo de las personas detenidas a fin de observar si, pegado a su cuerpo, esconde
tales sustancias?

-Aqu bajo mi punto de vista, creo que lo mejor sera pedir autorizacin judicial, aunque si la medida es
urgente (por portar armas u otros elementos peligrosos) s que se podra realizar un desnudo integral. Se
debera hacer por persona del mismo sexo, eso s, si existe peligro, lo puede hacer el mismo agente, an
de diferente sexo, pues existira motivacin y necesidad.
La Secretara de Estado de Seguridad (Instruccin, 30-12-1996), s que lo permite, pero no tiene ninguna
cobertura legal.
No, esta actuacin no goza de cobertura legal que la legitime.

Puede efectuar sobre los detenidos una radiografa, mediante rayos x a fin de indagar si portan, dentro
de su cuerpo, tales sustancias prohibidas?

-S, pues segn doctrina no afecta a la intimidad un examen radiolgico para ver si porta droga. Por personal
mdico adecuado, eso s.
S, ya que esta actuacin no tiene por qu afectar al derecho a la intimidad, siempre que sea
efectuada por el pertinente personal sanitario.

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 Puede disponer una inspeccin corporal sobre su boca?, y sobre sus partes ntimas mediante
una inspeccin efectuada por personal sanitario del mismo sexo que la persona detenida?, y
Mediante una autorizacin judicial que dispusiera su ejecucin por el Mdico Forense o por dicho
personal sanitario?

-S, pues la inspeccin de la boca para ver si lleva droga no afecta a su intimidad.
Prevencin de comisin delictiva (L. O 2/86 y L. O 1/92)

Sobre partes ntimas, pienso que debera autorizarlo el juez y por personal mdico y del mismo sexo.
La jurisprudencia del TS viene admitiendo que la polica judicial, dentro de las diligencias policiales
de prevencin, pueda realizar el reconocimiento bucal, siempre que no afecte a la intimidad de los
sujetos. En cambio, la inspeccin sobre las partes ntimas no presenta ninguna cobertura legal,
salvo que mediara autorizacin judicial expresa y suficientemente motivada.

Si como resultado de una inspeccin corporal inconstitucional se hubiera dictado una sentencia penal
condenatoria Cmo se pueden restablecer los derechos fundamentales vulnerados?

-Recurso de Casacin, Sin necesidad de agotar la va judicial ordinaria.

Pues dichas pruebas estaran afectadas por la teora del rbol envenenado (teora refleja)
Mediante el recurso de amparo ante el TC, de forma directa o, tras el agotamiento de los recursos
previos correspondientes.

CASO 2. A raz de la solicitud de intervencin del telfono nmero. 583873 efectuada

por la Comisaria.
Cuestiones

1. Con arreglo a la doctrina del TC sobre la exigencia de motivacin suficiente estima Ud. Que la resolucin
judicial se encuentra constitucionalmente motivada?
Efectivamente, la resolucin judicial est constitucionalmente motivada, concretamente en el art.
18.3 C.E. Adems, se respeta el principio de proporcionalidad, siguiendo la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional y la doctrina del TEDH.

2. A travs de qu recursos podra obtener la anulacin de la Sentencia de la Audiencia Provincial?

Sin embargo, ha de darse la razn al demandante en cuanto a que el Auto de intervencin telefnica
no contiene una motivacin suficiente, ya que no constan en l los hechos objetivos que puedan considerarse
indicios de la existencia del delito y de la conexin del investigado con el mismo.

Pues si bien es cierto que desde la STC 114/1984 se ha venido afirmando por este Tribunal la prohibicin
de valorar las pruebas obtenidas con violacin de derechos fundamentales no slo en lo que atae a los
resultados directos de la intervencin, sino a
Cualquier otra prueba derivada de la observacin telefnica, siempre que exista una
Conexin causal entre ambos resultados probatorios aunque derive indirectamente de aqulla.

As, de conformidad con la ms reciente doctrina constitucional, es lcita la valoracin de pruebas que, aunque
se encuentren conectadas desde una perspectiva natural con el hecho constitutivo de la vulneracin del
derecho fundamental por derivar del conocimiento adquirido a partir del mismo, puedan considerarse
jurdicamente independientes

En el desarrollo de estas excepciones, ha precisado este Tribunal las razones que avalan la
independencia jurdica de unas pruebas respecto de otras. La razn fundamental reside en que las

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 pruebas derivadas son desde su consideracin intrnseca constitucionalmente legtimas, pues ellas no se han
obtenido mediante la vulneracin de ningn derecho fundamental; por lo tanto, no puede entenderse que su
incorporacin al proceso implique lesin del derecho a un proceso con todas las garantas

En efecto, en la medida en que la informacin obtenida a travs de las intervenciones telefnicas puede ser
incorporada al proceso como medio autnomo de prueba, bien por s mismo -audicin de las cintas-, bien a
travs de su trascripcin mecanogrfica -como documentacin de un acto sumarial previo-, bien a travs de
las declaraciones testificales de los funcionarios policiales que escucharon las conversaciones intervenidas
para que las pruebas derivadas puedan quedar afectadas por la prohibicin constitucional de valoracin de
pruebas ilcitas es preciso que la ilegitimidad de las pruebas originales se transmita a las derivadas

Es posible que la prohibicin de valoracin de las pruebas originales no afecte a las derivadas, si entre ambas,
en primer lugar, no existe relacin natural, o si, en segundo lugar, no se da la conexin de antijuridicidad

FALLO
1 Declarar vulnerados los derechos al secreto de las comunicaciones, al proceso con todas las garantas
y a la tutela judicial efectiva.
2 Desestimar la demanda de amparo en todo lo dems.

Fundamentalmente, a travs del recurso de amparo ante el TC, de forma directa o, tras el
agotamiento de los recursos previos.

CASO 3. Ante el Juzgado de Instruccin nm. 1 de Roquetas de Mar se sigui el

sumario nm. 7/1995 contra diversas
Cuestiones:

1. Cumpli la referida resolucin judicial con el subprincipio de necesidad? Razone la respuesta:

En este sentido, hemos destacado que, para comprobar si una medida restrictiva de un derecho fundamental
supera el juicio de proporcionalidad, es necesario constatar si cumple los tres siguientes requisitos o
condiciones:

si tal medida es susceptible de conseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad);

si, adems, es necesaria, en el sentido de que no exista otra medida ms moderada para la consecucin de tal
propsito con igual eficacia (juicio de necesidad);

y, finalmente, si la misma es ponderada o equilibrada, por derivarse de ella ms beneficios o ventajas

para el inters general que perjuicios sobre otros bienes o valores en conflicto (juicio de proporcionalidad en
sentido estricto).

El resultado a obtener de llevarse a la prctica la intervencin corporal cuestionada -el de acreditar si el

recurrente en amparo ha consumido o no cocana o alguna otra droga- no sera suficiente por s solo, ni para
sostener su falta de participacin en los hechos que se le imputan, ni para fundamentar en su da una
sentencia condenatoria por los delitos de prevaricacin y cohecho por los que ha sido procesado.

La finalidad que se persigue con la intervencin corporal recurrida en amparo no es, pues, la de acreditar los
hechos constitutivos de la infraccin penal, sino nicamente un hecho indiciario -el cual, como este Tribunal
ha podido declarar en repetidas ocasiones (vgr. SSTC 174 y 175/1985), es insusceptible por s solo de
destruir el derecho a la presuncin de inocencia-, por lo que no es posible admitir que aquella medida
sea
Necesaria a los fines del aseguramiento del ejercicio del ius puniendi, ni, por tanto, acorde con la regla
constitucional de la proporcionalidad de los sacrificios. Un acto instructorio que limite un derecho
fundamental no puede estar dirigido exclusivamente a obtener meros indicios o sospechas de criminalidad,
sino a preconstituir la prueba de los hechos que integran el objeto del proceso penal.
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Por otra parte, aun cuando se admitiese que, en el caso que nos ocupa, el anlisis
pericial del cabello rasurado extrado coactivamente de distintas partes del cuerpo del imputado pudiera ser,
abstractamente considerada, una medida necesaria a los fines de la investigacin penal, no por ello las
resoluciones judiciales impugnadas resultaran enteramente acordes con la exigencia constitucional de
proporcionalidad, pues, en la determinacin acerca de si una medida restrictiva de los derechos
fundamentales es o no constitucionalmente proporcionada se deben tener en cuenta todas las circunstancias
particulares que concurran en el caso, as como la forma en que se ha de llevar a la prctica la medida
limitativa de que se trate, todo ello, como es obvio, con el fin de no ocasionar al sujeto pasivo de la misma
ms limitaciones en sus derechos fundamentales que las estrictamente imprescindibles en el caso concreto.

En este sentido, y a la vista de su contenido dispositivo, es evidente que las resoluciones

impugnadas, tanto al ordenar que el informe pericial se remonte a el tiempo desde que (el recurrente) lo
pudiera ser (consumidor) -lo que, en puridad, abarca toda su vida-, como al requerir que dicho informe
comprenda el consumo de cocana u otras sustancias txicas o estupefacientes -y no slo el de cocana,
que es la nica sustancia que se sospecha pudo haber recibido como ddiva en el delito de cohecho que le
es imputado-, incurren en una notoria desproporcin entre el alcance que otorgan a la medida de
intervencin corporal y los resultados que se pretenden obtener con su adopcin, razn por la cual dicha
medida se revela, en este punto, lesiva del derecho a la intimidad del demandante de amparo.

Esta ltima consideracin habra de ocasionar la nulidad parcial de las resoluciones impugnadas -con
reposicin de las actuaciones para que por el rgano de instancia se dictase una nueva resolucin cuyo
concreto alcance temporal y material no resultase lesivo del derecho a la intimidad del recurrente-, si no
fuera porque, como se ha analizado en el apartado B) de este mismo fundamento jurdico, la medida
acordada por las decisiones judiciales recurridas, de ser llevada a la prctica, vulnerara los derechos del
recurrente a la integridad fsica y a la intimidad, razn por la cual hemos de estimar plenamente el presente
recurso y anularlas en su integridad.

Fallo:
Estimar el presente recurso de amparo interpuesto y, en consecuencia:
1. Declarar los derechos del recurrente a la integridad fsica (art. 15 C.E.) y a la intimidad personal
(art. 18.1. C.E.) Y reconocer el derecho del recurrente a no someterse a la intervencin corporal objeto del
presente recurso de amparo.

No se cumpli el subprincipio de necesidad insito en el principio de proporcionalidad que justifique

el sacrificio de los derechos fundamentales del integridad fsica (art.15 ce) y derecho a la integridad
personal (art.18.1 CE).
El subprincipio de necesidad, requiere que la medida dictada por la Autoridad Judicial sea
necesaria en el sentido de que no exista la posibilidad de adoptar otra medida ms moderada para
la consecucin del tal propsito con igual eficacia (STC 207/1996 F.J. 4.
Debe la medida limitativa de Derechos fundamentales acordada revelarse objetivamente
imprescindible para el aseguramiento del bien o inters constitucionalmente relevante, lo que
trasladado al mbito del proceso Penal, implica que su adopcin sea indispensable para asegurar
la defensa del inters pblico que se pretende defender mediante el ius puniendi.
La medida se reputar necesaria cuando de su resultado pueda depender el ejercicio del ius
puniendi, que solo ocurrir cuando la prctica permita acreditar desde un punto de vista objetivo, la
existencia de alguno de los hechos constitutivos del tipo delictivo objeto de la investigacin y desde
el punto de vista subjetivo la participacin del imputado en los mismos STC 207/1999 F:J.6.
En el presente caso se le imputan delitos de prevaricacin y cohecho y la prueba pericial
solamente podra determinar si es o era consumidor de sustancias estupefacientes, lo que implica
que la medida no es objetivamente imprescindible para acreditar la existencia de los hechos
delictivos investigado ni la participacin del imputado en dichos hechos delictivos

CASO 4 EL DERECHO AL JUEZ LEGAL IMPARCIAL _STEDH 2003/27, seccin 4, de 17-06-2003,

caso pescado valero contra Espaa:

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 El asunto "Pescador Valero" es una condena a Espaa por violacin del art. 6.1 (derecho a un proceso
equitativo, en concreto, derecho a que el juez sea independiente e imparcial).

A la Sala le parece que exigir al demandante probar que no saba esa vinculacin hasta el momento en que
decide solicitar la recusacin es una carga a todas luces excesiva. El Gobierno espaol argument que en
todo caso la relacin de colaboracin entre el magistrado y la Universidad no rompa la imparcialidad
objetiva exigible. Por el contrario, a la Sala le parece que el hecho de que anualmente reciba unos emolumentos
(calificado por el gobierno espaol de desdeables) de 7200 , que exista una relacin de colaboracin estable
y duradera, hacen que el magistrado cumpla un doble papel: por un lado, como juez que decidir el litigio que
enfrenta al demandante con la Universidad, y por otro, como profesor que recibe un salario de la parte
demandada por el Sr. Pescador.

De modo que, ante esas concomitancias, es legtimo que nazcan dudas en el demandante sobre la
imparcialidad del magistrado recusado.

_STC 231/2002, de 09-12:

El solicitante de amparo denuncia en primer lugar la infraccin de la garanta de

imparcialidad judicial, garanta procesal conculcada desde el momento en que el Presidente de la
Seccin Cuarta de la Audiencia Provincial de Vizcaya, que conoci del recurso de apelacin, es el
mismo Magistrado que dict el Auto de 1 de septiembre de
1995.

5. La exposicin precedente nos lleva a concluir que se ha vulnerado el derecho a un proceso con todas
las garantas (art. 24.2 CE). Y ello sin necesidad de analizar si se produjo efectiva vulneracin del
principio de imparcialidad objetiva vertiente aqu implicada de la imparcialidad judicial por el
hecho de que el mismo Magistrado que haba ordenado la continuacin de las diligencias previas que
venan instruyndose formase luego parte del rgano judicial que resolvi el recurso de apelacin
interpuesto contra la Sentencia recada en ese procedimiento. En efecto, como hemos recordado en
nuestra reciente STC 51/2002, "una de las garantas esenciales de todo proceso lo constituye el
que el Juez o Tribunal llamado a dirimir el
conflicto aparezca institucionalmente dotado de independencia e imparcialidad. Pues bien, tal
garanta no se ha satisfecho en esta ocasin desde el mismo momento en que el rgano colegiado que
dict la Sentencia desestimatoria de los recursos de apelacin haba anticipado ya la falta de idoneidad
de uno de sus Magistrados para conocer de las pretensiones deducidas por quien haba sido
condenado en la instancia, provocando as una apariencia de parcialidad.

Como igualmente sealamos en la mentada STC 51/2002, para poder apreciar esta
Infraccin constitucional es suficiente con que uno de los Magistrados integrantes del rgano no
hubiera debido formar parte del mismo.

FALLO

Otorgar parcialmente el amparo solicitado y, en su virtud:

1 Declarar vulnerado su derecho fundamental al Juez imparcial y, por lo tanto, a un proceso con todas
las garantas.
Derecho aplicable:
Art. 24.2 C.E.
Art. 14.1 PIDCP
Art. 6.1 CEDH
Art. 44.1.c LOTC (L.O. 2/1979)
Arts. 202, 203 y 223.1 LOPJ
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 Arts. 107.1, 190 y 4 LEC
Arts. 54 y 56 LECrim.
STEDH 2003/27, Seccin 4, de 17 de junio 2003, caso Pescador Valero contra Espaa.
STC 231/2002, de 9 de diciembre.

Articulo 24.2 CE
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia de letrado, a
ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las
garantas, a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse
culpables y a la presuncin de inocencia.
La ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar obligado a declarar sobre
hechos presuntamente delictivos.
PIDCP: Artculo 14
1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda
pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la
substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos y
obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidas de la totalidad o parte de los juicios por
consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de
la vida privada de las Partes o, en la medidas estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias
especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o
contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones
referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores.

CEDH. Artculo 6. Derecho a un proceso equitativo.

1. Toda persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de un plazo razonable, por un
tribunal independiente e imparcial, establecido por la ley, que decidir los litigios sobre sus derechos y obligaciones de
carcter civil o sobre el fundamento de cualquier acusacin en materia penal dirigida contra ella. La sentencia debe ser
pronunciada pblicamente, pero el acceso a la sala de audiencia puede ser prohibido a la prensa y al pblico durante la
totalidad o parte del proceso en inters de la moralidad, del orden pblico o de la seguridad nacional en una sociedad
democrtica, cuando los intereses de los menores o la proteccin de la vida privada de las partes en el proceso as lo exijan
o en la medida considerada necesaria por el tribunal, cuando en circunstancias especiales la publicidad pudiera ser
perjudicial para los intereses de la justicia.

Artculo 44.1.c) LOTC

1. Las violaciones de los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional, que tuvieran su origen inmediato y
directo en un acto u omisin de un rgano judicial, podrn dar lugar a este recurso siempre que se cumplan los requisitos
siguientes:
c) Que se haya denunciado formalmente en el proceso, si hubo oportunidad, la vulneracin del derecho constitucional tan
pronto como, una vez conocida, hubiera lugar para ello.

STEDH 2003/27, seccin 4, de 17-06-2003, caso pescado valero contra Espaa:

El asunto "Pescador Valero" es una condena a Espaa por violacin del art. 6.1 (derecho a un proceso equitativo, en
concreto, derecho a que el juez sea independiente e imparcial).

STC 231/2002, de 9 de diciembre

En dicha Sentencia el TC declara, en primer lugar, vulnerado el derecho fundamental al Juez imparcial y, por lo tanto, a un
proceso con todas las garantas; y, en segundo lugar, restablecer en su derecho, anulando la Sentencia y retrotrayendo las
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actuaciones al momento inmediatamente anterior a dictarse Sentencia.

Cuestiones:

Infringe el derecho fundamental al Juez legal imparcial la circunstancia de que el Presidente de

la Seccin, que conden al recurrente en amparo, Sr. V.S., hubiera conocido previamente de un
recurso de apelacin por el que se dispuso la transformacin del procedimiento de juicio de faltas
en procedimiento penal abreviado? S. Debido a que el Sr. V.S. ya est contaminado en el proceso al
haber conocido previamente del recurso de apelacin, con lo que se vulnera el art. 24.2 CE al no ser un
proceso con todas las garantas.

Compromete la imparcialidad objetiva el hecho de que la Seccin 4 de la A.P. de Vizcaya

aceptara la abstencin de dicho Magistrado y de que posteriormente, ello no obstante, presidiera
la Seccin que resolvi el recurso de apelacin? S. Por lo mismo que la anterior y porque no notifican
a las partes la composicin del Tribunal, conforme a la LOPJ, en sus arts. 202 y 203.

Debe la Sala, con carcter previo a la resolucin del recurso, poner en conocimiento de las partes
slo la designacin del Ponente o la de todos los Magistrados integrantes de la Seccin que hayan
de resolverlo? Si en el supuesto de hecho, D. Fernando V.S. no asumi la Ponencia, inicialmente
asignada, participando nicamente, como uno de los tres Magistrados, en la deliberacin y fallo de
la Sentencia, compromete ello la imparcialidad objetiva del Tribunal? S. La Sala debe poner en
conocimiento de las partes la composicin de todos los Magistrados, conforme a los arts. 202 y 203
LOPJ. Evidentemente, compromete la imparcialidad objetiva, al vulnerar el art. 24.2 CE.

Debi el recurrente tan pronto como conoci la providencia de 11 de junio de 1998, en la que se
design Ponente para dicho recurso de apelacin al Magistrado D. Fernando V.S., haber instado
su recusacin? No habindolo hecho, debi haberse inadmitido el recurso de amparo? En primer
lugar, tanto la providencia como el Auto son notificados el da 23 de septiembre de 1998, interponiendo
recurso de splica contra el Auto, en el que se afirmaba que la Seccin de la Audiencia que va a
resolver el recurso de apelacin est lo que se denomina jurdicamente contaminada, y el Magistrado
que resolvi dicho Auto es casualmente el Magistrado Ponente en esta apelacin. En segundo lugar,
si no hubiese instado la recusacin, se entiende que no se podra haber inadmitido el recurso de amparo,
al ser un derecho fundamental recogido en el art. 24.2 CE.

El condenado, utilizando el recurso de splica contra el Auto de 7 de julio de 1998, denunci la

falta de imparcialidad del Magistrado D. Fernando V.S., puede entenderse que, no obstante
haber precluido su posibilidad de recusacin, dicho recurso es suficiente para estimar cumplido el
requisito de la invocacin del derecho fundamental vulnerado?
Evidentemente, por ser un derecho fundamental recogido en el art. 24.2 CE.

LECCIN 3. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES MATERIALES A LA

LEGALIDAD Y AL NON BIS IN IDEM'

CASO N. 5 En recurso de casacin de unificacin de doctrina en materia de

Vigilancia Penitenciaria se plantea el siguiente tema:..

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 Cuestiones:

1 Las disposiciones relativas a la irretroactividad rigen en materia de cumplimiento de pena?

No, conforme a lo previsto en la disposicin transitoria nica de la Ley Orgnica 7/2003 de 30 de junio, de
medidas de reforma para el cumplimiento ntegro y efectivo de las penas, el cambio de las normas de acceso al
tercer grado de tratamiento penitenciario ser aplicable con independencia del momento de comisin de los
hechos delictivos o de la fecha de la resolucin virtual de la cual se est cumpliendo la pena. Esta Disposicin
transitoria estable la retroactividad del acceso al tercer grado y est en vigor.

Disposicin transitoria nica

Lo dispuesto, conforme a esta ley, en los artculos 90 y 93.2 del Cdigo Penal, respecto a las circunstancias para
acceder a la concesin de la libertad condicional, y en el artculo 72.5 y 6 de la Ley Orgnica General Penitenciaria
respecto a la clasificacin o progresin al tercer grado de tratamiento penitenciario, ser aplicable a las decisiones
que se adopten sobre dichas materias desde su entrada en vigor, con independencia del momento de comisin de los
hechos delictivos o de la fecha de la resolucin en virtud de la cual se est cumpliendo la pena.

2 Resume los argumentos recogidos en el auto, diciendo la apelacin.

Cindonos al argumento esencial, que es lo nico del auto que nos pone el ejercicio prctico:

La disposicin transitoria no se refiere al artculo 36.2 el cual habla de que no podrn acceder al tercer grado los
reos que no hayan consumido la mitad de la condena en ciertos delitos como los de terrorismo y otros. Leyendo
el artculo 36.2 parece que se trata de una excepcin nicamente para ese tipos de delitos, pero esto se debe a
que el artculo es anterior a la ley 7/2003 que modifica la ley general penitenciaria y lo establece para todos los
delitos.

3 El rgimen de cumplimiento de las penas es el vigente en el momento de cometerse el delito o el de

cumplirse la pena? Razone la respuesta.

Es el que sea ms favorable para el reo, en virtud del principio de irretroactividad de las leyes restrictivas de
derechos. En caso de que la ley vigente sea ms favorable se le aplica la misma.

CASO N. 6 El Abogado del Estado en procedimiento ordinario por delito de malversa -

cin de caudales pidi la apertura de juicio oral, y formul el siguiente relato en el
escrito de calificacin provisional:

N. 6 El Abogado del Estado en procedimiento ordinario por delito de malversacin de caudales

pidi la apertura de juicio oral, y formul el siguiente relato en el escrito de calificacin
provisional:

Cuestiones:

1 Es preferente el enjuiciamiento de alcance del Tribunal de Cuentas sobre la jurisdiccin penal?

El art 7 del RD 1398/93 consagra el principio de preferencia de la jurisdiccin penal sobre el
procedimiento administrativo, estableciendo la obligacin de la Administracin de denunciar el hecho
ante la jurisdiccin penal y de suspender el procedimiento sancionador hasta tanto recaiga sentencia
penal.

2 Es igual la accin ejercitada en ambos casos?

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 No, para sancionar una infraccin administrativa se incoa un expediente sancionador que inicia el
procedimiento administrativo, mientras que para castigar delitos penales se inicia el procedimiento penal
de oficio, o mediante denuncia o querella. Pero las principales garantas del proceso penal deben estar
presentes en el procedimiento sancionador administrativo.

3 Conculca el principio non bis in indem el enjuiciamiento penal posterior de la misma

apropiacin?

No si luego el Tribunal penal compensa las sanciones, computando la condena administrativa en la

sancin penal.

4 Es de apreciar la excepcin de cosa juzgada en la jurisdiccin penal?

Si, este contemplada en el artculo 666.2 del C.P

5 Es vinculante el pronunciamiento del Tribunal de Cuentas respecto a la responsabilidad civil?

Segn el artculo 18.2 Cuando los hechos fueran constitutivos de delito, la responsabilidad civil ser
determinada por la jurisdiccin contable en el mbito de su competencia.

LECCIN 4 LOS DERECHOS FUNDAMENTALES PROCESALES: (I)A UN

PROCESO CON TODAS LAS GARANTAS

CASO N. 7 Con fecha de 28 de mayo de 2001, el Juzgado de lo Penal nm. 1 de Jerez de la Frontera

dict Sentencia en la que condenaba al hoy demandante de amparo,

Cuestiones:

En el supuesto contemplado, el M.F., solicito el sobreseimiento y la acusacin particular

la apertura del juicio oral, el cual fue abierto contra el imputado. Se infringi el
principio acusatorio por esta causa? Y si, el acusador particular hubiera instado tambin
el sobreseimiento? Y si, frente a la peticin de sobreseimiento del M.F. y del acusador
particular, un acusador popular hubiera solicitado la apertura del juicio oral. se hubiera
infringido el principio acusatorio

En el supuesto contemplado no se infringe en principio acusatorio porque aunque en MF pide el

sobreseimiento, la acusacin particular sigue sosteniendo la acusacin. Es nota esencial del principio
acusatorio la atribucin de la instruccin y del juicio oral a dos rganos diferentes, lo que en este caso s fue
observado. Por otra parte, ha de considerarse que se trata de delitos privados, en los que el M.F. no ostenta el
monopolio de la acusacin, que siempre corresponde al titular del bien jurdico lesionado, que, en este
caso, si hizo valer su derecho de defensa (24.2 CE), por lo que NO se infringi el principio acusatorio

Si el acusador particular insta el sobreseimiento, nadie sostendra la acusacin con lo cual no hay proceso
alguno. Un acusador popular no puede solicitar la apertura del juicio oral porque no puede ser parte del
proceso ya que se trata de un proceso privado y no pblico. En los delitos privados el titular del bien jurdico,
el ofendido, goza no solo del monopolio de la accin penal sino incluso de mantener la pretensin punitiva. Por
tanto, si el acusador particular insta el sobreseimiento "nemo iudex sine causa" es decir, sin acusacin
ni puede abrirse la fase decisiva del proceso, por lo que SI se habra infringido el principio acusatorio.

SI, porque al tratarse de un delito privado no cabe la acusacin popular.

El cambio del ttulo de condena de calumnias a injurias graves, efectuada por el

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Tribunal de la segunda instancia conlleva una mutacin esencial del bien jurdico
protegido? Por qu el Tribunal Constitucional estimo la infraccin del principio
acusatorio?

El cambio de ttulo de condena de calumnias a injurias graves efectuada por el Tribuna l de la

segunda instancia no conlleva una mutacin esencial del bien jurdico protegido, ya que este sigue siendo el
mismo, el DERECHO AL HONOR. Lo que cambia es la condena no el bien jurdico protegido en este caso.
Los delitos de calumnias e injurias tienen un denominador comn en cuanto al bien jurdico vulnerado,
que es el honor de las personas, por lo que pueden considerarse como delitos homogneos y, desde
esa perspectiva, NO representara una mutacin esencial del bien jurdico protegido el cambio del ttulo
de calumnias por injurias.

Porque en la Sentencia del Juez de lo Penal se condenaba tambin a otros sujetos que, parece ser, no haban
sido imputados por el querellante, conculcndose as su derecho a la defensa y su derecho a ser informados
de la acusacin (art. 24.1 y 2 CE - art. 6.3.a y b CEDH) as como el derecho a disponer del tiempo y de las
facilidades necesarias para la preparacin de la defensa (art. 14 PIDCP).

.En su opinin qu lesin de derechos fundamentales ocasiona el Tribunal de apelacin

con este cambio de calificacin jurdica del hecho punible.
Se est vulnerando el DERECHO DE DEFENSA establecido en el Art. 24.2 CE, porque la calumnia y la
injuria no son iguales ya que no se aplica la misma pena al delito de calumnia que al de injuria grave que tiene
pena mayor. Por tanto el acusado no ha sido informado de que es acusado por injuria grave y no ha podido
defenderse de la manera adecuada.
Si se estima la "homogeneidad" de los delitos de calumnias e injurias y que no existi indefensin del
imputado, NO se habra lesionado ningn derecho; ahora bien, si el Tribunal hubiera estimado la
"heterogeneidad" de los delitos, entonces SI se habra conculcado el derecho de defensa.

CASO N. 8 Ante el fallecimiento de don Antonio A. T. en un accidente de trabajo, el

Juzgado de Instruccin nm. 2 de
CUESTIONES
En la sentencia de instancia se absolvi al acusado de los delitos que le imputaba exclusivamente la
acusacin particular e interpuesto exclusivamente, por ella, recurso de apelacin, en la de la segunda
instancia, la A.P., dicto sentencia condenatoria. Constituyen tales hechos un supuesto de reformatio in
peius. Razone la respuesta

Tales hechos NO constituyen una reformatio in peius, ya que este supuesto solo se da cuando el que
recurre es el acusado y ve agravada su pena.. En este caso el que recurre es la parte acusadora y en este
caso cabe el agravamiento de la pena si as se estima por el Juez.

En principio ha de tenerse en cuenta la regla de la "interdiccin de la reforma peor" conforme a la cual la

agravacin de la pena realizada ex officio, sin que se haya concedido posibilidad de ejercitar el derecho de
defensa, genera "indefensin" y conculca el art. 24 CE y el derecho a un proceso a un proceso con todas las
garantas.

La sentencia de la A.P. en este caso (siempre que el Tribunal no hubiere procedido previamente como
determina el artculo 733), SI constituye un supuesto de "reformatio in peius" ya que, de acuerdo con el
principio de correlacin entre acusacin y sentencia, supone en s misma una condena superior al petitum
o pretensin formulada por la acusacin particular, de acuerdo con el principio "ne eat iudex ultra petitum
partium".

En el juicio oral se calificaron los hechos por la acusacin particular como un delito culposo y, sin
embargo, la A.P. condeno por delito doloso Infringi dicha Audiencia Provincial el principio acusatorio?
Razone la respuesta.

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Los delitos contra el D de los trabajadores se encuentran en el Art. 316 y 317 del Cdigo Penal. El Art. 316
castiga por delito culposo en tanto que el Art. 317 habla de imprudencia grave (delito doloso) que agrava la
pena. Por tanto en este caso se est vulnerando el Art. 24.2 CE, el D DE DEFENSA, ya que el acusado
cree que se le est juzgando por el Art. 316 CP y no es as ya que se le est juzgado por el Art. 317 CP
(agravando la pena de delito culposo por la pena de un delito doloso) vindose as vulnerado su
derecho a una defensa adecuada

NO existe indefensin, ni vulneracin del acusatorio, si el "hecho histrico" fue descrito en el escrito de
calificacin provisional an cuando la parte acusadora en sus calificaciones definitivas y el Tribunal en su
sentencia, modifique el ttulo de condena sobre un mismo hecho -iura novit curia-, es decir, cuando ambos
delitos sean "homogneos".

En este caso, cabe entender que la Audiencia Provincial NO habra infringido el principio acusatorio.

Podemos afirmar que tales hechos no constituyen una reformatio in peius, ya que este supuesto
slo sucede cuando quien recurre es el acusado y se produce una agravacin de su pena.

Por el contrario, si quien recurre es la parte acusadora s cabe el agravamiento de la pena,

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 siempre que sea estimada por el Juez.2. Los delitos contra el D de los trabajadores se encuentran
en el Art. 316 y 317 del Cdigo Penal.

El Art. 316 castiga por delito culposo en tanto que el Art. 317 habla de imprudencia grave (delito
doloso) que agrava la pena.

Por tanto en este caso se esta vulnerando el Art. 24.2 CE, el Derecho de Defensa, ya que el
acusado cree que se le esta juzgando por el Art. 316 CP y no es as, pues se le esta juzgado por el
Art. 317 CP (agravando la pena de delito culposo por la pena de un delito doloso) vindose de este
modo vulnerado su Derecho a una Defensa Adecuada.

CASO N. 9. En los meses de enero y febrero de 1990, agentes de la polica llevaron a

cabo una serie de investigaciones sobre lo que la misma fuente policial denomina
piratera de musicasete o grabacin fraudulenta de casetes en torno a don Julio

Derecho aplicable:

Art. 24.2 C.E.

Art. 6.1 CEDH
STC 167/2002, de 18 de septiembre.

Artculo 24.2 CE
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia de letrado, a ser
informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas,
a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la
presuncin de inocencia.
La ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar obligado a declarar sobre
hechos presuntamente delictivos.

CEDH. Artculo 6. Derecho a un proceso equitativo.

1. Toda persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de un plazo razonable, por un
tribunal independiente e imparcial, establecido por la ley, que decidir los litigios sobre sus derechos y obligaciones de
carcter civil o sobre el fundamento de cualquier acusacin en materia penal dirigida contra ella. La sentencia debe ser
pronunciada pblicamente, pero el acceso a la sala de audiencia puede ser prohibido a la prensa y al pblico durante la
totalidad o parte del proceso en inters de la moralidad, del orden pblico o de la seguridad nacional en una sociedad
democrtica, cuando los intereses de los menores o la proteccin de la vida privada de las partes en el proceso as lo exijan
o en la medida considerada necesaria por el tribunal, cuando en circunstancias especiales la publicidad pudiera ser
perjudicial para los intereses de la justicia.

STC 167/2002, de 18 de septiembre.

En dicha Sentencia el TC consider que se han vulnerado los derechos de los recurrentes al secreto de las comunicaciones, a
un proceso con todas las garantas y a la presuncin de inocencia.

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Cuestiones:

Puede el Tribunal de apelacin fundar una Sentencia de condena en una revisin de la valoracin de la
declaracin del acusado prestada en la Comisara de polica, ante el juez de Instruccin (ambas
inculpatorias) y ante el Juzgado de lo Penal (exculpatoria con retractacin)?; y mediante una valoracin
de las declaraciones testificales de los funcionarios de polica, prestadas en el juicio oral?; y a travs de
una nueva valoracin de la prueba pericial? Qu derechos fundamentales, en sus respectivos casos, se
estimaran infringidos? El Tribunal de apelacin no puede fundar una Sentencia de condena en una
revisin de la valoracin de pruebas, ya que nos hallamos ante una cosa juzgada y se presupone el
derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley -art. 24.2 CE-, lo que implica la inmediatez del Juez
ordinario predeterminado a la valoracin de las pruebas. Tampoco la valoracin de la testifical de los
funcionarios de polica, y tampoco una nueva valoracin de la prueba pericial. Se infringen el derecho al
Juez ordinario, a un proceso con todas las garantas, a no declarar contra s mismos, a no confesarse
culpables.
Por otro lado, para que un Juez autorice la intervencin telefnica, ha de ser motivada y el posible
delito a perseguir sea grave o muy grave, cosa que no se encuentra en este supuesto de hecho.

Si las escuchas telefnicas hubieran sido declaradas vlidas habra podido el Tribunal de apelacin
fundar en ellas su Sentencia de condena? S, habra podido el Tribunal de apelacin fundar en ellas su
Sentencia de condena. Pero de todos modos, dudo que nos hallamos ante un delito grave o muy grave,
para que se tengan que llevar a cabo estas escuchas telefnicas y si algn Juez las autorizara.

LECCION 5 LOS DERECHOS FUNDAMENTALES PROCESALES: (II)A LA

PRESUNCIN DE INOCENCIA Y A LOS RECURSOS

CASO N. 10 La Polica Local de Oviedo realiz atestado nm. 2121/1999 el da 30 de

noviembre de 1999, por hechos

Cuestiones:

Del anterior supuesto fctico se infiere que la polica inform al conductor de sus derechos con carcter
previo a la prctica de la prueba de aire expirado y que en el atestado policial constan adems signos
externos de que el conductor se encontraba bajo el influjo de bebidas alcohlicas. Sin embargo, no
prestaron declaracin en el juicio oral los funcionarios de polica que intervinieron en el atestado.
Infringe la presuncin de inocencia la Sentencia condenatoria, dictada por la Audiencia Provincial?.
Razone la respuesta

En primer trmino, la demanda de amparo denuncia que la prueba de alcoholemia efectuada con el
etilmetro no es vlida porque el certificado del estado del aparato caducaba el da 30 de noviembre de
1999, de modo que cuando se efectu por segunda vez la prueba, esto es, a las 0:03 horas del da 1 de
diciembre de 1999, ya haba caducado. De otra parte, argumenta que no pueden considerarse acreditados
los signos externos de ingestin de alcohol que constaban en el atestado, pues los policas locales que le
detuvieron y realizaron el atestado no lo ratificaron ante el Juez de Instruccin ni tampoco en el juicio oral al
que no fueron citados, siendo el juicio oral donde deben llevarse a cabo todas las pruebas, respetando los
principios de inmediacin, oralidad y contradiccin. Dicha valoracin directa de los folios del sumario en los
que figuran tales extremos del atestado, sin que el mismo fuera ratificado en el juicio oral por los policas
municipales que lo extendieron, es motivo por s mismo suficiente para estimar el amparo por vulneracin del
derecho a la presuncin de inocencia.

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 Presuncin de inocencia (art. 24.2 CE): derecho que a todo imputado asiste a que se presuma su
inocencia hasta tanto no recaiga contra l una Sentencia penal firme de condena.

Para su cumplimiento es necesario que se haya realizado "una mnima actividad probatoria
producida con las garantas procesales que de alguna forma pueda entenderse de cargo y de la que
se pueda deducir, por tanto, la culpabilidad del procesado". (Sentencia TC 31/1981)

La actividad probatoria ha de desplegarse en el juicio oral bajo la vigencia de los principios de

oralidad, contradiccin, inmediacin y publicidad.

Slo "pueden considerarse autnticas pruebas que vinculen a los rganos de la justicia penal en el
momento de dictar sentencia las practicadas en el juicio oral, pues el procedimiento probatorio ha
de tener lugar necesariamente en el debate contradictorio que, en forma oral, se desarrolla ante el
mismo Juez o Tribunal que ha de dictar sentencia, de suerte que la conviccin de ste sobre los
hechos enjuiciados se alcance en contacto directo con los medios aportados a tal fin por las partes"
(STC 161/1990 y otras)

El atestado tan slo tiene el valor de denuncia, por lo que considerado en s mismo se erige en
objeto de prueba y no en medio de prueba, los hechos que en l se afirman por funcionarios,
testigos o imputados han de ser introducidos en el juicio oral a travs de autnticos medios
probatorios. Es necesario (arts. 297.2 y 727 LECrim) que tales funcionarios presten declaracin en
el juicio oral

Ello, sin embargo, no significa negar toda eficacia probatoria a las diligencias policiales que constan
en el atestado, pues, por razn de su contenido, pueden incorporar datos objetivos y verificables,
como croquis, planos, fotografas, tiles como elementos de juicio si se introducen en el juicio oral
como prueba documental y garantizando de forma efectiva su contradiccin. (SSTC 107/1983 y
otras)

Las pruebas de alcoholemia adquieren especial relevancia y pueden alcanzar valor probatorio por s
mismas siempre que se incorporen al proceso respetando los principios de inmediacin, oralidad y
contradiccin. Pero, las diligencias relativas a las pruebas de alcoholemia que constan en el
atestado no pueden incorporarse al juicio oral mediante su lectura en los casos de ausencia de
informacin al conductor del derecho a repetir la prueba y a contrastarla con un anlisis de sangre,
ni tampoco en aquellos otros en que se cuestione la fiabilidad del resultado de la prueba o el valor
que al mismo quepa atribuir en orden a considerar acreditada la conduccin bajo el efecto de
bebidas alcohlicas.

Las circunstancias relativas a la forma de conduccin del vehculo en el momento en que la polica
municipal detuvo el vehculo o a la sintomatologa externa del conductor, mediante las cuales los
rganos judiciales suelen considerar acreditada la influencia de la ingestin del alcohol en las
capacidades psicofsicas del conductor y en la conduccin del vehculo, no fueron incorporadas al
juicio oral con sometimiento a las garantas de contradiccin, inmediacin y publicidad, motivo por
s mismo suficiente para estimar vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia.

CASO N. 11 El 5 de febrero de 1998 comparecieron los funcionarios del Cuerpo

Nacional de Polica con indicativo Zeta-
Cuestiones:

Constituye un supuesto de prueba sumarial anticipada la declaracin sumarial de los funcionarios

de polica, quienes no pudieron comparecer al juicio oral a causa de su fallecimiento? Vulneraron
las Sentencias la presuncin de inocencia?

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 Sin embargo, no se puede obviar que la actividad probatoria de cargo ha de ser suficiente
para generar en el Tribunal la evidencia de la existencia, no solo, de un hecho punible, sino tambin de la
responsabilidad penal que en l tuvo el acusado . Pues bien, en el caso presente la nica prueba en la que
se fund la conviccin de que el acusado haba participado en la realizacin de los hechos, en calidad de autor,
fueron las declaraciones de los policas que presenciaron los hechos, practicaron la detencin y se ratificaron
en el atestado ante el Juzgado de Instruccin. Ahora bien, dicha prueba testifical no se practic con respeto al
principio de contradiccin, vulnerndose el derecho de defensa, as como, al erigirse, mediante su
incorporacin al juicio a travs de su lectura, en la nica prueba de cargo sobre la autora, el derecho a la
presuncin de inocencia.

En efecto, en las actuaciones resulta acreditado el contenido del atestado policial, de significado
evidentemente incriminatorio, as como su posterior ratificacin ante el Juzgado de Instruccin; pero sin
que conste en las actuaciones la intervencin ni la presencia del acusado ni de su Letrado en la comparecencia
ante el Juzgado instructor, ni siquiera que stos fueran citados para ofrecer la posibilidad de contestar a
las alegaciones de los testigos de cargo, ni de interrogar a los autores de dichos testimonios, ni en ese
momento de prestar la declaracin ni con posterioridad debido a su fallecimiento con anterioridad a la
celebracin del juicio oral , sin que la mera lectura de las declaraciones testificales en el acto del plenario
haya ofrecido una ocasin adecuada para ejercer de forma suficiente el derecho de defensa. De manera tal
que el dficit de contradiccin producido debe imputarse a la actuacin judicial pero en ningn caso al
acusado o a su defensa, ni ha resultado sanado ese dficit en el acto del juicio oral, determinando en
consecuencia la falta de eficacia de la prueba testifical, lo que en el presente caso origina, al ser sta la nica
de contenido incriminatorio sobre la autora del acusado, que no pueda apreciarse que se ha practicado una
mnima actividad probatoria de cargo con eficacia para enervar el derecho a la presuncin de inocencia, que
result as vulnerado por las Sentencias condenatorias objeto del presente recurso de amparo
El TC ha establecido una regla general conforme a la cual nicamente pueden considerarse
autnticas pruebas que vinculen a los rganos de la justicia penal en el momento de dictar
sentencia las practicadas en el juicio oral.
Se admiten como excepciones:
1- la imposibilidad de reproduccin en el acto del juicio oral.
2- La intervencin del Juez
3- Que se garantice la posibilidad de contradiccin, provedo el imputado de abogado para que ste
pueda interrogar al testigo.
4- Introduccin del contenido en la declaracin sumarial a travs de la lectura del acta en que se
documenta. (art.730 ) , o a travs de interrogatorios, lo que posibilita que su contenido acceda al
debate procesal pblico y se someta a confrontacin con las dems declaraciones de los
intervinientes en el juicio oral.(se cumple, siempre que la prueba sumarial sea vlida)
Por lo que no puede constituir prueba sumarial anticipada ya que falta el requisito de cumplir con el
principio de contradiccin.
1.1. Efectivamente se vulner el derecho a presuncin de inocencia, ya que este se materializa en
la absolucin del acusado cuando no se haya practicado una mnima prueba de cargo acreditativa
de los hechos motivadores de la acusacin desarrolla o constatada y ratificada en el juicio oral, con
sujecin a los principios de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad.

Si el abogado defensor hubiera asistido a las declaraciones sumariales. Se hubiera infringido la

presuncin de inocencia?

No se hubiera infringido la presuncin de inocencia ya que el abogado defensor hubiera podido

interrogar a los testigos, el requisito de cumplir con el principio de contradiccin.
Ya que podra introducirse mediante la lectura como prueba sumarial anticipada tal como prev el
art. 730 LECrim:
podrn tambin leerse a instancia de cualquiera de las partes las diligencias practicadas en el
sumario, que por causas independientes de la voluntad de aqullas, no puedan ser reproducidas en
el juicio oral.

CASO N. 12 El da 11 de abril de 1985 se celebr el juicio oral contra el acusado,

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 quien neg su participacin en los .
Cuestiones:

1. Vulnera la presuncin de inocencia el hecho de dicar una sentencia condenatoria exclusivamente

fundada en declaraciones testificales efectuadas en la fase instructora? Y si dichos testigos hubieran
declarado dentro de la instruccin con citacin para su prctica del Abogado defensor y, a causa de su
defuncin o ausencia, no hubieran podido comparecer en el juicio oral?

En principio la presuncin de inocencia slo se destruye por prueba practicada en el juicio oral, por
lo que si vulnera la presuncin de inocencia .

El tribunal sentenciador slo puede fundar su Sentencia en las pruebas practicadas en el juicio.
Art. 741 LECrim

1.1-Como excepcin, se puede realizar la prueba sumarial preconstituida, que debe realizarse con
todas las garantas procesales de inmediacin y contradiccin , para que puedan incorporarse
mediante lectura a la fase de juicio oral, siempre que se hayan cumplido los requisitos :
imposibilidad de reproduccin de la prueba, con intervencin del juez y posibilidad de
contradiccin. En este caso si se hubiera cumplido con todos los requisitos, podra ser vlida la
prueba como prueba sumarial anticipada
2. No obstante la incomparecencia de los dems coimputados, al haberse ledo en el juicio oral sus
declaraciones sumariales y haber fundado el tribunal su conviccin en dicha prueba documental,
constituye la referida prueba documental prueba de caro vlida y suficiente para desvirtuar la
presuncin de inocencia?
No constituye prueba de cargo suficiente para desvirtuar la presuncin, si no existen otras pruebas,
ya que el estatus procesal del coimputado es diferente del testifical quien tiene obligacin de
comparecer y decir la verdad. El Coimputado puede impunemente mentir ya que mediante la falsa
incriminacin puede obtener su exoneracin de responsabilidad penal.

3. Tratndose de coimputados, y si hubieran prestado declaracin en el juicio oral, hubiera podido la

Audiencia Provincial condenar al acusado con su exclusivo testimonio?
No es suficiente la declaracin de los coimputados para desvirtuar la presuncin de inocencia, si no
es corroborada por otras pruebas. Aunque hayan prestado declaracin en el juicio oral.

4. Y si con independencia de dicho testimonio de los coimputados, hubiera prestado declaracin de cargo
en el juicio oral el ofendido, hubiera infringido, en tal supuesto, la Audiencia el principio acusatorio, si
hubiera dictado una Sentencia condenatoria?

Posibles respuestas a las cuestiones planteadas: (No est comprobado)

De un lado, las declaraciones de los coprocesados ante la polica y el juzgado, no se traen al juicio oral como
prueba documental ni tampoco se pueden examinar contrastndolas con las que pudieran efectuarse en el
juicio oral a efectos de que el juzgador forme conviccin, ms cuando las declaraciones de los coprocesados
no estn corroboradas con otros medios de prueba, constituyendo ellas, por s solas, el nico material
probatorio de cargo, que se tiene en cuenta como tal, sin que, por las circunstancias expresadas, tenga dicho
carcter.

Es de observar, ello no obstante, que en dicha indagatoria no compareci la representacin del

recurrente, ni el Juez de Instruccin dispuso la prctica de la diligencia de careo.

Asimismo, tales declaraciones de los coprocesados, en las que la Sentencia de

casacin basa la condena, no fueron objeto de consideracin en el acto del juicio oral celebrado respecto del
hoy recurrente, puesto que, no slo no comparecieron los procesados antes citados, no obstante lo cual se
celebr el juicio, sino que, segn resulta del acta, las declaraciones presuntamente Inculpatorias no fueron
ledas, reproducidas o sometidas a contradiccin en el juicio, aparte de que ni tan siquiera fueron
propuestas como prueba documental por el Ministerio Fiscal. Es indudable, por tanto, que el hoy recurrente ha
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sido condenado nicamente a partir de las declaraciones vertidas en el sumario por otros coencausados o, lo
que es lo mismo, en base a un acto de investigacin sumarial, que ni fue contrastado en la vista oral (dado que
el juicio se celebr slo respecto del hoy recurrente por la incomparecencia de los dems procesados, para
quienes se celebr en fechas posteriores), ni fue reproducido y sometido a Contradiccin en el juicio, ni tales
declaraciones tenan, como es obvio, carcter de prueba anticipada.

En consecuencia de todo lo expuesto, ha de concluirse que las Sentencias impugnadas vulneran el derecho a
la presuncin de inocencia por lo que procede estimar el amparo por l interpuesto, y reponerle en su
derecho, lo que conduce a la anulacin, en lo que a l respecta, de las Sentencias impugnadas.

CASO N. 13. Por Sentencia de 2 de Junio de 1998, dictada por el Juzgado de

Instruccin nm. 1 de Torrox en el juicio.

Cuestiones:

En el juicio oral se calificaron los hechos por la acusacin particular como un delito culposo y, sin
embargo, la A.P. condeno por delito doloso Infringi dicha Audiencia Provincial el principio acusatorio?
Razone la respuesta. Como deben computarse los plazos del recurso de apelacin: desde la notificacin
de la Sentencia al Procurador o desde la notificacin personal?

No es normal que no se le notifique la sentencia al acusado, es un derecho fundamental que tiene y por tanto se
le debe notificar salvo lo que se indica en el art 160 LECrim, lo que no se indica en el caso (que no se le
encuentre, que se haga constar, etc.)
Se debe notificar por tanto al procurador y al acusado

El plazo se debe computar desde la ltima notificacin art 212 LECrim.

No es normal que no se le notifique la sentencia al acusado, es un derecho fundamental que tiene y
por tanto se le debe notificar salvo lo que se indica en el art 160 LECrim, lo que no se indica en el
caso (que no se le encuentre, que se haga constar, etc) -Se notificarn a las partes y a los
Procuradores
1.1 Desde la notificacin que se reciba la ltima.
1.2. Si, la Sentencia debe notificarse al acusado (160.1)

En el supuesto de hecho enjuiciado, al notificar el Juzgado exclusivamente la Sentencia del Procurador y

presentar el recurso de apelacin fuera del plazo legal, computando desde la notificacin al Procurador, e
inadmitir el recurso la Audiencia infringi el derecho a los recursos? En tal supuesto en qu derecho o
derechos fundamentales infringidos fundamentara el recurso de amparo?
La inadmisin del recurso se basa en que ha sido interpuesto fuera de plazo, no ha entrado a valorar el tribunal
otras consideraciones no se ha infringido un derecho a los recursos como tal que en principio el Tribunal
Constitucional no concibe como un derecho general o sin lmites, sino con unos plazos y condiciones
determinados.

Lo que s se puede considerar infringido es el derecho a la tutela judicial efectiva que regula el art 24 de la
Constitucin
En el artculo 24 CE. En el derecho a un proceso con todas las garantas (24.2 CE) y en el derecho a
la tutela (24.1 CE)

CASO N. 14. El Juzgado de lo Penal nm. 3 de San Sebastin dict Sentencia de 31

de mayo de 1995
Cuestiones:
En el supuesto enjuiciado la acusada fue absuelta en primera instancia y condenada, por vez primera, en
la segunda. Habida cuenta de que, contra la Sentencia de la AP, tratndose de un delito leve, no cabe la
interposicin de medio de impugnacin devolutivo alguno, se infringe por dicha causa el derecho a los
recursos?

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 No, segn se clarifica en la sentencia del Tribunal, sostiene que no existe privacin al recurso, aun
cuando la condena haya sido pronunciada por el Tribunal que conoca de la causa en grado de
recurso, hay determinados supuestos en que la garanta que ofrece el sometimiento del fallo
condenatorio a un Tribunal superior puede ser satisfecha sin necesidad de que exista ,como tal, un
recurso autnomo.
La indefensin no se produce cuando las pretensiones del actor han sido examinadas y resueltas
conforme a Derecho por dos rganos judiciales distintos.

LECCIN 6 LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RGANO

JURISDICCIONAL (I). JURISDICCIN, COMPETENCIA OBJETIVA YFUNCIONAL

CASO N. 15 Nos encontramos ante un posible delito del art, 274.2 CP en su

modalidad de posesin a sabiendas, para su

CUESTIONES
1. Es competente la jurisdiccin espaola?

En principio ha de considerarse que el delito est tipificado en el art. 274.2 CP, sealndose una pena de
privacin de libertad de 6 meses a 2 aos y multa de 12 a 24 meses.

Segn el art. 24.2 de la CE, "todos tienen derecho al juez ordinario predeterminado por la Ley" y de acuerdo con
lo dispuesto en el art. 117.3 CE "el ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de procesos corresponde
exclusivamente a los Juzgados y Tribunales determinados por las leyes ...."

Por su parte, el art. 23.1 LOPJ dispone que "en el orden penal corresponder a la jurisdiccin espaola el
conocimiento de las causas por delitos y faltas cometidos en territorio espaol" y el art. 23.2 dispone que "la
jurisdiccin espaola conocer de los hechos previstos en las leyes penales espaolas como delitos aunque
hayan sido cometidos fuera del territorio nacional .."

De acuerdo con lo anterior, la jurisdiccin espaola SI es competente."

Se trata de un delito de falsificacin, tipificado en el art. 274 del CP, en el que hay varios
intervinientes: el que realiza la falsificacin, el que la distribuye a Espaa y el que iba a recibirlas
en nuestro pas para continuar con su distribucin en l. A este ltimo (que nunca lleg a poseer la
mercanca porque la requisaron en el aeropuerto) y nunca posey los relojes sera competente la
jurisdiccin espaola segn el principio de territorialidad recogido en el art. 23.1 LOPJ. Pero si
consideramos que la posesin para su comercializacin se hizo en el extranjero (lo cual yo
considero que es ms correcto), nos preguntamos si los Tribunales espaoles son competentes para
juzgar a los que desde Hong-Kong mandaron la mercanca. Pues aun considerando el delito como
cometido fuera de territorio espaol los Tribunales espaoles tendran jurisdiccin segn el art.
23.3.f LOPJ que dice que la jurisdiccin espaola conocer de cualquier otra falsificacin, que
perjudique directamente al crdito o inters del Estado, e introduccin o expedicin de lo
falsificado. Por tanto, segn el principio real o de los bienes e intereses del Estado Espaol,
nuestros Tribunales tendran jurisdiccin para conocer este caso.

2. Es necesaria querella para su persecucin en Espaa?

En el art. 23.2.b) LOPJ se establece que el agraviado o el M.F. denuncien o interpongan querella ante los
Tribunales espaoles".

No se precisa querella en ninguno de los supuestos en que se delimita la jurisdiccin de los

Tribunales espaoles segn el art. 23. Solamente se menciona en el art. 23.2, delitos cometidos por
espaoles fuera de Espaa, aunque en realidad lo que se hace es prohibir la accin popular en
estos casos.

3. A qu rgano judicial correspondera la instruccin del procedimiento?

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El art. 15 LECrim. dispone que "cuando no conste el lugar en que se haya cometido una falta o delito, sern
Jueces y Tribunales competentes : 15.1) el del trmino municipal, partido o circunscripcin en que se hayan
descubierto pruebas materiales del delito, por lo que, en este caso, en principio, correspondera al Juzgado de
Instruccin de Torremolinos (Mlaga) pero al tratarse de un delito que ha de enjuiciar El Juzgado Central de
Instruccin, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 65.1, la instruccin correspondera al Juzgado Central de
Instruccin.

Aunque el Juez natural sera el Juzgado de lo Penal, es competente la Audiencia Nacional en los
delitos de defraudaciones y maquinaciones para () que puedan producir perjuicio patrimonial en
una generalidad de personas en el territorio de ms de una Audiciencia. Con este delito-masa de
falsificacin de 3000 relojes, que llegado hasta su fin habra afectado a 3000 personas,
consideramos que la competencia es de la AN segn el art 65.1.c) de la LOPJ.

4,Y el enjuiciamiento?
Segn lo dispuesto en el art. 14.3 de la LECrim. "para el conocimiento y fallo de las causas por delitos a los que la
Ley seale pena privativa de libertad de duracin no superior a cinco aos o pena de multa cualquiera que sea su
cuanta.... ser competente el JUEZ DE LO PENAL."

Ahora bien, tratndose de un delito tipificado en el art. 65.1.b) LOPJ, de los que corresponde a la Audiencia
Nacional, y al ser la pena de privacin de libertad inferior a cinco aos, su enjuiciamiento corresponde a los
Juzgados Centrales de lo Penal.

Los procesos sobre delitos los cuales haya de conocer la AN han de ser instruidos por los Juzgados
Centrales de Instruccin.

CASO N. 16. El Juzgado de Instruccin nm. 1 de los de B______, dict Auto de fecha
dos de mayo de dos mil tres

CUESTIONES
Qu clase de competencia se cuestiona, objetiva, funcional o territorial?
Se cuestiona una competencia objetiva, competencia que le corresponde a la Audiencia Nacional porque as lo
establece el Art. 65.1 de la LOPJ para penas privativas de libertad superiores a 5 aos (este delito concreto lleva
aparejada una pena ente 8 y 12 aos segn los Art. 386 y 387 CP)
Tambin se puede decir:
Se plantea una cuestin de competencia objetiva ya que, segn el art. 65.1 de la LECrim el delito es de los que
corresponde enjuiciar a la Audiencia Nacional y por tanto su instruccin correspondera en principio al Juzgado
Central de Instruccin.
Se cuestiona la competencia objetiva, ya que el delito de falsificacin de moneda es competencia de
la Audiencia Nacional segn el art 65.1.b LOPJ y, por tanto, ha de instruir un Juzgado Central de
Instruccin.

Qu razones existen en el art. 65 de la LOPJ que justifiquen la existencia de una Audiencia Nacional?
La razn por la que se atribuye esta competencia es porque se trata de un delito de especial gravedad
establecido en el Art. 65.1 LOPJ.
Tambin se puede decir:
Al tratarse de delitos de especial gravedad la competencia corresponde a un rgano jurisdiccional con
competencia en todo el territorio nacional.

Era una inhibitoria lo planteado?

NO es una inhibitoria sino una declinatoria, ya que se est planteando ante el Juez que es incompetente para
que decline en el que se considera competente.

Tambin se puede decir:

Se trata de una DECLINATORIA ya que se plantea por el M.F. ante el rgano jurisdiccional NO COMPETENTE.

Tiene lmites temporales el examen de la competencia de oficio?

NO, los rganos judiciales pueden llevar a cabo el examen de oficio en cualquier estado de sus actuaciones
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 Tambin se puede decir:
NO, ya que los rganos jurisdiccionales pueden llevar a cabo el examen de oficio de su propia competencia en
cualquier estado de las actuaciones (art. 19 LECrim.)
Es una declinatoria lo planteado porque se presenta ante el Tribunal o Juez que se reputa
incompetente, mientras que la inhibitoria se presenta ante el que se considera competente (art. 26
LECr). solicita que se declare incompetente y ceda la instruccin del proceso a otro rgano judicial.
S, los establecidos en el art. 19 nmeros 1 a 3, que en el caso de los Jueces de Instruccin es
durante todo el sumario (o fase de instruccin).

Y a instancia de parte?
El Ministerio Fiscal puede plantear la competencia en cualquier momento, y el particular puede en la primera fase,
antes de deducir la acusacin (solo cuando realice la primera actuacin esta afirmando su competencia).
Tambin se puede decir:
SI, ya que el acusador personal ha de hacerlo durante la fase de instruccin o, en todo caso, en la fase del juicio
oral, antes de presentar el escrito de acusacin
Si lo solicita el Ministerio Fiscal no tiene lmites temporales (en cualquier estado de la causa,
art.19.4). Si lo hace el acusador particular ha de ser antes de formular su primera peticin antes de
personado en la causa y si es el procesado o la parte civil, dentro de los tres das siguientes al que
se les comunique la causa para calificacin.

CASO N. 17. El Juzgado de Instruccin de Instruccin nm. 6 de Cartagena instruy

Procedimiento del Tribunal de Jurado
Cuestiones:

1. Son todos los delitos condenados competencia del Tribunal de Jurado?

No, el delito de tenencia ilcita de armas no es competencia de este tribunal al no estar incluido
dentro de los enumerados en el art. 1 de la LOTJ.

2. Hay alguna disposicin legal que obligue a juzgarlos todos juntos?

S, en el art. 300 de la LECr se dice que los delitos conexos se comprendern, sin embargo, en un
solo proceso
3. En ese caso qu rgano judicial debera juzgar el procedimiento?
El Tribunal del Jurado, en virtud de lo dispuesto en el art. 5.2 de su Ley Orgnica, segn el cual La
competencia del Tribunal del Jurado se extender al enjuiciamiento de delitos conexos, siempre que
la conexin tenga su origen en alguno de los siguientes supuestos: () c) que alguno de los delitos
se haya cometido para perpetrar otros, facilitar su ejecucin o procurar su impunidad.
4. Qu recurso cabra contra esta sentencia si se estima incompetente al Tribunal del Jurado?
Cabra el recurso de apelacin establecido en el art 846 Bis A de la LECr,

CASO N. 18. El Procedimiento Abreviado nmero .../2000 del Juzgado de lo Penal

nm. 1 de .....

Cuestiones:

Puede existir una cuestin de competencia entre el Juzgado Penal y su Audiencia Provincial?

Solucin Vickyff
NO puede existir cuestin de competencia entre un Juzgado de lo Penal y su Audiencia Nacional correspondiente.
Legalmente no se puede, aunque lo que si puede es exponrsela
Solucin JAG
En estricto sentido de legalidad no se trata de una cuestin de competencia, ya que sta viene determinada, por
la pena abstracta del delito, bien al Juzgado de lo Penal o a la Audiencia Provincial (art. 14.3 LECrim.)

En estricto sentido de legalidad no se trata de una cuestin de competencia, ya que sta viene
determinada, por la pena abstracta del delito, bien al Juzgado de lo Penal o a la Audiencia Provincial
(art 14.3 LECrim.)

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 Segn el art 759.2 determina que ningn Juez de lo Penal podr promover cuestiones de
competencia a las Audiencias respectivas y, por otra parte, segn el art 759.1 LECrim. cuando
haya duda acerca del rgano competente se pondrn los hechos en conocimiento del superior
jerrquico, en este caso, la Audiencia Nacional.

Y entre un Juzgado Penal y la Audiencia Nacional?

Solucin Vickyff
NO puede plantearse cuestin de competencia entre un Juzgado Penal y la Audiencia Nacional, y no puede en
este caso tampoco exponerla. Le corresponde resolver al Tribunal Supremo
Solucin JAG
NO. Cada Juzgado ha de relacionarse con su Audiencia respectiva, en este caso la Audiencia Provincial de
Badajoz.

Qu clase de competencia es la que distingue entre la Audiencia Provincial y un Juzgado Penal?

Solucin Vickyff
La competencia que distingue entre la Audiencia Nacional y un Juzgado de Paz es OBJETIVA.

Solucin JAG
La COMPETENCIA OBJETIVA por razn de la gravedad del hecho punible, de acuerdo con el art 14.3 LECrim.
Qu criterios tiene en cuenta la LECrim. para tal distincin?

Solucin Vickyff
El criterio que se tiene en cuenta es la gravedad de la pena
Solucin JAG
Se atiende a la gravedad e la pena considerada en abstracto y a la especialidad. (art. 65.1 y 82 LOPJ).
Los Juzgados de lo Penal: cuando la pena privativa de libertad no sea superior a cinco aos o pena de multa, o
cualquier otra no superior a diez aos.
Audiencia Provincial: delitos sancionados con pena privativa de libertad superior a cinco aos o no privativa
superior a diez aos.
Siendo el Juzgado Penal de la misma Audiencia Provincial en virtud de que recurso pudo conocer el
Tribunal Supremo?

Solucin Vickyff
Cabe recurso de casacin por infraccin del derecho de tutela efectiva (art. 5.4 LOPJ, infraccin porque las
resoluciones hay que motivarlas) o bien un incidente procesal (Art. 240 y 238 LOPJ
Solucin JAG
En virtud de un recurso de casacin por infraccin del derecho a la tutela judicial efectiva (art. 24.2 CE) y del
derecho al juez preestablecido por la Ley (art. 24.1 CE).
Asimismo, en virtud del art. 238.1 LOPJ, por nulidad de pleno derecho del acto procesal por falta de competencia
objetiva.

CASO N. 19. Con ocasin de una diligencia de entrada y registro, judicialmente

autorizada, practicada a las 6:45 horas

Cuestiones:

1. Puede el Juez de Instruccin de Guardia realizar diligencias propias de un procedimiento que est
instruyendo otro Juez de Instruccin de la misma localidad.

Tomando como fundamento el art. 9 LECRIM, los Jueces y Tribunales que tengan competencia para
conocer de una causa determinada, la tendrn tambin para todas sus incidencias... Por tanto, el
Juez de Instruccin de Guardia no debe interferir una causa que ya est siendo instruida por otro

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 Juez de Instruccin.

2. Puede la polica dirigirse a cualquier Juzgado de Guardia?

El art. 553. II LECRIM indica que del registro efectuado se dar cuenta inmediata al Juez competente
(en el caso, el Juez de Instruccin que tena asignado el caso), con indicacin de las causas que lo
motivaron y de los resultados obtenidos en el mismo.
3. Y si el domicilio a registrar est fuera del mbito territorial del Juzgado que lo instruye?
Art. 563.II Cuando el edificio o lugar cerrado estuviere fuera del territorio del Juez, encomendar
ste la prctica de las operaciones al Juez de su propia categora del territorio en que aqullos
radiquen, el cual, a su vez, podr encomendarlas a las Autoridades o Agentes de la Polica Judicial.
4. Afectan las disposiciones sobre juzgados de Guardia al derecho al Juez predeterminado?

S que afectan ya que la jurisdiccin ordinaria ser siempre competente para prevenir las causas
por delitos que cometan los aforados. Esta competencia se limitar a instruir las primeras
diligencias, concluidas las cuales la jurisdiccin ordinaria remitir las actuaciones al Juez o Tribunal
que deba conocer de la causa con arreglo a las Leyes, y pondr a su disposicin a los detenidos y
los efectos ocupados. (Art. 12 LECRIM).

El art. 13 LECRIM establece cules son esas diligencias.

CASO N. 20: En el Juzgado de lo Penal n 1 de Palencia, en el procedimiento

abreviado nmero 19/2000

Cuestiones:

1. A quin corresponde la ejecucin de las Sentencias penales?

Al Juez o Audiencia que las hubiera dictado, una vez que sean firmes, segn el art 794 de la LECr

2. El expediente de acumulacin de condenas altera la competencia?

Si la altera, porque en caso de acumulacin, ser el juez o Tribunal que dicta la ltima el que
impondr el lmite, no actuando ya en la ejecucin los jueces o audiencias que dictaran las
anteriores (art.988 LECr)

3. los Juzgados de Vigilancia Penitenciaria son predeterminados?

Si estn predeterminados.

4. Es transcendente la conexin entre los delitos para su acumulacin?

Si, de acuerdo con el articulo 76.2 del Codigo Penal, solo proceder la acumulacion si hubieran
podido ser juzgados en un solo proceso

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5. Qu efectos produce la acumulacin?.

En general, se aplica como lmite el triple del tiempo que se haya impuesto por el delito ms grave,
con excepciones.

LECCIN 7 LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RGANO

JURISDICCIONAL (II). COMPETENCIA TERRITORIAL Y CONEXIN

CASO N. 21. Que con fecha 1 de julio de 2004 por el Juzgado de Primera Instancia
nm.___ de Madrid

Cuestiones:

1. Establece algn criterio la LECrim, para determinar el lugar de comisin del delito? Cules?

Con carcter general, el lugar de comisin del delito, tal como dispone el art 14 LECr, aunque
cuando no conste el lugar, se establecen una serie de criterios para establecerlo, en el art 15

2. Es adecuada la incoacin de las llamadas Diligencias Indeterminadas para rechazar la inhibicin, como
hace el juzgado de Instruccin de Madrid?
Pienso que no, puesto que son Diligencias sumariales en relacion con el delito que debe transmitir
al superior que ha de decidir sobre la competencia.
3. Qu rgano sera el competente para resolver la cuestin negativa de competencia que se plantea en el
supuesto?

Al no tener un superior comn, ser el Tribunal Supremo, segn el articulo 20 de la LECR, por
remisin del 51 de la LOPJ

4. Qu tramitacin deberan seguir ambos Juzgados?

El Juzgado de Instruccin de Cceres, dictar auto de inhibicin a favor del de Madrid. ste, en
contestacin al auto, auto rechazando la inhibicin al de Cceres. Ambos, darn cuenta con
remision de testimonio al Tribunal Supremo (art.21 LECr, por referencia del articulo 46)

CASO N. 22. En Mrida (Badajoz___________ , funcionario policial dispar contra su

esposa..

Cuestiones:

1. Puede el Fiscal promover la inhibicin a favor de Mrida estando ya transformado el procedimiento en

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 Abreviado?

Si, el Ministerio Fiscal puede promover compentencia durante el sumario o en cualquier fase del
proceso (Art 19.4 de la LECr)

2. Estara el Juez vinculado por haberse declaro competente al admitir la querella de los familiares de la
vctima?

No, puesto que la resolucin sobre competencia corresponderia al superior jerarquico, decidiendo
de plano, y si considera que no es competente, el Juez que se declara incompetente deber remitir
las diligencias practicadas y los efectos intervenidos al que ha sido declarado competente (art23 de
la LECr)

3. Pueden stos oponerse a la decisin del Juez de Cceres?

No, no pueden reclamar, puesto que la decision del Tribunal superior jerrquico sobre competencia
no admite recurso. (mismo articulo)

4. Tienen que volver a personarse como querellantes en el Juzgado de Mrida?

No es necesario, pues el Juez declarado competente recibe las diligencias y todo lo dems en el
estado que estn.

5. Qu rgano jurisdiccional decidir la cuestin de competencia negativa planteada.

CASO N. 23. Los hechos los podemos resumir en la forma siguiente: la policia tiene
sospechas

Cuestiones:

1. A qu tipo de competencia se refiere el supuesto?

Se refiere a la competencia territorial. La Audiencia de Oviedo lo que parece estar aplicando la
competencia territorial por el artculo 15, en cuanto que ha sido en su circunscripcin donde se han
hallado las pruebas materiales del delito
2. En qu lugar se habra consumado el delito contra la salud pblica investigado?

En el lugar donde las sustancias se han localizado para iniciar su distribucin y consumo.

3. Quines pueden plantear una cuestin de competencia?

Todos los recogidos en el articulo 19 de la LECr, dependiendo de la fase del proceso. En este caso,
el procesado, si lo hace en el plazo de tres dias desde que se le comunica la causa para calificacin,
podr promoverla.

4. A qu rgano le correspondera la competencia objetiva?

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 La competencia objetiva corresponde a la Audiencia Provincial, por el tipo de delito, que est
castigado con pena que puede superar los cinco aos.

5. Por qu la resuelve el TS?

Resuelve el Supremo porque es un conflicto de competencias entre Audiencias Provinciales, de

acuerdo al art 20 de la LECr.

CASO N. 24. La presente cuestin de competencia se plantea en un procedimiento

por amenazas manifestadas

Cuestiones:

La presente cuestin de competencia se plantea en un procedimiento por amenazas

Podran ser competentes los Juzgados Centrales de Instruccin?

Segn el art. 65 in fine LOPJ, en el caso de que las amenazas constituyeran delitos conexos con otros de los
reseados en dicho artculo, la competencia para su conocimiento correspondera a la Audiencia Nacional y,
por tanto, la competencia para su instruccin correspondera a los Juzgados Centrales de Instruccin.

Segn el art. 17.5 LECrim. se consideran conexos los delitos que se imputen a una persona al incoarse
contra ellas causa por cualquiera de ellos, si tuvieren analoga o relacin entre si, a juicio del Tribunal, y no
hubieren sido hasta entonces sentenciados, como es el supuesto de referencia. De acuerdo con lo
anterior, SI podran ser competentes los Juzgados Centrales de Instruccin.

Qu teoras penales se utilizan pata fijar las competencias en delitos cometidos a distancia?

La doctrina ha elaborado tres tesis:

Teora de la actividad: que identifica el lugar de comisin del delito con aqul en que se exteriorice la voluntad
delictiva.
Teora del resultado: que lo sita en el lugar donde se consuma.
Teora de la ubicuidad: que admite tanto el lugar donde se realiza la actividad como aqul donde se produce el
resultado.

Aunque el fuero de aplicacin preferente es el del lugar de comisin del hecho "forum commissi delicti" la
jurisprudencia del T.S. se ha decantado por la tesis del resultado y, as, en los delitos de amenazas se
entender cometido el delito en el lugar donde se exteriorizan y llegan a odos de la persona destinataria de las
mismas.

Podran incoarse varios procedimientos independientes?

En principio, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 14 y 15 LECrim. y en funcin de los
diferentes criterios aplicables, SI sera factible que se incoaran diferentes procedimientos
independientes por los distintos Juzgados de Instruccin que intervinieran en cada caso
Qu causa de conexin existira en el supuesto?

La contemplada en el art. 17.3, 4 LECrim., conexidad objetiva y en el 17.5, conexin mixta o analgica con
otros delitos imputados a la misma persona, a juicio del Tribunal y siempre que los mismos no hubieren
sido hasta entonces sentenciados

En caso de que se condenara por varios Tribunales por cada una de las cartas y ofendidos, hay

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algn procedimiento posterior para acumulacin?

SI, en aplicacin del Derecho de recurso. En este caso, ante la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional,
que, segn el art. 65.6 LOPJ, conocer de los recursos de apelacin y queja contra las resoluciones de los
Juzgados Centrales de Instruccin y Juzgado Central de lo Penal

CASO N. 25. El Juzgado Central de Instruccin nm. 2 de la Audiencia Nacional

instruy Procedimiento Abreviado
Cuestiones:

Qu trmite utiliz la defensa para plantear la declinatoria de jurisdiccin?

Al tratarse de un procedimiento abreviado la declinatoria se propondr en los escritos de acusacin y defensa,

resolvindose sobre ella en el comienzo de las sesiones del juicio oral (art. 786.2 LECrim.)

Cmo habra que plantear la declinatoria en procedimiento ordinario por delito grave?

En el procedimiento comn o por delitos graves, la declinatoria se propondr y sustanciar como

artculo de previo pronunciamiento (art. 666.1 LECrim.)

Qu tipo de recurso puede utilizarse contra la estimacin de la declinatoria por la Audiencia

Nacional y qu rgano lo resolvera?

El recurso que corresponde es el de apelacin (art. 676 LECrim.), ante la Sala de Apelacin de la
Audiencia Nacional (en la actualidad todava no funciona). (pregunta trampa segn tutora).

Y si el Auto declinando la competencia lo hubiera dictado una Audiencia Provincial?

Procedera recurso ante la Sala de lo Penal del Tribunal Superior de Justicia de la

Comunidad Autnoma correspondiente (art. 73.3.c) LOPJ).

La Audiencia de Instancia dict el siguiente pronunciamiento:

1. No debieron seguirse dos procesos independientes, toda vez que se trata de delitos conexos
segn el articulo 17 de la LECr, y siendo uno de ellos susceptible de condenas superiores a cinco
aos, la competencia es de la Audiencia Provincial
2. La ventaja es la economia procesal, al existir un solo sumario y un nico proceso en el que se
ventilan ambos casos
3. De acuerdo con el articulo 110, no parece que haya problema en la personacin de ambos como
acusacin particular contra la otra parte, toda vez que ambos son perjudicados por un delito y
tienen derecho a ejercitar las acciones penales y civiles que les corresponden.

CASO N. 26.. La Audiencia de instancia dict el siguiente pronunciamiento: FALLAMOS:

Que debemos condenar y condenamos a M. P. V. como autor criminalmente responsable de un delito de

lesiones del artculo 149 del Cdigo Penal, anteriormente definido, con la concurrencia de la

circunstancia atenuante

Cuestiones

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Teniendo en cuenta que ambos se acometieron recprocamente:

1. Debieron seguirse dos procedimientos independientes?

Del delito de lesiones del art. 149 CP deber conocer la audiencia Provincial. (art. 14.3 LECrim)
Del delito de lesiones del art. 147.1 CP debera conocer el Juzgado de lo penal. (art. 14.4 LECrim)
Al tratarse de delitos cometidos simultneamente por dos personas reunidas, sujetas a diversos Jueces o
Tribunales ordinario, se consideran delitos conexos (art. 17 LECrim) y conocer de ellos la Audiencia Provincial,
al tratarse del delito ms grave.
Por ello, no deben seguirse dos procedimientos independientes, sino un solo procedimiento al tratarse de delitos
conexos.

2. Qu ventajas o inconvenientes tiene la acumulacin de los dos delitos en un solo procedimiento?

La ventaja principal es la de economa procesal, al existir un nico sumario y un nico procedimiento, pero
tambin hay que tener en cuenta que de ambos delito conoce un solo juez o tribunal por lo que, tambin, se evita
sentencias contradictorias.

3. Podran personarse ambos lesionados -acusados- como acusadores particulares?

Efectivamente, ambos pueden personarse como acusadores particulares ya que ambos son perjudicados
por un delito, siempre que no hubieren renunciado a su derecho y lo hicieran antes del trmite de
calificacin del delito. (art. 110 LECrim)

Derecho aplicable:

-Art. 24.2 CE

-Arts. 14, 17 y 110 LECrim

LECCIN 8 LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE LAS PARTES

CASO N. 27. La Sala 2 del Tribunal Supremo, en sentencia resolviendo recurso de

casacin interpuesto
Cuestiones:

En qu basa esa afirmacin de abuso en el caso concreto?

En que resulta extrao que el ofendido, titular del bien jurdico protegido, no impugne la sentencia absolutoria
y si lo haga en cambio la acusacin popular, que no ha sufrido ningn perjuicio y que sin duda acta as
porque le resulta barato hacerlo ya que, de acuerdo con el art. 203 LOPJ "no podr exigirse fianza que por su
inadecuacin impida el ejercicio de la accin popular que, adems, ser gratuita."
En que resulta extrao que el ofendido, titular del bien jurdico protegido, no
impugne la sentencia absolutoria y si lo haga en cambio la acusacin popular, que
no ha sufrido ningn perjuicio y que sin duda acta as porque le resulta barato
hacerlo ya que, de acuerdo con el art. 20.3 LOPJ "no podr exigirse fianza que
por su inadecuacin impida el ejercicio de la accin popular que, adems, ser
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gratuita".

Son coincidentes los intereses de la acusacin popular y la particular?

NO, ya que el acusador particular es el ofendido y por tanto tiene un inters directo y
puede ejercer junto a la accin penal tambin la accin civil.

La acusacin popular no tiene la condicin de ofendido y puede ejercerla cualquier ciudadano ante la
comisin de un delito pblico (art. 125 CE). La accin popular es pblica (art. 101 LECrim.)
NO, ya que el acusador particular es el ofendido y por tanto tiene un inters
directo y puede ejercer junto a la accin penal tambin la accin civil. La acusacin
popular no tiene la condicin de ofendido y puede ejercerla cualquier ciudadano
ante la comisin de un delito pblico (art. 125 CE). La accin popular es pblica y
defiende intereses generales (art. 101 LECrim)

En qu se diferencia la accin pblica del Fiscal y la accin popular?

Porque al Ministerio Fiscal, por mandato constitucional (art. 124 CE) le corresponde la funcin de promover la
accin de la justicia en defensa de la legalidad, lo que se traduce en la obligacin de ejercitar la accin
penal, mientras que la accin de la acusacin popular no es obligatoria.
En la obligatoriedad de su ejercicio (art. 105 LECrim). Al Ministerio Fiscal, por
mandato constitucional (art. 124 CE) le corresponde la funcin de promover la
accin de la justicia en defensa de la legalidad, lo que se traduce en la obligacin
de ejercitar la accin penal, mientras que la accin de la acusacin popular no es
obligatoria.

Puede ser parcial la accin popular?

SI, porque en algunos casos puede pretender la defensa de intereses particulares o difusos que no se
correspondan con el sentido de la justicia y la legalidad.
Si. (art. 110 1 prrafo LECrim) Los perjudicados por un delito o falta que
no hubieren renunciado a su derecho podrn mostrarse parte en la causa
si lo hicieran antes del trmite de calificacin del delito, y ejercitar las
acciones civiles y penales que procedan o solamente unas u otras, segn
les conviniere, sin que por ello se retroceda en el curso de las
actuaciones.

Hasta qu momento procesal pueden personarse acusaciones?

Hasta antes del trmite de calificacin del delito (art. 110 LECrim.)

Por qu?

Porque una vez introducido el objeto ya est definido y queda formalizada la pretensin penal.
Si. (art. 110 1 prrafo LECrim) Los perjudicados por un delito o falta que
no hubieren renunciado a su derecho podrn mostrarse parte en la causa
si lo hicieran antes del trmite de calificacin del delito, y ejercitar las
acciones civiles y penales que procedan o solamente unas u otras, segn
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 les conviniere, sin que por ello se retroceda en el curso de las
actuaciones.

CASO N. 28. La sentencia condena, a cada uno de los procesados, al pago de la

mitad de las costas
Cuestiones:

Qu razones alega el anterior fundamento jurdico para no condenar al penado a las costas de la
acusacin popular?

Segn lo dispuesto en el art. 20 LOPJ, aunque se puede exigir fianza, si bien su cuanta
no debe impedir el ejercicio de la accin popular, sta ser siempre gratuita.

Por tanto, al no haber sufrido un perjuicio patrimonial la acusacin particular no se puede condenar al pago de
sus costas procesales.

Que el ejercicio de la accin popular por personas o entidades que no han sido
directamente afectados por el hecho delictivo no puede dar origen al pago o resarcimiento de las costas
originadas por su actuacin procesal.
Las razones esgrimidas son las siguientes:
- En primer lugar, falta de motivacin en la condena de costas;
-Y en segundo lugar, el art. 20 LOPJ segn el cual la accin popular es siempre gratuita del
cual se deriva la doctrina de que el condenado no ha de pagar las costas de la acusacin popular.
En que sta, la accin popular, siempre ser gratuita (art. 20 LOPJ). Por tanto, al
no haber sufrido un perjuicio patrimonial la acusacin particular no se puede
condenar al pago de sus costas procesales. El ejercicio de la accin popular por
personas o entidades que no han sido directamente afectados por el hecho
delictivo no puede dar origen al pago o resarcimiento de las costas originadas por
su actuacin procesal.
Podra hacerse lo mismo respecto a la acusacin particular?

NO, porque el querellante es la parte perjudicada y debe ser resarcida. la imposicin del
pago de las costas al procesado se contempla en el art. 240 LECrim.

No, porque la acusacin particular es parte ofendida y tiene un inters particular. Le afecta directamente
el hecho delictivo concreto. Por lo tanto tendr derecho a resarcimiento o pago de costas segn sea
el caso.
No. El acusador particular tiene un inters legtimo en la condena del sujeto pasivo porque ha
recado sobre l o sus personas ms allegadas las consecuencias de la accin delictuosa, por lo
que se ha de evitar que sobre el ofendido pese un perjuicio patrimonial adicional al ser parte del
proceso penal y tener que pagar honorarios de abogados y procuradores si mxime el Tribunal da la
razn a las partes acusadoras. Sin embargo, el acusador popular no tiene legitimacin alguna ms
que el inters simple de cualquiera de que se haga justicia. Nuestro ordenamiento, con la accin
popular concede a cualquiera la posibilidad de ser parte en un proceso penal pero tambin
establece ciertas cautelas y limitaciones, como la obligacin de prestar fianza o la de su carcter
gratuito.
1. No, porque la acusacin particular es parte ofendida y tiene un inters particular; le
afecta directamente el hecho delictivo concreto. Por lo tanto tendr derecho a
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 resarcimiento o pago de costas segn sea el caso. La imposicin del pago de las
costas al procesado se contempla en el art. 240 LECrim.

Si la acusacin particular no se persona, puede la acusacin popular pedir indemnizacin para los
perjudicados?

De acuerdo con lo establecido en el art. 101 LECrim. la accin penal es pblica, es decir, asiste a todos los
ciudadanos ante los delitos pblicos, pero ha de circunscribirse a la propia accin penal, sin que pueda
extenderse a la accin civil derivada del delito.

No obstante, si bien la accin popular no puede reclamar indemnizacin para el perjudicado el M.F. (124 CE)
SI estara obligado a pedirla, salvo que el propio perjudicado renunciara a ella expresamente (art. 108 y 110
LECrim.)
No porque ha habido desistimiento por parte de la parte perjudicada u ofendida, la accin popular tiene solo la
pretensin de que se persiga una conducta delictiva.
No. El acusador popular es parte penal y no puede pedir indemnizaciones a los perjudicados salvo
que l mismo lo sea y est por tanto legitimado para ejercer la accin civil derivada del delito. No
obstante el legislador, deseando que los perjudicados sean resarcidos en los daos que les haya
irrogado el hecho punible, encomienda al Ministerio Fiscal el ejercicio siempre de la accin civil,
salvo que el perjudicado renuncie expresamente a ella o se reserve su ejercicio en un proceso civil
separado.
2. De acuerdo con lo establecido en el art. 101 LECrim la accin penal es pblica, es
decir, asiste a todos los ciudadanos ante los delitos pblicos, pero ha de
circunscribirse a la propia accin penal, sin que pueda extenderse a la accin civil
derivada del delito.
No obstante, si bien la accin popular no puede reclamar indemnizacin para el
perjudicado, el M.F. (124 CE) si estara obligado a pedirla, salvo que el propio
perjudicado renunciara a ella expresamente (art. 108 y 110 LECrim)

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 CASO N. 29. Sealado para el dia de hoy la Vista del juicio oral de las presentes
diligencias seguidas
Cuestiones:

1. Puede cualquier acusacin renunciar a sus acciones una vez abierto el juicio oral?
En principio no parece, segn se desprende del artculo 109 y 110, que no haya posibilidad de
retirarse de la accin en el momento de apertura del juicio oral.
No. El M Fiscal tiene la obligacin de ejercitar todas acciones penales que considere
pertinentes, haya o no acusador particular en la causa, menos aquellas que el
Cdigo Penal reserva exclusivamente a la querella privada (art. 105 LECrim).

2. Determina con su reiterada la acusacin particular la finalizacin del procedimiento?

No, corresponder al Ministerio Fiscal la peticion de condena
No. La accin civil ha de entablarse juntamente con la penal por el Ministerio Fiscal,
haya o no en el proceso acusador particular; pero si el ofendido renunciare
expresamente su derecho de restitucin, reparacin o indemnizacin, el Ministerio
Fiscal se limitar a pedir el castigo de los culpable (art. 108 LECrim)

3. Y si fuera un acusador privado?

En los delitos que no son perseguibles de oficio, no tendr el Ministerio Fiscal que acusar salvo que no
se haya renunciado expresamente a la restitucion de daos
Entonces se determinara el sobreseimiento de la causa. El M Fiscal no puede
ejercitar accin alguna en los delitos privados.

4. Qu transcendencia tena en este caso para que la AP se declarara incompetente, remitiendo las
actuaciones al J. de lo Penal?

Que una vez retirada la acusacin, si solo queda pendiente la responsabilidad civil, ha de aplicarse
entonces lo referido en el articulo 14.3 cuando se refiere a o cualquieras otras de distinta naturaleza
para ser compentencia del Juzgado de lo Penal y no de la Audiencia provincial
Que la acusacin particular pidiera una pena privativa de libertad superior a 5 aos y
en consecuencia la competencia correspondiese a la Audiencia Provincial, y el M
Fiscal solicitara una pena de privacin de libertad inferior a 5 aos, por lo que la
competencia correspondera al Juzgado de lo Penal.
 CASO N. 30. Seala la recurrente que, ante la incomparecencia al acto de la vista de la pro curadora que, como
acusacin particular, la representaba, se decidi por

Cuestiones:

1. Tiene apoyo legal la decisin que consta en el prrafo 1 de este supuesto?

. Si, tiene apoyo legal en el articulo 543 de LOPJ, pues la representacin de las partes corresponde
exclusivamente al procurador, por tanto, su inasistencia es causa de considerar no personacion de la
parte.

2. Es necesaria siempre la presencia del procurador?

Es preceptiva siempre que la Ley no autorice otra cosa, de acuerdo al mismo articulo 543 de la LOPJ.
De hecho, para la apertura del juicio oral, basta que estn el acusado y el abogado defensor, con lo
que parece exceptuado el procurador.

3. Es igual el procedimiento abreviado que el resto de los procedimientos?

Si, es igual.
4. Afecta a la tutela judicial efectiva tal decisin de tener por desistida a la acusacin por haber comparecido
al juicio oral sin procurador?.
Tal como dicta el Tribunal Constitucional, el no ejercer de forma diligente las actuaciones dentro del
cauce procesal adecuado, no produce indefensin

CASO N. 31. Como antecedente necesarios para resolver la cuestin tenemos los que
siguen:

Cuestiones:

La ausencia del abogado de la acusacin particular, sin ninguna causa que lo justifique, puede
equipararse al desistimiento?

En primer lugar ha de hacerse notar que la redaccin del caso parece ser errnea, pues se dice que a la
celebracin del juicio oral "acudi el recurrente en calidad de testigo", lo que, procesalmente, no puede
ser.

La ausencia de acusacin particular NO determina en ningn caso el desistimiento porque aunque el

Letrado ha sido citado en tiempo y forma, podra haberse dado un impedimento de ltima hora, y
tratndose de un delito pblico, y si el Tribunal no decide la suspensin por alguna de las causas que se
contemplan en el art. 746 LECrim. el juicio debe continuar.

S, porque ha sido citado en tiempo y forma y no ha comparecido, equivaliendo a

Desistimiento.
Si, porque ha sido citado en tiempo y forma y no ha comparecido, equivaliendo a desistimiento.
En primer lugar ha de hacerse notar que la redaccin del caso parece ser errnea, pues se dice que a
la celebracin del juicio oral "acudi el recurrente en calidad de testigo", lo que, procesalmente, no
puede ser.
La ausencia de acusacin particular NO determina en ningn caso el desistimiento porque aunque el
Letrado ha sido citado en tiempo y forma, podra haberse dado un impedimento de ltima hora, y
tratndose de un delito pblico, y si el Tribunal no decide la suspensin por alguna de las causas que
se contemplan en el art 746 LECrim. el juicio debe continuar.

La ausencia de acusacin particular determina la absolucin?

NO, porque tratndose de un delito pblico o semipblico el Ministerio Fiscal tiene el deber de actuar
y la misin de promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad (art. 24.1 CE) y, en
consecuencia, el Tribunal el deber de juzgar.

No si el MF no pidiera la absolucin, en este caso concreto s.

En qu casos podra dar lugar a la absolucin?

Cuando el Tribunal, odo el Ministerio Fiscal, y no haberse sostenido la acusacin, considerase que
el hecho no era constitutivo de delito.

En los casos el que el MF no mantenga la acusacin se da lugar a la absolucin

Podra recurrir el acusador particular?

SI, en casacin, alegando, adems de la no suspensin del juicio, que el recurrente haba sido citado como
testigo.

No se puede recurrir porque fue citado en tiempo y forma, otra cosa seria que el acusador particular ponga
una denuncia ante el Colegio de Abogados
 CASO N. 32. Un resumen de las actuaciones, necesario para una mayor comprension
Cuestiones:

1. Qu fin cumple el auto de transformacin en procedimiento abreviado?

Que las actuaciones se continuarn de acuerdo a lo establecido en el procedimiento abreviado,
influyendo en la competencia.

2. Pueden las acusaciones dirigirse contra persona distinta, no incluida en dicho auto?
No, porque segn el artculo 760, no se retroceder en el procedimiento salvo que sea necesario
practicar diligencias, y por tanto, no puede acusarse a alguien que no estuviera en la querella inicial
3. Pueden calificar de distinta forma que lo hace el Juez de Instruccin como en la causa que se relata?
Si, de hecho, esa es la naturaleza del escrito de acusacin por el que se solicita la apertura de juicio
oral

4. En qu casos es imprescindible que dicho auto especifique a qu personas se refiere?

En todos, puesto que la no existencia de posible autor desconocido implica el sobreseimiento

5. Puede servir para cumplir el requisito de imputacin?Pienso que si, mientras se ponga en conocimiento
de forma fehaciente del acusado y se le instruya en todos los derechos que le asisten.

CASO N. 33. La Seccin de la Audiencia Provincial de M con fecha 28 de

diciembre de 2000 dict Sentencia nm. 150/00, que contiene los siguientes:

Cuestiones:

1. En qu posicin procesal aparece aqu el Consorcio de Compensacin de Seguros?

La posicin procesal del Consorcio de Compensacin de Seguros es la de tercero civilmente responsable ya que
ocupa la posicin de la aseguradora al encontrarse esta en liquidacin.

2. Es responsable civil directo o subsidiario?

Ser Responsable civil directo segn art. 117 CP, sin perjuicio de que este pueda ejercitar el derecho de repeticin
contra quien corresponda

3. En qu trmites es obligado que participe el responsable civil para entender bien ejercido su derecho de
defensa?
En el escrito de acusacin se deber identificar a las personal civilmente responsables. Art. 781.1 LECrim
Una vez abierto el juicio oral y tras la comparecencia del acusado se dar traslado a los terceros responsables para
presentar escrito de defensa en el plazo de 10 das. (art. 784.1 LECrim)
 Aunque en cualquier momento anterior, el Responsable Civil, podr ser llamado al proceso.
La falta de citacin del Responsable civil produce su indefensin, por lo que la sentencia, que recayera en l, sera
nula.

4. Tiene limitada su actuacin a la accin civil?

Contra el Responsable Civil solo podr ejercerse la accin civil y el responsable civil slo podr defenderse de la
accin civil, por lo que la actuacin la tiene limitada a la accin civil. Art. 735 LECrim

Derecho aplicable:

-Art. 24.2 CE

-Arts. 117 y 621 CP

-Arts. 615, 616, 781.1, 650, 735 y 784.1 LECrim

LECCION 9 LAS CUESTIONES PREJUDICIALES

CASO N. 34 . R V., mayor de edad, ostent durante muchos aos el cargo de Alcalde-
Presidente del Concello-0 (Lugo).

Cuestiones:

1. Dado el contenido del ap.b) del fallo condenatorio debi la AP considerar existente una prejudicialidad
excluyente y esperar por tanto al pronunciamiento del Tribunal de Cuentas?

Dado que nos encontramos ante un requerimiento de la AP al Tribunal de Cuentas (rgano de jurisdiccin distinta
la penal) para que ste concrete la responsabilidad contable generada por la conducta del Alcalde, estamos an
una cuestin prejudicial devolutiva, que debera haber sido diferida antes del fallo, con la consiguien
suspensin del proceso en tanto no se pronuncie el Tribunal competente para solucionarla (= Tribunal de Cuenta
Por tanto s, la AP debi considerar existente una prejudiciabilidad exluyente, ya que en funcin de lo que dictami
el Tribunal de Cuentas sobre la responsabilidad contable del reo, el Tribunal Penal podr concretar
responsabilidad civil del mismo.
2. Excluye la responsabilidad contable del Tribunal de Cuentas la responsabilidad penal?
No, no la excluye. De hecho, el art. 17.3 de la LO del TCu establece que La decisin que se pronuncie n
producir efectos fuera del mbito de la jurisdiccin contable.

3. Aunque no fuera excluyente predeterminara el fallo penal respecto a la existencia de delito de

malversacin?
S, por ser la cuestin prejudicial un elemento de hecho perteneciente a la fundamentacin de la pretensin pen
sobre la cual operarn los efectos prejudiciales de la cosa juzgada.

4. Y la cuanta de indemnizacin por responsabilidad civil?

Considero que tambin, por ser una cuestin prejudicial planteada por el Tribunal penal al de Cuentas, y porq
Cuando los hechos fueren constitutivos de delito, la responsabilidad civil ser determinada por la jurisdicci
contable en el mbito de su competencia (art. 18.2 LOTCu).

CASO N. 35 .. RESULTANDO: Probado, y as se declara, que la acusada M. S. M. A., con

D.N.I , mayor de edad, de la que no constan antecedentes penales, con vivi durante diez
aos con A. C. A. en la vivienda que este ltimo tena en la

Cuestiones:

1. Determinar la ajenidad del patrimonio mobiliario existente en la vivienda es prejudicial a una condena por
delito de hurto?
Por regla general, s, ya que si el patrimonio mobiliario no fuera ajeno y perteneciera a la acusada, no existir
delito. De ah que la determinacin con anterioridad de la ajenidad de esos bienes suponga un elemento de hec
con fundamentacin de la pretensin penal, sobre la cual operarn los efectos prejudiciales de la cosa juzgada.
Otro tema es nuestro caso concreto, en el que no sera necesario promover una cuestin de prejudicialidad a
Jurisdiccin civil sobre esta circunstancia, ya que result probado en el Juicio (y lo confirm la AP) que la acusa
M.S.M.A., no era la legtima propietaria ni de la vivienda ni de los muebles (art. 6 LECrim). Tambin habra
tenerse en cuenta el principio del TC de que unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para l
rganos del E.
 SI. (Art. 3 LECrim Por regla general, la competencia de los Tribunales encargados de la
justicia penal se extiende a resolver, para slo el efecto de la represin, las cuestiones
civiles y administrativas prejudiciales propuestas con motivo de los hechos perseguidos
cuando tales cuestiones aparezcan tan ntimamente ligadas al hecho punible que sea
racionalmente imposible su separacin.)

2. Debera determinarse previamente en un proceso civil?

Como hemos dicho antes, como regla general s, ya que se trata de un elemento que es relevante para
enjuiciamiento del objeto procesal. En el caso que nos ocupa, no, porque ya lo ha sido.
SI. (Art. 4 LECrim ...si la cuestin prejudicial fuese determinante de la culpabilidad o de la
inocencia, el Tribunal de lo criminal suspender el procedimiento hasta la resolucin de
aqulla por quien corresponda; pero puede fijar un plazo, que no exceda de dos meses, para
que las partes acudan al Juez o Tribunal civil o contencioso-administrativo competente.)

3. En caso de que as fuera, vinculara tal decisin a la jurisdiccin penal?

Claro, ya que el motivo por el que un determinado Tribunal difiere una cuestin prejudicial (devolutiva) a otr
perteneciente a una Jurisdiccin distinta, es precisamente para que ste ltimo se pronuncie acerca de un elemen
de hecho que entra dentro de su mbito de competencia funcional y que pertenece al fondo de la pretensin, con
consiguiente reflejo en el fallo.
SI
4. Se tratara de una cuestin prejudicial devolutiva o incidental?

Claro, ya que el motivo por el que un determinado Tribunal difiere una cuestin prejudicial (devolutiva) a otr
perteneciente a una Jurisdiccin distinta, es precisamente para que ste ltimo se pronuncie acerca de un elemen
de hecho que entra dentro de su mbito de competencia funcional y que pertenece al fondo de la pretensin, con
consiguiente reflejo en el fallo.
Se tratara de una cuestin prejudicial
devolutiva.
CASO N. 36 Porque las cuestiones prejudiciales segn la jurisprudencia ( SS. 4-4-1908
y 19-5-64) deben plantearse antes del trmite de calificacin; y en el presente caso la
cuestin prejudicial se propuso mediante escrito de 30 de enero de 1997, en
 Cuestiones:

Por qu alude el anterior fundamento de una sentencia del Tribunal Supremo a que la prejudicialidad sera
contencioso-administrativa y no civil?
Porque de acuerdo a la relacion que se desprenda, civil o administrativa, el delito es distinto
La naturaleza de la relacin entre el acusado y el Ayuntamiento derivada del contrato que se cita sera una
cuestin prejudicial? Si, ya que puede determinar la inocencia o culpabilidad

Qu razn existe para afirmar que las cuestiones prejudiciales deben plantearse en el trmite de
calificacin? Porque si se remite a la jurisdiccin distinta a la penal suspendiendo el procedimiento,
debe dirigirse a la adecuada cuando la culpabilidad o inocencia depende de esa resolucion (art 3,4 y
7 LECr)
Podra plantearse en el trmite del art. 786.2 de la LECrim? No, ese trmite corresponde aclarar
cuestiones procesales, no prejudiciales

CASO N. 37.- El 24 de septiembre de 1996, el acusado L. I., mayor de edad y sin

antecedentes penales,
Cuestiones:

1. La existencia de la demanda de tercera de dominio supone la existencia de prejudicialidad civil respecto a

la responsabilidad penal?
Si, de acuerdo al articulo 3 de la LECr, aparecen intimamente ligados e inseparables, ya que de darse
razn, no existira delito

2. Puede la jurisdiccin penal declarar la nulidad de la venta de maquinaria embargada o debe remitirlo a la
jurisdiccin civil?.
No puede, de acuerdo al art 4 de la LECr, ya que depende de la resolucin la inocencia o la
culpabilidad

3. La redaccin del art. 10 de la LOPJ, supone la derogacin de las normas de la LECrim. Sobre cuestiones
prejudiciales no penales?
No, porque la LOPJ se refiere a cuestiones prejudiciales penales, y la LECr a cuestiones prejudicales no
penales

4. El recurso contencioso administrativo interpuesto por el acusado contra el embargo obliga a suspender el
procedimiento penal hasta su resolucin?

Si, puesto que de resolverse a su favor, y anularse el embargo, ya no existiria causa

CASO N. 38 Se declara probado que L. P. S., mayor de edad, del que no constan antece -
dentes penales, desde 1988 era titular de una accin, adquirida al precio de 5.000

Cuestiones:

1.- La cuanta de la cuota defraudada constituye un elemento del tipo penal?

S, porque la cuanta no declarada en el IRPF supera los 120.000 eur. a partir de los cuales se calificar es
defraudacin a la Hacienda Pblica como delito (art. 305.1 CP).

La cuanta de la cuota defraudada s constituye un elemento del tipo penal ya que dependiendo de la cuota
defraudada se podr imponer una pena u otra tal y como se indica en el artculo 305 bis del Cdigo Penal:

1. El delito contra la Hacienda Pblica ser castigado con la pena de prisin de dos a seis aos y multa
del doble al sxtuplo de la cuota defraudada cuando la defraudacin se cometiere concurriendo alguna de
las circunstancias siguientes:
a) Que la cuanta de la cuota defraudada exceda de seiscientos mil euros.

2.- La fijacin de la deuda tributaria por la Hacienda pblica vincula a la jurisdiccin penal?

S, ya que se trata de un hecho objetivo que corresponde determinar a la Hacienda Pblica y que est ntimamen
ligado al hecho punible. El Tribunal penal habr de acomodarse a las reglas del D administrativo (art. 7 LECrim).
La fijacin de la deuda tributaria por la Hacienda Pblica s vincula a la jurisdiccin penal tal y como se
indica en el artculo 3 de LECRIM Por regla general, la competencia de los Tribunales encargados de la
justicia penal se extiende a resolver, para slo el efecto de la represin, las cuestiones civiles y
administrativas prejudiciales propuestas con motivo de los hechos perseguidos cuando tales cuestiones
aparezcan tan ntimamente ligadas al hecho punible que sea racionalmente imposible su separacin.

3.- La reclamacin administrativa del contribuyente suspendera el procedimiento penal por delito
fiscal?

Segn el S, ya que se trata de un hecho objetivo que corresponde determinar a la Hacienda Pblica y que es
ntimamente ligado al hecho punible. El Tribunal penal habr de acomodarse a las reglas del D administrativo (a
7 LECrim).
artculo 10.2. la existencia de una cuestin prejudicial penal de la que no pueda prescindirse para la
debida decisin o que condicione directamente el contenido de sta determinar la suspensin del
procedimiento mientras aqulla no sea resuelta por los rganos penales a quienes corresponda, salvo las
excepciones que la ley establezca.

Aunque pueden existir supuestos, en los que, se produce la excepcin inversa: debe el tribunal penal deferir
el conocimiento de la cuestin al tribunal civil con suspensin del proceso penal. En este caso se tratara de
una de esas excepciones.
En este caso, y como se indica en el artculo 4 de LECRIM si la cuestin prejudicial fuese determinante
de la culpabilidad o de la inocencia, el Tribunal de lo criminal suspender el procedimiento hasta la
resolucin de aqulla por quien corresponda; pero puede fijar un plazo, que no exceda de dos meses, para
que las partes acudan al Juez o Tribunal civil o contencioso-administrativo competente.

Por lo tanto, s se suspendera el procedimiento penal por delito fiscal hasta que se resolviera la
reclamacin administrativa ya que dicha reclamacin determinara o no la continuacin del proceso.

4.- Puede el tribunal penal establecer una indemnizacin a favor de la Hacienda diferente a la
reclamada por sta?
Conforme a lo establecido en el art. 305.7 CP: En los procedimientos por el delito contemplado en este
artculo, para la ejecucin de la pena de multa y la responsabilidad civil, que comprender el importe de
la deuda tributaria que la Administracin Tributaria no haya liquidado por prescripcin u otra causa legal
en los trminos previstos en la Ley 58/2003, General Tributaria, de 17 de diciembre, incluidos sus
intereses de demora, los Jueces y Tribunales recabarn el auxilio de los servicios de la Administracin
Tributaria que las exigir por el procedimiento administrativo de apremio en los trminos establecidos
en la citada Ley
Tal y como se indica en los artculos 109 y 110 del Cdigo Penal

Art. 109.2. El perjudicado podr optar, en todo caso, por exigir la responsabilidad civil ante la
Jurisdiccin Civil.
Adems, dicha responsabilidad civil incluye el importe de indemnizacin a favor de la Hacienda Pblica
por los perjuicios causados.
Artculo 110
La responsabilidad establecida en el artculo anterior comprende:
1. La restitucin.
2. La reparacin del dao.
3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.
Por tanto, la jurisdiccin penal s que puede pedir una indemnizacin a favor de la Hacienda Pblica
exigindole responsabilidad civil en el caso de cometer un delito.

Tambin tal y como se indica en el artculo 305 del Cdigo Penal:

7. En los procedimientos por el delito contemplado en este artculo, para la ejecucin de la pena de multa
y la responsabilidad civil, que comprender el importe de la deuda tributaria que la Administracin
Tributaria no haya liquidado por prescripcin u otra causa legal en los trminos previstos en la Ley
58/2003, General Tributaria, de 17 de diciembre, incluidos sus intereses de demora, los Jueces y
Tribunales recabarn el auxilio de los servicios de la Administracin Tributaria que las exigir por el
procedimiento administrativo de apremio en los trminos establecidos en la citada Ley.

Segn lo indicado en dicho artculo el importe la responsabilidad civil ser determinado con el
auxilio de la Administracin Tributaria, por tanto no podr ser un importe diferente ya que
Hacienda ser quin determinar el importe que habr que exigir.
 Leccin 10 EL DERECHO DE ACCIN PENAL

CASO N. 39.- El dia 18 de septiembre de 1997, el demandante de amparo, Cabo de la Guardia

Civil
Cuestiones:

1. Afecta esta ltima resolucin a la tutela judicial del denunciante?

A mi parecer si afecta al derecho a la tutela judicial efectiva, puesto que no puede ejercer la accin
penal y civil a la que tienen derecho (salvo renuncia al mismo) art 102 y 110 LECr
SI, de acuerdo con los arts. 14 y 24.1 CE, ya que se vulneran los derechos a la
igualdad ante la ley y tutela judicial efectiva. As lo estim la STC 115/2001 de 10 de
mayo.

2. Cumple tal resolucin el requisito de motivacin judicial?

En principio no cumple el requisito de motivacion judicial, pues deja claro el motivo por el que se dicta
la resolucin, pero no la forma en que ese motivo afecta a las partes.
SI, aunque fundamentndose en un artculo (art. 127 Ley Procesal Militar Salvo el
supuesto del artculo 168 de la Ley Orgnica de la Competencia y Organizacin de la
Jurisdiccin Militar, podr mostrarse parte en el procedimiento como acusador particular o
como actor civil toda persona que resulte lesionada en sus bienes o derechos por la
comisin de un delito o falta de la competencia de la jurisdiccin militar, excepto cuando
ofendido e inculpado sean militares y exista entre ellos relacin jerrquica de subordinacin.
A dicho efecto se har el correspondiente ofrecimiento de acciones.)

3. Tienen los militares capacidad para querellarse como ofendidos por el delito?
. Si, siempre, aunque en la jurisdiccin militar est limitado este derecho
Si, como cualquier otra persona, salvo para los procesos entre militares en
los que el acusado sea un superior jerrquico. (Art. 102 2 prrafo LECrim
Los comprendidos en los nmeros anteriores podrn, sin embargo, ejercitar
la accin penal por delito o falta cometidos contra sus personas de bienes o
contra las personas o bienes de sus cnyuges, ascendientes,
descendientes, hermanos consanguneos o uterinos y afines)
4. En este caso, puede exigrsele fianza al ofendido?
No debe prestarla, pues segn el articulo 281 de la LECr est exento el ofendido
NO (Art. 281.1 LECrim Quedan exentos de cumplir lo dispuesto en el
artculo anterior: 1. El ofendido y sus herederos o representantes legales)

CASO N. 40 El 18 de julio de 1996 el Procurador de los Tribunales don formul, en

nombre y representacin del Gobierno Vasco, querella criminal contra don A. I. U., como
autor de un delito de calumnias contra la Polica Autnoma Vasca tipificado

Cuestiones:

1. Responde este auto ltimo a la Tutela Judicial efectiva?

SI, SE RESPETA EL ARTIC 24 DE LA CONSTITUCION PUES A PESAR DE NO ADMITIR LA QUERELLA SI

SE PONE EN FUNCIONAMIENTO UN TRAMITE PROCESAL POR LO QUE SE INICIAN
ACTUACIONES JUDICIALES POR EJ. A TRAVES DEL MINISTERIO FISCAL.

Es bastante que acepte la querella como denuncia?

AL ADMITIRSE LA DENUNCIA SI SE PROTEGE LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA, LUEGO A TRAVES DEL

PROCESO SE PODRA LLEGAR O NO A UNA CONDENA PERO COMO HE DICHO ANTES LA
ACTUACIONES PROCESALES HAN COMENZADO, AUNQUE INICIADAS DE OTRA FORMA

Reconoce el derecho a ejercitar la accin particular.

NO LE RECONOCE TAL DERECHO AL ESTADO EN ESTE CASO PERSONIFICADO EN EL GOBIERNO

VASCO, NI TAMPOCO LA PARTICULAR, VER EL TEXTO DEL PROPIO CASO QUE LO FUNDAMENTA

2. Quin podra utilizar la accin popular?

LOS OFENDIOS POR EL DELITO EN CUESTION POR EJEMPLO LOS POLICIAS QUE INTERVINIERON EN
LA DETENCION E INCLUSO LA PROPIA POLICIA VASCA (CONSIDERO YO)

3. Tena inters legtimo el Gobierno Vasco?

 ENTIENDO QUE NO YA QUE NO SE LE IMPLICA DIRECTAMENTE EN EL RELATO DE LOS HECHOS, SINO
QUE SE CITA A LA PROPIA POLICIA Y A UNA COMISARIA EN CONCRETO

4. Estara legitimado como ofendido un ertzaina, miembro de la polica autonmica?

SI, SI SE HABLA DE EL EN EL RELATO DE LOS HECHOS EN EL ESCRITO DE QUERELLA AUNQUE NO

SEA DIRECTAMENTE POR EJ DANDO SU NOMBRE Y APELLIDO SINO RELACIONANDOLO CON EL CASO
POR EJEMPLO SU COMISARIA, SU ACTUACION EN LA DETENCION ETC

CASO N. 41 El procesado apunt con la escopeta a J.M.T. que se hallaba a menos de

cinco metros de distancia
Cuestiones:

Puede un Ayuntamiento personarse como acusacin en el procedimiento por homicidio de un habitante

de su localidad?

El homicidio es un delito pblico y por tanto susceptible de enervar la accin penal popular.

Aunque el art. 125 CE dice que "los ciudadanos" podrn ejercer la accin popular el TC ha considerado que
tambin las personas jurdicas pueden ser acusadores pblicos. Por lo tanto, el Ayuntamiento SI puede
personarse como acusacin popular (art. 24.1 CE).

Si segn los Art. 101, 102 y 104 LECrim

SI, la accin penal es pblica (Art. 101 LECrim) y puede ser ejercitada por las
personas jurdicas.

En qu concepto?
En concepto de parte legitimada para el ejercicio de un derecho cvico, en nombre propio pero en inters ajeno
(art. 100 - 101 LECrim.)

En concepto de acusacin popular.

En concepto de acusacin popular (Art. 125 CE), ya que no es el ofendido por el
delito
Estar en igualdad de condiciones a la acusacin de los familiares de la vctima?
NO, porque la acusacin particular puede instar junto a la accin penal tambin la accin civil (art. 108 LECrim.),
mientras que la acusacin popular nicamente puede ejercer la accin penal.

. No, porque la acusacin particular acta como ofendido y la acusacin particular en defensa del inters
ajeno.
NO. El Ayuntamiento, como acusacin popular, acta en inters ajeno y tan slo
puede ejercitar la accin penal. La accin civil corresponde a la acusacin particular,
como parte perjudicada por el delito, a no ser que renunciase a ella o se la reservara
expresamente para ejercitarla terminado el juicio penal... (Art. 112 LECrim)
Adems, la acusacin popular deber prestar fianza.

Puede tener un abogado y procurador distinto de stos?

SI pueden tener abogado y procurador distinto al de la acusacin particular, como

igualmente pueden, a juicio del Tribunal, ejercer la accin bajo una misma direccin y representacin (art. 113
LECrim.)

Si cuando se mantenga igual pretensin pero si las pretensiones no son iguales (por eje. Que pidan otra pena)
necesitaran de diferente procurador y abogado.
SI, pese a que el art 113 LECrim recomiende que, de ser posible, las acciones
ejercitadas por dos o ms personas sean bajo una misma direccin y representacin,
a juicio del Tribunal.

Tiene derecho a indemnizacin, ejercitando la accin civil?

Los familiares SI podran reclamar indemnizacin pero el Ayuntamiento NO, ya que solamente puede
ejercer la accin penal.

No porque se trata de un derecho subsidiario y no se tiene inters econmico alguno.

NO, el Ayuntamiento slo puede ejercitar la accin penal. Tendrn derecho a
indemnizacin los familiares de la vctima o sus causahabientes, como acusacin
particular.

Por qu no se incluyen sus costas en la condena del procesado?

Por que el Ayuntamiento no es perjudicado por el delito y su intervencin en el proceso como acusacin popular
adems de voluntaria es gratuita.

El art. 240.3 LECrim. Slo contempla el pago de las costas procesales al querellante particular.

Los artculos 123 y 124 CP. Son tambin de aplicacin en cuanto al pago de las costas.
Porque el Ayuntamiento no es el perjudicado por el delito, adems de que su
acusacin por separado y de forma independiente resulte innecesaria.
 CASO N. 42.- Dice la parte recurrente, en apoyo de este motivo, que estas actuaciones se
tramitaron por la via
Cuestiones:

La condena en costas es sancin suficiente para una acusacin temerara? Si, de acuerdo con el articulo
240.3 de la LECr, sin perjuicio de la accin civil que podra entablar el querellado.

Si en vez de ejercer la acusacin particular hubieran ejercido la popular podra haberse dictado igual
resolucin?
No, la acusacin popular no puede ser condenada en costas

Tiene alguna relacin la condena en costas con la exigencia de fianza?

Si, es la forma de garantizar el pago del posible resultado del juicio para el querellante particular (art 280
LECr)

Podr limitarse la intervencin de acusaciones en el caso de que el Fiscal interese el sobreseimiento?

Tienen derecho a mostrarse parte en la causa, a pesar de que el Ministerio Fiscal solicite el
sobreseimiento (art 110 LECr)

Qu diferencias existen en la personacin entre le procedimiento abreviado y el sumario?

Que en el sumario puedan comparecer como parte si lo manifiestan antes del trmite de calificacin del
delito, lo que no ocurre en el procedimiento abreviado (art 110 y 761 LECr)

CASO N. 43.- Don F.G.L., en nombre del Partido Popular de Madrid, present denuncia
Cuestiones:

La ausencia de querella es un requisito de perseguibilidad?

No, lo que es requisito indespensable para ser parte, nada ms

Es subsanable tal defecto? . No es un defecto subsanable, son temas distintos

Podra el TS recibir la notitia criminis e incoar de oficio el procedimiento? Si podra, de acuerdo al art 406 LOPJ, puede
proceder en cuanto tenga notitia criminis

Tienen capacidad los partidos polticos para ejercer acciones penales?

Como partido no, puesto que incumbe a los ciudadanos.

LECCION 11 EL DERECHO DE DEFENSA

CASO N. 44. El desarrollo del motivo es escueto y se refiere fundamentalmente a la

denegacin
A qu garantas se refiere esta resolucin de la Sala 2 a del Tribunal Supremo? 1. Las garantias a las que se
refiere la resolucion es a la tutela judicial efectiva y a un proceso con todas las garantias, entre las que se
incluye el derecho a interrogar a los testigos bajos los principios de oralidad e inmediacin
1. A los derechos fundamentales recogidos en el Art. 24.2 CE, concretamente, a utilizar los
medios de prueba pertinentes para su defensa, entre ellos, la declaracin de testigos.

En qu casos es posible practicarla en la fase de instruccin ? Cuando al hacerse las prevenciones del
articulo 446, el testigo se vea imposible de acudir por tener que ausentarse de la peninsula, o cuando
exista motivo para temer por su muerte o incapacidad fisica o intelectual
2. Cuando el testigo manifestare la imposibilidad comparecer o de concurrir al acto de la
vista por haber de ausentarse del territorio nacional, por suponerle un peligro para su
vida o integridad fsica antes del juicio oral... (Art. 448).

Afecta al derecho al juez predeterminado ? No afecta al derecho a Juez predeterminado, pues se deber
reproducir en la vista oral mediante lectura, y si se ha practicado con todas las garantias, el juez
predeterminado la valorara de acuerdo a su recto juicio.
3. Cuando el testigo manifestare la imposibilidad comparecer o de concurrir al acto de la
vista por haber de ausentarse del territorio nacional, por suponerle un peligro para su
vida o integridad fsica antes del juicio oral... (Art. 448).
 Los imputados estarn presentes, y pueden intervenir,
Pueden intervenir los imputados o slo sus letrados ?
o lo harn sus abogados, de acuerdo al art 448 de la LECr.

4. Podrn intervenir slo los imputados o stos con asistencia de abogado.

El organo de enjuiciamiento puede valorarla, una vez practicada con

Puede valorarla el rgano de enjuiciamiento?
todas las garantias e introducida en el juicio oral con los requisitos que marca la ley

5. Si.

Cmo se introduce en el juicio oral? Se introduce en el juicio oral mediante la lectura de las diligencias
sumariales

6. Mediante su lectura en el acto del juicio oral.

Se trata de una prueba preconstituida? En este caso, de carcter excepcional, si se trata de una
prueba preconstituida, al no poder repetirse en el juicio oral

7. NO, se trata de una prueba sumarial anticipada, que slo puede consistir en testifical y
pericial. La prueba preconstituida es una prueba documental que puede practicar el Juez
de Instruccin y su personal colaborador (polica judicial y MF) sobre hechos irrepetibles,
que no pueden, a travs de los medios de prueba ordinarios, ser trasladados al
momento de realizacin del juicio oral.
CASO N. 45. Se ha denunciado vulneracin del art 24.2 CE (derecho a la presuncin de
inocencia

Cuestiones
Seravlido si hubiera existido consentimiento del padre del acusado, dueo del domicilio? No, el articulo
569 solamente permite el registro en presencia de un individuo de su familia, mayor de edad, cuando el
acusado fuere no habido o se negara a concurrir, lo que no parece que se de en este caso
Y si hubiera estado ste presente en el registro? La respuesta es la misma, siempre que este
localizdo al acusado, como es el caso, debe ser en su presencia o en la de su representante legal

La presencia del interesado garantiza la inviolabilidad del domicilio? La inviolabilidad del domicilio esta
garantizada por la CE, y la presencia del interesado la garantiza hasta cierto punto, puesto que el juez
puede disponer la entrada y registro sin el consentimiento y presencia del interesado, mediante auto
motivado.
Precisa una diligencia de registro la asistencia de letrado? La obligatoriedad es la presencia del
interesado, salvo que este autorice al letrado como represante legal.

Y si fuera en caso de delito flagrante, sin mandamiento judicial?Tampoco, puesto que la Policia, en
este caso, tiene posibilidad de actuar de forma inmediata, dando cuenta de lo actuado al Juez
competente

CASO N. 46. Se formula esta denuncia porque las ruedas de reconocimiento practicadas
en la causa se llevaron
CUESTIONES (Soluciones JG)

Es obligatoria la intervencin de la defensa en la diligencia de reconocimiento?

Si, ya que es preceptivo segn el art. 520.2.c LECr.
Es posible por las partes, de tal forma que pueda ser renunciada?
No es disponible salvo para el caso del art. 520.5 sobre delitos contra la seguridad del trfico. En caso de rechazo de
todo abogado, se le impondr uno de oficio

La declaracin testifical de los intervinientes en la diligencia garantiza su desarrollo en los trminos

establecidos en la LECrim.?
Para que se constituya en un acto de prueba preconstituida, debe ratificarse mediante la testifical

Es la diligencia contradictoria y preconstituida?

Constituir un acto de prueba preconstituida, siempre que cumpla con los presupuestos subjetivos de intervencin
judicial asistido del Secretario, y el presupuesto material de la posibilidad de contradiccin.

Qu finalidad tiene la exigencia de letrado en su realizacin?

Para que el abogado pueda solicitar el derecho a ser reconocido por el forense, para solicitar a la autoridad judicial o
funcionario la ampliacin de la diligencia en los extremos que considere necesarios o se consigne en el acta cualquier
incidencia, y para entrevistarse con el detenido al finalizar la misma.

CASO N. 47 Por su condicin de Letrado, el acusado asumi su defensa desde su primera

declaracion
Cuestiones
La anterior sentencia del Tribunal Supremo respeta el derecho de defensa? En principio, si parece respetado
al mximo el principio de defensa, puesto que parece que con el plazo transcurrido desde la primera
declaracin, el nombrar otro abogado la vspera del juicio, solicitando suspensin, se encuadra dentro de
un caso de abuso del derecho
Es posible que un Abogado se defienda a s mismo? . Si, es posible.

Considera extempornea tal peticin de cambio de letrado? Si, porque debe esperar al inicio del
juicio oral para la exposicion

Qu razones alegara para denegar tal cambio de letrado ? Ninguna, no se puede denegar el cambio de
Letrado, se puede denegar la suspension del proceso.

CASO N. 48. Denuncia que no se le design letrado cuando se acord continuar el

procedimiento como diligencias previas

Cuestiones

Se puede afirmar que el procedimiento ante Jurado garantiza mejor la asistencia letrada? No creo que sea
asi, la asistencia letrada est garantizada en cualquier procedimiento

En qu momento es necesaria la asistencia de letrado en cada uno de los procedimientos? En el del

Jurado, si no ha habido detencion, desde que se cite para concretar la imputacin. En los dems,
desde la detencion igualmente, o desde que se comunica existencia de denuncia o querella

El cambio de procedimiento subsana, de existir, tal defecto? Pienso que si, si la presencia de letrado
es obligatoria en distinto momento procesal

Qu trascendencia tendra la ausencia de letrado en la declaracin indagatoria? Deberia ser nula, si no se ha

p restado con todas las garantas

CASO N. 49 s, como aqu ocurri, hay una impugnacin, entonces ya no cabe hablar
de aceptacin y se hace
Cuestiones

La anterior sentencia del Tribunal Supremo respeta el derecho de defensa al admitir que la Audiencia
Provincial acuerde la prctica de pruebas propuestas despus de la prctica de la admitida?

Solucin JAG
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 656 LECrim, las partes presentarn en su escrito de calificacin las pruebas
de que intenten valerse (entre ellas las periciales) presentando listas de testigos y peritos; por su parte el art 659
seala que el Tribunal examinar las pruebas propuestas e inmediatamente dictar Auto admitiendo las que considere
pertinentes.

Por su parte, el art 729 establece que, adems de las diligencias propuestas por las partes (ex. Art 728), el Tribunal
podr practicar las diligencias de pruebas que considere necesarias para la comprobacin de cualquiera de los hechos
que hayan sido objeto de los escritos de calificacin.

Asimismo ha de tenerse en cuenta que el art 701 establece que el Presidente podr alterar el orden de las pruebas
cuando as lo considere conveniente para el mayor esclarecimiento de los hechos o el ms seguro descubrimiento de la
verdad.

Tambin ha de tenerse en cuenta que segn el art 784.1, aunque el acusado no haya presentado escrito de defensa
se permite la continuacin del proceso, partiendo de la ficcin legal de que existe una oposicin a la acusacin y se
permite a la defensa solicitar la prctica de prueba.

Considerando todo lo anterior, la sentencia del T.S. SI RESPETA EL DERECHO DE DEFENSA (24.1 y 24.2 CE) ya
que el acusado dispuso del tiempo suficiente para ejercer su derecho de defensa as como para ejercer su derecho a
ser odo y a utilizar los medios de prueba.

Solucin Vickyff
A mi entender, se respeta el derecho de defensa ya que el Tribunal, suspende la sesin del juicio oral por la
impugnacin por parte de la acusacin de las pruebas periciales, dejando un lapso de tiempo suficiente para que
ambas partes no vean vulnerado el derecho de defensa (art.656)

Respeta el principio acusatorio tal posibilidad?

Solucin JAG

Dado que todo procesado ha de ser informado de la acusacin y que en este caso tambin dispuso del tiempo y las
facilidades necesarias para la preparacin de su defensa, tal como establece el art 24.2 C.E., SI SE RESPETA EL
PRINCIPIO ACUSATORIO.

Solucin Vickyff

Si, porque tiene tiempo suficiente para conocer la pretensin punitiva y poder defenderse de forma contradictoria.

Es compatible el derecho a la ltima palabra y el derecho a no declarar?

Solucin JAG
El derecho a la ltima palabra est previsto en el art 739 LECrim., siendo un derecho potestativo del acusado del que
puede hacer uso o no. Por lo tanto, SI ES COMPATIBLE CON EL DERECHO A NO DECLARAR.

Solucin Vickyff
Si, porque ambos son derechos fundamentales. El derecho a la ultima palabra es potestativo al igual que el de no
declarar. Esta en manos del acusado el elegir el derecho que mas le convenga.

Son valorables como prueba de cargo las manifestaciones efectuadas en el uso de tal derecho?
Solucin JAG

El Tribunal las puede valorar pues el procesado adems de su derecho a ser informado de las causas de la acusacin
tambin ha sido informado de los efectos desfavorables que puedan derivarse de sus manifestaciones o de un
voluntario a un determinado acto de investigacin.

Por otro lado, el Tribunal puede apreciar, segn su conciencia, tanto las pruebas practicadas en el juicio, las razones
expuestas por la acusacin, la defensa y lo manifestado por los mismos procesados.
Solucin Vickyff

Si son valorables, no bastara por si sola la manifestacin de la ultima palabra para declarar a un persona culpable pero
si se tendra en cuenta con otros medios de prueba (como pro eje. En este caso que estuviera en posesin de la droga
en el momento de la detencin), como prueba a la hora de dictar Sentencia

Puede corregirlas el letrado defensor?

Solucin JAG

El letrado defensor tiene un cierto grado de autonoma que se manifiesta incluso hasta para condicionar determinadas
actuaciones del procesado cuando considere que sus manifestaciones pueden ser perjudiciales para los intereses de
su defendido.

Solucin Vickyff
No, se trata de la ultima manifestacin del derecho de defensa que tiene a su favor el acusado

Es obligatorio tal trmite o facultativo?

Solucin JAG
El derecho a la ltima palabra es un derecho fundamental previsto en el art 739 LECrim, siendo la observancia de este
trmite exponente de que nadie puede ser condenado sin ser odo, por lo que, en principio, se trata de un trmite
obligatorio para el Tribunal.

Solucin Vickyff

Si, es obligatorio por parte del Juez y potestativo (el acusado lo utiliza o no) por parte del acusado

Qu trascendencia tendra la denegacin de ese derecho por un Tribunal?

Solucin JAG

A pesar de lo anterior, la no observancia de este trmite no podra ser causa de amparo ya que el T.C. ha legitimado
esta omisin por el Tribunal (CON EL VOTO PARTICULAR DEL PROF. GIMENO SENDRA)

Solucin Vickyff
Declaracin de la nulidad de pleno derecho de las actuaciones realizadas por la vulneracin del derecho de defensa del
Art. 24.2 CE.

Derecho Aplicable: art. 167.3, 24.1 y 24.2 C.E.

Art. 629.2, 656, 659, 701,781,784.1,785.1, 6 786.2 LECrim.

LECCIN 12 EL OBJETO DEL PROCESO PENAL

CASO N. 50 ...la Audiencia Provincial de Barcelona, Seccin Dcima, con fecha 15 de enero de 2001 dict sentencia
que contiene los siguientes HECHOS PROBADOS: Que el acusado Ali Mohamed Ben M.,

1.- La circunstancia agravante de reincidencia configura el hecho punible, objeto del

proceso?
No. El hecho punible es el acontecer o hecho histrico, subsumible en tipos penales de carcter
homogneo (hecho penalmente antijurdico y como tal, tipificado), es decir, el hecho tal y
como aconteci, desprovisto de toda calificacin jurdica, salvo en lo referente a la del bien
jurdico protegido por la norma penal, de tal manera que, de existir distintas calificaciones, tan
solo ser posible su subsuncin en los tipos penales cuyos bienes o intereses jurdicos sean de
carcter homogneo, sin que pueda el Tribunal condenar al acusado por una calificacin
distinta que no haya sido previamente objeto de acusacin. Por tanto, la calificacin jurdica de
los hechos punibles, no constituye un elemento esencial del objeto procesal penal, no es un
requisito del objeto.
La reincidencia es una circunstancia agravante, que requiere que, en el momento de cometer el
delito por el que es juzgado, el delincuente hubiera sido ejecutoriamente condenado por
anterior delito, que deber estar comprendido en el mismo ttulo que aqul por el que se le
juzga y que ambos delitos tengan la misma naturaleza. En caso de reincidencia y conforme al
art 66.1.5 CP, se aplicar la pena superior en grado a la prevista por la ley para el tipo delictivo
que se trate. Ahora bien, sin que suponga una alteracin del objeto procesal, introducir la
reincidencia en las conclusiones, quedar limitada por la pena mxima solicitada en el escrito
de acusacin.
En el caso que nos ocupa, el hecho punible es el trfico de drogas txicas, estupefacientes o
psicotrpicas, contemplado en el Art. 368 del C.P.; y la reincidencia es una de las circunstancias
agravantes de la responsabilidad criminal, contemplada en el Art. 22.8 del C.P.

2.- Y el hecho de haber introducido la acusacin, en conclusiones definitivas, la

existencia de una condena anterior base de la misma, supone variar el objeto?
No supone variar el objeto puesto que la reincidencia no constituye un elemento esencial del
objeto procesal penal, al no formar parte del hecho punible, objeto del proceso.
El escrito de calificacin provisional sirve para formalizar la pretensin penal y
necesariamente ha de contener la descripcin del hecho punible (Art. 650.1 y 4), la
determinacin del acusado (Art. 650.3) la calificacin legal de los hechos (Art. 650.2) y la pena
que se solicita (650.5). Mediante el escrito de acusacin o calificacin provisional, se efecta
una primera delimitacin del objeto procesal, a la vez que se determina tambin, el tema de la
prueba sobre el que recaer la actividad probatoria en el juicio oral.
El ordenamiento faculta a las partes a modificar las calificaciones provisionales y transformarlas
en definitivas (Art. 732). El escrito de conclusin definitiva constituye la ltima posibilidad
de que gozan las partes para modificar (no sustancialmente) la pretensin penal, que queda
definitivamente fijada en el proceso, estableciendo el deber de congruencia del Tribunal
decisor, exclusivamente con respecto a lo afirmado en las conclusiones definitivas.
De todo ello se deduce que la pretensin penal no queda definitivamente fijada en el escrito de
acusacin, por lo que puede ocurrir que, como consecuencia de la ejecucin de la prueba, 1se
manifiesten distintas calificaciones jurdicas a las invocadas en el escrito de calificacin
provisional o 2se produzca una mutacin de la pretensin como consecuencia de la entrada de
nuevos hechos punibles en el juicio oral, en cuyo caso, hay que suspender el juicio y practicar
una sumaria instruccin complementaria.
Es decir, nadie puede ser condenado por un hecho que no haya sido objeto de la acusacin,
por lo que la aparicin, con ocasin de la ejecucin de la prueba en el juicio oral, de un nuevo
hecho punible y no de una diversa calificacin del mismo hecho, distinto a la que ha sido objeto
de la acusacin, ha de provocar la suspensin del juicio, al efecto de practicar una sumaria
instruccin complementaria y deducir una nueva acusacin para ese nuevo hecho (746.6).
A mayor abundamiento, existe vulneracin del 24.2 CE cuando la sentencia condene al acusado
por una pena principal o un hecho punible que no haya sido objeto de la acusacin, o cuando el
tribunal aplique en la sentencia una calificacin jurdica distinta. Entendiendo por hecho, el
hecho histrico que constituye el objeto del proceso penal y de la cosa juzgada. Asimismo,
habr vulneracin del principio acusatorio, si las partes acusadoras, en sus calificaciones
definitivas, ampliaran su acusacin a nuevos hechos sobre los que no haya recaido prueba en el
juicio oral.
Por el contrario, no existe indefensin ni vulneracin del principio acusatorio, si el hecho
histrico fue descrito en el escrito de calificacin provisional, aun cuando las partes acusadoras,
en sus calificaciones definitivas y, el Tribunal, en su sentencia, modifique el ttulo de condena
sobre ese mismo hecho, siempre y cuando el bien jurdico vulnerado permanezca igual, es
decir, cuando ambos delitos sean homogneos y dicho cambio de calificacin no entrae
vulneracin del derecho de defensa.

3.- Cmo se individualiza el objeto del proceso en el caso concreto?

El objeto del proceso penal queda determinado por la peticin de una pena principal (en el
caso concreto la peticin de una pena por el delito de trfico de drogas txicas,
estupefacientes) sustanciada en un hecho histrico homogneamente tpico (el hecho
probado del transporte de la droga) y por la identidad del acusado. Esto es, el objeto del
proceso se individualiza en identidad subjetiva, objetiva y homogeneidad del bien jurdico.

CASO N. 51 la Audiencia Provincial de Mlaga, con fecha 15 de abril de 2002, dict sentencia que contiene los
siguientes HECHOS PROBADOS: Con fecha 7 de abril de 1999, e

la Audiencia Provincial de Mlaga, con fecha 15-abril-2002, dict sentencia que

contiene los siguientes HECHOS PROBADOS...
Arts. 24.1 y 2 y 25 CE; 435.3, 432 y 252 CP; 650 y 666.2 LECrim

1.- Los dos procedimientos penales tienen el mismo hecho acusado?

Hay dos procedimientos ejecutivos con identidad subjetiva, mismo demandante y demandado,
en los que se establece por auto que se practiquen diligencias de requerimiento de pago,
embargo y citacin de remate, trabndose embargo sobre los mismos bienes. En ambos se
lleva a cabo la remocin de depsito, descubriendo que faltaban algunos de los bienes
embargados, impidiendo as que se ejecutaran dichos embargos. Ello determin que el
querellante presentara dos querellas por delitos de malversacin de caudales pblicos,
solicitando la remocin en ambos del depsito, dando lugar a diligencias previas que se
convirtieron en sendos procedimientos abreviados, pero uno dio lugar a una sentencia
condenatoria por delito de malversacin de caudales pblicos y el otro dio lugar a sentencia
condenatoria por delito de alzamiento de bienes.
Tanto la acusacin particular como el MF reconocen que ambos procedimientos son iguales,
hasta el punto que el propio MF solicita que ambos sean ventilados en un mismo
procedimiento.

Por todo ello, entiendo que si tienen el mismo hecho acusado.

2.- Los delitos de alzamiento de bienes y por malversacin son homogneos desde
el punto de vista del principio acusatorio?

La malversacin est regulada dentro del Libro II, Ttulo XIX (Delitos contra la Administracin
Pblica), Captulo VII (De la malversacin) artculos 432 a 435 del Cdigo Penal. El bien jurdico
protegido en estos delitos est constituido por los intereses patrimoniales del Estado, las
comunidades autnomas, la provincia, el municipio y, en general, de los entes pblicos,
tengan o no autonoma administrativa. En el caso que nos ocupa, hablamos de malversacin,
en el sentido de que hablamos de bienes embargados (435-3).

El alzamiento de bienes, est regulado en el Libro II (Delitos y sus penas), Ttulo XIII (Delitos
contra el patrimonio y contra el orden socioeconmico), Captulo VI (De las defraudaciones),
Seccin 2 (De la apropiacin indebida) en los artculos 252-254 del CP, es el hecho delictivo
consistente en que una persona fsica o jurdica, se apropia o distrae todos o parte de los
bienes recibidos en depsito, comisin o administracin o por otro ttulo que produzca la
obligacin de devolverlos o negare haberlos recibido.

Ambos delitos estn regulados en ttulos distintos del CP por lo que no pueden considerarse
delitos homogneos.

3.- La diferente calificacin jurdica afecta al objeto del proceso?

Entiendo que no por las siguientes razones:
1. El objeto del proceso penal, viene determinado exclusivamente por la identidad subjetiva del
acusado (650.3) por la identidad objetiva o del hecho punible (650.1 y 4) y por la
homogeneidad del bien jurdico. En el art. 650.2 se establece que en el escrito de acusacin
tambin se ha de reflejar la calificacin legal de los mismos hechos, determinando el delito que
constituyan, aunque no es un requisito del objeto procesal penal.
Esto es, a los efectos de la determinacin de la pretensin, la calificacin jurdica del hecho, no
constituye elemento esencial alguno del objeto del proceso, por lo que tanto las partes, como
el Tribunal, pueden variar la calificacin del hecho punible, siempre que se respete la identidad
u homogeneidad del bien jurdico protegido, por lo que el principio iura novit curia se limita en
aras del derecho de defensa. Por ello, slo si aparece un nuevo hecho punible, se deber
suspender el juicio a los efectos de practicar una sumaria instruccin complementaria y
deducir una nueva acusacin para ese mismo hecho (747.6), mientras que la variacin en la
calificacin del mismo hecho, no provoca la suspensin y nuevo enjuiciamiento, por lo que no
afecta al objeto del proceso.
2. La calificacin legal del hecho, determina el delito que constituye, cumpliendo varias
funciones: puede determinar la incompetencia del juez, la inadecuacin del procedimiento,
determina el mbito de aplicacin de la conformidad, fija de modo provisional el ttulo de
condena. Si fueran varios los hechos, objeto de la calificacin, se reflejar si existe entre ellos
relacin de causalidad, a los efectos de estimar, en su caso, las figuras del concurso o del
delito continuado. Asimismo se determinar el grado de consumacin del delito.

4.- Habra cosa juzgada en el segundo proceso por alzamiento de bienes?

Una Sentencia ostenta cosa juzgada formal cuando adquiere firmeza Segn el art. 245.3 de la
LOPJ, son resoluciones firmes aquellas contra las que no cabe recurso alguno, bien por no
preverlo la ley o porque estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente fijado sin que
ninguna de las partes lo presente.
En este caso la sentencia sobre el alzamiento ha motivado un recurso de casacin por lo que el
proceso sigue en curso, en va de recurso, por tanto, no habra cosa juzgada.

CASO N. 52. Cuestin distinta es la vulneracin del principio acusatorio que denuncia el
motivo. La raz de ello

Cuestiones
Son coincidentes los relatos fcticos de la acusacin y de la sentencia? La descripcin fctica del escrito de
calificacin provisional del Ministerio Fiscal y de la Sentencia difieren: En el primero se describen unos
hechos que dan lugar a considerar al acusado como cooperador o cmplice de un robo con violencia; en
el segundo, se le condena como autor del mismo delito. Es ms grave el acto punible por el que se le
condena en la sentencia que el que le acusa el Fiscal. Insistimos en que los hechos son distintos, la
cuestin no se reduce a una mera calificacin jurdica de un mismo relato fctico.
Ha sido suficientemente informado de la acusacin B.M.A.? Segn el principio acusatorio, nadie puede ser
condenado sin haber sido previamente acusado. El escrito de calificacin provisional permite al acusado
preparar su defensa en relacin a unos hechos fcticos concretos. Si se le condena por unos hechos
distintos est claro que no ha sido informado de la acusacin y que no ha podido ejercer una adecuada
defensa contra ella.
El relato acusatorio conformaba el mismo hecho histrico y jurdico? No coincida en la misma relacin de
hechos o hecho histrico porque segn el escrito de calificacn provisional, los hechos fueron realizados
por otra persona mientras el acusado vigilaba desde el coche, mientras que en la sentencia se le
considera que fue l quien quit el bolso a la vctima.
Esto da lugar adems a hechos punibles distintos. En el primer caso es un mero partcipe, cooperador o
cmplice, de un robo con violencia, mientras que en el segundo es autor.
Ha introducido el Tribunal sentenciador elementos tcticos de oficio? Los ha introducido. Si en el
juicio oral se descubre nuevos hechos como parece ser el caso lo que procede es su suspensin y la
prctica de una sumaria instruccin complementaria.(art. 747) que d lugar a un escrito de
calificacin adicional. As se puede introducir hechos nuevos y distintos en el juicio oral.

Ha modificado el objeto del proceso?. Se ha producido una mutacicin esencial del hecho punible
que vulnera lo dispuesto en el art. 789.3 LECr. Existe una falta de coherencia entre los hechos
descritos por la acusacin y los narrados por la sentencia que da lugar a una pena ms dura en la
sentencia.

CASO N. 53 El acusado M. A. R. P. mayor de edad y sin antecedentes penales, contrat como trabajador
de la construccin en el mes de mayo de 1998 a A. A. finali zando dicha relacin laboral en el mes de
octubre de 1998.

Cuestiones:

1.- Es igual el objeto de ambos procesos por falsedad en documento privado?

El objeto de ambos procesos no es el mismo ya que el primero de los procesos dentro de la falsificacin de
documentos es del tipo 393 El que, a sabiendas de su falsedad, presentare en juicio o, para perjudicar a
otro, hiciere uso de un documento falso de los comprendidos en los artculos precedentes, ser castigado con
la pena inferior en grado a la sealada a los falsificadores. Suponiendo que en este primer tipo el acusado
presenta como pruebas en el juicio documentos falsos, y el segundo es del tipo 390.1. Alterando un
documento en alguno de sus elementos o requisitos de carcter esencial. Ya que en este segundo proceso el
objeto es que se simula la firma de una persona siendo otra tratndose de un particular el que realiza dicha
falsificacin, en este caso el hermano Mohammed A.. Como Artculo 392 El particular que cometiere en
documento pblico, oficial o mercantil, alguna de las falsedades descritas en los tres primeros nmeros del
apartado 1 del artculo 390, ser castigado con las penas de prisin de seis meses a tres aos y multa de seis
a doce meses.

Lo que ocurre es que el objeto de ambos procesos est conectado ya que en la demanda del primer proceso se
incluye el contenido de la demanda del segundo proceso refirindose a los mismos documentos y que se
realiza de forma separada ante el mismo Juzgado de lo Social siendo ya condenado por lo Penal del primero de
los procesos.

2.- Existe cosa juzgada negativa que excluya el segundo proceso?

S existe cosa juzgada negativa que excluya el segundo proceso ya que el demandado del primer proceso ya ha
sido condenado por los hechos que constituyen el objeto del segundo proceso que es la falsedad de estos
documentos presentados como prueba en este caso realizados por un particular.

3.- Y cosa juzgada positiva al estar ya declarada la autora del acusado y la falsedad de los
documentos?

El efecto positivo de la cosa juzgada es que ya se ha condenado al acusado por falsedad en documento privado
por lo que no se le debera volverse a juzgar por algo de lo que ya se ha juzgado y condenado segn el
principio non bis in idem.

Los efectos positivos o prejudiciales de la cosa juzgada en el caso de un proceso penal como ste con respecto
al auto de lo social es que la resolucin que recaiga en un proceso penal no tiene forzosamente que vincular a
los Tribunales penales ni a los civiles, ya que si por dificultades o deficiencias de prueba no se lleg a la
verdad material, no debe la verdad formal establecida en un proceso tener ya el carcter de sustitucin de la
propia verdad, lo que supondra una ficci6n incompatible con los principios del proceso penal.

Por tanto si se descubriera en el proceso de Juzgado de lo Social que el autor de la falsificacin de los
documentos fuera el hermano Mohammed A. no tendra compatibilidad con el proceso penal ya juzgado y
sentenciado.

4.- Cmo se hara valer la cosa juzgada negativa?

Para hacer valer la cosa juzgada negativa por lo que alguien no puede volver a ser juzgado por los mismos
hechos (falsedad documental) habra que demostrar la relacin de los hechos por los que estn siendo juzgados
con los que se van a demandar.

Para hacer valer la cosa juzgada de forma negativa se debera recurrir al Artculo 17.5 de LECRIM
Considranse delitos conexos: 5. Los diversos delitos que se imputen a una persona al incoarse contra la
misma, causa por cualquiera de ellos, si tuvieren analoga o relacin entre s, a juicio del Tribunal, y no
hubiesen sido hasta entonces sentenciados Y demostrar que se trata de un delito conexo al anteriormente
juzgado por estar relacionado con l en la demanda por imitar la firma que previamente ya ha sido juzgada y
condenada. Por tanto se trata de los mismos hechos aunque en este caso se quiere juzgar en el segundo proceso
como responsable a otra persona.

CASO N. 54. Durante los aos 1988 a Febrero de 1993, el acusado, apoderado de la
sucursal

Cuestiones
Este relato acusatorio cumple los requisitos del art. 650 de la LECrim.? no, puesto que el articulo 650 de la
LECr exige determinar en conclusiones precisas y numeradas los hechos punibles
Individualiza suficientemente la conducta del acusado permitindole defenderse? No, por lo mismo
que lo anterior, el acusado debe conocer cada hecho preciso que se le imputa con el fin de
contradecir cada uno de ellos

Se identifica adecuadamente los hechos cumpliendo la obligacin de informar de la acusacin ? La

misma respuesta, el escrito de acusacion debe contener lo prescrito en el articulo 650

Leccin 13 LA INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO

CASO N. 55 Al folio 1 de las actuaciones de la instruccin la Polica hace constar, con

fecha 17 de abril de 1998
CUESTIONES (Soluciones JG)

Cumple la iniciacin del procedimiento el requisito de denuncia?

No, ya que no consta la firma de la denuncia, lo que no quiere decir que no pueda iniciarse

Es admisible, en su caso, la denuncia del hermano del denunciado?

S sera admisible si estuviera firmada

Puede negarse a declarar en el juicio oral?

S por ser hermano, lo que le puede eximir

En tal caso la sentencia de condena podra basarse en sus declaraciones a la polica?

 No existe manifestacin, por lo que no debera basarse en ella

De ser nula tal declaracin arrastrara la nulidad del resto de la investigacin policial?
En principio s, ya que se aplicara el principio del rbol envenenado: si no hay declaracin, la diligencia de entrada y
registro poda ser no valida al no estar fundada.

CASO N. 56- El juzgado de Instruccin nm___de Almendralejo (Badajoz) incoa Diligencias

Indeterminadas

Es suficiente la denuncia del representante legal de la S.A. titular de las marcas citadas para iniciar un
procedimiento? Si, es suficiente, ya que es un perjudicado
Tienen capacidad para denunciar las personas jurdicas? Lo hacen a travs del representante legal
La incoacin de Diligencias Indeterminadas equivale a la iniciacin del procedimiento? Si podran servir,
puesto que se puede comenzar de oficio

Puede personarse como acusacin la S.A.?

Directamente no, sino a traves de su representante legal

CASO N. 57 Sobre las 1:30 horas del da 25 de____________________de 19_______., el procesado ________________

caminaba junto con dos amigos por la calie Vital Aza de esta Capital. A pocos

1. Qu rgimen procesal tienen las faltas de lesiones por imprudencia?

El juicio de Faltas. Solo sern perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante
legal. Es decir requiere denuncia previa del agredido. El a traves de juicio de Faltas
De acuerdo con lo establecido en el art. 621.6 CP, Las infracciones pendas en
este art. slo sern perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada
o de su representante legal.

2. Si finalmente la sentencia de casacin califica los hechos como una falta del art. 621 del C.P. significa que
el proceso fue indebidamente incoado?

No. No significara que el proceso se incoara indebidamente. Un procedimiento sumario, puede transformarse
en uno de faltas o un abreviado.

Si, pues esta falta slo es perseguible mediante denuncia de la persona agraviada.

3. Podra considerarse como denuncia la remisin por el Hospital de los partes de asistencia y fallecimiento?
De hecho as es como funciona, porque en el momento que el Juzgado o Tribunal tienen conocimiento de
la comisin de un delito o una falta abre el correspondiente procedimiento. Es una denuncia, aunque no es la del
ofendido que es la que requiere el art. 621CP
Si se tratara de un delito, si. Al tratarse de una falta no (art. 262 LECrim).

4. La actuacin posterior de los perjudicados personndose en las actuaciones subsanara la falta de

denuncia inicial?
SI, por la misma respuesta de la pregunta anterior, es decir, el Juzgado abre las diligencias y dicta el
sobreseimiento provisional hasta que se produce la denuncia formal del ofendido o perjudicado, con un plazo
para las faltas de 6 meses.
SI
5. Tienen capacidad para denunciar los herederos del fallecido?
S, como ofendidos. Dispone el art. 854 de la LECrim podrn interponer el recurso de casacin: el MF, los que
hayan sido parte en los juicios criminales, y los que sin haberlo sido resulten condenados en la sentencia y los
herederos de unos y otros. Los actores civiles no podrn interponer el recurso sino en cuanto pueda afectar a las
 restituciones, reparaciones e indemnizaciones que hayan reclamado.
Los herederos han de ostentar una legitimacin de segundo grado (las injurias o calumnias les trasciendan a
ellos) o producirles la Sentencia un determinado gravamen ej. Embargo o secuestro de sus bienes, lo que les
legitimar para el ejercicio del recurso
Si, si estos herederos son los establecidos en el art. 261 LECrim.

6. La iniciacin del procedimiento como posible homicidio exima de requisito la denuncia?

SI, porque el homicidio es perseguible de oficio.
Si, ya que el requisito de denuncia es para las faltas.

CASO N. 58.La sentencia recurrida conden a D_______, como autora de un delito de

apropiacin indebida,
CUESTIONES (soluciones JG)

1.Que personas estaran legitimadas para presentar querella particular en este caso?
La acusacin popular la pueden ejercitar todos los ciudadanos, ofendidos o no, ya que es pblica. Pero la querella
particular solo la pueden ejercitar los ofendidos, que en este caso seran los herederos de la ta

2.Podra presentarla cualquiera que resultara beneficiado por disposicin testamentaria?

Si, ya que cualquier interesado por la disposicin testamentaria tendra la condicin de ofendido y perjudicado.

3. Y los albaceas?
S , si tiene esa facultad conferida por el testador y no es contraria a las leyes, como determina el art. 109 CC.

4. Qu norma sustantiva determinara esa legitimacin?

Seria los poderes otorgados en la disposicin testamentaria para defender los intereses de los herederos o
legatarios perjudicados.

CASO N. 59 Sobre las 22 horas del da 21 de de 19 , J. Z. A. fue detenido por.

1. Los partes mdicos forenses que se citan pueden fundamentar la incoacin de un procedimiento por
lesiones al detenido?

S, tienen el valor de denuncia

2. Podra abrirlo de oficio el propio Magistrado instructor actuante?

S, tambin tienen la obligacin de iniciarlo en cuanto tuvieren conocimiento de hechos delictivos.

Recibido el atestado, el Juez de guardia incoar, si procede, diligencias urgentes (797.1). Si concurren, el Juez
necesariamente deber proceder a la incoacin del procedimiento de enjuiciamiento inmediato, sin que pueda
realizar otro tipo de valoracin, que, si en la instruccin surgiera tendra su cauce procesal en la comparecencia
prevista en el art. 798 LECrim. La incoacin deber hacerse mediante auto, contra el que no cabe recurso
alguno. Una vez incoado el procedimiento, el Juez de Guardia debe practicar los actos de prueba sumarial
anticipada y determinadas diligencias que podemos sistematizar en obligatorias y facultativas (art. 797.1 y 2).

3. Podra personarse como acusacin el detenido?

S al amparo de lo establecido en el Art. 110 LECrim. Como acusacin particular

4. Qu rgano judicial sera competente para tal instruccin?

El juzgado de Instruccin del partido judicial de la demarcacin donde se cometieran los hechos, competencia
territorial.

5. Podran en su caso, acumularse ambos procedimientos?

No, porque no hay relacin entre ambos procesos. El acusado del primer proceso es la vctima o agraviado de
los hechos objeto del segundo proceso.

LECCION 14 LA FASE INSTRUCTORA NO TIENE CASOS..

LECCION 15. LA FASE INSTRUCTORA II

CASO N. 60. El acusado______, mayor de edad y sin antecedentes penales, formaba parte
de una organizacin.
Cuestiones
Tiene competencia el Servicio de Vigilancia aduanera para actuar en aguas internacionales?
Para empezar, hemos de plantearnos si el Estado espaol tiene jurisdiccin para detener y registrar un
barco en alta mar. Como regla general, no, tanto segn nuestro derecho interno (art. 561 LECr), como,
sobre todo, por la Convencin sobre el Derecho del Mar, de 10 de diciembre de 1982 (ratificada por
Espaa en 1994). Segn su art. 87 la alta mar est abierta a todos los Estados y rige en ella el principio
de libertad de navegacin. No obstante, existen una serie de casos tasados en que se permite el
derecho de visita (art.110) que implica la facultad de realizar un examen a bordo- entre los cuales no se
encuentra el trfico de estupefacientes. En el art. 108 se afirma que todos los Estados cooperarn para
reprimir el trfico de estupefacientes, pero ello no parece implicar que el Estado ribereo pueda subir a
bordo sin intervencin del Estado del pabelln. Lo que s se puede hacer es ejercer el derecho de
persecucin del art. 111, segn el cual si el Estado ribereo tiene motivos fundados para creer que el
buque ha cometido una infraccin de las leyes y reglamentos de ese Estado, puede perseguir a.l barco
siempre que dicha persecucin empiece en el mar territorial o en la zona contigua del Estado
perseguidos.
Por tanto, el Estado espaol puede, en mi opinin, perseguir al barco hasta que se introduzca en el mar
territorial de otro Estado, pero no puede subir a bordo y registrarlo, salvo que solicite la cooperacin de
nuestro pas el Estado del pabelln. Tiene derecho de persecucin, pero no de visita.

De qu rgano judicial sera la competencia territorial para conocer de ese delito de trfico de drogas? Segn
el art. 65. e) de la LOPJ, la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional conocer () de los delitos
cometidos fuera del territorio nacional cuando conforme a las leyes o a los tratados corresponda su
enjuiciamiento a los Tribunales espaoles.

Los funcionarios del Servicio de Vigilancia Aduanera pueden realizar el registro de un barco? Segn la D.A.1
de la Ley 12/1995, de 12 de diciembre, de Represein del Contrabando, El Servicio de Vigilancia
Aduanera, en la investigacin, persecucin y represin de los delitos de contrabando, actuar en
coordinacin con las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado y tendr, a todos los efectos legales,
carcter colaborador de los mismos, con lo cual yo entiendo que pueden efectuar el registro de un
barco, previa autorizacin judicial, siempre que se halle en el mar territorial (o en un puerto espaol
atracado).

Tienen las mismas facultades que los funcionarios de la Polica Judicial? No. Se les puede considerar parte
de la polica judicial en el sentido amplio del art. 283 de la LECr, pero no tiene las funciones y facultades
que la Constitucin (art. 126) y la LECr en particular atribuye a la polica judicial.

CASO N. 61 En relacin al hecho d) las dos cartas cerradas que portaba en la mano el
autor de los hechos,
Es competencia de la polica la recogida del sobre entregado por la vctima o debi recogerlo el Juez de
Instruccin? Se trata de unas diligencias policiales previas (preprocesales por tanto) en las que la vctima
aporta un sobre para efectuar unas pruebas dactiloscpicas. No es relevante por tanto el contenido del
sobre que, como se resalta es correspondencia comercial, y que no fue abierto, o al menos no se dice que
se hiciera tal cosa. Lo que importaba y lo que fue objeto del anlisis pericial fue las huellas dactilares
dejadas en la superficie del sobre. Quiero decir con esto que no estamos ante el derecho fundamental del
secreto a la correspondencia, del art. 18.3 de la CE, que exige autorizacin judicial previa. Estamos ante
un acto de investigacin pericial que la polica puede realizar.

Puede la Polica efectuar una inspeccin ocular recogiendo las huellas en el lugar de los hechos? S, la
polica puede realizar una inspeccin ocular para recoger huellas dactilares, que tendrn en principio
consideracin de mero acto de investigacin sin que puedan destruir la presuncin de inocencia. Tngase
en cuenta adems que estamos en una situacin de urgencia por la posible desaparicin en un espacio
relativamente corto de tiempo de la fuente de prueba de las huellas dactilares.
El anlisis dactilar comparando con los ficheros policiales es prueba pericial? No lo es. Como regla general
las diligencias policiales de prevencin son actos de investigacin y carecen de valor probatorio.

Cmo se incorporara su resultado al proceso para que se considere prueba valorable en el juicio oral?. Tiene
que declarar las personas que realizaron los anlisis y que las recogieron y ratificar en el juicio oral
siguiendo los principios de contradiccin, oralidad e inmediatez.

CASO N. 62 .. Las Autoridades Aduaneras alemanas del Aeropuerto de Colonia-Bonn en fecha 19 de agosto de 2002,
comunican mediante FAX a la direccin

Cuestiones
Es vlida la autorizacin del Fiscal para que el envo contine su trayecto o debi concederla el Juez de
Instruccin de Guardia?
S, a tenor de lo establecido en el art. 263.bis, adems del Juez de Instruccin y los Jefes de Unidades

Orgnicas de Polica Judicial (estos ltimos slo a prevencin, dando cuenta inmediata al Juez).

Podra considerarse que la consumacin del delito de trfico de drogas es provocada por la actuacin de las
autoridades intervinientes?
Entiendo que no, pues no se da la figura del delito provocado ya que la actuacin delictiva es previa a la

intervencin de las autoridades implicadas.

El Fiscal alemn debe respetar la legislacin espaola sobre apertura de correspondencia? S, pues a

tenor de lo establecido en el 263 bis la apertura de dichos envos sospechosos de contener

estupefacientes... se llevarn a caba resapetando en todo momento las garantas judiciales en el

ordenamiento jurdico... Por lo tanto dicha apertura nicamente se puede llevar a cabo por orden del juez de

instruccin competente.

Puede considerarse correspondencia postal el envo en cuestin? S, pues de conformidad con la

jurisprudencia del TS, un envo postal es equiparable al envo de una carta, por lo tanto nos encontramos

ante el derecho fundamental del art. 18.3 de la CE, lo cual exige para su quebranto autorizacin judicial.

Cumple el supuesto las exigencias de la legislacin espaola en actua ciones de entrega controlada? A

priori s, pues la resolucin que autoriza la entrega vigilida del caso espuesto es realizada por un rgano

competente (MF), llevada a cabo por la institucin autorizada (FCSE) y todo ello bajo el principio de

colaboracin establecido en el Convenio Europeo de Asistencia Judicial en materia penal y en el Convenio de

Schengen de 19 de junio de 1990

CASO N. 63. Una vez en Ro de Janeiro y Corumba, recogieron de persona desconocida

una maleta en un doble Fondo
CUESTIONES (Soluciones JG)

1.Esta protegida la maleta por el art. 18.3 de la CE?

No, ya que solo garantiza el secreto de las comunicaciones, y en particular las postales, telegrficas y telefnicas, salvo
autorizacin judicial.

2.Es valida la prueba derivada de la apertura de la maleta por la polica?

S, ya que ha sido descubierta bajo las diligencias policiales de prevencin, en el mbito de una investigacin.

3. Que valor tiene la grabacin videografica efectuada por los agentes?

Tiene el valor de documento pblico que ha de acompaar al atestado.
 4. Tiene valor de prueba preconstituida?
S, si se introduce en el juicio oral como prueba documental y es ratificada, siempre que se posibilite la contradiccin
por las partes.

5. La recepcin de la maleta por Juan constituira un delito provocado?

No, ya que puede autorizarse por la Autoridad judicial o policial en base al art. 263 bis LECr. Y el delito provocado solo
ocurre por la actividad inductora a delinquir a quien no tena esa intencin, lo que no ocurre en este caso

CASO N. 64 El procesado T.C., natural de Italia, nacido el da 21/05/67, con nmero

ordinal de informtica
CUESTIONES (soluciones JG)

El cacheo en el aeropuerto puede vulnerar el art. 18 de la C.E.?

No, ya que la diligencia de cacheo puede efectuarse por la polica al amparo del art. 19.2 LOFCSE y constituye una
inspeccin corporal externa que no afecta al derecho a la intimidad del art. 18.1 CE

La apertura policial del envoltorio es valida como prueba de cargo?

Entra dentro de la diligencia de recogida y conservacin del cuerpo del delito, que constituye un acto de prueba
preconstituida

Tenia carcter de urgencia la apertura?

S, por la irrepetibilidad del hecho

Que valor probatorio tendra el resultado positivo obtenido con el narcotest?

Para que goce de los efectos de la prueba preconstituida, la polica debe garantizar la posibilidad de contradiccin, para
lo que ha de ser invitada la defensa, cosa que en este caso no ha ocurrido.

LECCION 16 LA FASE INSTRUCTORIA III

CASO N. 65. en los das 12 de julio y 17 de octubre de 1994, la inspeccin del Consell
Comarcal d________

Cuestiones
1. Puede el Fiscal ordenar prctica de diligencias a la polica? S. Se establece en el art. 773.2 que Cuando el
MF tenga noticia de un hecho aparentemente punible () practicar l mismo u ordenar a la Polica
judicial que practique las diligencias que estime pertinentes.
SI (Art. 773.2 LECrim)

1. Pueden coexistir un procedimiento penal y las diligencias de investigacin del Fiscal? No Tal como establece
el art. 773.2, relativo a las diligencias informativas del MF, cesar el fiscal en sus diligencias
informativastan pronto como tenga conocimiento de la existencia de un procedimiento judicial sobre los
mismos hechos

NO, ya que Cesar el Fiscal en sus diligencias tan pronto como tenga conocimiento de la
existencia de un procedimiento judicial sobre los mismos hechos. (Art. 773 ltimo prrafo
LECrim)
2. Qu valor probatorio tienen las diligencias practicadas por el Fiscal? No tienen valor probatorio que permita
destruir la presuncin de inocencia. A pesar de que el EOMF establece en su art. 5.3 que todas las
diligencias que el MF practique o que se lleven a cabo bajo su direccin gozarn de presuncin de
autenticidad, no podemos aceptar que las diligencias informativas del MF destruyan, por s solas, la
presuncin de inocencia, por las siguientes razones:
a. Porque el MF, a pesar de ser autoridad imparcial, es tambin parte acusadora; lo que hace que se
cuestione su actuacin imparcial en estas diligencias.
 2. Porque la prueba, salvo casos excepcionales como la prueba preconstituida,
ha de realizarse en el juicio oral bajo los principios de oralidad, inmediacin,
contradiccin e igualdad de armas. Admitir que las diligencias informativas del
MF, previas al proceso, tengan valor probatorio, sera como volver al
procedimiento inquisitorio del Antiguo Rgimen, donde lo principal era el
sumario y la fase oral era un mero apndice de escasa relevancia. El
Todas las
procesado era el objeto del proceso, sin derecho a defensa.
diligencias que el Ministerio Fiscal practique o que se lleven a
cabo bajo su direccin gozarn de presuncin de autenticidad
(Art. 5 segundo prrafo EO M Fiscal) No obstante, es
aceptado por parte de la doctrina que dichas diligencias no
deben sostenerse con pretensiones de absoluta generalidad. Si el
M Fiscal es parte acusadora en el procedimiento pugnara con el
principio de igualdad de armas.
Rigen los mismos principios que en el instruccin judicial? No lo son. Segn el art. 124.2 CE el MF ejerce
sus funciones conforme a los principios de unidad de actuacin y dependencia jerrquica, frente a los
jueces que son independientes (art. 117.1 CE). El MF acta con sujecin al principio de legalidad, que le
lleva a presentar denuncia o querella siempre que exista indicio de delito pblico y de autor, mientras
que el Juez de instruccin puede actuar ms en consonancia con el principo de oportunidad.
Si, los principios de contradiccin, proporcionalidad, legalidad e imparcialidad, as como
el derecho de defensa.

Qu finalidad tienen las diligencias preprocesales del Fiscal ?La finalidad fundamental es decidir si el
MF presenta denuncia o querella o por el contrario, ordena el archivo de las actuaciones. Otra
finalidad es, con sus actuaciones de investigacin, colaborar y facilitar que no suplantar- las
diligencias previas del Juez de instruccin.

Determinar si se ha cometido o no un hecho punible y, en caso afirmativo, la

responsabilidad de su autor o autores.

CASO N. 66 nos encontramos ante un supuesto en el que precisamente el registro haba

sido solicitado por el Fiscal
CUESTIONES (soluciones JG)
Son secretas las actuaciones del Fiscal en sus diligencias informativas?

La acusacin particular no goza de participacin ni puede requerir su publicidad. Pero el MF. no puede decretar el
secreto de estas diligencias, que siempre han de ser pblicas para la defensa
Yo las considero secretas, porque no est sometido al principio de publicidad, ni absoluto ni relativo.
- Al igual que en el sumario, las diligencias son secretas en cuanto que no pueden acceder cualquier
ciudadano (ni medio de comunicacin) a su contenido.
- A diferencia de las diligencias en la fase instructora, en las que las partes podrn tomar conocimiento e
intervenir en todas las diligencias (art. 302.1), en las diligencias informativas los acusadores
particulares que quieran o tengan inters en tomar conocimiento e intervenir, incluyendo sobre todo al
ofendido y al perjudicado, no lo pueden hacer. No ocurre lo mismo con el sujeto pasivo, tal como
determina el art. 5.4 del EOMF, segn el cual el sospechoso y su abogado- podrn tomar conocimiento
del contenido de las diligencias practicadas, por lo que concluimos que son pblicas para la defensa.

Puede ordenar la detencin de alguna persona a resultas de la investigacin?

S. No puede ordenar actos que entraen limitaciones de los derechos fundamentales, salvo la detencin
El MF puede ordenar la detencin.
El MF puede realizar todo tipo de actuaciones de investigacin que no sean restrictivas de derechos
fundamentales, pero no puede ordenar medidas cautelares, ni penales ni civiles, salvo la detencin. Tal
como se establece en el art. 5.4 EOMF el MF puede llevar a cabo u ordenar aquellas diligencias para las
que est legitimado segn la LECr, las cuales no podrn suponer la adopcin de medidas cautelares o
limitativas de derechos. No obstante, podr ordenar el fiscal la detencin preventiva art. 5.2 EOMF
Cmo puede terminar tales diligencias?
Mediante archivo ,si se ha iniciado de oficio y se constata que el hecho no reviste carcter de delito, y archivo
si se ha iniciado por denuncia o querella a instancia de parte, si no se encuentra fundamento para iniciar la
accin, no existe autor conocido ni posibilidad de determinarlo, o no se puede probar la existencia del hecho.
Segn el art. 773.2 LECr, tales diligencias pueden terminar o con el archivo de las mismas (por falta de
tipicidad del hecho, por carecer de significacin penal, principalmente) o con la presentacin de denuncia
o querella ante el Juez de Instruccin, en el que se instar la incoaccin del procedimiento penal.
Tambin considero que pueden terminar por caducidad si, transcurridos los seis meses de duracin
mxima de tales diligencias y sin la prrroga excepcional del FGE, no presentan denuncia o querella. Las
diligencias tambin finalizan ipso iure con el inicio de un procedimiento penal sobre los mismos hechos.

CASO N. 67 seala la recurrente que el auto de entrada y registro no es vlido al no

designar la utoridad o funcionarios
CUESTIONES (soluciones JG)

Qu diferencias existe entre un acta policial de resultado de registro y la efectuada por el Secretario Judicial?
El atestado policial tiene el carcter de denuncia y la diligencia de registro del secretario judiciales un acto de recogida y
aseguramiento del cuerpo del delito, por lo que constituye un acto de prueba preconstituido
La presencia del Secretario judicial, que ejerce con exclusividad la fe pblica procesal (art.453.1 LOPJ),
es un requisito formal esencial para la diligencia de registro que, recordmoslo, es una prueba
preconstituida. El informe que pueda realizar la polica, por ejemplo en el atestado, es un mero acto de
investigacin que no tiene valor probatorio alguno (art. 297 LECr). Sealemos tambin que las funciones
de los secretarios judiciales no sern objeto de delegacin ni de habilitacin (art. 452.1 LOPJ) ni en
funcionarios pertenencientes a los Juzgados ni en la polica. No obstante, en los casos tasados y
excepcionales del art. 553 los funcionarios de polica pueden entrar en un domicilio sobre todo para
efectuar una detencin pero tambin para efectuar un registro. Suponiendo que ese registro se haga con
todas las garantas legales (que incluira la imposibilidad de suspenderlo para avisar al Juez de Guardia)
el acta que hiciera el polica que hace las funciones de Secretario tendra el valor de prueba
preconstituida.

Qu valor probatorio tendra el acta policial para acreditar la existencia de lo hallado en el registro?
Con carcter general el atestado no es una prueba documental, y ratificado en el juicio oral tiene la consideracin de
prueba testifical.

Puede un Juez de instruccin que no este conociendo de la causa dictar resoluciones limitativas de
derechos?
Si porque el juez instructor puede delegar en los jueces municipales los actos y diligencias salvo que la LECr. los
prohba expresamente. En este caso ha sido el juez de guardia.
Lo que me estn preguntando es si es el Juez de instruccin competente el nico que puede ordenar la
entrada y registro o tambin lo puede hacer el Juez de instruccin incompetente en las diligencias
judiciales de prevencin.
Del art. 546 parece deducirse que tiene que ser el Juez de instruccin competente, (el Juez o Tribunal
que conociera de la causa) porque esta diligencia slo puede realizarse si existe un proceso penal
incoado. Pero yo considero que en situaciones de urgencia que lo justifiquen, esta diligencia puede ser
ordenada y presenciada por el Juez de Guardia. La exigencia de resolucin judicial para actuaciones
restrictivas de derechos fundamentales como la inviolabilidad del domicilio queda cumplida por el auto
de un juez de instruccin incompetente, siempre que hubiera razones de urgencia que desaconsejaran
esperar a que el Juez competente se haga cargo de las diligencias y decida sobre este punto.

Qu presencias exige la LECrim en la diligencia de registro?

El rgano jurisdiccional, el interesado, los testigos y el Secretario judicial.
En la diligencia de registro tiene que estar presente el Juez de instruccin competente (art. 546) o el
encomendado (art. 563), el Secretario judicial (art. 569.4), el interesado o de la persona que
legtimamente lo represente (art. 569.1). En el auto de entrada y registro ha de constar la autoridad o
funcionario que los haya de practicar (art. 558).

CASO N. 68. Miembros del Grupo fiscal y Antidroga de la Guardia Civil, tuvieron
conocimiento de que _____, haba

Cuestiones

Es vlida a efectos probatorios la actuacin policial en trmino judicial de Aracena (Huelva) con autorizacin
de un Juez de Instruccin de Murcia?
A efectos probatorios se considerara vlida la referida actuacin policial. El camin donde se transportaba la droga
incautada fue preparado en una nave industrial en el trmino judicial de Aracena, en Huelva, con el objeto de dotarlo de
bajos fondos donde poder transportar la droga y donde muy probablemente se hallara material suficiente para llevar a
cabo la preparacin del doble fondo del camin, con lo cual y remitindonos al art. 334 LEcrim el juez instructor
ordenar recoger en los primeros momentos las armas, instrumentos o efectos de cualquiera clase que puedan tener
relacin con el delitoEl operativo por tanto formaba parte de las mismas diligencias judiciales dirigidas por el Juez de
Instruccin de Murcia.

Los criterios de competencia territorial afectan a las fuerzas de polica?

Los miembros de la polica judicial incluidos en unidades orgnicas dependientes de Juzgados no tienen
un mbito territorial restringido al territorio de competencia del Juzgado, las demarcaciones judiciales..

Puede calificarse la operacin como entrega de droga controlada? S. Nos encontramos ante el supuesto
del art. 263 bis de LECr de la circulacin y entrega vigilada de drogas txicas (hachis), en la cual se
permite la entrada en territorio espaol y la circulacin de esta sustancia, en orden a aprehender al
mayor nmero de intervinientes.

Qu autoridad judicial puede acordar en este caso la destruccin de la droga y con qu requisitos? Segn el
art. 367 ter, introducido por la Ley 18/2006, de 5 de junio, la autoridad que debe ordenar la destruccin
de droga incautada en un procedimiento penal es el Juez de instruccin que lleve el caso, en este caso,
el Juez de Murcia, con los siguientes requisitos:
- Audiencia al Ministerio Fiscal y a las partes;
- Conservacin de muestras suficientes de dichas sustancias para garantizar ulteriores
comprobaciones o investigaciones;
- Se extender la oportuna diligencia y habr de quedar en los autos la naturaleza, calidad,
cantidad, peso y medida de los efectos destruidos.
La destruccin de la droga ha de ser inmediata, pero se faculta al rgano judicial decidir, de manera
motivada, conservar la totalidad
Es suficiente el consentimiento del propietario del camin para practicar el registro?
Hay que empezar diciendo que el interior del camin que transportaba la droga no es un domicilio sino
un edificio o lugar pblico (Se reputarn edificios o lugares pblicos () cualesquiera otros edificios o
lugares cerrados que no constituyeren domicilio de un particular art. 547.3). Que por su naturaleza no
es un sitio donde la gente realice actos cuya privacidad el ordenamiento ha de proteger, sino
simplemente un medio de transporte que lleva de un lugar a otro personas y cosas. Y por tanto no es de
aplicacin el rgimen establecido en el art. 18.3 de la Constitucin y en particular del art. 550 de la LECr
de necesitarse o consentimiento o auto motivado. Por tanto considero que se puede registrar el vehculo
por la polica aun sin consentimiento ni autorizacin judicial. Se puede actuar deteniendo al camionero y
registrando el vehculo en su presencia, tal como se hizo. Si estuvieramos en el caso de un domicilio, el
consentimiento que se ha de obtener (o en su defecto, auto) es el del poseedor, que va a ser el
arrendatario. El consentimiento de un propietario no poseedor es irrelevante.

LECCION 17 LA FASE INSTRUCTORIA IV

CASO N. 69. Hechos declarados probados de la Sentencia condenatoria dictada en la

instancia:
Cuestiones
La prctica judicial de dictar Autos de intervenciones telefnicas y luego dictar Auto decretando el secreto
sumarial no es tan inusual. Ello no obstante, comparte Vd. el criterio de la Sala de Madrid o, por el contrario,
de ser Vd. el Juzgador hubiera ordenado la nulidad radical de las actuaciones por lesin del derecho de
defensa de los imputados?
Parece que el criterio de la Audiencia Provincial de Madrid y del Tribunal Supremo es que la autorzacin
de las escuchas telefnicas en los trminos en que se permite en el art. 18.3 de la Constitucin y 579.3
LECr comporta el secreto del sumario ya que sera bastante absurdo avisar al sospechoso de que le van a
intervenir el telfono y est claro que se frustrara y carecera de sentido las escuchas telefnicas. Pero lo
que tampoco es admisible son unas escuchas telefnicas en las que el imputado no se le ha comunicado
ni la existencia del proceso ni el hecho punible que se le imputa. Las pruebas se llevan a cabo con la
presencia del sujeto pasivo y los actos de investigacin han de ser respetuosos con los derechos
fundamentales y no se permite interpretaciones extensivas de facultades de los poderes pblicos
restrictivas de dichos derechos. El secreto del sumario se decreta mediante auto, de la manera
establecida en el art. 302 prrafo segundo de la LECr, con un proceso ya iniciado (e informado el
imputado). No hay secreto del sumario implcito como no hay proceso penal secreto a espaldas del
procesado. Las escuchas telefnicas dan lugar a una grave lesin del derecho fundamental de la
intimidad, no amparada por nuestro ordenamiento, que, segn la doctrina anglosajona del rbol del
fruto envenenado, da lugar a la nulidad radical de toda la informacin, obtenida directa o
indirectamente, a travs de las escuchas. No solamente las escuchas no han de ser tomadas en cuenta
por el tribunal decidor, sino tampoco cualquier otra actuacin derivada de las mismas.

Si el resultado de las escuchas hubiera sido infructuoso y el Juez decidiera archivar la causa respecto de los
no sospechosos, debera, ello no obstante, notificar a los interesados los Autos por los que acord la
intervencin de sus telfonos? Cundo y de qu forma ha de notificarse el Auto que acuerda e] secreto
sumarial al imputado afectado por el mismo?
Como estamos en las diligencias indeterminadas, previas a las previas, fuera de los cauces legales y en
una situacin permanente de inconstitucionalidad, en realidad no tenemos que notificar al imputado el
resultado de las diligencias parta no vulnerar su derecho a la defensa porque tal derecho se ha
transgredido desde el inicio de tales actuaciones. Y esa notificacin no va a subsanar las diligencias
radicalmente inconstitucionales que se han llevado a cabo. No obstante, si queremos que el final de tales
indagaciones sean acordes con nuestro ordenamiento se han de comunicar su existencia, contenido y
resultados.
El auto que decreta el secreto del sumario se decide una vez iniciado el procedimiento penal, lo cual
supone que el imputado sabe (o se ha hecho todo lo posible para ello) que existe un proceso penal
incoado contra l y, adems, se le notifica el auto, es decir, sabe que el sumario se ha declarado secreto
para las partes personadas. Se hace mediante auto, en delitos pblicos, de oficio o a instancia del
Ministerio Fiscal o de cualquiera de las partes personadas. Y no puede durar ms de un mes, sin
prrrogas.

El Ministerio Fiscal slo tuvo conocimiento de las actuaciones a partir del da 28 de julio de 2000, esto es,
desde la detencin de los imputados y desde que el Juez orden la incoacin de las diligencias previas
ordenando, al mismo tiempo, el secreto instructorio. Toda la fase previa relativa a las diligencias
indeterminadas respecto de las escuchas telefnicas se tramit a sus espaldas, es decir, entre la Polica
Judicial y el Juez de Instruccin que las autoriz. Cree Vd. que esa actuacin judicial respeta el derecho de
defensa de los imputados?
No hay secreto del sumario para el Ministerio Fiscal, segn se deduce del art. 4.1 del Estatuto Orgnico
del Ministerio Fiscal, el cual establece que los fiscales tendrn acceso a toda la informacin de los
procesos. Adems, los Jueces de instruccin formarn los sumarios de los delitos pblicos bajo la
inspeccin directa del Fiscal del Tribunal competente (art. 306.1 LECr). La inspeccin del Fiscal se ejerce
para promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad (art. 124 CE), legalidad que en ningn
momento se ha seguido en este caso. Pero adems, y segn dispone el art. 5 ETOMF, los principios de
contradiccin, proporcionalidad y defensa inspirarn la prctica de esas diligencias [del MF]. Y es que el
fiscal no es meramente el acusador pblico, alguien que busque la condena del acusado a toda costa,
sino es ante todo una autoridad imparcial, que se pondr de parte del imputado cuando crea que el
Derecho le ampara. Ocualtar las diligencias al Ministerio Fiscal, el cual hubiera tenido que oponerse a
ellas si las hubiera conocido, supone una transgresin ms del derecho de defensa del imputado.

Ejercicio
En su condicin de Abogado de uno de los condenados, redacte los motivos fundamentales en los que basara
su recurso -lesin del derecho de defensa y del secreto de las telecomunicaciones-.

Motivos:

Al tratarse del reconocimiento que la CE en su art. 24 efecta respecto al derecho de defensa como derecho
fundamental, y por tanto, su directa aplicacin por parte de todos los poderes pblicos (art. 9.3 CE) y
autoridades que intervienen en la instruccin (art. 2 LECrim) cabra interponer recurso de amparo ante el T.C.
pues se trata de un derecho que comporta una especial y privilegiada proteccin a travs de dicho recurso.
El derecho fundamental a la defensa es predicable de toda persona fsica, nacional o extranjera e incluso las
jurdicas.
En el caso que nos ocupa y que ha terminado finalmente con una sentencia condenatoria para los imputados,
se produjeron unas escuchas telefnicas en la fase de diligencias indeterminadas (previas de las previas) y que
se encuentran fuera de los cauces legales. El mismo da de la detencin de los condenados se convierte las
indeterminadas en previas con lo cual los imputados en todo momento han carecido de la necesaria
informacin que les ampara de que haba un procedimiento penal contra ellos, al menos, que se haba incoado
una causa y de cuales eran los derechos que les asistan. Todo ello porque las escuchas repetimos fueron
realizadas no en un marco de diligencias previas, que ayudan a componer y recabar informacin para la
apertura de juicio oral, sino, en unas dudables diligencias indeterminadas.

Por lo tanto, se han vulnerado los derechos de defensa del art.24 CE y del secreto de las comunicaciones.
CASO N 70

CASO N. 70. El diario El Universo public en su edicin de 6 de febrero de 1997 diversos

artculos
Tiene o no relevancia el hecho de que la noticia se publique gracias a las filtraciones habidas durante la
tramitacin de un proceso penal respecto del cual el Juez ha dictado Auto decretando el secreto sumarial y en
el que ni siquiera su cliente era todava parte impuiada? Las diligencias del sumario sern secretas hasta
que se abra el juicio oral, con las excepciones determinadas en la presente Ley! (art. 301.1 LECR). Las
actuaciones que conforman la fase instructora son secretas para terceros, incluyen los medios de
comunicacin, y gozan de publicidad relativa para las partes que se personen y el Ministerio Fiscal. El que
revelare indebidamente cualquiera de las partes del sumario ser sancionado con multa como regla
general y si es abogado o procurador del imputado o funcionario pblico (aqu se incluye al Juez de
instruccin, agente de polica etc.) cometer el delito de revelacin de secretos, previsto en el art. 417
CPn, siendo el periodista un cooperador necesario. Si encima se afirma que el ex ministro Corcuera era
imputado, cuando no lo era en el momento en que se public la noticia y se narra una serie de hechos
falsos que se pueden calificar como prevaricacin, trfico de influencias, malversacin de caudales
pblicos, etc., est claro que se ha cometido con el ex ministro el delito privado de calumnia, tal como se
define en el art. 205 CP.

En la lgica tensin entre el derecho fundamental a la libertad de infor macin y el derecho al honor de su
cliente (ex Ministro del Interior), qu medidas puede adoptar el Juez, de oficio o a instancia de parte, para
evitar las filtraciones a la prensa de los datos del sumario protegidos por el secreto instructorio? Lo primero
que tiene que hacer el Juez de Instruccin es callarse y no hacer declaraciones pblicas. Tambin puede
instruir a la Polica y advertir a las partes personadas. Si las partes comunican informacin a los medios,
puede declarar el secreto del sumario total o parcial, adems de dar traslado al Ministerio fiscal por la
posible comisin del delito tipificado en el art. 417 CP.
Motive las razones por las cuales podra considerarse que la informacin extrada de un
proceso penal protegido por el secreto sumarial se basa en medios de prueba
ilcitamente obtenidos. Ello tiene relevancia a la hora de sopesar el juego de derechos
en tela de juicio -honor vs. libertad de informacin?Si se obtiene informacin colaborando con
una persona que comete el delito de revelacin de secretos est claro que a la hora de ponderar el
derecho al honor del Sr. Corcuera (art. 18.1) y la libertad de informacin o derecho a recibir y
comunicar informacin veraz por cualquier medio de difusin (art. 20.1.d), y a pesar de considerar
al ex ministro como un personaje pblico, ya que sigue siendo un poltico conocido, no podemos en
esta ocasin dar la razn a la prensa, ya que obtuvo una informacin (falsa, aunque eso se vio
despus) cometiendo o colaborando en actuaciones delictivas. En nuestro ordenamiento y en la
vida cotidiana- no se puede alcanzar la verdad a cualquier precio o por lo menos, no resulta
conveniente.

Ejercicio Redacte un borrador de querella por injurias y calumnias con base en los hechos y en las
cuestiones del presente caso.

BORRADOR DE QUERELLA POR INJURIAS Y CALUMNIAS

AL JUZGADO DE INSTRUCCION
., Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de Don Pablo A.B.., segn acredito
mediante copia autntica de la escritura de poder debidamente bastanteado que acompao, ante el Juzgado
comparezco y como mejor proceda en Derecho, digo:

Que por medio del presente escrito vengo a formular QUERELLA por delito de calumnia y
subsidiariamente de injurias inferidas por escrito, contra Don C y Don R, y contra el Diario El Universo
y en cumplimiento de lo dispuesto en el art. 277 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, expreso:

Se presenta esta querella ante el Juzgado de Instruccin de ..., por ser el competente para la
instruccin de la causa, al haberse cometido en esta ciudad los hechos que se relatan en el presente escrito,
conforme a lo que sobre competencia se dispone en el art. 14 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

II

El querellante es Don Pablo A.B.., mayor de edad, provisto de D.N.I. ..., (estado civil), de
profesin .... y con domicilio en la calle ... de esta ciudad.

III

Los querellados son Sr. Don. C., vecino de esta ciudad, con domicilio en la calle.n cuyas
dems circunstancias personales ignoro, Don. R , vecino de esta ciudad con domicilio en la
calle.n. y cuyas dems circunstancias personales ignoro y el Diario El Universo, con domicilio
en la calle ... n ..., en cuya representacin comparece D. XXX como director del citado peridico.

IV

Relacin circunstanciada de los hechos, precisando el lugar y contexto de la comisin de los actos
presuntamente delictivos, que habr de desarrollar los hechos que fueron contenido de la papeleta de
conciliacin. ( en este caso, el artculo 18.1 de la Constitucin Espaola garantiza conjuntamente "los
derechos al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen", aunque son diferentes por su
objeto especfico, sus lmites y sus formas de proteccin. El bien jurdico que se protege en los delitos de
injurias y calumnias es el honor. la esencia del honor se basa en la dignidad de la persona, que es
predicable en virtud del artculo 10.1 de la C.E. que encabeza el Ttulo I de la misma que se denomina "De
los derechos y deberes fundamentales". A pesar de lo recogido en la STC 297/1994, los ataques que se
realizan al honor los debemos entender como ataques inmediatos contra la dignidad de la persona : en su
autoestima y fama (heteoestima). Tanto el Tribunal Supremo, Sala 1, en sentencias como la de 24 de
octubre 1988 y 9 de febrero 1989, como el Tribunal Constitucional en sentencia como la de 8 de junio de
1988, han hablado del "significado personalista" del derecho al honor, sealando que el honor es un valor
que se refiere a personas individualmente consideradas, y no a instituciones pblicas, clases determinadas
del Estado o grupos sociales.

Se da aqu por reproducido el contenido del mencionado cartel, del cual se adjunta uno de los
originales con la presente querella.

Intentada la conciliacin a que alude el art. 804 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, result sin
avenencia, tal y como consta en la certificacin que acompao.

Los hechos relatados son constitutivos de un delito de calumnia previsto en el Art. 208 del Cdigo Penal el
cual dice expresamente que "es injuria la accin o expresin que lesiona la dignidad de otra persona,
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimacin. Solamente sern constitutivas de delito
las injurias que, por su naturaleza, efectos y circunstancias, sean tenidas en el concepto pblico por
graves. Las injurias que consistan en la imputacin de hechos no se considerarn graves, salvo cuando se
hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la verdad.

Pero adems, en este caso, las injurias y calumnias se han producido con publicidad con lo cual cabe
citar los arts. 209 y 211 del CP que tipifica este delito cuando se comete con publicidad.

Para la comprobacin de los hechos, esta parte interesa la prctica de las siguientes diligencias:

1- Se reciba declaracin al querellante.

2- Se reciba declaracin al/los querellado/s a fin de que a presencia judicial reconozca ser el autor/es
de los mencionados artculos publicados en el peridico El Universo.

3- Se acuerde practicar informe para averiguar la identidad de los autores de los artculos sin firma.

4- Se cite a fin de que comparezcan, los testigos siguientes:

( citar a testigos si los hubiere)

...

VI

En cuanto al procedimiento, para el enjuiciamiento de esta causa por delito de calumnia previsto y penado
en los artculos 205 y siguientes del Cdigo Penal, habr de seguirse el especial previsto en los Arts. 804 a
815 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

En virtud de lo que queda expuesto, ejercito en nombre de mis representados cuantas acciones penales y
civiles le corresponden y,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito de querella, se sirva admitirlo; incoar
diligencias previas a tramitar por el Procedimiento Abreviado por delito con las especialidades de
aplicacin que estn previstas en los arts. 804 y ss. de la LECrim., tenerme por parte en el mismo, acordar
la prctica de las expresadas diligencias para la comprobacin del hecho y de su autor, y acordar se preste
fianza y en su caso el embargo de sus bienes para asegurar las responsabilidades pecuniarias del proceso,
en cantidad no inferior a xxxx, y una vez terminada la instruccin, se d a las actuaciones la tramitacin
que proceda con arreglo a Derecho.

OTROS DIGO: De conformidad con lo dispuesto en los arts. 278, 804 y 811 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal, se acompaa certificacin acreditativa de haber celebrado acto de conciliacin sin que se haya
obtenido avenencia, y copia del presente escrito de querella.

Se acompaa tambin el documento que contiene la calumnia proferida, para dar cumplimiento a lo
dispuesto en el art. 806 de la ley procesal

En su virtud,
 SUPLICO AL JUZGADO se sirva tener por acompaados los expresados documentos.

Es de justicia que pido y firmo para principal y otros en ... (lugar y fecha)

(Firmas de abogado, querellante y procurador)

CASO N. 71. El Juzgado de Instruccin en funciones de Guardia de Alicante dict Auto de

1 de agosto de 2003
Qu consecuencias jurdicas tiene el hecho de que el proceso penal haya estado
rodeado del secreto sumarial durante un ao, cuando el nico Auto dicta do lo autorizaba
solamente por un plazo de un mes ?

Segn el art. 302.2 de la LECr, el secreto del sumario puede durar un mes, sin preveerse prrrogas. Por lo
que si el Juez de Instruccin contina con el secreto del sumario ms de ese tiempo (con mucho ms
motivo si dura nada menos que un ao) hay que considerar nulas todas las diligencias realizadas por l y
no se podr abrir el juicio oral habindose de dictar auto de sobreseimiento provisional por no resultar
debidamente justificada la perpetracin del delito que haya dado motivo a la formacin de la causa (art.
641.1 LECr), pudiendose y debiendose iniciar de nuevo el procedimiento penal.
Una vez levantado el secreto sumarial, su cliente (el detenido Sr. Prez) le comunica todo lo
ocurrido. Tras la lectura de las actuaciones, se constata que la documental es parcial y que, para el
derecho de defensa del imputado, es imprescindible el examen de toda la documental, pues slo
as se podra acreditar la inexistencia del delito contra la Hacienda Pblica dado que los
documentos devueltos al Ministerio de Defensa eran, precisamente, los acreditativos de ios gastos,
teniendo slo a disposicin los que probaban los ingresos obtenidos por la empresa. El Juzgado,
mediante mera providencia, se niega de plano a solicitar la documental.

Es factible que el Juez resuelva a la peticin de ampliacin de la instruccin mediante

providencia?, qu derechos vulnera esta resolucin judicial? Una resolucin que puede ser
restrictiva del derecho fundamental de defensa, en concreto, a utilizar los medios de prueba
pertinentes para su defensa (art. 24.2) ha de ser motivada, primer requisito del principio de
proporcionalidad, ya que ha de mostrar el juicio de necesidad y de ponderacin que le lleva al Juez
a tener que decidir que cierta documentacin relevante y til para la defensa, no va a tener acceso
a ella. Y ello se hace mediante un auto motivado y no una mera providencia que no contiene
motivacin. Lo que aparentemente es un defecto de forma dictar providencia en vez de auto-
esconde en realidad una vulneracin al derecho fundamental de defensa, al no realizar la
preceptiva motivacin que precisa toda actuacin de los poderes pblicos, y en particular de los
Tribunales, restrictiva de derechos fundamentales. En fin, se vulnera el derecho de defensa, y los
accesorios a ste como el derecho a preparar la defensa, de ofrecer medios de prueba, y tambin a
un proceso pblico con todas las garantas, sin que en ningn caso pueda producirse indefensin
 Ejercicio Redacte el recurso de reforma contra la citada providencia poniendo de mani fiesto todos los
problemas apuntados en el caso.
Recurso de reforma:

(El recurso de reforma pertenece a la categora de los RECURSOS NO DEVOLUTIVOS, junto al de splica.
Este recurso de reforma es el equivalente al recurso civil de resposicin. Es procedente contra todos los autos
y providencias de los rganos jurisdiccionales unipersonales que resuelvan puntos sustanciales o que no sean
de mera tramitacin).

Procedimiento: Dilgencias Previas xxx/xxx

Juzgado de Instruccin n .

Alicante

AL JUZGADO DE INSTRUCCION N DE ALICANTE

DON/DOA., ABOGADO, Col. 59.794, con despacho profesional en .., calle

., 206 Duplicado, 1 B , designado para la defensa de DON ______________________________
Administrador nico de la mercantil PEPE S.A. conforme consta en los autos referenciados, en
representacin del mismo en las diligencias previas reseadas, por un supuesto delito contra la Hacienda
Pblica y otro supuesto delito contable , ante el Juzgado comparezco y como ms procedente sea en Derecho,
DIGO:

Fundamento el recurso en los siguientes

MOTIVOS

PRIMERO.-

SEGUNDO.-

TERCERO.-

En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO que teniendo por presentado este escrito, lo admita y por interpuesto RECURSO
DE REFORMA, en tiempo y forma contra el Auto arriba referido, y de conformidad con lo expuesto dicte
nueva resolucin ms ajustada a Derecho, revocando la anterior

Es Justicia que respetuosamente solicito en Alicante a 25 de Noviembre de dos mil trece

Fdo. Abogado. Col. N.. Fdo. Procrador Col. N.

LECCION 18 ACTOS DE IMPUTACION

CASO N. 72. Por lo que se refiere a la formalizacin de la imputacin por presunto delito
de falso testimonio en causa
Cuestiones
En qu tipo de procedimiento existen autos de imputacin judicial?. Existen autos de imputacin judicial en
todos los procedimientos penales. Algunos son comunes a todos los procedimientos, como la citacin
para ser odo o las medidas cautelares penales y otros son especficos de un procedimiento, como el auto
de conclusin de diligencias previas y de apertura de juicio oral del procedimiento penal abreviado.

Qu otros tipos de imputacin existen? Las imputaciones, segn el sujeto que las realice, pueden ser
judiciales, del personal colaborador con la administracin de justicia (Ministerio Fiscal, polica judicial) o
de un tercero (denunciante, querellante, testigo, coimputado, etc).
Las imputaciones judiciales pueden ser provisionales (se asume por el Juez de Instruccin una imputacin
realizado por otro) o definitivas (al final de la fase instructora, dando lugar a la apertura del juicio oral,
como la de ste caso). Pueden ser comunes a todos los procedimiento (citacin para ser odo) o
especficas de un determinado proceso (ejemplo, auto de procesamiento del sumario ordinario). Por la
forma pueden ser implcitas (medidas cautelares penales cuyo presupuesto de fumus boni iure es un
juicio de imputacin), verbal o escritas.

Esta resolucin de] art. 779.4 de ia LECrim. es recurrible y, en su caso, mediante qu recurso? El auto de
conclusin de diligencias previas y de apertura del juicio oral , al ser un auto realizado por el Juez de
Instruccin en el procedimiento penal abreviado, puede ser objeto de recurso de reforma y/o de apelacin
segn se establece en el art. 776.

Cmo se llama la resolucin equivalente en el procedimiento ordinario comn? La resolucin equivalente en

el sumario ordinario es el auto de procesamiento, regulado en el art. 384. Ambas se caracterizan por ser
actos de imputacin judicial y definitivos, que se realizan hacia el final de la fase instructora.
Es recurrible esta ltima y en su caso ante quin? Contra el auto de procesamiento puede utilizarse el
recurso de reforma, que conoce el mismo rgano judicial que dict la resolucin recurrida, el Juez de
Instruccin. Y contra el auto desestimatorio de la reforma, cabe presentar recurso de apelacin en un
solo efecto, que conoce la Audiencia Provincial y que se interpone ante el Juez de Instruccin, art. 384
LECr.

CASO N. 73 seala que, habiendo sido iniciado el presente procedimiento contra los
seores Jos Luis y ngel Jesus
Cuestiones
La declaracin debe ser previa o posterior a la imputacin judicial? La declaracin judicial es un acto de
imputacin en s mismo, ya que se le informa al sujeto del hecho punible que se le atribuye y se le
ilustra de sus derechos de defensa, para despus interrogarlo.

Existen imputaciones tcitas en el procedimiento? Las imputaciones implcitas son las medidas cautelares
penales que siempre suponen un juicio de imputacin, pero en este caso no las hay. En este supuesto hay
una imputacin por parte de la polica, ya que el atestado tiene valor de denuncia, hay imputacin por
parte de un coimputado y hay imputaciones judiciales en los interrogatorios de los imputados y en el
auto de transformacin de las diligencias previas en procedimiento abreviado pero ninguna de ellas es
tcita.

/Puede imputarse judicialmente antes del trmite del art. 779.4 de la LECrim.? No solamente se puede sino
que tiene que hacerse. En el art. 779.4 se dice que el auto de conclusin de diligencias previas y
apertura del juicio oral no podr adoptarse sin haber tomado declaracin a aquella en los trminos
previstos en el art. 775, precepto que regula la primera comparecencia ante el juez de instruccin.
La Ley 38/2002 dio una nueva redaccin a este precepto exigiendo un interrogatorio judicial previo, y
recogiendo as la doctrina del Tribunal Constitucional segn la cual, y ante la supresin del auto de
procesamiento en este procedimiento y la posibilidad de enviar a alguien al juicio oral sin haber tenido
noticia del proceso penal durante toda la fase instructora, se exigi por parte del Ato Tribunal que antes
del auto de transformacin del procedimiento abreviado o de conclusin de las diligencias previas haya
habido un interrogatorio judicial del imputado (citacin para ser odo, arts. 486 a 488 LECr).

Puede abrirse el juicio oral contra alguien no imputado?

No. Nadie puede ser acusado sin ser previamente imputado. No puede abrirse el juicio oral contra
alguien que durante la fase instructora no se le haya atribuido la comisin del hecho punible o
habindoselo hecho, no se le haya comunicado. Pues actualmente se considera que el derecho de
defensa ha de poder ejercerse tambin en la fase instructora, y tal derecho surge cuando se comunica la
imputacin a alguien. Si el imputado es odo por el Juez de Instruccin tiene la posibilidad de argumentar
y desvirtuar los indicios que existan contra l, evitando el juicio.

CASO N. 74. La parte apelante solicita en el acto de la vista que se revoque el auto
recurrido y se dicte otro por el
Cuestiones
Tratndose de un recurso contra el auto de procesamiento, es posible recurrir la calificacin delictiva hecha
por el Juez de Instruccin en tal auto? Solucin Vickyff
Se puede recurrir pero no tendr efectos

Solucin JAG

Ha de tenerse en cuenta que la resolucin jurisdiccional que representa el auto de procesamiento del Juez de
Instruccin, aunque deber contener el hecho punible y su calificacin legal, NO OCASIONA VINCULACION alguna en
cuanto al ttulo de condena.

Por otra parte, el art 384 establece que el procesado podr, desde el momento de serlo: aconsejarse de letrado y
valerse de l bien para instar .... as como para formular pretensiones que afecten a su situacin .. .En el
primer caso podr recurrir en queja a la Audiencia y en los otros dos apelar ante la misma si el instructor no accediera a
sus deseos.

Igualmente en el art 384 se contempla que contra los Autos que dicten los Jueces de Instruccin decretando el
procesamiento de alguna persona .y contra los autos denegatorios del recurso de reforma podr ser interpuesto
recurso de apelacin.

En consecuencia, SI ES POSIBLE RECURRIR la calificacin delictiva hecha por el Juez de Instruccin en el auto de
procesamiento.

Se trata de un recurso de apelacin contra un auto de procesamiento y como recurso ordinario que es
cabe alegar cualquier defecto en la apreciacin de los hechos o en la aplicacin del derecho, ya sea
material o procesal. Por tanto, se puede recurrir la calificacin jurdica del auto de procesamiento.
Es vinculante para las acusaciones la calificacin delictiva del auto de procesamiento? Solucin Vickyff
No es vinculante

Solucin JAG
Segn la doctrina del T.S. las partes acusadoras, en los escritos de calificacin provisional, NO ESTAN VINCULADAS,
ni por la determinacin fctica ni por la calificacin jurdica de los hechos que haya plasmado el Juez Instructor en el
auto de procesamiento
En nuestro ordenamiento y como regla general la nica vinculacin que existe en la correlacin subjetiva
entre el auto de procesamiento y los escritos de acusacin, de modo que toda persona incluida en los
escritos de calificacin provisional ha de ser antes procesada. Sin embargo, no ocurre eso ni con los
hechos ni con la calificacin jurdica de tales hechos. Se puede seleccionar, por parte de las partes
acusadoras, los hechos que ellas consideren relevantes, aunque no estn en el auto de procesamiento,
siempre que se desprendan del sumario ordinario. (Una excepcin es el procedimiento del Tribunal del
Jurado con el auto de hechos imputables, donde la correlacin es subjetiva y objetiva.) La calificacin
jurdica tampoco tiene que coincidir con la del Juez de Instruccin en el auto de procesamiento.

Pueden calificar por delito no recogido en el auto de procesamiento?

Solucin Vickyff
Si, siempre que no exista falta de homogeneidad en los delitos. Si se produjera indefensin no se podra calificar por
delito recogido

Solucin JAG
De acuerdo con lo dispuesto en el Art 650 LECrim: El escrito de calificacin se limitar a determinar en conclusiones
precisas y numeradas. 650.1: Los hechos punibles que resulten del sumario. Luego NO PUEDEN CALIFICAR por delito
no recogido en el auto de procesamiento.

Se puede calificar por delito no recogido en el auto de procesamiento, siempre que los hechos se
desprendan del sumario y que la persona a los que se atribuye haya sido imputada por el auto de
procesamiento. Tambin es posible que coincidiendo ambos escritos en los hechos, se realice una distinta
calificacin jurdica. No hay objecin a que en este supuesto el Juez de Instruccin califique los hechos
como homicidio y las partes acusadoras como lesiones.

Es conciliable el art. 650.1 con la necesidad de imputacin judicial previa?

Solucin Vickyff
Si, el Art. 650 LECrim individualiza el comportamiento delictivo con la persona que lo ha cometido (Art. 384 LECrim

Solucin JAG
SI, porque ha de tenerse en cuenta que nadie debe ser acusado sin haber sido previamente declarado procesado as
como que para ser procesado es preciso una previa resolucin formal de imputacin.

S. Una lectura atenta del art. 650 nos revela que en el nmero tres se dice textualmente: La
participacin que en ellos hubieren tenido el procesado o procesados si fueren varios. De tal manera que
para que las partes acusadoras se dirijan en sus escritos de calificacin provisional contra alguien es
necesario que previamente haya sido procesado o, en los dems procedimientos, imputado. Los escritos
de calificacin provisional incluyen hechos punibles, calificacin legal y personas autoras o participantes.
Estas ltimas han de haber sido previamente procesadas porque en caso contrario, no pueden ser
incluidas en tales escritos de calificacin provisional.
Es funcin del Juez de Instruccin la calificacin delictiva?
Solucin Vickyff
Si, el juicio de instruccin no califica en trminos estrictamente jurdicos (eje. Un homicidio con pena... mas el
agravante...) Simplemente dicta un auto de procesamiento. La calificacin engloba mas datos(Art. 650 LECrim) y lo
hace en el escrito de calificacin.

Solucin JAG
El artculo 142 de la LECrim. remite al art 248.2 de la LOPJ que establece que los autos sern siempre fundados y
contendrn en prrafos separados y numerados los hechos y los razonamientos jurdicos y, por ltimo, la parte
dispositiva.

Asimismo, segn doctrina del T.C. el Auto de Procesamiento debe incorporar una explcita motivacin en la que
teniendo en cuenta la propia literalidad del art 384 de la LECrim. la actividad criminal o delictiva resulte calificada. En
la calificacin jurisdiccional de imputacin ha de hacerse constar el hecho punible y si calificacin provisional.
En consecuencia, SI ES FUNCION DEL Juez Instructor la calificacin delictiva.

Finalmente, ha de tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 24.1 y 24.2 de la C.E. respecto a los derechos
fundamentales de las partes.

La calificacin delictiva por parte del Juez de Instruccin permite una mejor defensa del imputado y dar
lugar a que se elija uno u otro procedimiento (sumario ordinario, penal abreviado, tribunal del jurado,
etc.) pero la funcin del Juez de Instruccin no es esa, sino preparar el juicio oral investigando el hecho
punible y su presunto autor y tomando las medidas cautelares adecuadas para asegurar el cumplimiento
de la sentencia (art. 299)

CASO N. 75. PRIMERO. En fecha 8 de Julio de 2002 y por el Juzgado de Instruccin nm. 4
de los de G________, se dict

Cuestiones

Qu finalidad tiene el recurso de reforma si se interpone ante el mismo Juez que dict la resolucin? Estamos
ante un auto de procesamiento (se declaran procesados en este sumario) contra el que cabe, segn el
art. 384 de la LECr, recurso de reforma () y contra los autos denegatorios de la reforma podr ser
interpuesto recurso de apelacin en un efecto. En este caso el recurso de reforma es un requisito para
interponer el de apelacin. No obstante, comparte con ste la pretensin de revocar el auto de
procesamiento.

Es exigible desde el punto de vista del derecho a la informacin del procesado la fijacin del tipo delictivo? El
auto de procesamiento ha de ser motivado y ha de indicar los indicios que apuntana la posible comisin
de un hecho punible y a la autora o intervencin del imputado. Y como mejor ser motiva la tipicidad de
los hechos es indicado los posibles delitos que dichos hechos podran constituir. Pero es importante
resaltar que, as como en los autos de imputacin ha de existir una correlacin en los escritos de
calificacin provisional, en el sujeto pasivo, no ocurre lo mismo con la calificacin que haga el Juez de
instruccin, que para nada tiene que parecerse a la calificacin que hagan las partes.
Y de los tipos agravados? No creo necesario que el Juez de Instruccin tenga que llegar a la precisa
consideracin de si estamos o no ante un tipo agravado, salvo si ello es determinante para el
procedimiento o la competencia objetiva.
Y si tal calificacin determinara el tipo de procedimiento a seguir? Si en un auto de transformacin del
procedimiento penal abreviado la calificacin del tipo delicitivo fuera determinante del procedimiento a
seguir, est claro que tiene que dicha calificacin tiene que formar parte del contenido del auto y que
puede ser recurrida. Segn el art. 757 el procedimiento abreviado se aplicar a los delitos que,
conjuntamente, no superen los nueve aos. Si se califica el delito de trfico de drogas como de aquel
que no causa grave dao a la salud, junto con el del blanqueo de dinero no superar los nueve aos y se
seguir el procedimiento penal abreviado. Pero si se calificara como trfico de drogas que causan grave
dao a la salud, la pena de ambos delitos superara los nueve aos y se seguira el sumario ordinario.

Y si determinara la competencia objetiva del rgano de enjuiciamiento?

Lo mismo si determinara la competencia objetiva del rgano decidor. As, si la pena en conjunto supera
los cinco aos, ser competente la audiencia provincial. Y si se trata de alguno de los delitos enumerados
en el art. 1 de la LOTJ, ser competente el Tribunal del Jurado.

CASO N. 76. Solicita el recurso que se revoque el auto de procesamiento, aduciendo dos
motivos, el primero consiste.
Cuestiones
La anterior resolucin de una Audiencia Provincial qu tipo de recurso resuelve?. Se trata de un recurso de
apelacin contra el auto de procesamiento, previsto en el art. 384. A esta conclusin llegamos porque la
resolucin impugnada es conocida por la audiencia provincial.

Es ajustado a la LECrim. el anlisis fctico que realiza tal resolucin? Pendiente

S lo es, puesto que los requisitos exigibles para cumplimentar el auto de procesamiento son la determinacin de un hecho punible y
su atribucin a una persona determinada dicho hecho. En este caso se cumplen ambos requisitos, tanto los indicios de un delito de
abusos sexuales, basndose en los informes periciales mdicos aportados al sumario, como la determinacin del posible autor a
travs de la declaracin de la vctima la cual seala a persona determinada como la causante de dichos abusos ( si bien al ser la
perjudicada su declaracin a de ser coherente, sin contradicciones etc.)

El rgimen de recursos contra el auto de procesamiento incide en el derecho a un juez imparcial? S, ya que
los magistrados que conozcan de la impugnacin de este auto de procesamiento no podrn formar parte
del Tribunal que en su caso conozca el recurso de apelacin contra la sentencia. Ello es as porque el
conocimiento de este auto de procesamiento presupone un enjuiciamiento del caso, una formacin de
una opinin, que puede menoscabar la imparcialidad de los magistrados, incidiendo en el derecho a un
juez imparcial. Por ello se prohbe a tales personas que formen parte del tribunal en el caso al recurrirse
la sentencia ante la audiencia provincial..
Deberan abstenerse de enjuiciar, en su da, los magistrados firmantes de tal resolucin? S, ya que el art. 54
LECr establece que la abstencin y la recusacin se regirn, en cuanto a sus causas, por la ley Orgnica
del Poder Judicial y en el art. 219.16 se dice que son causas de abstencin y recusacin: Haber
ocupado el juez o magistrado cargo pblico o administrativo con ocasin del cual haya podido tener
conocimiento del objeto del litigio y formar criterio en detrimento de la debida imparcialidad.
Podran ser recusados por cualquiera de las partes en razn a tal intervencin para formar parte del rgano de
enjuiciamiento?
S, porque como establece el art. 218.2 LOPJ nicamente podrn recusar: En los asuntos penales, el
Ministerio Fiscal, el acusador popular, particular o privado, el actor civil, el procesado o inculpado, el
querellado o denunciado, y el tercero responsable civil o dicho de otra manera, las partes procesales
formales, ya sean penales o civiles derivadas del delito.

LECCION 19 EL CONTENIDO DE LA INSTRUCCIN: ACTOS INSTRUCTORIOS Y DE PRUEBA (NO TIENE CASOS )

LECCION 20 LA PRUEBA PRECONSTITUIDA DE LA POLICA JUDICIAL

CASO N. 77. Hechos declarados probados por la Sentencia dictada por el Juzgado de lo
Penal nm. ___de_____, de 20 de
Cuestiones
Dado que el aparato de medicin del nivel de alcohol no pudo servir para acreditar el hecho de conducir bajo
los efectos del alcohol, puede la acusacin probar ese hecho constitutivo fundamental de la pretensin
punitiva a travs de otro .medio de prueba? (cfr. STC 68/2004, de 19 de abril, FJ 2).
La acusacin tiene que demostrar que se haba consumido bebidas alcohlicas y que se estaba
conduciendo bajo sus efectos. Para el primer elemento, se tiene que medir el grado de concentracin de
alcohol en la sangre que se puede hacer de diferentes maneras, mediante la prueba del aire aspirado o
un anlisis de sangre. Pero se tiene que probar que en ese momento tena una determinada tasa de
alcohol en la sangre y para ello no es suficiente la declaracin de la polica del olor a alcohol que expeda
o su hablar titubeante o pastoso o su imposibilidad de andar en lnea recta. Ni siquiera la confesin del
acusado de que haba ingerido una cerveza y dos cubatas porque se trata de que EN ESE MOMENTO est
conduciendo bajo los efectos del alcohol y dicha ingesta poda haber dejado de producir efecto por el
tiempo pasado o no ser suficiente para producir una determinada concentracin de alcohol en la sangre
por caractersticas del sujeto como obesidad, estar acostumbrado a beber, haberlo hecho comiento, etc.
El tipo penal del art. 379 exige comprobar el grado de impregnacin del conductor mediante una
prueba biolgica y hace necesario tambin comprobar su influencia en el conductor, pero ambos
elementos tiene que ser demostrados, si falta uno no se considera demostrada la realizacin del delito.
En cuanto a la prueba del aire aspirado es un medio para medir la tasa de alcohol en la sangre, pero no
es el nico. Tal como se afirma en la STC 68/2004 hemos afirmado que la prueba de impregnacin
alcohlica puede dar lugar, tras ser valorada conjuntamente con otras pruebas, a la condena del
conductor del vehculo, pero ni es la nica prueba que puede producir esa condena, ni es una prueba
imprescindible para su existencia.

Para poder condenar al acusado dei delito de conduccin bajo la influencia del alcohol, basta probar el hecho
de la ingesta de alcohol o, adems, hace falta acreditar otros datos en el acto del juicio oral? El art. 379 CP
dice textualmente El que condujere un vehiculo a motor o ciclomotor bajo la influencia de () bebidas
alcohlicas exige demostrar los siguientes elementos (todos):
- que se estaba conduciendo un vehculo a motor o un ciclomotor;
- que se haba consumido bebidas alcohlicas;
- que se estaba conduciendo bajo sus efectos.
Por lo tanto, no basta probar la ingesta de alcohol (por muy elevada que sta sea, como ha reiterado en
la polmica sentencia 319/2006, de 15 noviembre, donde se declar inconstitucional una sentencia que
condenaba a un conductor por un delito contra la seguridad del trfico porque se basaba exclusivamente
en la tasa de alcohol, que era de 2,3 gramos de alcohol en sangre, cuatro veces superior a la mnima
-0,5-). Hay que demostrar adems que se estaba conduciendo bajo los efectos de esa droga. Y ello se
puede hacer mediante la declaracin de un testigo (habitualmente, el polica que realiza la prueba de
alcoholemia), donde seala que no poda andar recto, que su habla era pastosa, comportamiento
arrogante o agresivo, etc. En conclusin, para considerar realizado el delito del art. 379 de conduccin
bajo los efectos del alcohol se requiere, no slo la presencia de una determinada concentracin
alcohlica, sino que adems esta circunstancia influya o se proyecte en la conduccin (STC 68/2004).

Supongamos que el test dio un resultado positivo y, adems, muy elevado de alcohol espirado, pero los
agentes de la autoridad no informaron al conductor de su derecho a un contra-anlisis, cules seran las
consecuencias jurdicas de esa actuacin? En este caso se vulnera el derecho de defensa del imputado,
dando lugar a una prueba de valoracin prohibida. El Tribunal decidor no puede tomar en cuenta el
resultado del test de alcoholmetro y no puede basar su sentencia en sus resultados.
Sigamos suponiendo que el conductor fue informado de todos sus derechos y que solicit un contra-anlisis.
Los agentes de la polica acompaaron en el coche patrulla al conductor pero la prueba no pudo practicarse
porque las enfermeras del ambulatorio estaban de huelga; cules seran las consecuencias jurdicas de estos
hechos?
El sujeto pasivo tiene derecho a una prueba de contraste mediante un anlisis de sangre realizado por
personal facultativo (art. 796 regla 7 LECr). Si esta prueba ha sido solicitada por l y no pudo realizarse, a
pesar de la actitud diligente de la polica y no obstruicionista del imputado, no se ha destruido la
presuncin de inocencia de ste y el resultado de la prueba de aire aspirado no es suficiente para
fundamentar una sentencia condenatoria.
Ejercicio En su calidad de Abogado del acusado (conductor del vehculo), redacte un borrador de escrito
de defensa con base en el supuesto de hecho y en las cuestiones 3 4.
Proced. Abreviado 333/2003
Secretaria de Sala __________
Juzgado de lo Penal

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN N __ DE _______

D./Da _________________, Procurador@ de los Tribunales designado para la representacin de DON

__________ ____________, asistido por el Letrado ____. Conforme consta acreditado en el procedimiento de
referencia, ante el Juzgado comparezco y como mejor y ms procedente sea en Derecho, DIGO:

Que por medio del presente escrito, y al amparo de los artculos 652 y 784 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal, vengo a formular en tiempo y forma ESCRITO DE DEFENSA en nombre de mi mandante con
arreglo a las siguientes

CONCLUSIONES PROVISIONALES

-I-
**CASO QUE NO SE PUEDE LLEVAR A CABO LA PRUEBA DE ALCOHOLEMIA

Disconforme con el correlativo. Mi representado no ha llevado a cabo ningn ilcito contra la seguridad
del trfico y las afirmaciones del Ministerio Fiscal sobre dicha actuacin carecen de base probatoria. De
hecho, no se puede aportar como medio de prueba la declaracin del acusado de admitir haber ingerido
bebidas alcohlicas ya que para que dichos actos sean constitutivo de delitos, el Cdigo Penal exige
demostrar que se haban ingerido, para lo cual la polica de trfico cuenta con las pruebas
alcoholmetras: control de aire expirado mediante mtodos alcoholimtricos (etilmetro) y anlisis
sanguneos, de orina o anlogos, de tal manera que, dado que el proceso de alcoholemia no pudo
realizar, se debi haber practicado un anlisis sanguneo por personal facultativo.

-I-
**CASO EN QUE EL TEST DIO POSITIVO Y MUY ELEVADO PERO NO INFORMARON DE SU DERECHO A UN
CONTRA-ANALISIS

Disconforme con el correlativo. Mi representado no ha llevado a cabo ningn ilcito contra la seguridad
del trfico y las afirmaciones del Ministerio Fiscal sobre dicha actuacin carecen de base probatoria. De
hecho, no se puede aportar como medio de prueba preconstituida la relativa a la prueba de alcoholemia
ya que se ha vulnerado la posibilidad de contradiccin al no informar al imputado de las consecuencias
desfavorables que le pueden acarrear el sometimiento a tales pruebas y, de modo especial, de su
derecho a someterse a un contra-anlisis, vulnerando as la regla 7 der art. 796 de la Lec. Crim.
repuntndose de esta manera como prueba prohibida.

-II-

CASO N. 78. El proceso penal se inici a consecuencia del fallecimiento en accidente de

trfico de Pablo M. M.
Cuestiones
Nuestro cliente nos comunica el siguiente dato: que como consecuencia del accidente de circulacin, l
tambin result gravemente herido por lo que fue
trasladado en ambulancia al hospital ms cercano. All le extrajeron unas muestras de sangre, no con expresa
finalidad analtica, sino en el entorno de una operacin teraputica realizada en la UCI del hospital despus del
accidente; que previsiblemente, despus del accidente y antes de la extraccin, se le haban administrado otros
tratamientos que podran contener etanol u otra sustancia dis- torsionadora de los anlisis resultantes, todo
ello sin ningn tipo de autorizacin para la injerencia, ni del propio acusado ni de la autoridad correspondiente.
Esa analtica fue introducida en la causa ex art. 339 LECrim. mediante mera providencia inmotivada dictada por
el Juez de Instruccin.
Cree Vd. que, en este caso, est en jaque el derecho a la intimidad de su cliente respecto de la analtica
realizada en el hospital luego introducida en el proceso penal? La extraccin de sangre no fue ordenada por
un Juez de Instruccin ni realizada voluntariamente por el condenado con la finalidad de evidenciar que
no tena alcohol en la sangre, sino que fue aprovechada por el Juez que instrua la causa para aportar
 los resultados al sumario. En toda prueba preconstituida se exige la posibilidad de contradiccin y en este
supuesto no se ha contado con el condenado. Ni se ha pedido su autorizacin para acceder a los
resultados clnicos ni probablemente se actu informando al encausado y a su abogado de las diligencias
que se pretenda realizar. Conviene recalcar adems que estos resultados clnicos contiene una variedad
de datos muy personales que exigen la autorizacin previa del recurrente o una resolucin judicial en
forma de auto motivado para poner a disposicin del Juez de Instruccin.
NO, pues se trata de una prueba adecuada, necesaria y proporcionada. El art. 339
LECrim habilita al Juez para solicitar dicha prueba, slo que en el caso que nos ocupa,
no motiv su providencia.

De ser afirmativa la respuesta, sera, entonces, necesario una resolucin motivada?, cul sera la
consecuencia jurdica de que la citada resolucin judicial -providencia-pudiera vulnerar el art. 18.1 C.E.?
Afectara tambin al derecho a la presuncin de inocencia?
Toda resolucin judicial que implique una restriccin de derechos fundamentales como el derecho a la
intimidad del art. 20.1 CE, precisa ser motivada, habiendo de expresar la ponderacin de intereses que
justifica la restriccin del derecho fundamental. En el art. 8 CEDH se dice que no podr haber injerencia
de la autoridad pblica en el ejercicio del derecho a la vida privada y familiar si la medida () no es
necesaria. Y aqu estn ausentes las razones que pueden hacer necesaria la utilizacin de esos anlisis
clnicos.
SI, el juez debe reflejar en la resolucin el juicio de ponderacin entre el derecho
fundamental y el inters constitucionalmente protegido y perseguido.

NO, pues la prueba declarada invlida no result determinante para el fallo de

culpabilidad, el cual sigue asentado en el resto de pruebas.
NO si la condena se basa en otras pruebas.
Ejercicio

Redacte el borrador del escrito de interposicin del recurso de apelacin.

AUTO NMERO XXXX
Juzgado de lo Penal

AL JUZGADO DE LO PENAL NMERO 1 DE _______

D./Da _________________, Procurador@ de los Tribunales designado para la representacin de DON __________
____________, asistido por el Letrado ____. Conforme consta acreditado en el procedimiento de referencia, ante el
Juzgado comparezco y como mejor y ms procedente sea en Derecho, DICE:

Que en virtud de este escrito, y dentro del plazo de diez das concedido al efecto, interpone RECURSO DE
APELACIN contra la resolucin de fecha 21 de Junio de 1998, dictada por el Juzgado de lo Penal nmero 1 de____
bajo Auto nmero XXXXX, por no encontrarla ajustada a derecho, de conformidad con los siguientes antecedentes de
hecho y fundamentos jurdicos:

HECHOS

PRIMERO.- Que el da 21 de Junio de 1998, como consecuencia del citado accidente de circulacin, el acusado fue
trasladado al Hospital XXX, dnde se procedi a la extraccin de muestras de sangre con la expresa finalidad de
utilizarlas bajo fines teraputicos, que concluyeron en una operacin llevada a cabo en la UCI del citado hospital.

SEGUNDO.- Que en ningn momento fue el acusado informado ni se le solicit autorizacin para la utilizacin de dicha
extraccin con fines probatorios.

TERCERO.- Que habiendo sido atendido con carcter urgente en el citado hospital y con anterioridad a la extraccin de
sangre, fue administrado al acusado ciertos tratamientos cuyo contenido pudo distorsionar el anlisis de alcohol en
sangre resultante.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- Si bien el art 730 de la Lecrim autoriza la prctica e introduccin en el juicio oral de la denominada prueba
preconstituida, establece como requisito indispensable que se garantice la posibilidad de contradiccin, cumpliendo
 con el deber de informar al imputado de las consecuencias desfavorables que puede acarrear el sometimiento a las
mismas. Dado que dicho deber de informacin fue incumplido, y como declara el Tribunal Constitucional, dicha prueba,
obtenida mediante la vulneracin del derecho de defensa (art 24 CE), ha de reputarse como prueba prohibida,
excluyendo la posibilidad de constituir fundamento de defensa condenatoria.

SEGUNDO.- Dado que la obtencin de la referida prueba, mediante la extraccin de sangre, no fue ordenada por un
Juez de Instruccin ni realizada voluntariamente por el condenado con la finalidad de evidenciar que no tena alcohol en
la sangre, sino que fue aprovechada, supone la vulneracin del derecho fundamental a la intimidad (18.1 CE)

TERCERO.- Que toda resolucin judicial que implique una restriccin de derechos fundamentales como en este caso,
el derecho a la intimidad, precisa ser motivada, habiendo de expresar la ponderacin de intereses que justifica la
restriccin del derecho fundamental. En el art. 8 CEDH se dice que no podr haber injerencia de la autoridad pblica
en el ejercicio del derecho a la vida privada y familiar si la medida () no es necesaria. Y aqu estn ausentes las
razones que pueden hacer necesaria la utilizacin de esos anlisis clnicos.

En virtud de lo expuesto,

SOLICITO

PRIMERO.- Que se tenga por presentado en tiempo y forma el presente RECURSO DE APELACIN, se admita y se
declare nulo el pronunciamiento de Sentencia mediante Auto Nmero XXXXX por haber causado indefensin y se
restaure el procedimiento hasta el acto inmediatamente anterior, en base a lo establecido en el artculo 790 de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal.

AL JUZGADO DE LO PENAL N 1 DE_

PARA ANTE LA ILMA. AUDIENCIA PROVINCIAL DE

____________________________________, Procurador de los Tribunales, actuando en

nombre y
representacin de D. Pedro A.B, bajo la direccin letrada de D.___________________________,
en los autos de Procedimiento Abreviado N_/_____que se siguen en este Juzgado contra
mi
patrocinado, comparezco y, como mejor proceda en derecho, D I G O:
Que en fecha__de marzo de 2000, ha sido notificada a esta parte Sentencia por la
que se
condena a D. Pedro A.B. a___meses de prisin como autor de un delito de homicidio
imprudente
del art. 142 CP por el fallecimiento de D. Pablo M.M. a consecuencia del accidente de
circulacin sufrido por mi patrocinado y, estimando dicha Sentencia perjudicial a los
intereses de mi representado y no ajustada a Derecho, dicho sea con el debido respeto y
en estrictos trminos de defensa, conforme a los artculos 790 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal interponemos contra la misma RECURSO DE APELACION
ANTE LA ILMA. AUDIENCIA PROVINCIAL DE MADRID, en base a los siguientes

MOTIVOS
PRIMERO.- Que se establece como hecho probado en la Sentencia que se recurre
que la causa que motiv que el ciclomotor conducido por el acusado se saliera de la
calzada fue que circulaba a una velocidad excesiva e inadecuada para las condiciones
de la va, unido al hecho de que lo haca bajo la influencia de bebidas alcohlicas, lo que
, lo que mermaba la capacidad de reaccin y reflejos en la conduccin.
 SEGUNDO.- Que la prueba pericial por la que se obtuvo la determinacin de la
conduccin bajo la influencia de los efectos del alcohol del acusado ha de reputarse nula
de pleno derecho; el precepto de la Ley de enjuiciamiento criminal en que se
fundamenta la resolucin impugnada, el art. 339, no presta a la incorporacin al proceso
de la analtica practicada la cobertura legal exigida por nuestra doctrina para todo acto
limitativo de los derechos fundamentales, adems de haber sido introducida en la causa
mediante mera providencia inmotivada dictada por el Juez de Instruccin.

Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por presentado este escrito, se sirva a
admitirlo y, en su virtud, tenga por interpuesto en tiempo y forma RECURSO DE
APELACIN contra la Sentencia N___________________/ dictada por el Juzgado de lo
Penal N 1 de________________________________________.

En_______, a___de marzo de 2000.

Firma Abogado Firma Procurador

CASO N. 79. Nuestro cliente (Pablo M.M., -mayor de edad y sin antecedentes penales-)

Cuestiones

Sobre qu parte recae la carga de la prueba del hecho de que la sustancia intervenida era estupefaciente? Las
pruebas de cargo, que permiten fundamentar una sentencia condenatoria, como que la sustancia
transportada era hachis, recae en las partes acusadoras.

Es necesario que !a impugnacin de la pericia est motivada o, por el contrario, basta con su impugnacin
genrica en tiempo -durante la fase de instruccin, en el escrito de defensa, al comienzo del juicio oral-? Es
necesario una impugnacin especfica, que puede provenir de los razonamientos del propio abogado o
puede proponer ste sus propios peritos o el interrogatorio al experto que hizo el informe. Tiene razn el
Juez de lo Penal al sealar que la impugnacin genrica, limitndose a designar el informe por los
nmeros de folios, sin entrar en el contenido del informe, no resta en nada el valor probatorio del
informe.

En el caso de la impugnacin de la pericial realizada por la polica judicial, es imprescindible que comparezca
el funcionario para que ratifique su dictamen y se someta al contradictorio?; en este caso, es posible evitar su
comparecencia a travs de la lectura del informe -como documental- en el acto del juicio oral?; es posible
acreditar que la sustancia intervenida era estupefaciente a travs de la testifical del/de los agente(s)
policial(es), experto(s) en la materia, que realiz (realizaron) la cata? Esta ltima posibilidad probatoria,
afectara al derecho fundamental a la presuncin de inocencia cuando el acusado ha negado en todo
momento que la sustancia fuera droga? Combinando lo establecido en los arts. 788.2 y 796.1.6, la LECr
establece en este ltimo precepto que los organismos oficiales sern los que hagan los anlisis y si no es
posible, los tcnicos de la polica. En el art. 788.2 se establece que tendrn carcter de prueba
documental los anlisis realizados por los laboratorios oficiales, de manera que el perito que lo realiz
no es necesario que acuda al Juzgado a declarar. La razn de ello estriba que si los qumicos y expertos
de dichos laboratorios tuvieran que ir a los Juzgados cada vez que analizan una sustancia, les resultara
muy difcil realizar dichos anlisis.
La cuestin que se plantea es que incluye la expresin del art. 788.2 laboratorios oficiales. No creo que
haya ningn reparo en incluir al Instituto de Toxicologa o al Instituto de Medicina Legal, pero, y los
laboratorios y expertos de la polica? La LECr establece que los institutos mencionados en primer lugar
sern los que realicen los anlisis y si no es posible que lo hagan a tiempo, podrn hacerlo expertos de la
polica. Parece que se distingue entre organismos oficiales cuyo principal cometido es realizar estos
anlisis y la polica, que tendr sus muy cualificados expertos pero que se dedica principalmente a
realizar averiguaciones sobre supuestos hechos punibles y en su caso aprehender al delincuente. De ah
concluyo que la expresin laboratorios oficiales no incluye a los de la polica y que la excepcin
establecida para los primeros de no necesitar acudir a los juzgados ya que sus informes tienen carcter
de prueba documental no es aplicable a los peritos de la polica, que tendrn que acudir a declarar.
En cuanto a la posibilidad de sustituir la comparecencia personal por la lectura del informe, no es
adecuada porque lesiona gravemente el derecho a la defensa del acusado, al no ser posible que el
experto que hizo el informe responda a las preguntas de la defensa o a las cuestiones que plantee el
perito propuesto por la defensa.
Estoy seguro de que un agente de polica con aos de experiencia puede distinguir, por el color o
probando con la punta de la lengua, la clase de droga y su pureza, pero cabra admitir como prueba de
cargo una declaracin de este estilo? Evidentemente, no. Si esa persona no analiz la sustancia, sino que
solo la vio o la prob, me parece que su declaracin no es suficiente para enervar la presuncin de
inocencia.

Redacte el borrador de escrito de impugnacin contra la Sentencia condenatoria con base en la lesin del
derecho fundamental a la presuncin de inocencia

AL JUZGADO DE LO PENAL

Don() Procurador de los Tribunales y de Don(), segn queda acreditado en autos en procedimiento n() cuya instruccin ha
correspondido al Juzgado de Instruccin n() y cuyo conocimiento y fallo ha correspondido al Juzgado que me dirijo, como mejor
procedente sea en derecho, DIGO:
Que con fecha de () de() de () fue notificada a esta parte la sentencia dictada por este Juzgado de lo Penal con fecha 21 de enero de
2004 por el que condena a mi patrocinado a ()

Que por medio del presente escrito, y dentro del plazo legal conferido al efecto, interpongo en tiempo y forma RECURSO DE
APELACIN ante la Audiencia Provincial de Mlaga, contra la sentencia referida en base a los siguientes fundamentos:

MOTIVOS DEL RECURSO

1-. Vulneracin del derecho fundamental a la presuncin de inocencia, y del principio in dubio pro reo

La defensa fundamenta la vulneracin de este derecho en base a la impugnacin relizada por la defensa jurdica del acusado en el
juicio oral, expresamente de la pericial practicada por la polica judicial, as como de la analtica en la que se condena al reo.
Los artculos 788.2 y 796.1.6, de la LECrim. establecen que los organismos oficiales sern los que hagan los anlisis y si no es
posible, los tcnicos de la polica judicial. El artculo 788.2 establece que tendrn carcter de prueba documental los anlisis
realizados por los laboratorios oficiales, por lo tanto el perito que lo realiz no es necesario que acuda al Juzgado a declarar.
No obstante, si los anlisis son realizados por la polica judicial, al no estar incluidos por la LeCrim entre los laboratorios oficiales
(Instituto de Toxicologa y Medicina Legal), los funcionarios que realicen dichos anlisis si han de acudir a declarar al juicio oral.
Por lo tanto, estima la defensa que al no haber sido ratificada la analtica por el funcionario que realiz el test, existe una evidente
violacin del derecho fundamental a la presuncin de inocencia y del principio que rige en nuestro Cdigo Penal in dubio pro reo.

En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por presentado este escrito y las copias que se acompaan, lo admita, teniendo por interpuesto
Recurso de Apelacin en tiempo y forma contra la sentencia dictada con fecha 21 de enero de 2004 en autos de juicio oral n () por
el juzgado al que me dirijo, se admita en ambos efectos, dndose traslado a las dems partes para que formulen escritos de
impugnacin o adhesin, elvndose a la Audiencia Provincial de Mlaga, para que en su da revoque la Sentencia referida,
Por ser justicia que ruego en,
En () a () de() de().

OTROS DIGO, que esta parte fija como domicilio para notificaciones el situado en (), conforme a lo establecido en el artculo
795.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

CASO N. 80. La Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional consider probado que:

Cuestiones
Debera, en todo caso, haber solicitado la polica la autorizacin judicial para la toma de la muestra del ADN
del detenido? De lo contrario, qu derechos del imputado se veran afectados? (Cfr. STC 303/1993, de 25 de
octubre). La verdad es que la mejor forma de proceder es avisar al Juez de Instruccin y que sea ste el
que autoriza el coger una muestra de A.D.N., ya que la prueba preconstituida exige, segn el principio de
exclusividad jurisdiccional, que sea realizada ante el Juez de Instruccin salvo en casos de urgencia.
Pero hay que sealar que aqu no ha habido, en mi opinin, inspeccin o intervencin corporal. El polica
no ha cogido coactivamente la saliva del cuerpo (la boca) del acusado. Ni tampoco ha realizado un
reconocimiento sobre el cuerpo y mucho menos sobre sus partes ntimas.
El acusado voluntariamente escupi y el polica recogi esa sustancia para practicar sobre ella un anlisis
de A.D.N. Sin embargo, esta actuacin no puede tener el carcter de prueba sino de mero acto de
investigacin.

En el caso de existir razones de urgencia en el actuar de la polica para la toma del ADN, qu debera hacer la
polica para convertir la prueba en anticipada?; debera informar de sus derecho al detenido y darle audiencia,
en todo caso, para que tenga conocimiento de las circunstancias concretas de la recogida de restos? Es
necesaria la orden judicial incluso cuando el sospechoso accede libre y voluntariamente a dar una muestra de
su ADN?
Para que el anlisis de A.D.N. tenga valor probatorio tiene que ser ordenado por el Juez de Instruccin,
que lo har si existen acreditadas razones que lo justifiquen, en resolucin motivada. Y en el momento
en que el polica recogi la saliva no se le estaba investigando al acusado del hecho de la quema del
autobs. Lo que hizo el polica fue recoger la saliva para ver si sonaba la flauta y son. El polica saba
que esta persona estaba implicada en la kale borroka y, como estaba detenido y tena en su poder la
muestra, parece que razon de la siguiente manera recojamos la saliva y que la analicen a ver si
podemos pillar a este simpatizante de terrorista en algo. Esta manera de proceder es propia de un
Estado Totalitario y es absolutamente inadmisible que actuaciones de este tipo se presenten como
pruebas.
Para que una muestra de A.D.N. pueda servir como prueba es necesario que el Juez de Instruccin que
investiga un determinado delito la ordene. Esa prueba ha de ser idnea para investigar el concreto hecho
punible del que existe indicios de participacin del imputado. Ha de ser tambin imprescindible, no
habiendo otra manera de averiguar la implicacin del acusado. Tiene que existir un proceso penal en
marcha. Tiene que estar el imputado informado del hecho que se le acusa, de sus derechos de defensa y,
sobre todo, de las consecuencias que le puede acarrear un resultado positivo de la muestra de A.D.N.
pero no se necesita su consentimiento si lo ordena el Juez. Ahora bien, tampoco es precisa la
autorizacin judicial si el sujeto, estando investigado de un delito concreto para el que tal prueba sea
idnea y sabiendo lo que hace, consiente en que se tome la muestra de saliva de su boca.

CASO N. 81. Pablo y Pedro mayores de edad y sin antecedentes penales- fueron
condenados por la Sala de Granada
Cuestiones
La prueba de cargo fundamental consisti en la pericial sumarial realizada por un laboratorio oficial imparcial
que determin que la sustancia interve
nida era cocana con una pureza del 88,5% y con un peso neto de 948 gramos de cocana. Con base en este
medio de prueba en unin con Ja testifical de los agentes de la autoridad que realizaron la detencin in
franganti, la Sala estim acreditado el delito contra la salud pblica con la agravante de notoria importancia
(debido al peso neto antes citado). Ello no obstante, qu importancia tiene el hecho de que la defensa
impugnara ese dictamen pericial?; cree Vd. que es suficiente con una impugnacin tan genrica como la
realizada como para que el perito tenga que comparecer al acto del juicio oral slo para ratificarse en el con-
tenido de su informe?
Opinamos que tiene gran importancia la impugnacin del dictamen pericial por la defensa en escrito de
calificacin provisional, en casos como ste, en que la acreditacin de algn elemento del tipo y en
consecuencia la absolucin o condena del acusado, depende como elemento probatorio nico o esencial
de la prueba pericial practicada anticipadamente. La oportuna contradiccin pericial solicitada garantiza
en este caso el ejercicio del derecho de defensa y el principio de igualdad de armas consagrado en el art.
24 CE.
Su infraccin posibilitara el recurso de casacin por quebrantamiento de forma.
Existe una consolidada doctrina jurisprudencial que asigna a los Informes emitidos por organismos
Tcnicos Oficiales (Institutos de Toxicologa y Ciencias Forenses, adscritos al Ministerio de Justicia), como
rganos colaboradores de la Jurisdiccin, el valor de PRUEBA PRECONSTITUIDA.
Pero pensamos que dicha prueba pericial anticipada pierde su eficacia probatoria autnoma cuando la
defensa impugna o manifiesta su discrepancia con el resultado de dichos anlisis. Ello siempre que no se
manifieste la discrepancia de forma extempornea transcurrido el periodo probatorio o en el recurso de
casacin.
Los anlisis deberan poder ser confrontados y sometidos a otros informes periciales, pblicos o privados.
Dada la falta de contradiccin pericial parece fundada con dicha impugnacin la necesidad de
comparecencia en juicio oral del perito oficial para que se ratifique en su informe.
En principio, en el caso de informes o dictmenes realizados por peritos integrados en un Cuerpo de
funcionarios y adscritos a organismos oficiales especializados dotados de la debida garanta de
imparcialidad, parece conveniente concederles unas notas de objetividad, imparcialidad e
independencia. Se les otorga prima facie eficacia probatoria sin contradiccin procesal, la cual, sin
embargo, puede suscitarse. (SSTS 11/11/93 y 21/05/97).
Por este motivo, y razones de operatividad del sistema procesal, y de oportunidad o practicidad, con
carcter general no se considera necesario la ratificacin en juicio del informe por el funcionario del
Instituto o Laboratorio, en cuestin, siempre que no exista una impugnacin por ninguna de las partes
(aceptacin tcita por las partes).
Pero en cuanto existe impugnacin de la defensa sobre una prueba de cargo esencial como sta, y no
habindose permitido una prueba pericial contradictoria, debera comparecer en el acto de juicio oral el
funcionario que elabor tales informes a fin de que responda las observaciones que le formulen las
partes.

Precisamente con el propsito de evitar ese trasiego de peritos por los Juzgados y Tribunales se reform el art.
788.2 LECrim. en el ao 2003. Cree Vd. que la reforma tiene alguna virtualidad prctica, es decir, evita el
problema mediante la conversin de la pericial en documental?; puede calificarse de medio de prueba
documental lo que a todas luces es un informe pericial? (ver STC 24/1991, de 11 de febrero, FJ 3).
Tanto la prueba pericial anticipada, como la preconstituida, no entran en el juicio oral como prueba
pericial, sino como documental (art. 788.2.II).
Para que el Tribunal pueda, pues, fundar su Sentencia en tales documentos pblicos constitutivos de una
prueba pericial anticipada o preconstituida, se hace necesario proceder a la lectura de dichos informes
en el juicio oral.
Opinamos que dicha reforma no evitar totalmente el trasiego de peritos por los Juzgados, en cuanto que
las partes han de poder proponer al perito que efectu el examen y emiti su informe en la instruccin
para que preste declaracin en el juicio oral. Y adems pueden proponer las pruebas periciales
contradictorias que consideren oportuno en su defensa.
Las pruebas periciales practicadas con anterioridad a la celebracin del juicio, e incluso en ocasiones con
antelacin al inicio del proceso latu sensu entendido, constituyen pruebas preconstituidas que
despliegan toda su validez si no son impugnadas por ninguna de las partes (STC 24/1991, 11 febrero).
Sern introducidas en el juicio oral mediante la lectura de documentos, pero en ningn caso entendemos
que puedan calificarse de medio de prueba documental, Son autnticas pruebas periciales.
Pese a que el art. 788.2 LECrim dice que los informes en cuestin emitidos por laboratorios oficiales
sobre sustancias estupefacientes tendrn carcter de prueba documental, entendemos, en palabras de
dicha sentencia (anterior a la reforma), que ha de considerarse como una prueba documentada, que no
documental.
Entiendo que efectivamente tendr ese carcter que le atribuye la LECrim siempre que no haya sido
contradicho su resultado por alguna de la partes.

Pensando en la interposicin del recurso de casacin, qu derechos fundamentales cree Vd. que ha
vulnerado la Sentencia dictada en la primera instancia? Supongamos que los agentes de la autoridad que
detuvieron a los dos condenados observaron que stos haban abierto una de las bolsas de la cocana para
drogarse durante la conduccin; de hecho observaron cmo los dos tenan restos de polvo blanco en la nariz y
en las solapas de sus chaquetas: puede acreditarse que la sustancia intervenida fuera cocana mediante la
declaracin de estos agentes de polica en el juicio oral?
Vulneracin del derecho de defensa, a un proceso con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba
pertinentes para su defensa, y a la presuncin de inocencia, consagrados en el art. 24.2 CE
La prueba testifical est sometida al principio de libre valoracin. La LECrim ha desterrado los
testimonios privilegiados. El art. 717 dispone que las declaraciones de la Autoridades y funcionarios de
polica judicial tendrn el valor de declaraciones testificales, apreciables como stas segn las reglas del
criterio racional.
Creemos que el derecho constitucional a la presuncin de inocencia impide aqu basar una sentencia de
condena nicamente en el testimonio de los agentes.

Redacte un borrador de escrito de interposicin del recurso de casacin indicando los motivos fundamentales
del recurso y un breve desarrollo de los mismos con base en los hechos y en las cuestiones de este caso.
A LA SECCIN () DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE GRANADA

D. (), Procurador de los Tribunales, actuando en la representacin que tiene acreditado de () en los autos de referencia, ante la Sala
comparezco y como mas procedente sea en derecho, DIGO:

Que habindose dado traslado de las actuaciones a esta representacin, con fecha(), conforme fue acordado por Diligencia de
Ordenacin, por medio del presente escrito y con forme ordena el art. 874 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, vengo a
FORMALIZAR, dentro del plazo conferido, el RECURSO DE CASACIN, preparado por la representacin de (), que tiene
como base los siguientes,

I FUNDAMENTOS JURDICOS DE ADMISIBILIDAD

Procede la admisin del recurso, dado que:

1 El artculo 854 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal autoriza a interponer recurso a quienes hayan sido parte en el juicio
criminal, habindolo sido mi mandante, por lo que est expresamente legitimado para interponerlo.
2.- Ha sido preparado en tiempo y forma y se formaliza dentro del plazo concedido por la Sala, cumpliendo los preceptos legales,
por medio de este escrito, suscrito por Procurador y Letrado, inferior al preceptuado en el art. 859 LeCrim.
3.- Se interpone contra una sentencia dictada en nica instancia por la audiencia Provincial de Granada, cumplindose as lo
preceptuado en el art. 847b de la LeCrim al proceder contra dicha resolucin recurso de casacin por vulneracin del derecho
constitucionalmente amparado en el artculo 24, concretado en derecho de defensa, un proceso con todas las garantas, utilizar los
medios de prueba pertinentes para la defensa, y a la presuncin de inocencia.
4.- El recurso se interpone en la forma prevista en los artculos 873 y 874 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

II ANTECEDENTES

Por la Audiencia Provincial de Granada, seccin(), en el rollo (), causa procedente del Jugado de Instruccin n() de Granada,
 seguida entre otros contra mi representado, por un delito contra la salud pblica del artculo 368 del Cdigo Penal con fecha() fue
dictada Sentencia n/, que en lo que ella se refiere a mi cliente estableci una pena de 9 aos de prisin, apreciando la agravante
de notoria importancia, dada la pureza y el peso de la sustancia intervenida.

III MOTIVOS DEL RECURSO

MOTIVO DE CASACIN
Al amparo del artculo 5.4 de la LOPJ por violacin del artculo 24 de la Constitucin Espaola, ya que ninguna prueba de cargo
vlidamente obtenida, con suficiente entidad ha sido practicada en el acto del juicio, sin que quede por tanto demostrada la autora
de un delito de trfico de drogas.
En la calificacin provisional realizada por la defensa se solicit una prueba pericial qumica contradictoria del informe analtico de
la sustancia aprehendida al obrante en autos y que los peritos emisores del informe fueran citados al acto de juicio oral en el que
deban ratificarse o no en el informe emitido y responder a cuantas cuestiones pertinentes les fueran formuladas respecto del mismo.
Mediante Auto de 25 de Junio de 2002 se deneg la prctica de la prueba pericial qumica solicitada porque: existe en las
actuaciones practicado un anlisis por un organismo oficial, sin que conste razn alguna por la que hubiera de sospecharse que tales
resultados no reflejan la realidad
Hay que tener en cuenta que tiene gran importancia la impugnacin del dictamen pericial por la defensa en escrito de calificacin
provisional, ya que en este caso, en que la acreditacin de algn elemento del tipo y en consecuencia la absolucin o condena del
acusado, depende como elemento probatorio nico o esencial de la prueba pericial practicada anticipadamente. La oportuna
contradiccin pericial solicitada garantiza en este caso el ejercicio del derecho de defensa y el principio de igualdad de armas
consagrado en el art. 24 CE.
La prueba pericial anticipada pierde su eficacia probatoria autnoma cuando la defensa impugna o manifiesta su discrepancia con el
resultado de dichos anlisis. Ello siempre que no se manifieste la discrepancia de forma extempornea transcurrido el periodo
probatorio o en el recurso de casacin. Con carcter general no se considera necesario la ratificacin en juicio del informe por el
funcionario del Instituto o Laboratorio, en cuestin, siempre que no exista una impugnacin por ninguna de las partes. Pero en
cuanto existe impugnacin de la defensa sobre una prueba de cargo esencial como sta, y no habindose permitido una prueba
pericial contradictoria, debera comparecer en el acto de juicio oral el funcionario que elabor tales informes a fin de que responda
las observaciones que le formulen las partes.
A pesar de ello, la sala a quo dict sentencia condenatoria por considerar que la sustancia intervenida era estupefaciente, dando
por buena la prueba pericial sumarial, pero que haba sido impugnada por la defensa, sin que los peritos fueran a ratificar su informe
en el juicio oral.
Fundamentos legales y doctrinales.
A).- POR VULNERACIN DEL DERECHO DE DEFENSA Y A UN PROCESO CON TODAS LAS GARANTAS AL
HABERSE DENEGADO LA PRUEBA INTERESADA POR LA DEFENSA DE MI REPRESENTADO EN EL ACTO DE
JUICIO ORAL.
B).- POR VULNERACIN DE LA PRESUNCIN DE INOCENCIA QUE AMPARA A MI REPRESENTADO(APDO. 2
ART. 24CE).

En su virtud,
SUPLICO A LA SALA: que teniendo por presentado este escrito se sirva a admitirlo, y por formalizado RECURSO DE
CASACIN frente a la Sentencia() deitada por la seccin() de la Audiencia Provincial de Granada por la que condenaba a mi
representado a la pena de 9 aos de prisin, y en virtud de lo expuesto en el cuerpo del presente, previos los trmites legalmente
establecidos, sea dictada Sentencia por la que, se case y anule la recurrida y en su lugar de dicte otra mas ajustada a derecho, por la
que se absuelva a mi cliente del delito por el que ha sido condenado.

Es Justicia que respetuosamente se solicita en (.)

CASO N. 82. Como consecuencia de determinados hechos acaecidos el 23 de agosto de

1998, el Juzgado de Instruccin 6
Cuestiones
Era necesaria la presencia del perito en el acto del juicio oral?; qu derechos del acusado se ven afectados
como consecuencia de la actitud del juzgador?
S que era necesaria. Aun suponiendo que el peritaje al que se hace referencia haya sido realizado por un
organismo oficial, ello le da prima facie un valor probatorio siempre que no haya sido impugnado por la
defensa, en cuyo caso tendr que acudir a ratificarse en su informe y a responder a las preguntas que le
hagan.
SI, puesto nicamente pueden considerarse como verdaderas pruebas las practicadas
en el acto del juicio oral, cometidas a los principios procesales de contradiccin y
defensa. Adems haba sido solicitado por la defensa en su escrito de conclusiones
provisionales que dicho perito se ratificara en su informe y as fue admitido por el Juez.
El derecho a un proceso con todas las garantas, concretamente utilizar los medios de
prueba pertinentes para su defensa (art. 24.2 CE)

Tiene relevancia procesal el hecho de que la defensa guardara silencio durante toda la celebracin del juicio
oral respecto de la inasistencia del perito tasador? Exactamente qu es lo que debera haber realizado la
defensa para la mejor asistencia del acusado? La defensa debi argumentar que ese informe, al no haber
sido ratificado, dada la inasistencia del perino, no tena valor probatorio. Pero se acall. Lo que deba de
haber pedido fue la suspensin del juicio. En caso de que se le negara, el correspondiente protesto y
hacer constar las preguntas que deseaba hacer. En las conclusiones definitivas tendra que haber
indicado que el perito no se ratific en su informe ni el Juzgado tom medida alguna para procurar la
comparecencia de ese seor, que ello vulnera el derecho a la defensa del acusado y que al no haber
tenido ocasin alguna de poder la defensa realizar las preguntas que consta en el acta, ello resta cuando
no suprime, valor probatorio al informe pericial.
A pesar del silencio de la defensa, el Juez tendra que haber tenido en cuenta que la prueba pericial de
ratificacin del informe fue propuesta y admitida y que la simple inasistencia del perito en aquel da no
supone un obstculo insalvable para practicar la prueba. Este seor no es un perito de la defensa, y sta
no tiene la carga de procurar que se presente al Juzgado. Aunque el informe fuera suficientemente
detallado el Juez de lo Penal tuvo que tener en cuenta que la defensa no tuvo ocasin de hacer sus
preguntas y que ello resta credibilidad al informe. No obstante, en nuestro ordenamiento rige el principio
de libre valoracin de la prueba por el juzgador y es verdad que corresponda a la defensa haber
realizado el protesto y resaltado la necesidad de que el perito se ratificara. No hizo nada de ello y ha sido
la propia inactividad de la defensa la que ha dado lugar a que pierda la oportunidad de argumentar en
contra del informe pericial no ratificado.
NO, ya que la carga de la prueba en el proceso penal recae en las partes acusadoras.
Debera haber formulado la pertinente protesta por la incomparecencia del perito, as
como las preguntas que le hubieran hecho al perito. (art. 786.2 LECrim)

No obstante la actitud pasiva de la defensa, cree Vd. que es posible que el Juzgador dictara Sentencia
condenatoria con base en un informe pericial sumarial impugnado por la defensa? Podra el Juez condenar
con base en la actitud pasiva de la defensa durante la celebracin del juicio oral?Pendiente

NO, por idnticas razones que las de la pregunta anterior; la carga de la prueba
recae en las partes acusadoras. A la defensa, en este caso, le es mas rentable
guardar silencio.

NO.

Redacte un borrador de escrito de interposicin del recurso de apelacin con base en la

impugnacin del dictamen pericial. Redacte las preguntas que hubie ra formulado al perito
de haber comparecido al juicio oral (tenga en cuenta que el lmite existente entre el delio y
la falta es 400 euros -art. 263 CP en relacin con el art. 625.1 CP- y que el perito tas el
precio del perro en una cantidad superior a ese lmite).

AL JUZGADO DE LO PENAL N 4 DE ()
Don () Procurador de los Tribunales y de don (), segn queda acreditado en autos de procedimiento abreviado n() cuya instruccin
ha correspondido al Juzgado de Instruccin n 6 de (), y cuyo conocimiento y fallo ha correspondido al Juzgado que me dirijo, como
mejor procedente sea en derecho, DIGO:
Que con fecha ( ) fue notificada a esta parte la Sentencia dictada por este Juzgado de lo Penal con fecha 15 de noviembre de 2000
por el que condena a mi patrocinado a la pena de 12 meses de multa con una cuota diaria de 1.000 ptas., condena en costas
procesales y al pago de la indemnizacin de 85.000 ptas. en concepto de responsabilidad civil.
Que por medio del presente escrito, y dentro del plazo legal conferido al efecto, interpongo en tiempo y forma, RECURSO DE
APELACIN ante la Audiencia Provincial de () , contra la Sentencia referida en base a los siguientes fundamentos:

MOTIVOS DEL RECURSO

I.- VULNERACIN DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA DEFENSA Y AL PRINCIPIO DE LA IGUALDAD DE
ARMAS DEL ARTCULO 24 C.E.
En el escrito de calificaciones provisionales presentado con fecha(), la defensa del imputado solicit la libre absolucin de ste,
interesando mediante otros, para el acto de juicio oral entre otras pruebas la pericial, consistente en que por el perito profesional
(), se proceda a la ratificacin del informe, as como a aclarar los extremos que le fueron propuestos por las partes
Al haber sido impugnado el dictamen pericial por parte de la defensa, el perito tiene la obligacin de presentarse en el juicio oral,
para que proceda a la ratificacin del informe y someterse a las preguntas de las partes, cosa que no sucedi.
Por tanto considera la defensa que al no haber comparecido el perito, la pericial practicada por ste donde el animal haba sido
valorado en 85.000 ptas no es vlida.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por presentado este escrito y las copias que se acompaan, lo admita, teniendo por interpuesto
RECURSO DE APELACIN en tiempo y forma contra la Sentencia dictada con fecha 15 de noviembre de 2000 en autos de juicio
oral n() por el Juzgado al que me dirijo, se admita en ambos efectos, dndose traslado a las dems partes para que formulen escritos
de adhesin o impugnacin, elevndose a la Audiencia Provincial de (), para que en su da revoque la Sentencia referida.
Por ser justicia que ruego,
En ()
OTROS DIGO: que esta parte fija como domicilio para notificaciones el situado en () conforme a lo establecido en art. 795.2
LeCrim.

En caso de haber comparecido el perito al juicio oral, la pregunta principal que se le tendra que haber formulado es : en qu se
basa para tasar el valor del perro en 85.000 ptas? o que aporte los documentos de prueba del valor del animal.

LECCIN 21 LA PRUEBA PRECONSTITUIDA DEL JUEZ DE INSTRUCCIN (I)

CASO N. 83 Hechos declarados probados por la Sentencia de instancia Los acusados Pablo A. T., agricultor, y su
esposa Carmen V. R., a
Cuestiones

En su opinin, cul fue el argumento seguido por la Sala a quo para absolver a los padres de la menor
fallecida? En mi opinin no puede exigrseles a los padres una conducta contraria a sus convicciones religiosas
protegido en el art 16.1 CE adems, ellos en ningn momento presentaron una actitud omisiva ya que acudieron a los
centros de salud correspondientes y en el momento que los mdicos requirieron la autorizacin judicial para la
transfusin los padres no se opusieron a tal hecho. En ese momento el poder judicial o el Estado es el que asume la
posicin de garante sobre la vida del nio.
La libertad religiosa prevista en el artculo 16 CE garantiza la libertad religiosa, ideolgica y de culto de los individuos
la preguntar sera si en este caso el nio de 13 aos tiene esa libertad, y la respuesta es afirmativa, ya que la posee
desde el momento en que tiene capacidad de discernimiento.
Y por ltimo considero que el menor se neg a recibir una injerencia en su propio cuerpo protegiendo su integridad
fsica derecho previsto en el artculo 15 CE.

Cree Vd. que la resolucin judicial que autorizaba la transfusin sangunea respetaba los derechos
fundamentales del menor -que tena 13 aos de edad-? Existe regulacin legal sobre esta materia?; en caso
contrario, esa resolucin judicial respeta el art. 24.1 C.E. en relacin con los arts. 18.1 y 16 C.E.? (Cfr. SSTC
120/1990, de 27 de junio, FJ 7, y 137/1990, de 19 de julio, FJ 5).
Considero que la resolucin judicial no respeta los derechos fundamentales del nio porque a pesar de que se
reconoce el derecho a la vida, no hasta tal punto de que tengan tratar de imponer al menor una voluntad contraria a sus
creencias.

La ley 41/02 reguladora de la autonoma del paciente, determina la necesidad del consentimiento informado y establece
sus excepciones. Esta ley no establece un tratamiento especfico para la objecin de conciencia, sino que trata la
materia desde la perspectiva de la autonoma del paciente y su derecho a tomar decisiones, a ser informado de las
diversas alternativas y a conocer la opinin del mdico. Cambia la relacin tradicional entre mdico y paciente, pasando
a ser ste ltimo el protagonista principal y es el principio de autonoma del paciente, el que conciliar la libertad de
conciencia del enfermo y la tica mdica.

La citada ley slo concede dos supuestos, en su art. 9.2 en el que se permite a que se practiquen tratamientos mdicos
al paciente sin contar con su consentimiento.

1/ el riesgo para la salud pblica a causa de razones sanitarias establecidas por la ley.
2/ en los casos en que existe riesgo inmediato grave para la integridad fsica o psquica del enfermo y no es posible
conseguir su autorizacin.

CASO N. 84 Ante el Juzgado de Instruccin nm. 1 de Roquetas de Mar se sigui el sumario nm. 7/1995 contra
diversas personas por varios delitos contra la salud pblica

Cuestiones
De cara a la interposicin del recurso de reforma y, en su caso, apelacin (e, incluso, un eventual recurso de
amparo) por parte de don Pablo A.B., identifique y motive los derechos fundamentales afectados por el Auto
dictado por el Juzgado de Instruccin.
En mi opinin se est vulnerando el derecho a la intimidad personal artculo 18 CE a travs de una intervencin
corporal (en este caso leve, porque no se pone en peligro su vida) pero que implica una intromisin en la intimidad
personal del sujeto, que est protegido en la constitucin.
El derecho a la intimidad no puede ceder ante las exigencias del ius puniendi del Estado.
En todo caso la LECrim permite por razones que lo justifiquen la obtencin de muestras biolgicas del sospechoso que
resulten indispensables art 363. En este caso se dan dos situaciones por un lado la resolucin est evidentemente
mal motivada, y por otro la verdad material puede ser obtenida de otro modo.
Y lo ms importante la prueba que se est solicitando no arroja ninguna luz sobre los hechos que se le estn acusando
que son cohecho y delito sobre la salud pblica, ya que en todo caso lo que se demostrara con esta prueba, sera si el
imputado es consumidor de estupefacientes (lo que queda dentro de su intimidad) y el hecho de ser consumidor no
constituye delito alguno.
Lo cual demuestra que la diligencia es desmedida y desproporcionada.

En el caso de que esa resolucin judicial afecte a algn derecho fundamental del imputado, cree Vd. que el
Auto est suficientemente motivado?; respecta el principio de proporcionalidad? Est respondida anteriormente
;-

Cree Vd. que los arts. 311 y 339 LECrim. dan suficiente cobertura legal a una medida -aunque judicialmente
ordenada- restrictiva de los derechos fundamentales del imputado?
No, considero que es necesario una norma que sea por un lado respetuosa de los derechos fundamentales y principio

de proporcionalidad
Redacte el recurso de reforma contra el Auto que acuerda la medida restrictiva de los derechos fundamentales
del imputado.

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN N() DE ()

Don (), Procurador de los Tribunales y de Don (), representacin que queda acreditada en Diligencias Previas nmero ()
instruidas por el Juzgado de Instruccin al que me dirijo, como mejor proceda en derecho, DIGO:
I.Que con fecha de () de () de () se ha notificado a esta parte el Auto dictado por este Juzgado de Instruccin con fecha
de () de () de () por el que ()
II.Que por el presente escrito formulo RECURSO DE REFORMA contra dicho Auto, en base a las siguientes;

ALEGACIONES

()

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por presentado este escrito con sus copias, lo admita, teniendo por interpuesto
RECURSO DE REFORMA contra (), y tras los trmites legales dicte resolucin estimatoria del presente recurso
declarando ().

Por ser justicia que ruego,

 En () a () de () de ().

LECCION 21 LA PRUEBA PRECONSTITUIDA DEL JUEZ DE INSTRUCCIN II

CASO N. 85 El 14 de octubre de 2005, una persona annima entreg en la Delegacin de Hacienda de Madrid un
dossier que demostraba la existencia de irregularidades tributarias

Cuestiones
1.Con carcter previo, las personas jurdicas son titulares del derecho a la inviolabilidad
domiciliaria? cfr. STC 69/1999, de 26 de abril, FJ2-.

El derecho fundamental a la inviolabilidad domiciliaria lo recoge nuestra C.E. en su artculo 18.2

cuando establece que el domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en l sin
consentimiento del titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito. En un primer
momento, el TC en su sentencia 69/1999 de 26 de abril, rechaza de plano que las personas jurdicas sean
titulares del derecho fundamental al domicilio proclamado por nuestra norma suprema en cuanto
afirma que No todo local sobre cuyo acceso posee poder de disposicin su titular debe ser considerado
como domicilio a los fines de la proteccin que el artculo 18.2 C.E. garantiza (..). Por lo que se negaba
a equiparar el contenido del derecho a las personas fsicas con el de las personas jurdicas, con especial
referencia a las sociedades mercantiles, pues entenda que el domicilio constitucionalmente protegido
() entraa una estrecha vinculacin con su mbito de intimidad (...) lo que indudablemente no
concurre en el caso de las personas jurdicas.
No obstante, y pese a cuanto afirm hasta ese momento el TC, las personas jurdicas s son titulares del
derecho a la inviolabilidad domiciliaria, tal y como ya haba venido entendiendo el Tribunal en la STC
137/1985 que la Constitucin al establecer el derecho a la inviolabilidad del domicilio no lo
circunscribe a las personas fsicas, siendo pues extensivo o predicable igualmente de las personas
jurdicas. Fundamento ste, repetido de forma reiterada en la sentencia objeto de cuestin STC
69/1999.
Por lo anteriormente expuesto, el Tribunal suaviza la afirmacin efectuada con anterioridad
reconociendo que las personas jurdicas tambin son titulares de ciertos espacios que por la actividad
que desempean requieren una proteccin frente a la intromisin ajena.
Finalmente, con respecto al domicilio de las sociedades mercantiles, expone que ha de entenderse que
en ste mbito la proteccin constitucional del domicilio de las personas jurdicas y, en lo que aqu
importa, de las sociedades mercantiles, slo se entiende a los espacios fsicos que son indispensables
para que puedan desarrollar su actividad sin intromisiones ajenas, por constituir el centro de direccin
de la sociedad o de un establecimiento dependiente de la misma.
2.De ser afirmativa la respuesta a la pregunta anterior, cree Vd. que el Auto de entrada y
registro respeta el principio de proporcionalidad?, tiene relevancia el hecho de que el
proceso penal se iniciara como consecuencia de una denuncia annima- probablemente
realizada por un competidor o por un ex empleado de la empresa denunciada? est
suficientemente motivado el auto? ver STC 50/1995, de 23 de febrero, FJ6-.

Cuando como consecuencia de un acto de investigacin se puede ocasionar la lesin de un derecho

fundamental y para respetar el principio de proporcionalidad implcito en el artculo 25 C.E., la
jurisprudencia afirma que es necesario que dicho acto adems de encontrarse previsto en la ley, se
justifique objetivamente y en tercer lugar, que en el caso que nos ocupa, el Auto de entrada y registro
emanado del Juez de Instruccin y que limita el derecho fundamental a la inviolabilidad domiciliaria de
una persona jurdica, sea minuciosamente motivado, y ste concretamente no respeta el principio de
proporcionalidad pues carece de tal motivacin exhaustiva.
En virtud del artculo 259 LECrim establece que el que presenciare la perpetracin de cualquier delito
 pblico est obligado a ponerlo inmediatamente en conocimiento del Juez de Instruccin (). Por lo
que entendemos que puede ser denunciante de un hecho que constituya un delito de oficio cualquier
persona fsica. Entendemos que el hecho de que el proceso penal se iniciara como consecuencia de una
denuncia annima no slo no es relevante, sino que es uno de los supuestos contemplados por la
legislacin para la iniciacin del procedimiento. El nico caso en el que sera inadmitida dicha denuncia
(art. 269 LECrim) sera ante la inexistencia del hecho, cuestin que no nos atae vista la documentacin
aportada por el individuo annimo contra la sociedad objeto de controversia.
Se entiende que el nico elemento material de la denuncia es lo que el Prof. Gimeno Sendra denomina
notitia criminis o sospecha de la comisin de un delito (art. 259 LECrim).
La STC 50/1995 de 23 de febrero, en su FJ 6, asegura que el procedimiento de la inspeccin tributaria
tiene una naturaleza inquisitiva y cumple, en su mbito, la funcin de investigar y documentar el
resultado de las pesquisas y averiguaciones, como medio de prueba en un procedimiento posterior, que
normalmente ser el de liquidacin pero que muy bien pudiera desembocar en otro sancionador e
incluso penal por delito fiscal Ya del informe del Jefe de Unidad Regional de Inspeccin se extrae que
la documentacin aportada no es constitutiva de delito tipificado en el artculo 305 CP, y es el mismo
Juez de Instruccin el que establece en el Auto que existen indicios racionales constitutivos de delitos,
aunque son meramente eso, indicios (pese a lo que establece el art. 546 LECrim) y no los desglosa de
manera pormenorizada adems del hecho de reconocer que la documentacin presentada por el
denunciante es parcial. Por todo lo expuesto, opinamos que el auto no est debidamente motivado desde
un punto de vista material, ya que la LECrim en su artculo 558 exige que el auto sea fundado. Adems,
es indispensable que se plasme en la citada resolucin el juicio de necesidad del que se desprenda el
sacrificio del derecho fundamental a la inviolabilidad domiciliaria.
Contina el Tribunal en su FJ 6 que para la entrada y reconocimiento en el domicilio () resulta
imprescindible la obtencin del oportuno mandamiento judicial si no se mediara consentimiento del
interesado. Lo dicho pone de manifiesto que la inviolabilidad del domicilio encuentre uno de sus lmites
en el supuesto de la funcin inspectora de la Hacienda Pblica, con el respaldo legal suficiente, siempre
que a su vez se recabe la autorizacin judicial. A tenor de lo expuesto, existe dicha autorizacin judicial
de entrada y registro pero no cumple los requisitos exigidos por la ley.
Sin embargo, sera importante destacar que el propio Tribunal reconoce que slo en el proceso penal se
ofrece un diseo completo de mandamientos de entrada y registro dentro de la fase de instruccin de
las causas por delito, y que por tanto, en la investigacin fiscal no se determina con claridad meridiana
el procedimiento adecuado y el contenido de la resolucin judicial.

3.Qu relevancia tiene la ausencia de delimitacin temporal del citado Auto? (ntese que no
hace mencin alguna al tiempo de duracin de la medida restrictiva de un derecho
fundamental) Puede ello conllevar la nulidad radical de las actuaciones-prueba prohibida?
(cfr. STC 139/2004, de 13 de septiembre, FJ4)

El artculo 546 LECrim reconoce que El Juez o Tribunal que conociere de la causa podr decretar la
entrada y registro, de da o de noche (...), de lo que se desprende que el requisito temporal se refiere a
la distincin entre da y noche, sin entrar a detallar la delimitacin de los das en los que la medida de
entrada y registro puede prolongarse, y por tanto, vulnerar el derecho fundamental a la inviolabilidad
del domicilio.
Razn por la cual, como consideramos relevante la ausencia de delimitacin temporal por parte del
Juez de Instruccin en el Auto de entrada y registro a la sociedad mercantil, researemos el art. 11
LOPJ donde afirma que no surtirn efecto las pruebas obtenidas, directa o indirectamente,
violentando los derechos o libertades fundamentales. Trmino conocido como prueba prohibida, en la
medida en que surge como consecuencia de la violacin en la ejecucin de una noma constitucional
tuteladora de un derecho fundamental. Es indudable que el derecho fundamental al domicilio,
reconocido en el artculo 18.2 CE, se ha visto violentado por la extrema prolongacin de la presencia
policial que ha realizado el registro en el domicilio de la sociedad mercantil Pepe S.A, durante 4 das.
La consecuencia jurdica es que la prueba inconstitucional origina la prohibicin de valoracin del
 resultado probatorio aunque no ocasiona nulidad procesal alguna.
No obstante, pese a que la delimitacin temporal se extralimita considerablemente, no podemos a tenor
de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional entender la nulidad de las actuaciones, tal y como
asevera en su STC 139/2004, de 13 de septiembre, FJ4, puesto que tal actuacin es ajena al mbito de
proteccin que garantiza el artculo 18.2. Asimismo se infiere de ella que el artculo 55.1 LOTC
permite graduar la respuesta constitucional a la vulneracin de los derechos fundamentales en funcin
no slo de las propias exigencias del derecho afectado, sino tambin de la necesaria preservacin de
otros derechos o valores merecedores de proteccin
Dicha sentencia pretende por un lado distinguir el hecho de la vulneracin del derecho a la
inviolabilidad domiciliaria lo que acarreara la anulacin de las resoluciones impugnadas sin
extenderlo a otra serie de acciones (en la STC 139/2004, al reintegro de menores a un domicilio en el que
ha sufrido maltrato continuado).

Ejercicio
En su calidad de Abogado del denunciado que ha soportado el Auto de entrada y registro, redacte el recurso de
reforma poniendo de manifiesto la posible lesin del principio de proporcionalidad, la falta de la debida
motivacin y la ausencia de delimitacin temporal, todo ello en relacin con los arts. 18.2 y 24.1-2 de la C.E.
Al Juzgado de Instruccin N 3 de Madrid

Procedimiento de diligencias previas 111/05J

Doa D.M.R, Procurador de los Tribunales y de Don (J.M.P), representante de la sociedad mercantil Pepe S.A en
representacin que queda acreditada en Diligencias Previas nmero () instruidas por el Juzgado de Instruccin al que me
dirijo, como mejor proceda en derecho, DIGO:

I.Que con fecha de 24 de octubre de 2005 se ha notificado a esta parte el Auto dictado por este Juzgado de Instruccin con
fecha de 24 de octubre de 2005

II. Que por el presente escrito formulo RECURSO DE REFORMA contra dicho Auto, en base a las siguientes;

ALEGACIONES

PRIMERA. Se invoca formalmente, a los efectos de lo dispuesto en el artculo 24.1 de la

Constitucin Espaola de 27 de diciembre de 1978, que conlleva el derecho a la tutela judicial
efectiva por parte de jueces y tribunales sin que pudiera llegar en ningn caso a producirse
indefensin.
Como ha venido estableciendo la doctrina del Tribunal Constitucional acerca del principio de
proporcionalidad, no es suficiente que el acto de investigacin, lesivo de un derecho
fundamental como el de la inviolabilidad del domicilio, proclamado en el artculo 18.2 de la
Constitucin Espaola, proceda de la autoridad competente, sino que adems exige como
requisitos fundamentales que se encuentre previsto en la ley, que ste sea objetivamente
justificado y finalmente que la resolucin judicial que ordena la limitacin del derecho
fundamental est motivada, cuestin que precisaremos y delimitaremos con mayor detalle a
continuacin.
Apreciamos una transgresin flagrante por parte del tribunal del segundo de los requisitos
esgrimidos por el Tribunal Constitucional, pues pese a hacer alusin de forma clara y concisa
de indicios racionales que pudieran llevar a pensar acerca de la existencia de libros,
documentos y material informtico capaces de comprometer e involucrar a mi representado en
un supuesto delito contra la Hacienda Pblica y delito contable; dichos indicios racionales no
han sido justificados objetivamente y mucho menos pormenorizados, puesto que el mismo
tribunal admite que en virtud de la documentacin que consta en su poder, de la que afirma es
necesariamente parcial, no se plantea que revista carcter tpico en virtud del artculo 305
CP.
Es por ello, por lo que nos encontramos ante la vulneracin del derecho fundamental a la
inviolabilidad domiciliaria de la sociedad Pepe S.A, establecida en el artculo 18.2 de la
Constitucin Espaola.
Asimismo, la Sentencia 50/1995 de 23 de febrero, en su Fundamento Jurdico 7, del Tribunal
Constitucional afirma que las medidas restrictivas de los derechos fundamentales han de
reducirse al mnimo indispensable, adoptando en su ejecucin las cautelas imprescindibles al
efecto, bajo la salvaguardia del Juez.
Cabe recordar que la infraccin del principio de proporcionalidad, en relacin a la limitacin de
un derecho fundamental ocasionar un supuesto de prueba de valoracin prohibida,
infringiendo la presuncin de inocencia regulada en el artculo 24.2 CE o el derecho a un
proceso con todas las garantas.

SEGUNDA. Como se desarrollar en los siguientes apartados, entendemos que la motivacin del auto recurrido es
absolutamente insuficiente, y por ello generadora de indefensin. Se afirma en el auto recurrido que existen indicios de
la comisin de un delito contra la Hacienda Pblica, pero se omite toda mencin a cules son dichos indicios, aludiendo
a supuestas operaciones econmicas clandestinas inexistentes, que de ser ciertos incurriran en un delito contra la
Hacienda Pblica. No obstante, se trata de indicios y elucubraciones del tribunal, carentes de fundamentacin jurdica
alguna.

Tal y como lo establece la Sentencia 5/2002, de 14 de enero, del Tribunal Constitucional, el

derecho fundamental a la tutela judicial efectiva exige siempre, que las resoluciones judiciales
sean motivadas y fundadas en Derecho, sin incurrir en irrazonabilidad, arbitrariedad o error
patente. En particular, el deber de motivacin supone que las resoluciones judiciales han de
venir apoyadas en razones que permitan conocer cules han sido los criterios jurdicos
esenciales fundamentadores de la decisin.
La insuficiente fundamentacin del auto que se recurre impone en la prctica una pena de banquillo a mi representado,
sin que se cumplan los requisitos que establece nuestra jurisprudencia constitucional anteriormente invocada.

TERCERA. Uno de los aspectos a tener en cuenta en el Auto de entrada y registro de un domicilio, sea de una persona
fsica o jurdica, es la importancia de la delimitacin temporal de dicha diligencia, cuyo fin fundamental es aprehender
todos aquellos elementos con el fin de comprobar como es el caso de mi representado, la inexistencia de conductas
tpicas o material que pueda ser calificado como prueba en un delito tipificado contra la Hacienda Pblica. El hecho de
que se trate de un derecho fundamental, amparado por la norma suprema de nuestro ordenamiento jurdico, significa que
su vulneracin debe justificarse jurdicamente, estableciendo los lmites y forma en los que se llevar a cabo dicha
entrada y registro, la duracin del mismo y la presencia de los funcionarios de la polica judicial que realizarn las
labores de custodia de material, sin que en ningn caso se pueda originar la dilatacin en la vulneracin de un derecho
tan protegido en nuestro Estado de Derecho como lo es el de inviolabilidad domiciliaria.

El artculo 546 LECrim establece que El Juez o Tribunal que conociere de la causa podr decretar la entrada y registro,
de da o de noche, (.). Es indiscutible que el Auto de entrada y registro al domicilio de mi representado es claro a la
hora de establecer el momento del da en el que se haran efectivos dicha entrada y registro. No obstante, obvi de
manera deliberada el establecimiento del tiempo mximo de permanencia en las instalaciones de la sociedad para
recabar la documentacin y los soportes informticos necesarios que sin lugar a dudas, no son constitutivos de delito
alguno.

Por todo lo anteriormente expuesto y en virtud del artculo 11 LOPJ donde dispone que no surtirn efecto las pruebas
obtenidas, directa o indirectamente, violentando los derechos o libertades fundamentales, se infiere la prohibicin de
valoracin del posible resultado probatorio extrado de la entrada y registro de la sociedad Pepe S.A. Por consiguiente,
constituye un claro supuesto de prohibicin de valoracin de la prueba la que pudiera obtenerse mediante vulneracin de
garantas constitucionales.

El Tribunal Constitucional ha declarado en este sentido aun careciendo de regla legal expresa que establezca la
interdiccin procesal de la prueba ilcitamente adquirida, hay que reconocer que deriva de la posicin preferente de los
derechos fundamentales en el ordenamiento y de su afirmada condicin de inviolables.

Por lo expuesto,

AL JUZGADO SUPLICO:

Que teniendo por presentado este escrito y admitindolo, se sirva tener por interpuesto Recurso de Reforma contra la
resolucin referenciada en el encabezamiento, dndole el curso legal oportuno y estimando dicho recurso de reforma,
acuerde la NULIDAD DEL AUTO Y DILIGENCIA DE ENTRADA Y REGISTRO y la NO VALORACIN DEL
RESULTADO PROBATORIO DE LA ENTRADA AL DOMICILIO, por infringir, el Auto de Entrada y registro, el
principio de proporcionalidad y por la vulneracin sistemtica sin delimitacin temporal del derecho a la inviolabilidad
domiciliaria.

Es de Justicia que pido en Madrid, a veinticinco de octubre de dos mil cinco.

CASO N. 86. La sentencia dictada en primera instancia contiene los siguientes HECHOS
PROBADOS
Cuestiones
Nuestro cliente, Enrique, nos comenta que los agentes de la Guardia Civil registraron su vehculo sin su
autorizacin y sin que existiera una resolucin judicial que les autorizara a ello: un automvil puede tener la
consideracin de domicilio a los efectos del art. 18.2 C.E.?
No puede considerarse domicilio un vehculo, pues lo que se considera domilicio protegido por la
inviolabilidad es aquel recinto o lugar donde la persona realiza su vida personal e intima
En el caso de que el automvil no tuviera la consideracin de domicilio, qu condiciones ha de revestir el
registro de un vehculo practicado en dependencias policiales?, ha de estar en todo caso presente su titular o
su Abogado?, el acta que da fe de las circunstancias del mismo puede considerarse prueba si no concurre la
nota de urgencia o necesidad que haya podido permitir la ausencia del titular del vehculo? (SSTC 303/1993. de
25 de octubre, FJ 5; y 171/1999, de 27 de septiembre, FJ 12). Deber estar presente cuanto menos el
interesado. En otro caso, no constituir prueba, a pesar de la urgencia en la prctica, si no es reproducida
y confirmada en juicio oral

En relacin con el informe pericial realizado sobre el peso y la pureza de las sustancias estupefacientes
intervenidas a los condenados, stos se opusieron a dicho informe aduciendo que no constaba el peso exacto
de todo lo intervenido y que no se efectu el anlisis de todas las pastillas. Cree Vd. que esa oposicin
equivale a una impugnacin de toda la analtica practicada?, estima imprescindible el anlisis de todas las
pastillas intervenidas o, por el contrario, es legal y constitucionalmente admisible el sistema de anlisis
consistente en el estudio aleatorio de las mismas? (tenga en cuenta que en funcin de la pureza y del peso
neto la defensa podra oponer que las pastillas eran para el autoconsumo).
Es suficiente el examen de una parte de la cantidad total, al ser un alijo homogneo

CASO N. 87.-Relacion de hechos probados incluidos en la Sentencia dictada por el

Tribunal de primera Instancia de Castellon
Cuestiones
En el escrito de defensa y al comienzo del juicio oral el Letrado del acusado Fikri solicit la nulidad radical del
registro efectuado porque se practic en su ausencia y sin la presencia de los dos testigos a que hace
referencia el art. 569
LECrim.: tiene razn el acusado?, puede no exigirse la presencia del titular del domicilio cuando ste se
encuentra en paradero desconocido? es necesaria la presencia de los dos testigos cuando el registro se
practica ante la atenta presencia del Secretario Judicial -el fedatario pblico judicial-? en principio no tiene
razon, ya que est presente uno de los residentes en el domicilo

De la lectura de los hechos probados de la Sentencia, estima Vd. que est suficientemente acreditada que la
droga encontrada en el domicilio que compartan Fikri y Abdelhafed les perteneca a ellos? (tenga en cuenta
que tambin qued acreditado que en el domicilio en cuestin vivan otras dos personas ms). No parece
posible que solamente del registro se pueda deducir la propiedad de la droga, y en ese caso, por el
principio in dubio pro reo, no se le podra imputar
Supongamos que no se solicit el Auto de entrada y registro debido a que los agentes de la polica, al acudir al
domicilio en cuestin, llamaron a la puerta y les abri una persona que, muy amablemente, les invit a entrar y
a que registraran lo que les pareciera oportuno. La persona en cuestin era un amigo de Fikri y Abdelhafed que
haba sido invitado por stos a pasar unos das en su casa. El consentimiento dado por esta persona para
entrar y registrar es legal y constitucionalmente vlido?; en el caso de que no lo fuera y de que se encontrara la
mencionada droga en el interior de las habitaciones, qu efectos jurdicos producira ese registro?

Sera una prueba invlida, puesto que quien debe prestar el consentimiento es el interesado

LECCIN 23 LA PRUEBA PRECONSTITUIDA III

CASO N. 88. Juzgado de Instruccin. Nm. 1 de Barcelona

Cuestiones

De conformidad con lo dispuesto en el art. 579.2 LECrim., el Juez podr ordenar la intervencin de las
telecomunicaciones cuando existan indicios de criminalidad. En su opinin, existen tales indicios o, por el
contrario, existen meras sospechas o conjeturas? (cfr. STC 184/2003, de 23 de octubre, FJ 11) La
jurisprudencia exige indicios objetivos de la comisin de un delito concreto. En este auto se dice del
Guaje que es posible que est involucrado en un delito de trfico de drogas ya que se ve con una
persona que es marinero y que tiene antecedentes policiales (que no penales) de trfico de drogas. Estos
datos son unos indicios muy pobres y del todo insuficientes para decidir una medida tan restrictiva del
derecho a la vida privada como es las escuchas telefnicas.

Cree Vd. que el Auto est suficientemente motivado?, es vlido el Auto que se remite, desde el punto de
vista fctico, a la solicitud policial? (STC 184/2003, FFJ 9 y 10)
Como estamos diciendo, el auto no motiva lo suficientemente al no indicar los indicios objetivos de la
comisin de un delito que lo justifiquen, ni la idonedidad de la medida, ni su carcter imprescindible. Por
supuesto, el Juez de Instruccin no puede remitir a la solicitud policial, ya que el principio de exclusividad
jurisdiccional que rige en esta diligencia en particular hace que el Juez tenga la ltima y la primera
palabra. El auto ha de contener l mismo el juicio de ponderacin que justifica la medida y, por supuesto,
no cabe remitirse a las razones expuestas en la solicitud policial sino l mismo, si las considera
adecuadas, incluirlas.

Gracias a la intervencin del telfono del imputado, la Guardia Civil intercept un enorme alijo de cocana (90
kg. de peso neto) que se encontraba en el interior de un barco pesquero: cules seran las consecuencias
jurdicas de la ilicitud de la intervencin del telfono en el conjunto de este proceso penal?, habra que
absolver a los acusados o sera posible anular solamente la parte de la prueba relativa a la intervencin de las
comunicaciones siendo prueba de cargo vlida la detencin in fraganti de los acusados con la cocana
acreditada, adems, con las testificales de los agentes que intervinieron en la operacin? . En este extremo
existen dos tesis antagnicas sobre la prueba de valoracin prohibida, la teora refleja y la teora directa,
defendidas en momentos distintos por nuestro TC.
Segn la teora refleja de valoracin de la prueba prohibida, cuando una prueba es, no solo ilcita, sino
que se obtiene vulnerando los derechos fundamentales, no puede servir de prueba ella misma ni
tampoco las otras pruebas que se obtuvieran a travs de ella. As, no solamente no servira como prueba
de cargo las conversaciones gravadas, sino que tampoco lo sera la detencin in fraganti de la polica si
obtuvo la informacin de cuando y como llegaba la droga por las escuchas. Tampoco valdran las
declaraciones de polica y testigos, el cuerpo del delito y sera posible que se absolviera a los imputados.
Segn la teora directa de la valoracin de la prueba, la prueba que se obtiene vulnerando los derechos
fundamentales es ella nula, pero no las otras que de ella se deriven. Con lo cual el contenido de las
escuchas no podra servir como prueba de cargo pero s valdran el cuerpo del delito, declaraciones
testificales, etc.

Cree Vd. que el actual art. 579 LECrim. respeta el principio de proporcionalidad respecto del derecho
fundamental previsto en el art. 18.3 C.E.? (ver SSTEDH Vaienzuela Contreras c. Espaa, de 30 de julio de 1998,
y Prado Bugallo c. Espaa, de 18 de febrero de 2003) El art. 579 autoriza al Juez de Instruccin a adoptar la
medida de intervencin de las comunicaciones pero tiene numerossimas insuficiencias que hace que
este precepto legal no ofrezca un desarrollo adecuado del art. 18.3 e incluso que halla que considerarlo
inconstitucional.
No dice nada, por ejemplo, de la resolucin judicial, si tiene que adoptar la forma de auto motivado o no
es necesario. Si tiene que expresar el juicio de necesidad de esta medida. Tampoco hace referencia a qu
delitos es aplicable. Segn el principio de proporcionalidad una medida tan restrictiva de un derecho
fundamental exige tener su causa en un delito grave, pero mientras que otros pases de nuestro entorno
han establecido una lista de hechos punibles a los que le es aplicable esta diligencia o un criterio
cuantitativo de delitos a los que correspondan un determinado nmero de aos de prisin, el art. 579
deja este aspecto en la ms completa indefinicin.
Tampoco nos dice nada del procedimiento que se ha de seguir para realizar las escuchas, si se ha de
realizar un acta judicial, con la intervencin de todas las partes, que contenga la transcripcin. Tampoco
se nos dice como se introduce esta prueba preconstituida en el juicio oral. Si es preciso que se oigan las
cintas en el juicio o basta que sea leda la transcripcin. Y segn el tenor literal de este precepto la
duracin de esta diligencia puede ser indefinida, ya que caben prrrogas continuas de tres meses sin
establecer lmite alguno.

Ejercicio
El imputado (detenido in fraganti) le encarga que elabore un escrito dirigido al Juez de la instruccin en
defensa de sus derechos. Redacte el escrito que estime oportuno en el que solicite lo que considere ms
conveniente para su cliente.

Escrito de defensa ante el Juzgado de Instruccin Num. 1 de Barcelona

Al Juzgado de Instruccin Nmero 1 de Barcelona

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN NMERO 1 DE BARCELONA

Da. D.M.R, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de D. J.J.P., segn tengo debidamente
acreditado en los autos referenciados, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO:

Que mediante el presente escrito y segn permite el artculo 800.2, prrafo 1. de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal formulo escrito de defensa as como la proposicin de pruebas de que intenta valerse esta parte para
el acto del juicio conforme a las siguientes

CONCLUSIONES PROVISIONALES

PRIMERA. La Constitucin Espaola recoge el derecho fundamental al secreto en las comunicaciones en su

artculo 18.3 al disponer que Se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales,
telegrficas y telefnicas, salvo resolucin judicial. Es por ello, que este derecho al revestir carcter de
fundamental con la correspondiente tutela jurisdiccional, slo podr ser vulnerado en los casos expresamente
previstos en la ley.

En virtud del artculo 579.2 LECrim establece que el Juez podr acordar, en resolucin motivada, la
intervencin de las comunicaciones telefnicas del procesado, si hubiere indicios de obtener por estos medios el
descubrimiento o la comprobacin de algn hecho o circunstancia importante de la causa. De ms est asegurar
que dicho artculo transcrito carece de la regulacin jurdica exhaustiva que merece la limitacin de un derecho
fundamental como en el caso que nos ocupa, el secreto a la comunicaciones.

Entendemos por tanto que el acto mismo de una intervencin telefnica, vulnerando como hemos recalcado un
derecho fundamental, se efecta en el marco de una investigacin sumarial, y debe por tanto, la resolucin
judicial que lo dicta, respetar los criterios de objetividad y motivacin exigidos por la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional.

El Auto nmero xxx, dictado por el Juzgado de Instruccin nmero 1 de Barcelona, carece a nuestro juicio de la
susodicha motivacin, pues se basa en primer lugar en un artculo cuya regulacin y delimitacin realizada por el
legislador es insuficiente, lo que produce sin lugar a dudas indefensin a mi representado D. J.J.P,en virtud del
artculo 24.1 de la Constitucin Espaola, y en segundo lugar, alega en el citado Auto que la solicitud de la
Guardia Civil rene los datos suficientes para considerarlos indicios de la comisin de un hecho delictivo contra
la salud pblica. Sin embargo, no hace referencia si dichos indicios son objetivos y no meras conjeturas del
propio Tribunal, lo que a todas luces podemos llegar a considerar.

SEGUNDA. Asentada jurisprudencia del Tribunal Constitucional existe acerca de la motivacin de las
resoluciones judiciales. En su sentencia 5/2002 de 14 de enero, el Tribunal mantiene la exigencia de que las
resoluciones judiciales sean motivadas y fundadas en Derecho, sin incurrir en irrazonabilidad, arbitrariedad o
error patente. En particular, el deber de motivacin supone que las resoluciones judiciales han de venir apoyadas
en razones que permitan conoce cules han sido los criterios jurdicos fundamentadores de la decisin.

Como bien alegamos con anterioridad, la falta de motivacin en el Auto del Tribunal puede producir indefensin
a mi defendido D. J.J.P, tal y como establece nuestra carta magna, as como vulnera el derecho reconocido a
todos los ciudadanos a la presuncin de inocencia, en virtud del cual la actividad jurisdiccional probatoria no
puede practicarse mediante la vulneracin de las normas tuteladoras de los derechos fundamentales.

Entendemos que el hecho de que el Auto emanado del Juez de Instruccin, se remita a la solicitud judicial es
irregular y no se ajusta a derecho, pues del principio de exclusividad jurisdiccional se difiere puesto que ste
principio que rige en esta diligencia en particular hace que la opinin y arbitrio del Juez sea trascendental. El
auto ha de contener l mismo el juicio de ponderacin que justifica la medida y, por supuesto, no cabe remitirse a
las razones expuestas en la solicitud policial sino l mismo, si las considera adecuadas, incluirlas y plasmarlas en
la correspondiente resolucin. (Este ltimo argumento lo tom del caso relacionado con este ejercicio, por lo que
agradezco al compaero la autora del mismo y aclaro que prcticamente lo he copiado)

TERCERA. De las conclusiones extradas en apartados anteriores entendemos que para que la vulneracin del
derecho fundamental al secreto de las comunicaciones revista el carcter constitucional, se adhiera al principio de
proporcionalidad, y respete las exigencias de motivacin establecidas por la doctrina del Tribunal Constitucional,
es necesario que la resolucin que limita dicho derecho responda al juicio de necesidad que el sacrificio del
derecho amparado exige. Para ello, es condicin indefectible que se establezca de manera inequvoca y precisa la
duracin de la medida dictada por el Juez de Instruccin, esto es, la diligencia previa de intervencin telefnica, a
la que no slo no ha delimitado temporalmente, obviando el artculo 579.3 LECrim donde figura que el Juez
podr acordar por un perodo de hasta tres meses la observacin de las comunicaciones telefnicas, sino que ha
omitido acordar el procedimiento de intervencin que se llevar a cabo por los miembros de la Guardia Civil,
refirindose nicamente en su Auto a que la citada intervencin se realizar durante las 24 horas del da, sin,
como hemos aludido establezca un lmite temporal de vulneracin del derecho de mi representado.

Recordamos a su Seora que en virtud del artculo 11 LOPJ todas aquellas pruebas obtenidas a travs de la
 violacin de un derecho fundamental no surtirn efecto en el proceso a travs de los cuales se obtengan, por lo
que las pruebas obtenidas como resultado de la medida de intervencin de las comunicaciones seran a todos los
efectos inconstitucionales, careciendo de valor probatorio en un proceso e incluso conllevando a la absolucin de
mi representado por el delito contra la salud pblica que pretende el Tribunal imputarle.

CUARTA. No procede imponer pena alguna y s acordar la libre absolucin del demandado con las consecuencias
legales inherentes al pronunciamiento invocado.

MEDIOS DE PRUEBA de que intenta valerse esta parte para el acto del juicio:

1. Solicitud de la Guardia Civil

2. Material recogido como consecuencia de la observacin e intercepcin de las comunicaciones de mi representado

Por todo lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por presentado este escrito que se declare absuelto a mi representado como
consecuencia de la falta de motivacin del Auto objeto de escrito, por la vulneracin flagrante del derecho fundamental
al secreto de las comunicaciones y por tanto, se entienda sin valor probatorio alguno las escuchas telefnicas obtenidas a
travs de las intercepciones de sus conversaciones

En Barcelona a 11 de enero de 2003

CASO N. 89. La Audiencia Provincial de Barcelona dict Sentencia absolutoria por la

vulneracin del art. 18.3 C.E.
Cuestiones
El art. 1 B.3 C.E. y el art. 579 LECrim. exigen al Juez de Instruccin que escuche la totalidad de las
grabaciones antes de acordar las prrrogas correspondientes? El art. 579 no dice nada de cmo se tienen
que realizar las escuchas y de si el Juez de Instruccin ha de orlas l personalmente o no. Pero en la
regulacin que hace la LECr, ms detallada, de la intervencin de la correspondencia, es a ste a quien le
lleva la polica o empleado de correos las cartas y telegramas intervenidos y es el Juez el que las abre y
las lee por completo, seleccionando lo relevante de lo irrelevante, conservando lo primero y devolviendo
lo segundo.
El art. 18.3 CE, donde se garantiza el secreto de las comunicaciones salvo resolucin judicial, se consagra
la exclusividad jurisdiccional en las restricciones legtimas de este derecho por los poderes pblicos. Lo
cual hay que entender, no que el Juez se limita a autorizar la intervencin telefnica y despus se
desentiende de todo lo posterior, sino que existe un efectivo control judicial en la ejecucin de esta
medida, lo cual incluye comprobar por el Juzgado su fiel transcripcin mecanogrfica y sobre todo su
escucha directa por el propio Juez.

1. NO, al menos expresamente.

Dicha audicin es siempre precisa para la legalidad y validez de las intervenciones telefnicas?
Yo considero que es imprescindible la audicin de las cintas tanto en la fase instructora por el Juez de
Instruccin como en el juicio oral por el Tribunal o juez que juzgue y ante las partes acusadora y defensa.
Sin embargo, el TS no lo exige en ninguno de ambos momentos procesales, bastando en la fase
instructora la lectura del Juez de Instruccin de la transcripcin completa de las cintas.
2. NO, la audicin de cintas no supone una exigencia absoluta y siempre obligada para el
Juez instructor.

Comparte el criterio de la Sala de instancia que estim vulnerado el secreto de las comunicaciones (art. 18.3
C.E.) y el derecho al proceso con todas las garantas (art. 24.2 C.E.) porque, adems, la fuerza policial
seleccion las conversaciones relevantes, ya que las cintas ntegras se incorporaron al proceso con
posterioridad a la finalizacin de las intervenciones telefnicas (cfr. STC, del Pleno, 184/2003, de 23 de
octubre, FJ 12)

Es al Juez de Instruccin a quien corresponde decidir que partes de las conversaciones son relevantes y
cuales no, a semejanza de cmo se regula en la intervencin de la correspondencia. El Juez deba haber
odo las cintas o dvd o, como solucin menos preferible y garantista, al menos leer la transcripcin
completa del contenido de todas las cintas, siendo l el que decidiera que pasajes guardaban relacin
con los hechos y cules no, no pudiendo de ninguna manera delegar esta tarea en la polica.
3. SI, respecto al derecho a un proceso con todas las
garantas; NO respecto al secreto de las
comunicaciones.

Ejercicio---

De ser Vd. el Fiscal, redacte un borrador de escrito de interposicin del recur so de casacin por el que
solicita la anulacin de la Sentencia con retroaccin de las actuaciones para que la Sala a quo dicte una
nueva resolucin dando por vlidas las intervenciones telefnicas.

Borrador escrito interposicin recurso de casacin para la sala de lo penal del tribunal supremo

Don A.B.C, Procurador de los Tribunales del partido judicial de Barcelona, actuando en nombre y
representacin del MINISTERIO FISCAL, segn la representacin que acredito mediante la presentacin de
la sentencia num. 012/2003 del Audiencia Provincial de Barcelona como documento, demandado en los autos
num. 345/03-J del Juzgado de Instruccin de Barcelona, comparezco y como mejor proceda en derecho,
DIGO:

Que en tiempo y forma se prepar ante El Juzgado de Instruccin num. 1 de Barcelona, recurso de reforma
contra el Auto dictado el mismo Tribunal, en el juicio ordinario promovido por Don A.B.C sobre orden y
prrroga de diversas intervenciones telefnicas. Que, presentado recurso de apelacin ante la Audiencia
Provincial de Barcelona, sta dict sentencia absolutoria por la vulneracin del artculo 18.3 C.E., as como de
los Autos dictados y de los acusados en el procedimiento.

Que, en su consecuencia procedemos dentro del plazo otorgado, a presentar el escrito de interposicin del
RECURSO DE CASACIN, en base a los siguientes

ANTECEDENTES DE HECHO

I.- Que en el juicio num. 678/2003 sustanciado con motivo de un delito contra la salud pblica, el Juzgado de
Instruccin num. 1 de Barcelona dict auto en el que ordenaba la diligencia de observacin, intercepcin e
intervencin de las comunicaciones telefnicas de Don A.B.C.

II.- Que, con posterioridad a dicho Auto de orden de intervenciones telefnicas de aparatos fijos y porttiles,
el Juzgado de Instruccin num. 1 de Barcelona dict mediante Auto num. 345/03-J, por tener indicios
objetivamente motivados y racionales de la comisin de un delito contra la salud pblica.

III.- Que, contra tal Auto se interpuso recurso de apelacin ante la Audiencia Provincial de Barcelona, donde
se dict la Sentencia 901/2004 que declaraba la nulidad de los Autos del Juzgado de Instruccin por virtud de
los cuales se orden la observacin, intercepcin y prrroga de las lneas telefnicas de Don A.B.C. y por
consiguiente la absolucin de los acusados en el procedimiento sustanciado, alegando que en las resoluciones
que han adoptado el acuerdo de stas prrrogas, no se ha hecho referencia alguna a que la Instructora haya
escuchado por s misma las conversaciones telefnicas interceptadas y grabadas a los imputados, en los
momentos previos a dictar el respectivo auto

Se acompaa certificacin de la sentencia impugnada como documento num. 001

A los anteriores hechos les corresponden los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I.- LEGITIMACIN

Quien suscribe se encuentra legitimado por el artculo 854 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal que establece
podrn interponer el recurso de casacin: el Ministerio Fiscal () , por cuanto constituyo defensora de la
legalidad y en cualidad de parte imparcial.

II.- COMPETENCIA

En virtud del artculo 57. 1.1 LOPJ, la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo conocer 1 De los recursos
de casacin, revisin y otros extraordinarios en materia penal que establezca la ley.

III.- PROCEDIMIENTO

El artculo 847 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal determina que son susceptibles del recurso de casacin
b) las sentencias dictadas por las Audiencias en juicio oral y nica instancia.

IV.- FONDO DEL ASUNTO:

Con el presente recurso se denuncia la infraccin del precepto constitucional a tenor de lo expuesto por la Ley
de Enjuiciamiento Criminal en su artculo 852.

La limitacin del derecho fundamental al secreto a las comunicaciones slo puede ser motivado mediante
resolucin judicial, en este caso, del Juzgado de Instruccin num. 1 de Barcelona. Tal Auto dictado por dicho
Tribunal se desarrollaba en el procedimiento como acto de investigacin sumarial, por lo que entiende el
Ministerio Fiscal que se adecuaba a la legalidad, pues respetaba de forma meridiana el principio de
proporcionalidad y los requisitos esgrimidos con detalle por el Tribunal Constitucional.

Es pues, obvio, a opinin del Ministerio Fiscal, que el Auto objeto de cuestin estaba objetivamente motivado
basndose en documentacin proporcionada por miembros de la Guardia Civil, en indicios racionales y
objetivos, ajustado a Derecho y al juicio de necesidad inherente en este tipo de procedimientos donde puede
acontecer la posible violacin de un derecho fundamental. Asimismo, el dato de facto que el delito objeto de
las intercepciones telefnicas se tratase de un delito contra salud pblica, apoya desde un punto de vista
jurdico sustantivo el estricto cumplimiento del principio de proporcionalidad y sus correspondientes
exigencias jurisprudenciales.

Presumiendo este Ministerio Fiscal que el Juez Instructor respet escrupulosamente el principio de
exclusividad jurisdiccional en el que la resolucin judicial ha sido debidamente motivada con referencia a los
datos personales del destinatario de la medida, la lnea telefnica objeto de la misma y el hecho punible objeto
de investigacin, no observamos motivo alguno por el que la Audiencia Provincial de Barcelona haya
determinado la vulneracin del derecho al secreto de las comunicaciones con la consiguiente absolucin de los
acusados y la prohibicin del valor probatorio de las transcripciones de dichas intercepciones telefnicas.

La Ley de Enjuiciamiento Criminal es clara en su artculo 579.3 donde establece que el plazo de duracin de
las intervenciones, salvo solicitud de prrroga no podr ser superior a tres meses. La declaracin de secreto
del sumario o de diligencias previas no puede ser superior a un mes, aun cuando del tenor literal del precepto
citado ut supra se presuman ilimitadas. Por todo lo expuesto, considera este Ministerio Fiscal que el Juez de
Instruccin acord las medidas en tiempo y forma correctas sin incurrir en irregularidad alguna.

No se comprende por el suscribiente, la afirmacin categrica por parte de la Audiencia Provincial de que la
Instructora no haba procedido hasta ese momento a tomar contacto directo con el contenido de las
grabaciones, que no fuera la lectura de las transcripciones facilitadas por la fuerza policial, pero sin coteja por
el Juzgado por ver si respondan a lo efectivamente hablado por los interlocutores telefnicos. No existe
indicio objetivo alguno que lleve a pensar que, en efecto, la Instructora no escuch el material recogido en
soporte digital por los miembros de la Guardia Civil. El hecho de que en las resoluciones donde se adoptan
tales prrrogas, segn lo dicho por la Audiencia Provincial de Barcelona, no haya referencia alguna, no
significa bajo ningn concepto que el Juzgado de Instruccin no haya procedido a dichas escuchas. El
contenido del soporte electrnico ha de ser reproducido por el Tribunal y cotejado con la transcripcin literal
que del material efecta el acta del Secretario.

No sera, sin embargo, ilgico pensar que haya sido, como consecuencia de la implantacin y utilizacin del
sistema informatizado SITEL, que las conversaciones o datos ms relevantes para el caso hayan sido obviadas
o documentadas de forma errnea por descuido de los mismos agentes policiales que deban documentar tales
escuchas, al tratarse como sabemos, de un programa automatizado y moderno que puede errar en su ejecucin
pues no es un sistema infalible. De ah la polmica generada por el sistema de almacenamiento con base en la
doctrina del Tribunal Supremo.

V.- COSTAS: Es aplicable el artculo 398.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, no se condenar en las costas
de dicho recurso a ninguno de los litigantes en caso de estimacin total o parcial de un recurso de casacin.

Por todo lo anteriormente expuesto

SUPLICO A LA SALA: Que teniendo por presentado este escrito con los documentos que se acompaan y
copia de todo ello, se sirva admitirlo en nombre de quin comparece y, tenga por presentado RECURSO DE
CASACIN contra la sentencia num. 901/2004 de la Audiencia Provincial de Barcelona, en el procedimiento
n.:....... y previos los trmites legales oportunos eleve los autos a la SALA DE LO PENAL DEL TRIBUNAL
SUPREMO para que tras los trmites legales oportunos, dicte sentencia declarando la anulacin de la
sentencia recurrida con retroaccin de las actuaciones en materia de intervenciones telefnicas.

En Barcelona a 10 de enero de 2004

En este ejercicio, utilic nmeros de procedimientos, juicios, Autos ,sentencias y datos de las partes,
 totalmente inventados y de forma aleatoria, por lo que no se corresponden en ningn caso, con los del caso
que precede al presente ejercicio. En caso de que os lleve a confusin, podis realizar las modificaciones que
consideris oportunas.

LECCION 24 LA PRUEBA INSTRUCTORA ANTICIPADA YLOS ACTOS DE

INVESTIGACIN (I)

CASO N. 90 Don Pablo A.B. fue condenado como autor de un delito de robo con violen cia e
intimidacin, con la apreciacin de la circunstancia agravante de reincidencia y la atenuante de
drogadiccin

Cuestiones
La declaracin testifical sumarial prestada por la vctima reuna los requisitos previstos por el art. 448 LECrim.
para su consideracin como prueba anticipada?
No. Principalmente faltaba la obligacin del Juez de Instruccin de posibilitar la contradiccin.
El Juez debi de proceder de la siguiente manera: Hacer saber al imputado que ha de designar abogado y
en caso de que no lo haga, asignarle uno de oficio. Citar a las partes procesales para que se personen en
la declaracin del testigo, lo cual incluye permitir al detenido y a su abogado a que acudan al
interrogatorio. Y por ltimo ha de permitir a las partes incluyendo, claro est, al abogado defensor, que
realicen preguntas pertinentes a la testigo.
Hay que tener en cuenta que en caso de inminente peligro de muerte del testigo permite el art. 449 que
acuda el acusado sin el testigo. Pero no es este el caso, porque aunque la seora tena 81 aos y estaba
impedida para andar normalmente, no se encontraba en inminente peligro de muerte. Pero aun as hay
que resaltar que el acusado aunque no el abogado- tiene que estar presente y en este caso no lo
estuvieron ni uno ni otro.
Cuando el Juez de Instruccin incumple su obligacin de posibilitar la contradiccin en el interrogatorio
de la vctima ste no puede ser un acto probatorio no siendo ms que un acto de investigacin que
aporta hechos al sumario pero que no tiene valor probatorio y sobre el cual no puede el Juez que conozca
el asunto considerar los hechos declarados como hechos probados.
Era previsible que una mujer de 81 aos puede haber fallecido o quedar incapacitada mentalmente en el
momento de celebrarse el juicio oral.
Ante este incumplimiento del Juez de Instruccin, si la ofendida le es imposible declarar en el juicio oral
no habr prueba de cargo contra el reo y puede que haya de dictarse una sentencia absolutoria ante
falta de hechos probados porque la declaracin sumarial de la vctima no puede transmutarse en una
prueba sumarial anticipada. No obstante, cabe la declaracin de los testigos de referencia.
La declaracin sumarial testifical de la vctima es irregular al no haber permitido la contradiccin de las
partes, pues ni el imputado ni su abogado estaban presentes (art. 448 de la LECrim), requisito indispensable
para garantizar el derecho de defensa del acusado y su presuncin de inocencia (art 24.2 de la CE), pues la
parte contraria no ha tenido oportunidad de oponerse a la declaracin de la vctima durante la fase sumarial.
NO, puesto que la vctima, en el da sealado para la celebracin del juicio oral, ni deba
ausentarse del territorio nacional ni tena razones para temer pos su muerte o
incapacidad fsica o intelectual (Art. 448 LECrim), lo que no garantiza la posibilidad de
contradiccin de la defensa.

Cules son los requisitos para convertir la prueba testifical sumarial en prueba anticipada'.'' (STC 195/2002, de
28 de octubre, FFJJ 2 y 3).

Imposibilidad de asistir por estar fuera de la pennsula y peligro de muerte o incapacidad mental del testigo.

Los requisitos para que la declaracin de la vctima durante la fase instructora tenga valor probatorio son
los siguientes:
1. El presupuesto material de irrepetibilidad de la declaracin de la testigo por tener que ausentarse
del territorio espaol, por muerte o por incapacidad mental.
Este requisito se daba ante la probabilidad no hace falta certeza- de que la testigo, que tiene 81 aos y
se mueve con dificultad, haya fallecido o est incapacitada mentalmente en el momento de declarar en
el juicio oral.
 2. Exclusividad jurisdiccional. La diligencia tiene que realizarla el Juez de Instruccin personalmente, sin
que pueda delegarla en otras personas como polica.
3. Posibilitar la contradiccin. Esta exigencia se cumple proveyendo de abogado al imputado y
citndolo. No se exige de ninguna manera la efectividad de la contradiccin, puesto que es una carga de
las partes acudir a la declaracin del testigo y si no quieren hacerlo, la prueba se efectuar en su
ausencia y ser vlida.
4. En cuanto a la forma de llevar el interrogatorio, es de lege ferenda que se haga de la manera en que
se efecta en el juicio oral interrogatorio directo y cruzado- y no de la manera en que se realiza en la
declaracin sumarial del testigo, mediante preguntas que realiza directamente el Juez de Instruccin.
5. Introduccin en el juicio oral de la declaracin mediante la audicin del DVD o la lectura de la
diligencia de la manera prevista en el art. 730 LECr. Siendo siempre preferible la audicin de la
declaracin.
Segn la STC referida, la prueba sumarial se convierte en anticipada si en el transcurso de la misma est
presente el abogado defensor del imputado y en el juicio oral el testimonio es corroborado por testimonios de
otros testigos.
NO, puesto que la vctima, en el da sealado para la celebracin del juicio oral, ni deba
ausentarse del territorio nacional ni tena razones para temer pos su muerte o
incapacidad fsica o intelectual (Art. 448 LECrim), lo que no garantiza la posibilidad de
contradiccin de la defensa.

Hubiera sido vlida la declaracin testifical de la vctima mediante videoconferencia?

S, en base al art.731 bis y el art.229.3 LOPJ.

S, hubiera sido vlida, tanto en el juicio oral como en la realizacin de la prueba anticipada testifical
durante la instruccin.
En el procedimiento penal abreviado en el art. 731.bis, establece varios supuestos en que cabe la
utilizacin de la videoconferencia, siendo el ms importante, a mi entender, cuando la comparecencia
de quien haya de intervenir () resulte gravosa o perjudicial. Yo creo que hacer acudir a una mujer de
81 aos y que necesita andador para desplazarse, r fsicamente al Juzgado resulta excesivo. Por lo tanto
cabra realizar la declaracin por videoconferencia, desde su casa u otro lugar que al cual ella pudiera
acceder fcilmente.
Se puede sealar que este precepto forma parte de la regulacin del juicio oral y que no es aplicable a la
fase instructora pero esta afirmacin es difcil de sostener. Este artculo pertenece a la regulacin sobre
el modo de practicar la prueba. Como regla general sta se realiza en el juicio oral y solo muy
excepcionalmente las declaraciones de imputado, testigo o perito se hace como prueba en la fase
instructora. Y es de aplicacin todas las facilidades para la prctica de la prueba que adems estn
expresamente previstas, como la videoconferencia.
De acuerdo al artculo 731.bis de la LECrim, el Tribunal, de oficio o a instancia de parte, por razones de
utilidad, seguridad o de orden pblico, as como en aquellos supuestos en que la comparecencia de quien haya
de intervenir en cualquier tipo de procedimiento penal como imputado, testigo, perito, o en otra condicin
resulte gravosa o perjudicial, podr acordar que su actuacin se realice a travs de videoconferencia u otro
similar que permita la comunicacin bidireccional y simultnea de la imagen y el sonido. Es una forma de
garantizar la posibilidad de contradiccin, as que s sera vlida.
SI, en base al art. 731 bis LECrim El Tribunal, de oficio o a instancia de parte, por
razones de utilidad, seguridad o de orden pblico, as como en aquellos supuestos en
que la comparecencia de quien haya de intervenir en cualquier tipo de procedimiento
penal como imputado, testigo, perito, o en otra condicin resulte gravosa o perjudicial,
y, especialmente, cuando se trate de un menor, podr acordar que su actuacin se
realice a travs de videoconferencia u otro sistema similar que permita la comunicacin
bidireccional y simultnea de la imagen y el sonido, de acuerdo con lo dispuesto en el
apartado 3 del artculo 229 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

Derecho aplicable
Art. 24.2 C.E.
Arts. 448 y 731 bis LECrim.
Ejercicio Redacte un borrador de escrito de interposicin del recurso de apelacin contra la Sentencia
condenatoria con base en el derecho fundamental a la presuncin de inocencia.
D. .......... Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de D. Pablo A.B., segn tengo
debidamente acreditado en los autos al margen referenciados, ante el Juzgado de lo penal nmero 4 de
______ comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO:
Que habindose dictado sentencia en este procedimiento con fecha 22 de enero de 2004, , preparamos
recurso de apelacin contra la referida resolucin ante este Tribunal con fundamento en las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA
Con fecha _____ se celebr en _____ juicio en dicho Tribunal en la que mi representado fue condenado a
pena de 3 aos y seis meses con multa de _____ como autor de un delito de robo con fuerza en las con
agravante de reinicidencia y atenuante de drogadiccin.

SEGUNDA

La Sentencia se bas como medio de prueba fundamental en el testimonio de Luna E, de 81 aos de edad,
vctima del del robo de un bolsa con 23.500 pesetas en metlico y unas llaves. Dicha persona, afirm ante el
Juez de Instruccin que conoca la identidad del delincuente al ser vecino de Almonte (huelva), localidad
donde resida la vctima y se perpetr el delito, y al haber frecuentado en ocasiones anteriores su domicilio.

TERCERA

En la fase de instruccin en que se tom esta declaracin no estuvo presente ni el imputado ni el abogado,
vulnerandose el derecho de defensa que reconoce el artculo 24.2 de la Constitucin Espaola.

CUARTO

En la celebracin del juicio oral, Luna E. no compareci debido a su avanzada edad y su estado de salud,
ante lo cual el Fiscal interes la lectura de la testifical, ante lo que la defensa de mi representado protest, al
no permitirse la suspensin del juicio para dar oportunidad a la defensa a ejercitar el derecho de
contradiccin.

En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito y por hechas las alegaciones en el
contenidas, lo admita, y tenga por interpuesto el recurso de apelacin contra la sentencia de fecha 22 de
enero de 2004, en tiempo y forma, impugnando todos los pronunciamientos por la vulneracin de los
derechos fundamentales de defensa de mi representado.

CASO N. 91 Pablo A. B. fue condenado en primera instancia por delito de robo con
intimidacin a la pena de 4 aos
Cuestiones
El primer acto de investigacin dirigido a identificar al sospechoso fue el realizado en sede policial entre la
vctima del robo (el Sr. P.) y dos agentes de la polica judicial. stos mostraron a aqul un lbum de fotos de
personas con antecedentes penales en robos de similares caractersticas. Sin embargo, en lugar de mostrarle
la totalidad de dicho lbum, slo le ensearon parte de una pgina debido a los datos precisos aportados por
la vctima (el sospechoso era un varn de edad comprendida entre los 20 y los 30 aos, de complexin fuerte,
delgado, cabello y ojos oscuros, con una cicatriz en la mejilla izquierda y con un tatuaje en forma de estrella en
la mano derecha o en la izquierda).
Esta diligencia policial consistente en un reconocimiento fotogrfico parcial que consta fehacientemente en el
atestado policial es un supuesto de prueba de cargo preconstituida? (tngase en cuenta que los delincuentes
habituales, conscientes de la relevancia de la declaracin de los testigos, suelen variar su aspecto durante el
curso del proceso; se tien el pelo, se dejan crecer la barba o, al contrario, se la cortan; etc.). Cfr., entre otras,
la STC 36/1995, de 6 de febrero, FJ 4. La diligencia policial de reconocimiento fotogrfico es un acto de
investigacin y no puede el Tribunal considerarla una prueba preconstituida.
Es cierto que la identificacin de los acusados mediante fotografas en sede policial no puede
reemplazar a las diligencias judiciales de reconocimiento con las formalidades legales. () Carece de
virtualidad probatoria en s, pero puede tener eficacia cuando se corrabora en trmite judicial y se
ratifica en las sesiones de juicio oral. (SAP Zaragoza, 24/10/2002)

Formalmente hablando, el revisar un lbum de fotos policial para identificar al presunto culpable no forma
parte de las pruebas preconstituidas en ningn caso. Asimismo, al no ser una orden dada por el juez a la
polica judicial no procede que tenga tampoco esta consideracin. Por ltimo, la sentencia a la que hace
referencia la pregunta dice especficamente: EI reconocimiento fotografico
.puede, sin duda, ser un medio valido de investigacin en manos de la polica; su legitimidad, con este
limitado efecto de medio de investigacin y no de, medo de prueba.

Ese reconocimiento fotogrfico policial, en el caso de que se pudiera acreditar que fue realizado de una manera
sesgada, podra invalidar la posterior diligencia de reconocimiento en rueda practicada con todas las
garantas? (STC 205/1998, de 26 de octubre, FJ 5). En principio, la diligencia de reconocimiento fotogrfico
es totalmente compatible con la rueda de reconocimiento judicial y el reconocimiento en el juicio oral:
El valor de la prueba de identificacin no sufre merma alguna por el solo hecho de que el reconociente
hubiera identificado tambin antes, en fotografas exhibidas por funcionarios policiales, en el mbito de
la investigacin; prctica que no contamina ni erosiona la confianza que pueda suscitar las posteriores
manifestaciones del testigo, tanto en la rueda de reconocimiento como en las sesiones de Juicio Oral.
Ahora bien, si el primer reconocimiento fotogrfico o el reconocimiento en rueda se ha realizado
incorrectamente, en los posteriores existe el grave peligro de que la persona que en la primera ocasin
reconoci mal, siga reconociendo no al partcipe del hecho delictivo sino a quien ya fue defectuosamente
identificado, por lo que se puede dar lugar a invalidar esa diligencia y las posteriores de reconocimiento
en rueda.
En este caso la polica primero interrog al testigo presencial que seal una serie de datos
fisiolgicos de la persona que vio y despus la polica le ense una parte de una hoja de un lbum
donde haba una fotografa de una persona que reuna todos los rasgos, en vez de dar al testigo todo el
lbum para que fuera l quien pasara las pginas y, en su caso, identificara a alguien. Est claro que el
acto de investigacin est viciado y que contamina todos los posteriores reconocimientos en rueda en los
que se incluya a la persona mostrada en la fotografa.

Formalmente hablando, el revisar un lbum de fotos policial para identificar al presunto culpable no forma
parte de las pruebas preconstituidas en ningn caso. Asimismo, al no ser una orden dada por el juez a la
polica judicial no procede que tenga tampoco esta consideracin. Por ltimo, la sentencia a la que hace
referencia la pregunta dice especficamente: EI reconocimiento fotografico
.puede, sin duda, ser un medio valido de investigacin en manos de la polica; su legitimidad, con este
limitado efecto de medio de investigacin y no de, medo de prueba.
Cules son las garantas mnimas fundamentales de la rueda de reconocimiento? El presupuesto para
practicar la prueba de reconocimiento judicial es la existencia de un imputado y las garantas que se han
de reunir son las siguientes:
Requisitos materiales:
a) Posibilidad de contradiccin. Tiene que estar presente el defensor del imputado.
b) Intervencin judicial. Esta prueba ha de realizarse ante el Juez de Instruccin que no puede
delegar en otras personas, como polica o personal del juzgado.
Requisitos formales:
c) Ratificar el reconocimiento en el juicio oral. El Reconocimiento en rueda del imputado no
dispensa al testigo de su obligacin de prestar declaracin en el juicio oral.
d) Procedimiento. El reconocimiento judicial se ha de realizar de la manera establecida en la LECr,
arts. 368 a 372, de los cuales entresacamos las siguientes exigencias: Las personas que conformen la
rueda han de ser de rasgos y caractersticas fsicas parecidas; si son varios los testigos, se har tantas
ruedas como testigos, si son varios los imputados y un solo testigo, puede hacerse en una nica rueda. El
reconocimiento ha de hacerse con personas y no con fotografas.
Segn el artculo 369, la diligencia de reconocimiento se practicar poniendo a la vista del que hubiere de
verificarlo la persona que haya de ser reconocida, hacindola comparecer en unin con otras de
circunstancias exteriores semejantes. A presencia de todas ellas, o desde un punto en que no pudiere ser visto,
segn al Juez pareciere ms conveniente, el que deba practicar el reconocimiento manifestar si se encuentra
en la rueda o grupo la persona a quien hubiese hecho referencia en sus declaraciones, designndola, en caso
afirmativo, clara y determinadamente. Asimismo, si hubiese varios testigos, la diligencia expresada deber
practicarse separadamente con cada uno de ellos, sin que puedan comunicarse entre s hasta que se haya
efectuado el ltimo reconocimiento (art. 370).
Adems, el Juez har constar, con la minuciosidad posible, las seas personales del procesado, a fin de que la
diligencia pueda servir de prueba de su identidad (art. 374).

En el supuesto de que la identificacin del sospechoso durante el curso del reconocimiento en rueda
-practicado con todas las garantas- hubiera sido positiva en un 100 % por parte del testigo fundamental de la
acusacin, que ste falleciera poco despus por causa de un sospechoso atropello..., dicha diligencia judicial
podra convertirse en prueba sumarial preconstituida vlida para enervar la presuncin de inocencia una vez
in'oducida en el juicio oral? Si el testigo no hubiera fallecido como consecuencia del atropello, pero en el
momento de prestar declaracin en el juicio oral tuviera serias dudas acerca de la identidad del acusado,
podra el Juez condenar con base en la diligencia judicial de reconocimiento en rueda? (STC 10/1992, de 16
enero, FFJJ 2 y ss.). En el caso de que el reconocimiento en rueda se haya realizado con todas las
garantas y el testigo no pueda comparecer en el juicio oral para ratificar la identificacin por haber
fallecido, el Tribunal podr utilizar la diligencia de reconocimiento en ruda en su declaracin de hechos
probados, como acto de prueba preconstituida.
Como regla general el reconocimiento realizado por un testigo presencial no corroborado en
trminos contundentes en el juicio oral no es prueba de cargo.
Pero hay que tener en cuenta que en nuestro sistema jurdico rige el principio de libre vaqloracin
de la prueba, por lo que el rgano sentenciador es absolutamente libre de valorar esa declaracin
dubitativa o la prueba preconstitujida, teniendo en cuanta que l es la persona que mejor puede
considerar factores como el tiempo transcurrido hasta la declaracin en el juicio oral, el accidente sufrido
que puede haber mermado sus aptitudes cognoscitivas o las coacciones que tan frecuentemente sufren
los testigos.

Las pruebas judiciales preconstituidas y son las siguientes:

De las diligencias policiales de prevencin

- Mtodos alcoholimtricos
- Grabaciones de vdeo-vigilancia
- Anlisis de estupefacientes
- Inspecciones corporales
De la polica judicial con control judicial
- Circulacin y entrega vigilada de drogas
- Escuchas telefnicas
- Intervencin de los datos electrnicos de trfico
- Gestin de la Base de Datos policial de ADN
Del Juez de Instruccin
- Recogida y conservacin del cuerpo del delito
- Reconocimiento Judicial
- Inspecciones e intervenciones corporales
- Entrada y Registro
- Intervencin de las comunicaciones.

Por lo tanto el reconocimiento en rueda no puede tener nunca el carcter de prueba sumarial preconstituida, si
acaso de prueba anticipada si se diesen las circunstancias indicadas para temer que no se puede reproducir
durante el juicio oral.

Respecto a la segunda parte de la pregunta, en el caso de que el testigo tuviera dudas durante el juicio sobre su
declaracin sta no podr utilizarse para fundar una sentencia condenatoria, salvo como una ms de las
pruebas pertinentes.

Ejercicio --- Redacte un borrador de escrito de interposicin de recurso de apelacin con base en el supuesto
de hecho y en las cuestiones.
D. .......... Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de D. Pablo A.B., segn tengo
debidamente acreditado en los autos al margen referenciados, ante el Juzgado de lo penal nmero 2 de
______ comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO:
Que habindose dictado sentencia en este procedimiento con fecha 17 de julio de 2003, , preparamos recurso
de apelacin contra la referida resolucin ante este Tribunal con fundamento en las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA
Con fecha _____ se celebr en _____ juicio en dicho Tribunal en la que mi representado fue condenado a
pena de 4 aos y 4 meses como autor de un delito de robo con intimidacin.

SEGUNDA

La Sentencia se bas como medio de prueba principal en el testimonio del Sr. P, presente en el robo en la
sucursal de La Caixa que tuvo lugar el 10 de septiembre de 2002 ydel que mi representado ha sido imputado.
El Sr. P fue asaltado y asegur que Pablo A.B. le coloc una navaja en el cuello para intimidar a los miebros
de la oficina y obtener un botn de 1.109,51 con el que se dio a la fuga.

TERCERA
El Sr. P particip en una diligencia de reconocimiento fotogrfico y en ruede en sede policial en la que
identific a mi representado. Sin embargo, en ese punto, la polica present fotografas sesgadas del acusado
que sirvieron para influir en el testigo dada la parcial actitud de la polica, lo que redund en una
identificacin en rueda incorrecta.

CUARTO

La prctica de esta prueba ha vulnerado por tanto los derechos fundamentales de mi representado
reconocidos en el artculo 24.2 de la Constitucin Espaola, lo que hace que quede invalidada para que sirva
de fundamento en una sentencia condenatoria.

En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito y por hechas las alegaciones en el
contenidas, lo admita, y tenga por interpuesto el recurso de apelacin contra la sentencia de fecha 23 de julio
de 2003, en tiempo y forma, impugnando todos los pronunciamientos por la vulneracin de los derechos
fundamentales de defensa de mi representado.

Leccin 25 LOS ACTOS DE INVESTIGACIN (II)

CASO N. 92.Queda por comprobar si subsiten pruebas de cargo contra el recurrente,.

Aunque en el recurso se silencia
CUESTIONES
Prevalece la declaracin indagatoria sobre la negativa a declarar en el juicio oral?
Solucin JG

Si no se presta declaracin en el juicio oral la declaracin indagatoria, como nica prueba, no puede fundamentar una
sentencia de condena. Otra cosa sera si hubiese otra prueba sobre el hecho punible.

Solucin JAG

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 406 LECrim, la confesin del procesado no dispensar al Juez de Instruccin
de PRACTICAR TODAS LAS DILIGENCIAS NECESARIAS a fin de adquirir el convencimiento de la verdad de la
confesin y la existencia del delito.
Pues bien, por una parte, no consta que el Juez de Instruccin, aparte de la declaracin indagatoria, realizase ninguna
otra diligencia ms que pudiera ms tarde ser valorada por el Tribunal sentenciador y por otra parte ha de tenerse en
cuenta que la declaracin indagatoria NO CONSTITUYE PRESUPUESTO DE PRUEBA y que la jurisprudencia niega
valor probatorio a la confesin del procesado.
Por lo tanto NO DEBE PREVALECER LA DECLARACIN INDAGATORIA sobre la negativa a declarar del procesado
en el juicio oral.
Indagatoria y derecho a no declarar
1. Existen dos posiciones doctrinales contrapuestas en relacin a la valoracin de las declaraciones
judiciales sumariales:
La jurisprudencia permite al Tribunal a quo que base su relacin de hechos probados en la
declaracin que considere ms veraz, que puede ser la indagatoria, que si rene ciertos requisitos
tendra carcter probatorio.
Para un wsector de la doctrina, incluyendo al profesor Gimeno, la declaracin indagatoria realizda
en fase instructora no es una pruegba irrepetible en el juicio oral y, por tanto, no tiene carcter
probatorio sino de mero acto de investigacin, `no pudiendo el tribunal sentenciador extender su
conocimiento a ella para fundamentar una sentencia condenatoria.
 Volviendo a la jurisprudencia, para que la declaracin indagatoria tenga valor probatorio se ha de
reunir una serie de condiciones:
- Que la existencia del hecho punible est acreditada por otros medios de prueba como, en este caso, la
existencia del cuerpo del delito: la polica incaut a un tercero 100690 gramos de cocana.
- Que la declaracin judicial indagatoria haya sido realizada con todas las garantas constitucionales, que
son principalmente las siguientes: que la haya realizado el Juez Instructor; que el sujeto haya declarado
como imputado y no como testigo; que est informado del hecho punible y de sus derechos de defensa;
que est presente su abogado; y que en el interrogatorio no haya habido amenazas, preguntas capciosas
o engaosas, duracin desmesurada u otros vicios que resten credibilidad a sus declaraciones.
- Que haya sido llamado a declarar en el juicio oral. Que alguna de las partes haya propuesto e3ste medio
de prueba y que se haya realizado, es decir, que las partes hayan interrogado al acusado, aunque ste se
acoja al silencio, como as le permite el art. 24.2 CE, que reconoce el derecho a no declarar contra s
mismo, a no confesarse culpable.
Por tanto, si se cumple todos los requisitos anteriores , la jurisprudencia del Tribunal Supremo permite al
Tribunal de instancia extender su conocimiento a la declaracin indagatoria, si la considera veraz.

Puede hacerse uso ante la negativa de lo dispuesto en el art. 714 de la LECrim?

Solucin JG
S, ya que el ejercicio del derecho a no declarar, no impide al rgano jurisdiccional que se valoren las declaraciones
hechas en el sumario, siempre que se hayan realizado con las debidas garantas legales y constitucionales.

Solucin JAG
El art 714 LECrim estable que cuando la declaracin del testigo en el juicio oral no sea conforme en lo sustancial con
la prestada en el sumario ,
No obstante, ha de tenerse en cuenta que en este caso en el juicio oral no hay declaracin, hay silencio, por lo que no
se da disconformidad de declaraciones y por lo tanto NO sera de aplicacin lo dispuesto en el art 714 LECrim.
S, adems es la manera adecuada de proceder si se quiere introducir en el debate del juicio oral tales
declaraciones.
Sobre la base del art. 714 el Presidente del Tribunal puede ordenar al Secretario judicial que d
lectura a los folios sumariales y confrontar en el juicio oral al procesado con sus declaraciones anteriores,
prestadas con asistencia de letrado y las dems garantas legales y a formar su conviccin en conciencia
segn el resultado de esta confrontacin.

Es valorable a efectos de prueba de cargo el silencio del procesado?

Solucin JG

No, ya que es un derecho constitucional que le otorga el art. 24.2 CE.

Solucin JAG

El silencio del procesado y el derecho a no declararse culpable son derechos fundamentales (24.2 CE) y por tanto no
es valorable su silencio en el juicio oral a efectos de prueba inculpatoria .

A pesar de que el art. 700 establece que, al ser interrogado el acusado en el juicio oral si habiendo
comparecido, se negara a contestar a las preguntas del Presidente, le apercibir ste con declararle
confeso. Y si persistiera en su negativa, se le edeclarar confeso y se podr dictar sentencia
condenatoria, actualmente este precepto se considera claramente inconstitucional, por ser contrario al
derecho constitucional a no declarar consagrado en el art. 24.2 CE.

CASO N. 93.- hay que decir que la imposibilidad de que la prueba fuera practicada en
el juicio oral
Cuestiones
La sentencia precedente del Tribunal Supremo concede validez a la confesin en instruccin? Realmente lo
que hace la Sentencia es aclarar que las diligencias sumariales pueden ser tenidas en cuenta a la hora
de que el rgano juzgador pueda crear su convencimiento sobre una situacin, ms que como una
prueba en si mismas

Se ajusta a la LECrim. la presencia de policas en la declaracin judicial? No parece ajustarse, pero lo cierto
es que depende del Juez de Instruccin el autorizar o no la presencia
Qu cobertura jurdica utiliza la sentencia para permitir tal anmala presencia? Podra basarse en el
articulo 399 de la LECr, que indica que el Juez instructor, si lo cree conveniente, puede hacer el examen
del procesado ante las personas relacionadas ocn el hecho

Si el acusado hace uso de su derecho a no declarar en el juicio oral, es posible traer mediante lectura sus
declaraciones anteriores? Si, se podra solicitar, pues en el juicio oral se puede solicitar la lectura de
cualquier parte de la pieza sumarial

Es indiferente si le perjudican a l o a los dems acusados?

Si, puesto que en lo que perjudique a terceros debera considerarse como declaracin de testigo

CASO N. 94.- A pesar de que el detenido no declaro en Comisaria, sino que manifest
deseo de declarar
Cuestiones
Los preceptos de la LECrim., cap. IV del Tt. V del Libro II, sobre declaraciones de los procesados en la fase
de instruccin son aplicables a las declaraciones de detenidos en establecimientos policiales?
No, las declaraciones ante el organo judicial de instruccin y la policia son eventos distintos, con
garantias y cautelas diferentes
En la sentencia del supuesto en base a qu criterio se distingue entre manifestaciones del detenido
espontneas y a preguntas de los policas? En base a que no puede considerarse declaracin del detenido si
no esta p resente el Abogado
Qu valor tienen las declaraciones de un detenido ante la polica sin Abogado? Ninguna, puesto que se
obtienen en vulneracin del derecho de defensa
Pueden ser tradas al juicio oral mediante la testifical de los policas intervinientes en las diligencias? No, si
han sido hechas a instancia de las preguntas realizadas por la policia como interrogatorio
Pueden ser contrastadas con la declaracin en el juicio oral?
No, si no son vlidas en origen, no pueden llevarse a juicio oral

CASO N. 95...el nico reproche que se formula respecto a la actuacin de la Letrada ini cialmente designada es haber
consentido que el Juez de Instruccin, al recibir declaracin indagatoria al procesado

CUESTIONES (soluciones JG)

1.Esta en contradiccin el art. 387 con el art. 24.2 de la C.E.?

No, ya que el art. 24.2 CE otorga el derecho a no declarar, y el art.387 LECr. slo exhorta , en caso de declarar, a
responder de manera clara, precisa y conforme a la verdad

2.Es nula tal declaracin indagatoria?

No ya que ha confesado y se ha ratificado en el juicio oral, adems de haber realizado la declaracin indagatoria con
todas las garantas legales.

3. La presencia de letrado avala la libertad de tal indagatoria?

Si, es una de las garantas exigidas en la indagatoria y que conforma el principio de contradiccin

4.Es suficiente para desvirtuar la presuncin de inocencia la confesin en el juicio oral?

En la fase instructora no, pero la confesin y allanamiento en el juicio oral, es la conformidad, que tiene la virtualidad de
poner fin al proceso mediante sentencia inmediata de condena .

CASO N. 96. HECHOS PROBADOS: Siendo aproximadamente las 13 horas 20 minutos del
dia 7 de noviembre
Cuestiones
Qu valor concede la precedente sentencia condenatoria a la confesin del acusado? 1.-le da valor de
prueba de cargo, confirmada en el juicio oral

Es posible considerar- ei hecho acusado como probado sin ms pruebas? No, la confesin del detenido no
libra al Juez de Instruccin de realizar las dems diligencias con las que comprobar el caso (art.406 LECr)

Es vlida por s sola la confesin para tener por probada la participacin deJ confeso? No, si no se practican
diligencias tendentes a confirmar, puesto que la declaracin no se hace bajo juramento alguno

La retractacin posterior del confeso en el juicio oral deja sin valor su confesin en la fase instructora? No,
 se le debe preguntar sobre el por que de las contradicciones tras la solicitud de lectura de las diligencias
sumariales (art 714 LECr)

Si se admite su valor como prueba de cargo, cmo se compagina con el principio de inmediacin?
Porque la introduccin en el juicio oral de las declaraciones tienen validez para crear el convencimiento
del Juez, tanto si las confirma el acusado como si las contradice.

Leccin 26 LOS ACTOS DE INVESTIGACIN (III)

CASO N. 97.Dice la Audiencia Provincial de ______ en el Fundamento Jurdico Primero de

su sentencia que a pesar
Cuestiones
Los agentes policiales son testigos directos o de referencia?
Testigo de referencia
Los agentes policiales son testigos de referencia, porque narran lo que les cont la testigo directo, la
ofendida.
Son testigos de referencia, en cuanto no han presenciado la comisin de los hechos
punibles, sino que lo conocen por lo que les cont la vctima a travs de la intrprete.
Se dan las condiciones para que su testimonio sea valorabie? S, considero que los testimonios de los
policas han de ser valorados como prueba de cargo, ya que:
1) Ha sido imposible localizar a la vctima para que comparezca y declare ella misma.
2) La testigo directo est identificada segn se exige el art. 710, en los que se establece que los
testigos de referencia habrn que precisen el origen de la noticia y el nombre y apellidos de la persona
que se lo hubiera comunicado.
3) El testimonio de los policas que, volvemos a indicar, reproduce lo que les cont la ofendida,
est corroborado por numerosas pruebas. Localizaron el papel con el resto de semen cuperpo del delito-
donde la ofendida dijo que el acusado se limpi el pene. Tambin se la produjo una serie de lesiones que
corroboran el arrastre. Y tenemos la declaracin del coacusado.
SI, puesto que los testimonios de los agentes estn corroborados junto con otras
pruebas.
Su testimonio garantiza a la defensa la posibilidad de contradecir los hechos acusados? Los testigos de
referencia no pueden contar otra cosa ms que lo que la ofendida les dijo, por lo que muy difcilmente
van a conte3star a preguntas de la defensa o de la acusacin que exijan un conocimiento directo del
suceso. Esta es una de las razones por las que se desconfa y se re3sta valor a lo declarado por los
testigos de referencia.
SI, puesto que este derecho est reconocido en la Constitucin (art. 24 CE), adems
de los principios procesales de contradiccin y defensa
La declaracin incriminatoria del coacusado es de referencia?
No. La declaracin del coacusado es directa, porque cuenta lo que vio y oy l, no lo que un tercero le
cont. Lo que oy fue al acusado A decir que hara el amor con la vctima pagando o por la fuerza, y lo
que vio fue el estado de postergacin en que posteriormente se encontraba la vctima.
El testimonio del coacusado siempre est bajo sospecha, segn ha declarado el TC, pero p0u7ede servir
de prueba de cargo, siempre que no sea la nica prueba, y en este caso ciertamente no lo es.
A diferencia de los policas, que se limitan a repetir en el juicio las declaraciones que les
hizo la vctima, pues ellos no estaban all, el coacusado cuenta lo que oy
personalmente. Su declaracin incriminatoria no es la de un testigo de referencia, sino la
de un testigo directo, que cuenta lo que oy y presenci personalmente. La expresin:
"pagando o a la fuerza", la oy en persona el coacusado; y tambin vio personalmente
llegar a la vctima nerviosa, llorando, etc y le dio a entender por gestos que el otro
acusado la haba "forzado para hacer el amor con violencia".

CASO N. 98 ...asimismo, y aunque inicialmente las testigos protegidos nms. 2 y 5 acudieron a dicho local del
extranjero en marzo de 2002
Cuestiones
Es suficiente la lectura de las declai-aciones sumariales por va documental?
De acuerdo a las circunstancias, al tratarse de testigos protegidos, es posible aplicar el precepto del artculo
730 ya que se trata de circunstancias independientes de la voluntad de aqullas, por lo que se pueden leer las
diligencias sumariales, aunque el testigo no est presente
Existan los requisitos exigidos por la jurisprudencia para no suspender el juicio oral y reproducir tales
declaraciones?
Segn el artculo 448 de la LECrim la respuesta es no, porque no se est concediendo a la parte contraria la
capacidad de contradiccin a su declaracin (reconocida en el artculo 24.3 de la CE). Debera de haber
designado un individuo para asistir a la residencia del testigo y que transmita las preguntas que las partes
estimen convenientes para que lleguen a los testigos protegidos. Tampoco es vlido para el caso del testigo
protegido residente fuera de Espaa (caso recogido en el artculo 746.3 de la LECrim), ya que, de nuevo
debera de haber asegurando en todo caso la posibilidad de contradiccin de las partes.
Deban cumplir las declaraciones sumariales los presupuestos de prueba anticipada?
S, para mayor efectividad debera de haberse asegurado la posibilidad de contradiccin en la fase de
instruccin permitiendo a la defensa la posibilidad de contraccin. Dado que no se hizo, la prueba no se
considera anticipada y es necesario que en el juicio oral el derecho de defensa sea pleno y haya capacidad de
contraccin para las partes, esto es, que la defensa pueda interrogar al testigo y oponerse.

CASO N. 99. denuncia la infraccin del derecho a un juicio pblico con todas las
garantas por estimar que el
Cuestiones
Estn exentos de comparecer en el juicio oral los testigos protegidos? No, deben comparecer, declarar y
responder a las preguntas que las partes acusadora y la defensa quieran hacer, siempre que sean
pertinentes y tiles. El testigo tiene derecho a que se oculte su nombre y apellidos y cualquier dato que
permita ser identificado, pero declarar, tiene que hacerlo como cualquier otro testigo.
Como se establece en el art. 4.5 de la LO 19/94, 23 de diciembre, de Proteccin de los Testigos y Peritos,
Las declaraciones o informes de los testigos y peritos que hayan sido objeto de proteccin en aplicacin
de esta Ley durante la fase de instruccin, solamente podrn tener valor de prueba, a efectos de
sentencia, si son ratificados en el acto del juicio oral en la forma prescrita en la Ley de Enjuiciamiento
Criminal por quien los prest.

Se puede sustituir su comparecencia por la lectura de las declaraciones sumariales? No, tiene que
personarse y responder a las preguntas que le hagan las partes.

No obstante, Si se considerarn de imposible reproduccin, a efectos del artculo 730 de la Ley de

Enjuiciamiento Criminal, habrn de ser ratificados mediante lectura literal a fin de que puedan ser
sometidos a contradiccin por las partes. (art. 4.5, LOPTyP).

Esto ltimo no es en realidad una excepcin, sino una una posibilidad de aplicacin a los testigos en
general, que se aplica cuando resulte imposible que el testigo declare en el juicio oral (por fallecimiento,
incapacidad fsica o mental o por ausentarse del territorio espaol). En estos casos se admite que la
prueba testifical se practique por el Juez de Instruccin, habiendo de ser todas las partes (y
especialmente la defensa) citadas e introducindose el testimonio as realizado en el juicio oral mediante
el trmite de lectura de documentos contenido en el art. 730 LECr.

Cmo se garantiza la imparcialidad de tales testigos y el derecho a contradecir de la defensa?

Estos testigos, por su propia seguridad en primer lugar pero tambin para garantizar que dicen la
verdad y que su declaracin no es resultado de coacciones y amenazas, se ocultar, no solamente a las
partes sino tambin a terceros (prensa por ejemplo) cualquier dato que pueda identificarles. De este
modo, se referirn a ellos por una serie de dgitos o letras y no por su nombre, como domicilio aparecer
el del Juzgado o Tribunal y podrn ocultar su rostro y hasta su voz por medios adecuados (pueden
declarar por videoconferencia, por ejemplo).

La defensa puede, no slo interrogarle como a cualquier testigo, sino solicitar motivadamente y serle
concedido conocer su identidad (art. 4.3 LOPTyP) para que pueda responder a los escritos de acusacin y
prepararse adecuadamente.

CASO N. 100. Para comprobar esta informacin, el agente nm. __ volvi a hablar por
telfono con Esteba R- S.,

CUESTIONES (soluciones JG)

1Puede calificarse la intervencin policial como agente encubierto?

Si, ya que es una actuacin bajo identidad falsa en un delito de tracto sucesivo del art. 282 bis LECr. como es el trfico
de drogas.

2. Se trata de un delito provocado?

No, ya que el delito provocado requiere una induccin a delinquir y en este caso la preparacin del delito ya haba
comenzado, con lo que sera un agente provocador que no es lo mismo.

3. Es inductor el agente de un delito de trafico de drogas?

No, ya que la actuacin delictiva ya haba comenzado

4. Esta exento de declarar como testigo en el juicio oral?

No, pero podr hacerlo bajo la identidad falsa si el Juez lo acuerda mediante resolucin motivada, segn lo previsto en
la LO 19/1994 sobre proteccin de testigos y peritos en causa criminal.

CASO N. 101. El tercer motivo de recurso alega la vulnedracin del derecho a un proceso
con todas las garantas.

CUESTIONES ( soluciones JG)

1 Es causa de reacusacin de un perito el ser funcionario publico?

No, ya que segn el art. 468 LECr. las causas de recusacin de los peritos son : parentesco, inters directo o indirecto,
y amistad o enemistad manifiesta

2 Pierde la imparcialidad por haber tenido intervencin en la inspeccin de Hacienda?

Si, por cuanto puede tener inters indirecto en la causa, lo que constituye una de las causas de recusacin
3 Cundo y como debe plantearse la reacusacin de un perito?
Debe realizarse por escrito y antes de comenzar la diligencia pericial, expresando la causa de la recusacin, la testifical
que ofrezca y la documental al efecto
Y el procedimiento abreviado?
Despus de la admisin de las pruebas y antes de la apertura de la sesin.

LECCIN 27 Y 28 LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES (IY II): LA

DETENCIN: POLICIAL Y EL H ABE AS CO RPU S

CASO N. 102. Con motivo de haber sido requerida la intervencin de la polica en un

domicilio donde al parecer haba

CUESTIONES (soluciones JG)

1.- Considera Usted que la detencin preventiva acordada por los funcionarios del Cuerpo Nacional de polica
lesiona la garanta contenida en el art. 17.2 C.E.? Justifique su respuesta.
S, ya que aunque el plazo mximo que establece la CE es de 72 h., la detencin preventiva no puede durar mas de
24h.(art.496 LECr.) y por el tiempo necesario para la averiguacin y esclarecimiento de los hechos, y en este caso el
atestado finaliz el da anterior a la puesta a disposicin judicial.

2.- En caso afirmativo qu efectos materiales y procesales, derivan del incumplimiento del plazo de la
detencin?
El efecto material en cuanto a la autoridad o funcionario, es la posible inhabilitacin por el incumplimiento. Y el efecto
procesal, es que mediante el procedimiento de habeas corpus, se pondra inmediatamente a disposicin de la autoridad
judicial

CASO N. 103 Aitor, Xavier y Juan fueron detenidos, junto a otras personas, en diversos
momentos del da 12 de mayo de 2004, por su presunta pertenencia, en unos casos, y
colaboracin, en otros, con la organizacin terrorista ETA.

Cuestiones
Se ajustan las resoluciones que acuerdan la incomunicacin de los detenidos y su prrroga a los requisitos que legitiman
constitucionalmente toda medida restrictiva de derechos fundamentales? Indique cules son dichos requisitos.
En materia de terrorismo los plazos y requisitos de la detencin policial cambian en referencia al plazo comn. Segn el artculo 520
bis LEcrm toda persona detenida ser puesta a disposicin del Juez competente dentro de las 72 horas siguientes a la detencin. Este
plazo se podr prolongar por otro de 48 horas, siempre que se solicite dentro de las 48 horas desde la detencin, y sta sea
autorizada por el Juez competente.
Detenida por estos motivos se podr solicitar al Juez que decrete su incomunicacin. Mientras se encuentre incomunicado no podr
disfrutar de los derechos expresados en el presente captulo, con excepcin de los establecidos en el artculo 520, con una serie de
modificaciones.
Se han cumplido los requisitos necesarios porque se solicitaron dentro del plazo establecido en el artculo 520 bis.
La designacin preceptiva de un Abogado de oficio en la declaracin policial y la imposibilidad de entrevistarse con dicho
Abogado una vez terminada la declaracin y antes de ser puesto a disposicin judicial, suponen una vulneracin de los
derechos a la defensa v a la asistencia letrada?
En base al artculo 527 LEcrm el detenido o preso, mientras se halle incomunicado, no podr disfrutar de los derechos expresados en
este captulo, con excepcin de los establecidos en el articulo 520, con una serie de modificaciones. Una de ellas ser que su
abogado ser designado de oficio. Tampoco su abogado podr entrevistarse reservadamente con su detenido al trmino de la prctica
de la diligencia en que hubiera intervenido. No se vulnerara si lo que se pide es la entrevista reservadamente mientras est
incomunicado.
Si los detenidos consideran que han sido privados de libertad ilegtimamente, les asiste el derecho de habeas
corpus! \ cul sera el rgano competente para su conocimiento?
Al detenido le asiste su derecho al habeaus corpus con respecto al cual el artculo 55.2 CE no posibilita su suspensin. Sin
embargo, el juez competente para conocer de este procedimiento para la revisin de las deenciones ilegales es el Juzgado Central de
Instruccin (Ley Orgnica 6/1984 de Habeaus corpus art.2.2)
Derecho aplicable
Arts. 17.3 v 24.2 C.E.
Arts. 520 bis, 527 LECrim.
Art. 2 LO 6/1984, reguladora del procedimiento de habeas corpus.

CASO N. 104. Javier H. K. fue detenido en Irn por miembros del Cuerpo Superior de
Polica, siendo conducido a las
CUESTIONES ( soluciones JG)

Esta legitimado Carlos D.F., padre del detenido, para provocar la iniciacin del procedimiento de Habeas
Corpus?Cabe la posibilidad que incurra en el pago de las costas procesales?
Tcnicamente la legitimacin corresponde al detenido, pero al encontrarse en esta situacin, y en virtud del art. 3 LO
6/1984, el padre como pariente est legitimado. El solicitante ser condenado en costas si se aprecia temeridad o mala
fe, en caso contrario se declararn de oficio.
Carlos D.F., padre del detenido, est legitimado para instar el procedimiento de habeas corpus tal como
lo establece la L.O. 6/1984 de 24 de mayo, que regula el procedimiento de Habeas Corpus, la cual
reconoce, en su art. 3.a), que tienen legitimacin para instar este procedimiento, entre otras personas y
autoridades, los ascendientes del detenido. Adems, es correcta la manera en que lo hizo, sin abogado y
mediante comparecencia, tal como establece el art. 4.1 de dicha ley.

Resulta conforme a derecho la actuacin del Juzgado de Instruccin de San Sebastin que acuerda la
inhibicin de las diligencias a favor del Juzgado Central de Instruccin?
S, en funcin del art. 2 de la LO 6/1984, en los supuestos previstos en el art 55.2 CE. en relacin a bandas armadas y
actos terroristas.
Totalmente correcta la inhibicin del Juzgado de Instruccin de San Sebastin.
Aunque la regla general es que conoce de este procedimiento el Juzgado de Instruccin del lugar donde
se encuentre detenido el privado de libertad (art. 2.1), en este caso San Sebastin, el prrafo siguiente
establece un fuero especial para los supuestos incluidos en el art. 55.2 de la Constitucin, el cual
establece la suspensin de algunos derechos fundamentales en investigaciones relacionadas con bandas
armadas y elementos terroristas. Al imputado se procedi a incomunicarlo en virtud de las previsiones de
la ley orgnica que en aquel tiempo desarrollaba este precepto constitucinal. Por lo tanto, el Juez
competente es, tal como establece el art. 2.2, el Juez Central de Instruccin, que es, por otra parte, la
clase de rgano judicial que decret su incomunicacin (art. 520 bis de la LECr).

La atribucin de la competencia objetiva al Juez Central de Instruccin en los supuestos previstos en el art. 2.2
LOHC puede suponer un obstculo para la consecucin de la finalidad esencial de dicho procedimiento?
implica una vulneracin del principio constitucional de igualdad ante la Ley? Razone su respuesta.

Podra suponer un obstculo en cuanto a la aceleracin, dada la falta de inmediacin y distanciamiento geogrfico con
la sede de la A.N. en Madrid, y la circunstancia de que normalmente los terroristas suelen permanecer incomunicados y
en distinta sede, pero el T.C. en sentencias 199/87 y 153/88, afirma que no supone un obstculo en cuanto al control
judicial de estas detenciones, por lo que no vulnera el principio de igualdad ante la ley.
La finalidad de este proceso es obtener la inmediata libertad de cualquier persona detenida
ilegalmente (art. 1) o alguna de las resoluciones contenidas en el art. 8.2, como que contine la situacin
de privacin de libertad de acuerdo con las disposiciones legales aplicables al caso. Se trata de un
proceso especial caracterizado por su celeridad, ya que entre el auto de incoaccin del proceso y la
resolucin no ha de pasar ms de 24 horas. Existe un distanciamiento geogrfico que no lo hay cuando
conoce el Juez de instruccin del lugar en que est detenido que hace ms difcil cumplir ese plazo. A ello
hay que aadir que a esta clase de detenidos se les suele incomunicar y que la AN no es competente
para conocer los supuestos delitos de la polica como s lo es la AP del locus delicti. Todo ello se hace ms
difcil de realizar las actuaciones que conforman este procedimiento especial en plazo cuando el Juez
competente es uno alejado del lugar de detencin En este sentido se puede afirmar que existe una
vulneracin del principio de igualdad de aplicacin de la ley. Sin embargo el TC ha afirmado que la
asignacin del conocimiento de la detencin a los Juzgados Centrales de Instruccin no supone un
obstculo que impda el control judicial de las detenciones.

CASO N. 105. El da 15 de Noviembre de 2002 a las 17,15 horas, en el marco de las

diligencias policiales nm. 30002
Cuestiones
Est legitimado el Abogado de las personas privadas de libertad para instar la iniciacin del
procedimiento de habeas corpus?
Si, puesto que inicia el procedimiento en nombre de las detenidas que son las tcnicamente legitimadas

Aunque el abogado de la persona privada de libertad no es uno de los parientes o autoridades

enumerados en el art. 3 que estn legitimados para instar el procedimiento de habeas corpus, el TC
considera que s tiene legitimacin al actuar como representante de su defendido, ya que en realidad
quienes piden el habeas corpus son los propios interesados, plenamente legitimados, y no su abogado,
quien limita su papel asumir la representacin de aquellos.
SI (art. 3.a) LO 6/1984, reg. proc. habeas corpus Podrn instar el procedimiento
de Habeas Corpus que esta ley establece: a) El privado de libertad, su cnyuge o
persona unida por anloga relacin de afectividad, descendientes, ascendientes,
hermanos y, en su caso, respecto a los menores y personas incapacitadas, sus
representantes legales.) La legitimacin la tiene el detenido, no su Abogado. Ahora
bien, hay que entender que el abogado acta en nombre y representacin del
detenido, y con autorizacin suya.
En el presente supuesto de hecho, concurren los presupuestos necesarios para que pueda prosperar la
pretensin de habeas corpus? En caso afirmativo, indiqu cules sean dichos presupuestos.
S ya que supone una detencin ilegal al haberse llevado a cabo en un domicilio sin la correspondiente y preceptiva
orden judicial de entrada y registro, y los presupuestos de no ser una detencin judicial y omitirse las debidas garantas
Los presupuestos para que se admita el procedimiento son: legitimacin de la persona que lo insta (art.3
LOHC); competencia del Juez (art.2) y, sobre todo, el ms importante, detencin no ordenada por
autoridad judicial. Centrndome en este presupuesto material, se ha producido una detencin, ya que se
ha procedido a arrestar a D Aurora y D Mara, y trasladar a una comisara, privndolas del derecho
fundamental de la libertad deambulatoria consagrado en el art. 17.1 de la CE; la detencin no la ha
ordenado un rgano judicial, sino que es policial (se realiz en el marco de unas diligencias policiales por
los Mossos dEscuadra). En cuanto a la ilegalidad de la detencin, no es un presupuesto de este
procedimiento, sino la cuestin de fondo que se tiene que decidir.
SI. Que se haya producido una detencin; que no haya sido dispuesta por la autoridad
judicial; que sea ilegal a efectos de la LO 6/1984 reg. proc. habeas corpus. (art. 1 LO
6/1984, reg. proc. habeas corpus) Concurre en el presente caso el tercer requisito
citado, al haberse practicado la detencin en registro domiciliario sin orden judicial de
entrada y registro.
Acreditado el cumplimiento de los pertinentes presupuestos, cmo debe proceder el Juez de Instruccin
competente?
El Juez debe requerir a quien lo tenga bajo su custodia para lo que presente inmediatamente ante l, o personarse el
juez en el lugar donde se encuentre el detenido; or al privado de libertad, a su abogado, y al representante si el
detenido fuera incapaz; y admitir si estima pertinente las pruebas que propongan las partes si son en el acto y antes de
24h. desde la incoacin.

El Juez de Instruccin comprobar los requisitos de la solicitud, dando traslado de ella al Ministerio Fiscal.
En caso de que considere que se dan, dictar auto de incoaccin, y si no, auto de denegacin. Dictado el
auto de incoaccin, tiene 24 horas para dictar la resolucin, en el cual tiempo tiene que realizar las
siguientes actualciones (art. 7):
- Ordenar a la autoridad en cuyo poder est el privado de libertad para que lo ponga de manifiesto ante
l o se constituir en el lugar donde aquel se encuentra.
- Se realizar una audiencia en el que se oir al detenido, al Ministerio Fiscal, a la persona que detuvo y a
aquel que lo estaba custodiando.
- Se aportarn pruebas o se realizarn en el acto.
- Y por ltimo dictar resolucin estimando o desestimando la solicitud (art. 8). En caso de que sea
estimatoria declarar la ilegalidad de la detencin y acordar alguna de las medidas enumeradas en el
art. 8.2.
Deber proceder a examinar la concurrencia de los requisitos para su tramitacin y
dar traslado al M Fiscal. Seguidamente, mediante Auto, acordar la incoacin del
procedimiento, o, en su caso, denegar la solicitud por ser sta improcedente.

Una vez acreditado el cumplimiento de los requisitos para la tramitacin del habeas
corpus, debe tener lugar el juicio de fondo, previa comparecencia y audiencia del
solicitante y dems partes, con la facultad de proponer y, en su caso, practicar
pruebas, segn dispone el art. 7 LOHC
Lo que no es posible es lo que hizo el juez en este caso: inadmitir el procedimiento de
habeas corpus fundamentndolo en que el recurrente no se encontraba ilcitamente
privado de libertad, precisamente porque el contenido propio de la pretensin
formulada en el habeas corpus es el de determinar la licitud o ilicitud de dicha
privacin.
Ante la actuacin del Juez de Instruccin nm. 3 de Badalona, que deneg la incoacin del procedimiento de
habeas corpus con base en consideraciones sobre la legalidad de la detencin policial de las detenidas, se
interpuso recurso de amparo ante el TC. Existen motivos para estimar la demanda de amparo presentadas por
las detenidas? Justifique su respuesta.

Ante la denegacin del habeas corpus, el art. 6 LO 6/ 1984, establece que no cabe recurso alguno. Pero yo entiendo
que se refiere a los recursos ordinarios, y que ante un derecho fundamental si que cabe el recurso de amparo, claro
que en la prctica sera poco efectivo. es as o no?

Existen motivos. El art. 17.2 de la CE establece que la detencin preventiva no podr durar ms del
tiempo estrictamente necesario para las averiguaciones del hecho sin que puedan superar las 72 horas.
El TC entiende que en este precepto constitucional se establece dos plazos, uno relativo y variable, el
mnimo imprescindible para la averiguacin de los hechos, y uno mximo y absoluto, las 72 horas (que el
art. 496 LECr reduce a 24). El incumplimiento de cualquiera de estos dos plazos da lugar a una detencin
ilegal.
La realizacin de las actuaciones policiales para el esclarecimiento de los hechos no comprende realizar
todas las diligencias propias del sumario, las cuales pueden durar meses o aos y corresponde hacer al
Juez de Instruccin, sino las propias de la detencin preventiva policial: identificar a las detenidas e
interrogarlas.
Estas dos diligencias se tienen que hacer en el tiempo estrictamente necesario y en este caso no
procedieron a interrogar a las detenidas por de manera inmediata, por la tarde o por la noche, a pesar de
la insistencia de su abogado, sino que decidieron dejarlas encerradas e irse a dormir para interrogarlas al
da siguiente. Han permanecido detenidas ilegalmente al menos nueve horas y por bastante menos
tiempo el TC ha considerado una detencin ilegal.
SI. La privacin de libertad sufrida por las detenidas por si misma supone una violacin
de un derecho fundamental como es el derecho a la libertad (art. 17 CE), susceptible
de recurso de amparo ante el TC, unido a que la detencin se llev a cabo en un
domicilio sin tener los agentes de la autoridad orden judicial de entrada.
El habeas corpus pertenece a la esfera del "control difuso" de los derechos
fundamentales o "amparo judicial ordinario" de este derecho fundamental, por lo que,
si la pretensin de amparo no recibiera satisfaccin por parte de los juzgados
ordinarios, habr de estimarse cumplido el principio de subsidiariedad y podr
trasladarse, a travs del recurso de amparo directo, la solicitud de restablecimiento del
derecho a la libertad ante el TC, sin tener que cumplir con el presupuesto procesal de
"agotamiento de la va judicial ordinaria".
"Si hay alguna duda en cuanto a la legalidad de las circunstancias de la
detencin, no procede acordar la inadmisin, sino examinar dichas
circunstancias, ya que el enjuiciamiento de la legalidad de la privacin de
libertad debe llevarse a cabo en el juicio de fondo, previa comparecencia y
audiencia del solicitante y dems partes, con la facultad de proponer y, en su
caso, practicar pruebas, segn dispone el art. 7 dispone el art. 7 LOHC, pues,
en otro caso, quedara desvirtuado el procedimiento de habeas corpus". (STC
122/2004, de 12 de julio, recada en este caso)
LECCIN 29 LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES (III): PRISIN
PROVISIONAL, LIBERTAD PROVISIONAL Y OTRAS RESOLUCIONES
PROVISIONALES

CASO N. 106 El 17 de julio de 2001, a raz de una encuesta de la polica judicial de Mulhouse (Francia) se intercept
en Arles (Francia) un vehculo cargado de 208 kg de cannabis

Cuestiones
Determine el contenido que ha de aparecer reflejado en la orden de detencin.
El contenido viene detallado en el artculo 3 de la Ley 3/2003 reguladora de la orden europea de detencin y entrega.

La orden europea contendr, en una de las lenguas oficiales del Estado miembro de ejecucin o en cualquier otra lengua
aceptada por ste, la informacin siguiente, establecida de conformidad con el formulario que figura en el anexo:

a) La identidad y nacionalidad de la persona reclamada.

b) El nombre, la direccin, el nmero de telfono y de fax y la direccin de correo electrnico de la autoridad judicial de
emisin.

c) La indicacin de la existencia de una sentencia firme, de una orden de detencin o de cualquier otra resolucin judicial
ejecutiva que tenga la misma fuerza prevista en el mbito de aplicacin de los artculos 5 y 9 de la presente ley.

d) La naturaleza y tipificacin legal del delito, en particular con respecto a los artculos 5 y 9 de la presente ley.

e) Una descripcin de las circunstancias en que se cometi el delito, incluidos el momento, el lugar y el grado de
participacin en el mismo de la persona reclamada.

f) La pena dictada, si hay una sentencia firme, o bien, la escala de penas que establece la legislacin para ese delito.

g) Si es posible, otras consecuencias del delito.

Cul es el rgano competente para la tramitacin del expediente de ejecucin de la orden de detencin y entrega expedida
por la Fiscala de Mulhouse? Segn el artculo 65 LOPJ La Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional conocer:

Del procedimiento para la ejecucin de las rdenes europeas de detencin y entrega y de los procedimientos judiciales de
extradicin pasiva, sea cual fuere el lugar de residencia o en que hubiese tenido lugar la detencin del afectado por el
procedimiento.
Los Juzgados Centrales de Instruccin (Madrid) tramitarn los expedientes de ejecucin de las rdenes de detencin y
entrega, y de extradicin pasiva art. 88 LOPJ.
Cmo ha de proceder dicho rgano una vez que la persona detenida sea puesta a su disposicin?;
En base al artculo 11.2 ley de la orden europea de detencin si la persona que fuere objeto de la orden europea fuera de
nacionalidad espaola( Mariano), su entrega se podr supeditar, despus de ser oda al respecto, a la condicin de que sea devuelta a
Espaa a cumplir la pena o medida de seguridad privativa de libertad que pudiera pronunciar en su contra el Estado de omisin
(Francia).
Completa la regulacin de la audiencia del detenido que se celebrar ante el Juez Central de Instruccin en el plazo mximo de 72
horas, asistencia Ministerio Fiscal, se oir al a persona detenida para si da su consentimiento de la entrega. El Juez comprobar si
est consentimiento ha sido prestado libremente, sus consecuencias, de su carcter irrevocable, etcc
Puede el rgano competente adoptar medidas cautelares con el fin de asegurar la disponibilidad del afectado?; de
conformidad con qu criterios? En el curso de la audiencia el Juez Central de Instruccin, odo el Ministerio Fiscal, decretar la
prisin provisional o la libertad provisional, adoptando cuantas medidas cautelares considere necesarias para asegurar la plena
disponibilidad de los afectados, y de modo especial las previstas en la LEcrm.
A qu rgano/s compete la decisin sobre la entrega de la persona reclamada?; qu recurso resulta procedente frente al
Auto que adopte dicha situacin?
Artculo 18 Decisin sobre la entrega de la persona reclamada

1. Si la persona afectada hubiera consentido en ser entregada al Estado de emisin y el Ministerio Fiscal no advirtiera
causas de denegacin o condicionamiento de la entrega, el Juez Central de Instruccin podr acordar mediante auto su
entrega al Estado de emisin. Este auto se dictar en el plazo mximo de 10 das a partir de la celebracin de la audiencia
y contra l no cabr recurso alguno.

2. En los dems supuestos, el Juez Central de Instruccin elevar sus actuaciones a la Sala de lo Penal de la Audiencia
Nacional. La Sala resolver mediante auto, con observancia del plazo mximo fijado por el artculo siguiente. Contra este
auto no cabr recurso alguno.
Depende si la persona afectada hubiera consentido o no. Si consiente corresponde al Juez Central de Instruccin, si no
consiente ser la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional.

Frente a estos autos no cabr recurso alguno

Acreditada la nacionalidad espaola de Mariano, a qu condicin puede quedar supeditada su entrega? cuando la persona
que fuere objeto de la orden europea a efectos de entablar una accin penal fuera de nacionalidad espaola, su entrega se
podr supeditar, despus de ser oda al respecto, a la condicin de que sea devuelta a Espaa para cumplir la pena o
medida de seguridad privativas de libertad que pudiere pronunciar en su contra el Estado de emisin.

Derecho aplicable
Arts. 65.4 v 88 LOPJ.
Arts. 3, 11, 14, 17 y 18 Ley 3/2003, reguladora de la orden europea de detencin y entrega.

CASO N. 107. Sobre las 22,30 horas del da de Enero de 2004, M.H.A, de 17 aos de edad
Indique cules son los requisitos y fines que justificaran la adopcin de la prisin provisional.
Requisitos, fines y procedimiento de la prisin provisional
Los requisitos son los siguientes:
- El requisito material es la imputacin, es decir, la existencia de indicios de un hecho punible calificable
de delito con una pena mxima no inferior a dos aos (un delito de cierta gravedad), cuya autora o
participacin se atribuye a la persona que puede ser objeto de la medida cautelar y, adems, la no
existencia de indicios de exclusin o extincin de responsabilidad penal.
- Y los requisitos formales seran la competencia del rgano que puede tomar la medida, que es en todo
caso un tribunal o juez y siguiendo el procedimiento del art. 505, en el que se regula la preceptiva
audiencia previa.
Fines de la prisin provisional:
Estn regulados en el art. 503 nmero 1.3 y nmero 2 y son los siguientes:
El principal fin es el de evitar la fuga del imputado. La prisin provisional es ante todo una medida
cautelar cuyo requisito periculum in mora es precisamente el peligro de fuga. Los criterios que dispone
el Juez para decidir si se da o no este riesgo de fuga son sobre todo, la gravedad del delito imputado (a
mayor importancia del delito ms grande es la pena y mayor riesgo se considera que hay de que se
fugue). Los otros riesgos que establece el art. 503 y que tambin justifican la decisin de esta grave y
excepcional medida cautelar son los siguientes: riesgo de ocultamiento, alteracin o destruccin de
pruebas; riesgo de que cometa ms delitos y como subtipo, peligro de que atente contra los bienes
jurdicos de un familiar de los delimitados en el art. 173.2 CP (violencia de gnero) y proximidad al juicio
oral.

Determine la estructural del procedimiento que ha de seguirse para la adopcin de esta medida cautelar.
El procedimiento para resolver por parte del Juez de Instruccin o Tribunal de la causa est contenido en
el art. 505, en el que se regula la preceptiva audiencia previa.
El Juez de Instruccin competente citar al imputado (est o no detenido), a su abogado, al Ministerio
Fiscal y a las otras partes. En esta comparecencia previa tendrn ocasin de realizar sus alegaciones y
de proponer y realizar la prueba pertinente y que se pueda llevar a cabo en el acto. Esta medida cautelar
solamente se puede decidir si es solicitada por las partes acusadoras. Una vez realizado esto el Juez
decidir mediante auto motivado especialmente en uno de los fines establecidos en el art. 503 y
resolver si ponerle en libertad, en libertad provisional (con o sin fianza) o en prisin provisional.

Si ninguna de las partes acusadoras solicitase la prisin provisional, puede el Juez, pese a la gravedad de los
hechos, acordar la inmediata puesta en libertad del imputado?
El Juez no puede decidir de oficio la prisin provisional; si no es solicitada por las partes esta medida
cautelar necesariamente habr de dejarlo libre, tal como se dispone en el art. 505.4.

Si el detenido fuere puesto a disposicin de Juez distinto del que hubiere de conocer de la causa, puede
dicho rgano incompetente convocar a las partes a la comparecencia previa y decretar la prisin provisional
de F.F:B.?; en caso afirmativo, vincula dicha decisin al Juez competente cuando reciba las diligencias?
Si el imputado es puesto a disposicin de Juez incompetente, podr ste, decidir la prisin provisional
mediante la audiencia previa que he descrito. Una vez que sea trasladado al Juez de Instruccin
competente, ste convocar y llevar a cabo otra audiencia previa donde ratificar o levantar la
medida anteriormente impuesta, no estando de ninguna manera vinculado por la resolucin del Juez
incompetente. Todo ello viene regulado en el art. 505.6.

CASO N. 108. En el curso de unas diligencias previas por delito de violencias en el mbito
familiar y amenazas, se dict Motivacin
Cuestiones
Puede el Juez de Instruccin nm.l de Tarrasa, ante el incumplimiento de la medida de alejamiento, acordar
automticamente la prisin provisional del imputado? Estamos ante un supuesto de violencia familiar o de
gnero contra los familiares del art. 173.2 CP. Segn los arts. 544 bis y 503.1.3.c LECr, los indicios de la
comisin de ciertos delitos contra las personas contra el cnyuge y familiares delimitados en el art. 173.2
CP autoriza al Juez a imponer la medida cautelar de prohibicin de acercarse o residir en determinados
lugares. El quebrantamiento de esta orden por parte del imputado autoriza al Juez a decidir la prisin
provisional. Pero no automticamente, sino tras realizar la comparecencia previa regulada en el art. 505
Lecr.

Resultan suficientemente motivadas las resoluciones judiciales por las que se decret el ingreso en prisin
provisional del imputado y el mantenimiento de dicha medida? Analice dichas resoluciones por separado.El l
auto del Juez de instruccin est, a mi parecer, suficientemente motivado. Se nos indica que haba
desobedecido tres veces la orden de alejamiento en un lapsus de tiempo breve. Se nos indica como
pondera los intereses en juego: el derecho a la libertad de movimientos del imputado y la integridad
fsica y psquica de la vctima y, pese a que considera esta medida excepcional, la decide ante el riesgo
real de una nueva agresin irreparable. El auto indica los motifos por los que esta medida se considera
necesaria y proporcionada en los trminos que establece el art. 506.1 lecr.
La resolucin de la audiencia provincial no est, en cambio, suficientemente motivada. En ella no se
pondera los intereses en juego y no se indica los motivos de por qu esta medida es necesaria y
proporcionada, limitndose a decir que se adopt para salvaguardar la integridad de los perjudicados,
pero no indicando, como en el otro auto, la base fctica que le llevaba a deducir que corran un riesgo
concreto, real y grave.

CASO N. 109. Mximo C. C., mayor de edad y sin antecedentes penales, haba mantenido
una relacin sentimental con
Cuestiones
Una vez puesto el detenido a disposicin del Juez de instruccin que debe conocer de la causa, qu
procedimiento ha de seguirse para la adopcin de la prisin provisional? Comparecencia previa y
videoconferencia 1. Procedimiento: Me remito a los dos supuestos anteneriores. Viene regulado en el art.
505 LECr
Ante la gravedad de los hechos descritos, puede el rgano judicial, de oficio, acordar dicha medida cautelar?;
Si ninguna de las partes solicitara que se decrete la prisin provisional del imputado, qu medida ha de
acordar necesariamente el Juez? A pesar de la gravedad del delito, el Juez de Instruccin no puede decidir
de oficio la prisin provisional. En el art. 505.4 se establece que si ninguna de las partes las instare [la
prisin provisional o la libertad bajo fianza] acordar necesariamente la inmediata puesta en libertad del
imputado que estuviera detenido. Por tanto, si ninguna de las partes procesales solicita la prisin
provisional ni la libertad bajo fianza, acordar necesariamente la puesta en libertad.

Atendidas las especiales circunstancias que afectan a la ofendida (vctima de un delito continuado de
agresiones sexuales) y con el fin de evitar el contacto directo con el imputado, es posible acordar la
celebracin de la comparecencia previa mediante el uso de la videoconferencia? Ante lo dispuesto en el art.
306.4 y 325 de la LECr y reonociendo que la comparecencia fsica de la vctima ante su agresor puede
resultarle particularmente gravosa o perjudicial, segn los trminos del art. 325, es posible y considero
justificada la utilizacin de videoconferencia para este caso.

Contra el auto que decrete la prisin provisional, qu recurso puede interponerse?; qu especialidad
procedimental presenta el recurso procedente frente al auto que acordare la prisin provisional? A pesar de la
importancia del delito se va a seguir el procedimiento penal abreviado porque se considera ms gil,
realizndose al final de las diligencias previas el auto de transformacin del procedimiento abreviado.
Segn dispone el art. 766 contra los autos del Juez de Instruccin y del Juez de lo penal caben recurso de
reforma y de apelacin. Pero el art. 507, que forma parte de la regulacin de la prisin provisional en el
sumario ordinario, establece que contra el auto de prisin provisional cabr siempre recurso de apelacin
(norma de carcter imperativo) teniendo la peculiaridad de prioridad ante otros procedimientos y de
tener que resolverse en 30 das.

A quines ha de comunicarse el auto que acuerde la prisin provisional del imputado?

Se comunicar siempre a los ofendidos y perjudicados por el delito cuya seguridad pudiera verse
afectada por la resolucin (art. 506.3 LECr) , sean o no parte del proceso.

CASO N. 110. Roberto D.M., se encuentra e situacin de prisin provisional sin fianza
decretada por Auto de 1 de diciem
Cuestiones
En qu supuestos previstos legalmente puede adoptarse la prrroga del plazo mximo inicial de la prisin
provisional decretada? Prrroga
Segn el art. 504.1 LECr se puede se puede realizar una nica prrroga del plazo inicial de prisin
provisional en los casos a) o c) del art. 503.1.3 y en el art. 503.2, es decir: cuando haya riesgo de fuga,
cuando el imputado pueda actuar contra bienes jurdicos de la vctima y para evitar el riesgo de que el
imputado cometa otros hechos delictivos. No procede, en cambio, para evitar la ocultacin o alteracin o
destruccin de fuentes de prueba.
Si hay sentencia de condena la prisin provisional podr prorrogarse hasta el lmite de la mitad de la
pena impuesta en la sentencia, cuando sta sea recurrida (art. 504.2).

La resolucin que acuerde la prrroga de la prisin provisional, ha de adoptarse necesariamente con

anterioridad a la expiracin del plazo inicial?; requiere dicho acuerdo la previa celebracin de la
comparecencia previa prevista en el art. 505 LECrim. o la misma tan slo es procedente en el momento inicial
de su adopcin? La prrroga de la prisin provisional ha de realizarse mientras la est cumpliendo, es
decir, durante el plazo inicial. Si se realiza despus es extempornea y en mi opinin la resolucin no
tiene validez y procede la puesta en libertad. La audiencia del art. 505 es preceptiva cuando se trata de
tomar decisiones que restrinjan derechos fundamentales como el de la libertad deambulatoria del
art.17.1, como es el de prorrogar la prisin provisional.

El TC, al resolver el recurso de amparo, seal que no puede afirmarse la relevancia constitucional de la
omisin del trmite de audiencia previa en estos casos en los que la prrroga se adopta tras haberse dictado
sentencia condenatoria y en los que el sometido a prisin ha alegado de forma efectiva lo que ha estimado
pertinente en defensa de sus derechos a travs del recurso de splica. Qu opinin le merece dicha
argumentacin? Me parece que la interposicin del recurso de splica no subsana la falta de audiencia
del art. 505, como parece que dice el TC, que reconoce que, si bien se omiti dicha comparecencia, pudo
recurrir en splica. La comparecencia se hace con el imputado delante, pudiendosele or directamente, y
dndose una inmediatez y oralidad que no se da en el recurso de splica, que se hace por escrito.
Adems, el auto que se dicte despus de la comparecencia ha de expresar los motivos por los que la
medida se considera necesaria respecto de los fienes que justifican su adopcin (art. 506). Motivacin
especfica que no se exige en el recurso de splica.

Resultan suficientemente motivados los Autos que acuerdan la prrroga de la prisin provisional? Justifique
su respuesta.
Motivacin del auto de 29/11/2002. nicamente la justifica por la gravedad de la pena impuesta (diez
aos) y no en alguno de los motivos establecidos en los arts. 503.1.3 y 503.2. Basndose exclusivamente
en la pena impuesta la prorroga automticamente hasta el lmite legal. El auto est, pues, inmotivado.
Motivacin auto 9/01/2003. El recurrente alega la extemporaneidad del auto de prrroga de la prisin
provisional La argumentacin de la AP consiste en afirmar que no se pudo notificar el sbado y el
domingo por ser das inhbiles. Sin embargo, segn el art. 130 LEC, los sbados son hbiles. En cuanto a
la segunda alegacin del recurrente, acerca de la falta de motivacin del auto de 5/12/02, la AP sigue
insistiendo en la importancia del delito y no da ninguno de los motivos legales para prorrogar la prisin
provisional. Se limita a imponer la prrroga mxima para sentencias condenatorias recurridas,
adquiriendo esta medida en realidad un carcter sancionador de continuar cumpliendo la pena impuesta,
sin querer advertir que la sentencia no es firme y que todava no ha de cumplir pena alguna, segn el
art. 3 del CP.

CASO N. 111. Por auto de fecha 1 de enero de 2005, se decret la prisin provisional sin
fianza de Casimiro,

Cuestiones
Determine si, de los datos contenidos en el Auto impugnado, existen elementos de juicio suficientes de los que
inferir los riesgos que se trata de evitar con la prisin provisional.
Libertad provisional
Para dedcidir si los riesgos expuestos por el Juez tienen un fundamento concreto vamos a exponerlos
uno a uno:
Se seala el riesgo de que cometa otros hechos delictivos, lo cual se apoya en que el edificio donde
reside es punto importante de venta de drogas. A esto hay que objeta que el hecho de que personas
prximas a nosotros (vecinos por ejemplo) se dediquen a trapichear con drogas eso no supone que el
imputado lo vaya a hacer, al no ser que exista una evidencia previa de colaboracin con tales personas,
hecho que no est expresado en la resolucin.
El segundo riesgo consiste en que el imputado pueda ocultar pruebas, coaccionar testigos, etc. Para
valorar este riesgo nos dice el art. 503.1.3.b) que se atender a la capacidad del imputado para acceder
por s o a travs de otros a las fuentes de prueba o para influir sobre otros imputados, testigos, peritos.
El Juez se limita a mencionar el riesgo sin que exista el menor fundamento emprico. No se nos dice por
ejemplo, que es una persona influyente, o que pertenece o dirige una banda de narcotraficantes, o que
tiene un largo historial de lesiones y coacciones, o que ha amenazado a tal o cual personas, por ejemplo
a los testigos, que por cierto son testigos protegidos y sus nombres y apellidos no aparecen y se supone
que no son conocidos por el imputado, etc.
Por tanto el Juez expresa el riesgo pero no ofrece la menor fundamentacin emprica que permita
deducirlo.
El tercer y ltimo riesgo expresado es el de fuga, contenido en el art. 503.1.3.a) y argumenta esta vez la
gravedad de las penas que le pueden caer. Ciertamente el principal criterio para considerar el riesgo de
fuga es la importancia de la pena que le pueden imponer. En este caso existe al establecer el art. 368
una pena de tres a seis aos para el delito de trfico de drogas cuando la sustancia cause grave dao a
la salud. Pero este criterio no es el nico que debe ser tenido en cuenta, habindose de considerar
tambin las circunstancias de arraigo o, como dice la ley, la situacin familiar, laboral y econmica del
imputado. De esto no se dice una palabra.
La prisin provisional es una medida altamente restrictiva del derecho fundamental a la libertad
deambulatoria del art. 17.1 CE y solamente est justificada cuando parece imprescindible para el caso
concreto. No lo es en mi opinin en el caso de autos y considero que el Juez no tiene motivos para tomar
una medida tan severa o, por lo menos, no los ha expresado.

Si la Audiencia Provincial estima el recurso de apelacin y, en consecuencia, revoca la situacin personal

ordenada en el Auto impugnado, qu otra medida intermedia entre la prisin provisional y la completa libertad
puede ordenar con el fin de asegurar la disponibilidad procesal del imputado?; qu obligaciones puede
conllevar su imposicin?. La AP podra decidir las siguientes medidas intermedias, ordenadas desde las
ms restrictivas a las menos:
- Libertad provisional con fianza.
- Libertad provisional sin fianza.
- Retencin del pasaporte.
Existen otras mediadas intermedias, como la retencin del permiso de conducir o la prohibicin de ir o
residir en determinados lugares, que no pueden ser dictadas por el delito al que acusan al imputado.
Si el imputado no hubiera recurrido el Auto que decret su prisin provisional, puede el Juez, de oficio,
modificar dicha medida cautelar por otra ms beneficiosa para el imputado?; habr de convocar para ello a
las partes a la comparecencia previa prevista en el art. 505 LECrim.?
El Juez, para decidir la puesta en libertad o cambiar las medidas del imputado a otras ms favorables,
puede hacerlo de oficio y sin necesidad de celebrar la audiencia previa regulada en el art. 505 (art. 539
ltimo prrafo).

CASO N. 112. Antonio R.G., de 32 aos, y Mnica F. H. haban contrado matrimonio civil el
21 de Diciembre de 2003
Cuestiones
Asumiendo la posicin de un Abogado que se persona en las diligencias judiciales en nombre y representacin
de Mnica F.H., indique las medidas cautelares de naturaleza penal, de menor a mayor gravedad, que
resultaran procedentes frente a Antonio R.G.
Las medidas cautelares penales son las siguientes:
- Prisin provisional.
-Orden de proteccin para las vctimas de violencia domstica (art. 544 ter).
- Prohibicin de residir o de visitar determinados lugares (art. 544 bis).
- Libertad provisional con fianza.
- Libertad provisional sin fianza.
- Retencin de pasaporte.

En el caso de que la medida fuera la orden de proteccin de las vctimas de la violencia domstica, quines
estaran legitimados para solicitar su adopcin?; ante qu autoridades podra solicitarse dicha medida?
Segn el art. 544.ter.2 estn legitimados para solicitar la orden de proteccin la vctima, cualquiera de
las personas a las que se refiere el art. 173.2 CP y el Ministerio Fiscal. Las entidades u organismos
asistenciales no estn legitimados para presentar solicitud de orden de proteccin, pero tienen la
obligacin de informar al Juez o al Ministerio Fiscal de los hechos que pueden dar lugar a que se adopte.
En el art. 544. ter.3 se nos dice que podr solicitarse directamente ante la autoridad judicial o el
Ministerio Fiscal, o bien ante las Fuerzazs y >Cuerpos de Seguridad, las oficinas de atencin a la vctima
o los servicios sociales o instituciones asistenciales dependientes de las administraciones pblicas.

Qu medidas cautelares otorga a la vctima la orden de proteccin?

El estatuto integral de proteccin comprender las medidas cautelares penales y civiles contempladas en
este artculo (art. 544.ter.5).
Las medidas cautelares penales que se pueden adoptar son cualesquiera de la legislacin procesal penal
que sea procedente y proporcionada.
Las medidas cautelares civiles, propias del derecho de familia. Entre estas medidas la LECr menciona, a
 modo indicativo, el uso de la vivienda familiar, determinar el rgimen de custodia, visitas, comunicacin
y estancia con los hijos, el rgimen de prestacin de alimentos, y cualesquiera otras que se consideren
oportunas.

Partiendo del supuesto de hecho, es posible solicitar las medidas de naturaleza civil a que se refiere el art.
544 ter. 6 LECrim? Justifique su respuesta.
La orden dee proteccin para las vctimas de vilencia domstica, con su conjunto de medidas cautelares
penales y civiles, procede, entre otros casos, cuando hay indicios fundados de la comisin de un delito o
falta contra la integridad fsica o moral. En relacin al segundo el imputado insultaba con frecuencia en
los ltimos meses a su esposa llamndola vaga, intil, etc. Y el golperar puetazos en la cara de la
esposa, que empez a sangrar abundantemente, es delito o falta de lesiones dolosas. Por tanto s
procede la orden de proteccin, que puede incluir medidas civiles tales como la concesin del uso de la
vivienda familiar, lo cual facilitar el alejamiento del maltratador, la custodia de los hijos a la madre y
unos derechos de visita ms o menos restringidos para el padre, el pasar una pensin compensatoria a la
esposa o unos alimentos a los hijos, etc. Y todo ello de manera inmediata, sin tener que preparar
demanda, iniciar el proceso civil, solicitar estas medidas, etc.

Si, como medida de carcter penal, se hubiera acordado la prohibicin de aproximacin y comunicacin con la
vctima, puede el Juez, de oficio, acordar directamente la prisin provisional, en caso de incumplimiento por
parte del inculpado de dicha medida?
En el art. 539 se establece como regla general que para acordar la prisin provisional o agravar las
condiciones de libertad provisional se precisa solicitud de MF o parte acusadora y la comparecencia del
art. 505. Sin embargo, en el art. 544 bis ltimo prrafo se establece que ante el incumplimiento de la
orden de alejamiento se habr de realizar la comparecencia del art. 505, pero nada dice de que se tenga
que decidir a instancia de parte. Parece que la prisin provisional (y otras medidas cautelares penales)
puede ser decidida de oficio, postura que es coherente con el hecho de que una medida ms benigna se
ha revelado del todo ineficaz para la proteccin de las vctimas, por lo cual est justificada otra ms
restrictiva.

CASO N. 113. En la denuncia presentada el da 28 de junio de 2004 por Esther ante la

Guardia Municipal de Donosita- San

Cuestiones
Concurren en el presente supuesto los requisitos necesarios para dictar orden de proteccin? Indique cules
son dichos requisitos.
Los requisitos para dictar la orden de proteccin para las vctimas de la violencia domstica estn en el
art. 544 ter.1 de la LECr y son las siguientes:
- Indicios fundados de la comisin de ciertos delitos o faltas, entre los que estn los comentidos contra la
integridad fsica, y en la denuncia se nos describe como Ernesto le propin un fuerte golpe. Que tambin
puede haber una falta que atenta contra la integridad moral, por los insultos de borracha y puta.
- Que exista una situacin objetiva de riesgo para la vctima que requiera la adopcin de medidas de
proteccin. Esta situacin de riesgo se da por las declaraciones de Celestina que la iba a hacer la vida
imposible y la iba a echar del tren.

Solicitada por la vctima orden de proteccin durante la tramitacin de] procedimiento, cmo ha de proceder
del Juez de Instruccin? Una vez solicitada la orden de proteccin por la vctima aunque tambin puede
la medida decidirse de oficio- el juez de guardia convocar una audiencia urgente (art. 544. ter.4) en la
que se citar a la vctima o su representante legal, al agresor, asistido en su caso por abogado y el
Ministerio Fiscal. La audiencia habr de celebrarse cuanto antes y en todo caso en un plazo no superior a
72 horas. Durante la comparecencia el Juez adoptar medidas para evitar la confrontacin entre el
agresor y la vctima. Odas a las partes, el juez de guardia resolver mediante auto lo que proceda sobre
la orden de proteccin y las medidas que contenga.

Puede el Juez de Instruccin, una vez recibida la denuncia y el atestado policial, imponer, de oficio, al
denunciado la prohibicin de aproximarse o comunicarse con la vctima?
Partiendo del supuesto de hecho y atendiendo al principio de proporcionalidad, seale las medidas cautelares
de carcter penal que puede contener la orden de proteccin.
Segn el art. 544.ter.2 el Juez puede de oficio acordar la orden de proteccin.
Esto suele suceder cuando un Juez de Instruccin est instruyendo un hecho punible y observe los
requisitos del prrafo primero que hemos comentado antes.
4. Medidas cautelares penales aplicables a este supuesto.
- Prisin provisional (art. 502 y siguientes)..
- Orden de proteccin para las vctimas de violencia domstica (puede incluir cualquier medida cautelar
penal) art. 544. ter.
- Prohibicin de acudir o residir en determinados lugares o de aproximarse a determinadas personas (art.
544 bis).
- Libertad provisional bajo fianza (art. 528 y siguientes).
- Libertad provisional sin fianza.
Estas medidas pueden ser completadas por otras de carcter civi enumeradas algunas en el art. 544
ter.7.

LECCION 30 LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES IV

CASO N. 114. La Guardia Civil presenta ante el Juzgado de guardia de Colmenar viejo a
una persona detenida y un

Cuestiones
Indique las medidas cautelares reales adecuadas para el aseguramiento de las eventuales responsabilidades
pecuniarias en las que pueda incurrir Salvador A.L., as como los presupuestos que condicionan su adopcin.
Las responsabilidades pecuniarias en este caso no son de carcter concreto, ya que no se trata de
devolver una cosa, por lo que no procede el secuestro de cosa mueble o la anotacin preventiva de un
inmueble.
S son adecuadas las medidas cautelares civiles que son de carcter genrico por recaer sobre todo el
patrimonio y, en particular, la fianza y el embargo y tambin la caucin sustitutoria.
Los presupuestos para su adopcin son los siguientes:
.- Apariencia de buen derecho, que en el procedimiento penal es imputacin: la existencia de
indicios racionales de comisin de un hecho punible por parte de persona determinada.
-Que se haya podido producir un dao sobre alguien concreto y que pueda haber una relacin de
causa y efecto entre hecho punible y dao.
-El periculum in mora o perjuicio por la tardanza procesal. La concreta posibilidad de que debido a
la tardanza del proceso no se pueda cumplir la eventual sentencia condenatoria debido principalmente al
peligro de infructuosidad, a que el/los responsables civiles realicen actos o negocios jurdicos que den
lugar a un empobrecimiento que haga imposible cumplir el fallo civil.
-Que la parte legitimada (Ministerio Fiscal o perjudicado) solicite la medida.
Dentro de las medidas cautelares, las de carcter penal y procesal (las dirigidas a garantizar la pena de
multa, el comiso y las costas procesales) solamente se exigen para su adopcin el primer requisito, la
imputacin.
Para adoptar medidas cautelares de carcter civil (aquellas dirigidas a garantizar la eventual sentencia
estimatoria sobre responsabilidad civil) se exige adems que se den los otros tres requisitos.
Dentro de las medidas civiles existen un orden de subsidiariedad. En primer lugar el Juez de Instruccin,
a peticin de parte legitimada, ordena la fianza y solamente si no la presenta en plazo se puede ordenar
el embargo. Por tanto un requisito para la adopcin del embargo es que se haya ordenado antes la
prestacin de fianza y no se realice en plazo (da siguiente despus de la notificacin).
Por ltimo, la caucin sustitutoria presupone la existencia de otras medidas cautelares civiles a las que
sustituye
Pueden dichas medidas cautelares reales ser adoptadas de oficio por el Juez de Instruccin?
A pesar del tenor del art. 589, la modificacin del art. 764 de la Lecr que remite a la LEC para
presupuestos, forma y contenido de medidas cautelares civiles permite afirmar que las medidas
cautelares civiles solamente pueden decretarse a instancia de parte legitimada.
Segn el art. 589 de la LECr cuando del sumario resulten indicios de criminalidad contra una persona,
se mandar por el Juez que preste fianza bastante para asegurar las sus presupuestos, contenidos y
forma a la LEC, en la que para poder adoptar medidas cautelares es necesario solicitarlas principio
dispositivo-.
Por tanto, y a pesar de que existe una discusin doctrinal sobre la aplicacin del art. 764 al sumario
ordinario, hemos de concluir que las medidas cautelares civiles siempre se tienen que solicitarse por
parte legitimada, sin que el Juez de Instruccin pueda adoptarlas de oficio.

Seale las personas responsables civiles directas y subsidiarias por el delito cometido por Salvador A.L, El
responsable civil principal es Salvador, el imputado, ya que toda persona penalmente responsable lo es
civilmente de los daos que puedan derivarse del hecho delictivo (art. 116.1 CP).
Es responsable civil subsidiario del anterior el dueo de la discoteca ya que el art. 120 del CP establece
que es responsable civil el empresario en el que sus empleados cometan, en tiempo de trabajo y en el
establecimiento, delitos o faltas de los que pueda derivarse responsabilidad civil (art. 120.4 CP).
Y es responsable civil la aseguradora por voluntad de las partes, el dueo de la discoteca y la
aseguradora El amanecer. Segn el art. 117 CP es responsable civil directa hasta el lmite de la
indemnizacin legalmente establecida o convencionalmente pactada
Puede el sujeto pasivo frente a quien se hubieren acordado las medidas cautelares patrimoniales lograr su
sustitucin?; A travs de qu medio?
Para evitar la fianza, el embargo y otras medidas cautelares civiles que pudieran decidirse, pueden
sustituirse por la caucin sustitutoria, regulada en el art. 746 de la LEC. La forma que pueda adoptar
viene regida en el art. 529 LEC segn el cual puede ser efectivo o aval bancario de duracin indefinida y
pagadero a primer requerimiento.

LECCIN 31 EL SOBRESEIMIENTO

CASO N. 115 El Sr. A.B., alumno del Conservatorio Superior de Msica __ de Pontevedra,
formul el 7 de agosto de 2003

Cuestiones
El denunciante desea impugnar el citado Auto. Indique los recursos que caben contra esa resolucin judicial
Solucin Vicky
Cabe Recurso de Reforma y Recurso de Apelacin. El Recurso de Reforma ser previo a la Apelacin.
Solucin JAG
Como se indica en los HECHOS se trata de un delito de LESIONES cuyo enjuiciamiento corresponde al procedimiento
abreviado.
El art 636 LECrim dispone que contra los Autos de sobreseimiento slo proceder en su caso el recurso de casacin.
No obstante, en los Autos de sobreseimiento provisional dictados por el Juez de Instruccin en el proceso penal
abreviado, como es el caso, SI se admite el recurso de apelacin (art 766 LECrim.) si bien, no obstante, ha de
interponerse previamente Recurso de Reforma.

Contra el auto de sobreseimiento en el Juicio Abreviado cabe recurso de apelacin (a diferencia del
sumario ordinario, que solamente cabe recurso de casacin) y contra la resolucin de este recurso no
cabe el de casacin, ms que en el supuesto de que haya sido dictado por la Audiencia Provincial
confirmando en el supuesto de sobreseimiento libre del art. 637.2.
Se trata de un delito de LESIONES cuyo enjuiciamiento
corresponde al procedimiento abreviado. El Art. 636 LECrim
dispone que contra los Autos de sobreseimiento slo proceder en
su caso el recurso de casacin. No obstante, en los Autos de
sobreseimiento provisional dictados por el Juez de Instruccin en
el proceso penal abreviado, como es el caso, SI se admite el
recurso de reforma y subsidiario apelacin (Art. 766 Lecrim).
En su opinin, ese Auto respeta el derecho a la tutela judicial efectiva?
Solucin Vicky

Si, ya que en principio esta fundada en derecho y esta siendo razonada en base a un determinadas pruebas, otra cosa
es que la acusacin no este de acuerdo y recurra. El Juez motiva su sentencia en base a unas diligencias previas
(como es el informe del medico forense) por tanto es valida y por tanto la tutela efectiva no se ve alterada por ese
sobreseimiento.

Solucin JAG

El art 634 dispone que el sobreseimiento puede ser libre o provisional y el art 641 dice que proceder el
sobreseimiento provisional: 1) cuando no resulte debidamente justificada la perpetracin del delito que haya dado
motivo a la formacin de la causa.
Por su parte, el art 779.1.1establece que si el Juez estimare que el hecho no es constitutivo de infraccin penal o ......
acordar el sobreseimiento que corresponda notificando dicha resolucin a quienes pudiera causar perjuicio.
En el caso que nos ocupa el Auto del Juez est debidamente motivado , apoyado en el informe del forense y en las
diligencias de investigacin practicadas y, adems, ha dado cumplimiento a lo establecido en el art 779.1.1,por lo que
cabe entender que el Auto SI respeta el derecho a la tutela judicial efectiva (art 24.1 C.E.)

Me parece que este auto hace una descripcin de los hechos opuesta a la realizada por el informe
pericial. El psiquiatra certifica la existencia de un trastorno de angustia al que considera lesin y el Juez
considera que no tiene alteracin psquica alguna. Me parece que el Juez introduce hechos distintos a los
probados en las diligencias previas que le lleva al auto de sobreseimiento. Una cosa es la valoracin libre
de la prueba y otra introducir hechos distintos y opuestos a los probados.
SI, ya que el Auto de sobreseimiento dictado por el Juez Instructor est
amparado por el art. 641. 1 LECrim (Proceder el sobreseimiento
provisional: 1 C u a n d o no resulte debidamente justificada la perpetracin del
delito que haya dado motivo a la formacin de la causa), adems de estar
motivado, apoyado en el informe del forense y en las diligencias de
investigacin practicadas, dando cumplimiento a lo establecido en el Art.
779.1.1a LECrim. (Practicadas sin demora las diligencias pertinentes, el Juez
adoptar mediante auto alguna de las siguientes resoluciones: 1.- Si
estimare que el hecho no es constitutivo de infraccin penal o que no
aparece suficientemente justificada su perpetracin, acordar el
sobreseimiento que corresponda notificando dicha resolucin a quienes
pudiera causar perjuicio, aunque no se hayan mostrado parte en la causa. ...)
Tiene el denunciante tiene un derecho a obtener una resolucin de condena en el proceso penal o, por el
contrario, ese derecho lo ostenta tan slo el Juzgador? (ver STC 232/1998, de 1 de diciembre, FJ 3)
Solucin Vicky
El "ius puniendi" solo lo tiene el Estado, es decir el juzgador. El denunciante tiene el derecho a instar un procedimiento
para la aplicacin de ese ius puniendi, pero no a que el resultado sea una condena. Los derechos del denunciante
tiene para obtener una tutela efectiva son:
- Tiene derecho a ejercitar la accin accediendo a un Tribunal
- Tiene derecho a obtener una resolucin fundada y motivada (justificndose esa resolucin por diligencias previas
por eje)
- Tiene derecho a la ejecucin de esta resolucin.
Solucin JAG
El art 100 LECrim. dice que 2de todo delito o falta nace la accin penal para el castigo del culpable ...." lo que faculta
al ofendido a ejercitar la accin penal pero de ello no se deriva necesariamente el derecho "al castigo del culpable",
sino el derecho a deducir la pretensin penal por la que se solicita del Juzgado o Tribunal de lo Penal una resolucin
motivada, fundada y congruente y una sentencia de condena al cumplimiento de una pena o medida de seguridad
fundada en la comisin por el acusado de un hecho punible.
Los ofendidos ejercitan el derecho a la tutela judicial efectiva (art 24.1 CE) que, en el proceso penal se manifiesta
como un "ius ut procedatur" o derecho a que se incoe un proceso penal con todas las garantas, pero el "ius puniendi"
como manifestacin de la soberana del Estado, otorga exclusivamente a los Juzgados y Tribunales la potestad de
"juzgar y hacer ejecutar lo juzgado". (art 117.3 C.E.).
Por lo tanto el denunciante NO tiene derecho a obtener una resolucin de condena en el proceso penal, sino slo al
derecho de accin y deducir la pretensin.

Segn la teora abstracta del derecho de accin, sostenida tambin por el TC, el denunciante no tiene,
con el ejercicio de la accin, derecho a obtener una condena sobre el denunciado o, dicho en otras
palabras, que el Estado aplique su ius puniendo sobre el sujeto pasivo. Lo nico que tiene derecho es a
iniciarse un proceso penal que ha de terminar en una resolucin judicial motivada. sta puede ser de
inadmisin de la querella o de sobreseimiento, siempre que estn minuciosamente motivadas. Por tanto,
el derecho a la accin no incluye el de imponer una pena sobre el acusado, ni obtener una sentencia que
decida sobre el fondo, ni acceder siquiera al juicio oral, ni terminar la fase instructora. Es el derecho a
iniciar el proceso penal, acceso a la jurisdiccin, y a que el procedimiento termine con una resolucin
judicial motivada.
NO. El Art. 100 Lecrim dice que "de todo delito o falta nace la accin penal
para el castigo del culpable...". Ello faculta al ofendido a ejercitar la accin
penal, pero no se deriva necesariamente el derecho "al castigo del culpable",
sino el derecho a deducir la pretensin penal por la que se solicita del
Juzgado o Tribunal de lo Penal una resolucin motivada, fundada y
congruente y una sentencia de condena al cumplimiento de una pena o
medida de seguridad fundada en la comisin por el acusado de un hecho
punible. Con ello tampoco se garantiza el xito de la pretensin punitiva de
quien la ejercita, ni obliga al Estado, titular del ius puniendi, a imponer
sanciones penales.
Los derechos del denunciante incluidos en la tutela judicial efectiva son:
A ejercitar la accin accediendo a un Tribunal .
A obtener una resolucin fundada y motivada
A la ejecucin de esta resolucin

Redacte un borrador de recurso contra ese Auto de sobreseimiento provi sional.

RECURSO DE REFORMA Y SUBSIDIARIO DE APELACIN

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN N____DE PONTEVEDRA

D. ______________, Procurador De los Tribunales y de D. Pablo A.B. , segn queda acreditado en Diligencias Previas n__/2003,
seguidas en ese Juzgado de Instruccin, ante el mismo Juzgado comparezco, y como mejor proceda en derecho, DIGO:

Que con fecha 22 de octubre de 2003 se dicto Auto por dicho Juzgado por el que se decreta el SOBRESEIMIENTO
PROVISIONAL de la presentes actuaciones por no resultar debidamente justificada la perpetracin del delito que dio motivo a la
formacin de la causa.

Que por el presente escrito formulo RECURSO DE REFORMA y subsidiariamente de RECURSO DE APELACIN contra dicho
Auto, conforme a lo prevenido en el artculo 766.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, en base a las siguientes alegaciones:

1.-: Que de acuerdo con el artculo 24.1 de la Constitucin, todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los
jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que en ningn caso pueda producirse indefensin.

2.- Que en el presente caso, el demandante entiende vulnerado dicho derecho al no haberse tenido en cuenta el informe emitido por
el Dr. D. Vicente____, especialista en Psiquiatra y Psicoanlisis y miembro de la Real Academia de Medicina y Ciruga, al basar el
fallo exclusivamente en el informe emitido por el mdico forense, y

3.- Que, ya en el mbito de la legalidad ordinaria, tampoco se ha respetado lo dispuesto por el artculo 484 de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, relativo a los peritos; el cual seala que si los peritos estuviesen discordes y su nmero fuese par,
nombrar otro el Juez.

Por todo lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO que tenga por presentado este escrito y las copias que se acompaan, lo admita, tenga por formulado
Recurso de Reforma contra el Auto de 22 de Octubre de 2003, y tras los trmites legales dicte resolucin estimatoria del presente
recurso.

Por ser justicia que ruego,

En Pontevedra a 24 de Octubre de 2003.

OTRO S DIGO, Que esta parte interpone Recurso de Apelacin contra el Auto referido en caso de desestimarse el Recurso de
Reforma interpuesto.

SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por interpuesto el recurso subsidiario de Apelacin contra el Auto dictado de fecha, 22 de
octubre de 2003, por este Juzgado, ante la Audiencia Provincial, se admita y se dicte resolucin estimatoria del mismo en el
momento procesal oportuno.

Por ser justicia que solicito en igual lugar y fecha,

( firma de Procurador y Letrado)

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN n de Pontevedra

Para la AUDIENCIA PROVINCIAL PONTEVEDRA
D. J.T.G. procurador de los Tribunales y de D. A.B, en el procedimiento de
Diligencias
Previas n /2003 seguidas por en este Juzgado, contra doa ,
comparezco y, como
mejor proceda en derecho, DIGO:
Que en fecha de octubre de 2003 se me ha notificado Auto de fecha 22 de
octubre de
2003 por el que se decreta el sobreseimiento provisional de las diligencias
previas /2003, dictado
por el Juzgado de Instruccin num. _ de Pontevedra.
Que dicho Auto no se considera ajustado a Derecho, dicho sea en estrictos
trminos de defensa, y siendo lesivo a los intereses de mi patrocinado,
dentro del plazo legalmente establecido, mediante este escrito, al amparo del
art. 766.1 y 2 de la vigente Lecrim, interpongo RECURSO DE APELACION , en
base a los siguientes MOTIVOS:
UNICO.- Es constante referencia doctrinal y jurisprudencial que en el Auto de
Sobreseimiento hagan constar los hechos y Derecho aplicable para permitir el
control jurisdiccional superior, como ya expresara el TS en su sentencia de
12.11.91 o como cita de otras por todas STS de 19.11.94, la cual establece
que el Auto de Sobreseimiento obliga a una minuciosa fundamentacin en la
que debe plasmarse el juicio de conviccin del Juez por el que se llega a la
ausencia de presupuestos que impiden el juicio oral.
Pues bien, este Juzgado emiti su Auto de Sobreseimiento provisional en
base al art. 641.1 Lecrim, esto es 'Cuando no resulte debidamente justificada
la perpetracin del delito que haya dado motivo a la formacin de la causa.".
Para ello cita nicamente el informe del mdico forense, pero elude e ignora
el informe del Dr. Vicente, que es radicalmente contrario al anterior y para
quien es clara la merma psquica de mi representado, producida
directamente por los hechos presuntamente delictivos por los que se
abrieron las D. Previas. Debera haberse reflejado convenientemente en el
Auto de Sobreseimiento por qu se desvirta la opinin del Dr. Vicente, dado
que el hecho de ignorarla incide en el contenido del art. 24. 1 CE, respecto a
la tutela efectiva de mi representado, considerando esta representacin nulo
el Auto de sobreseimiento por falta de motivacin.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por presentado este escrito, se sirva
admitirlo, junto con sus copias, y tenga por interpuesto RECURSO DE
APELACION contra el Auto de Sobreseimiento provisional dictado el 22 de
octubre de 2003, con remisin de los autos a la AUDIENCIA PROVINCIAL para
que por sta se dicte RESOLUCION JUDICIAL ESTIMATORIA DEL PRESENTE
RECURSO y declare la nulidad del citado Auto.
Es justicia que se pide en Pontevedra, a 11 de noviembre de 2003.

CASO N. 116. Don Pablo A.B. es Secretario del Ayto, de ____y Secretario de diversos
Tribunales de oposiciones
Cuestiones
Cul es el plazo de prescripcin de la accin penal? Cundo comienza el plazo de prescripcin -dies a quo-1
Cundo se interrumpe la prescripcin -dies ad quem-1 (Cfr. STS 751/2003, de 28 de noviembre; STC 63/2005, de 14
de marzo).
Solucin Vicky
Prescripcin accin penal: Segn el Art. 131.1 del C. Penal, los delitos por injurias y calumnias prescriben al ao

Comienzo plazo de prescripcin - dies a quo- : segn el Art. 132 C. Penal se computara desde el da que se haya
cometido la infraccin punible y si son varias desde el da que se cometi la ultima infraccin. (En temas fiscales por
ejemplo ser el da en que se dude del pago de estos tributos. )

Se interrumpe la prescripcin dies ad quem - : Tanto el Art. 132 C. Penal como Sentencias del Tribunal Supremo
viene sosteniendo que ser a travs del ejercicio de la accin penal cuando se produzca la interrupcin de la
prescripcin.

Solucin Jormeno (Resolucin del caso practico n 118 en la tutora.)

1. Segn el art. 131.in fine del CP, la accin penal por delitos de calumnia e injuria prescribe al ao.

2. Segn el art. 132.1 del CP el plazo de prescripcin se computara desde el da en que se haya cometido la infraccin
punible, en el caso que nos ocupa seria el da de interposicin del escrito de demanda del procedimiento contencioso-
administrativo, es decir el 9 de junio de 2000 o el da de su ratificacin en juicio el da 11 de octubre de 2000; pero hay
que tener en cuenta que solo se concede licencia para proceder respecto de los hechos descritos en la demanda y
contra D. Jos(abogado de D. Pablo A.B.)

3. Segn el art. 132.2 CP, se interrumpe la prescripcin, quedando sin efecto el tiempo transcurrido, al interponer la
denuncia el da 6 de septiembre de 2001. No obstante, al no concederse licencia para proceder por los hechos
ratificados en la vista del juicio abreviado contencioso-administrativo del 11 de octubre de 2000, solo cuenta como
"dies a quo" el 9 de junio de 2000 y como " dies ad quem" el 6 de septiembre de 2001, por lo que el delito habra
prescrito. Ntese tambin que se formula denuncia y no querella, al considerarse el supuesto del art. 215.1.2 del CP
(funcionario publico).

Los distintos plazos de prescripcin de delitos vienen recogidos en el art.131 CP. En el caso de injurias y
calumnias es de un ao. El plazo empieza a contarse desde el da en que se cometi la infraccin penal
(art.132.1). Este supuesto delito sera un caso de delito permanente (ya que la afirmacin de estos
hechos se hizo en la demanda y se ratific en la vista y en general se mantuvo en todo el proceso
contencioso-administrativo). Por lo que el plazo hay que contarlo desde el da en que se termin la
situacin ilcita (el de la vista, el 11/10/06). La prescripcin se interrumpe cuando el procedimiento se
dirija contra el culpable (art. 132 C.P.). Aqu hay un defecto de forma, el agraviado emplea la denuncia y
no la querella en los delitos privados de calumnia y difamacin (art. 215.1 Nadie ser penado por
calumnia o injuria sino en virtud de querella de la persona ofendida) por lo que no se va a poder iniciar
el procedimiento penal y el plazo de prescripcin no se va a interrumpir. S se ha dado cuenta el
denunciante de que tiene que solicitar la licencia del Juez o Tribunal que hubiera conocido el juicio, tal
como dispone el art.279 LECr. Pero esta licencia (que no es adems contra el denunciado sino para
ejercer la querella contra otra persona, su abogado, por lo que no sirve para ir contra el polica) no
interrumpe la prescripcin porque el C.P. establece que ello ocurre cuando el procedimiento se dirija
contra el culpable, es decir, cuando se ejercite la accin penal, cuando se presente la querella y sta sea
admitida. La licencia del Juez es un mero requisito previo para ejercer la querella. Por tanto, a mi parecer
no se ha interrumpido el plazo de prescripcin, que ha transcurrido y por tanto no es exigible la
responsabilidad penal.

Es legalmente posible que el Juez acuerde el sobreseimiento de la causa al apreciar en las diligencias previas
de un proceso penal abreviado la prescripcin del presunto delito? Puede el Juez apreciar la prescripcin de
oficio o es preciso que sea alegado por las partes?
Solucin Vicky

Si, el Juez puede acordar el sobreseimiento si tras las diligencias previas ve que el delito ha prescrito (Art. 779
LECrim). Y tambin el Juez puede, de oficio, determinar la prescripcin del delito sin que sea necesario que sea
alegada por las partes (Art. 666 LECrim). La Jurisprudencia ha apreciado unnimemente que la prescripcin tiene
naturaleza material y no procesal, por lo que puede acordarse de oficio y ser alegada en cualquier fase del proceso.
Solucin Jormeno
1. El Juez puede acordar el sobreseimiento de la causa en las diligencias previas de un proceso penal abreviado por
prescripcin del delito basndose en el art. 779.1 LECrim

2. Dicho acuerdo de sobreseimiento por prescripcin del delito puede ser tomado directamente por el juez o a instancia
de parte, no es necesario que sea a instancia de parte. Igualmente los arts. 663.3 y 675 LECrim. facultan al juez a
considerar la prescripcin del delito como excepcin procesal y sobreseer libremente el proceso, no siendo necesario
que la prescripcin sea alegada expresamente por las partes, pudiendo ser examinada de oficio por el juez incluso en
la fase de Instruccin.

Jormeno

1. Anlisis de la regulacin legal de los artculos implicados en el caso.( como norma en el manual siempre se reflejan
menos de los necesarios para su comprensin integral)
Art. 24.1 CE.- Establece el derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales para defender los derechos e
intereses legtimos de los ciudadanos.
Art. 24.2 CE.- Establece los derechos procesales de los ciudadanos: al juez ordinario predeterminado por la ley, a la
defensa y a la asistencia de letrado, a ser informado de la acusacin, a un proceso sin dilaciones indebidas y con todas
las garantas, a no declarar contra s mismo, a no confesarse culpable y a la presuncin de inocencia.
Art. 215.1 C Penal.- Establece que nadie ser penado por calumnia o injuria sino en virtud de querella del ofendido;
pero, para el caso de ofensas dirigidas a los funcionarios pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de sus
cargos, BASTAR DENUNCIA.
Art. 130.5 del CP.- Establece que la responsabilidad criminal se extingue por la prescripcin del delito.
Art. 131.1 in fine del CP.- Los delitos de calumnia e injuria prescriben al ao.
Art. 132.1 CP.- Establece que los trminos del art. 131 del CP se computaran desde el da en que se haya cometido
la infraccin punible.
Art. 132.2 CP.- Establece que la prescripcin se interrumpir cuando se dirija procedimiento contra el culpable,
comenzando a correr de nuevo el tiempo si se paraliza el procedimiento.
Art. 215.2 CP.- Establece que no se podr deducir accin de calumnia o injuria vertida en juicio sin previa licencia del
juez o Tribunal que hubiere conocido del juicio.
Art. 279 LECrim.- Establece que, al deducir querella, en los delitos de calumnias e injurias causadas en juicio, se
presentara (adems de lo expresado en el art. 277LECrim) la licencia del Juez que hubiere conocido del mismo, segn
el art. 215 del CP.
Art. 634 LECrim.-Describe los tipos de sobreseimiento: libre o provisional y total o parcial.
Art. 637.3 LECrim.- Establece que proceder el sobreseimiento libre cuando aparezcan exentos de responsabilidad
criminal los procesados.
Art. 641 LECrim.- Relaciona los supuestos en los que proceder el sobreseimiento provisional.
Art. 666.3 LECrim.- Establece como articulo de previo pronunciamiento, la prescripcin del delito.
Art.675 LECrim.- Establece que cuando se declare la excepcin del art. 666.3LECrim se sobreseer libremente el
proceso.
 Art. 779 LECrim.- Regula el sobreseimiento o el archivo de actuaciones en el caso del procedimiento abreviado.
Arts. 804-815 LECrim.- Regulan el procedimiento procesal por delitos de injuria y calumnia contra particulares, en
espacial el art. 805 LECrim, de las vertidas en juicio, que requieren autorizacin judicial para proceder.

S. El art. 779.1 permite dictar autos de sobreseimientos en el abreviado por las causas indicadas en ese
artculo al cual es de aplicacin supletoria, en todo caso, la regulacin del sumario ordinario y por tanto
el art. 637.3: Proceder el sobreseimiento libre () cuando aparezcan exentos de responsabilidad
criminal los procesados. Hay que resaltar que es sobreseimiento libre y no provisional y que tiene
efectos materiales de cosa juzgada.
El Juez de Instruccin en el procedimiento abreviado es competente para dictar un auto de
sobreseimiento, incluso de sobreseimiento libre, basado en una causa de exencin o de extincin de la
responsabilidad penal. La doctrina opina que, como regla general, es muy difcil, aunque no imposible,
apreciar una causa de exencin de responsabilidad penal (arts. 19 y 20) porque se precisa una actividad
probatoria que se tiene que desplegar en el juicio oral (con la excepcin de carecer de la edad de
responsabilidad penal). En cambio, las causas de extincin de la responsabilidad penal, enumeradas en
el art. 130 C.P. son muy fciles y seguras de apreciar (no se precisa ms que, como en este caso,
documentos en los que conste las fechas de registro y un calendario). Por tanto, el Juez de Instruccin
puede dictar auto de sobreseimiento basndose en el art. 637.3 y en la prescripcin como motivo
concreto. En cuanto a que si se tiene que alegar por las partes o no la prescripcin para ser tomada en
cuenta, las causas de extincin de responsabilidad penal son apreciadas de oficio por el rgano judicial.

CASO N. 117. Como consecuencia de la denuncia interpuesta en 1993 por la Agencia

Tributaria por presunto delito

Cuestiones
Estaba obligado el Juez a acordar el archivo de la causa por el hecho de que el Fiscal solicitara el
sobreseimiento?Podra acordar el archivo o, al contrario, ordenar la continuacin de las diligencias previas
en contra del parecer del Ministerio Fiscal?
Solucin Vicky
* Si no hay nadie que sostenga la acusacin el juez si debe de archivar la causa, pues el principio acusatorio dice que
es necesaria la existencia de acusacin, y en este caso no la habra.
* No, no podra ordenar la continuacin de diligencias, ya que eso seria tanto como que el juez acusara de oficio pues
no hay nadie que sostenga la acusacin
El archivo de las diligencias previas
1. Vinculacin del Juez de Instruccin por la solicitud de sobreseimiento del MF.
En el caso de que existan varias partes acusadoras (Ministerio Fiscal y Agencia Estatal Tributaria, por
ejemplo) y todas pidan sobreseimiento, el Juez de Instruccin lo habr de decretar. Si las partes
acusadoras discrepan (una pide el sobreseimiento y otra la apertura del juicio oral) el Juez de Instruccin
podr decretar una cosa u otra segn su parecer. Este auto es recurrible en reforma y en apelacin. Si
solo lo solicita el Ministerio Fiscal, el Juez de Instruccin llamar a ofendidos y perjudicados para que se
personen y puedan oponerse si as lo desean. Si el Ministerio Fiscal pide el sobreseimiento y no se
personan los que ya eran partes acusadoras del proceso (AEAT y Abogado del Estado) y el Juez de
Instruccin considera errnea la solicitud de sobreseimiento del Ministerio Pblico, podr pedir al fiscal
jefe de la Audiencia Provincial que se pronuncie sobre ella. Si este fiscal la ratifica, el Juez de Instruccin
quedar vinculado con la solicitud y decretar el sobreseimiento.

Supongamos que al Abogado del Estado no se le notific el escrito del Fiscal ni el Auto de archivo,
podra, en cualquier momento, solicitar la reapertura de la causa? Ese Auto produce efectos de cosa
juzgada?
Solucin Vicky
* Como regla general y sobre los mismos hechos, sin otros datos nuevos, no precedera abrir la causa otra vez, pues
seria lo mismo. Sin embargo en el caso de falta de notificacin si se podra solicitar la reapertura aunque solo fuera
para recurrir el auto de sobreseimiento argumentado la falta de notificacin, pues al no existir tal notificacin tampoco
habran empezado a contar los plazos.
* No, no produce efectos de cosa juzgada, estos efectos solo los producen: las sentencias definitivas, los autos de
sobreseimiento libre y los autos de archivo por causa de inexistencia o falta de tipicidad del hecho
Hemos visto como se ha dictado un auto de sobreseimiento provisional, basndose en la causa del art.
641.1, que no resulte debidamente justificada la perpetracin del delito. Este tipo de sobreseimiento el
provisional- no produce los efectos materiales de la cosa juzgada. No soluciona de manera definitiva la
controversia, de manera que puede reabrirse cuando aparezcan ms indicios, a diferencia del
sobreseimiento libre del art. 637, que s produce los efectos negativos o excluyentes de la cosa juzgada,
no pudiendo volverse a plantear esta controversia.
Si al Abogado del Estado no se le notific el escrito de solicitud del sobreseimiento del Ministerio Fiscal ni
el Auto de archivo por causas no imputables al notificado y dado que la controversia no ha quedado
definitivamente zanjada, sino ms bien suspendida, puede, en mi opinin, personarse y, acreditado el
defecto de notificacin, solicitar la continuacin del proceso. Concedido lo pedido, el proceso penal
contina en el momento en que se produjo el defecto procesal. Se da trmite a las partes acusadoras
para que soliciten la apertura del juicio oral o el sobreseimiento. Si el Ministerio Fiscal vuelve a pedir el
sobreseimiento y el Abogado del Estado la apertura del juicio oral, el Juez de Instruccin decretar lo que
proceda, es decir, podr decidir

Estaran activamente legitimados los imputados (es decir, el nico que lo fue y los dems miembros
subsistentes de la junta directiva de la empresa) para impugnar esa resolucin con el fin de que el Juez o el
Tribunal competente reconozcan la existencia de dilaciones indebidas en ese procedimiento? (con el propsito
de solicitar una indemnizacin bien contra el Juez Instructor, bien contra el Estado, por responsabilidad civil o
por funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia; ello se debe a que la empresa fue vendida en
1994 a una multinacional que pag una importantsima suma de dinero, pero el dinero percibido por cada
accionista fue objeto de un aval por el 75 % del precio de cada accin vendida con el fin de garantizar las
posibles responsabilidades econmicas de 3a empresa inspeccionada)

Solucin Vicky
S podran impugnar esa resolucin, adems el TC configura el derecho a un juicio sin dilaciones indebidas, como un
derecho fundamental autnomo por lo que no habra problemas para que se iniciara el procedimiento civil.

S lo estn, en base a lo dispuesto en el art. 121 de la CE y los arts. 292 a 297 de la LOPJ. Segn el
precepto constitucional, los daos causados () como consecuencia del funcionamiento anormal de la
Administracin de Justicia darn derecho a una indemnizacin a cargo del Estado, conforme a la ley. En
el art. 292.2 LOPJ se seala que la peticin de indemnizacin habr de solicitarse directamente al
Ministerio de Justicia, quien la tramitar conforme a las normas de las responsabilidad patrimonial del
Estado contenidas en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y Procedimiento Administrativo Comn-.
En este caso las diligencias previas han durado doce aos, con amplsimos perodos durante los cuales el
procedimiento ha estado estancado, ya que no se ha hecho ningn trmite o acto procesal, por lo que ha
habido dilaciones indebidas. Se ha producido un dao efectivo, evaluable econmicamente e
individualizado, tal como se exige en el art. 292.2. Y existen indicios para establecer una relacin de
causalidad entre la actuacin de la Administracin de Justicia (del Juez de Instruccin en concreto) y el
perjuicio ocasionado. De todas las maneras contra la resolucin del Ministerio de Justicia cabe recurso
contencioso-administrativo.
En conclusin, para recurrir el auto en reforma o en apelacin solamente lo puede hacer el acusado,
parte procesal. No obstante, aunque obtener una resolucin judicial que reconozca las dilaciones
indebidas es algo muy conveniente para exigir despus la responsabilidad patrimonial al Estado no es
tampoco imprescindible.
Y tambin queda abierta la posibilidad de ejercer la accin de responsabilidad civil contra el propio juez.

CASO N. 118. El 23 de junio de 1998, la Guardia civil solicit mandamiento de entrada y

registro en una expendedura
Qu diferencia existe entre el Auto de sobreseimiento libre y el provisional? En el caso de que en el proceso
penal existiera una concreta vctima del presunto delito, han de notificarse los mismos a la vctima para que,
en su caso, interponga el recurso que estime pertinente? Si no se hubiera producido dicha notificacin y la
vctima conociera por su propia iniciativa la existencia del sobreseimiento libre un ao despus de dictado el
Auto, podra recurrir contra el mismo o, al ser firme, no cabra recurso alguno a pesar de existir una evidente
situacin de indefensin material?
Solucin Vicky
* El auto de sobreseimiento libre equivale a una sentencia absolutoria anticipada, tiene efectos de cosa juzgada y
contra el cabe recurso de casacin por infraccin de ley en determinadas circunstancias.
El auto de sobreseimiento provisional no tiene efectos de cosa juzgada y se puede reabrir cuando aparezcan nuevos
hechos.
* El resto de esta pregunta no se aclaraba ni el profesor sobre lo que haba que contestar. Segn el articulo 642 de la
ley, el tribunal podr acordar que se haga saber.....sin embargo el libro dice que deber notificar....con lo cual no
sabemos cual es la respuesta a la segunda parte de esta cuestin.

VICKYFF: OJO! ESTA RESPUESTA ES LA QUE YO DARIA PERO NO ASEGURO QUE SEA LA CORRECTA,
CUALQUIER SUGERENCIA A ESTA CUESTION SERA BIEN RECIBIDA. Art. 642 LECrim dice: podr acordar que se
haga saber... pero es mas explicito el Art. 779 1 LECrim al decir : que deber notificarse dicha resolucin a quien
pudiera causar perjuicio. Por tanto si existiera una victima (parte perjudicada), segn este Art. 799 deber de serle
notificado ese sobreseimiento libre. Y segn el Art. 241.1 LOPJ se podr pedir por escrito que se declare la nulidad de
actuaciones fundada en defectos de forma ( la no notificacin seria un defecto de forma) y que hayan causado
indefensin. El plazo mximo es de 5 aos desde la notificacin de la resolucin. Cabe recurso de casacin por
infraccin de la Ley y quebramiento de forma (Art. 847 LECrim)

Sobreseimiento libre
ATC 264/2002, 9 diciembre
1. El sobreseimiento libre produce los efectos de la cosa juzgada y equivale a una sentencia absolutoria;
el sobreseimiento provisional no produce tales efectos, suspende el proceso pudindose reanudar si se
encontraran nuevos indicios.
El auto de sobreseimiento ha de notificarse a las partes procesales. Si la vctima se ha personado y es
parte del proceso se le notificar la resolucin y podr recurrirla; si no, no.
el auto de sobreseimiento libre equivale a una sentencia absolutoria anticipada, tiene
efectos de cosa juzgada y contra l cabe recurso de casacin por infraccin de ley en
determinadas circunstancias. Sus causas son definitivas, basadas en certezas.
El auto de sobreseimiento provisional no tiene efectos de cosa juzgada, constituye un
aplazamiento del proceso, que se puede reabrir cuando aparezcan nuevos hechos. Sus
causas son temporales, basadas en dudas. No cabe contra l recurso de casacin por
infraccin de Ley. Cabe recurso de apelacin si lo dicta un Juez de Instruccin, pero no
si lo dicta la AP. El art. 642 LECrim dice: "podr acordar que se haga saber..." pero es
ms explicito el Art. 779 1a LECrim al decir : "que deber notificarse dicha resolucin
a quien pudiera causar perjuicio". Por tanto si existiera una vctima (parte perjudicada),
segn este Art. 799 deber de serle notificado ese sobreseimiento libre.
Segn el Art. 241.1 LOPJ se podr pedir por escrito que se declare la nulidad de
actuaciones fundada en defectos de forma (la 'ho notificacin" sera un defecto de
forma) y que hayan causado indefensin. El plazo mximo es de 5 aos desde la
notificacin de la resolucin. Segn lo anterior, s podra recurrir por el art. 238.1
LOPJ, carencia de normas fundamentales en el procedimiento siempre que produzcan
indefensin.

En el presente caso, no consta en las actuaciones la notificacin formal del polmico Auto de sobreseimiento
libre y archivo al Ministerio Fiscal. Ello provoc que el Juez de Instruccin admitiera a trmite el recurso,
precisamente para evitar la situacin de indefensin del Fiscal y para garantizar su derecho de acceso al
recurso. Comparte este criterio o, por el contrario, el Juez debi inad- mitir el recurso por ser extemporneo a
la luz del derecho de defensa y a la presuncin de inocencia del Sr. A.B.? (cfr. la STEDH Tejedor Garca contra
Espaa, de 16 de diciembre de 1997).
Solucin Vicky

Segn el TC corresponde la los tribunales ordinarios la interpretacin de las normas de acceso a los recursos (salvo
decisiones caprichosas), por lo que no es cuestin del TC sino de la legalidad ordinaria el decidir sobre dichas normas.
En este caso concreto no hay constancia de que la notificacin formal se haya realizado, pues aunque el ministerio
fiscal se haba dado por enterado, la anotacin en el libro careca de la formalidad necesaria de la fe del secretario

Yo creo que debi inadmitir el recurso de reforma por extemporneo. En el libro de registro de juzgado
aparece el hecho de la notificacin el 14 de julio aunque las notificaciones se firman- y el Fiscal present
recurso de reforma el 29 de octubre, ms de tres meses despus. Debi el Juez de Instruccin inadmitir
este recurso.
Segn el TC corresponde a los tribunales ordinarios la interpretacin de las normas de
acceso a los recursos (salvo decisiones caprichosas), siendo cuestin de legalidad
ordinaria, por lo que no es materia del TC decidir sobre dichas normas.
En este caso concreto no hay constancia de que la notificacin formal se haya
realizado, pues aunque el MF se haba dado por enterado, la anotacin en el libro
careca de la formalidad necesaria de la fe del secretario.

Con base en la doctrina de los actos propios (turpitudinem propiam non liquet), tiene relevancia procesal el hecho de que la
defensa no impugnara el Auto que admita el recurso del Fiscal y que ordenaba la continuacin del proceso
(ATC 264/2002, de 9 diciembre).
Solucin Vicky
S tiene relevancia ya que no se agotaron los recursos previos, recordemos que se interpuso el recurso de queja
pero se abandono, y este es uno de los fundamentos por los que no se admite el recurso el TC
La defensa del procesado debi en el momento procesal adecuado presentar el recurso que procediera
contra la resolucin estimativa del recurso de reforma del Fiscal. Es cierto que la defensa dej pasar el
momento procesal adecuado para atacar la resolucin judicial que decida la continuacin del proceso.
S tiene relevancia ya que no se agotaron los recursos previos, recordemos que se
interpuso el recurso de queja pero se abandon, ello cierra la va del recurso de
apelacin y es uno de los fundamentos por los que no se admite el recurso de amparo
ante el TC.
EjercicioRedacte un borrador de recurso de apelacin contra la Sentencia condenatoria con base en los
hechos y en las cuestiones de este caso.

RECURSO DE APELACIN DE SENTENCIA

AL JUZGADO DE LO PENAL DE GETAFE, 1

Don (), Procurador de los Tribunales y de Don (), segn queda acreditado en autos de Procedimiento Abreviado nmero () cuya
instruccin ha correspondido al el Juzgado de Instruccin nmero (1) de (Getafe) y cuyo conocimiento y fallo ha correspondido al
Juzgado al que me dirijo, como mejor proceda en derecho, DIGO:

I. Que con fecha de 26 de Enero de 2001 fue notificada a esta parte la Sentencia dictada por este Juzgado de lo Penal Getafe 1con
fecha de () de () de () por el que ().

II. Que por el presente escrito, dentro del plazo legal conferido, interpongo en tiempo y forma RECURSO DE APELACIN ante la
audiencia Provincial de (Madrid) (O, en su caso, sala de lo Penal de la Audiencia Nacional), contra la Sentencia referida en base a
los siguientes fundamentos;

Juzgado de lo Penal 1 de Getafe

AL JUZGADO PARA ANTE LA AUDIENCIA PROVINCIAL
D./Da. .JTG Procurador/a de los Tribunales y de D./Da. segn tengo debidamente
acreditado en autos de referencia, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda
en Derecho, DIGO:
Que con fecha ... me ha sido notificada sentencia de 26 de enero de 2001,
condenatoria de mi representado como autor de un delito de contrabando del art. Del
CP, y entendiendo que dicha resolucin no se ajusta Derecho, dicho sea con el debido
respeto y en trminos de defensa, y considerando esta parte que resulta perjudicial y
lesiva para los intereses de mi patrocinado, vengo a interponer RECURSO DE REFORMA
Y SUBSIDIARIO DE APELACION al amparo del art. 846.bis.c) apartado a) por
quebrantamiento de las normas y garantas procesales, que causare indefensin, con
base en las siguientes, ALEGACIONES
UNICA.- Vulneracin del derecho a un proceso con todas las garantas del art. 24.2 CE.
El juzgado de Instruccin num. 3 de Legans emiti el 6 de julio de 1998 Auto de
sobreseimiento libre de los hechos imputados a mi representado basado en el art.
637.2 Lecrim por entender que no eran constitutivos de delito. Casi 4 meses despus
de esta resolucin el MF interpone recurso de reforma y es admitido, pues entiende el
Juzgado que el MF no fue debidamente notificado de la resolucin de sobreseimiento
libre y una vez estimado este recurso, se prosiguieron D.Previas 280/99 que se
transformaron en P.A. por Auto de 19 de Agosto de 1999. Contra este ltimo interpuso
mi representado recurso de reforma, y ante su desestimacin present recurso de
queja que por error fue presentado ante el Juez de Instruccin y tras pedir a este
Juzgado diligencias importantes en orden a efectuar recurso de queja, se estim ms
conveniente reproducir como artculo de previo pronunciamiento del art. 666.2 Lecrim,
pidiendo la excepcin de cosa juzgada en el acto del juicio oral, como as se verific.
Pues bien, aunque en el juicio oral ya este Juzgado de lo Penal 1 nos inform de que no
constaba notificacin formal al MF del Auto de sobreseimiento libre, por medios
indirectos puede alegarse que la tuvo, puesto que consta en el libro-registro del
Juzgado que se le distribuyeron copias pertinentes por 2 veces, un mes antes de
interponer reforma y que desde ese momento se convierte, pasando de 3 das, en
extemporneo el recurso de reforma que interpuso.
Por ello, esta representacin entiende vulnerado el art. 24.2 CE, en la vertiente de la
alteracin de un proceso con todas las garantas, generndose indefensin a mi
 representado. Adems, el hecho de que pueda estar sine die una resolucin por falta
de notificacin al MF, dado que altera la seguridad jurdica de las resoluciones
judiciales.
El efecto del sobreseimiento libre que deviene firme por transcurso del tiempo es el de
cosa juzgada material, con preclusin de los medios impugnatorios, tal y como
expresan los art. 245.3 LOPJ y 141 Lecrim.
Por todo lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO.- Que tenga por presentado este escrito con sus copias, se sirva
admitirlo y tener por interpuesto en tiempo y forma RECURSO DE REFORMA Y
SUBSIDIARIO DE APELACION contra la sentencia de fecha 26 de enero de 2001 y, tras
los trmites legales preceptivos, remita las actuaciones a la Audiencia Provincial de
Madrid, de la que se solicita dicte sentencia por la que, estimando el recurso, revoque
la resolucin apelada dictando otra en su lugar por la que absuelva a mi patrocinado
del delito con todos los pronunciamientos favorables y declaracin de costas de oficio
Por ser justicia que pido en Getafe, a 11 de mayo de 2006 Fdo.: Colegiado n. ...
Fdo.:.......Procurador

NULIDAD DEL JUICIO POR INFRACCION DE NORMAS O GARANTIAS

PROCESALES QUE CAUSARON LA INDEFENSION DEL RECURRENTE Y POR
VULNERACION AL DERECHO FUNDAMENTAL A OBTENER LA TUTELA EFECTIVA
DE LOS JUECES Y TRIBUNALES SIN QUE, EN NINGN CASO PUEDA
PRODUCIRSE INDEFENSION PROMULGADO EN EL ARTICULO 24 DE LA
CONSTITUCION.
ALEGACIONES:

-Por Auto de fecha 06-07-1998 se acord el sobreseimiento libre y el archivo de la causa por no ser los hechos constitutivos de
delito (art. 637.1 LEcrm), en base al 634 LEcrm El sobreseimiento puede ser libre o provisional, total o parcial. Si fuere total,
se mandar que se archiven la causa y piezas de conviccin que no tengan dueo conocido, despus de haberse practicado
las diligencias necesarias para la ejecucin de lo mandado.

-Con fecha 29-10-1998 el Ministerio Fiscal recurri fuera de plazo en reforma y no en casacin como establece el
Artculo 636 LEcrm Contra los autos de sobreseimiento slo proceder en su caso el recurso de casacin

-En base al artculo 779 LEcrm Practicadas sin demora las diligencias pertinentes, el Juez adoptar mediante auto alguna
de las siguientes resoluciones:1. Si estimare que el hecho no es constitutivo de infraccin penal o que no aparece
suficientemente justificada su perpetracin, acordar el sobreseimiento que corresponda notificando dicha resolucin a
quienes pudiera causar perjuicio, aunque no se hayan mostrado parte en la causa. Articulo 779.2. En los tres primeros
supuestos, si no hubiere miembro del Ministerio Fiscal constituido en el Juzgado, ni hubieren interpuesto recurso las partes,
se remitirn las diligencias al Fiscal de la Audiencia, el que, dentro de los tres das siguientes a su recepcin, las devolver
al Juzgado con el escrito de interposicin del recurso o con la frmula de "visto", procedindose seguidamente en este caso
a la ejecucin de lo resuelto. El Fiscal de la Audiencia no ha recurrido en el plazo de 3 das que establece el
artculo 779.2 LEcrm contra el sobreseimiento del auto de fecha 06-07-1998.

- ATC 264/2002, 9 diciembre El sobreseimiento libre produce los efectos de la cosa juzgada y equivale a una
sentencia absolutoria; en este proceso se ha vulnerado el derecho fundamental a la defensa del artculo 24 CE.
)
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: Que de acuerdo con el artculo Artculo 846 bis a LEcrm Las sentencias dictadas, en el mbito de la
Audiencia Provincial y en primera instancia, por el Magistrado-presidente del Tribunal del Jurado, sern apelables para ante
la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de la correspondiente Comunidad Autnoma. El plazo establecido
es de diez das

SEGUNDO: Artculo 846 bis c El recurso de apelacin deber fundamentarse en alguno de los motivos siguientes:

a)Que en el procedimiento o en la sentencia se ha incurrido en quebrantamiento de las normas y garantas procesales, que
causare indefensin, si se hubiere efectuado la oportuna reclamacin de subsanacin. Esta reclamacin no ser necesaria si
 la infraccin denunciada implicase la vulneracin de un derecho fundamental constitucionalmente garantizado.

b) Que la sentencia ha incurrido en infraccin de precepto constitucional o legal en la calificacin jurdica de los hechos o en la
determinacin de la pena, o de las medidas de seguridad o de la responsabilidad civil.

TERCERO: Artculo 846 bis d Del escrito interponiendo recurso de apelacin el Secretario judicial dar traslado, una vez
concluido el trmino para recurrir, a las dems partes, las que, en trmino de cinco das, podrn impugnar el recurso o
formular recurso supeditado de apelacin. Si lo interpusieren se dar traslado a las dems partes.

DOCUMENTOS QUE SE ACOMPAAN

1-Auto de fecha 06-07-1998 dnde se acuerda el sobreseimiento libre y el archivo de la causa por no ser los
hechos constitutivos de delito.
2-Recurso en reforma del Ministerio Fiscal de fecha 29-10-1998 contra este auto.
3-Escrito de defensa como cuestin previa contra la indebida reapertura del procedimiento abreviado.
4-Sentencia condenatoria de fecha 26-01-2001

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por presentado este escrito y las copias que se acompaan, lo admita, teniendo por
interpuesto Recurso de Apelacin en tiempo y forma contra la sentencia dictada con fecha de 26 de Enero de 2001 en autos de
juicio oral nm.() por el Juzgado al que me dirijo, se admita en ambos efectos, dndose traslado a las dems partes para que
formulen escritos de impugnacin o adhesin, elevndose a la Audiencia Provincial de Madrid, para que en su da se revoque la
Sentencia referida acordndose ().

Por ser justicia que ruego,

En () a () de () de ().

OTROS DIGO, Que esta parte fija como domicilio para notificaciones el situado en el nmero () de la Calle() de la ciudad de (),
conforme lo establecido en el art.795.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por realizado el trmite de designacin del domicilio para notificaciones al que se refiere el
art.795.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

Por ser justicia que solicito en igual fecha y lugar.

LECCION 32 LOS ACTOS DE INTERPOSICIN Y DISPOSICIN DE LA PRETENSIN PENAL

CASO N. 119 Don Pablo A.B. y doa Carmen C.D., padres de un Guardia Civil fallecido en un
accidente de motocicleta mientras estaba de servicio, comparecieron en las

CUESTIONES:
De ser Vd. El Juez de Instruccin qu es lo que debera hacer una vez notificado el Auto dictado por la
Audiencia Provincial que estim el recurso de apelacin y anulo el Auto?
Dar por concluido el sumario.
Notificar el auto de conclusin al querellante particular, al imputado y dems personas contra quienes resulte
responsabilidad civil, emplazndoles para que comparezcan ante la respectiva Audiencia en el plazo de 10 das. A la
vez se pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal. (art. 623 LECrim).

Cabe interponer recurso de casacin contra el Auto dictado en apelacin por la Audiencia Provincial?. En
caso contrario, qu podra hacer la acusacin particular para impugnar ese Auto?
No. Ya que contra los autos dictados en apelacin con carcter definitivo por las Audiencias, slo procede el recurso de
casacin, y nicamente por infraccin de ley, en los casos en que sta lo autorice de modo expreso. (art. 848 LECrim)

Recurrir en amparo, porque la sentencia va en contra del derecho a la tutela judicial efectiva, al provocar indefensin.
Segn la sentencia el plazo para formalizar la acusacin comienza con la notificacin, no con la entrega de las
diligencias practicadas en la instruccin.
 Qu opinin le merece el Auto dictado por la Audiencia Provincial desde el punto de vista de la motivacin.
Art. 24.2 CE? Tenga en cuenta que dicha Sala determina como dies a quo del plazo para la presentacin del
escrito de calificacin provisional un momento en el que dicha parte acusadora no dispona de las actuaciones
( que, por cierto, eran muy voluminosas, cerca de mil folios)
Que est escasamente motivado. No tiene en cuenta la necesidad de garantizar el derecho a una tutela judicial
efectiva. Hace caso omiso a lo contemplado en el art. 780. 1 de la LECrim, que debe darse traslado de las diligencias
practicadas para que una vez examinadas puedan permitir formular escritos de acusacin, y sin embargo obliga a
computar el plazo para formalizar alegaciones desde el momento de la notificacin del auto de transformacin.

CASO N. 120 Pablo A.B. fue detenido el da 9 de febrero de 2003, a las 20,30 horas en el control de preembarque del
Puerto de Ceuta con direccin a Algeciras

CUESTIONES:
1. El condenado no est en absoluto conforme con la actuacin de su Letrado ni con la Sentencia. Nos plantea su
deseo de que impugnemos en apelacin dicha sentencia invocando la vulneracin del derecho fundamental a
la presuncin de inocencia porque la prueba fue obtenida bajo tortura ( dice que fue esposado a los barrotes
de su celda durante 73 horas que estuvo detenido hasta que expulso todas las cpsulas que haba ingerido):
cabe impugnar la Sentencia condenatoria dicta en conformidad?; en caso afirmativo, cabe impugnarla por
lesionar el derecho a la presuncin de inocencia, prueba prohibida de cargo por vulnerar el art. 15 C.E.?

Solucin Vicky
No cabe impugnacin de la Sentencia dictada en conformidad. Los efectos de la Sentencia de Conformidad son los
propios de la sentencia firme: los de la cosa juzgada. Contra estas sentencias no cabe recurso alguno. El acusado ha
aceptado la conformidad, acepto los hechos y la pena y por tanto no cabe recurso. Lo que si podra interponer si ha
visto vulnerado el Art. 15 CE o el Art. 17 CE o cualquier otro derecho fundamental, es una denuncia por detencin
ilegal por parte de la polica (por las 73 horas y las torturas que segn el sufri) pero no cabria nulidad de la sentencia
.
2. Supongamos que la Sentencia deviene firme. El condenado solicit ante el Juzgado de Ejecuciones Penales
nm. ..., la suspensin de la pena al amparo de lo previsto en el art. 80 y ss. C.P. (segn la sentencia firme de
condena, el condenado no tenia antecedentes penales, la pena impuesta no era superior a dos aos y era
insolvente, as se acredita y consta, por lo que no poda hacer frente a la multa). Este Juzgado solicit el
certificado de antecedentes penales y comprob que el condenado no era delincuente primario por tener un
Auto de Rebelda de 27 de febrero de 2002 por un delito contra la salud pblica, del Juzgado Penal ....; un Auto
de Rebelda de 11 de enero de 2002 por un presunto delito de trfico de drogas y una sentencia firme de 14 de
marzo de 2001 dictada por el Juzgado Penal ......, por delito contra la salud pblica, en el cual se condenaba al
Sr. A.B. a cuatro aos, dos meses y un da depresin. Por todo ello, ante la existencia real de antecedentes
que acreditaban la peligrosidad criminal del condenado se deneg la concesin de la suspensin de la
ejecucin por Auto de 25 de julio 2003 con el fundamento siguiente no es delincuente primario segn se
desprende del certificado de antecedentes penales que obra en autos.
Este auto denegando la concesin de suspensin de la ejecucin vulnera los efectos de cosa juzgada dictada
de la Sentencia firme condenatoria, es decir, dichos efectos tambin se extienden a la declaracin efectuada
( por error) en la citada resolucin judicial? (SSTC 119/1988, de 20 de junio, FJ2 y mutatis mutandi 163/2003, de
29 de setiembre,
Solucin Vicky
No se vulneran los efectos de la cosa juzgada. La Sentencia es firme porque el acusado acepta la pena. Implica
firmeza de las resoluciones judiciales e inamovilidad de la misma. La Sentencia debe ejecutarse. Caben suspensiones
de la pena segn algunos delitos establecidos en el Art. 80 C. Penal En este caso concreto se tiene en cuenta la
declaracin de los antecedentes penales por parte de la acusacin (que dice no tenerlos) y posterior certificacin por el
Juez de estos donde se ve que el acusado no es delincuente primario. Aunque las Sentencia sea inamovible por ser
firme cabria suspensin de la condena en base a los preceptos del C. Penal en su Art. 80, pero no es el caso.

3. Supongamos que el recurso procedente fuera el de casacin, el condenado impugna dicha Sentencia y el
Ministerio Fiscal ( nica parte acusadora) se adhiere al mismo solicitando ambos, al unsono, la libre
absolucin del condenado, estara obligada la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo a estimar el recurso
por imperativo del principio acusatorio no hay condena sin acusacin?. ( cfr. STC del Pleno 123/2005, de 12
de mayo)

Solucin Vicky
Es doctrina reiterada del Tribunal Constitucional que ha de garantizarse la acusacin, contradiccin y defensa no slo
en el juicio de primera instancia, sino tambin en la fase de recurso, donde igualmente ha de existir una acusacin
formulada contra una persona determinada, pues no hay posibilidad de condena sin acusacin. Ahora bien, como ya
se dej sentado en la STC 283/1993 y en el ATC 327/1993, cuando slo el condenado es recurrente y el Ministerio
 Fiscal se adhiere a un motivo del recurso de casacin, en el que se solicita la apreciacin de la atenuacin de la pena,
el Juez, que evidentemente no podr agravar la condena por falta de acusacin, no puede quedar privado de la
facultad de desestimar el recurso si la Sentencia, pese a lo alegado en segunda instancia, se ajusta a Derecho, porque
evidentemente ello no excede de los trminos del debate ni significa una extensin de los poderes de actuacin de
oficio del Juez en favor de una parte, ni priva al recurrente del conocimiento de los trminos de la acusacin (STC
123/2005)

LECCION 33 Y 34 EL JUICIO ORAL, LOS ACTOS DE PRUEBA Y LOS MEDIOS DE

PRUEBA

CASO N. 121. con fecha de 4 de marzo de 2002, el Juzgado de lo Penal nm. 1 de Orense
dict una Sentencia

CUESTIONES:
1. De ser Vd. El Fiscal del caso cmo planteara el recurso de apelacin por errnea aplicacin del art. 132.2 del
CP? (cfr STS Sala de lo Penal, nm. 298/2003, de 14 de marzo)
Solucin Vicky
Segn el Articulo 132.2 C.P.: prescripcin se interrumpir, quedando sin efecto el tiempo transcurrido, cuando el
procedimiento se dirija contra el culpable, comenzando a correr de nuevo el trmino de la prescripcin desde que se
paralice el procedimiento o se termine sin condena. La prescripcin de interrumpe cuando el procedimiento se dirige
contra el culpable perfectamente identificado, mas concretamente, cuando se cumple con el tramite de su asiento en el
registro .En este caso la presentacin de la querella, presentada como dice el supuesto de hecho, dentro del plazo,
debe interrumpir el plazo de prescripcin, ya que la jurisprudencia opina que condicionar la prescripcin a la admisin
de la querella, en vez de a su presentacin, seria cuanto menos arbitrario ya que dependera de muchos factores como
el trabajo acumulado en un determinado juzgado o la diligencia de un determinado juez.
El art 666 LECrim contempla una serie de presupuestos procesales bajo el rtulo de artculos de previo
pronunciamiento que han de ser resueltos, con carcter previo al juicio oral, entre ellos se incluye en el
art. 666.3 la prescripcin del delito. Se apoya en el art. 24 CE de la tutela judicial efectiva y en un
proceso bajo los principios procedimentales de publicidad, oralidad, inmediacin y concentracin y
procesales de contradiccin, igualdad de armas y acusatorio.
En virtud del art. 132.2 C.P.: la prescripcin se interrumpir, quedando sin efecto el tiempo
transcurrido, cuando el procedimiento se dirija contra el culpable, comenzando a correr de nuevo el
trmino de la prescripcin desde que se paralice el procedimiento o se termine sin condena. La
prescripcin se interrumpe cuando el procedimiento se dirige contra el culpable perfectamente
identificado, mas concretamente, cuando se cumple con el tramite de su asiento en el registro. En este
caso la presentacin de la querella, presentada dentro del plazo, debe interrumpir el plazo de
prescripcin, ya que la jurisprudencia opina que condicionar la prescripcin a la admisin de la querella,
en vez de a su presentacin, seria cuanto menos arbitrario ya que dependera de muchos factores como
el trabajo acumulado en un determinado juzgado o la diligencia de un determinado juez.

2. Supongamos que la querella se hubiera interpuesto el ltimo da del plazo legalmente previsto para la
prescripcin del delito y que el Juez de Instruccin dictara Auto de incoacin de las diligencias previas al da
siguiente: podra hacerlo o habra prescrito el delito? (STS, Sala de lo Penal, de 19 de mayo de 2005- Ponente:
Martn Palln).

Solucin Vicky
Es incidir sobre lo mismo y valdra con la contestacin anterior, ya que la querella se presenta dentro del plazo (ultimo
da), y por tanto se interrumpe la prescripcin y consecuentemente el delito no ha prescrito
En este supuesto, se interrumpe la prescripcin y consecuentemente el delito no ha prescrito ya que la
querella se presenta dentro del plazo (aunque sea el ltimo da).
Para el cmputo de la prescripcin, hay que partir de los arts. 131 y 132 del CP, teniendo en cuenta la
posibilidad de interrupcin que establece el art. 132.2, que, conforme a su interpretacin
jurisprudencial puede realizarse mediante la presentacin de la querella o denuncia en las que el
imputado est determinado o la formalizacin del acto de conciliacin en los procesos por delito privado.

CASO N. 122. El Juzgado de lo Penal de Zamora, por Sentencia de 10 de abril de 2000,

conden, entre otros.
CUESTIONES:
1. Es posible que el Tribunal dicte una Sentencia condenatoria con base, nicamente, en las declaraciones
incriminatorias prestadas por los dems acusados en el acto del juicio oral sin que existan elementos externos
e independientes a dichas declaraciones que permitan considerar minimamente corroborada la participacin
del acusado en los hechos? ( STC 55/2005, de 14 de marzo)

Solucin Vicky
Existe discrepancia entre el TS que en varias sentencias considera que la declaracin del coimputado es suficiente
prueba de cargo para condenar si a) no existen mviles turbios para imputar a otro el delito; b) no se utiliza como mvil
para ponerse en situacin de coimputado siendo realmente el nico imputado; c) debe darse una persistencia en la
declaracin. El TC ( y esta seria la respuesta correcta a la pregunta), considera que a parte de la declaracin del
coimputado tambin se necesita de datos externos que corroboren la declaracin del coimputado. (STC 55/2005 de 14
de marzo). Lo que no se dice es que significa corroboracin mnima o que serian meros hechos externos

Solucin Jormeno

NO debera ser posible, ya que el TC tiene declarado que las declaraciones de un coimputado no permiten desvirtuar,
por s solas, la presuncin de inocencia y carecen de consideracin plena, como prueba de cargo, cuando no son
corroboradas por otras pruebas.

Solucin JAG
Ha de considerarse que en el proceso penal, como consecuencia de la vigencia del principio de aportacin,
consustancial al sistema acusatorio, a las partes les incumbe fundamentalmente la actividad probatoria, si bien el
Tribunal est obligado a descubrir la "verdad" histrica o material y no necesariamente coincidente con la que las
partes pudieran presentarle.
Asimismo, la finalidad de la prueba consiste en formar la "intima conviccin" del Tribunal acerca de la existencia o no
del hecho punible y de la participacin de su autor, con todas sus circunstancias, tal y como aconteci en la realidad
histrica anterior al proceso.
La vigencia de la garanta constitucional de la aplicacin directa e inmediata de la presuncin de inocencia nsita el art
24.2 C.E. representa, en primer lugar, un traslado de la carga de la prueba sobre las partes acusadoras que han de
acreditar en el juicio oral sus hechos constitutivos sin cuya prueba no cabe imponer sentencia condenatoria alguna.
Dicha actividad probatoria de las partes acusadoras ha de ser suficiente para desvirtuar la presuncin de inocencia,
pero, como seala la jurisprudencia mayoritaria del TC y la unnime del TS: es necesario un mnimo de actividad
probatoria, no pudiendo entenderse por actividad mnima o suficiente la utilizacin de meros actos de investigacin
que, en pureza, no constituyen medios de prueba. En el supuesto de que se infringiera la anterior doctrina legal, podr
obtenerse, por la va de los recursos y, en ltima instancia, a travs del amparo constitucional, el restablecimiento de la
presuncin de inocencia.
Finalmente, ha de tenerse en cuenta que en los casos en que la imputacin la efectuara un coimputado dicha
declaracin puede estar viciada, por lo que, por s sola, no puede nunca fundar una Sentencia de condena sin infringir
la presuncin de inocencia.
En el caso que nos ocupa el TC, en sentencia 55/2005, de 14 de marzo, estim el recurso de amparo promovido por el
condenado en el juicio de referencia, en base principalmente a los siguientes fundamentos jurdicos:
1.- Las declaraciones de los coimputados no son suficientes para enervar la presuncin de inocencia pues si bien su
valoracin es legtima desde la perspectiva constitucional carecen de consistencia plena como prueba de cargo
cuando, siendo nicas, no resultan mnimamente corroboradas por otras pruebas o algn hecho o circunstancia
externa, siendo esa corroboracin mnima exigible en relacin con la participacin de acusado en los hechos y aunque
las declaraciones fueran estimadas como crebles no pueden servir por si mismas para entender colmada, desde la
perspectiva constitucional, la exigencia de corroboracin mnima.
2.- En segundo lugar, teniendo en cuenta que en el proceso penal el Tribunal est obligado a descubrir la "verdad"
histrica o material y no necesariamente coincidente con la que las partes pudieran presentarle, es preciso tener en
cuenta que la Sentencia apelada se limita a afirmar que ha quedado claro que los hechos sucedieron das antes de
ingresar en prisin, sin aadir ninguna consideracin sobre cmo se ha alcanzado dicha conviccin, sino considerando
acreditado que no era cierto que el recurrente estuviera en prisin cuando se cometieron los hechos, con fundamento
nica y exclusivamente en la propia declaracin de los coimputados sobre este particular.
De lo anterior el TC infiere que no puede sino concluirse que este elemento carece del carcter externo e
independiente al propio testimonio de los coimputados , que es necesario para poder ser tomado en consideracin
como posible elemento de corroboracin desde la perspectiva constitucional.
Por otro lado, incluso asumiendo que hubiera quedado acreditada la falsedad de la coartada del recurrente, es decir,
que se encontraba en prisin en la fecha de comisin del delito, tampoco sera posible considerar que dicha
circunstancia, en si misma, pueda ser utilizada como elemento de corroboracin mnima en el aspecto exigido por la
jurisprudencia constitucional de la participacin del recurrente en los hechos que se le imputan pues, segn doctrina
del TC, la futilidad del relato alternativo del acusado, aunque no puede sustituir la ausencia de prueba de cargo si
puede servir como contraindicion extensiva a los supuestos de corroboracin de las declaraciones de los coimputados.
En el caso que nos ocupa el nico elemento de corroboracin mnima aportado por los rganos judiciales es la futilidad
del testimonio de descargo sobre que el recurrente estaba en prisin el da de los hechos, circunstancia de la que, en
s misma considerada, no cabe extraer, como consecuencia lgica e inmediata, que quede corroborada la concreta
participacin en los hechos que los coimputados le atribuyen.
El T.C. considera que se ha vulnerado el derecho a la presuncin de inocencia del recurrente ya que la nica prueba de
cargo en que se bas la condena fue la declaracin de los otros tres coimputados, sin que se pusiera de manifiesto en
 las resoluciones impugnadas la existencia de elementos externos e independientes a dichas declaraciones que
permitieran considerar mnimamente corroborada la participacin del recurrente en los hechos que se le imputan.
La doctrina en este tipo de cuestiones no es unnime, por un lado;
El TS en varias sentencias considera que la declaracin del coimputado es suficiente prueba de cargo
para condenar si se renen una sere de requisitos; a) no existen mviles turbios para imputar a otro el
delito; b) no se utiliza como mvil para ponerse en situacin de coimputado siendo realmente el nico
imputado; c) debe darse una persistencia en la declaracin.
De otro lado, el TC considera que adems de la declaracin del coimputado tambin se necesitan datos
externos que corroboren la declaracin del coimputado. (STC 55/2005 de 14 de marzo). Lo que no queda
muy claro es lo que entiende el TC corroboracin mnima o que serian meros hechos externos.
Cabra inclinarse por la segunda de las posiciones.
El pronunciamiento sobre la eventual vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia por
insuficiencia probatoria de la declaracin de un coimputado exige comprobar si dicho testimonio es la
nica prueba de cargo en la que se ha fundamentado la condena y si la incriminacin contenida en la
declaracin del coimputado sobre la participacin de un tercer cuenta con una corroboracin mnima a
partir de otros hechos, datos o circunstancias externos ajenos a la misma.
En la STC 55/2005 el Tribunal consider que se vulner el derecho a la presuncin de inocencia del
recurrente, ya que la nica prueba de cargo en que se bas su condena fue la declaracin de los otros 3
coimputados

2. En el caso de que la respuesta a la anterior pregunta sea negativa, cul cree Vd. Que es el derecho
fundamental que esta en juego y cual es la razn de ser de dicha limitacin probatoria?

Solucin Vicky
Derecho fundamental que esta en juego es el de la PRESUNCIN DE INOCENCIA (Art. 24 CE) que no valdra como
nica prueba de cargo para destruir este derecho fundamental. En cuanto a la razn de dicha limitacin probatoria,
decir que aparte de motivos subjetivos que pudiera tener el coacusado para hacer esas declaraciones incriminatorias,
otra razn de peso es que a diferencia de los testigos, los acusados (coacusados en este caso) no tienen la obligacin
de decir la verdad, por lo que no se les puede acusar de perjurio y tienen libertad . para callar total o parcialmente, esto
hace que en algunas sentencias se considere a este tipo de declaraciones cuanto menos sospechosas.

Solucin Jormeno

a.) El Derecho fundamental en juego es el Derecho a la Presuncin de Inocencia recogido en el art. 24.2 CE.
b.) Las razones de la necesidad de existencia de otras pruebas adicionales a la declaracin de los coimputados son
bsicamente tres:

El estatus procesal de un coimputado es diferente al de un testigo imparcial, que tiene la obligacin de comparecer y
decir la verdad.
El coimputado puede impunemente mentir y obtener, de esa manera, situaciones de ventaja mediante la falsa
incriminacin de otros coimputados.
Por tanto, puede estar interesado en efectuar imputaciones calumniosas o falsas contra los dems acusados.

FUENTE.- STC 55/2005, DE 14 DE MARZO DE 2005

http://www.tribunalconstitucional.es/JC.htm
Solucin JAG
El derecho fundamental es el de la presuncin de inocencia (art 24.2 C.E.) y la razn de la limitacin probatoria es la
inexistencia de una mnima corroboracin por otras pruebas externas de las declaraciones de los coimputados y que la
consideracin como falsa de la coartada del recurrente por el Tribunal no puede ser aceptada como suficiente a los
efectos de mnima corroboracin externa de la versin de los coimputados, por lo que, en consecuencia, no puede ser
considerada como prueba de cargo suficiente para enervar la presuncin de inocencia.
El derecho fundamental que se est vulnerando es el de la PRESUNCIN DE INOCENCIA (Art. 24.2 CE) sin
la prueba de los hechos constitutivos, no cabe imponer sentencia condenatoria, de esta forma por via de
recursos y en ltima instancia, a travs del amparo constitucional podra restablecerse la presuncin de
inocencia.
Respecto a la razn de ser de dicha limitacin probatoria, hay que sealar que adems de motivos
subjetivos que pudiera tener el coacusado para hacer esas declaraciones incriminatorias, otra razn de
peso, es que a diferencia de los testigos, los acusados no tienen la obligacin de decir la verdad, por lo
que no se les puede acusar de perjurio y tienen libertad, para no decir total o parcialmente cmo se han
producido los hechos, esto hace que en algunas sentencias se considere a este tipo de declaraciones
cuanto menos sospechosas.

CASO N. 123. Hechos declarados probados por la Sentencia dictada por la Sala a quo:
CUESTIONES:
1. El acusado condenado en primera instancia esta indignado con la Sentencia. No comprende cmo es posible
 que se condene con base en la sola declaracin del denunciante.
Es posible que el Tribunal dicte una Sentencia condenatoria con base, nicamente, en la declaracin
incriminatoria de la vctima? En caso afirmativo, cules son los requisitos jurisprudencialmente exigidos para
que dicho medio de prueba sea susceptible de enervar el derecho a la presuncin de inocencia?
Solucin Vicky
Si, es posible que el Tribunal dicte una Sentencia condenatoria en base al testimonio de la victima. Los requisitos
jurisprudenciales para destruir la presuncin de inocencia son:

Persistencia en la declaracin de la victima: que no haya variaciones ni contradicciones en sus declaraciones

. La no existencia de motivos espurios para la misma que contamine la declaracin (por eje. Por un deseo de
venganza)
Que exista algn tipo de indicio material que sustenten la acusacin o declaracin que se estas realizando (por eje.
Que exista un indicio de agresin)

Solucin JAG
En el proceso penal, como consecuencia del principio de aportacin, la actividad probatoria, es decir, el "thema
probandi", incumbe a las partes con la finalidad de formar la "ntima conviccin" del Tribunal acerca de la existencia o
no del hecho punible. Pero acreditados en el juicio oral por la acusacin sus hechos constitutivos corresponde a la
defensa la carga de la prueba de los hechos impeditivos, extintivos o excluyentes.

Es cierto que dicha actividad probatoria de la acusacin ha de ser suficiente para desvirtuar la presuncin de
inocencia, siendo necesario, como seala el TC, un mnimo de actividad probatoria, la cual el Tribunal debe apreciar
"segn su conciencia" (art 641 LECrim.) precepto que viene a consagrar el sistema de libre valoracin de la prueba
por el Tribunal, que ha de realizar con arreglo a las normas de la lgica, mximas de la experiencia o de la sana crtica,
lo que significa que el Tribunal de instancia es, con las anteriores limitaciones, soberano en la apreciacin de la
prueba, sin que pueda ni el T.C. ni el T.S. sustituirlo en la funcin de valoracin de la prueba.

Segn doctrina del TC, teniendo en cuenta la valoracin de la prueba realizada por los rganos judiciales, es
perfectamente posible que las declaraciones de la vctima, incluso como nico testigo, puedan erigirse en prueba de
cargo suficiente para desvirtuar la presuncin de inocencia (art 24.2 CE). Ha mantenido el TC que la declaracin de la
vctima, practicada normalmente en el acto del juicio oral con las necesarias garantas procesales, puede erigirse en
prueba de cargo y que, en consecuencia, la conviccin judicial sobre los hechos objeto del juicio puede basarse en
ella, incluso cuando se trate del acusador. (STC 62/1985; 201/1989; 174/1990; 229/1991; 283/1993; 64/1994; 16/2000)

Teniendo en cuenta lo anterior SI es posible que el Tribunal dicte una Sentencia condenatoria con base, nicamente,
en la declaracin incriminatoria de la vctima sin que ello conculque el derecho fundamental a la presuncin de
inocencia contemplado en el art 24.2 de la C.E.

2. Supongamos que el acusado opuso como coartada que estaba comiendo con sus padres. Estos as lo
atestiguaron en el juicio oral: sera posible que el Juez condenara al acusado con base en la nica
declaracin testifical de la victima? (cfr. SSTC 62/1985, de 10 de mayo; 201/1989, de 30 de noviembre; 174/1990,
de 12 noviembre; 229/1991, de 28 de noviembre; 283/1993, de 27 de setiembre; 64/1994, de 28 Febrero

Solucin Vicky
Segn SSTC, Se viene manteniendo (SSTC 62/1985, de 10 de mayo, 201/1989, de 30 de noviembre, 174/1990, de 12
de noviembre, 229/1991, de 28 de noviembre, 283/1993, de 27 de septiembre, 64/1994, de 28 de febrero) que la
declaracin de la vctima, practicada normalmente en el acto del juicio oral con las necesarias garantas procsales,
puede erigirse en prueba de cargo y que, en consecuencia, la conviccin judicial sobre los hechos del caso puede
basarse en ella, incluso cuando se trate del acusador (SSTC 201/1989). Habr que tener en cuenta los requisitos
jurisprudenciales anteriores. Y tambin un factor a tener en cuenta, en este caso concreto, seria la declaracin de los
testigos directos (los padres de la acusado) ya que no solo tendramos aqu la mera declaracin de la victima sino
tambin de unos testigos. El juez deber valorar el peso de una u otra declaracin

Solucin JAG

En principio, el Tribunal a quo declara como hechos probados la agresin del acusado as como su estancia en la hora
y lugar de los hechos. Por otra parte ha de tenerse en cuenta que los padres no se personaron en el sumario previo y
que la valoracin de su declaracin en el juicio oral, hecha sin lugar a dudas desde la perspectiva del parentesco,
tambin puede ser objeto de la libre valoracin de la prueba por el Tribunal. Por otra parte, tal como se ha indicado
antes, segn la doctrina del TC, es perfectamente posible que las declaraciones de la vctima, incluso como nico
testigo, puedan erigirse en prueba de cargo suficiente para desvirtuar la presuncin de inocencia.

Por lo tanto, SI ES POSIBLE que el Juez pueda condenar al acusado con base en la nica declaracin testifical de la
 vctima.

Supongamos que el acusado opuso como coartada que estaba comiendo con sus padres. stos as lo
atestiguaron en el juicio oral: sera posible que el Juez condenara al acusado con base en la nica
declaracin testifical de la vcti ma? (cfr. SSTC 6211985, de 10 de mayo; 201/1989, de 30 de noviembre;
174/1990, de 12 de noviembre; 229/1991, de 28 de noviembre; 283/1993, de 27 de septiembre;
64/1994, de 28 de febrero).
S sigue siendo posible si se cumple el apartado 1. Ahora bien, debemos tener en cuenta que el hecho
de que un testigo sea familiar de la vctima no quita a su declaracin toda credibilidad ya que tal y como
indica la STS de 8 de febrero de 1999 la credibilidad del testigo est sujeta a la percepcin del Tribunal
que recibe.

CASO N. 124. El Sr. A.B. (Acuso solamente por el Ministerio Fiscal; la vctima no acudi
ni declar en el acto del juicio

CUESTIONES:
1. En su opinin, cree Vda. Que la Sentencia motiva suficiente las razones por las cuales estima acreditada la
autora del acusado del delito de lesiones? Por el contrario, y mxime teniendo en cuenta que la victima del
delito ha optado por no testificar, no cree que la nica posibilidad que tenia al Juzgador era absolver al
acusado al no existir prueba de cargo?

Solucin Vicky
Tanto el Tribunal Constitucional como el Tribunal Supremo han condicionado la admisin y eficacia de la prueba
indiciaria como prueba de cargo suficiente para desvirtuar la presuncin iuris tamtum de inocencia a la condicin de
una serie de requisitos o exigencias. Estos requisitos diferenciaran la prueba indiciaria de las simples sospechas y
conjeturas que no podran considerarse prueba de cargo.

Estos requisitos aplicados al supuesto concreto y en base a la prueba documental ofrecida, justificaran que la
Sentencia se basa en suficientes razones como son:

El hecho o hechos base (o indicios) han de estar plenamente probados. En el supuesto tenemos una denuncia hecha
por la victima, unas lesiones objetivas (parte medico) el acusado reconoce un enfrentamiento

Los hechos constitutivos de delito deben deducirse precisamente de tales hechos base. En este caso se produce una
agresin considerada como falta por un delito de lesiones. Se deduce pues que existi esa agresin en base a los
hechos base expuestos anteriormente, ya que resulta inverosmil que el propio denunciante se autolesione (como bien
argumenta el Juez en su condena)

El rgano judicial debe exteriorizar los hechos o indicios y que sea explicito en su razonamiento o lgico en su
explicacin entre el hecho base y el hecho consecuencia . En el fallo el Juez deja claro en que se basa para admitir las
prueba indiciaria como valida y suficiente para condenar (lesiones objetivas, parte medico, denuncia victima,
enfrentamiento acusado y denunciante etc)

Razonamiento que debe ser asentado en reglas del criterio humano o en las reglas de experiencia comn o en una
compresin razonable de la realidad normalmente vivida y apreciada conforme a los criterios colectivos vigentes (STC
169/1986). Se funda la condena en base a lo que suele ocurrir normalmente en casos en los que se dan estas
circunstancias.

Por tanto el Juzgador, a pesar de que la victima opta por no testificar , no tiene porque absolver si aprecia que existen
indicios suficientes, como los ya mencionados, y que cumplen con los requisitos establecidos para justificar una
sentencia de condena en base a una prueba indiciaria.

Solucin JAG

La sentencia contiene los antecedentes de Hecho y, de acuerdo con lo dispuesto en el art 142.2 LECrim., tambin por
el Juez se determinan los Hechos probados y el razonamiento de la prueba, describiendo el iter formativo de su
conviccin y apoyndose en el resultado de la prueba documental que representan los partes mdicos y en la situacin
de enfrentamiento producido y reconocido por el propio acusado, considerando todo ello como bastante para
constituirse en prueba indiciaria suficiente para enervar la presuncin de inocencia del acusado y emitir una sentencia
de condena.
1.1.- Por el contrario, y mxime teniendo en cuenta que la vctima del delito ha optado por no testificar no cree que la
 nica posibilidad que tena el Juzgador era absolver al no existir prueba de cargo?
En este caso, al tratarse de un delito de lesiones -delito semipblico con inters pblico- una vez instaurado el
procedimiento el ofendido no tiene el monopolio de la pretensin final, sino que el M.F., en su funcin de promover la
accin de la justicia en defensa de la legalidad, est obligado a ejercitar y sostener la accin penal, aunque, como en
este caso, el ofendido incluso haya renunciado al ejercicio de la accin civil.

De acuerdo con lo dispuesto en el art 741.1 de la LECrim., una vez realizada la actividad probatoria debe el Tribunal
apreciar "segn su conciencia" las pruebas practicadas en el juicio oral, lo que viene a consagrar el sistema de la libre
valoracin de la prueba y al Tribunal de instancia como soberano en la apreciacin de la prueba.
La aplicacin de dicho principio de libre valoracin de la prueba, complementado con la doctrina del TC, nacida con
ocasin de la interpretacin de la presuncin de inocencia del art 24.2 de la CE. puede enervar dicha presuncin y
fundamentar una sentencia de condena y, en consecuencia, el Juez debe juzgar y si encuentra suficiente la prueba
indiciaria, dictar una Sentencia condenatoria.
Una Sentencia penal, necesariamente, debe recoger, Declaracin de los hechos probados, ello por la
obligacin establecida en la C.E. (art. 118) de motivar las sentencias, en relacin con la presuncin de
inocencia, que han de obligar al tribunal a determinar el resultado probatorio y efectuar sobre l la
pertinente valoracin.

El artculo 142.2 LECrim obliga al juez a determinar los hechos probados, la inexistencia de dicha
declaracin o la falta de motivacin de la misma pueden erigirse en el supuesto de Sentencia
manipulativa
Esta obligacin de razonar la prueba adquiere singular relevancia cuando se trata de valorar la prueba
indiciaria, en la que es doctrina del TC que el tribunal ha de estimar probado el hecho base o indiciario y
a continuacin reflejar el razonamiento lgico deductivo que le permita inferir la conclusin.

Entiendo que la Sentencia est suficientemente motivada ya que seala en primer lugar cuales son los
hechos probados (la declaracin del acusado del incidente verbal con el denunciante, as como el
conocimiento de que haba acudido al mdico y que se haba puesto en su camino, as como los partes
mdicos con la descripcin de la lesin causada) y en segundo trmino como se deduce de ellos la
participacin del acusado en el tipo penal (siendo en este caso la propia declaracin del acusado
reconociendo la discusin, no existir acreditacin sobre otro posible hecho que hubiese afectado al
denunciante el mismo da de autos, provocando las lesiones descritas por los mdicos, que no hubo en
su discusin intervencin de terceros, como ambos declaran) de tal manera que cualquier otro tribunal
que intervenga con posterioridad pueda comprender el juicio formulado a partir de los indicios. En el
presente caso existen una serie de hechos base debidamente probados y que se reflejan en el relato de
la sentencia dictada por el juzgado de lo Penal ...las lesiones son objetivas.... y ....todo ello permite
conducir...

No, pues a falta de prueba directa de cargo tambin la prueba indiciaria puede sustentar un
pronunciamiento de condena sin menoscabo del derecho a la presuncin de inocencia (art. 24.2 CE ), tal
como indica reiterada jurisprudencia del TC como la STC 13/2005

La finalidad de la prueba consisten en formar la ntima conviccin del Tribunal acerca de la existencia o
no del hecho punible y de la participacin de su autor. Segn consagra el precepto de libre valoracin
de la prueba, la valoracin de la misma ha de versar sobre el resultado probatorio verificado en el
juicio, as como con arreglo a las normas de la lgica, mximas de la experiencia o de la sana crtica, lo
que conlleva la obligacin, especialmente en el caso de la prueba indiciaria de razonar el resultado
probatorio.

2. Cules son los requisitos jurisprudencialmente exigidos para que la prueba indiciaria pueda servir como
prueba de cargo apta para enervar el derecho fundamental a la presuncin de inocencia? ( STC 137/2005, de 23
de mayo, FJ 2)

Solucin Vicky
STC 135/2003 Y STC 137/2005 fundamentan que a falta de prueba de cargo, la prueba indiciaria puede sustentar un
pronunciamiento de condena sin menoscabo del D de presuncin de inocencia. Estableciendo como requisitos (ya
especificados y aclarados en la pregunta anterior):
Parta de hechos plenamente probados
Que los hechos constitutivos del delito se deduzcan de los indicios a travs de un proceso mental razonado y acorde
con las reglas del criterio humano, detallado en la sentencia condenatoria
(Esta respuesta se encuentra en las STC 137/2005 de 23 mayo y queda explicada y desarrollada en la pregunta
anterior)

Solucin JAG
 Segn la doctrina del TC el derecho a la presuncin de inocencia se configura, en tanto de regla de juicio y desde la
perspectiva constitucional, como el derecho a no ser condenado sin pruebas de cargo vlidas, lo que implica que
exista una mnima actividad probatoria realizada con las garantas necesarias referida a todos los elementos
esenciales del delito y que de la misma quepa inferir razonablemente los hechos y la participacin del acusado en los
mismos. De este modo "slo cabr constatar la vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia cuando no haya
pruebas de cargo vlidas, es decir, cuando los rganos judiciales hayan valorado una actividad probatoria lesiva de
otros derechos fundamentales o carente de garantas, o cuando no se motive el resultado de dicha valoracin o,
finalmente, cuando por ilgico o por insuficiente no sea razonable el iter discursivo que conduce de la prueba al hecho
probado.
La doctrina del TC sostiene que a falta de prueba directa de cargo tambin la prueba indiciaria puede sustentar un
pronunciamiento de condena sin menoscabo del derecho a la presuncin de inocencia, siempre que:
Parta de hechos plenamente probados
Que los hechos constitutivos de delito se deduzcan de los indicios a travs de un proceso mental razonado y acorde
con las reglas del criterio humano, detallado en la Sentencia condenatoria.

Constituye tambin doctrina consolidada del TC que no le corresponde revisar la valoracin de las pruebas a travs de
las cuales el rgano judicial alcanza su ntima conviccin, sino nicamente controlar la razonabilidad del discurso que
une la actividad probatoria y el relato fctico que de ella resulta.
1- Que parta de hechos plenamente probados
2- Que los hechos constitutivos del delito se deduzcan de los indicios a travs de un proceso mental
razonado y acorde con las reglas del criterio humano detallados en la sentencia condenatoria.

LECCION 35 CONCLUSIONES Y SENTENCIA SIN CASOS

Leccin 36 LA COSA JUZGADA SIN CASOS

LECCION 37 LOS PROCESOS ORDINARIOS

CASO N. 125 En un momento dado y en las circunstancias del lugar y tiempo antes
sealadas,_______dispar
Cuestiones
Considerando los dos delitos de homicidio y tenencia ilcita de armas en situacin de concurso medial, qu
rgano judicial habr dictado esta sentencia? El rgano judicial que habr dictado la sentencia es el
Tribunal del Jurado, ya que segn establece la Ley Orgnica 5/1995 de 22 de mayo del Tribunal del Jurado
(a partir de ahora LOTJ), en su artculo 1.2., al indicar la competencia objetiva real del Tribunal del Jurado,
ste es competente para conocer a) Del homicidio (artculos 138 a 140).
Por tanto, no cabe duda que el Tribunal del Jurado es el competente para conocer de un delito de
homicidio. No obstante, adems del homicidio, la presente sentencia hace referencia a un delito de
tenencia ilcita de armas en situacin de concurso medial con el de homicidio.
El artculo 17.3 de la LECrim. Establece la definicin de los delitos conexos: Considranse delitos
conexos: (3) Los cometidos como medio para perpetrar otros o facilitar su ejecucin..
Asimismo, la LOTJ en su artculo 5.2 establece igualmente que: La competencia del Tribunal del Jurado
se extender al enjuiciamiento de los delitos conexos, siempre que la conexin tenga su origen en
alguno de los siguientes supuestos: y en su punto c) hace referencia al concurso medial de delitos
cuando indica que alguno de los delitos se haya cometido para perpetrar otros, facilitar su ejecucin o
procurar su impunidad.
Es por tanto claro que en el caso de un homicidio en situacin de concurso medial con un delito de
tenencia ilcita de armas la compentencia para dictar Sentencia es del Tribunal del Jurado. Por lo que la
presente sentencia la habr dictado el Tribunal del Jurado.

Segn el art. 1 LOTJ, el Jurado aparece reservado para el conocimiento de los

delitos castigados con penas graves, entre ellos los delitos contra la vida humana (los
homicidios de los arts. 138-140 del CP). La competencia objetiva ha de ser
examinada de oficio por el Juez de Instruccin quien habr de reconvertir el
procedimiento en el ordinario del Tribunal del Jurado. Segn el art. 5.2 LOTJ la
competencia del Tribunal del Jurado se extender al enjuiciamiento de los delitos
conexos siempre que la conexin se d en alguno de los siguientes supuestos: ....c)
que alguno de los delitos se haya cometido para perpetrar otros, facilitar su
ejecucin o procurar su impunidad. En este caso la tenencia ilcita del arma es medio
necesario para preparar el delito principal (homicidio) por el cual tiene
competencia el Tribunal del Jurado. Ser, pues, el Magistrado - Presidente
quien redacte la Sentencia, a la cual se unir el acta del Jurado. Actualmente
la tendencia jurisprudencial es apartar del Tribunal del Jurado los casos de tentativa y
delitos conexos a favor de jueces tcnicos.

No estando comprendido el delito de tenencia ilcita de armas en el catlogo de la LOTJurado podra ser en
este caso fallado por el Tribunal de Jurado? S, ya que el artculo 5.3 de la LOTJ establece que: 3. Cuando
un solo hecho pueda constituir dos o ms delitos ser competente el Tribunal del Jurado para su
enjuiciamiento si alguno de ellos fuera de los atribuidos a su conocimiento.
Asimismo, cuando diversas acciones y omisiones constituyan un delito continuado ser
competente el Tribunal del Jurado si ste fuere de los atribuidos a su conocimiento.
Al ser en ste caso un delito de homicidio consumado (competencia objetiva del Tribunal del Jurado), y el
delito de tenencia ilcita de armas en situacin de concurso medial, es el Tribunal del Jurado el que debe
fallar este caso, aunque no est el delito de tenencia ilcita de armas en el catlogo establecido en el
artculo 1.2 de la LOTJ
SI. El art 14.4 Lecrim atribuye al Tribunal del Jurado el conocimiento y fallo de los
delitos que le son atribuidos por la LOTJ (entre ellos el homicidio).
El art 17.3 Lecrim considera como delitos conexos los cometidos como medio para
perpetrar otros.
El art 5.2.c) LOTJ dice que la competencia del Tribunal de Jurado se extender al
enjuiciamiento de los delitos conexos "si se han cometido para perpetrar otros,
facilitar su ejecucin o procurar su impunidad".
El art. 5.3 LOTJ: "cuando un solo hecho pueda constituir dos o ms delitos ser
competente el Tribunal del Jurado para su enjuiciamiento si alguno de ellos fuera de
los atribuidos a su conocimiento (homicidio, p.ej.)
No obstante segn jurisprudencia del T.S., en interpretacin del art 5 LOTJ,
tratndose de delitos conexos en los que uno de ellos no es de la competencia del
Jurado (tenencia ilcita de armas) la AP atrae tambin para s la competencia. Por lo
tanto, en este caso el Tribunal del Jurado NO poda haber conocido y fallado
la causa.

Otra respuesta:

No debera ser juzgado por el Tribunal del Jurado sino por el Tribunal que resulte competente
conforme a las reglas generales del art. 14 LECrim. (Art. 5.2.c LOTJ). As lo razona el TS en la
sentencia recada en este asunto, si bien el motivo no prospera por razn de
extemporaneidad:
"Es cierto que el delito de tenencia ilcita de armas no se encuentra comprendido entre las
figuras penales expresamente atribuidas para su conocimiento y fallo al Tribunal del Jurado por
el art. 1 de la LOTJ. Y tambin lo es que el legislador ha querido excluir los supuestos de
conexidad subjetiva (artculo 17.5 LECr.) de la competencia del Tribunal del Jurado, puesto que
dicho supuesto de conexidad no est previsto en el artculo 5 LOTJ, que no contiene una regla
paralela a la del precepto citado ms arriba. Como seala la STS 857/01 debe deducirse que
en los supuestos de conexidad subjetiva en los que concurren delitos de competencia del
Tribunal del Jurado con otros cuyo conocimiento no le venga legalmente atribuido (caso
presente), y en los que no sea posible el enjuiciamiento separado para no romper la
continencia de la causa, la competencia no corresponder, como norma general, al Jurado sino
al Tribunal que resulte competente conforme a las reglas generales del artculo 14 LECr"

Ahora bien, aunque es evidente que hay que excluir los supuestos de conexidad subjetiva de la
competencia del Tribunal del Jurado, en este caso podra ser aplicable el supuesto
contemplado en el art. 5.2.c de la LOTC, es decir, concurso medial:

Art. 5. 2 LOTJ."La competencia del Tribunal del Jurado se extender al

enjuiciamiento de los delitos conexos, siempre que la conexin tenga su
origen en alguno de los siguientes supuestos:
a) Que dos o ms personas reunidas cometan
simultneamente los distintos delitos;
b) Que dos o ms personas cometan ms de
un delito en distintos lugares o tiempos, si
hubiere precedido concierto para ello;
c) Que alguno de los delitos se haya
cometido para perpetrar otros, facilitar su
 ejecucin o procurar su impunidad.
No obstante lo anterior, y sin perjuicio de lo previsto en el artculo 1 de la
presente Ley, en ningn caso podr enjuiciarse por conexin el delito de
prevaricacin, as como aquellos delitos conexos cuyo enjuiciamiento pueda
efectuarse por separado sin que se rompa la continencia de la causa"

Podran separarse ambos delitos, conociendo de uno la Audiencia Provincial y de los otros el Jurado en razn
a ese criterio competencial?
El artculo Art. 14.4LECRIM establece en su segundo prrafo que en los supuestos de competencia de la
Audiencia Provincial, si el delito fuere de los atribuidos al Tribunal del Jurado, el conocimiento y fallo
corresponder a ste. Al tratarse de un delito atribuido a la competencia de la LOTJ, tal como establece
el artculo 2 como ya he tenido ocasin de exponer anteriormente, resolver ste y no la Audiencia
Provincial.

Asimismo el artculo 5.3 de la LOTJ establece que Cuando un solo hecho pueda constituir dos o ms
delitos ser competente el Tribunal del Jurado para su enjuiciamiento si alguno de ellos fuera de los
atribuidos a su conocimiento.
Asimismo el artculo 5.2 de la LOTJ establece que 5.2 que: La competencia del Tribunal del Jurado se
extender al enjuiciamiento de los delitos conexos, siempre que la conexin tenga su origen en alguno
de los siguientes supuestos: y en su punto c) se refiere al concurso medial de delitos que alguno de los
delitos se haya cometido para perpetrar otros, facilitar su ejecucin o procurar su impunidad.
El Tribunal Supremo ha dictado sobre la cuestin de la competencia del Jurado, en relacin con otros
procedimientos de competencia de la Audiencia Provincial, varias sentencias, siendo el comn
denominador de esta jurisprudencia el restringir la competencia del Jurado a favor de los jueces tcnicos.
Al tratarse de un delito de homicidio consumado, siendo el de tenencia ilcita de armas un delito en
concurso medial con el primero, si conocieran por separado la Audiencia Provincial y del homicidio el
Tribunal del Jurado rompera la lgica procesal y podra dar lugar a sentencias contradictorias,
infringindose la seguridad jurdica y pudiendo acarrear una infraccin del artculo 24 C.E.
Al tratarse de una cuestin de competencia objetiva, sta es un autntico presupuesto procesal, cuya
infraccin, que puede ser apreciada tanto de oficio, como a instancia de parte, puede ocasionar la
nulidad de pleno derecho del proceso (LOPJ art. 238.1), por tratarse de una cuestin de orden pblico y
afectar al derecho constitucional al juez ordinario predeterminado por la Ley
No podran por tanto separarse ambos delitos ya que de ste delito habr de conocer nicamente el
Tribunal del Jurado que es el objetivamente competente, conforme indican la LECrim, la LOTJ y numerosa
jurisprudencia.
SI, siempre y cuando no se vea afectada la continencia de la causa. Podra conocer el TJ
por el delito de homicidio consumado y el rgano tcnico, en este caso la AP, por la
tenencia ilcita de armas (prrafo 2 art. 5 LOTJ). Pero, al amparo del art. 5.3 LOTJ,
Cuando un solo hecho pueda constituir dos o ms delitos ser competente el Tribunal
del Jurado para su enjuiciamiento si alguno de ellos fuera de los atribuidos a su
conocimiento, el Tribunal del Jurado podra juzgar ambos delitos.
CASO N. 126. Por el Juzgado de menores de cuenca, con fecha 5.03.04 se dict Auto
acordando la prctica
Cuestiones
Puede el Juez de Menores, ante la negativa del Ministerio Fiscal a practicar las diligencias solicitadas por el
Letrado del Menor, imponer a dicho rgano pblico su prctica?

Si el Juez de Menores considera que las diligencias solicitadas y denegadas por el Ministerio Fiscal resultan
relevantes a los efectos del proceso, qu facultades le concede la Ley?
Solucin JG
Si, ya que en virtud del art.26.1 LORPM, si el MF. decide no practicar determinadas diligencias, el letrado del menor
podr pedirlo en cualquier momento, ante el juzgado de menores. Pero el Juez de menores no puede por s mismo
imponer al MF la prctica de prueba alguna

El art. 33.e) LORPM permite al Juez de Menores practicar las pruebas propuestas por el letrado del menor
por s mismo, pero el Juez de menores no puede imponer al MF la prctica de prueba alguna, ya que,
efectivamente, el MF no est subordinado al Juez.
La actuacin del MF est regida por los principios de Unidad y Dependencia, pero la Jerarqua impone
subordinacin entre distintos miembros del MF, no de miembros del MF a miembros del Poder Judicial.

Con el fin de preservar la imparcialidad del Juez de Menores, en qu momento procesal debieran ser
practicadas dichas diligencias?; quin debiera practicarlas?
Solucin JG
La ley le concede, en virtud del art. 33.e LORPM, practicar por s en la fase de la audiencia, las pruebas propuestas
por el letrado del menor y denegadas por el fiscal durante la instruccin, siempre que considere que son relevantes
para el proceso. Una vez practicadas dar traslado de los resultados al Fiscal y al letrado del menor antes de iniciar las
sesiones de la audiencia

Si el Juez de Menores considera que las diligencias solicitadas por el letrado del menor y denegadas por
el MF son relevantes a los efectos del proceso, puede de acuerdo con el art. 33.e) LORPM y cumplido lo
establecido en le art 26.1.in fine LORPM, practicar por s mismo las pruebas que no puedan celebrarse en
el transcurso del juicio oral o audiencia (con las garantas procesales de la prueba anticipada o
preconstituida). Ver manual de la asignatura, edicin 2004, pg. 857, prrafo 2

Cmo debiera proceder el Ministerio Fiscal ante la peticin del Letrado del Menor de que se practiquen
diligencias restrictivas de derechos fundamentales?
Solucion JG
Se han de practicar por el juez de menores y en la fase de la audiencia, antes de iniciar las sesiones de la misma.

Al objeto de preservar la imparcialidad del rgano de enjuiciamiento, la mayora de las diligencias

beberan de ser llevadas a cabo durante la Instruccin por un rgano distinto, que en el proceso penal de
menores es el MF (as se establece en los arts. 6 y 16 LORPM).
En este caso, al negarse el MF a su practica pese a la peticin del letrado del menor, han de ser
realizadas por el Juez de Menores, pero, para salvar el derecho de defensa y el contradictorio, se
practicaran slo si no se pueden reproducir en la Audiencia o Juicio oral, con lo que habr de hacerse con
las garantas de la prueba anticipada o preconstituida

El derecho que confiere el art. 26 LORPM al Letrado del Menor, en relacin con las diligencias no practicadas,
de reproducir su peticin ante el Juez de Menores, resulta tambin de aplicacin a los acusadores
particulares?
Solucin JG
Segn el art. 26.3 LORPM, cuando las diligencias propuestas afecten a los Derechos. fundamentales del menor u otras
personas, si las estima pertinentes, debe dirigirse al juez de menores conforme a lo dispuesto en el art. 23.3 LORPM,
es decir, no podr practicarlas el MF sino solicitando al juzgado que las practique, el cul las documentar en pieza
separada

Segn se establece en el art. 26.3 LORPM, si el MF considera pertinente la solicitud de practica de

diligencias restrictivas de derechos fundamentales, se dirigir al Juez de Menores (segn se establece en
el art. 23.3 LORPM), ste resolver sobre la realizacin de las diligencias propuestas por medio de Auto
motivado. Ver manual de la asignatura, edicin 2004,pg. 848, ultimo prrafo y 849, 1prrafo.
5.El art 33.e)LORPM permite al Juez de Menores, a la vista de la peticin del MF y del escrito de
alegaciones del Letrado del menor, practicar por s las pruebas propuestas por ste y denegadas por el
MF durante la Instruccin, cuando no puedan celebrarse durante el transcurso de la Audiencia. Ver
manual de la asignatura, edicin 2004, pg. 857, pfo.2
Dichas diligencias son las que el art 26.1 in fine LORPM permite al Letrado del Menor, volver a solicitar
al Juez de Menores tras ser denegadas por el MF en la Instruccin. Dicha posibilidad procesal slo se
confiere al Letrado del Menor y no es de aplicacin a los acusadores particulares por no estar recogida
entre las facultades o derechos que les otorga el art. 25 LORPM. Ver manual de la asignatura, edicin
2004, pg. 851, pfo. 1.

CASO N. 127. Javier U. y Jos Mara P., menores de edad, puestos previamente de
acuerdo, sobre las 19,40 horas del da
Cuestiones
Qu diligencias han de haberse practicado necesariamente con anterioridad a que el Ministerio Fiscal dicte
Decreto de conclusin del expediente? Necesariamente el MF, antes de dictar el "Decreto de conclusin
del expediente", es ineludible que practique las diligencias de interrogatorio de los menores, y el informe
del equipo tcnico.
Qu diferencias existen entre la conformidad previa a la celebracin de la audiencia y la que acontece en el
presente supuesto de hecho? La conformidad limitada es la que se da en la fase de alegaciones y procede
cuando la sancin solicitada por el fiscal o acusadores particulares no conlleva restriccin de la libertad y
hay conformidad del menor y de su letrado. En este caso la conformidad es vinculante para el juez quien
no podr dejar de dictar la medida solicitada por el MF o partes acusadoras y aceptadas por la defensa,
ni sustituirlas por otras sobre las que no verse la conformidad. En esta fase la ley no permite la
conformidad a medidas de internamiento.
La conformidad en ste caso es la ilimitada, que puede ser reclamada ante cualquier tipo de sancin,
incluido el internamiento si empre que no exceda de 2 aos y excepcionalmente de 5 aos. Esta
conformidad no vincula al juez, que puede recorrer la duracin de la medida en toda su extensin,
llegando incluso a la absolucin
Si los Abogados de los menores no estuvieran de acuerdo con la conformidad mostrada por los mismos,
cmo ha de proceder el Juez de Menores? En virtud del art. 36.2 LORPM, si el menor y su letrado no
estuviesen de acuerdo con la conformidad prestada por el menor, el juez deber resolver sobre la
continuacin o no de la audiencia, razonando esta decisin en la sentencia.

Si los menores estuviesen conformes nicamente con los hechos, pero no con la medida solicitada, ha de
continuarse con la celebracin de la audiencia?
Se tendr que sustanciar en el trmite de la audiencia, solo en lo relativo a la medida solicitada, en cuyo
caso la prueba solo puede versar sobre la idoneidad de la medida, pero no para determinar la tipicidad
del hecho o su autora, ya que el menor ya ha confesado en estos aspectos.

CASO N. 128 El Juzgado de Menores de Madrid inco Expediente de Reforma con el nm.
120/2002, en el que recay
Cuestiones
Contra la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Madrid, cabe la interposicin de algn recurso?;
cul sera su finalidad? Contra las sentencias de las AP , que hayan aplicado medidas de internamiento
superiores a 2 aos, cabe recurso de casacin para unificacin de doctrina anta la sala de lo penal del
TS., sin que dicha interposicin suspenda la firmeza de la sentencia dictada en apelacin por la AP.
La finalidad es la unificacion de doctrina por si la sentencia fuese contradictoria con las dictadas por
otras AP o entre las dictadas por las AP con sentencias del TS, en hechos y circunstancias iguales
SI, "son recurribles en casacin, ante la Sala Segunda del Tribunal Supremo, las
sentencias dictadas en apelacin por la Audiencia Nacional y por las Audiencias
Provinciales cuando se hubiere impuesto una de las medidas a las que se refiere el
artculo 10" (Art. 42.1 LO 5/2000).
"El recurso tendr por objeto la unificacin de doctrina con ocasin de sentencias
dictadas en apelacin que fueran contradictorias entre s, o con sentencias del Tribunal
Supremo, respecto de hechos y valoraciones de las circunstancias del menor que,
siendo sustancialmente iguales, hayan dado lugar, sin embargo, a pronunciamientos
distintos." (Art. 42.2 LO 5/2000).

Quin/es estara/n legitimados para su preparacin e interposicin?; Cul es el rgano competente para
conocer de dichas fases?; y para su resolucin? El recurso podr prepararlo el MF o el letrado del menor,
en 10 dias desde la notificacin de la sentencia apelada.
El organo competente para presentar el escrito de interposicin del recurso es la AP con la determinacin
de la contradiccin y las sentencias de contraste. Y puede inadmitirlo el TS si se incumplen los
presupuestos o hay ausencia de inters casacional. Pero si es admitido las alegaciones sern orales.
El recurso podr prepararlo el Ministerio Fiscal o cualquiera de las partes que pretenda
la indicada unificacin de doctrina dentro de los diez das siguientes a la notificacin
de la sentencia de la Audiencia Nacional o Provincial, en escrito dirigido a la misma"
(Art. 42.3 LO 5/2000).
La sala competente para conocer de la preparacin del recurso es la Sala de Menores
de la Audiencia Provincial, mientras que para la interposicin y la resolucin es
competente la Sala Segunda del Tribunal Supremo. (Arts. 42.4 y .5 LO 5/2000).
Qu requisitos han de hacerse constar en el escrito de interposicin para que sea admitido?; suspende la
interposicin del recurso la firmeza de la sentencia dictada en apelacin por la Audiencia Provincial? Los
requisitos son que contenga una relacin precisa y circunstanciada de la contradiccin alegada, con
designacin de las sentencias aludidas, y de los informes en que se funde el inters del menor valorado
en la sentencia.
"El escrito de preparacin deber contener una relacin precisa y circunstanciada de la
contradiccin alegada, con designacin de las sentencias aludidas y de los informes en
que se funde el inters del menor valorado en sentencia." (Art. 42.4 LO 5/2000 SI, el
recurso de casacin suspende la firmeza de la sentencia recurrida, no la de las
sentencias firmes de otros procedimientos
Si dicho recurso fuere estimado, cmo ha de proceder la Sala que resuelva el recurso?
Si el recurso es estimado, la Sala de lo Penal del TS ha de convocar ala parte recurrente y al MF a una
vista oral ,en la que oir las alegaciones de las partes, y podr solicitar informe a la entidad pblica de
proteccin o reforma de menores del territorio donde ejerza su jurisdiccin el juzgado que dict la
sentencia impugnada y, en su caso, a la que corresponde su ejecucin, dictando sentencia de casacin
El recurso de casacin se interpondr ante la Sala Segunda del Tribunal Supremo,
siendo de aplicacin en la interposicin, sustanciacin y resolucin del recurso lo
dispuesto en la Ley de Enjuiciamiento Criminal, en cuanto resulte aplicable. (Art. 42.5
LO 5/2000). Artculos 847 y ss LECrim.

CASO N. 129 El Juzgado de menorres de Huesca en las diligencias preliminares seguidas

al nm. 26/04 y, tras practicar
Cuestiones
Supone un obstculo para la tramitacin de la pieza de responsabilidad civil que el expediente de reforma ni
siquiera se inicie cuando, como es el caso, el MF, a tendiendo a criterios de oportunidad, desiste de su
incoacin?; Y cuando el expediente de reforma no termine por sentencia declarando la responsabilidad penal
del menor porque se acuerde el sobreseimiento del expediente por conciliacin o reparacin? De la lectura
conjunta de los arts. 16.4 y 64.1 LORPM se infiere que la pieza de responsabilidad civil se abre por el
Juez de Menores, tras la recepcin del DECRETO DE INCOACION DEL EXPEDIENTE REFORMADOR, por lo
que en caso de Decreto de Archivo por desistimiento de la incoacin del expediente, dicho Decreto de
Archivo sera un serio obstculo para la tramitacin de la pieza de responsabilidad civil. No obstante, el
art. 22.3 LORPM, prev la posibilidad de que el propio MF notifique a los posibles perjudicados la
posibilidad de ejercer las acciones civiles, personndose ante el Juez de Menores en la pieza de
responsabilidad civil. Y al mismo tiempo, el art. 18 LORPM, prev la notificacin del decreto de archivo al
Juez de Menores para que inicie la pieza de responsabilidad civil. Por todo ello, los obstculos para la
apertura de dicha pieza de responsabilidad civil en caso de archivo por desistimiento pueden quedar
salvados. Ver manual de la asignatura, edicin 2004, pg. 852, pfo. Penltimo, pg. 854, pfo 3, y 861,
pfos. Penltimo y ultimo.
En los casos de sobreseimiento, del expediente por conciliacin o reparacin del art. 19 LORPM, el
propio art. 19.2.II, LORPM dispone que tal desistimiento se har sin perjuicio del acuerdo a que hayan
llegado las partes en relacin a la pieza de responsabilidad civil, por lo que esta pieza ya estar
tramitada y el nico obstculo ser su posible inutilidad por carecer su resolucin final de los efectos de
cosa juzgada(art. 64.10 LORPM).Pagina 863, prrafo 3 y 4.
No obstante, de haberse producido efectivamente el acuerdo a que hace alusin el art. 19.2 LORPM,
dicho acuerdo, podra ser certificado por el Juez de Menores y adquirir as firmeza y efectos materiales
de cosa juzgada.

Si el recurso interpuesto por el MF fuere estimado y, en consecuencia, se acordar la incoacin de la pieza de

responsabilidad civil, quin/es estaran legitimados para ejercitarla? De acuerdo con el art. 61.1 LORPM,
est legitimado para ejercer la accin civil, EL PERJUDICADO en el plazo de un mes desde que se le
notifique,
por el Juez de Menores, la apertura de la pieza separada de responsabilidad civil. Y en cualquier caso,
estara legitimado y obligado a ejercitarla el MF, si el perjudicado no comparece en el plazo de un mes,
no reserva la accin para la jurisdiccin CIVIL o no la renuncia, todo ello tambin conforme al art 61.1
LORPM.

Quin/es son los sujetos pasivos obligados por la responsabilidad civil establecida en la Ley del menor?;
Pueden los padres y dems guardadores quedar exonerados de dicha responsabilidad probando la ausencia
de culpa o negligencia en su labor de guarda?
El art. 61.3 LORPM establece la legitimacin pasiva del menor, (para la accin de responsabilidad civil)
de los daos y perjuicios causados y de forma solidaria sus padres, tutores, acogedores y guardadores
legales o de hecho, por este orden. En el caso de que los padres y dems guardadores prueben la
ausencia de culpa o negligencia en su labor de guarda, el art 61.3 II, LORPM no establece que queden
exonerados de su responsabilidad, pero dispone que dicha responsabilidad podr ser moderada por el
Juez de Menores, segn los casos.

CASO N. 130 Entre las 9 y las 16 horas del da 2 de octubre de 2004, los tres menores, Luis
Mara, Carlos y Gabino, acudieron al establecimiento Motos Garca, S.L.
Cuestiones
Existe una vinculacin absoluta entre la declaracin de hechos probados de la sentencia penal y la posterior
sentencia dictada en la pieza de responsabilidad civil? Razone su respuesta.
Los supuestos de hecho detallan una sucesin de acciones realizadas por tres menores, dos de los cuales
cogieron un ciclomotor de una tienda y con la ayuda de otras personas, realizaron un puente al mismo y lo
pintaron de otro color. Uno de los menores cambi el cuantakilmetros y tres conmutadores. Adems, todos
utilizaron el ciclomotor. Por ltimo, los dos menores que inicialmente se apropiaron del ciclomotor se
 apoderaron del maletn trasero y de los dos cascos que contena. Dado que estos hechos se consideran
probados, el haber producido dichos daos y haber hecho un uso del ciclomotor no permitido ni consentido
por el dueo del vehculo, la sentencia declara el importe de la reparacin del mismo.
En qu supuestos el hecho probado de la sentencia penal referente a la reparacin de la moto puede no tener
efecto expansivo y vinculante en la pieza de responsabilidad civil?

Siguiendo lo preceptuado en el art. 109.2 del Cdigo Penal, el perjudicado puede optar por exigir la
responsabilidad civil ante la Jurisdiccin Civil o en el procedimiento penal. No obstante, la responsabilidad
civil no ser exigible si el denunciante renuncia a la accin civil (art. 112 LECrim).

CASO N. 131 Interpuesta denuncia contra el demandante (el Sr. A) por una supuesta agre sin
realizada por ste sobre la madre de su ex mujer,
Cuestiones
Si en el juicio de faltas rige el principio acusatorio, es constitucionalmente admisible que el Juez, tras la
admisin a trmite de la denuncia, proceda de oficio y directamente al sealamiento del juicio oral sin que el
denunciante presente su escrito de acusacin?
Tanto el art. 962.3 como el 969 de la LECrim se refieren a la denuncia, si la hubiere, por lo que no es
necesario que exista denuncia o querella, pudiendo iniciarse tambin mediante atestado formado por la Polica
Judicial (art. 964 LECrim) en los casos en que tenga noticia de un hecho que presente los caracteres de falta
tipificada en el Libro III del CP o en leyes especiales.
1. SI. "Si el Juez estimare que la competencia para el enjuiciamiento corresponde al propio
Juzgado de instruccin, el Secretario judicial proceder en todo caso al sealamiento
para la celebracin del juicio de faltas y a las citaciones procedentes para el da hbil
ms prximo posible dentro de los predeterminados a tal fin, y en cualquier caso en un
plazo no superior a siete das." (Art. 965.1.1a LECrim). En el juicio de faltas rigen los
principios de concentracin y oralidad.

En su opinin, es correcta la actuacin del Juez consistente en impedir al denunciado interrogar directamente
al denunciante por el hecho de no estar asistido de Abogado?
No, porque la asistencia de abogado y procurador en el juicio de faltas es potestativo (art. 967.1 LECrim) y,
por lo tanto, la autodefensa no puede suponer una merma en los derechos del denunciado como es el caso de
una violacin del art. 24.2 CE respecto al derecho de defensa.
NO, pero no por el hecho de no estar asistido de Abogado, dado que su intervencin en
el Juicio de Faltas no es preceptiva, sino porque el acusado tiene el derecho de acudir al
juicio con los medios de prueba de que intente valerse (Art. 967.1 LECrim En las
citaciones que se efecten al denunciante, al ofendido o perjudicado y al imputado para la celebracin
del juicio de faltas, se les informar de que pueden ser asistidos por abogado si lo desean y de que
debern acudir al juicio con los medios de prueba de que intenten valerse....), adems de que, en la
celebracin del juicio oral, "se oir al acusado, se examinarn los testigos que presente
en su descargo y se practicarn las dems pruebas que ofrezca y fueren pertinentes,
observndose las prescripciones de esta Ley en cuanto sean aplicables" (Art. 969.1
LECrim
Qu trascendencia tiene -si es que alguna posee- la solicitud del Sr. A de que se hiciera constar que la queja
probatoria que haba formulado haca referencia a la vulneracin de sus derechos constitucionales?
La trascendencia que tiene se refiere a la posibilidad de interponer recurso de apelacin, si la sentencia que se
dicte no le es favorable, basado en la solicitud de restablecimiento de la garanta procesal del derecho a la
defensa (art. 24.2CE)
2. Que posibilita al Sr. A interponer recurso de amparo, porque "se le ha vulnerado su
derecho a la tutela judicial efectiva (Art. 24.1 CE), en relacin con los derechos
fundamentales a la defensa, que comporta la exigencia de que en ningn momento
pueda producirse indefensin, lo que significa que en todo proceso judicial debe
respetarse el derecho de defensa contradictorio de las partes contendientes, exigencia
que requiere del rgano jurisdiccional un indudable esfuerzo a fin de preservar los
derecho de defensa en un proceso con todas las garantas, ofreciendo a las partes
contendientes el derecho de defensa contradictoria, mediante la oportunidad de alegar
y probar procesalmente sus derechos o intereses" (Fundamento Jurdico 2 de STC
 65/2007, de 27 de marzo).

Qu recurso o recursos caben en el juicio de faltas?

En los juicios de faltas cabe interponer recurso de apelacin en el plazo de 5 das (art. 976 LECrim).
3. Cabe recurso de apelacin contra la sentencia recada en primera instancia, (Art. 976.1
LECrim
La sentencia es apelable en el plazo de los cinco das siguientes al de su notificacin. Durante este
perodo se hallarn las actuaciones en secretara a disposicin de las partes.).

Es correcta la respuesta dada por la Audiencia Provincial a ia solicitud del condenado de designacin de
Procurador y de Abogado de oficio?
El art. 967.1 LECrim indica que en las citaciones realizadas al denunciante, al ofendido o perjudicado y al
imputado para la celebracin del juicio de faltas se les comunicar que pueden ser asistidos por abogado si lo
desean; por lo tanto es potestativo; a pesar de que el TC reconoci el derecho a la designacin de abogado de
oficio en los juicios de faltas cuando su no intervencin pudiera provocar desigualdad de armas frente a la
contraparte que s estuviera provista de abogado. Adems, el art. 969.1 LECrim seala que las querellas no
necesitarn ir firmadas por el abogado o procurador en los juicios de faltas precisamente por esa ausencia de
obligatoriedad de representacin por procurador y abogado.
Sin embargo, para la interposicin del recurso de apelacin, el escrito deber estar autorizado con firma de
abogado y procurador. Si dicho recurso fue presentado sin ambas firmas, el mismo debi ser inadmitido o en
su caso se le conceder un plazo de tres das para la subsanacin de defecto, en este caso, la ausencia de
firmas del abogado y procurador.
Dado que s se dict sentencia en este recurso, contra la misma no cabe recurso de casacin, pero s son
procedentes los medios de rescisin de la cosa juzgada (revisin, por motivos tasados, y audiencia al rebelde,
ste ltimo no sera aplicable), aunque la norma no lo diga, tambin el incidente de nulidad de la sentencia.
SI, ya que "en el supuesto de hecho, el demandante no solicit ni hizo en ningn
momento manifestacin alguna relativa a la designacin de Letrado de oficio a lo largo
de todo el proceso, ni en la primera ni en la segunda instancia, por lo que la ausencia
de intervencin de letrado de oficio que defendiera al recurrente fue debida
nicamente a su propia falta de diligencia. De hecho, nicamente se dirigi al rgano
judicial de apelacin solicitando la designacin de profesionales de oficio una vez ya
terminado el proceso penal. Y el demandante recibi una respuesta razonable y
razonada sobre este particular, que se pronunci precisamente sobre el contenido
esencial del derecho a la asistencia letrada en supuestos como el presente, en que la
intervencin de Abogado no es preceptiva: la Sala ponder en el caso concreto, en
atencin a las circunstancias concurrentes, que el inters de la justicia no exiga dicha
designacin. No hubo, pues, vulneracin del derecho a la asistencia letrada ni, en
cuanto a la respuesta judicial recibida, del derecho al a tutele judicial efectiva, por lo
que este motivo del recurso, al contrario que el anterior, debe ser desestimado".
(Fundamento Jurdico 4 de STC 65/2007, de 27 de marzo).
Ejercicio
Redacte el recurso correspondiente contra la Sentencia condenatoria y, con base en el supuesto de hecho,
denuncie las irregularidades producidas en la primera instancia.

RECURSO DE APELACIN VERSIN CON PROCURADOR Y ABOGADO

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN N 10 DE MADRID PARA LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE

MADRID.

D. xxxxxxxxx, en representacin por designacin del turno de oficio, como queda acreditado en documento 1,
de D. xxxxxxxxxxx, cuyas circunstancias personales obran en la causa penal Juicio de Faltas n oooooo, bajo
la direccin tcnica de D. xxxxxxxxx, colegiado n ooooooo del Ilustre Colegio de Abogados de xxxxxx, se
porta designacin de turno de oficio como documento 2, ante el Juzgado comparezco y como proceda en
derecho, DIGO:
Que mediante el presente escrito, al amparo de lo dispuesto en los arts. 790 y 976 y concordantes de la
LECrim, procedo dentro del plazo legal de cinco das a interponer RECURSO DE APELACIN contra la
sentencia dictada en los presentes autos de fecha oo de ooo de oooo, la cual, una vez notificada, se procedi a
la solicitud de Asistencia Jurdica Gratuita.
Estimando dicha resolucin no ajustada a Derecho, formulamos la impugnacin en base a las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERO.- Al amparo del art. 790 LECrim, por infraccin de normas del ordenamiento jurdico
Que en el juicio de faltas mi representado solicit que se le permitiera hacer preguntas a la denunciante,
manifestando la Juez de Instruccin que no se le permita hacer preguntas directas a la denunciante por no
comparecer asistido de Letrado.
Esta parte entiende, con todos los respectos hacia el recto criterio del Juzgador, que no siendo preceptiva la
intervencin de abogado o procurador en el juicio de faltas segn precepta el art. 967.1 LECrim, mi
representado no debi ver limitado su derecho a la defensa, como garantiza el art. 24.2 de la Constitucin.
Por todo ello, esta parte solicita que se declare nulo el juicio de faltas y se proceda a una nueva Instruccin del
mismo en el que mi representado pueda hacer uso pleno de todos los elementos de defensa que considere
oportunos dentro de la legalidad.
SUPLICO AL JUZGADO PARA LA SALA: Que teniendo por presentado este escrito se sirva admitirlo y en
mritos a su contenido tenga por interpuesto RECURSO DE APELACIN contra la Sentencia dictada en los
presentes autos de fecha 00 de 000 de 0000, tramitarla con arreglo a derecho y en mritos a las alegaciones
contenidas en el mismo, dndose traslado a las dems partes para que formulen escrito de impugnacin o
adhesin, elevndose a la Audiencia Provincial de Madrid, para que en su da revoque la Sentencia referida
acordndose la nulidad del juicio de faltas, procedindose a una nueva instruccin del mismo.
Por se justicia que solicito,
En xxxx, a oo de ooo de oooo
OTROS DIGO, Que por esta parte en cuanto al domicilio para notificaciones se designa la persona del
procurador designado de oficio, conforme a lo establecido en el art. 795.2 LECrim.
SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por realizado el trmite de designacin del domicilio para notificaciones
al que se refiere el art. 795.2 LECrim.
Por ser justicia que solicito en igual fecha y lugar.
Es de justicia que pido en ------- a --- de ----, de 2---.
RECURSO DE APELACIN VERSIN SIN PROCURADOR Y ABOGADO Dice el enunciado del
caso que se interpuso sin asistencia ni representacin, pero es incorrecto porque la LECrim obliga a que
el recurso de apelacin debe ir firmado por el Procurador y el Abogado.

AL JUZGADO DE INSTRUCCIN N 10 DE MADRID PARA LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE

MADRID.

D. xxxxxxxxx, cuyas circunstancias personales obran en la causa penal Juicio de Faltas n oooooo, por s
mismo representado y asistido, ante el Juzgado comparezco y como proceda en derecho, DIGO:
Que mediante el presente escrito, al amparo de lo dispuesto en los arts. 790 y 976 y concordantes de la
LECrim, procedo dentro del plazo legal de cinco das a interponer RECURSO DE APELACIN contra la
sentencia dictada en los presentes autos de fecha oo de ooo de oooo.
Estimando dicha resolucin no ajustada a Derecho, formulamos la impugnacin en base a las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERO.- Al amparo del art. 790 LECrim, por infraccin de normas del ordenamiento jurdico
Que en el juicio de faltas solicit que se me permitiera hacer preguntas a la denunciante, manifestando la Juez
de Instruccin que no se me permita hacer preguntas directas a la misma por no comparecer asistido de
Letrado.
Esta parte entiende, con todos los respectos hacia el recto criterio del Juzgador, que no siendo preceptiva la
intervencin de abogado o procurador en el juicio de faltas segn precepta el art. 967.1 LECrim, no deb ver
limitado mi derecho a la defensa, como garantiza el art. 24.2 de la Constitucin.
Por todo ello, esta parte solicita que se declare nulo el juicio de faltas y se proceda a una nueva Instruccin del
mismo en el que pueda hacer uso pleno de todos mis elementos de defensa que considere oportunos dentro de
la legalidad.
SUPLICO AL JUZGADO PARA LA SALA: Que teniendo por presentado este escrito se sirva admitirlo y en
mritos a su contenido tenga por interpuesto RECURSO DE APELACIN contra la Sentencia dictada en los
presentes autos de fecha 00 de 000 de 0000, tramitarla con arreglo a derecho y en mritos a las alegaciones
contenidas en el mismo, dndose traslado a las dems partes para que formulen escrito de impugnacin o
adhesin, elevndose a la Audiencia Provincial de Madrid, para que en su da revoque la Sentencia referida
acordndose la nulidad del juicio de faltas, procedindose a una nueva instruccin del mismo.
Por se justicia que solicito,
En xxxx, a oo de ooo de oooo
OTROS DIGO, Que por esta parte en cuanto al domicilio para notificaciones se designa el mo propio,
conforme a lo establecido en el art. 795.2 LECrim.
SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por realizado el trmite de designacin del domicilio para notificaciones
al que se refiere el art. 795.2 LECrim.
Por ser justicia que solicito en igual fecha y lugar.
Es de justicia que pido en ------- a --- de ----, de 2---.

CASO N. 132 El Juzgado de Instruccin nm. 1 de Ciudad Real inco diligencias de juicio de
faltas nm. 0001/2007, mediante Auto de 26 de enero de 2007,
Cuestiones

1. El condenado se queja porque no se le permiti interrogar a los testigos teniendo en cuenta que compareci
sin Abogado; tampoco se le permiti informar (al contrario que a sus acusadores), y no se le concedi el
derecho a la ltima palabra. Subsuma todas estas quejas en los correspondientes derechos fundamentales
consagrados en nuestra Constitucin y en los Tratados internacionales aplicables al presente caso.

En en caso que nos ocupa la capacidad de postulacin, como presupuesto procesal se debe considerar como
potestativo as es en el juicio de faltas, donde la asistencia de abogado es potestativa (art. 967.1) , lo que ocurre que el
condenado tendra derecho a la designacin de un abogado de oficio ya que en ausencia de abogado puede provocar
una desigualdad de armas frente a la contraparte que s se ha provisto de abogado. A mi juicio si vulnera un derecho
fundamental consagrado en nuestra constitucin (recogido en el art. 24.2 CE derecho a un proceso con todas las
garantas)
Pero si nos fijamos en el art. 967 que dispone que en las citaciones que se efecten al denunciante ofendido o
perjudicado y al imputado para la celebracin del juicio de faltas, se les informar de que pueden ser asistidos por
abogado si lo desean y de que debern acudir al juicio con los medios de prueba de que intenten valerse. Sera
totalmente correcto el procedimiento seguido por el juez ya que avis a las partes de que podan ir acompaados de
abogado, si el acusado no lo hizo, estando previamente avisado, no podr alegar esta cuestin para recurrir la
sentencia.
Una vez ejercitado el derecho de accin y comparecidas ambas partes, acusacin y defensa, en el proceso penal, se
hace preciso que su postulacin se efecte en condiciones de igualdad procesal, pues una de las garantas esenciales
del derecho fundamental que nos ocupa es el principio de igualdad de armas, que ha de estimarse cumplido cuando
en la actuacin procesal, tanto el acusador como el imputado gozan de los mismos medios de ataque y de defensa e
idnticas posibilidades y cargas de alegacin, prueba e impugnacin.
Aunque el principio de igualdad no est explicitamente consagrado en la CE ni en los Pactos Internaciones de
Derechos Humanos hay que entender que el principio de igualdad del art. 14 CE en el derecho a un proceso con todas
las garantas del art. 24.2 , el cual hay que estimarlo vulnerado cuando el legislador crea privilegios procesales
carentes de fundamentacin constitucional alguna.

Si el principo de igualdad de armas se encuentra mplicitamente contenido en el art. 14 CE la doctrina de nuestro TC

y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre el principio de igualdad de armas ser enteramente reclamable.

2.En el juicio de faltas, rige el derecho a la ltima palabra? Es motivo suficiente para denegarlo la falta de
previsin expresa en los artculos de la LECrim que lo regulan?
La LECrim no dice nada respecto al derecho a la ltima palabra, aunque no es motivo suficiente para denegarlo porque
las partes tienen derecho a un proceso con todas las garantas y a ser odos.
La proposicin de la prueba se efecta verbalmente al inicio del juicio, en el que las partes acusadoras, privadas o
pblicas, propondrn por este orden la prueba que, una vez admitida, se ejecutar en el acto, procedindose al
interrogatorio de los testigos y dems medios de prueba (art. 969)
Seguidamente se oir al acusado y se ejecutar la prueba por l propuesta y que resultare pertinente. Finalizada la
fase probatoria, se efectuarn los informes orales, haciendo uso de la palabra, en primer lugar el MF, si asistiere,
despus las dems partes acusadoras y, por ltimo, el acusado (art.969.1), por todo lo dicho el acusado debera haber
tenido derecho a la ltima palabra.
Sin embargo segn detalla la sentencia el acusado tuvo oportunidad de detallar los hechos y hacer la declaracin que
consider oportuna a pesar de no serle concedida la ltima palabra.

3.Cabra recurrir la Sentencia dictada en segunda instancia en casacin. De lo contrario, cabra alguna
posibilidad de plantear la queja a otra instancia nacional o internacional?

En el juicio de faltas s rige el derecho del condenado al ejercicio de los recursos, as lo dispone el art. 976 que, contra
las sentencias dictadas en los juicios de faltas, cabe interponer en el plazo de cinco das recurso de apelacin, el cual
se tramitar, en su doble efecto, ante la Audiencia provincial, ya que la sentencia fue dictada por un juez de instruccin.

Por el contrario contra la sentencia que se dicte en segunda instancia no habr lugar a recurso alguno. El rgano que la
hubiese dictado mandar devolver al Juez los autos originales con certificacin de la sentencia dictada, para que
proceda a su ejecucin (art. 977)

Ejercicio
Redacte el recurso, o incidente, correspondiente contra la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial.

AL JUZGADO DE INSTRUCCION N UNO DE CIUDAD REAL PARA LA AUDIENCIA

PROVINCIAL
D. Eladio Garca Prez , en representacin por designacin del turno de oficio, se aporta como documento
numero uno, del Sr. A ( Jos Ignacio Contreras Ruz ), cuyas dems circunstancias personales obran en la
causa penal Juicio de Faltas n 0001/2007 , bajo la direccin tcnica de Don Isidoro Garca Lpez colegiado
n xxxxxx del Ilustre Colegio de abogados de Madrid , se aporta designacin del turno de oficio como
documento numero dos, ante el Juzgado comparezco y como mejor en derecho proceda, DIGO:

Que mediante el presente escrito, al amparo de lo dispuesto en los Arts. 790, 976, y concordantes de la
LECrim. procedo, dentro del plazo legal a interponer a RECURSO DE APELACIN contra la sentencia
dictada en los presentes autos de fecha 4 de diciembre de 2007, la cual una vez fue notificada se procedi a la
solicitud de Asistencia Jurdica Gratuita.

Estimando dicha resolucin no ajustada a Derecho, formulamos la impugnacin en base a las siguientes

ALE GAC I O N E S
PRIMERO.- Al amparo del Art. 790 de la LECrim., por infraccin de normas del ordenamiento
jurdico o garantas procesales.

Que habiendo recibido notificacin de la sentencia considero que se ha vulnerado un derecho fundamental
consagrado en nuestra constitucin, recogido en el art. 24.2 CE derecho a un proceso con todas las
garantas, no pudiendo ejercer mi derecho a la ltima palabra.

SEGUNDO.- Al amparo del Art. 967 de la LCrim., por infraccin de derecho a la presencia de Letrado.

En el juicio me ocasion indefensin el hecho de no ir acompaado de un abogado, al contrario de la otra

parte que s fue con un Letrado, vulnerando el derecho de igualdad de armas.........
TERCERO.....................................................

Esta parte solicita, en definitiva, que se tenga en cuenta las alegaciones expuestas y procedan a revisar
sentencia......................................

SUPLICO AL JUZGADO PARA LA SALA: Que teniendo por presentado este escrito se sirva admitirlo y
en mritos a su contenido tenga por interpuesto RECURSO DE APELACION contra la Sentencia dictada en
los presentes autos de fecha 4 de diciembre de 2007, tramitarla con arreglo a derecho y en mritos a las
alegaciones contenidas en el mismo, dndose traslado a las dems partes para que formulen escritos de
impugnacin o adhesin, elevndose a la Audiencia Provincial de Ciudad Real, para que en su da se revoque
la Sentencia referida acordndose la nulidad del juicio de faltas, procedindose a instar la apertura del sumario
correspondiente.

Por ser justicia que ruego,

En Ciudad Real a 30 de noviembre de 2007.

OTROS DIGO, Que por esta parte en cuanto al domicilio para notificaciones se designa, la persona del
procurador designado de oficio, conforme lo establecido en el Art.795.2 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal.

SUPLICO AL JUZGADO, Que tenga por realizado el trmite de designacin del domicilio para notificaciones
al que se refiere el Art.795.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.

Por ser justicia que solicito en igual fecha y lugar. Es de justicia que pido en Ciudad Real a 30 de
noviembre, de 2007.

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LECCION 38 LOS PROCESOS ESPECIALES

CASO N. 133 El coordinador general de IU .... dijo hoy que el PP debe aclarar si los empre sarios
A. B. y C. D. a los que calific de radicales y golpistas son militantes de este partido

CUESTIONES:

1.- Tienen derecho al honor los partidos polticos, pueden ser, en consecuencia injuriados?
 Es doctrina del Tribunal Supremo, la de que no solamente las personas fsicas, sino tambin las personas jurdicas y, asimismo, los
entes sin personalidad, ostentan legitimacin activa para promover accin por injurias.

2.-Cumple la denuncia los requisitos procesales para iniciar un procedimiento por injurias y calumnias?

No. Pues los artculos 804 a 806 de la LECriminal, exigen como requisitos previos a la interposicin de la querella por denuncia o
calumnia:

a) Que se intente conciliacin entre querellante y querellado: no se admitir querella por injuria o calumnia inferidas a particulares
si no se presenta certificacin de haber celebrado el querellante acto de conciliacin con el querellado, o de haberlo intentado.
(art. 804 LECriminal y 278.1). Es decir, ha de presentar certificacin de heberse efectuado dicho acto de conciliacin o, al menos,
de haberlo intentado.
b) Por otra parte, si la calumnia o injuria se hubiere inferido por escrito, ha de pre-
tarse, junto al escrito de querella el documento que la contenga.

c) Asimismo, a tenor del art. 277 LECriminal, la querella ha de presentarse siem-

pre por medio de Procurador con poder bastante y suscrita por Letrado y,
d) La ha de interponer ante el juez de instruccin competente, salvo que el que-
rellado estuviere sometido, por disposicin especial a otro tribunal, en cuyo
caso, se interpondr ante ste la querella (art. 272, en relacin con el art. 750 y
755 LECriminal y 57 LOPJ), toda vez que el legitimado pasivo es Diputado del Congreso.

3).- Si el delito se dice cometido por miembro del Congreso de los Diputados, necesita haber intentado conciliacin
previa?

De la lectura de los preceptos correspondientes de la Constitucin, LOPJ, y LECriminal, no se infiere que los Diputados y
Senadores estn exentos de dicho acto; toda vez que la nica salvedad o especialidad dictada al efecto es la referida al suplicatorio y
que constituye requisito esencial para poder procesarlos, pero que, una vez concedido, en su caso, la situacin procesal es como la
de cualquier ciudadano.

4.-Estn cubiertas por la inviolabilidad parlamentaria tales manifestaciones a los medios de comunicacin fuera de la sede
parlamentaria?

De acuerdo con el artculo 71 de la constitucin, los Diputados y Senadores gozarn de inviolabilidad por la opiniones
manifestadas en el ejercicio de sus funciones. Dicho precepto no alude a que dichas manifestaciones a las que alude se hayan de
producir en un lugar concreto, siendo requisito que se haga en el ejercicio de sus funciones. Dichas manifestaciones, al ser vertidas
en el contexto poltico aludido en el presente caso, entiendo que si estn cubiertas por la inviolabilidad parlamentaria.

5.-En su caso sera necesario suplicatorio para proceder?

A tenor del artculo 750 y siguientes de la LECriminal, es necesario suplicatorio para poder procesar a un Diputado o Senador por
causa de delito; resultando ser dichas figuras de calumnia e injuria constitutivas de delitos contra el honor (Captulos primero y
segundo del Ttulo XI del Cdigo Penal). No obstante el acusado de calumnia, probando la veracidad de loas hechos vertidos, que
dar exento de toda pena (artculo207 del Cdigo Penal).

CASO N. 134 En el diario A... se public un artculo titulado El cura, prroco de L... quiere
coromr a la Virgen y comprarle un manto nuevo
Cuestiones
Es suficiente el anuncio de haber demandado de conciliacin, sin que sta se haya celebrado?

No se admitir querella por injuria o calumnia inferidas a particulares si no se presenta certificacin de haber
celebrado el querellante acto de conciliacin con el querellado, o de haberlo intentado sin efecto (art. 804).

En la actualidad, ante cualesquiera delitos contra el honor, debe el ofendido, con anterioridad a la
interposicin de la querella, instar la realizacin del acto de conciliacin, el cual se practicar con arreglo a las
normas del la LEC de 1881, la nueva LEC 1/2000 declara vigentes a tal efecto.
Si la querella fuere por injuria o calumnia vertidas en juicio, ser necesario acreditar adems la autorizacin
del Juez o Tribunal ante quien hubiesen sido inferidas (art. 805). El precepto exige que el Tribunal que ha
presenciado las supuestas lesiones al honor efecte una primera calificacin sobre la tipicidad del hecho.
Qu medidas especficas de este tipo de procedimientos puede acordar el Juez de Instruccin?

La iniciacin de este procedimiento ha de efectuarse necesariamente mediante querella, no un simple escrito

de denuncia. A la querella hay que incorporar los siguientes documentos, arts. 804-806): Certificacin del acto
de conciliacin, La licencia del tribunal, El documento que contenga el delito contra el honor si se hubieren
efectuado por escrito y Copia de la querella.

La instruccin es distinta segn las injurias o calumnias se hayan efectuado por escrito o verbalmente, en este
caso se han efectuado por escrito con lo que la instruccin segn el art. 806 exige la incorporacin a la
querella del documento que contenga las injurias o calumnias. As, la segunda especialidad de esta instruccin
viene determinada por lo dispuesto en el art. 807, que manifiesta lo siguiente:

a) Si la injuria o calumnia se han propagado por medio de la imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro
medio de eficacia semejante, no cabe efectuar diligencia alguna.

b) No debe el Juez dictar auto de procesamiento, ya que, las normas por las que se rige este procedimiento son
las del abreviado, en el que la inexistencia de dicho auto fue suplida por el Auto de Transformacin del
Proceso Penal Abreviado en el que el Juez habr de plasmar la imputacin.

c) El Juez puede dictar auto de sobreseimiento, si considera que el acto no es constitutivo de delito.
Est suficientemente identificado el autor del artculo, a efectos de la admisin de la querella?
SI. Segn el cura, present querella contra el director del peridico, persona identificada, por lo tanto ya est
suficiente identificado el director, contra el autor del artculo, dice desconocer, por eso presenta denuncia
contra el director, que ser quien deba decir quien escribi el artculo

Podra acudir el querellante a una Comisara, solicitando la recogida de los peridicos, antes de poner la
querella?

NO. Sera el Juez de Instruccin, en medidas provisionales, el que puede disponer, en el procedimiento, el
secuestro y la orden de prohibicin de difusin. El querellante debera iniciar un proceso ordinario por delitos
cometidos a travs de medios o soportes mecnicos de difusin. Este proceso especial por razn de la materia
se encuentra regulado en el Ttulo 5 del Libre IV (arts. 816 a823 bis) y tiene por objeto obtener el secuestro,
la prohibicin de difusin y la condena penal y civil de los autores de delitos cometidos a travs de la
imprenta, el grabado, medios mecnicos de publicacin y medios sonoros, fotogrficos difundidos por radio,
televisin, cinematgrafo y similares, de entre los que cabe citar la telefona mvil e Internet. Es un
procedimiento ordinario con especialidades, las cuales pueden ser reclamadas ante cualquier delito cometido a
travs de los citados medios mecnicos de difusin. Una injuria o calumnia cometida a travs de tales medios,
ser enjuiciada a travs de su procedimiento propio.

CASO N. 135 Juan Pedro, nacido el 7 de marzo de 1969, con NIF n , sin antecedentes

Cuestiones
Se interesa como primer motivo del recurso apelacin que se declare la nulidad de lo actuado al haberse
seguido el procedimiento por los trmites previstos en el Ttulo III del Libro IV de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, pese a no ser aplicable a los hechos enjuiciados conforme a lo previsto en el
art. 795.1.2a a) de la ley procesal. Redacte la contestacin que dara a dicho motivo de impugnacin de
ser Vd. el Magistrado ponente de la Audiencia Provincial.

La contestacin sera:
Contracorriente a lo solicitado por el apelante el procedimiento se ha seguido por los cauces correctos
previstos en el Ttulo III del Libro IV de la LECRim. Por cuanto el delito enjuiciado y por el que ha sido
condenado el acusado se encuentra dentro del mbito de aplicacin de dicho Ttulo, en el Art. 795.1 segundo
prrafo.

Supongamos que la Sentencia dictada hubiera sido de conformidad, indique los supuestos en los que es
posible impugnar la Sentencia dictada en conformidad (si es que ello es posible).

Los efectos de la sentencia de conformidad son los propios de cualquier sentencia firme: los de la cosa
juzgada. Si la conformidad es absoluta, los efectos se extienden a la parte dispositiva penal y al fallo civil. Si
la conformidad fuera limitada, se extender nicamente sobre el fallo penal, debindose abrir juicio oral para
la pretensin civil.

Contra sentencia por conformidad, no cabe recurso alguno, ya que nadie puede ir contra sus propios actos.

Si la sentencia es absolutoria o contiene menos pena que la solicitada por las partes acusadoras, stas, podrn
ejercitar contra la sentencia de conformidad los medios de impugnacin pertinentes.

Cabe invocar el derecho fundamental a disponer del tiempo necesario y suficiente para preparar la
defensa en lo denominados juicios rpidos o, por el contrario, en este tipo de procesos (que, como su
nombre indica, son rpidos) no rige el mencionado derecho fundamental?

No cabe invocarlo por cuanto el principio del Art. 800.2 prrafo segundo establece la posibilidad de que el
acusado solicite un plazo para la presentacin del escrito de defensa que el Juez fijar provisionalmente en el
plazo de los 5 das siguientes, tiempo en principio suficiente para preparar la defensa.
CASO N. 136 El Juzgado de Instruccin nmero 2 de Alicante dict Auto, con fecha 9 de
septiembre de 2007, por el que acordaba continuar la tramitacin de las diligencias urgentes
Dicho Auto es susceptible de recurso? En caso afirmativo indique el recurso o recursos que caben contra esa
resolucin judicial.

El artculo 797 establece que contra este Auto no cabe recurso alguno.
En relacin a las diligencias adoptadas no es susceptible de recurso.
Los juicios rpidos se dilucirn a travs de unas diligencias urgentes que se yuxtaponen a las diligencias previas,
pudiendo reconvertirse en stas ltimas diligencias, ocasiona que este procedimiento tenga una clara vocacin de
convertirse, en la prctica, en un proceso ordinario.

Segn la LECrim art. 798.2 ,2, indica claramente que el Juez dictar resolucin en el caso de considerar insuficientes
las diligencias practicadas ordenando que el proceso contine como diligencias previas del procedimiento abreviado,
motivando las diligencias que l considere necesarias.

Para el caso de que fuera posible interponer recurso, en su opinin es legalmente acertada la decisin
adoptada por el Juzgador? De no serlo, qu es lo que debera haber hecho el Juez ante la falta de
presentacin del escrito de acusacin por parte del Fiscal?

No es correcta, el artculo 797 establece que la necesidad de la participacin activa del Ministerio fiscal.

No, no es correcta. Segn el artculo 800.5, la actuacin correcta seria requerir inmediatamente al Superior Jerrquico
del Fiscal, para que en el plazo de dos das, presente el escrito que proceda. Si el Superior Jerrquico no presentase
dicho escrito en plazo, se entender que no se pide apertura de juicio oral y que considera procedente el
sobreseimiento libre.

En los casos, en que no se hubiera constituido acusacin particular, que son la inmensa mayora, en este
procedimiento de enjuiciamiento rpido, el art. 800.2 dispone que, por el ministerio fiscal, se presentar de
inmediato escrito de acusacin o se formular sta oralmente.
 Si el ministerio fiscal no presentara su escrito de acusacin (el cual puede presentarse incluso por
videoconferencia) en el momento en que se acuerde la apertura del juicio oral, el juez, sin perjuicio de
emplazar a los directamente ofendidos o perjudicados, en los trminos previstos en el apartado 2 del art. 782,
requerir inmediatamente al superior jerrquico del Fiscal para que, en el plazo de dos das, presente el
escrito que proceda. Si el superior jerrquico tampoco presentarse dicho escrito en plazo, se entender que no
pide la apertura del Juicio Oral y que considera procedente el Sobreseimiento Libre.
Por lo tanto la norma consagra un efecto preclusivo: la consecuencia del incumplimiento de la obligacin de
presentar el escrito de acusacin por parte del ministerio fiscal conlleva al abandono de la pretensin punitiva
por parte del Estado.
Dicho sobreseimiento, al no tener encaje alguno en ninguno de los supuestos contemplados en el art.637,
habr de fundarse exclusivamente en el art. 800.5 que consagra un sobreseimiento libre por razones de
oportunidad.

Leccin 39 EL RECURSO DE APELACIN

CASO N. 137. En las Diligencias Previas Nm. 1250/2003, tramitadas ante el Juzgado de
Instruccin Nm. 4 de Mlaga.

CUESTIONES:
1. Indique los recursos procedentes frente dicha resolucin
Solucin Vicky
Cabe Recurso de Reforma y de Apelacin

Solucin Jormeno
Contra el Auto que decreta la prisin provisional sin fianza de Carlos G.H: caben los recursos de reforma (Art 217
LECrim) y de apelacin (Art. 507 LECrim)

Solucin JAG
Segn lo establecido en el art 507 de la LECRim. contra los Autos que decreten, prorroguen o denieguen la prisin
provisional ....... podr ejercitarse el recurso de apelacin en los trminos previstos en el art 766 de la LCRim., que
gozar de tramitacin preferente. Tras la reforma operada por la Ley 38/2002, segn lo dispuesto en el citado art
760.1dicha resolucin interlocutoria ser recurrible en reforma y en apelacin.
Frente al Auto del juzgado de instruccin numero 4 de Mlaga acordando la prisin provisional sin fianza
de Carlos G.H, cabe recurso de reforma y de apelacin tal y como seala el articulo 507 y 766 de la
LeCrim.
Al amparo del Art. 507.1 LECrim, "Contra los autos que decreten, prorroguen o
denieguen la prisin provisional o acuerden la libertad del imputado podr
ejercitarse el recurso de apelacin en los trminos previstos en el artculo 766,
que gozar de tramitacin preferente. El recurso contra el auto de prisin deber
resolverse en un plazo mximo de 30 das."
De lo preceptuado por el citado Art. 766.1 LECrim, se desprende que contra dicho
Auto podrn ejercitarse el recurso de reforma y el de apelacin.

2. Puede interponerse el recurso de apelacin subsidiariamente con el de reforma o habr de hacerse por
separado?
Solucin Vicky
Se trata de un Procedimiento Abreviado. El Recurso de apelacin podr interponerse subsidiariamente con el de
reforma o por separado (Art. 766.2 LECrim

Solucin Jormeno
Tanto el Art 222 LECrim, como el Art 766.2 LECrim, permiten la interposicin del recurso de apelacin subsidiariamente
con el de reforma. El Art 766.2 permite igualmente (tambin lo hace 222) que se pueda interponer por separado, a
eleccin del recurrente.

Solucin JAG
El art 766.2 LECrim. dispone que "el recurso de apelacin podr interponerse subsidiariamente con el de reforma o
por separado. En ningn caso ser necesario interponer previamente el de reforma para presentar la apelacin".
Hay que diferenciar del procedimiento penal ordinario, en el que el recurso de apelacin ha de
 presentarse subsidiariamente al de reforma, del procedimiento abreviado, que puede interponerse tanto
subsidiariamente como por separado.
Si, puede interponerse tanto subsidiariamente como por separado tal y como seala el Art. 766, 2 de la
LeCrim.

De cualquiera de las dos maneras. "El recurso de apelacin podr interponerse

subsidiariamente con el de reforma o por separado". (Art. 766.2 LECrim).

3. Resulta necesario interponer previamente el de reforma para presentar la apelacin?

Solucin Vicky
En ningn caso ser necesario interponer previamente el de reforma para presentar la apelacin (Art. 766.2 LECrim

Solucin Jormeno
Segn el Art 222, ha de interponerse previamente el recurso de reforma para poder interponer el recurso de apelacin,
pero el art. 766.2 LECrim. establece claramente lo contrario al decir en ningn caso ser necesario interponer
previamente el de reforma para presentar la apelacin

Esta aparente contradiccin se resuelve teniendo en cuenta que el art. 222 LECrim se refiere al procedimiento
ordinario, en el que el recuro de apelacin es un medio de impugnacin subsidiario al de reforma y su admisin
quedara condicionada a la previa interposicin y desestimacin del recurso de reforma(ver manual de la asignatura,
edicin 2004, pagina 715, prrafos 2 y 3)
Por el contrario, en el mbito del procedimiento abreviado, entre las innovaciones introducidas por la ley 38/2002, se
encuentran la posibilidad del art 766.2 LECrim, y en dicho procedimiento, no ser necesaria la interposicin previa del
recurso de reforma

Solucin JAG
De acuerdo con lo anterior, el recurso de apelacin, en el procedimiento abreviado, ha dejado de ser un recurso
subsidiario del de reforma, por lo que se podr interponer sin necesidad de utilizar previamente el de reforma

Hay que diferenciar entre el procedimiento penal ordinario, en el que es un medio de impugnacin
subsidiario al de reforma, ya que su admisin queda condicionada a la previa interposicin y
desestimacin del recurso de reforma, tal como indica el artculo 222,1 LECrim, frente al procedimiento
abreviado que Tras la reforma de ley 30/2002, en el procedimiento abreviado, el recurso de apelacin no
es subsidirario del de reforma, pudiendo interponerse directamente sin necesidad de utilizar previamente
el de reforma, tal como dispone el artculo 766.2 LECrim en ningn caso ser necesario interponer
previamente el de reforma para presentar la apelacin, lo que no excluye la posibilidad de que se
interponga subsidiariamente al de reforma.

NO. "En ningn caso ser necesario interponer previamente el de reforma para
presentar la apelacin" (Art. 766.2 LECrim ltimo inciso).

4. En que momento procesal del recurso de apelacin habr de fundamentarse el recurrente los motivos del
recurso?
Solucin Vicky
Los motivos del recurso se fundamentan en el escrito de acusacin, tras la explicacin de los hechos como
fundamentos jurdicos (Art. 766.3 LECrim

Solucin Jormeno
Nuevamente, dentro del mbito del procedimiento abreviado y segn el art. 766.3 LECrim. el recurrente habr de
fundamentar los motivos del recurso en el escrito de interposicin del recurso.

Solucin JAG
Depende de si se el recurso de apelacin se ha interpuesto o no subsidiariamente con el de reforma, en cuyo caso
primero se tramitar este. Pero si el recurso de apelacin se ha interpuesto de forma autnoma y segn lo dispuesto
en el art 766.3 de la LECRim., el recurso de apelacin se presentar dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin del Auto recurrido y en el escrito de interposicin la parte recurrente no podr limitarse a anunciar su
intencin de recurrir sino que deber incluir los motivos del recurso, sin limitacin alguna, sealando los particulares
que hayan de testimoniarse y acompaando, en su caso, los documentos justificativos de las peticiones formuladas.
En la fase de interposicin del recurso, a los 5 das siguientes a la notificacin del auto recurrido o del
resolutorio del recurso de reforma, la parte recurrente no podr limitarse a anunciar su intencin de
 recurrir, sino que deber incluir los motivos del recurso sin limitacin alguna, dada su naturaleza de
recurso ordinario, sealando los particulares que hayan de testimoniarse y al que se acompaarn, en
sus caso, los documentos justificativos de las peticiones formuladas. Art. 766.3 de la LeCrim..
En el supuesto de que el recurso de apelacin se hubiese presentado como subsidiario del de
reforma. Cuando este sea desestimado, se dar traslado a la partes, y es aqu cuando el apelante puede
formular sus alegaciones y presentar los documentos necesarios para acreditarlas, no siendo necesario
que estas alegaciones se presenten en el escrito de interposicin del recurso de reforma. Art. 766.4 de la
LeCrim.
En el escrito de recurso de apelacin o de recurso de reforma y subsidiario de
apelacin. "El recurso de apelacin se presentar dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin del auto recurrido o del resolutorio del recurso de
reforma, mediante escrito en el que se expondrn los motivos del recurso. ..." (Art.
766.3 LECrim).

5. Resulta preceptiva la celebracin de vista en la sustanciacin del recurso de apelacin.

NO, no es preceptiva la celebracin de vista, sino que es facultativa para el
apelante cuando recurra en apelacin un auto que acordare prisin
provisional de alguno de los imputados, y tambin lo es para la Audiencia
Provincial si el auto recurrido contuviera otros pronunciamientos sobre
medidas cautelares. "Si en el auto recurrido en apelacin se acordare la prisin
provisional de alguno de los imputados, respecto de dicho pronunciamiento podr el
apelante solicitar en el escrito de interposicin del recurso la celebracin de
vista, que acordar la Audiencia respectiva. Cuando el auto recurrido contenga
otros pronunciamientos sobre medidas cautelares, la Audiencia podr
acordar la celebracin de vista si lo estima conveniente. El Secretario judicial
sealar la vista dentro de los diez siguientes a la recepcin de la causa en dicha
Audiencia." (Art. 766.5 LECrim).
Solucin Vicky
En este caso concreto si es preceptiva la celebracin de vista, ya que se trata de recurso donde ha habido una previa
comparecencia prevista en el Art. 505 LECrim . Se esta acordando prisin provisional (medida cautelar), requiere una
vista (formalidad procesal). No tendra sentido que ante un rgano superior no se tenga una vista oral. (Art. 766.5
LECrim)

Solucin Jormeno
En el caso que nos ocupa, en que se recurre un Auto que decreta prisin provisional, segn el art 766.5 LECrim. el
apelante podr solicitar la celebracin de vista en la sustanciacin del recurso de apelacin y dicha celebracin tendr
que ser acordada por la Audiencia
No obstante, en general, cuando se acuerden otras medidas cautelares diferentes, tanto personales como
patrimoniales, la celebracin de vista no ser preceptiva sino que potestativa segn la Audiencia lo estime
conveniente(art 766.5.II LECrim

Solucin JAG

La regla general en el procedimiento abreviado es la ausencia de celebracin de vista en la sustanciacin de los

recursos de apelacin; no obstante, dicha regla admite dos excepciones, una cuando el auto impugnado haya
acordado la prisin provisional, en cuyo caso, a solicitud del apelante, la Audiencia acordar la celebracin de la vista,
y otra cuando dicha resolucin contenga otros pronunciamientos sobre medidas cautelares, en los que la Audiencia
podr acordar su celebracin si lo estima conveniente.

Derecho aplicable:
Arts. 507 y 766 LECrim.

Jormeno
1. Anlisis de la regulacin legal de los artculos implicados en el caso.
Manual.- art 507.1.- Establece que contra los autos que decreten, prorroguen o denieguen la prisin provisional del
imputado podr ejercitarse el recurso de apelacin del art. 766 LECrim, que deber resolverse en plazo mximo de 30
das.
Manual.- art 766.- 1.- Contra los autos del Juez de Instruccin o del Juez de lo Penal no exceptuados de recurso,
podrn ejercitarse el recurso de reforma y el de apelacin, que no suspendern el procedimiento, salvo disposicin
legal.2.- El recurso de apelacin podr interponerse subsidiariamente con el de reforma o por separado y que nunca
ser necesario interponer previamente el recurso de reforma para presentar apelacin.3.- El recurso de apelacin se
 presentara dentro de los cinco das siguientes a la notificacin del Auto recurrido o del que resuelva el recurso de
reforma. En el escrito del recurso de apelacin se expondrn los motivos del recurso. El artculo describe tambin el
resto de requisitos del recurso de apelacin y su tramitacin procesal.5.- Si en el Auto recurrido en apelacin se
estableciera prisin provisional de un imputado, este podr solicitar la celebracin de la vista, que habr de ser
acordada por la Audiencia respectiva. Cuando el Auto contenga otras medidas cautelares, la Audiencia podr acordar
la celebracin de vista si lo estima conveniente.
Otros arts. No reflejados en el manual.-
Art 503.1.1.- La prisin provisional solo podr ser decretada cuando concurra, entre otros, el requisito de que el
mximo de la pena sealada para el delito presuntamente cometido sea igual o superior a dos aos de prisin.
Art... 505.- Regula el desarrollo de la Audiencia Previa necesaria para decretar la libertad provisional o la prisin
provisional.
Art 506.1.- Las resoluciones que se adopten sobre libertad o prisin provisional lo sern en forma de Auto. En el
mismo, se expondrn los motivos de la medida, que ha de ser necesaria y proporcionada a los hechos.
Art. 216.- Contra las resoluciones del Juez de Instruccin podrn ejercitarse los recursos de reforma, apelacin y
queja.
Art. 217.- El recurso de reforma podr interponerse contra todos los Autos del Juez de Instruccin.
Art 219.- Los recurso de reforma y de apelacin se interpondrn ante el mismo Juez que hubiese dictado el Auto.
Art 220.- Es competente para conocer del recurso de reforma el mismo Juez que decreto el Auto y del recurso de
apelacin aquel al que corresponda conocer del juicio oral.
Art. 221.- Los recurso de reforma, apelacin y queja se interpondrn por escrito y con firma de letrado.
Art. 222.- El recurso de apelacin no se podr interponer sino tras ejercitarse el de reforma, pero ambos se podrn
interponer en un mismo escrito; en este aso, el de apelacin se propondr subsidiariamente, por si fuese desestimado
el de reforma.
Cuando en el auto se haya acordado la prisin provisional de alguno de los imputados, si es preceptiva.

Por otro lado, ser la Audiencia, quien decida la necesidad o no de celebracin de la vista, cuando el auto
recurrido contenga otros pronunciamiento sobre medidas cautelares, que no sean la prisin provisional.
El plazo para la celebracin de dicha vista es de 10 das. Art. 766.5 de la LeCrim.

CASO N. 138. En los autos dimanantes del procedimiento abreviado nm. 175/2001,
seguidos ante el Juzgado de

CUESTIONES:
1. Determine el recurso procedente frente a dicha sentencia y el rgano competente ante el que ha de
interponerse.

Solucin Vicky
En el procedimiento abreviado el recurso que cabe interponer es el RECURSO DE APELACIN. Segn el art. 790.1
LECrim: la Sentencia dictada por el Juez de lo Penal es apelable ante la Audiencia Provincial correspondiente (en el
caso concreto ante la Audiencia Provincial de Lugo).

Solucin JAG
En el Procedimiento Abreviado penal, segn lo establecido en el art 790.1 LECrim., la sentencia dictada por el Juez de
lo Penal es apelable ante la Audiencia Provincial correspondiente, pudiendo ser interpuesto por cualquiera de las
partes. Por lo tanto, en el caso que nos ocupa procede interponer recurso de apelacin ante la Audiencia Provincial de
Lugo.
Frente a la sentencia del Juzgado de lo Penal de Lugo cabe interponer recurso de
apelacin ante el rgano que dict la resolucin que se impugna, en este caso, ante
el Juzgado de lo Penal de Lugo. (Art. 790.2 LECrim).

2. Indique los requisitos formales y especficos que condicionan la admisin del pertinente recurso.

Solucin Vicky
Los requisitos formales y especficos los encontramos en el art. 790.2 LECrim:

Escrito de formalizacin que se presenta ante el rgano que dicto la resolucin en el plazo de diez das siguientes a
aquel en que se hubiere notificado la sentencia a cada una de las partes (firmado por abogado y procurador)

Exposicin ordenada de las alegaciones sobre las que se base dicha impugnacin y fijacin del domicilio recurrente
para las notificaciones judiciales en el lugar donde tenga su sede la Audiencia.

Si se pidiera la declaracin de nulidad del juicio por infraccin de normas o garantas procesales que causaren
indefensin del recurrente, se citarn las normas legales o constitucionales que se consideren infringidas y se
 expresarn las razones de la indefensin.

Acreditar haber pedido la subsanacin de la falta o infraccin en primera instancia cuando el recurso, como en este
caso, se fundamente en el quebrantamiento de las formas o garantas procesales, salvo en el caso de que se hubieren
cometido en momento en el que fuere ya imposible efectuar la reclamacin.

Solucin JAG

El recurso de apelacin ha de interponerse observando los siguientes requisitos (art 790.2 LECrim):
Se presentar ante el rgano a quo que dict la resolucin, en el plazo de diez das siguientes a aquel en que se
hubiere notificado la sentencia a cada una de las partes.

mediante escrito, debidamente autorizado con firma de Abogado y Procurador (art 221 LECrim), exponiendo,
ordenadamente, los motivos de la oposicin a la Sentencia impugnada que se pretendan alegar en segunda instancia.

Acreditar haber sido parte, activa o pasiva, en el procedimiento objeto de la Sentencia y que la resolucin impugnada
produzca un gravamen o perjuicio al recurrente.

Si se pidiera la declaracin de nulidad del juicio por infraccin de normas o garantas procesales que causaren
indefensin del recurrente, se citarn las normas legales o constitucionales que se consideren infringidas y se
expresarn las razones de la indefensin.
Acreditar haber pedido la subsanacin de la falta o infraccin en primera instancia cuando el recurso, como en este
caso, se fundamente en el quebrantamiento de las formas o garantas procesales, salvo en el caso de que se hubieren
cometido en momento en el que fuere ya imposible efectuar la reclamacin.
que se designe un domicilio para notificaciones en el lugar donde tenga su sede la Audiencia.
En el escrito de interposicin la parte apelante ha de formular los motivos de su impugnacin y las
razones por las que estima desacertada la resolucin objeto del recurso y las alegaciones con base en las
cuales pretende que el Tribunal ad quem revoque la decisin del rgano a quo.
El Art. 790.2 LECrim. Enuncia las alegaciones que puede invocar la parte recurrente, estableciendo que,
en el escrito de formalizacin, se expondrn, ordenadamente, las alegaciones sobre quebrantamiento de
las normas y garantas procesales, error en la apreciacin de la prueba o infraccin de normas del
ordenamiento jurdico en que se base la impugnacin
"El recurso podr ser interpuesto por cualquiera de las partes, dentro de los diez das
siguientes a aquel en que se les hubiere notificado la sentencia" (Art. 790.1 LECrim)
y "...en l se expondrn, ordenadamente, las alegaciones sobre quebrantamiento de
las normas y garantas procesales, error en la apreciacin de las pruebas o infraccin
de normas del ordenamiento jurdico en las que se base la impugnacin. El recurrente
tambin habr de fijar un domicilio para notificaciones en el lugar donde tenga su sede
la Audiencia. (Art. 790.2 LECrim Prrafo 1).

3. Si el recurso se fundamenta en el quebrantamiento de las normas y garantas procesales qu presupuestos

han de hacerse constar para que sea admitido a tramite?

Solucin Vicky
La respuesta esta en el art. 790.2 LECrim:(se contesta ya con la primera pregunta)

Si se pidiera la declaracin de nulidad del juicio por infraccin de normas o garantas procesales que causaren
indefensin del recurrente, se citarn las normas legales o constitucionales que se consideren infringidas y se
expresarn las razones de la indefensin

b) Acreditar haber pedido la subsanacin de la falta o infraccin en primera instancia cuando el recurso, como en este
caso, se fundamente en el quebrantamiento de las formas o garantas procesales, salvo en el caso de que se hubieren
cometido en momento en el que fuere ya imposible efectuar la reclamacin

Citar las normas legales o constitucionales, de incidencia procesal que se consideren infringidas y las
razones de la indefensin y acredita haber pedido la subsanacin de la falta o infraccin en la primera
instancia, salvo en el caso de que se hubieren cometido en el momento en el que fuere ya imposible
efectuar la reclamacin.

Solucin JAG

Los presupuestos citados en los nmeros 4 y 5 del punto anterior.

 "Si en el recurso se pidiera la declaracin de nulidad del juicio por infraccin de
normas o garantas procesales que causaren la indefensin del recurrente, en
trminos tales que no pueda ser subsanada en la segunda instancia, se citarn las
normas legales o constitucionales que se consideren infringidas y se expresarn las
razones de la indefensin. Asimismo, deber acreditarse haberse pedido la
subsanacin de la falta o infraccin en la primera instancia, salvo en el caso de que se
hubieren cometido en momento en el que fuere ya imposible la reclamacin." (Art.
790.2 LECrim Prrafo 2).

4. En que supuestos se sustanciara el recurso con la celebracin de vista?

Solucin Vicky
Segn el art. 791.1 los supuestos en que se sustanciar el recurso con la celebracin de vista dependern de si los
escritos de formalizacin o de alegaciones contengan o no proposicin de prueba en cuyo caso la Audiencia debe
resolver en 3 das sobre la admisin de esta y sealar da para la vista. Si las partes no han propuesto prueba, como
regla general no se celebrar vista, salvo que el Tribunal la estime necesaria para la correcta formacin de una
conviccin fundada a propuesta y si considera que debe admitirse toda o parte de la prueba propuesta sealar en la
misma resolucin en que as lo acuerde da para la celebracin de la vista

Solucin JAG

Recibidas las actuaciones en la Audiencia, si las partes no han propuesto prueba, como regla general no se celebrar
vista, salvo que el Tribunal la estime necesaria para la correcta formacin de una conviccin fundada (art 791.1
LECrim.)

Por el contrario, cuando alguna de las partes haya solicitado la prctica de prueba en segunda instancia, ya sea en el
escrito de formalizacin o en el de alegaciones, la Audiencia habr de pronunciarse en tres das sobre la admisin o no
de la propuesta y si considera que debe admitirse toda o parte de la prueba propuesta sealar en la misma resolucin
en que as lo acuerde da para la celebracin de la vista (art 791.2 LECrim).
De acuerdo con lo establecido en el Art. 791.1 LECrim "Si los escritos de
formalizacin o de alegaciones contienen proposicin de prueba o reproduccin de la
grabada, el Tribunal resolver en tres das sobre la admisin de la propuesta y
acordar, en su caso, que el Secretario judicial seale da para la vista. Tambin podr
celebrarse vista cuando, de oficio o a peticin de parte, la estime el Tribunal necesaria
para la correcta formacin de una conviccin fundada."
Redacte escrito de interposicin del recurso procedente, invocando como alegacin el
quebrantamiento de las normas y garantas procesales que causan indefensin al recurrente.

JUZGADO DE LO PENAL N______

PROCEDIMIENTO ABREVIADO ________

AL JUZGADO PARA LA AUDIENCIA PROVINCIAL

Don____________________, Procurador de los Tribunales y de_______________________, como consta en el

procedimiento al margen referenciado, ante el Juzgado comparece y DIGO:

Que con fecha _____ de _______ de _______, me ha sido notificada la Sentencia de fecha dos de Julio de
2006 por la que se absuelve a Don Daniel de la falta de imprudencia del que era acusado, siendo dicha
resolucin no ajustada a derecho y lesiva a los intereses de esta parte, en estrictos trminos de defensa,
en tiempo y forma vengo a formular RECURSO DE APELACIN, al amparo de lo establecido en el
artculo 790.2 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, sobre la base de las siguientes

ALEGACIONES

II.- INFRACCION DE PRECEPTO LEGAL.

UNICA.- La Sentencia considera que los hechos declarados probados no son legalmente constitutivos de
una falta de imprudencia previsto en los Art. 621.3 del Cdigo Penal obviando el Juzgado en el Auto de
apertura del juicio oral cualquier tipo de referencia al concursado Daniel.

En relacin con esta alta de referencia al coacusado consideramos que se a producido un

quebrantamiento de las normas y garantas procesales de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 790.2

Al no tener en cuenta la acusacin efectuada contra Daniel el rgano judicial priva a una de las partes
de su facultad de alegar y justificar sus derechos e intereses para que le sean reconocidas, bien su
posibilidad de bien su posibilidad de replicar dialcticamente las posiciones contrarias en el ejercicio del
indispensable principio de contradiccin con el consiguiente perjuicio real y efectivo para los intereses
del afectado(SSTC 48/1996).

Por todo ello,

AL JUZGADO PARA LA AUDIENCIA PROVINCIAL SUPLICO: Que teniendo por presentado este escrito,
se sirva admitirlo y en sus mritos revoque la Sentencia de fecha __ de _______ de ______, y dicte la
nulidad del juicio

Localidad y fecha

Firma de Letrado y Procurador

CASO N. 139. con fecha de 24 de octubre de 2000, el Juzgado de lo Penal Nm. 19 de

Barcelona dict Sentencia
CUESTIONES:
1.Determine si, en la nueva valoracin de la prueba que la Audiencia Provincial de Barcelona llevo a termino al
resolver el recurso de apelacin que interpuso el MF y de la que resulto un pronunciamiento condenatorio que
revocaba una anterior Sentencia absolutoria, se desconocieron las garantas que a D. Fernando P.G. le asisten
por su derecho constitucional a un proceso justo.

Solucin Vicky
El recurso de apelacin se interpone en base al art. 790.2 LECrim por error en la apreciacin de las pruebas. En el
caso concreto y en aplicacin de la teora del Tribunal Constitucional (en concreto sentencias como STC 167/2002 DE
18 de septiembre) en materia de apelacin de sentencias absolutorias, si que se habra vulnerado las garantas del
imputado por su derecho constitucional a un proceso justo ya que, segn TC, en casos de apelacin de sentencias
absolutorias, cuando aqulla se funda en la apreciacin de la prueba, si en la apelacin no se practican nuevas
pruebas, no puede el tribunal ad quem revisar la valoracin de las practicadas en la primera instancia, cuando por la
ndole de las mismas es exigible la inmediacin y la contradiccin (debindose repetir los medios de prueba en la 2
instancia)

En el caso que nos ocupa el Tribunal de Apelacin revoc la sentencia absolutoria de la primera instancia en base a
las pruebas que ya tenia, vulnerando as los principios de inmediacin y contradiccin , el derecho de toda persona a
que su causa sea oda equitativamente por un Tribunal Independiente e imparcial (art. 6.1 CEDH) y la presuncin de
inocencia. (art. 24.2 CE)

Solucin JAG
El recurso de referencia se basa en el segundo de los motivos de impugnacin que contempla el art 792.2 LECRim.:
"error en la apreciacin de la prueba" en que, a juicio del M.F., incurri el Juez a quo en el enjuiciamiento de los
hechos.
Si bien es cierto que en la apelacin el Tribunal ad quen se halla en idntica situacin que el Juez a quo y, en
consecuencia, puede valorar las pruebas practicadas en primera instancia y corregir la ponderacin llevada a cabo por
el Juez a quo y llegar a una conclusin distinta a la alcanzada en primera instancia, no es menos cierto que esta
amplitud del criterio fiscalizador del Tribunal de apelacin se ve cercenada en la prctica a la hora de revisar la
apreciacin de la prueba efectuada por el Juez a quo, especialmente cuando el material probatorio del juicio de
primera instancia se centra primordial o exclusivamente en las declaraciones de los acusados o en la testifical.

A partir de la Sentencia del Pleno del TC 167/2002, el TC, recogiendo la jurisprudencia emanada del TEDH tiene
declarado que "cuando el Tribunal de Apelacin haya de conocer de cuestiones de hecho como de Derecho y en
especial cuando ha de estudiar en su conjunto la culpabilidad o inocencia del acusado ..... la apelacin no se puede
resolver en un proceso justo sin un examen directo y personal del acusado ...... de modo que en tales casos el nuevo
examen por el Tribunal de apelacin de la declaracin de culpabilidad del acusado exige una nueva y total audiencia
en presencia del acusado y los dems interesados o partes adversas".
En el caso que nos ocupa el Tribunal de Apelacin revoc la sentencia absolutoria de la primera instancia en base
exclusivamente a las declaraciones testificales prestadas en dicho juicio y al mismo tiempo restando credibilidad a las
exculpaciones que el acusado expuso en dicha instancia, sin proceder a tomar de nuevo declaracin a ninguna de las
partes ni a los testigos en el juicio de apelacin, conculcando con ello los principios de inmediacin y contradiccin, y
desconociendo el derecho a un juez imparcial (6.1 CEDH) as como el derecho a la presuncin de inocencia y a un
proceso con todas las garantas y a utilizar los medios de prueba pertinentes para la defensa del acusado (art 24.2
C.E.)
En el escrito de interposicin la parte apelante ha de formular los motivos de su impugnacin, las
razones por las que estima desacertada la resolucin objeto del recurso y, en definitiva, las alegaciones
con base en las cuales pretende que el Tribunal ad quem revoque la decisin del rgano ad quo, ya
que, una vez admitido a trmite el recurso, tan slo se ofrece un trmite de alegaciones a las dems
partes personadas para, a continuacin, elevar la causa a la Audiencia, debiendo sta resolver, con
carcter general, sin ulterior audiencia del apelante, toda vez que la celebracin de vista oral presenta
un carcter eventual, condicionada a la admisin de la prueba propuesta por las partes.
El art. 790.2 LECrim enuncia las alegaciones que pude invocar la parte recurrente, estableciendo que,
en el escrito de formalizacin, se expondrn, ordenadamente, las alegaciones sobre: quebrantamiento de
las normas y garantas procesales, error en la apreciacin de la prueba o infraccin de normas del
ordenamiento jurdico en que se base la impugnacin (todo esto no lo convierte en un recurso
extraordinario).
El motivo que se invoca en el escrito de formalizacin del recurso de apelacin es el del error en la
apreciacin de las pruebas, alegacin con la que se pretende que el rgano funcionalmente competente
para el conocimiento del recurso efecte un nuevo examen y valoracin de la prueba practicada en
primera instancia.

En relacin con dicha facultad revisora, el Juez ad quem se halla en idntica situacin que el Juez a
quo y, en consecuencia, puede valorar las pruebas practicadas en primera instancia, as como examinar
y corregir la ponderacin llevada a cabo por el Juez a quo.
Sin embargo, la doctrina jurisprudencial emanada por el TEDH, declar que cuando el Tribunal de
apelacin ha de conocer tanto de cuestiones de hecho como de Derecho, y en especial cuando ha de
estudiar en su conjunto la culpabilidad o inocencia del acusado, la apelacin no se puede resolver en un
proceso justo sin un examen directo y personal del acusado que niegue haber cometido la infraccin
considerada punible, de modo que en tales casos el nuevo examen por el Tribunal de apelacin de la
declaracin de culpabilidad del acusado exige una nueva y total audiencia en presencia del acusado y los
dems interesados o partes adversas.
Conclusin.- Despus de la exposicin realizada la que realiza la solucin de este caso cree que S se
desconocieron las garantas que a D. Fernando P.G. le asisten por su derecho constitucional a un proceso
justo.
Adems de lo sealado por la compaera, considero que se podra aadir lo siguiente:
Al tratarse de un recurso de apelacin de una sentencia absolutoria dictada en primera instancia, y dado
que la prueba se basa principalmente de las declaraciones realizadas por el acusado y los testigos ante
el Juez ad quo, y teniendo en cuenta el principio de inmediacin que informa el sistema oral en materia
penal, no resulta factible revocar una sentencia absolutoria en primera instancia, sin practicar de nuevo,
en la segunda, las pruebas personales que dependan de los principios de inmediacin o contradiccin,
como ocurre en el caso objeto de estudio (doctrina reafirmada y forzada del TC en varias resoluciones).
Por lo que dado que ninguna de las declaraciones en las que se basa el rgano ad quem para dictar la
Sentencia condenatoria se prestaron en presencia del citado rgano judicial, se podra considerar que se
desconocieron las garantas que asisten al acusado por su derecho constitucional a un proceso justo
garantizado por la CE en su Art. 24.2 y por el CEDH en su Art. 6.1.

2.En caso afirmativo, indique como debiera haber procedido la Audiencia Provincial para preservar los
derechos del acusado a un proceso con todas las garantas y a la presuncin de inocencia
Solucin Vicky
La Audiencia Provincial debera haber celebrado un nuevo juicio con una nueva realizacin de las pruebas (declaracin
partes, testigos, peritos...), ya que la condena fue absolutoria y deben repetirse los medios de prueba en base a los
principios de inmediacin y contradiccin y dems garantas constitucionales.

Solucin JAG
El Tribunal de Apelacin debera haber celebrado vista y abrir el juicio oral dando lugar a las declaraciones de las
partes y de los testigos y peritos con el fin de llegar a una ntima y correcta formacin de una conviccin fundada en
una valoracin de los hechos y de la prueba presidida por los principios de inmediacin y contradiccin y en
observacin del respeto a los derechos fundamentales del acusado a un proceso justo con todas las garantas y a la
presuncin de inocencia. (Art. 24.2 CE

No resulta factible revocar una sentencia absolutoria de la primera instancia, sin practicar de nuevo, en
la segunda, las pruebas personales que dependan de los principios de inmediacin o contradiccin.
El art. 791.1 LECrim contempla la posibilidad de celebracin de vista cuando, de oficio o a peticin de
 parte, la estima el Tribunal necesaria para la correcta formacin de una conviccin fundada.
La celebracin de la vista se concentra en una o varias sesiones y se desarrollar bajo los principios de
oralidad, publicidad, contradiccin e igualdad, comenzando con la prctica de la prueba.
Segn se interpreta la nueva doctrina del TC, al tratarse de una Sentencia Absolutoria dictada en primera
instancia, la Audiencia Provincial debera de haber practicado de nuevo las pruebas personales que
dependieran de los principios de inmediacin o contradiccin, por lo que debera de haber tomado
declaracin tanto a los testigos como al propio acusado, de esta manera se preservaran los derechos
garantizados en los Art. 24.2 CE y 6.1 CEDH.
Tambin cabe una segunda interpretacin de la nueva doctrina del TC, que sera la no revocacin de las
Sentencias absolutorias dictadas en causas en la que la prctica de la prueba dependa en gran medida
de los principios de inmediacin y contradiccin (como es el caso objeto de estudio), aunque de esta
manera se limita el derecho a los recursos de las partes perjudicadas y del Ministerio Fiscal.
Una ltima posibilidad habra sido grabar las imgenes y las declaraciones del juicio de primera
instancia, pues de esta forma se podra controlar la apreciacin de la prueba del juzgador ad quo sin
necesidad de reproducir la prctica de la prueba ante el rgano judicial de apelacin, respetndose de
esta forma el principio de inmediacin y los derechos garantizados por la CE y por el CEDH del acusado.

LECCIN 40 LOS RECURSOS EXTRAORDINARIOS Y DE RESCISIN DE LA COSA

JUZGADA

CASO N. 140. La Seccin Segunda de la audiencia Provincial de La Corua, en las

diligencias previas nm. 650/2004,

Cuestiones
Cabe recurso de casacin contra el Auto de la Audiencia Provincial que desestima el recurso de apelacin?;
Justifique su respuesta. El recurso de casacin es un medio de impugnacin extraordinario, que produce
los efectos devolutivo y, en ocasiones, suspensivo y extensivo, mediante el cual se somete al Tribunal
Supremo el conocimiento, a travs de unos motivos tasados, de determinadas sentencias y Autos
definitivos dictados por rganos colegiados con el fin de lograr la anulacin de la resolucin recurrida,
todo ello con fundamento en la existencia de vicios en la aplicacin e interpretacin de las normas de
Derecho material o procesal, aplicables al caso.
El art. 848 LECRim admite el recurso de casacin contra los Autos dictados, bien en apelacin por las
Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia, bien con carcter definitivo por las
Audiencias Provinciales, pero nicamente por infraccin de Ley y en los casos en que de forma expresa
as lo autorice.
Y as lo autoriza de forma expresa el art. 848, prrafo 2, con respecto a los Autos de Sobreseimiento,
cuando sean libres, por entenderse que los hechos no son constitutivos de delito y alguien se hallare
procesado como culpable de los mismos.
El Tribunal Supremo viene admitiendo el recurso de casacin frente a las resoluciones que, dictadas en
sede de apelacin, declararan la falta de Jurisdiccin de los Tribunales para conocer de un determinado
asunto, equiparndolas a la resolucin estimatoria de la declinatoria y ello debido a que, en estos
supuestos, no existe mecanismo o instancia supranacional alguna para la resolucin del eventual
conflicto negativo que pudiera plantearse, a diferencia de lo que acontece en nuestra legislacin en los
supuestos de conflictos entre diversos rganos jurisdiccionales, entre rganos de la jurisdiccin ordinaria
y de la militar, y entre rganos jurisdiccionales y de la Administracin.

Si dicha resolucin fuera recurrible en casacin, por concurrir los presupuestos necesarios, podra invocarse
como motivo de casacin el error de hecho en la apreciacin de la prueba haciendo referencia a las diligencias
de investigacin practicadas por el Juez en la fase instructora?El recurso de casacin es un medio de
impugnacin extraordinario que tiene tasados no slo las resoluciones recurribles sino tambin los vicios
que el recurrente puede alegar, lo que significa que la fundamentacin del recurso no es libre, sino
vinculada a los motivos previstos legalmente.
En la actualidad puede hablarse de tres modalidades de recurso de casacin y cinco variedades:
1. Por infraccin de la ley, con dos variantes, error de derecho (art. 849.1 LECrim) y error de hecho en la
apreciacin de la prueba (849.2)
2. Por quebrantamiento de forma, en sus dos variedades, vicios in indicando (art. 850) y vicios in
procedendo (art. 851)
3. por vulneracin de preceptos constitucionales (art. 5.4 LOPJ)
El art. 849.2 LECrim califica como infraccin de Ley, susceptible de abrir la va casacional, al supuesto de
que el juzgador incurra en un evidente error de hecho, al no incorporar a su relato fctico datos
incontestablemente acreditados por documentos obrantes en las actuaciones, lo que revelara, sin lugar
a dudas, la equivocacin del Tribunal en la confeccin de esa narracin.
 La infraccin en este caso resulta grave y evidente, razn por la cual se contempla en la Ley, a pesar de
constituir una verdadera excepcin en un rgimen, como el de casacin, en el que se parte de que, en
principio, todo lo relativo a la concreta funcin de valorar el diferente peso acreditativo del material
probatorio disponible corresponde, en exclusiva, al Juzgador de Instancia.
Requisitos para invocar el error en la apreciacin de la prueba:
- que se invoque tal error de hecho en la apreciacin de las pruebas, de modo que tenga significacin
suficiente para modificar el sentido del fallo, pues, en caso contrario, estaramos en presencia de una
simple correccin de elementos perifricos o complementarios
- que se cite con toda precisin los documentos en que se base la queja casacional, incorporados a la
causa, con designacin expresa de los particulares de donde se deduzcan inequvocamente el error
padecido.
- Que tales documentos sean literosuficientes, es decir, que basten por s mismos para llegar a la
conclusin acreditativa que se pretende
- Que su eficacia probatoria no haya sido desvirtuada o contradiga merced de otras pruebas que obren
igualmente en la causa.
- Que el recurrente proponga una nueva redaccin del factum derivada del error de hecho denunciado en
el motivo
- Que tal rectificacin del factum no sea un fin en si mismo, sino un medio para crear una premisa distinta
a la establecida y, consecuentemente, para posibilitar una subsanacin jurdica distinta de la que se
impugna.
En consecuencia, el requisito esencial exigido por el art. 849.2 LECrim para que este motivo casacional
pueda prosperar consisten en que tal error en la apreciacin de la prueba venga demostrado por
documentos, normalmente de procedencia extrnseca a la causa, sin que tengan tal carcter las
declaraciones de los acusados, testigos, los atestados policiales, ni, en la mayor parte de los casos, los
informes periciales, que no pierden su carcter de pruebas personales, aun cuando aparecen
documentadas en la causa.

CASO N. 141. Sobre las 13,45 horas del da 13 de Abril de 2004, el procesado Carlos Y.Y.

Contra la anterior resolucin el Abogado del Estado formul recurso de casacin. Cuestiones
Ostenta legitimacin activa el Abogado del Estado para interponer recurso de casacin?
Aun en el supuesto de que no estuviera personado en las actuaciones el Abogado del Estado, tiene
legitimacin activa para interponer el recurso de casacin, de conformidad con el Art. 854 LECr., ya que
el Estado ostenta un inters legtimo y la resolucin judicial es de carcter desfavorable para el Estado

Puede el Abogado del Estado, en su escrito de formalizacin del recurso, fundamentar su defensa en la falta de
culpabilidad del considerado responsable directo de la accin enjuiciada? . El art. 854 en su 2 prrafo limita
la legitimacin del actor civil para recurrir en casacin a los aspectos relacionados con la pretensin civil
resarcitoria (restituciones, reparaciones e indemnizaciones que hayan reclamado, sin que pueda
plantear la discusin de cuestin penal alguna). Por tanto no puede alegar en su defensa cuestiones de
descargo penales. Mxime cuando el acusado se conforma con la pena o como en el presente caso no ha
formulado el correspondiente recurso de casacin.

A qu aspectos tiene limitada su actuacin el responsable civil subsidiario en el proceso penal?; puede
desembocar dicha limitacin en situaciones de indefensin prohibidas por el art. 24.1 de nuestra C.E.? Razone
su respuesta.
El Abogado del Estado tiene limitada la actuacin dentro del proceso penal al rea puramente
indemnizatoria (impugnando los daos y perjuicios surgidos del delito, la cualidad del sujeto pasivo de
esta responsabilidad o la negacin del nexo causal en que pueda asentarse.

Dado que le ha sido vedado las actuaciones relativas a los aspectos de culpabilidad del art 650.I.1 a 5
LECrim y las restringe a las cuestiones civiles del art. 650.II.1 y 2 LECrim) podra constituir una
vulneracin del principio de tutela efectiva, generando indefensin.
Esto se evitaria con la posibilidad de otorgar al actor civil la la posibilidad de atacar procesalmente la
propia existencia de los hechos y su significacin jurdica o, al menos, la calificacin jurdica del tipo de
delito que les corresponda.
Si se demuestra la inexistencia de los hechos o su distinta significacin jurdica, se demostrara
igualmente la falta de responsabilidad civil subsidiaria e incluso provocara los efectos extensivos del
recurso, puesto que no olvidemos que el imputado no recurre la sentencia y si lo hace el Abogado del
Estado que, en el supuesto que demostrase la inexistencia de los hechos regalara al imputado la falta
de la responsabilidad penal.
CASO N. 142 El Juzgado de Insruccin nm. 1 de instruy sumario con el nm.

ESCRITO DE PREPARACIN DEL RECURSO DE CASACIN.

 A LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE______,SECCION CUARTA.

Don____ Procurador de los Tribunales y de D.____ en nombre y representacin de D. A.B.C., como queda
acreditado en el rollo____ del sumario, instruido por el Juzgado de Instruccin nmero 1 de ____, cuyo
conocimiento y fallo ha correspondido a ____, como mejor proceda en derecho DIGO:

I. Que con fecha __ de mayo de 2005, se ha notificado a esta parte sentencia por la que se condena al
procesado A.B.C. como autor de un delito continuado de abusos sexuales inconsentidos de los arts.
181.2, 182.1 y 2, 180.3 del Cdigo Penal vigente, reacada en la causa referida, estimndola no ajustada
a derecho y es perjudicial para los intereses de mi mandante.
II. Que dentro del plazo legal conferido, por el presente escrito esta parte manifiesta su intencin de
interponer, en tiempo y forma, Recurso de Casacin contra la referida Sentencia la infraccion de la ley
del art.849.2.quebrantamiento de forma art. 850.3 de la LECrim., su promesa de constituir el depsito
que establece el art. 875 de la LECrim.

En su virtud,

SUPLICO A LA SALA, Que tenga por presentado este escrito y las copias que al mismo se acompaan, lo
admita, tenga por realizada la promesa de constituir el depsito referido y por presentado en tiempo y
forma Recurso de Casacin fundado en el art. 850.3 LECrim., se manda expedir el testimonio de la
sentencia y se emplace a las partes para que comparezca ante la Sala Segunda del Tribunal Supremo en
el plazo legal conferido.
OTRO SI DIGO,
En _________, a___ de ________ de _____

Firma del Letrado Firma del Procurador

ESCRITO DE INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN POR INFRACCION DE LA LEY, POR
DEFECTOS EN EL PROCEDIMIENTO Y POR INFRACCION DEL PRECEPTO CONSTITUCIONAL

A LA SALA 2 DEL TRIBUNAL SUPREMO

D._____, Procurador de los Tribunales y de D. _____, en nombre y representacin de D.A.B.C., como

acredito en la escritura de poder debidamente bastanteada que acompaa, en el recurso de casacin
preparado contra la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de _______ Seccin Cuarta, de fecha 25
de mayo de 2005, en el sumario nm.___ de 2002, rollo n____ , procedente del Juzgado de Instruccin
nm. 1, seguida por un delito continuado de abusos sexuales inconsentidos DIGO:

Que por medio del presente escrito y de modo ordenado en el artculo 874 de la LECrim formalizo
Recurso de Casacin preparado contra dicha sentencia, al amparo de los artculo 849.2, 850.3, art 852
de la LECrim alegando al efecto:

FUNDAMENTOS PROCESALES

PRIMERO.- La Sala Segunda del Tribunal Supremo es la funcionalmente competente para conocer del
recurso de casacin, de conformidad con lo dispuesto en el artclo 873 de la LECrim, en relacin con el
art. 57.1.1 LOPJ.

SEGUNDO.- La sentencia dictada por la Seccin Cuarta de la Audiencia Provincial de ______de fecha 25
de mayo de 2005, es susceptible de ser recurrida en casacin al amparo de lo establecido en el art. 847
de la LECrim.

TERCERO.- Los motivos que se formulan se hallan previstos en los arts. 849.2,850.3 y 852 de la LECrim.

MOTIVOS

PRIMERO.- El primer motivo se funda en en la infraccion de la Ley previsto en el art.849.2 por no haber
resultado probado ni la existencia tanto de especial violencia o intimidacin ni el la existencia de
penetracin necesarias para aplicar la agravacin penal del art.180.3 del C.Penal previsto en la
sentencia dictada en la instancia. Constatandose en los folios 10 y 63 del sumario, en los que se
encuentra tanto las declaraciones de la victima como la del medico forense, que en ningn momento se
hace mencin a tales circunstancias agravantes.

SEGUNDO.Basado en el art.. 850.3 de la LECrim,al haber negado el Presidente del Tribunal,a que
acudiera como testigo a la victima ,habiendo sido propuesta esta prueba,por la acusacin,en el tiempo
y forma requeridos y considerndose esencial para la resolucin de la causa.
TERCERO.Fundamentndose en la vulneracin del art.24 de la Constitucin al haberse menoscabado
el derecho a utilizar todos los medios de prueba pertinentes para la defensa y en consecuencia el
derecho a la presuncin de inocencia ,al haberse negado el Presidente del Tribunal a la comparecencia
como testigo a la victima.

Por lo expuesto, procede y,

SOLICITO A LA SALA: Que admita este escrito, con los documentos que lo acompaa y el justificante de
haberse dado traslado de copia de todo ello al Procurador de la parte contraria, tenga por interpuesto, en
tiempo y forma, recurso de casacin contra la sentencia de fecha 25 de mayo dictada por la Seccin
Cuarta de la Audiencia Provincial de ____, en los trminos que han quedado expuestos en el cuerpo de
este escrito, y ordena la remisin de todos los autos a la Sala Segunda del Tribunal Supremo a fin de que
dicho Alto Tribunal, previa su admisin y traslado a la parte contraria, dicte sentencia por la que,
estimando el recurso de casacin interpuesto por esta parte, case y anule la sentencia recurrida,
dictando otra en su lugar por la que se estimen ntegramente las pretensiones deducidas en nuestro
escrito de demanda y en consecuencia se,________

TAMBIEN DIGO: _____

Por lo que procede y

SOLICITO A LA SALA: Que tenga por efectuadas tales manifestaciones y por cumplidos los requisitos del
recurso de casacin antedichos.
SOLICITO A LA SALA: Que para la mejor imparticin de la Justicia acuerde la celebracin de vista.

En _______, a ___ de ________de ____

Firma del Letrado Firma del Procurador

CASO N. 143. El Juzgado de Instruccin Nm. 2 de Motril instruyo procedimiento

abreviado con el nmero 65/1998 y,
Cuestiones
Poseen carcter documental, a efectos casacionales, las diligencias que en el recurso se mencionan?
Justifique su respuesta. El articulo 849.2 LECRIM abre la va de la casacin a aquellos supuestos en que el
Juzgador incurre en evidente errores de hecho, al no incorporar al relato factico datos acreditados de
manera incontestable por documentos que obren en autos.
Esta infraccin obviamente resulta grave, razn por la que es contemplada por la Ley, si bien la dota de
un carcter excepcional dentro del mbito casacional, donde los aspectos relativos a la valoracin del
peso acreditativo del material probatorio corresponde al Juzgador de instancia.
Como consecuencia de ese carcter excepcional, anteriormente aludido, la doctrina jurisprudencial es
altamente exigente con el necesario cumplimiento de los requisitos que pueden hacer que el recurso
prospere, destacando entre otros que los documentos en los que el recurso se funde deben se
literosuficientes, o dicho de otro modo, han de bastar por si mismos para llegar a la conclusin
acreditativa que se pretende. Como acertadamente seala la STS de 30 de octubre de 2003, la
necesidad de que el documento sea literosuficiente es lgica consecuencia del principio de inmediacin
que debe inspirar la valoracin de la prueba.
Para que este motivo casacional pueda prosperar tal error en la apreciacin de la prueba consiste
en que venga demostrado por documentos, normalmente extrnsecos a la causa, sin que tengan tal
carcter las declaraciones de los acusados, testigos, atestados policiales, ni en la mayor parte de los
casos, los informe periciales.
En el supuesto concreto objeto de anlisis, en nuestra opinin, la respuesta ha de ser negativa, toda vez
que estos documentos no cumplen el requisito establecido en el articulo 849.2 LECRIM, ya que las
diligencias que se mencionan en el recurso no serian literosuficientes, dado su carcter de pruebas
personales con independencia de que aparezcan documentadas en la causa, como as se desprende
entre otras de la SSTS de 23 de mayo de 2002, 18 de junio de 2003 y 2 de abril de 2.004).

Considera Usted que la expresin contenida en la declaracin de hechos probados, a la que alude el
recurrente, implica la predeterminacin del fallo? Razone su respuesta.
De los tres motivos por vicios in procedendo que se contemplan en el artculo 851.1 LECRIM, el recurso
se centra en el supuesto de predeterminacin del fallo, que requiere para su estimacin, desde el punto
de vista casacional, la existencia de tres elementos, a saber:
-Que se trate de expresiones tcnico-jurdicas que definan o den nombre a la esencia del tipo aplicado.
-Que tales expresiones sean tan solo asequibles, por regla general, solo para los juristas y no sean
compartidas en el uso del lenguaje comn.
-Que tengan valor causal respecto del fallo.
-Que suprimidos tales conceptos jurdicos, dejen el hecho histrico sin base alguna.
A la vista del contenido de la expresin, y dadas las pruebas existentes (numero de fardos, numero de
kilos de sustancias estupefacientes y valor de mercado del ilcito), es nuestro parecer que dicha
expresin en ningn caso puede ser interpretada como una predeterminacin del fallo, sino mas bien
como una constatacin absoluta de la realidad existente, siendo difcilmente asumible que tales
cantidades de estupefacientes lo fueran para autoconsumo, no cumplindose adems ninguno de los
requisitos fijados por la jurisprudencia a los que nos referamos mas arriba.

CASO N. 144. Sobre las 3,40 horas del da 4 de octubre de 2002, tras una llamada a la
comisara del Cuerpo Nacional

Cuestiones

Tienen las partes, al amparo de lo dispuesto en el art. 24.2 C.E., un derecho absoluto a que se practiquen la
totalidad de los medios de prueba por ellas propuestos? El Art. 24.2 CE dice que todos tienen derecho a los
medios de prueba pertinentes para su defensa. Por tanto, entiendo que no existe un derecho absoluto a
practicar cualquier medio de prueba propuesto, sino nicamente aquellos que se entienden pertinentes
para su defensa. Otro tema es decidir si la prueba solicitada se entiende pertinente o no para su defensa.
No, ya que segn reiterada doctrina del Tribunal Constitucional, como del Tribunal Supremo, el art, 24.2
no atribuye un ilimitado derecho a las partes a que se admitan y practiquen todos los medios de prueba
propuestos, sino slo aquellos, que propuestos en tiempo y forma sean pertinentes, necesarios, tiles y
relevantes
NO. Tanto en este caso como en muchos otros el derecho constitucional reconocido en el Art.
24.2 CE no es un derecho absoluto. Para que se tenga derecho a la prctica de estas pruebas,
las mismas deben ser lcitas y pertinentes, o bien que la prueba se haya denegado en un
momento anterior e injustificadamente. Por tanto el derecho que se menciona no es un derecho
ilimitado
A qu rgano judicial corresponde el juicio sobre la pertinencia y necesidad de las pruebas solicitadas?;
puede el Tribunal Supremo, al conocer del recurso de casacin, revisar las decisiones efectuadas en tal
sentido por el rgano a quol; en qu supuestos?
a- presentado el escrito de interposicin del recurso de casacin se pasarn los autos al magistrado
ponente a fin de que instruya en los mismos y proceda a someter a la deliberacin de la Sala de
Casacin, que habr de resolver sobre la admisibilidad o no del recurso. Por tanto, la Sala de Casacin
dictaminar sobre la pertinencia y necesidad de las pruebas solicitadas.
b- El Tribunal Supremo puede revisar las decisiones si el recurrente se creyese agraviado por el auto
denegatorio y acudiera en queja a la Sala Segunda del Tribunal Supremo. ste dictaminara, previo
informe del Magistrado ponente y en vista de los actos presentados emitir la resolucin que proceda.
Corresponde el juicio de pertinencia y la decisin sobre la admisin de las pruebas solicitadas a los
Tribunales de instancia, sin que el Tribunal Supremo pueda revisar sus decisiones, salvo:
- cuando el rechazo de la prueba carezca de motivacin o
- cuando la motivacin que se ofrece sea insuficiente o manifiestamente arbitraria o irrazonable.
El rgano que se debe pronunciar sobre la pertinencia y necesidad de las pruebas es aquel
rgano judicial ante el cual tengan que practicarse dichas pruebas, en este caso, la Audiencia
Provincial de Almera.
SI, el TS puede revisar las decisiones del rgano anterior en la sustanciacin del recurso de
casacin.
Al amparo del Art. 850.1 LECrim "El recurso de casacin podr interponerse por
quebrantamiento de forma: 1 Cuando se haya denegado alguna diligencia
de prueba que, propuesta en tiempo y forma por las partes, se considere
pertinente." Tambin hay que incluir haber formulado la pertinente protesta en
primera instancia (Art. 659 prrafo 4 LECrim Contra la en que fuere rechazada o
denegada la prctica de las diligencias de prueba podr interponerse en su
da el recurso de casacin, si se prepara oportunamente con la
correspondiente protesta.)

Concurren en el presente supuesto de hecho los requisitos, formales y materiales, para que el motivo de
casacin alegado por la recurrente pueda prosperar? Indique cules son dichos requisitos.
En el informe emitido por la Delegacin de Sanidad no constaba la cantidad de droga utilizada en el
anlisis y tampoco el pesaje de los comprimidos y cpsulas. Parece que estos datos son lo
suficientemente importantes para determinar la existencia de delito o en su caso la gravedad y del dao
causado a la salud pblica, y por tanto, parece procedente la existencia de requisitos para interponer
recurso de casacin.
Si.
Requisitos formales:
1. Las pruebas ha de ser propuestas en tiempo y forma, de conformidad con las reglas especificas de
cada clase de proceso.
2. ante la resolucin del Tribunal, que debe ser fundada, rechazando las que no considere pertinentes, o
denegando la suspensin del juicio ante la imposibilidad de practicar en ese momento las previamente
admitidas, quien ha propuesto la prueba debe hacer la oportuna protesta.
SI se cumplen los requisitos, ya que, en el supuesto de hecho, por ninguna parte se establece
que se considere probado que se han realizado "actos de venta". De ah la importancia de las
pruebas que se solicitan, pues podra suceder que en vez de delito de trfico de drogas
estuviramos ante un delito de tenencia, por ejemplo.
Requisitos materiales: que las pruebas solicitadas sean pertinentes, relevantes, necesarias y
posibles. Requisitos formales: que se proponga en tiempo y forma, que se haga constar la
propuesta y que se precise la finalidad de la prueba en el caso de que esta sea pericial o las
cuestiones que se pretendan plantear, en el caso de que la prueba solicitada sea testifical.

Si dicho motivo de casacin fuere estimado, qu pronunciamientos ha de contender el fallo que declare haber
lugar al recurso de casacin?
Si se trata de prueba testifical, han de hacer constar las preguntas que quien las propone pretenda
dirigir al testigo, con la finalidad de que, primero el Tribunal de enjuiciamiento, y despus el Tribunal
Supremo, en su caso, puedan valorar la trascendencia de la prueba propuesta.
Requisitos materiales:
Ha de comprobarse que el medio probatorio propuesto era:
1. Pertinente, que guarda autntica relacin con el objeto de enjuiciamiento.
2. Necesario: pues de su prctica el Tribunal puede extraer informacin que es menester disponer para
la decisin sobre algn aspecto esencial e influyente, debiendo ser, nos slo pertinente sino tambin
influyente en la decisin ltima del Tribunal.
4. Si la Sala estima quebrantamiento de forma declarar haber lugar a l y ordenar la devolucin de la
causa al Tribunal de que proceda para que reponindola al estado que tena cuando se cometi la falta,
la sustancie y determine con arreglo a Derecho.
La Sentencia contendr:
-encabezamiento: fecha, delito, nombres recurrentes, procesados, acusadores particulares, Tribunal de
donde proceda y nombre del Magistrado Ponente.
-Antecedentes de Hecho: transcripcin literal de los hechos declarados probados en la sentencia o acto
recurrido
-Motivos de casacin alegados
-Fundamento de derecho de la resolucin
-Fallo
Cuando la sentencia estime alguno o la totalidad de los motivos de casacin, declarar haber lugar al
recurso y anular la resolucin impugnada, ordenando devolver el depsito constituido y declarando las
costas de oficio.
Como se trata de un recurso por quebrantamiento de forma ordenar que se remita de nuevo la causa al
Tribunal de que proceda, para que reponga las actuaciones al momento y estado en que cometi la
infraccin, para que la sustancie y termine con arreglo a derecho.
Al amparo del Art. 901 bis a LECrim, "Cuando la Sala estime haberse cometido el
quebrantamiento de forma en que se funda el recurso, declarar haber lugar a l y
ordenar la devolucin de la causa al Tribunal de que proceda para que,
reponindola al estado que tena cuando se cometi la falta, la sustancie y
termine con arreglo a derecho", con un Tribunal compuesto por Magistrados
distintos
CASO N. 145. En fecha 20 de octubre de 2000, la Audiencia Provincial de Len dict
sentencia por la que se condenaba
Cuestiones
Existe alguna accin de impugnacin autnoma que pueda ejercitarse contra la sentencia condenatoria dictada por al
Audiencia Provincial de Len?; En caso afirmativo, indique cul sea dicha accin, su finalidad y el rgano competente
para su conocimiento. Si, aunque reviste forma de recurso, el Recurso de Revisin, en realidad es un
proceso nuevo e independiente en el cual se ejercita una accin de impugnacin autnoma con el fin de
lograr la anulacin de una sentencia firme, que en principio no es susceptible de recurso alguno y de
contenido condenatorio.
El rgano competente para su resolucin es la Sala Segunda del Tribunal Supremo
Estara legitimado el Ministerio Fiscal para su interposicin o, por el contrario, nicamente lo estaran Antonio
y Mara? Si estara legitimado el MF, y los penados Antonio y Maria.
Estan legitimados para su interposicin segn el art. 955 LECrim, el penado y, cuando ste haya
fallecido, su cnyuge, o quien haya mantenido convivencia como tal, ascendientes y descendientes, con
objeto de rehabilitar la memoria del difunto y de que se castigue, en su caso, al verdadero culpable.
Al Ministerio de Justicia, previa formacin de expediente ordenando a la Fiscala del Tribunal Supremo,
cuando a su juicio hubiera fundamento para ello.
El Fiscal General del Estado , de oficio, siempre que tenga conocimiento de algn caso en que proceda y
haya fundamento.

En qu motivo puede fundamentarse la pertinente accin de impugnacin autnoma?; Indique los requisitos
cuya observacin requiere la estimacin del mismo. El motivo en que se fundamente la pertinente accin
deber ser uno de los motivos tasados previstos en el art. 954 LECrim en este caso en concreto ser de
aplicacin el previsto en su apartado C) que dice textualmente:
C) Cuando est sufriendo condena alguno en virtud de sentencia, cuyo fundamento haya sido un
documento o testimonio declarados despus falsos por sentencia firme en causa criminal,...
Se requiere
1- que haya una sentencia judicial penal firme
2- que est sufriendo condena alguien en virtud de tal sentencia firme
3- que haya existido otro pronunciamiento tambin firme en causa criminal que ponga de manifiesto
una falsedad ...

Qu pronunciamientos ha de incluir la sentencia que declare haber lugar a dicha accin?

Que entre este hecho punible posterior y aquella condena anterior exista una relacin tal que pueda
afirmarse que de no haberse producido tal hecho punible posterior, la referida condena anterior no
habra tenido lugar.
4. La Sentencia estimatoria consiste en la rescisin de la Sentencia firme de condena.
Los que hubiesen sido condenados y sus herederos tendrn derecho a percibir una indemnizacin de
daos y perjuicios, que deber ser satisfecha por el Estado, sin perjuicio de repetir ste contra el Juez,
Tribunal o persona responsable o sus herederos.

CASO N. 146. En Sentencia dictada el 23 de Octubre de 2004 por el Juzgado de lo Penal

Nm. 8 de Madrid
Determine los requisitos que ha de reunir la Sentencia de 23 de octubre de 2004 para que pueda ser objeto de
revisin. La revisin penal solo sera procedente si la resolucin a recurrir se trata de una sentencia firme
(por tanto no susceptible de recurso alguno) y de contenido condenatorio, circunstancias que se dan en
el caso. (954 LECr)

Admitida la concurrencia de dichos requisitos, puede la representacin procesal de J.J.D. interponer

directamente el proceso de revisin? Justifique su respuesta. Si, ya que esta legitimado el condenado. Si se
admite que la sentencia dictada por el Jdo. de lo Penal nm. 8 de Madrid es firme y no cabe recurso
alguno, es posible promover la interposicin del recurso de revisin ante la Sala 2 del TS por la
representacin procesal del penado. El escrito debe ser motivado y autorizado por Abogado y
Procurador, por tanto es un requisito que se presente por su representacin procesal.

A qu rgano hay que dar audiencia, con carcter preceptivo, con anterioridad a que la Sala autorice o
deniegue su interposicin? Deber dar audiencia al Ministerio Fiscal.

Autorizada la formalizacin del recurso, al amparo de qu motivo podr fundamentarse la revisin

interesada?
Dicha revisin podr fundamentarse en el caso cuarto del art.954: Cuando despus de la sentencia
sobrevenga el conocimiento de nuevos hechos o de nuevos elementos de prueba, de tal naturaleza que
evidencien la inocencia del condenado. La doctrina del TS ha ampliado la concurrencia de este apartado
a los casos en los que se acredite.
Con posterioridad al enjuiciamiento, la existencia de una circunstancia eximente, lo que ocurre en este
caso.

CASO N. 147. El da 5 de noviembre de 2001, Pablo J.R., mayor de edad y sin

antecedentes penales, fue denunciado

Cuestiones
Dispone el condenado de algn medio procesal tendente a acreditar que su incomparecencia al juicio oral
obedeci a causa justificada?; Qu rgano judicial resulta competente funcionalmente para su conocimiento?
El condenado dispone de los siguientes medios procesales:
1) Recurso de apelacin, para el supuesto en que la sentencia no fuera firme.
La Sentencias dictadas por el Juez de lo Penal son apelables ante la Audiencia Provincial correspondiente
(Art. 790.1 LECrim).
En el escrito de interposicin del recurso se expondrn las alegaciones sobre quebrantamiento de las
normas y garantas procesales en que se han incurrido, pudiendo alegar en el caso objeto de estudio
indefensin. (Art. 790.2 LECrim), solicitando la nulidad del juicio y que se retrotraigan las actuaciones
hasta el momento de celebracin del Juicio Oral.
2) Recurso de anulacin. En el caso de que la sentencia condenatoria fuese firme, fundndose en el
incumplimiento de los requisitos legales, solicitando la anulacin de la sentencia condenatoria al
ordenarse la celebracin en ausencia del acusado, quien haba acreditado un supuesto de fuerza mayor
contemplado en el art. 746-4 y 5..
Al notificrsele la sentencia, haya sido o no apelada, se le har saber su derecho a interponer el recurso
de anulacin, con iguales requisitos y efectos que los establecidos en el recurso de apelacin. (Art. 793.
1 y 2)
Qu rgano judicial resulta competente funcionalmente para su conocimiento?
La competencia funcional para conocer tanto del recurso de apelacin como del recurso de anulacin
corresponde a la Audiencia Provincial si la Sentencia impugnada es dictada por el Juez de lo Penal, como
es el caso objeto de estudio. (Art. 790.1 LECrim)

Qu pronunciamientos ha de contener la sentencia que proceda a su estimacin? Si el recurso de apelacin

es estimado por quebrantamiento de las normas y garantas procesales, la Sentencia objeto de recurso
se anular, sin entrar en el fondo del fallo, ordenando que se reponga el procedimiento al estado en que
se encontraba en el momento de cometerse la falta, sin perjuicio de que conserven su validez todos los
actos cuyo contenido sera idntico no obstante la falta cometida (Art. 792.2 LECrim)
En cuanto al estimacin del recurso de anulacin:
El objeto del juicio se limitar a controlar si el Tribunal sentenciador ha respetado escrupulosamente los
requisitos legales que exige el juicio en ausencia enunciados en el Art. 786 LECrim.
Cuando la sentencia apelada sea anulada por quebrantamiento de una forma esencial del procedimiento,
el Tribunal, sin entrar en el fondo del fallo, ordenar que se reponga el procedimiento al estado en que se
encontraba en el momento de cometerse la falta. Por lo tanto, la estimacin del recurso de anulacin
da lugar a la anulacin de la Sentencia condenatoria impugnada, ordenado el Tribunal ad quem que se
reponga el procedimiento al estado en que se encontraba en el momento de comenzar las sesiones del
juicio oral indebidamente celebrado, para que se proceda a la celebracin de un nuevo juicio oral (juicio
rescisorio), sin perjuicio de que conserven su validez todos aquellos actos cuyo contenido sera idntico,
no obstante la falta cometida (art. 792.2 y 3 LECrim)
Los pronunciamientos seran iguales en ambos recursos.

Si la sentencia dictada por el Juez de lo Penal nm. 3 de Santander fuere recurrida en apelacin, puede
motivarse dicho recurso en que no han sido respetados los requisitos legales que permiten la celebracin del
juicio en ausencia del acusado? En caso afirmativo, si dichos motivos fueren desestimados en apelacin, qu
efectos produce dicha resolucin?
En el escrito de interposicin del recurso de apelacin, la parte apelante ha de formular los motivos de
su impugnacin, presentando las alegaciones sobre quebrantamiento de las normas y garantas
procesales en que se han incurrido en el juicio oral, siendo ste uno de los motivos expresados en el Art.
790.2.
En el caso objeto de estudio se ha celebrado el juicio oral en ausencia del acusado a peticin del
Ministerio Fiscal y con la oposicin de la defensa, la cual present un parte de incapacidad laboral para
justificar la ausencia del acusado, sera sta la causa por la cual se puede motivar el citado recurso,
argumentando que la ausencia del acusado se debi a una causa justificada, acreditada en el juicio oral y
efectuada la correspondiente protesta por la defensa, y por lo tanto se han vulnerado los derechos
constitucionales recogidos en el Art. 24 CE, que comporta que en ningn momento pueda producirse
indefensin, y en especial en el proceso penal debe respetarse el derecho a la defensa contradictoria,
sin que pueda justificarse la resolucin inaudita parte ms que en el caso de incomparecencia por
voluntad expresa o tcita, o por negligencia imputable a la parte que pretende hacer valer dicho derecho
fundamental (SSTC).
Si los motivos alegados son desestimados en apelacin, lo que suceder cuando el rgano ad quem
rechace los motivos de impugnacin contenidos en el escrito de interposicin, se confirmar la
resolucin impugnada, pasado a ser firme y ejecutable.
La sentencia dictada en ausencia, haya sido o no apelada, es susceptible de ser recurrida en anulacin
por el condenado. (Art. 793.2 LECrim).