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44 Proporcionalidade e adequao

Bibliografia: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1999, 33-34, 196; REMDIO MARQUES, CPExC,
2000, 184-185; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCAnot III,2003, 341-342; PAULA COSTA
3 5
E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 79-90; LEBRE DE FREITAS, AEx ,2009, 176-179.

Jurisprudncia: STJ 26-Mar-1987/074754


074754 (PINHEIRO
PINHEIRO FARINHA),
FARINHA) BMJ 365, 584, RP 2-Fev-
Fev-1999/
1999/9821208
(EMRICO SOARES). RP 6-Mai-
Mai-1999
1999/
99/ 9930610 (GONALO SILVANO),
SILVANO), RP 29-
29-Jun-
Jun-1999/
1999/ 9920332 (MARQUES
(MARQUES
DE CASTILHO)
CASTILHO) RP 7-Jul-
Jul-1999/
1999/ 9811165 (MARQUES PEREIRA))). RE 17-Mai-2007/586/07-3 (FERNANDO
(MARQUES PEREIRA
BENTO). RE 24-
24-Mai-
Mai-2007/732/07-
2007/732/07-3 (FERNANDO BENTO). RL 13-
13-Dez-
Dez-2007/ 9951/2007-
9951/2007-
7 (DINA MONTEIRO).

I. Proporcionalidade

A. Princpio

1. Os limites substantivos, incluindo os regimes de responsabilidade, e as excluses


objectivas especiais, determinam o objecto abstracto ou legal de penhora.
Importa ainda fixar a extenso ou medida desse objecto.
J antes da reforma de 2003 se entendia que a penhora limitado na sua
extenso pelo valor da obrigao exequenda e no dos crditos reclamados ,
somado ao valor das das custas do processo.
Assim, quando o executado nomeava bens penhora, estes deveriam ser
suficientes para pagamento do crdito e das custas (art. 833, n 1 at reforma);
quando o exequente fazia a nomeao nos casos do anterior art. 836, n 1, als a) e
b), deveria nomear bens suficientes para pagamento do seu crdito e das custas;
nos demais casos do art. 826, n 1 e 2, essa mesma parte nomeava os bens
necessrios para suprir a falta ou insuficincia. Os bens suficientes e necessrios
funcionavam como uma medida para a extenso da penhora no patrimnio do

1
executado, se alm deles existissem mais bens no mais do que esses, para o
exequente; no menos, para o executado.

2. A ideia, que se reconduz regra da proporcionalidade da penhora, passou


com a reforma de 2003 a estar enunciada na primeira parte do novo n 3 do art. 821.
A se pode ler que a penhora limita-se aos bens necessrios ao pagamento da dvida
exequenda e das despesas previsveis da execuo.
Este princpio, tambm designado por princpio da suficincia 1, tem raiz
constitucional no princpio da propriedade privada que torna excepcional qualquer
onerao ou perda forada das situaes jurdicas activas privadas. Na jurisprudncia,
tem-se defendido que a natureza gravosa da penhora limita-se quilo que seja
necessrio para a satisfao do crdito exequente e das custas 2.
Ao mesmo tempo salvaguarda-se do interesse pblico do uso adequado dos
tribunais, sem actos ou diligncias desnecessrios.
Tal como o anterior conceito de suficincia, a necessidade para o pagamento,
apreciada logo no momento da apreenso e no s aps a venda dos mesmos 3

B. Concretizao

1. O n 3 do art. 821 constitui no tanto uma orientao quanto ao objecto da


indicao dos bens para penhora pelo exequente ou pelo executado, mas mais uma
limitao da actividade do agente de execuo neste domnio.
Efectivamente, se houver excesso de indicao de bens pelo exequente ou
mesmo pelo executado, tal apenas aumentar o leque de escolha do agente de
execuo. Mas j se houver insuficincia ou falta absoluta de indicao de bens pelo
executado, tal pode faz-lo incorrer numa sano pecuniria compulsria cfr. ns 5 e
7 do art. 833 , mas s se tiver agido com m f.
O que o n 3 do art. 821 vem fazer impor ao agente de execuo o dever
legal de promover a penhora apenas dos bens na medida do necessrio e suficiente
para atingir os limites estabelecidos naquela norma.

1 Assim, RE 24-
24-Mai-
Mai-2007/732/07
2007/732/07-
/07-3 (FERNANDO BENTO).
2 STJ 26-Mar-1987/074754 (PINHEIRO FARINHA), BMJ 365, 584.
3 RE 17-Mai-2007/586/07-3 (FERNANDO BENTO).

2
No entanto, no pode falar-se em penhora excessiva quando o bem penhorado em
execuo, no obstante ser de valor muito superior ao crdito exequendo, o nico bem
4
penhorvel conhecido ao executado .
Com isto, est-se a dizer que ilegal, porquanto violadora daqueles limites,
uma penhora cautelar ou preventiva, ou seja, uma penhora que seja feita apenas com
o intuito de criar uma reserva de patrimnio para a execuo, de modo a prevenir uma
eventual frustrao da venda dos bens penhorados.

2. Por outro lado, o uso da expresso despesas previsveis da execuo no art.


821, n 3, no inocente: pretende-se com ela abranger, alm das custas judiciais
stricto sensu, atrs referidas 5, execuo , os encargos com remuneraes e outros
pagamentos a fazer ao solicitador de execuo, nos termos dos arts. 11 e ss. da
Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro, incluindo os seus nexos I e II.
Uma vez que no incio da aco tais valores apenas podem ser estimados, a
segunda parte do mesmo preceito estabelece que, sem prejuzo do que se vier a
apurar a final (cfr. art. 917, ns 1 a 3), as despesas se presumem no valor de:

a) 20% do valor de execuo, se este couber na alada do tribunal da


comarca ou seja, at 1000, sem que o valor da execuo seja
superior a 5000;
b) 10% do valor de execuo, se este for superior alada do tribunal da
comarca, sem exceder em quatro vezes o valor da alada do tribunal da
Relao portanto at 12 000, numa execuo cujo valor no pode
exceder os 120 000;
c) 5% do valor de execuo, se este for superior a quatro vezes o valor da
alada do tribunal da relao portanto, para execues de valor
superior a 120 000, como, por exemplo 10 000 em 200 000 de
execuo.

4 RP 2-Fev-
Fev-1999/9821208 (EMRICO SOARES).
5 Cf. supra XXX

3
3. A violao do art. 821, n 3 fundamento de oposio penhora pelo
executado (cfr. art. 863-A, n 1, al. a)) 6 ou de reclamao para o juiz pelo exequente
(cfr. art. 809, n 1, al. c)), respectivamente.

II. Adequao

1. dentro deste tecto ou plafond que o agente de execuo deve aplicar


o gradus execucionis previsto no n 1 do art. 834, o qual vale independentemente
da ordem pela qual o exequente indicou bens penhora, do resultado das diligncias
prvias penhora e dos bens nomeados penhora pelo executado.
No faz sentido procurar aplicar ao exequente a vinculao do gradus
executionis do art.834 n1 7. Este regula a ordem da realizao da penhora o
agente de execuo deve efectuar a penhoral-se no preceito ou seja, do acto
efectivo de restrio esfera patromonial do executado.
A ordem da eventual indicao de bens pelo exequente ou pelo executado
,isso mesmo: uma mera informao.

2. O agente est obrigado a penhorar os bens encontrados pela ordem


seguinte

a. depsitos bancrios;
b. rendas, abonos, vencimentos, salrios ou outros crditos se
permitirem, presumivelmente, a satisfao integral do credor no
prazo de seis meses;
c. ttulos e valores mobilirios;
d. bens mveis sujeitos a registo se, presumivelmente, o seu valor
for uma vez e meia superior ao custo da sua venda judicial;
e. quaisquer bens cujo valor pecunirio seja de fcil realizao ou
se mostre adequado ao montante do crdito do exequente.

6 A reclamao do acto de penhora cfr. art. 809, n 1, al. c) no o meio adequado para alegar esta
ilegalidade, como demonstraremos infra, 6. 1.6.1. B).
7 No direito pretrito: Quando, por qualquer razo, tenha sido devolvido ao exequente o direito de nomear
bens penhora, ao contrrio do que ocorre por parte do executado, no se impe quele a ordem prevista
no artigo
834 n.1 do Cdigo de Processo Civil, podendo nomear direitos de crdito ainda que o executado tenha
outros bens (RP 6-Mai-
Mai-1999/
1999/ 9930610 (GONALO SILVANO).

4
Aparentemente o critrio entre eles o do subsidariedade: apenas se passa
para a penhora dos bens situados imediatamente abaixo na escala, na falta ou
insuficincia dos bens anteriores.

3. O preceito, sendo uma recuperao de uma norma anterior reforma de


2003, assenta, parece-nos, num princpio de adequao 8, do bem aos fins da
execuo: a penhora deve orientar-se para os bens que apresentam maior
probabilidade de realizarem uma quantia pecuniria em menor tempo e essa
probabilidade parece ir baixando com a descida na escala 9.
Essa mesma adequao dita que os bens imveis e estabelecimento comercial
fiquem no fim da graduao seja enquanto bens que in casu o valor pecunirio seja
de fcil realizao ou que, por faltarem os demais, o seu valor se mostre adequado
ao montante do crdito do exequente.

4. Na verdade, mais genericamente, tanto este princpio de adequao, quanto


o princpios da proporcionalidade,ditam uma regra de no vinculao do agente de
execuo s indicaes do exequente 10.

Exemplo: o exequente no pode impor ao solicitador de execuo, que leve a efeito de


imediato, e antes de qualquer outra, a penhora dos bens que guarnecem a residncia dos
11
executados .

5. No entanto, o gradus execucionis no pode funcionar na execuo de


garantia real, em sede de art. 56 n 2 e de art. 835 n1. que a garantia
constituda para assegurar qualquer que seja o valor.

8 Designando-o como princpio da eficcia, RE 24-


24-Mai-
Mai-2007/732/07-
2007/732/07-3 (FERNANDO BENTO).
9 Princpio ainda presente no ac. RP 7-Jul-
Jul-1999/ 9811165 (MARQUES PEREIRA)): Nomeado
penhora pelo exequente " a receita diria da explorao da cantina, bar e cafetaria de um estabelecimento "
de que a executada concessionria,
de confirmar o despacho do juiz que no ordenou a penhora, convidando o exequente a nomear outros
bens, por aquela nomeao no ser razovel face inexequibilidade prtica da penhora. J RP 29-
29-Jun-
Jun-
1999/ 9920332 (MARQUES DE CASTILHO)
CASTILHO) entende que tal perfeitamente possvel mediante
Notificao executada para, no prazo que for estipulado, indicar o quantitativo do mesmo rendimento,
sob cominao de ser considerada litigante da m f se no informar.
10 Neste sentido, ainda antes da reforma de 2008, RL 13-
13-Dez-
Dez-2007/ 9951/2007-
9951/2007-7 (DINA
MONTEIRO).
11 Neste sentido, ainda antes da reforma de 2008, RL 13-
13-Dez-
Dez-2007/ 9951/2007-
9951/2007-7 (DINA
MONTEIRO).

5
J o n 2 do mesmo artigo admite um excesso da penhora de bens imveis ou
do estabelecimento comercial sobre o montante do crdito exequendo, quando a
penhora de outros bens no permita a satisfao integral do credor no prazo de seis
meses .
Estamos perante uma manifestao do favor creditoris: entre ter de se
sacrificar o interesse do exequente na satisfao em tempo razovel do seu direito ou
o interesse do executado em ver a onerao do seu patrimnio ser apenas a
correspondente da sua responsabilidade, sacrifica-se este ltimo. Ou seja, entre o
valor jurdico da efectiva realizao do crdito e o valor jurdico da proporcionalidade
da penhora, prevalece aquele primeiro valor sobre este ltimo.
A falta de referncia ao crdito por despesas do processo no art. 834
contrastando com o n 3 do art. 821 vem mostrar que a realizao da penhora pelo
agente de execuo est, prima facie, orientada para a satisfao da obrigao
exequenda. Com essa omisso, o legislador no permite que a penhora de bens para
pagar as custas e despesas possa ser desproporcionada, mas sim que o agente de
execuo se deve preocupar, em primeiro lugar, com a realizao fcil e integral do
crdito do exequente e, s depois, com a realizao daquelas.

6. O legislador atribui, porm, ao agente de execuo a ltima palavra, pois ele


pode seguir esta ordem preferencialmente. Este poder discricionrio ,
necessariamente, um poder limitado e significa um poder de excepcionar in casu a
ordem legal. Com que critrios? Ainda o critrio de adequao entre o bem e a
eficcia da respectiva execuo, agora j no presumida abstractamente pelo
legislador, mas concretamente avaliada.
O uso deste poder discricionrio carece de fundamentao expressa, sob pena
de completa insidicabilidade em sede de impugnao ao abrigo do art. 809 n 1 al. c)
segunda parte.

7. A violao do art. 821, n 3 e, se for o caso, do art. 834, n 1, ou do n 2 do


mesmo art. 834 i.e., neste ltimo caso, a recusa indevida de penhora de imvel ou
de estabelecimento comercial fundamento de oposio penhora pelo executado
12
(cfr. art. 863-A, n 1, al. a)) ou de reclamao para o juiz pelo exequente (cfr. art.
809, n 1, al. c)), respectivamente.

12 A reclamao do acto de penhora cfr. art. 809, n 1, al. c) no o meio adequado para alegar esta
ilegalidade, como demonstraremos infra, 6. 1.6.1. B).

6
7
CAPTULO II. ACTOS PREPARATRIOS

45 Indicao de bens

Bibliografia: LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 390-392; AMNCIO
11
FERREIRA, CPEx , 2009, 199-200.; PAULA COSTA E SILVA, A litigncia de m f, 2008, XX
Jurisprudncia: STJ 21-Nov-1979, BMJ 291, 429; STJ 3-Mar-1981, BMJ 304, 348, RL 21-Mai-
1991/0036251 (ALEXANDRE PINTO), . STJ 7-Jan-1992/ 081382 (MENRES PIMENTEL), RP 20-
Jan-1994/ 9330746 (DIOGO FERNANDES RL 26-Mai-1994/0084762 (FERREIRA GIRO).RL
23-Nov-1995/0012716 (DAMIO PEREIRA). RL 23-Mai-1996/0002512 (LOUREIRO DA FONSECA);
RL 30-Mai-1996/0016456 (PAIXO PIRES).RP 30-Mai-1996/9630483 (CUSTDIO MONTES), , RP
5-Nov-1996/ 9620825 (ALBERTO SOBRINHO), STJ 12-Dez-1996/ 96B448 (METELLO DE
NPOLES), RP 23-Jan-1997/9631312 (SOUSA LEITE), RP 24-Fev-1997/ 9651388 (ANBAL
JERNIMO), RP 3-Mar-1997/9651473 (AZEVEDO RAMOS), RP 18-Mar-1997/9720096
(FERREIRA DE SEABRA), RP 8-Abr-1997/ 9720019 (EMRICO SOARES). STJ 8-Abr-1997,
BMJ 466 , 427, STJ 15-Abr-1997/ 97A204 (CARDONA FERREIRA), RP 27-Mai-1997/
9720072 (DURVAL MORAIS)). STJ 17-Jun-1997/ 97A345 (HERCULANO LIMA, RP 30-Jun-
1997/ 9750279 (COUTO PEREIRA),STJ 18-Nov-1997, RP 07-Dez-1995/9531017 (OLIVEIRA
VASCONCELOS), (RL 26-Mar-1998/ 0009442 (SILVA PEREIRA). (RP 2-Jul-1998/ 9850543
(TEIXEIRA RIBEIRO), RP 9-Jul-1998/98A783 (TORRES PAULO), RL 4-Nov-1998/0046236
(MARCOS RODRIGUES),).RP 11-Mar-1999/9930256 (OLIVEIRA BARROS ), RP 26-Mar-
1998/ 9830148 (SOUSA LEITE RP 22-Set-1998/9721114 (LUS ANTAS DE BARROS ), RP
25-Jan-2001/ 0031796 (SALEIRO DE ABREU), cf. RP 26-Jun-2001/ 0120989 (CNDIDO
LEMOS)) (RP 11-Abr-2002/ 0230478 (SALEIRO DE ABREU)).

.RL 1-Out-2002/0053331 (PEREIRA DA SILVA) STJ 14-


14-Out-
Out-2004/ 04B2677 (OLIVEIRA

BARROS),RE 14-Jul-2005/1104/05-3 (LVARO RODRIGUES), STJ 23-


23-Mai-
Mai-2006/ 06A1161

(FERNANDES MAGALHES), (STJ 6-


6-Nov-
Nov-2008/08B3402 (SALVADOR DA COSTA)

8
I. Introduo

O acto de penhora o resultado de uma cadeia de actos que o preparam. Esses


actos so: a indicao de bens, a consulta do registo informtico de execues, a
remessa do processo, as diligncias prvias e a identificao dos bens penhorveis.
Apenas a consulta do registo informtico est presente em qualquer execuo
Todos os demais actos so eventuais.
Vamos comear por analisar a indicao de bens,

I. Legitimidade

A. Exequente

1. A indicao de bens um acto voluntrio de uma parte executiva de


individualizao dos concretos bens a penhorar, no que parece ser um misto de
princpio da cooperao, com princpio dispositivo.
Desde a reforma de 2003 que foi suprida a regra do benefcio de o executado
proceder voluntariamente individualizao do patrimnio a sujeitar execuo antes
de eventual devoluo ao exequente art. 811, n 1 de antes da refoma. certo que
tal j sucedia no processo sumrio cfr. anterior art. 924 , mas agora tal ocorrer
sempre, haja citao ou no prvia,13.
E, por isso, mesmo quando haja despacho de citao, o executado chamado
aco para pagar ou opor-se execuo, segundo o n 5 do art. 812-E e j no
para pagar ou nomear bens penhora, como se dispunha no art. 811, n 1, de antes
de 2003.

2. Na verdade, a individualizao de bens penhorveis passou a poder ser feita


pelo exequente em dois momentos, inicial e sucessivo.

13 Efectivamente, mesmo quando haja despacho de citao, o executado chamado aco para pagar ou
opor-se execuo, j no para pagar ou nomear bens penhora, como se dispunha no art. 811, n 1.

9
Num momento inicial no requerimento executivo o exequente pode indicar bens
para a penhora, nos termos do art. 810, ns 1 al. i) e 5, incluindo a indicao dos
nus e encargos respectivos.
Concretizando,, sempre que for possvel ou tanto quanto possvel, a
identificao dos bens ser feita nos seguintes termos:

a. quanto a prdios, ou seja, imveis, por denominao ou nmero de


polcia ou situao e confrontaes na falta daqueles , e artigo
15
matricial, e nmero da descrio, caso estejam registados ou a sua
16
natureza, freguesia e concelho, caso o no estejam .
b. quanto a mveis, por especificao e lugar da situao 17;
c. quanto a mveis sujeitos a registo, por especificao e lugar da situao
e matrcula 18
d. quanto a crditos,
i. por ttulo, identidade do devedor, montante, natureza e
origem da dvida, data do vencimento e garantias 19
ii. tratando-se de crdito de salrio ou vencimento, dever,
em especial, ser indicado o empregador do executado 20;

15 A falta de indicao das confrontaes do prdio nomeado penhora, penhorado e arrematado no


constitui nulidade de que o tribunal deva conhecer oficiosamente STJ 18/11/1997 (www.dgsi.pt).
16 Tendo o exequente nomeado penhora em prdio rstico quando no mesmo se tinha j edificado um
prdio urbano, o que levou a que o requerido registo da penhora fosse lavrado provisoriamente por dvidas,
pode o exequente, afim de obter o registo definitivo da penhora, requerer no processo as necessrias
rectificaes ou nomear de novo penhora o prdio, mas agora com a sua composio actualizada,
verdadeira (RP 27-
27-Mai-
Mai-1997/ 9720072 (DURVAL MORAIS)).
17 suficiente que o exequente refira o local onde se encontram, a sua designao global e, sem indicao
do seu valor, que os mesmos sejam bastantes para pagar a quantia exequenda e as custas (RP 2-Jul-
Jul-
1998/ 9850543 (TEIXEIRA RIBEIRO)).
18 Age ilicitamente no plano processual, pelo menos com culpa grave, o exequente que, depois de saber
que o veculo automvel que nomeara penhora pertencia a pessoa diversa executada, se ope a trs
requerimentos por esta formulados a fim de conseguir a sua entrega (STJ 6-
6-Nov-
Nov-2008/08B3402
(SALVADOR DA COSTA)).
19 RP 8-Abr-
Abr-1997/ 9720019 (EMRICO SOARES).Sendo vagos e imprecisos os termos de
nomeao penhora de um crdito do executado, no pode o tribunal, sem mais, ter por reconhecida a
existncia desse crdito e ordenar a notificao do devedor para efectuar o respectivo depsito (RP 22-
22-
Set-1998/9721114 (LUS ANTAS DE BARROS) ; contra, STJ 27-Mai-1999/ XXXX: Pode o
Set-
exequente nomear penhora direitos a indemnizaes, de que o executado seja titular, mesmo que
insuficientemente definidos quanto ao seu quantitativo, podendo essa indefinio ser colmatada atravs
averiguao oficiosa pelo tribunal.
20 Esta preocupao especial com a identificao do empregador do executado, que , afinal, um terceiro
devedor como qualquer outro, consequncia do regime especial de penhora de salrios do art. 861. Tal
como este regime vale para a penhora de outros rendimentos peridicos, pessoais ou reais, tambm a regra

10
iii. Tratando-se de estabelecimento comercial o nome e o
endereo 21;
iv. Os dados conhecidos e possveis 22 das contas bancrias
23
, sendo certo que a divulgao do nmero de conta por
parte bancria no implica violao de sigilo bancrio 24.

da al. b) do n 3 do art. 810 dever estender-se aos devedores de rendas, abonos, prestaes sociais e de
prestaes pagas regularmente a ttulo de seguro ou indemnizao.
21 Tendo sido nomeado penhora o direito ao arrendamento e trespasse de um estabelecimento comercial,
deve entender-se que se quis nomear o prprio estabelecimento enquanto unidade jurdica (RL 30-
30-Mai-
Mai-
1996
19 96/0016456
96/0016456 (PAIXO PIRES). Identicamente, STJ 3-Mar-1981, BMJ 304, 348, STJ 7-Jan
Jan- 1992/
-1992 / 081382
(MENRES PIMENTEL), RL 26-
26-Mai- GIRO), STJ 15-
Mai-1994/0084762 (FERREIRA GIRO), 15-Abr-
Abr-1997/ 97A204 (CARDONA
FERREIRA).
22 Pois s o executado tem ao seu dispor os meios necessrios para identificar essas contas e respectivos
saldos, o que no sucede com o exequente (RP 3-Mar-
Mar-1997/9651473 (AZEVEDO RAMOS)).
23 esta a melhor doutrina da suficincia da indicao do balco onde estar sediada a conta do executado:
Na nomeao de bens penhora pelo exequente, relativa a contas bancrias, suficiente a indicao do
respectivo Banco e balco, no sendo exigvel o nmero da conta (RP 07-Dez-1995/9531017 (OLIVEIRA
VASCONCELOS). No mesmo sentido, RP 30-Mai-1996/9630483 (CUSTDIO MONTES), RP 5-Nov- Nov-1996/
9620825 (ALBERTO SOBRINHO), STJ 14-
14-Jan-
Jan-1997/
1997/ 96A821 (CARDONA FERREIRA), RP 23-
23-Jan-
Jan-1997/9631312
(SOUSA LEITE), RP 3-Mar-
Mar-1997/9651473 (AZEVEDO RAMOS). RP 18-
18-Mar-
Mar-1997/9720096 (FERREIRA DE
SEABRA), STJ 17-
17-Jun-
Jun-1997/ 97A345
97A345 (HERCULANO LIMA),
LIMA), RP 30-
30-Jun-
Jun-1997/ 9750279 (COUTO PEREIRA), RL
4-Nov-
Nov-1998
1998/0046236
98/0046236 (MARCOS RODRIGUES).
ir-
Mas, pode ir nomeao indiscriminada de eventuais saldos positivos em
-se mais longe, bastando a nomeao
nome dos executados em quaisquer instituies de crd
crdito
ito ? No direito anterior reforma os acs. RL 11-
-
Out-
Out-2002/
2002/0053331 (PEREIRA DA SILVA) e RP 25-
25-01-
01-2001/ 0031796 (SALEIRO DE ABREU)
ABREU) admitiram-
admitiram-na.
na.
Contra ao c. RP 24
24-Fev-
-Fev 1997/
-1997/ 9651388 (ANBAL JERNIMO) enunciou que a nomeao penhora
dos " saldos credores das ontas de depsito ordem e a prazo de que os executados so titulares e co-
titulares em cada um dos Bancos que a seguir se indicam ", em nmero de 18, no satisfaz de forma
adequada, os requisitos exigidos pelo artigo 837 do Cdigo de Processo Civil, pelo que o respectivo
requerimento deve ser indeferido ou rejeitado.Ainda, ao nomear-se penhora " saldos de contas bancrias
", no mnimo deve identificar-se a denominao e localizao do respectivo balco bancrio (RP 20-Jan-
1994/ 9330746 (DIOGO FERNANDES). que o desconhecimento da existncia e a dificuldade na
identificao ou localizao de contas bancrias so realidades diferentes, sendo uma coisa no conseguir -
identificar adequadamente - tais contas bancrias e outra diferente no saber, sequer, se efectivamente
existem (STJ 14-Out-2004/ 04B2677 (OLIVEIRA BARROS).identicamente
14-Out- BARROS). RP 11-
11-Mar-
Mar-1999/9930256
(OLIVEIRA BARROS).
BARROS Ainda o ac.STJ 12- 12-Dez- 1996/ 96B448 METELLO DE NPOLES) exige a concreta
Dez-1996/
identidade de um real devedor, alm do mais que a este seja estritamente indispensvel para poder prestar
as declaraes prescritas no n. 2 do artigo 856 do CPC e no uma indicao indiscriminada. Cf., no mesmo
sentido, STJ 23-
23-Mai-
Mai-2006/ 06A1161 (FERNANDES MAGALHES).
No direito vigente o problema parece ter desaparecido pois, em termos gerais, o exequente j no
tem o nus de nomear bens penhora, mas de indic-los, to somente, e tanto quanto possvel (cf. art.
810 n 5 corpo). O agente de execuo est l para laborar a partir desses dados disponveis. Portanto, o
exequente no tem o nus de proceder a averiguaes sobre a identidade do banco credor, as quais sero,
manifestamente, da competncia do agente de execuo. Todavia apenas uma indicao concreta de contas
bancrias e, cumulativamente, dos valores respectivos pressuposto da dispensa do agente de execuo
dos actos preparatrios, graas ao art. 833-
833-A n 1 conjugado com o al. a) do n 1 do art. 834.
24 O dever de sigilo bancrio que impende sobre as instituies bancrias no de natureza absoluta,
admitindo excepes, entre as quais no pode deixar de ser considerada a realizao dos direitos dos
credores dos titulares de depsitos bancrios, atravs de decises dos tribunais, sob pena de, contra os
mais elementares princpios constitucionais e legais, estar encontrada a via para incumprimento de
obrigaes ao abrigo da lei. Da coliso dos interesses em jogo, o dos depositantes e o dos credores, no
pode deixar de se entender que deve dar-se prevalncia a este ltimo, limitando-se, porm, a actividade

11
Se algum destes bens se encontrar indiviso, dever o exequente indicar que
quota-parte cabe ao executado, bem como o respectivo administrador e
comproprietrios, como dispe a al. d) do n 5 do art. 810. Compreende-se que assim
seja, em face do disposto nos arts. 826, n 1, e 862, ns 1 e 2.

3. A indicao de bens pelo exequente no um nus processual 27, pois a sua


falta no o faz cair nenhuma cominao no plano da realizao da penhora 28.
A dispensa de diligncias prvias ao agente de execuo uma vantagem
prtica, prevista no n 1 do art. 833-A, mas que to s, de acelerar o tempo

bancria a colocar disposio do tribunal os montantes necessrios para a satisfao da dvida exequenda
e a prestar as declaraes a que alude o artigo
862 n. 2 do cit. Cdigo, sem a indicao de quaisquer outros elementos abrangidos pelo sigilo bancrio
17-Jun-1997/
(STJ 17- 97A345 (HERCULANO LIMA). Identicamente, STJ 8-Abr-1997, BMJ 466 ,
427.
Diversamente,por considerar que o dever de sigilo bancrio a consequncia do direito do
depositante privacidade, uma das facetas do direito tutela geral da personalidade, o ac,
STJ 14-Jan-1997/ 96A821 (CARDONA FERREIRA), determinou que a nomeao penhora
de depsitos bancrios fosse reduzida designao do estabelecimento de crdito e do
depositante, sendo certo que as instncias tinham negado qualquer nomeao de penhora
sequer. J o ac. RP 20-Jan-1994/ 9330746 (DIOGO FERNANDES) conclua que Face lei do
sigilo bancrio quase impossvel saber-se o nmero da conta bancria de um terceiro.
27 Quando o credor no conhece bens do devedor, uma vez que o juiz no tem poderes de investigao
sobre os bens, a busca ser conduzida pelo agente de execuo, ao abrigo do art. 833-A n 2 e que
analisaremos mais adiante. No entanto o seu mandatrio judicial pode requerer secretaria competente a
consulta do Registo Informtico de Execues, usando o Requerimento de Acesso aprovado pela Portaria n
985-B/2003, de 15/9, com base na legitimidade que lhe conferida pelo art. 807, n 3, al. b) (igual ao art.
6, n 1, al. b), do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9); recorde-se que os bens indicados penhora e os
bens j penhorados em execues anteriores podero constar daquele registo cfr. art. 806, n 1, als. e) e
f) (igual ao art. 2, n 1, als. e) e f), Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9).
28 21-Mai-1991/0036251 (ALEXANDRE
J o ac. RL 21- ( PINTO) enunciava que o credor no tem que saber
quais so os bens do devedor, nem onde se encontram.

12
processual. Nenhuma penhora deixa de ser feita como consequncia legal da falta de
indicao de bens
Trata-se, pois de uma indicao eventual.
Daqui resulta que a falta de indicao de bens pelo exequente no motivo de
recusa de recebimento do requerimento executivo pela secretaria (cfr. art. 811, n 1
al. a)).

4. O momento sucessivo de indicao de bens penhora o do art. 833-B n


3 de no terem sido encontrados bens penhorveis, e dever ser enquadrado nas
diligncias prvias penhora do agente de execuo. Vamos abord-las mais adiante.

B. Executado

1. No novo processo executivo, restrita e residual a faculdade do executado


de nomear bens penhora: s se o exequente no indicar bens penhorveis, na
situao do art. 833-B n 3, que ser aquele citado ou notificado para pagar ou
indicar bens para penhora, no prazo de 10 dias, nos termos do n 4 do mesmo artigo .
A sua interveno nesta matria , assim, reduzida ao mnimo e ideia de
ltimo recurso para a prossecuo da execuo. No entanto, sobre o executado impende
29
o dever jurdico de colaborao na descoberta da verdade material .
Constituir, por isso, nulidade processual inominada a indicao de bens pelo
executado fora deste caso, mesmo se com o acordo do exequente?.

2. Quanto ao desenvolvimento da execuo, importa distinguir em funo do


comportamento processual do executado.
Se o executado efectuar o pagamento voluntrio da dvida exequenda e das
custas do processo, nos termos dos arts. 916 e 917, a execuo extinguir-se- cfr.
art. 919, n 1.
Se o executado indicar bens para a penhora, devero estes ser suficientes
para a satisfao da obrigao (n 7 al. b) do art. 833), entendida esta como o

29
RP 9-Jul-1998/98A783 (TORRES PAULO).Deve o executado, a determinao do
tribunal, prestar todas as informaes que facilitem a realizao da penhora (RP 11-Abr-
2002/ 0230478 (SALEIRO DE ABREU)).

13
crdito e as custas, como se dizia no anterior art. 833, n 1 30. Em caso de pluralidade
de devedores executados, pode cada um indicar penhora os seus bens, mas no os
bens de outro devedor executado, ainda que em solidariedade passiva; so questes
distintas a repartio da responsabilidade nas relaes internas e a afectao do
patrimnio de cada um dos executados execuo 31.
Se o executado no pagar, nem nomear bens penhora, extingue -se a
execuo, quando antes de 31 de Maro de 2009 se suspendia a instncia, enquanto
o exequente no requerer algum acto de que dependa o andamento do processo (n
6 do anterior art. 833).
A opo implicar a extino de eventual oposio execuo que haja, em
prazo geral de 20 dias (cf. art. 813 n 1), entretanto deduzido, como o admite
expressamente o n 4 do art. 833-B? Dir-se-ia que no: seria uma prevalncia de uma
razo formal sobre a busca da verdade material e, nesse sentido, a promoo de
actos inteis e sem aproveitamento.

3. A falta absoluta de indicao de bens ou a falsa declarao de que resultou


o no apuramento de bens suficientes para a satisfao da obrigao exequenda
fazem incorrer o executado numa sano pecuniria compulsria, caso se verifique,
aps a renovao da execuo extinta (cf. n. 5 do art 920.) que ele ocultou bens,
por omisso ou por falsidade de declarao 32.
O respectivo montante de 5 % da dvida ao ms, com o limite mnimo global
de mil euros, desde a data da omisso at descoberta dos bens.
Trata-se da cominao imposta a uma actuao processual de m f por
violao grave do dever de cooperao, pelo qual se deve pautar a actuao do

30 A determinao da sufucincia ou insuficincia dos bens nomeados penhora h-de resultar de um juzo
perfunctrio, no rigoroso, baseado num critrio de pura razoabilidade, em funo, por um lado, do crdito
exequendo e das custas provveis, e por outro, da natureza dos bens nomeados (RL 26-
26-Mar-
Mar-1998/
0009442 (SILVA PEREIRA).
31 STJ 21-Nov-1979, BMJ 291, 429.
32 J antes da reforma de 2003 o art. 837-
837-A n 2 autorizava o o exequente, alegando sria
dificuldade em identificar bens penhorveis do executado, requerer que este fosse
notificado para, sob pena de ser considerado litigante de m f, informar da existncia
e localizao de bens passiveis de penhora (cf. RP 26-
26-Jun-
Jun-2001/ 0120989 (CNDIDO
LEMOS)).

14
33
executado em sede de penhora cfr. arts. 265, 465, n 1, al. c), e 466, n 1 e
34
da qual deve ser avisado aquando da citao, conforme o art. 833 n 5 .
No h m f se o executado, por si directamente ou pelo seu mandatrio,
apresentar ao Tribunal razo plausvel,ainda que com negligncia leve, para no ter
35
prestado as solicitadas informaes . Tal no ser fcil j que, o executado tem ao
seu alcance os meios necessrios para (Z) identificar [os bens] , o que pode no suceder com
36
o exequente .
Mas o regime geral do art. 465, n 1, al. c), continua a valer, por fora do art.
466, n 1, para todos os demais casos de violao pelo executado do dever de
cooperao por aco ou omisso, como, por exemplo, manobras dilatrias de
ocultao de bens j indicados penhora.
37
A este respeito PAULO COSTA E SILVA XX

4. No se v por que no possa o executado ser instando a indicar bens


mesmo deste momento ou to simplesmentes a dar mais informaes sobre bens
insuficientemente identificados.
Impe-no o dever de cooperao das partes para a descoberta da verdade (cf.
art. 519 n 1) 38.

RL 23-Mai-1996/0002512 (LOUREIRO DA FONSECA).

II. Efeitos

33 Esta cominao vem substituir a anterior reforma de 2003 que estava no art. art. 837- A, n 2 e,
precisamente, que sujeitava o executado que no cooperasse com o tribunal ao regime geral da litigncia de
m f.
34 RE 14-Jul-2005/1104/05-3 (LVARO RODRIGUES).
35 RE 14-Jul-2005/1104/05-3 (LVARO RODRIGUES).
36 RL 23-
23-Nov-
Nov-1995/0012716 (DAMIO PEREIRA).
37 A litigncia de m f, 2008, XX
38 RL 23-Mai-1996/0002512 (LOUREIRO DA FONSECA). Assim, na penhora dos crditos de um executado
professor ou formador sobre os seus alunos, uma vez que a executado tem conhecimento das identidades
respectivas devido inscrio que esses alunos efectuaram; nada impede, antes impe, que o juiz defira o
requerido pelo exequente ou pelo agente de execuo, acrescentamos para que a executada seja
notificada para juntar aos autos documento de que conste a identificao desses alunos a fim de possibilitar
a penhora dos direitos de crdito da executada sobre eles (RL 23-Mai-1996/0002512 (LOUREIRO DA
FONSECA).

15
A. Regra: no vinculao do agente de execuo, salvo dispensa de
diligncia prvias

1. A indicao de bens, ainda que feita pelo exequente, no vincule a escolha


do agente de execuo venha a fazer dos bens a penhorar.
Antes de mais agente de execuo no poder deixar de promover diligncias
prvias de identificao ou localizao de bens que considere teis por entender que a
indicao feita pelo exequente ou executado no contm um universo de bens
suficiente para a execuo e/ou adequado, v.g., porque onerado.
A indicao meramente indicativa, por conseguinte.
No entanto, quando h diligncias prvias, seguidas de identificao de bens, o
exequente pode declarar que no pretende a penhora de determinados bens imveis
ou mveis no sujeitos a registo identificados ou mesmo desistir da execuo. Tal
soluo constante do art. 833-B na 1 e 2 permite ao exequente ter, afinal, um poder
processual de veto sobre o destino da penhora.

2. Por isso, j assim no ser se se verificar o n 1 do art. 833-A n 1. Aqui


prev-se uma dispensa de diligncias prvias penhora, i.e, de identificao e
localizao de bens penhorveis, sempre que no requerimento executivo sejam bens
referidos nas alneas a) a d) do n 1 do artigo 834 de valor previsivelmente igual ou
superior ao crdito exequendo acrescido das custas previsveis da execuo.
Neste caso o agente de execuo est vinculado a penhorar aqueles bens, sob
pena de inutilidade do preceito. E est-o ainda que sejam bens onerados.
Na prtica o legislador est colocar sobre os ombros do exequente o risco da
frustrao da penhora

3. Em qualquer dos casos, a prpria ordem de indicao de bens no vincular


o agente pois o n 1 do art. 834 sujeita, com limites, a penhora a um gradus
executionis independentemente da ordem pelo qual indicou bens penhora.

B. Excepes especiais

1. Existem, todavia, certos casos em que os bens indicados no relevam


somente para a penhora e a indicao de bens feita pelo exequente deve ser
vinculativa para o agente de execuo.

16
So casos em que o exquente pretende pela indicao produzir um certo efeito
processual ou material: executar uma garantia real, beneficiar da dispensa de citao
prvia ou colocar a execuo no mbito da restrio reclamao de crditos fundada
em privilgio creditrio geral cfr. art. 865, n 4.

2. A execuo por dvida provida de garantia real decorre do art. 56 n2 , se for


dirigida contra terceiro, e do 835, se for dirigida contra o devedor. Ora, num e noutro
casos, o agente de execuo no pode deixar de penhorar esses bens onerados 39.
E deve penhor-los antes de qualquer outros, sem prejuzo de na falta ou
insuficincia penhorar outros bens do devedor, embora no caso do art. 56 n3
somente depois de ele estar na aco como executado.
Em qualquer caso a inteno do exequente deve ser expressa ou, pelo menos,
ser objectivamente deduzivel do requerimento executivo: a conjugao dos
fundamentos da execuo maxime, dos factos constantes do ttulo executivo e
garantias anexas , com os bens indicados e com a posio do executado quantos
aos bens e quanto dvida.

3. Por seu turno, a indicao de bens para beneficiar da dispensa de citao


prvia ao abrigo do art. 812-C al. d) ( = anteriores arts. 812-A, n 1, al. d) e 812-B,
n 1 conjugados entre si) apenas tem esse sentido de benefcio se o exequente:

a. no indicar estabelecimento comercial, direito real menor que sobre ele


incida ou quinho em patrimnio que os inclua
b. e expressamente enunciar a sua pretenso

O agente de execuo dever promover a respectiva penhora ou penhorar


outros bens diferentes mais adequados, desde que no sejam bens imveis ou
estabelecimento comercial, direito real menor que sobre eles incida ou quinho em
patrimnio que os inclua. Aqui h uma vinculao relativamente s categorias de bens
que no podem ser penhorados.
No entanto, se os bens indicados no forem encontrados e se os no poder
substituir por outros que no caibam naquela categoria, o agente de execuo deve
informar o exequente, nos termos do art. 837. Ao mesmo tempo dever promover a
citao do executado.

39 Existindo garantia real ( in casu, uma hipoteca ), a penhora ter de incidir, prioritria e imperativamente,
sobre os bens objecto daquela (RP 26-
26-Mar-
Mar-1998/ 9830148 (SOUSA LEITE).

17
que, se assim no fosse, seriam penhorados bens sem citao prvia do
executado, em circunstncias no previstas pelo legislador.

3. Por fim, o exequente poder ter indicado bens de modo a colocar a


execuo no mbito da restrio reclamao de crditos fundada em privilgio
creditrio geral cfr. art. 865, n 4.
Assim, suponha-se que o exequente, em vez de indicar um imvel de baixo
valor, opta pela indicao de uma frota de veculos comerciais do executado.
Esta inteno tambm deve ser expressa, no se podendo deduzir por
presuno natural da mera indicao de certo tipo de bens e no indicao de outros.

4. O desrespeito a qualquer destas vinculaes violao grave do princpio


dispositivo e gera a nulidade da penhora, pois ela no poderia ter lugar de todo em
face do acto processo excludente do exequente.
Assim, e por exemplo, se o agente de execuo discordar e promover a
penhora de um bem que importe o no funcionamento da restrio do n 4 do art.
865, dir-se-ia no existir uma nulidade da penhora, mas antes uma discusso sobre o
seu mrito e que entre o direito do exequente execuo que lhe for mais conveniente
e o poder funcional do agente de execuo a dirigir a execuo, prevaleceria o
primeiro40. E assim o exequente reclamarria para o juiz cfr. art. 809, n 1, al. c)
com fundamento em grave inconveniente, v.g., fazendo a demonstrao da existncia
de um privilgio da Fazenda sobre aquele imvel.
Mas, em rigor, a penhora nula pois as consideraes do agente de execuo
no so relevadas seja nos art. 56 n 2 e 835, seja no art. 812-C al. d), seja no art.
865 n 4.Salvo o caso da execuo de garantia real parece que apenas a
proporcionalidade poder restringir o alcance da vontade do exequente e, mesmo
assim, sempre depois de o mesmo ser informado

40 Era essa a nossa posio em A aco cit., XXX


43 No regime anterior a 31 de Maro de 2009 a instncia era suspensa.

18
47 Consulta do registo informtico de execues; remessa eventual

Bibliografia: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1999, 161; REMDIO MARQUES, CPexC, 2000, 128;
LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 386-392, 526; PAULA COSTA E SILVA, A
3 11
reforma da aco executiva , 2003, 79-90; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, XXXX; LEBRE DE
5
FREITAS, AEx ,2009, 176-179.
Jurisprudncia: STJ 19-Dez-1972. BMJ 222, 360; RL 24-Abr-1996/ 0002216 (MOREIRA CAMILO); STJ 3-
Fev-1999; STJ 9-Nov-1999.

I. Incio

.
Determina o n 1 do art. 832 que os vrios actos preparatrios da penhora da
competncia do agente de execuo tero sempre incio no prazo mximo de cinco
dias contados de um acto que depende da sequncia processual transcorrida.
Assim, tratando-se de execuo sem citao previa e sem despacho liminar,
i.e., nos casos do art. 812-C que no caibam tambm no art. 812-D o prazo
conta-se da data da apresentao do requerimento executivo.
Tratando-se de execuo com citao prvia e sem despacho a tramitao-
regra por fora dos arts. 812-C a contrario e 234 n 1 e do art. 812-D a contrario
importa distinguir

a. se o executado no deduziu oposio execuo, o prazo conta-se do


termo do prazo para essa oposio
b. se o executado deduziu oposio execuo, o prazo conta-se da
notificao da secretaria ao agente de execuo
i. depois de proferido despacho (inicial) que fixe efeito no
suspensivo execuo
ii. depois de proferida sentena final que julgue total ou
parcialmente improcedente a oposio execuo, se esta teve
efeito suspensivo
.
Ainda nos casos de despacho liminar ex vi art. 812-D, mas sem citao prvia,
tanto por sereme os casos que caibam tambm no art. 812-C, como por dispensa do

19
juiz (cf. art. 812F n 3), o prazo conta-se da posterior notificao da secretaria ao
agente de execuo.

II. Consulta do registo informtico de execues

1. Seguidamente, dever o agente de execuo proceder consulta do registo


informtico de execues, previsto no art. 806.
Este dever funcional -lhe imposto pelo n 2 do mesmo art. 832. Relembre-se
que, justamente, a parte final da al. b) do n 4 do art. 807 confere-lhe legitimidade
para a consulta. Essa consulta feita de modo directo, por via electrnica, conforme o
art. 45 n 2 da Portaria n 331-B/2009, de 30 de Maro.

2. Em face do que achar no registo informtico de execues, dever o agente


de execuo actuar diversamente.
Se, por hiptese, concluir que houve uma ou mais execues contra o
executado que terminaram sem pagamento integral, tm lugar imediatamente,
segundo o n 3 do art. 832, as diligncias subsequentes previstas nos ns 2 e 3 do
art. 833-A, i.e., a identificao e a localizao dos bens penhorveis. Esta indicao
da lei no sentido de se avanar para as dliligncias prvias serve, parece-nos, apenas
para esclarecer que o dever de diligncias prvias do art. 833-A n 2 vale mesmo
nestes casos.
No sendo encontrados bens notificado o exequente para os indicar (n 3 do
art. 833-B). Se no forem indicados dispensa-se a notificao do executado para
indicar bens, nos termos dos ns 4 a 7 do art. 833-B e a instncia extinta 43.
Ficar, ento, a constar do registo informtico de execues essa execuo
frustrada, nos termos do art. 806 n 2 al. c).

3. Caso ainda no tenha terminado execuo anterior movida contra o


executado para pagamento de quantia certa, tem lugar a remessa do requerimento
executivo para aquela aco, se esta estiver em momento anterior sentena de

45 Cf. na nota XXX questo da pendncia de uma execuo que em que se encontra paga a quantia
exequenda e se ordenou a remessa do processo conta para se proceder ao clculo das custas e se
processar o seu pagamento.

20
graduao e o exequente tiver garantia real sobre um bem j penhorado nessa aco
(n 4 do art. 832).
De seguida, veremos com mais detalhe esse regime.

4. Em todas as demais eventualidade pendncia de execuo mas o


exequente no tem garantia real sobre bem nela penhorado ou ainda no houve
penhora nela, execuo extinta com integral pagamento ou inexistncia de registo de
execuo contra o executado estatui-se no n 6 do art. 832 que o agente de
execuo dever fazer a inscrio no registo informtico de execues dos dados a
que se refere o n 1 do art. 806 = art. 2, n 1, do Decreto-Lei n 201/2003, de 10/9).

III. Remessa eventual para execuo pendente

A. Pressupostos e envio

1. Detenhamo-nos em especial sobre a remessa do requerimento executivo


para a execuo para pagamento de quantia certa pendente contra o mesmo
executado.
Trata-se de um ponto em que o legislador procedeu a alteraes significativas
no sistema da aco executiva, encarando como importantes os benefcios
decorrentes da poupana de actos processuais duplicados e da facilitao da venda
dos bens numa nica execuo.
Na verdade procura-se, de modo oficioso, promover o que decorreria apenas
de modo eventual em sede de pluralidade de penhoras, no art. 871. Nessa sede, o
titular de uma segunda penhora teria o nus de sustar a execuo sobre esse bem e
intervir como credor reclamante na primeira execuo.
O mecanismo em causa opera mesmo antes de sobrevir uma segunda
penhora.

2. Importa apurar quais so os pressupostos para duas ou mais execues ser


juntas por fora do art. 832, ns 4 e 5. Especificamente, exige-se que:

21
a. na execuo pendente 45
a. tenham sido penhorados bens do mesmo executado;
b. no tenha sido proferida sentena de graduao de crditos;
b. na execuo a remeter, o exequente seja titular de uma garantia real
sobre algum ou alguns dos bens penhorados na outra execuo.

Uma vez que este mecanismo visa impor, por lei, a juno num s processo de
execues que s eventualmente poderiam vir a estar ligadas entre si pela reclamao
de crditos, a garantia real do exequente tem de ser a mesma que legitima a
reclamao de crditos pelo art. 865 n 1 e 864 n 3 al. b) 46.
Quem aferir a existncia dos pressupostos desta remessa? E quem ordenar
a remessa e receber o segundo processo?
Na execuo a remeter, ser o agente de execuo a aferir os pressupostos
da remessa, pois cabe-lhe decidir dessa remessa no mbito das funes inerentes
consulta prvia. J na execuo mais antiga, , naturalmente, a respectiva secretaria
de execuo que aceita ou nega a entrada do processo.

3. Haver a possibilidade de manter as execues separadas, em resultado da


ponderao do caso concreto, maxime, de o exequente invocar um prejuzo ou um
inconveniente para si? Se a resposta for negativa, o interesse na satisfao do direito
subjectivo do exequente ser sempre preterido pelo interesse na realizao clere e
eficaz de justia executiva. Analisemos o problema.
seguro que da actuao da secretaria, no pode deixar de caber reclamao
para o juiz de execuo com fundamento na falta de verificao dos pressupostos da
juno de execues, nos termos do n 1 do art. 809, n 1, e ainda da respectiva al.
c). Portanto, possvel impugnar o juzo de apreciao daqueles pressupostos feito
por aquelas entidades.
Mas poder a parte interessada alegar pura e simplesmente a inconvenincia
da juno? Prima facie, ela no pode ser invocada, pois nada na lei o prev. No
entanto, somos de opinio que se poder fazer uso da norma geral do art. 31, n 4.
uma soluo duvidosa, seguramente, j que ela est enunciada para a aco
declarativa, alm de que, em sede cumulao de execues, o art. 53, n 1, al. c), s
remete para os ns 1 e 2 do art. 31.

46 Cf. infra

22
Ainda assim, pensamos que a existncia de inconvenientes graves na
satisfao do interesse do exequente justifica o recurso ao art. 31, n 4. ainda mais
duvidoso que este entendimento possa ser aplicado remessa para a reclamao de
crditos.

4. Por fim, parece que tendencialmemte todo o processo remtido, mesmo que
tenham sido indicados mais bens do que os que so objecto da garantia real.

B. A instncia executiva de destino

1. A remessa obrigatria cria na execuo mais antiga uma coligao activa


superveniente cfr. art. 58, n 4 ou uma reclamao de crditos antecipada,
consoante aquela ainda no esteja ou j esteja na fase de reclamao de crditos. O
exequente assumir, ento, a posio de exequente coligado activo superveniente ou
de credor reclamante, conforme dispe o n 5 do art. 832.
Repare-se como, desta forma, se alterou de modo significativo, quer a
percepo que existia antes da Reforma quanto coligao superveniente, que era a
48
de ela ser apenas conveniente , quer relativamente reclamao de crditos, que
antes da Reforma era uma faculdade que era exercida pelo credor terceiro
execuo, em funo dos seus interesses.

2. Em segundo lugar, que poderes processuais ter o exequente interveniente


na primeira execuo? Antes da Reforma, o problema no se punha, porque no havia
coligao superveniente ou reclamao impostas.
Ora, no caso da remessa para reclamao, o exequente assume a posio de
49
reclamante ; logo ter os nus de impugnar os crditos j deduzidos, incluindo o
crdito exequendo, nos novos termos do art. 866, n 3. H aqui, se quisermos, uma
triangulao do litgio entre os interessados no patrimnio do executado: o exequente

48 TEIXEIRA DE SOUSA, ob. cit., 161; LEBRE DE FREITAS, ob. cit., 118; REMDIO MARQUES, ob. cit., 128;
AMNCIO FERREIRA, ob. cit., 61.
49 Partimos do pressuposto de que a remessa constitui, s por si, uma reclamao de crditos, no
voluntria, e que, portanto, fica dispensando o interveniente de deduzir requerimento de reclamao.
51 Cf. infra XXX

23
contra os credores, os credores reclamantes contra o exequente, e, ainda, os credores
reclamantes entre si.
J no caso da remessa para coligao, o exequente assume uma posio
activa em coligao de exequentes. Poder atacar a posio do outro credor coligado?
Parece-nos que sim, de modo a no ficar colocado numa posio mais desfavorvel
do que a que teria se a execuo mais antiga j estivesse na fase da reclamao. A
no ser assim, uma diferena significativa de poderes processuais resultaria apenas
de uma diferena meramente formal: o momento da propositura da primeira execuo.

Exemplo: se o exequente da Execuo 2 fosse reclamante, poderia alegar a invalidade


do ttulo do crdito exequendo; se fosse um exequente coligado, j no poderia alegar
a mesma invalidade.

Se assim for, esta coligao, em que pode haver oposio entre os coligados,
configura um litisconsrcio no sentido amplo do termo recproco ou uma oposio
de terceiro. Este litisconsrcio recproco no o nico no novo processo executivo,
pois que tambm o cnjuge pode vir deduzir oposio execuo, ao abrigo do art.
864-A.

3. Pergunta-se: que pode fazer o interveniente se o primeiro processo estiver


suspenso? Ser licito ficar espera do fim da suspenso? isso conforme com o
direito constitucional de justia em prazo razovel?
Se a instncia estiver suspensa por pagamento a prestaes, ou porque o
exequente e executado acordaram na suspenso da instncia, o interveniente pode
requerer o prosseguimento da execuo em ambos os casos, nos termos do art. 885,
n 1 e 5.
Quanto aos demais casos a questo j se punha a propsito do anterior art.
871 para cuja anlise se remete, mas, aplicando razes que exporemos adiante,
ser de concluir que o art. 832 n 4 deve ser interpetado favor actionem: no ter lugar
a remessa obrigatria se o processo de destino estiver suspenso 51.

C. Remessa superveniente?

24
1. J vimos que se estatui no n 6 do art. 832 que o agente de execuo deve
fazer a inscrio no registo informtico e avanar-se para os actos de penhora, se no
houver lugar remessa do requerimento executivo.
Mas, uma vez que o processo dinmico, importa ver o que poder, de
relevante, suceder de seguida.
Assim, se na execuo mais antiga sobrevir penhora, ser a data da penhora a
ditar se o segundo exequente a reclamar espontaneamente na primeira ou o inverso,
termos do art. 865, n 3. No caso de os bens j terem sido transmitidos na primeira
execuo, LEBRE DE FREITAS e RIBEIRO MENDES admitem, ainda assim, a
reclamao do crdito pelo segundo exequente, recorrendo ratio do art. 832, ns 4,
al. b), e 5 52.

2. O mecanismo do n 4 deste art. 832 que no parece que possa ainda


funcionar pois os respectivos pressupostos verificar-se-o j depois do momento de
preparao das penhoras em causa.

48 Identificao e localizao dos bens

Bibliografia: LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 390-392; PAULA COSTA E
3 11
SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 79-90; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, XXXX;
5
LEBRE DE FREITAS, AEx ,2009, 176-179.
Jurisprudncia: TC

I. Momento; dispensa

1. Posteriormente consulta prvia, caso a aco haja de prosseguir, procede


o agente de execuo s tarefas de identificao e localizao dos bens penhorveis,
e, eventualmente, de identificao do prprio executado como impe o n 2 do art.
833-B.

52 LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, ob. cit.,526.


55 Supra

25
Como j se referiu atrs, essas tarefas podem no ter lugar , sempre que no
requerimento executivo sejam bens referidos nas alneas a) a d) do n 1 do artigo 834
de valor previsivelmente igual ou superior ao crdito exequendo acrescido das custas
previsveis da execuo.
Se for esse o caso, o agente promover logo os actos de penhora, sem
necessidade do relatrio previsto no art. 833-B, pois o exequente j sabe quais so
os bens e conhecer o efeito legal da respectiva indicao.

2. Mas fora desta eventual dispensa, dever, ento, o agente de execuo


indagar sobre a identificao e localizao de bens junto das pessoas e entidades que
tiver como mais adequdas.
Alm da possibilidade de pedir informaes ao exequente, mais importante a
consulta junto de terceiras entidades. Esta consulta pode ter por objecto diferentes
elementos de informao: bases de dados, elementos sujeitos a sigilo fiscal e
elementos sujeitos a sigilo bancrio.

3. O agente de execuo pode consultar directamente e sem autorizao as


bases de dados da administrao tributria, da segurana social, das conservatrias
do registo predial, comercial e automvel e de outros registos ou arquivos
semelhantes, por fora do n 2 do art. 833-A.
Alm da identificao e localizao de bens o agente poder anda nelas buscar
a identificao do prprio executado nome, nmero de identificao fiscal e
domiclio fiscal relativamente s bases de dados da administrao tributria ou nome e
os nmeros de identificao civil ou de beneficirio da segurana social, relativamente
s demais.
A consulta directa pelo agente de execuo s bases de dados referidas no n.
2 efectuada electronicamente em termos a definir pela Portaria n do Estado, nos
termos dos ns 4 e 5 do art. 833-A. Quando no seja possvel o acesso electrnico
os servios competentes tem o dever legal de fornec -los pelo meio mais clere e no
prazo de 10 dias.

4. J o acesso aos elementos sujeitos a sigilo fiscal e elementos sujeitos a


sigilo bancrio est regulado pelo n 6 deste art. 833-A.
O preceito garante que a consulta de declaraes e outros elementos
protegidos por sigilo fiscal, bancrio, profissional, ou outro depende de despacho
judicial, nos termos do art. 519-A, n 2. Nada obsta a que, aquando da apreciao
deste requerimento, o juiz possa, se tiver elementos, conhecer da legalidade da

26
penhora dos bens em questo e indeferir o requerimento com fundamento na sua
ilegalidade.

II. Informao ao exequente; indicao sucessiva de bens

1. Posteriormente consulta prvia, o agente de execuo deve, notificar o


exequente do resultado, qualquer que ele seja, e dos bens penhorveis identificados
ou do facto de no ter identificado quaisquer bens penhorveis (n 1 do art. 833-B).
Depois, importa distinguir se foram ou no identificados bens penhorvies
No caso de no terem sido identificados bens penhorveis o exequente deve
indicar bens penhora no prazo de 10 dias a contar da notificao referida. Sero,
ento, penhorados os bens que ele indique.
Se no o fizer o executado citado para, ainda que se oponha execuo,
pagar ou indicar bens para penhora, no prazo de 10 dias, nos termos dos ns 4 a 7 do
mesmo art. 833-B, j atrs analisados 55
Se o executado no indicar bens nem, tampouco, pagar extingue-se a
execuo.

2. No caso de terem sido identificados bens penhorveis, o exequente tem


5 dias, a contar da notificao do nmero anterior, para declarar que no pretende a
penhora de determinados bens imveis ou mveis no sujeitos a registo identificados
ou mesmo para desistir da execuo.
Faz sentido que na primeira opo o agente requeira ao exequente que diga
mais bens que conhece? Parece-nos que sim.
Na falta de oposio, passa-se aos respectivos actos de penhora, com respeito
pela graduao prevista no n. 1 do artigo 834. e os limites impostos pelas normas e
regimes da penhorabilidade objectiva e subjectiva.

58 Cf. adiante XXX

27
CAPTULO III. ACTO DE PENHORA

49 Penhora de bens imveis

3 (2 reimp.1996)
Bibliografia: LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 387-406; CASTRO MENDES, DPC III, 1987,
6
379-382; OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil. Reais , 2000, 333 ss; MENEZES CORDEIRO, Direitos
reimp. 1996 6
Reais, , 1979, 266 ss; CARVALHO FERNANDES, Direitos Reais , 2009, 93 ss; TEIXEIRA DE
SOUSA, AExS, 1999, XXX; REMDIO MARQUES, CPExC., 2000, 229-233; LEBRE DE
FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 402-423; MARIANA FRANA GOUVEIA, Penhora de
imveis e registo predial na reforma da aco executiva, CDP 4/Out-Dez (2003), XXX; PAULA COSTA E
3 11
SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 93-94; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 204-213.
Jurisprudncia: STJ 3-Mar-1964, BMJ 135, 348; STJ 24-Jan-1982, BMJ 318, 394 STJ 3-Dez-1986/ 038670
(ALMEIDA SIMES), STJ 10-Dez-1986/038643 (VASCONCELOS CARVALHO), STJ 4-Fev-1987. RP 19-Dez-1996/

9631324 (ALVES VELH0). RP 21-Jan-1997/ 9621067 (ALBERTO SOBRINH0), RP 12-Mai-1997/ 9750387


(MARQUES PEIXOTO), RP 7-Jan-1999/9831457 (GONALO SILVANO). RP 12-Abr-1999/ 9950306 (ANTNIO

GONALVES), . RP 8-Jun-
Jun-1999/ 9821403 (EMRICO SOARES).

I. Objecto; acto de penhora

A. mbito

1. O Cdigo de Processo Civil dedica os arts. 838 a 847 penhora de


imveis, os arts. 848 a 855 penhora de mveis, e, enfim, toda uma subseco
regulao da penhora de direitos, arts. 856 a 863. Trata-se de uma tripartio
fundada na diferenciao entre os actos de realizao da penhora, i.e., do regime de
apreenso dos bens sobre que incidem os direitos penhorados.

28
A penhora de imveis e de mveis uma penhora de direitos reais de gozo em
titularidade e posse exclusiva que incidam sobre aqueles bens. Tanto pode ser a
penhorada da propriedade, como a penhora do usufruto, superfcie ou outro direito real
menor de gozo 58.
Se o objecto da penhora forem direitos reais de gozo em contitularidade, como
um co-usufruto, os actos de penhora seguem o regime da penhora de direitos
indivisos, do art. 862.
Se o objecto da penhora forem direitos reais de gozo em titularidade exclusiva
mas onerados com sobreposio de posses, i.e., um direito de gozo menores, ento a
penhora faz-se como penhora de imveis, mas com notificao ao titular do direito
menor e sem desapossamento.

59
2. Esta penhora abrange o prdio com todas as suas partes integrantes e os
seus frutos, naturais ou civis, desde que no sejam expressamente excludos e
nenhum privilgio exista sobre eles.
Quanto aos frutos civis, no caso de rendas em dinheiro so depositadas em
instituio de crdito, ordem do agente de execuo ou, nos casos em que as
diligncias de execuo so realizadas por oficial de justia, da secretaria, medida
que se venam ou se cobrem (n 3 do art. 839).
Os frutos pendentes podem ser penhorados em separado, como coisas
mveis, contanto que no falte mais de um ms para a poca normal da colheita; se
assim suceder, a penhora do prdio no os abrange, mas podem ser novamente
penhorados em separado, sem prejuzo da penhora anterior.

B. Acto: registo

1. O procedimento de efectivao da penhora de coisas imveis foi fortemente


modificado pelo Decreto-Lei 38/2003, de 8/3.
O mecanismo anterior desenvolvia-se em trs tempos: termo no processo cfr.
anterior art. 838, n 3 , registo cfr. anterior art. 838, ns 4 a 6 e entrega efectiva
ao depositrio cfr. anterior art. 840

59 A casa de habitao construda no logradouro de um prdio urbano, posteriormente penhorado, no faz


parte deste e no abrangida pela penhora de que este foi objecto (RP 21-
21-Jan-
Jan-1997/ 9621067
(ALBERTO SOBRINH0)).

29
Enquanto no fosse registada, no era oponvel a terceiros cfr. anterior art.
61
838, n 3, e art. 5, n 1, CRPd , o que facilitava a alienao dos imveis antes do
registo da penhora; e enquanto no fosse efectivamente entregue ao depositrio, o
bem podia degradar-se.
Isto significava que, na prtica, a penhora s comeava a ter efeitos jurdicos e
materiais algum tempo depois de ser feita por termo 62.

2. Para obviar a esta dilao entre a efectivao e a oponibilidade a terceiros, a


Reforma de 2003 introduziu no n 1 do art. 838 um sistema de dois em um: a penhora
de imveis passa a efectivar-se por comunicao electrnica do agente de execuo
ao servio de registo competente, a qual vale como pedido de registo, ou com a
apresentao naquele servio de declarao por ele subscrita 63.
O registo da penhora tem natureza urgente e importa a imediata feitura dos
registos anteriormente requeridos sobre o bem penhorado (n 5 do artigo).
.O registo predial constitutivo da penhora, pois a inscrio registral
elemento integrante da previso da norma da qual a efectivao da penhora a
estatuio: essa norma o n 1 do art. 838 65. Sem registo no se pode entender que
haja penhora, sendo por isso nula, ainda que j haja entrega do bem a um depositrio.

61 Assim, a penhora no registada, anterior ao registo da clusula de reserva de propriedade, no poderia ser
oposta embargante vendedora por forma a prevalecer sobre o registo da reserva, na medida em que o
registo da reserva lhe era anterior e goza da prioridade que lhe advm do registo STJ 24-Jan-1982, BMJ
318, 394. Diversamente o ac. RP 12-
12-Abr-
Abr-1999/ 9950306 (ANTNIO GONALVES) entendeu
mesmo que O registo constitutivo desse acto processual de penhora.
62 Apesar de o registo no ser condio de efectivao ou perfeio da penhora STJ 3-Mar-1964, BMJ 135,
348.
63 A comunicao electrnica no uso da telecpia, pois esta a lei contrape sempre quela cfr. art.
150, n 1 e n2, al. c)
65 Sobre o efeito constitutivo do registo e outras situaes semelhantes, maxime, hipoteca (687 CC),
promessa real (art. 413, n 1 CC), pacto de preferncia real (art. 421, n 1 CC): MENEZES CORDEIRO,
Direitos Reais cit., 266 ss.; OLIVEIRA ASCENSO, Reais cit., 333 ss.; CARVALHO FERNANDES, Direitos Reais
cit., 93 ss.

30
3. Inscrita a penhora e observado o disposto no n. 5, enviado ou
disponibilizado por via electrnica,, ao agente de execuo, certido dos registos em
vigor sobre os prdios penhorados.
Seguidamente, o agente de execuo lavra o auto de penhora e procede
afixao, na porta ou noutro local visvel do imvel penhorado, de um edital, constante
de modelo aprovado por portaria do Ministro da Justia.

4. Se o registo da penhora tiver que ser provisrio da penhora isso obsta a que
a execuo prossiga, no se fazendo a adjudicao dos bens penhorados, a
consignao judicial dos seus rendimentos ou a respectiva venda sem que oregisto se
haja convertido em definitivo, podendo o juiz da execuo, ponderados os motivos da
provisoriedade, decidir que a execuo no prossiga, se perante ele a questo for
suscitada.
Efectivamente, devemos considerar o disposto no art. 119 CRPd.
Assim, se o registo da penhora for provisrio por os bens estarem inscritos a
favor de pessoa diversa do executado deve promover-se na execuo a citao do
67
terceiror inscrito para declarar, no prazo de 10 dias, se o prdio ou direito lhe
pertence.
Se o citado declarar que os bens lhe no pertencem ou no fizer nenhuma
declarao, o tribunal ou o agente de execuo comunica o facto ao servio de registo
para converso oficiosa do registo em registio definitivo.
Se o citado declarar que os bens lhe pertencem, permanece a situao de
dvida quanto titularidade sobre o bem, pelo que o juiz remete os interessados para
68
os meios processuais comuns , e aquele facto igualmente comunicado, bem como
69
a data da notificaoda declarao para ser anotada no registo . Esses meios
processuais comuns so os embargos de terceiro e a aco de reivindicao.

67 No caso de ausncia ou falecimento do titular da inscrio deve fazer-se a citao deste ou dos seus
herdeiros, independentemente de habilitao, afixando-se editais pelo prazo de 30 dias, na sede da junta de
freguesia da rea da situao dos prdios.
68 Cf. RP 8-Jun-
Jun-1999/ 9821403 (EMRICO SOARES).
69 O registo da aco declarativa na vigncia do registo provisrio anotado neste e prorroga o respectivo
prazo at que seja cancelado o registo da aco. No caso de procedncia da aco, deve o interessado pedir
a converso do registo no prazo de 10 dias a contar do trnsito em julgado.

31
II. Depositrio

A. Regime

1. O agente de execuo dever designar um depositrio judicial dos bens


imveis.
Em regra o depositrio judicial ser, pelo n 1 do art. 839, o agente de
execuo, ou, nas execues cujas diligncias estejam distribudas a oficial de justia,
a pessoa designada por este.
Contudo, poder ser o prprio executado, quando o exequente o consinta
segunda parte do n 1 do art. 839 ou quando o imvel seja a sua casa de habitao
al. a) do mesmo n 1.
Ainda poder ser o arrendatrio ou titular de direito de reteno sobre o imvel,
neste ltimo caso, mas desde que o incumprimento contratual tenha sido verificado
judicialmente als b) e c) do mesmo n 1, respectivamente. Por isto, o promitente-
comprador que esteja na posse do imvel no pode ficar como depositrio salvo se
tiver sentena que reconhea um seu eventual direito de reteno por falta de
restituio do sinal, nos termos do art. 755 al. f) CC.
Finalmente, pode ser ainda um terceiro designado pelo agente de execuo,
com o consentimento do exequente.
70
No se v, a este propsito, que o exequente ao indicar bens penhora ou
mesmo depois disso possa propor certa pessoa para depositrio.

2. O depositrio judicial tem o dever de administrar os bens com a diligncia e


zelo de um bom pai de famlia, devendo prestar contas, segundo o n 1 do art. 843.
Se o depositrio for o solicitador de execuo, pode fazer-se auxiliar por
colaboradores, que actuam sob a sua responsabilidade n 3 do art. 843 71. Note-se
que o n 2 deste artigo no foi alterado em 2003, pelo que se manteve na competncia

70 Neste sentido, RP 7-Jan-


Jan-1999/9831457 (GONALO SILVANO).
71 Se este for um empregado ao servio do solicitador de execuo, dever estar credenciado pela Cmara
dos Solicitadores, nos termos do n 4 do art. 161, ex vi n 6 do art. 808. Caiu, por outro lado, o art. 844,
respeitante retribuio ao depositrio; se for solicitador de execuo, parece que ter direito a pagamento
de despesas nos termos do art. 10 da Portaria n 708/2003, de 4/8.

32
do juiz, e no do agente de execuo, a deciso sobre o modo de explorar os bens
penhorados, na falta de acordo entre o exequente e o executado.

3. Qualquer que ele seja, o depositrio pode sempre pedir escusa do cargo, ocorrendo
motivo atendvel, segundo o n 4 do art. 845.
72
Motivo atendvel pode, por analogia, ser algum dos do art. 519 n 3 e 618 .

3. Pelo n 1 do art. 845, o depositrio que, no sendo solicitador de


execuo, deixe de cumprir os deveres do seu cargo, ser removido
O regime da remoo mantm-se no restante do art. 845. Mas, se for o
solicitador de execuo, a remoo ter de feita nos mesmo termos em que o
solicitador pode ser afastado da sua funo.
Por outro lado, o depositrio de bens penhorados que os destrua, danifica ou
inutilize responder pelo crime de descaminho ou destruio de objectos colocados
sob o poder pblico, que faz incorrer o infractor numa pena de prisao ate cinco anos
(art 355 CP = art. 397 CP/82 73).
Mas se no for o dono dos bens haver crime de abuso de confiana agravado
(cf. art. 205 n 2 = art. 300 n 2 al. b) CP/82) 74.

B. Entrega efectiva

1. O depositrio deve tomar posse efectiva do imvel.


Sendo caso habitada ou uma sua dependncia fechada a diligncia deve
efectuar-se entre as 7 e as 21 horas, devendo entregar-se cpia do auto de penhora a
quem tem a disponibilidade do local.
Este pode assistir diligncia e fazer-se acompanhar por pessoa da sua
confiana que, sem delonga, se apresente no local.

2. O executado ou o terceiro detentor esto legalmente obrigados a entregar


o imvel.

72 Cf., soluo prxima no direito pretrito no ac. RP 19-


19-Dez-
Dez-1996/ 9631324 (ALVES VELH0).
73 STJ 3-
3-Dez-
Dez-1986/ 038670 (ALMEIDA SIMES) e STJ 10-
10-Dez-
Dez-1986
1986/038643
86/038643
(VASCONCELOS CARVALHO).
74 Cf. STJ 3-
3-Dez-
Dez-1986/ 038670 (ALMEIDA SIMES),
SIMES), STJ 10-
10-Dez-
Dez-1986/038643
(VASCONCELOS CARVALHO) e STJ 4-Fev-1987.

33
Quando seja oposta alguma resistncia exterior ao imvel o agente de
execuo pode solicitar directamente e sem despacho judicial o auxlio das
autoridades policiais, por competncia dada pelo art. 840 n 1.
Esse despacho j exigido quando nos casos em que as portas estejam
fechadas (1) ou haja receio justificado de oposio de resistncia, pois ter-se- de as
arrombar.

Exemplo: visto no se se poder concluir pela inexistncia de um estabelecimento comercial se do


auto de penhora constar que esta no se pde efectivar por as portas das instalaes, estarem fechadas
e por, segundo informaes da vizinhana, no haver indcio da respectiva actividade ,pode o agente de
execuo requerer ao juiz o auxlio da fora pblica, ao abrigo do n 3 do art.840 para onde remete o
75
art.863 n 1

Para tal deve o agente deduzir requerimento fundamentado ao juiz de turno de


um dos tribunais de comarca da circunscrio judicial do domiclio do executado (cf.
art. 840 n 3 e art. 16 n 1 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro). Por
isso, o juiz competente pode no ser o juiz da execuo sempre que o imvel se situe
fora da respectiva comarcar.
A deciso deve ser proferida no prazo mximo de um dia til, como exige o n 2
do art. 16 do Decreto-Lei n 226/2008, de 20 de Novembro.

3. Do acto forado ter o agente de lavrar auto de ocorrncia.


Manda o n 5 do mesmo art. 840 que s autoridades policiais seja paga uma
remunerao pelos servios prestados, nos termos da Portaria XXCX , que constituir
encargo para os efeitos do Regulamento das Custas Processuais.

75 RL 26-
26-Mai-
Mai-1994/0084762 (FERREIRA GIRO), poca referindo-
referindo-se a requerimento
da fora pblica do exequente.
80 A Direco-Geral da Administrao da Justia pode, atenta a natureza dos bens, optar pela sua colocao
em local particular diferente do depsito pblico (art. 3, n 7, da Portaria n 941/2003, de 5/9). Dispe
ainda a mesma Portaria n 941/2003, de 5/9, que, feita a remoo para depsito pblico, entregue ao
agente de execuo um ttulo de depsito dos bens removidos como prova do depsito (art. 4), e que o
custo da manuteno em depsito suportado pelo exequente (art. 3).

34
50 Penhora de bens mveis

3 (2 reimp.1996)
Bibliografia: LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 420-430; CASTRO MENDES, DPC III, 1987,
382; TEIXEIRA DE SOUSA, AEx, 1998, 260-263; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 234-239; LEBRE
11
DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 427-443; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009,
3
213-217; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 94-96; LEBRE DE FREITAS,
5
AEx , 2009, XXXX.
Jurisprudncia: STJ 9-Dez-1980/ 069130 (MOREIRA DA SILVA),RL 27-Fev-1996/0004571 (LOPES
BENTO), (RP 11-Mar-1997/9621504 ARMINDO COSTA), RE 26-Jun-2008/1412/08-3 (SILVA RATO), RE
02-Out-2008/752/08-3 (MARIA ALEXANDRA SANTOS).

I. Acto de penhora

A. Mveis no sujeitos a registo

1. Importa distinguir a penhora de mveis no sujeitos a registo da penhora de


mveis sujeitos a registo, sendo certo que a prpria lei tambm usa a distino nos
arts. 848, n 1, e 851.
Segundo o n 1 do art. 848, tratando-se de coisa mvel no sujeita a registo, a
penhora faz-se por apreenso efectiva do bem como no direito anterior , seguida da
sua remoo para depsitos. Estes tanto podem ser depsitos privados, como
depsitos pblicos armazns da propriedade ou posse do Ministrio da Justia cuja
utilizao para este fim seja autorizada por aquele Ministrio (art. 2, n 1, da Portaria
n 941/2003, de 5/9), ou armazns cuja utilizao seja acordada mediante protocolo
celebrado entre a Cmara dos Solicitadores e o Ministrio da Justia (art. 2, n 2, da
80
Portaria n 941/2003, de 5/9) . Apenas nestes ltimos possvel a venda em
depsito pblico, nos termos do art. 907-A.

2. No entanto, pode suceder que o bem no possa ser removido da casa, sede
social, estabelecimento ou instalaes do executado, seja por falta de depsitos, seja

35
pela natureza dos bens v.g., produtos congelados e outros bens cuja remoo
comporte perigo de deteriorao.
A penhora continuar a ser feita pela efectiva apreenso.

3. Os bens do executado podem ser apreendidos, ainda que estejam na posse


de terceiro, por qualquer ttulo, nos termos do n 1 do art. 831.
Mas o agente de execuo deve indagar se esse ttulo o penhor ou o direito
de reteno. Se assim suceder, far constar do auto de penhora o domiclio do credor,
para posterior citao para a reclamao de crditos, nos termos da al. b) do n 1 e do
n 9 do art. 864 81.
Esta averiguao justifica-se por, em sede de reclamao de crditos, se ter
restringido a citao dos credores com garantia real, que no carea de ser registada,
s garantias conhecidas cfr. o actual art. 864, n 2, al. b), e a anterior al. b) do n 1
do art. 864. A indagao dar a conhecer essa onerao no registada, sendo certo
que os respectivos titulares deixam de ser citados por edital anterior n 2 do art. 864
e passam a s-lo no domiclio que tenha sido indicado no acto da penhora ou que
seja indicado pelo executado.

B. Mveis sujeitos a registo

1. A Reforma de 2003 veio autonomizar, dentro da penhora de coisas mveis,


um regime especfico para aquelas cujas vicissitudes reais estejam sujeitas a registo:
essa a finalidade do art. 851.
Trata-se, nomeadamente, da penhora de automveis, navios e aeronaves.
No direito anterior reforma de 2003, a penhora era feita pela efectiva
apreenso nos termos do anterior n 1 do art. 848, embora, quanto aos automveis, se
mandasse tambm apreender os respectivos documentos. Nesses mesmos termos,
era possvel a remoo do veculo para um depsito pblico, guarda de depositrio
escolhido por funcionrio judicial ns 1 e 2 do anterior art. 848. Esta penhora carecia
de ser registada nos termos do art. 838, n 4, aplicvel por fora do art. 855

81 Esses elementos e outros so colocados no campo 18 (Observaes) do modelo de auto de penhora.

36
V-se, com facilidade, que aqui surgiam os mesmos problemas, resultantes da
dilao temporal entre apreenso efectiva do veculo e o registo da penhora, que se
colocavam para a penhora de imveis.

2. Compreende-se, perante isto, que se mande agora, no art. 851, n 1,


aplicar, com as devidas adaptaes, o disposto no art. 838 penhora de coisas
mveis sujeitas a registo.
Portanto, a penhora efectiva-se por comunicao electrnica conservatria
do registo automvel, ou similar para os navios e aeronaves, que for competente.
Inscrita a penhora e observado o disposto no n. 5 do art. 838, enviado ou
disponibilizado por via electrnica, ao agente de execuo, certido dos registos em
vigor sobre o veculo penhorado. Aps isso, o agente de execuo lavra o auto de
penhora e procede afixao, no veculo de um edital, constante de modelo aprovado
por portaria do Ministro da Justia

3. Feita a penhora, passa-se apreenso.


Sendo automvel, imobilizado, designadamente atravs da imposio
de selos ou de imobilizadores e da apreenso do documento de identificao do
veculo, nos termos dos ns 3 a 8 do art. 164. e do art. 161. do Decreto -Lei
n. 114/94, de 3 de Maio, com as necessrias adaptaes, e da Portaria n XXX.
O veculo apenas ser removido para depsito quando o agente de execuo
entenda necessriopara a salvaguarda do bem, aplicando -se, com as devidas
adaptaes, o disposto nos arts. 167. e 168. do Decreto -Lei n. 114/94, de 3 de
Maio.
Sendo navio despachado para viagem, notifica-se a capitania competente para
apreender os respectivos documentos e impedir a sada do mesmo n 4 do art. 851;
Tratando-se da penhora de aeronave, notifica-se a autoridade de controlo de
operaes do local onde est estacionada, qual caber apreender os respectivos
documentos n 5 do art. 851.

4. Vrios acrdos tm autorizado a que a que o exequente requeira que se


proceda primeiro apreenso da coisa mvel sujeita a registo, para se certificar que
82
existe e qual o seu valor e s depois, solicitar o registo da penhora .
Com o devido respeito, discordamos.

82 Neste sentido: RE 26-Jun-2008/1412/08-3 (SILVA RATO), RE 02-Out-2008/752/08-3 (MARIA


ALEXANDRA SANTOS).

37
Dir-se-ia que quem pode, ao abrigo da lei, benficiar de uma penhora pode
benificiar de um quid qualitativamente menor. O argumento no pode proceder: o
direito execuo apenas pode se exprimir pelos meios coactivos tpicos, dada a
gravidade que eles representam para o executado: .esta apreenso no sendo nem
penhora, nem arresto, nem nenhuma providncia cautelar no tem admissibilidade
legal
E no , justamente, de somenos o efeito concreto desta apreenso prvia: o
executado fica com o bem retido, sujeitando-se a dano, e nada garante que a reteno
se converta em penhora.
certo que o princpio da cooperao processual poder justificar que o
executado tenha a obrigao de mostrar o bem, por fora dos ns 1 e 4 do art. 265.
Mas a remoo dos obstculos autorizada pelo agente de execuo, por aplicao
analgica do n 4 do mesmo art. 265 ao conhecimento da existncia e estado do
bem pode apenas passar por injunes ao executado, pensamos.

II. Depositrio

1. Sempre que haja remoo dos bens penhorados, o fiel depositrio o


agente de execuo que efectuou a diligncia, segundo a parte final do n 1 do art.
848. Mas, uma vez que os armazns particulares podem, em certos casos, ser
depsitos pblicos, e como tal comportam um depositrio especfico o titular do
depsito (cfr. arts. 3, n 4, e 7 da Portaria n 941/2003, de 5/9 , deve entender-se
que, nessas hipteses, ainda o agente de execuo que responde perante o tribunal
e as partes pela m guarda que aquele possa fazer.

2. Diversamente, quando a coisa no removida, mantendo-se na deteno do


executado, ser este o depositrio? No estamos certos: por um lado no razovel
impor-se ao agente que fique como depositrio, dado o afastamento do bem, mas por
outro lado, as regras gerais do art. 839 aceitam que o agente fique como depositrio
ainda que o executado detenha a coisa, por no ser morada de habitao. S que
esse afastamento idntico quele que teria na penhora de imvel, quase como se o
automvel estivesse, tambm quanto a isto, imobilizado.
Por isso, valer a regra do art. 839 n 1. Alis,

38
3. Alm das regras do depositrio, tratadas em sede de imveis e aqui
vlidas quando aplicveis ex vi art. 855, regem nesta sede as normas especiais do
art. 854.
Assim, o depositrio obrigado a apresentar, quando lhe for ordenado, os bens
que tenha recebido. Pode, porm, invocar justa causa para no apresentao do bens
83
.
Se os no apresentar dentro de cinco dias e no justificar a falta, logo
84
ordenado arresto em bens do depositrio suficientes para garantir o valor do
depsito e das custas e despesas acrescidas, sem prejuzo de procedimento criminal;
ao mesmo tempo executado, no prprio processo, para o pagamento daquele valor e
acrscimos 85.
O arresto levantado logo que o pagamento esteja feito, ou os bens
apresentados, acrescidos do depsito da quantia de custas e despesas, que ser
imediatamente calculada.

51 Penhora de direitos de crdito

3 (2 reimp.1996)
Bibliografia (regime comum): LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 436-443, 444-446;
CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 382; TEIXEIRA DE SOUSA, AEx, 1998, 264-274; REMDIO
MARQUES, CPExC, 2000, 239-241; LEBRE DE FREITAS, O silncio do terceiro devedor, ROA 62
(2002), 382 ss.; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 443-452, 454-460;; PAULA

83
Assim, O depositrio de bens penhorados em processo de execuo, que no apresentou
os bens conforme lhe foi ordenado, em virtude de os mesmos bens terem sido tambm
penhorados e vendidos em processo de execuo fiscal em que tambm foi constituido
depositrio judicial, no est sujeito sano do n.2 do artigo 854 do Cdigo de Processo Civil
uma vez que a falta se deve ter por justificada (RP 11-Mar-1997/9621504 ARMINDO
COSTA)).
84 o juiz deprecado para venda dos bens sitos na area da sua comarca o competente para ordenar o
arresto a que alude o n. 2 do artigo 854 do Codigo de Processo Civil (STJ 9-Dez-
Dez-1980
1980/
80/ 069130
(MOREIRA DA SILVA)).
85 Todavia assente que o depositrio nunca recebeu rendas do imvel penhorado, no lhe pode ser exigido
que as apresente, pelo que tem de se concluir que, no as depositando, no actuou com culpa e no est
sujeito ao disposto no art. 854, n. 2, do CPC (RL 27-Fev-1996/0004571 (LOPES BENTO).
88 RP 19-
19-Abr-
Abr-1999/ 9950312 (GONALVES FERREIRA).

39
3 11
COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 96-97; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009,
5
218-233; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009. XXX.
3 (reimp. 1985)
Bibliografia (ttulos de crdito): ALBERTO DOS REIS PEx II , s.d., 205-209; VAZ SERRA,
Realizao coactiva da prestao. Execuo. Regime civil, BMJ 73 (1958), 293-295; GAMA PRAZERES,
Do processo de execuo no actual Cdigo de Processo Civil., 1963, 276-278; ELIAS DA COSTA, Guia
3 (2 reimp.1996)
do Processo de Execuo, 1968,145-146; LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 443-444;
ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 138; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1999, 274-275; LOPES DO
REGO, CmCPC, 1999, 569; REMDIO MARQUES, CPexC, 2000, 243; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO
11
MENDES, CPCAnot III, 2003, 452-454; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 222-225; LEBRE DE
5
FREITAS, AEx , 2009, 212, nota 15;
3 (reimp. 1985)
Bibliografia (valores mobilirios): ALBERTO DOS REIS PEx II , s.d., 213-215; GAMA
PRAZERES, Do processo de execuo no actual Cdigo de Processo Civil., 1963, 279-280; LOPES-
3 (2 reimp.1996)
CARDOSO, MAEx , 1968,446-447; TEIXEIRA DE SOUSA, AEx, 1998, AEx, 1998, 275-276;
REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 242-244; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III,
3
2003, 453 e 472; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 98; AMNCIO
11 5
FERREIRA, CPEx , 2009, 222-225; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 213.
3 (reimp. 1985)
Bibliografia (rendimentos peridicos): ALBERTO DOS REIS PEx II , s.d., 215-218; GAMA
PRAZERES, Do processo de execuo no actual Cdigo de Processo Civil., 1963, 280-281; ELIAS DA
3 (2 reimp.1996)
COSTA, Guia do Processo de Execuo, 1968,146-148; LOPES-CARDOSO, MAEx ,
1968,447-448; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 244; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES,
3
CPCAnot III, 2003, 463-465; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 98;
11 5
AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 222-225; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 213.
Bibliografia (saldos bancrios): TEIXEIRA DE SOUSA, AEx, 1998, AEx, 1998, 280-282; REMDIO
MARQUES, A penhora e a reforma do processo civil , em especial a penhora de depsitos bancrios e
do estabelecimento comercial, 2000 e CPExC, 2000, 245-257; JANURIO DA COSTA GOMES, Penhora
de direitos de crdito. Breves Notas, Th IV/7 (2003), 105-132; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES,
3
CPCAnot III, 2003, 466-472; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 98-100;
11 5
AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 222-225; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 213.
3 (2 reimp.1996)
Bibliografia (quotas sociais, lucros e quotas de liquidao): LOPES-CARDOSO, MAEx ,
1968, 312-313; TEIXEIRA DE SOUSA, AEx, 1998, AEx, 1998, 276-277; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO
11
MENDES, CPCAnot III, 2003, 479; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 222-225.
Jurisprudncia: STJ 9-Dez-1967, BMJ 172, 186; STJ 24-Mar-1992, BMJ 415, 547; STJ 25-Nov-1993,
BMJ 431, 25; STJ 26-Mai-1994, BMJ 437, 471; STJ 9-Out-1996; STJ 14-Dez-1996; STJ 6-Fev-1997,STJ
27-Mai-1999/99B402 (COSTA SOARES).
Jurisprudncia (regime comum: RP 19-Abr-1999/ 9950312 (GONALVES FERREIRA).RP 29-Jun-
1999/ 9920332 (MARQUES DE CASTILHO). RP 7-Jul-1999/ 9811165 (MARQUES PEREIRA),.
RP 10-Jul-1997/ 9750046 (SIMES FREIRE), RP 11-Dez-1997/9731173 (PASSOS LOPES).RP 28-Set-
1999/ 9920626 (EMERICO SOARES).RP 19-Dez-2000/ 0021273 (MARQUES DE
CASTILHO), STJ 4-Out-2007/ 07B2557 (SANTOS BERNARDINO) STJ 4-Out-2007/07B2645
(MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA).
Jurisprudncia (rendimentos peridicos): RL 23-Mai-1996/0002512 (LOUREIRO DA FONSECA); RP 21-
Abr-1998/ 9820345 (EMRICO SOARES).RG 14-Abr-2004/479/04-1 (MANSO RANHO); RG 31-
Jan-2008/2721/07-1 (ANTERO VEIGA), RP 27-Mai-2008/ 0821601 (CRISTINA COELHO).

40
Jurisprudncia (saldos bancrios): RP 4-Dez-1998/ 9721249 (AFONSO CORREIA) ( STJ 7-
Mai-1996/ 96A218 (FERNANDES MAGALHES), RP 18-Mar-1997/ 9720096 (FERREIRA DE
SEABRA). RP 30-Jun-1997/ 9750543 (AZEVEDO RAMOS),

I. Regime comum

A. Introduo

1. A partir dos arts. 856 e ss prev-se no Cdigo a Penhora de Direitos.


Por penhora de direitos pretende o legislador referir-se penhora de qualquer
posio jurdica activa que no seja tratada seja em sede de penhora de imveis, seja
em sede de penhora de mveis. , assim, uma categoria legislativa residual.
Em concreto, a penhora de direitos a penhora de

a. posies jurdicas reais no exclusivas sobre a coisa seja por estarem


em contitularidade, seja por, apesar da sua titularidade singular,
postularem um direito maior onerado;
b. posies jurdicas creditcias;

88
Exemplo: vencimento do executado, penso de reforma , direito uma
89
indemnizao . receitas de futuros desafios de futebol e os subsdios atribudos
aos clubes de futebol da primeira diviso ao abrigo dos artigos 16 e 17 do Decreto-
Lei n 84815, de 28 de Maio, na redaco dada pelos Decretos-Lei n 387/76, de
17 de Novembro e 371/90, de 27 de Novembro, a receita diria da explorao pela
90
executada da cantina, bar e cafetaria de um estabelecimento escolar ,

89 STJ 27-
27-Mai-
Mai-1999
1999/99B402
99/99B402 (COSTA SOARES).
90 Para apurar o valor desse rendimento o tribunal tem ao seu alcance, entre outros meios, o de notificar a
executada para, no prazo que for estipulado, indicar o quantitativo do mesmo rendimento, sob cominao
de ser considerada litigante da m f se no informar (RP 29-Jun-
Jun-1999/ 9920332 (MARQUES DE
CASTILHO). Contra, por considerar no ser razovel face inexequibilidade prtica da penhora (RP 7-
Jul-
Jul-1999/ 9811165 (MARQUES PEREIRA)).

41
c. universalidades de direitos, maxime de herana e de estabelecimento
comercial 91;

A penhora de direitos implica, em regra, a notificao de um terceiro, pois


implica a intromisso judicial numa relao jurdica creditcia, no caso dos crditos, ou
real, no caso de direitos reais em comunho ou sobrepostos.
Mas somente a penhora de crditos tem a especialidade de lidar com os
problemas da existncia da obrigao e suas garantias e do cumprimento da
prestao.
J a penhora de estabelecimento comercial apresenta uma necessidade
especfica de arrolamento das posies jurdicas que integram a universalidade.

2. A regulamentao da penhora de direitos contm uma parte relativa


penhora de crditos em geral nos arts. 856, 857 a 860, e vrias normas com
regimes especiais, destinados tendencialmente penhora de certos crditos arts.
857, 861 e 861-A ou penhora de direitos no creditcios cf. art. 862 e de
estabelecimento comercial cf. o art. 862- A.
Estas normas no esgotam o regime aplicvel, devendo ser considerado,
sempre que seja necessrio e no haja incompatibilidade, o disposto para a penhora
de coisas imveis e de coisas mveis, como decorre do art. 863.

B. Objecto. Existncia e garantias da obrigao de terceiro

1. O mecanismo geral de penhora de crditos Cdigo de Processo Civil, na sua


essncia, no foi alterado pela Reforma de 2003 92.
O crdito tanto pode ser singular como um crdito plural, conjunto ou solidrio.

93
Exemplo: os crditos da executada sobre os alunos dos cursos que ministra

91 No caso da penhora de universalidades de facto, como uma biblioteca ou stock em armazm, est-se j
em sede de penhora de coisas mveis, em regra.
92 Foram-lhe feitos alguns acertos com diferente importncia: actuao do agente de execuo no processo
(cfr. n 1 do art. 856), fixao de prazos (cfr. n 2 do art. 856 e n 1 do art. 858), desenvolvimento do que
j estava em embrio na lei, como o n 1 do art. 856, que foi modificado para reforar as garantias na
citao do terceiro devedor.
93 RL 23-Mai-1996/0002512 (LOUREIRO DA FONSECA).

42
J um crdito indivisvel materialmente impenhorvel.

2. A penhora de crditos tem de lidar com trs interesses diferentes: o


interesse do exequente na penhora e venda do direito, o interesse do terceiro devedor,
consubstanciado nos termos do contrato, e o interesse do executado, enquanto
credor, igualmente consubstanciado nos termos do contrato.
Isto vai traduzir-se, em especial, que o processo executivo tem considerar,
como j dissemos, existncia e as garantias da obrigao do terceiro e o cumprimento
da prestao.
Quanto existncia e s garantias da obrigao, na medida em que se esto
fora do ttulo executivo, e, portanto, da certeza que dele decorre, entramos no campo
da aco declarativa. Mas prev-se nos arts. 856, ns 2 a 4, 858 e 859, um
procedimento sumrio de cominatrio pleno, atravs do qual se permite que apenas
para efeitos daquele concreto processo se possa concluir pela existncia do pretenso
direito de crdito sobre o terceiro ou, ao contrrio, pela sua inexistncia.

3. Este mecanismo assenta ou depende da declarao que o terceiro devedor


vier a proferir (art. 856, ns 2, 3 e 4): se confirmar a alegao do direito, avana-se
para a venda, nos termos gerais; se contradisser a alegao do direito, o exequente
tem de se contentar, quando muito, em proceder venda de um direito duvidoso ou
litigioso cfr. art. 858, n 2. Nenhuma prova tem de ser feita, seja pelas partes da
execuo, seja pelo terceiro.
Mais: mesmo a juno ao processo de um contrato entre o executado e o seu
devedor ou, em geral, de um documento com fora executiva nos termos do art. 46,
no pode ser considerada.
E se for uma sentena condenatria do terceiro do devedor? Evitar que, em
face de contestao, o crdito se torne litigioso? Aresposta negativa, pois que, se se
tomasse a sentena por incontestvel, violar-se-ia o direito defesa do terceiro e seria
algo que nem sequer sucede na execuo de sentena, em que h lugar a oposio.
Uma vez que a obrigao do terceiro no o objecto da execuo, a contestao
to s a do art. 858, n 1.

4. A penhora de crditos do executado sobre um terceiro devedor efectiva-se


atravs da sua notificao, pelo agente de execuo ao abrigo do art. 808, n 1, de

43
que o crdito fica ordem do agente de execuo, segundo o n 1 do art. 856. E a
penhora de crditos por meio de notificao ao devedor fica feita logo que se proceda
a essa notificao e no tambm com a declarao a que se referem os ns 2 e 3 do
art. 856 97.
Mas, enquanto no direito anterior apenas se previa a notificao em termos
singelos, diz-se agora que tal notificao deve ser feita com as formalidades da
citao pessoal e sujeita ao regime desta. Deu-se, assim, letra de lei doutrina que
entendia haver violao do direito constitucional de defesa se a notificao fosse feita
de modo simples, sem indicao daqueles dados 98.
Deste modo, o terceiro devedor, alm de ser notificado de que o crdito fica
ordem do agente de execuo, ainda, obrigatoriamente, sob pena de nulidade,
informado, nos termos do art. 235, do prazo para declarar se reconhece o crdito e da
cominao em que incorre se nada disser.
Esta remisso para o art. 235 significa ainda que deve ser fornecido ao
terceiro devedor um duplicado do requerimento executivo em que o crdito foi
indicado. Na falta de indicao no requerimento executivo, tem o agente de execuo
de entregar um documento com a descrio do crdito. No pode ser de outro modo:
se no existir uma expresso escrita sobre o pretenso crdito, no visvel qual a
pretenso que o terceiro poder contradizer.

5. Tratando-se de crdito plural importa ter alguma cautela


Assim, na pluralidade activa em que o executado um co-credor de uma,
pluralidade de devedores parcirios ou solidrios, o art. 826, por analogia, articulado
com o art. 821 n1, impe que apenas se possa penhorar a respectiva posio e
nunca a dos demais. Estes devero ser notificados ex vi art. 862 n1
Por seu lado, na pluralidade passica devem ser notificados todos os
devedorese no somente um deles. que a confisso de um no se estende a outro,
tal como o caso julgado perante um no se estende aos ausentes (cf. art. 522 CC).

6. Feita a notificao pelo agente de execuo, o terceiro pode ter


comportamentos processuais diferentes.

97 STJ 26-Mai-1994, BMJ 437, 471.


98 o vencimento da viso de LEBRE DE FREITAS, O silncio do terceiro devedor, ROA 62 (2002), 382 ss.
Na jurisprudncia, ainda aplicando o direito anterior, o ac. STJ 4-
4-Out-
Out-2007/ 07B2557 (SANTOS
BERNARDINO) decidiu que esta notificao uma verdadeira notificao pessoal,
pessoal devendo ser feita
de acordo com as regras da citao pessoal, observando, designadamente, as formalidades gerais do art.
235 do CPC, adaptadas em funo das especificidades prprias da natureza do acto a notificar.

44
Assim, esse terceiro pode, no acto da notificao ou no prazo de 10 dias
previsto no n 3 do art. 856 99, por termo ou simples requerimento 100:

a. contestar a existncia do crdito.


b. reconhecer que o crdito existe, mas declarar que a sua exigibilidade
depende de contraprestao do executado (cf. n 1 do art. 859);
c. reconhecer que o crdito existe nas condies em que foi indicado
penhora,
a. expressamente, devendo declarar ainda quais as garantias, data
de vencimento e quaisquer outras circunstncias que possam
interessar penhora (cf. n 2 do art. 856);
b. tacitamente, como efeito cominatrio pleno de no se pronunciar
101
sobre o crdito, idntico confisso de dvida (cf. n 4 do art.
102
856 ).

Vamos ver o que sucede, em funo destas hipteses.

7. Se o devedor contestar a existncia do crdito, a lei, entre determinar o


levantamento imediato da penhora ou o incio de um incidente declarativo para apurar
a existncia do crdito, segue uma via intermdia.
Assim, segundo n 1 do art. 858, deve proceder-se notificao do
exequente e do executado para se pronunciarem, no prazo de 10 dias, devendo o
exequente declarar se mantm a penhora ou desiste dela.
Tudo decorre por escrito, enquanto antes da reforma de 2003 tinha lugar uma
audio perante o tribunal; por outro lado, o terceiro devedor no tem direito a
participar neste contraditrio sumrio, por se entender que a sua interveno no traz
nada de novo.

99 At 2003 no era seguro qual fosse o prazo: entendendo que seriam 5 dias, STJ 9-Out-1996
(www.dgsi.pt); contra, defendendo a aplicao do prazo geral de 10 dias, STJ 25-Nov-1993, BMJ 431, 25.
100 STJ 4-
4-Out-
Out-2007/ 07B2557 (SANTOS BERNARDINO).
BERNARDINO).
101 STJ 4-
4-Out-
Out-2007/07B2645 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA).
102 Quando o devedor de um crdito penhorado nada diz sobre a existncia do mesmo,
presume-
presume-se que reconhece a sua existncia precisamente com as condies da
nomeao (RP 19-
19-Dez-
Dez-2000/ 0021273 (MARQUES DE CASTILHO)). Identicamente, RP
28-
28-Set-
Set-1999/ 9920626 (EMERICO SOARES) e STJ 4-
4-Out-
Out-2007/07B2645 (MARIA DOS
PRAZERES PIZARRO BELEZA).
Ser constitucional este efeito cominatrio pleno? O Tribunal Constitucional, no Acrdo n 6/2001, de 16
de Janeiro, considerou-o conforme Constituio em razo de o terceiro devedor se poder defender,
querendo.

45
A declarao que o exequente prestar determina o destino prximo da
penhora: se ele a mantiver, o crdito ser levado venda ou adjudicao como
litigioso cfr. novo n 2 do art. 858; se ele desistir da penhora, esta levantada e o
exequente poder, se necessrio, fazer nova indicao de bens, nos termos do art.
834, n 3, als b) e e).
Quais a viabilidade e as consequncias da venda de um crdito litigioso? Se a
venda ou adjudicao vier a ter lugar, o adquirente que confrontado com uma
situao de incumprimento poder lanar mo dos meios gerais, declarativos e
executivos, maxime, da aco de condenao ou de execuo para pagamento, se
houver ttulo executivo.

8. Oo devedor reconhecer que o crdito existe, mas declarar que a sua


exigibilidade depende de uma contraprestao do executado, nomeadamente porque
se trata de contrato sinalagmtico, h que considerar o comportamento do executado:
ou impugna a declarao, no cessando a divergncia e valendo, ento, com as
devidas, adaptaes, o regime do art. 858, ex vi art. 859, n 3; ou confirma a
declarao, pelo que ser notificado de que tem 15 dias para realizar a
contraprestao.
Caso o executado no cumpra a contraprestao, a lei cria um sistema para
afastar o obstculo da inexigibilidade do crdito sobre o terceiro.
Uma possibilidade ser instaurada aco executiva contra o executado, pelo
exequente ou pelo terceiro devedor, a qual pode correr na mesma execuo, sem
necessidade de citao prvia do executado, e o ttulo executivo a sua declarao
de reconhecimento da dvida (n 4 do art. 859).
At reforma de 2008-2009 o ttulo executivo era o despacho judicial que
ordenou o cumprimento da prestao.
Uma outra possibilidade o exequente realizar a prestao pelo executado,
ficando neste caso sub-rogado nos direitos do devedor, nos termos do art. 592, n 1,
CC.

46
C. Cumprimento da obrigao pelo terceiro devedor

1. Na matria do cumprimento da prestao, na medida em que esta se dirige


ao executado, o que se pretende com a penhora do crdito coloc-la fora do alcance
daquele.
104
E por isso, se o terceiro devedor reconhecer que o crdito existe , dever,
logo que aquele se vena, proceder ao cumprimento.
Ao contrrio, o devedor que a haja contestado no est obrigado a depositar,
logo que a dvida se vena, arespectiva importncia em instituio de crdito (cf. n 1
do art. 860 a contrario) 105.

2. Se o objecto da obrigao for um pagamento ou a restituio ou entrega de


uma quantia pecuniria, manda o n 1 do art. 860 que seja depositada a importncia
em instituio de crdito, ordem do agente de execuo ou, nos casos em que as
diligncias de execuo sejam realizadas por oficial de justia,da secretaria do
tribunal.

Exemplo: a entidade patrinal do executado deve depositar a parte penhorada do vencimento ou


salrio (cf. art. 824 n 1).

O terceiro dever subsequentemente apresentar o documento do depsito.


Se o objecto da obrigao for a entrega de uma coisa, dever esta ser
entregue ao agente de execuo, ou secretaria, que funciona como seu depositrio.

3. Se o vencimento ocorrer depois da venda ou adjudicao, ser a prestao


naturalmente entregue ao adquirente n 2 do art. 860.

4. Em caso de no cumprimento pelo terceiro devedor, pode ser proposta


aco executiva pelo exequente ou pelo adquirente.

Exemplo: a entidade patrinal do executado no deposita a parte penhorada do vencimento ou


salrio (cf. art. 824 n 1).

104 Efectuada a penhora de um crdito, e, tendo o devedor, notificado da penhora, confirmado a existncia
deste, os actos ulteriores do devedor no sentido de extinguirem o crdito so ineficazes em relao ao
exequente, em conformidade com o disposto no art. 820 CC - STJ 6-Fev-1997.
105 RP 11-
11-Dez-
Dez-1997/9731173 (PASSOS LOPES).

47
Esta execuo do crdito do executado no se confunde com a prpria
execuo pendente da sua prpria dvida 106

5. Se a execuo for proposta pelo exequente, o ttulo executivo o documento


demonstrativo da ocorrncia do reconhecimento expresso ou tcito: a declarao de
reconhecimento ou a notificao efectuada, em conjunto com o termo de falta de
declarao, se o reconhecimento resultou da no contestao (cf. n 3 do art. 860)
Se a execuo for proposta pelo adquirente, o ttulo executivo o ttulo de
aquisio do crdito emitido pelo agente de execuo nos termos do art. 900, n 1, o
que configura a relevncia do reconhecimento da dvida fora da execuo originria
(cf. n 3 in fine do art. 660).
Diversamente, o executado no obtm qualquer vantagem fora da execuo
com o reconhecimento do crdito. Se ele quiser fazer valer o seu crdito, ter de, nos
termos gerais, propor aco de condenao ou executar ttulo executivo de que j
disponha 107.
Contudo, o reconhecimento da dvida poder ser tido em linha de conta nessas
aces, nomeadamente a declarativa, para efeitos probatrios.

6. Se, na execuo por incumprimento de crdito reconhecido tacitamente nos


termos do n 4 do art. 856, se verificar, na oposio execuo cfr. art. 813 , que
o crdito no existia, ou seja, se o terceiro devedor obtiver sucesso nessa oposio,
fica obrigado a indemnizar os danos causados, nos termos gerais da responsabilidade
civil extracontratual: trata-se de uma soluo nova, que consta do n 4 do art. 860.
Este direito indemnizao pode ser alegado pelo exequente na contestao
quela oposio cfr. art. 817, n 2 , vindo a ser liquidado nessa execuo. Esta
possibilidade configura um caso nico de reconveno na oposio execuo,
porque esta no admite, em regra, tal atitude processual.
O executado mantm, por seu lado, o direito de execuo do seu devedor, nos
termos gerais, carecendo de ttulo executivo, tambm nos termos gerais.

106 Ao exequente lcito exigir a prestao a prestao em que a entidade patronal faltosa e s essa
no se confundindo a mesma com a prestao em dvida pelo executado e objecto da execuo e, por isso,
se a entidade patronal entregou ao solicitador de execuo (por este se ter recusado a fazer o clculo das
prestaes em dvida) cheque no montante da quantia exequenda e custas, para evitar a penhora em bens
seus (e no para fazer cessar a execuo), tal no equivale a pagamento voluntrio da quantia exequenda
determinante da extino da execuo RP 27-Mai-2008/ 0821601 (CRISTINA COELHO).
107 Contudo, o reconhecimento da dvida poder ser tido em linha de conta nessas aces, nomeadamente a
declarativa, para efeitos probatrios.

48
7. Por ltimo, o Decreto-Lei n 199/2003, de 10/9, introduziu um novo n 5 no
art. 860, em que se manda aplicar o disposto no n 3 do art. 860.
Isto significa que, caso a prestao do terceiro seja, por sua vez, uma renda ou
rendimento do executado, ela pode ser paga directamente ao exequente, desde que
no seja objecto de reclamao de crditos. Este mecanismo ser analisado mais
aprofundadamente adiante, em sede de pagamento.

D. Pluralidade de penhoras sobre o mesmo crdito

Se for ordenada a penhora de um crdito por dois tribunais diferentes junto de


que credor dever o terceiro devedor realizar a prestao?
Para o RP 10-Jul-1997/ 9750046 (SIMES FREIRE) a questo de saber-se
qual dos exequentes beneficiaria do crdito tem de ser definida pelo tribunal onde
corre o processo executivo. Ao o devedor no lcito socorrer-se da consignao em
depsito para se libertar da obrigao de depositar o crdito, alegando que, sem culpa
sua, no puder efectuar a prestao (cf. art. 841 n 1 al. a) CC)
Ora, como o devido respeito, parece que, na verdade, trata-se de uma
pluralidade de penhora sobre o mesmo direito pelo que deveria a segunda penhora ser
oficiosamente sustada pelo agente de execuo, nos termos do art. 871 ns 1 e 2.
O cumprimento dever, ento, ser feito perante o credor da primeira execuo,
que, alis, por beneficiar da penhora mais antiga, ter preferncia na graduao no
produto do crdito por fora do art. 822 CC

II. Crditos incorporados

49
A. Ttulos de crdito

1. Constituem objecto desta penhora direitos de crdito incorporados em ttulos


de crdito stricto sensu v.g,, letras, livranas e cheques e direitos reais, no caso
dos ttulos de crdito representativos v.g., guias de transporte de mercadorias,
conhecimentos de carga, conhecimentos de depsito, cautelas de penhor (warrants).
O mecanismo especfico de penhora de direitos incorporados em ttulos de
crdito consta do art. 857, ns 1 e 3.
.
2. A penhora destes direitos assenta em dois momentos:

a. apreenso do ttulo, com eventual averbamento do nus da penhora (n


1 do art. 857);
b. depsito em instituio de crdito, ordem do agente de execuo (n 2
do art. 857).

A apreenso do ttulo, traduzindo-se na transferncia efectiva do exerccio dos


poderes de facto para o agente da execuo, funda-se na incorporao do direito no
ttulo. Como escreve VAZ SERRA, sem a posse deles no pode ser exercido o
109
direito . A esta apreenso aplicam-se, por fora do art. 863, as normas que
regulam a entrega efectiva de coisa mvel no sujeita a registo, constantes dos arts.
848 a 850. Falamos, nomeadamente, da presuno de titularidade do executado
sobre os bens encontrados (art. 848, n 2), da entrada forada no domiclio do
executado ou de terceiro (art. 848, n 3), da cooperao do exequente (art. 848-A) e
dos obstculos penhora (art. 850, n 1), incluindo a remisso para o art. 840 110.
A penhora tem-se por realizada no momento da apreenso. Tal resulta, quer do
teor literal do n 1 do art. 857 a penhora [...] realiza-se mediante a apreenso [...],
quer da considerao de que o momento do depsito tem j uma funo de
conservao do bem, como sucede com a penhora sobre coisas corpreas, imveis
ou mveis, que seguida da entrega a um depositrio.

109 Realizao coactiva cit., 293.


110 J o n 4 do art. 848 legitima a penhora de valores encontrados avulsamente na posse do executado
aquando da penhora de mveis - ALBERTO DOS REIS, PrEx II, cit., 206.

50
3. O depositrio a instituio de crdito, e no o agente de execuo ou
pessoa designada pelo oficial de justia, como sucede na penhora sobre coisas
corpreas (cfr. art. 839, n 1, e 855). Esta instituio de crdito ser designada pelo
agente de execuo (cfr. art. 808, n 1) 111.
actividade da instituio financeira depositria podem aplicar-se, por fora do
art. 863, algumas normas que tratam do estatuto do depositrio, desde que
compatveis coma natureza especfica de uma instituio financeira. Nomeadamente,
parece-nos que pode qualquer interessado, nos termos do art. 845, n 1, requerer a
substituio da instituio de crdito depositria em caso de m administrao, ou
seja, esta norma haver sempre de se poder opor ao depsito firmado entre o agente
da execuo e a instituio financeira.
A penhora de ttulos de crdito no carece de registo.

4. Este regime tambm funciona quando os direitos incorporados so reais,


como o caso de um conhecimento de carga.
No entanto, se os direitos tiverem natureza obrigacional, como sucede nos
casos muito mais importantes dos ttulos de crdito stricto sensu, deve ter-se em conta
a posio jurdica passiva do terceiro devedor do executado. o que se faz atravs da
remisso, inalterada, do n 2 para o regime comum da penhora de crditos.
Deste modo, sempre que existir um devedor do executado v.g., o aceitante
de uma letra sacada a favor do executado , dever ele ser notificado de que o crdito
que o documento titula foi penhorado, nos termos e para os efeitos do art. 856 e 858.
No mais, quanto ao cumprimento pelo terceiro, regero os arts. 859 e 860.

B. Valores mobilirios

1. Passemos, agora, a tratar da penhora de direitos incorporados em valores


mobilirios. Cabem aqui, por exemplo, as aces de uma sociedade annimas e os
ttulos da dvida pblica, como os certificados de aforro113.

111 Desta escolha cabe reclamao para o juiz, nos termos do art. 809, n 1, al. c).
113 Segundo o art. 1 CVM, so valores mobilirios, entre outros, aces, obrigaes, ttulos de participao,
unidades de participao em instituies de investimento colectivo e investimento; sobre a penhora de
aces, veja-se STJ 24-Mar-1992, BMJ 415, 547.

51
Esta matria foi modificada pela Reforma de 2003. Assim, o n 1 do 857
passou a abranger expressamente tambm a penhora de valores mobilirios
titulados. Em contrapartida foi eliminado o n 4 do artigo, que tratava, precisamente,
da penhora dos ttulos ou valores mobilirios sujeitos a um regime de imobilizao ou
depsito em instituio financeira.

2. Quanto os valores mobilirios no sujeitos a imobilizao ou depsito, a


mudana foi mais literal do que de substncia, pois j se entendia que estavam
includos na expresso ttulos de crdito114. Deste modo, tal como antes da Reforma,
a respectiva penhora de valores mobilirios ser feita nos termos que se explicaram
para a penhora de ttulos de crdito stricto sensu: apreenso, notificao
contraparte, e posterior depsito em instituio de crdito.
Esta penhora pode eventualmente carecer de ser averbada, nos termos do art.
857, n 1, parte final. Tratando-se de valores mobilirios escriturais integrados em
sistema centralizado, a penhora, em conformidade com os arts. 66, n 1, e 82 CVM,
ser feita mediante comunicao, preferentemente electrnica, entidade registadora,
de que o valor fica ordem do agente de execuo. Levantam-se, porm, algumas
questes que referiremos de seguida.

3. Os valores mobilirios sujeitos a imobilizao ou depsito v.g., aces (cfr.


art. 331 CSC), obrigaes hipotecrias, certificados de participao em fundos de
investimento, bilhetes do tesouro, obrigaes do tesouro perderam a norma
especfica do n 4 do art. 857 anterior reforma de 2003. Nesse nmero, agora
revogado, estatua-se que a penhora se realizava mediante comunicao entidade
depositria de que os ttulos ficam ordem do tribunal.
O regime foi absorvido pelo n 14 do art. 861-A, que manda aplicar o regime
da penhora de depsitos bancrios penhora de valores mobilirios, escriturais ou
titulados, integrados em sistema centralizado, registados ou depositados em
intermedirio financeiro ou registados junto do respectivo emitente. A excepo nessa
remisso para a alnea b) do n. 5,
Este tratamento comum da penhora de valores mobilirios registados e sujeitos
a registo levanta algumas dificuldades.
Antes de mais, est a aplicar-se, com poucas adaptaes, penhora de
valores mobilirios depositados o regime do art. 861-A. Assim, essa penhora no

114 O art. 875, n 1, refere-se a ttulos de crdito num sentido amplo, que engloba os valores mobilirios
(TEIXEIRA DE SOUSA, AEx cit., 275).

52
pode ser ordenada pelo agente de execuo, embora depois o bem fique sua ordem.
Efectivamente o n 1 do art. 861-A impe o despacho judicial que ordene a penhora
de depsito bancrio e, no caso, de valor mobilirio depositado; mas, ser o agente de
execuo que promover as diligncias de venda e as subsequentes, nos termos
gerais da sua funo no processo (cfr. art. 808, n 1).
Tratando-se de valores mobilirios registados e que, por isso, no esto ao
abrigo do segredo e cuidados bancrios, duvidoso que a penhora carea de
despacho judicial.
certo que a remisso do n 14 do art. 861-A parece impor a aplicao do seu
n 1, pois ressalva apenas a aplicabilidade da al. b) do n 5. Se assim for, parece-nos
excessivo, em face da nova economia da aco executiva.

4. Sejam valores mobilirios registados ou depositados, mantm-se do anterior


n 4 do art. 857 que a penhora se faz por comunicao, agora preferencialmente
electrnica, entidade registadora ou depositria de que o valor fica ordem do
agente de execuo cativo na expresso do n 5 do art. 861-A

5. No caso de valor imobilirio registado, h que aplicar, ainda, as normas


relativas penhora de mveis sujeitos a registo, fazendo uso do disposto no art. 851,
que remete para o art. 838, ex vi art. 863.
Assim, aquela comunicao servir para a inscrio da penhora e ser
suficiente para a produo erga omnes dos efeitos desta (n 1 do art. 838), devendo a
entidade responsvel pelo sistema centralizado ou o emitente, consoante o caso,
depois de inscrita a penhora e de observado o disposto no n 6 do art. 861-A, enviar
ao agente de execuo mas no ao juiz, insistimos documentos de certificao de
registo e uma certido dos nus n 2 do art. 838. Este registo poder ser provisrio,
nos termos do n 4 do art. 838.
No mais, as normas do art. 861-A so aplicveis quanto identificao do
depsito do valor mobilirio, s preferncias entre depsitos, s comunicaes entre o
agente de execuo e a instituio responsvel, s afectaes de saldo,
responsabilidade, e remunerao da instituio bancria.

6. Por ltimo, mas no menos importante, saber se o regime do n 13 do art.


861-A entrega imediata de quantia penhorada que no garanta crdito reclamado
tambm se aplica execuo sobre valores mobilirios registados ou depositados.
Trataremos da questo mais adiante, na devida sede.

53
III. Rendimentos peridicos

A. Objecto

1. A penhora de rendimentos peridicos regulada no art. 861, n 1 conheceu


mudanas relativamente importantes em 2003.. A norma, que se referia literalmente
apenas aos abonos ou vencimentos de funcionrios pblicos, viu alargado o campo
subjectivo e objectivo da previso para qualquer executado que seja credor de
quaisquer rendimentos peridicos.
Quanto ao executado deixou de se exigir a qualidade de funcionrio pblico 116.
Assim, a penhora do salrio de um empregado de escritrio, que antes caa na
penhora comum de crditos (art. 856), cai agora neste art. 861, n 1. Quaisquer
rendimentos peridicos, porque alm dos rendimentos enumerados rendas, abonos,
vencimentos, salrios podem ainda ser penhorados outros crditos peridicos.
Deste modo, cabem aqui, antes de mais, como rendimentos de causa pessoal:

a. rendimentos do trabalho, lato sensu, seja por conta de outrem, seja a


ttulo de prestao de servios, como vencimentos, salrios, avenas ou
prestaes de natureza semelhante
b. prestaes sociais, como abonos, subsdios e penses de reforma;
c. prestaes pagas regularmente a ttulo de seguro ou indemnizao.

Exemplo: as penses pagas por acidente de trabalho, ou o respectivo capital de remio, podem
118
ser penhoradas em processo civil at medida de 1/3

J os valores auferidos de modo excepcional v. g., , prmios de


produtividade, bnus de desempenho do sujeito no cabem aqui e devero ser
119
penhorados como crditos, nos termos do art. 856 .

116 Incluindo pensionistas do Estado e da Segurana Social - AMNCIO FERREIRA, ob. cit., 227.
118 RG 14-Abr-2004/479/04-1 (MANSO RANHO).

54
2. Estes rendimentos peridicos de causa estritamente pessoal necessitaro de
ser objectivamente penhorveis, o que no sucede, por exemplo, com o direito a
alimentos (cfr. arts. 821, n 1, segunda parte, e 2008, n 2, CC). Quando sejam
objectivamente penhorveis, so-no apenas parcialmente, nos termos do art. 824.
Se at reforma de 2003 estes rendimentos podiam ser penhorados entre um
sexto e um tero do valor lquido de acordo com o que o juiz despachasse, tendo em
conta a natureza da dvida exequenda e as condies econmicas do executado
anterior art. 824, ns 1 e 2 , actualmente rege o novo art. 824, nos termos j
explicados.

3. Por ltimo, o legislador da Reforma passou a admitir expressamente no art.


861, n 1, algo que anteriormente no se previa: os rendimentos de causa real. Ou
seja, os frutos civis (cfr. art. 212, n 2, CC) vencidos regularmente pela titularidade de
um direito real ou pessoal de gozo sobre uma coisa.
A saber:

a. rendas e alugueres, a que a lei se cinge literalmente quando se refere,


adiante, ao locatrio;

Exemplo: rendimentos que uma Cmara Municipal aufira em virtude do


arrendamento/utilizao de todos os espaos existentes no mercado municipal.
121
.

b. prestaes semelhantes recebidas na execuo de contratos de


aluguer de longa durao (ALD) e de leasing;
c. prestaes pecunirias convencionadas e que sejam pagas por titular
de direito real de gozo menor, como o usufruturio (cfr. arts. 1440 e
1445 CC) e o superficirio (cfr. art. 1530 CC).

119 Assim, o ac. do STJ 9-Dez-1967, BMJ 172, 186 decidiu que a penhora incidente sobre o vencimento no
abrange um subsidio de deslocao para o estrangeiro, nem as ajudas de custo relativas ao perodo dessa
deslocao.
121 RP 21-
21-Abr-
Abr-1998/ 9820345 (EMRICO SOARES).

55
J os frutos civis que tenham a natureza de interesse maxime, juros
remuneratrios excluem-se deste artigo, cabendo na penhora de depsitos
bancrios (art. 861-A).
A nova formulao do art. 861, n 1, permite a penhora de rendas ou
prestaes afins percebidas por pessoas colectivas.

B. Procedimento

1. Feita a indicao pelo exequente dos rendimentos peridicos (art. 810, n


5, al. c)) e, quando possvel, do empregador do executado (art. 810, n 1, al. i) e n 5,
al. c)) ou do locatrio (art. 810, n 5, al. c)), ou descobertos esses bens pelo agente,
na ausncia daquela, promover este a respectiva penhora.
Cabe, naturalmente, ao agente de execuo apreciar a penhorabilidade dos bens
indicados pelo exequente, usando o poder geral de realizao das diligncias do
processo de execuo, previsto no art. 808, n 1. Em conformidade, esse agente deve
verificar o respeito pelos limites dos ns 1 a 3 do art. 824, nos termos atrs referidos.

Alm disto, o agente tem competncias de reduo e extenso do objecto da


penhora dos ns 4 ss do art. 824..

2. Confirmada a legalidade da penhora, deve ser feita a notificao (cfr. art. 808,
n 1) do locatrio, empregador ou entidade que os deva pagar n 1 do art. 861 122.
Nessa notificao, o agente de execuo ordena ao notificando que passe a
descontar o valor do crdito penhorado e o deposite em instituio de crdito
segunda parte do mesmo n 1 do art. 861. Este desconto ser feito medida que se
vena ou seja cobrado o rendimento, de modo que cada novo vencimento importa
novo depsito, nos termos do n 3 do art. 839 124.

122 Os Correios, Telefones e Telecomunicaes, onde o beneficirio recebe o valor da penso atravs de vale
do correio, no so a entidade devedora para o efeito de penhora, pelo que no podem ser notificados para
fazerem o desconto (RP 19-
19-Abr-
Abr-1999/ 9950312 (GONALVES FERREIRA)).
124 O n 3 do art. 839 s fala de rendas, mas no pode deixar de se aplicar aos rendimentos de causa
pessoal, pois no possvel ao devedor depositar o que no se venceu ainda ou ainda no foi cobrado.

56
3. No caso da penhora de rendimentos peridicos de causa pessoal, deve o
agente de execuo citar, no prazo de 5 dias a contar da notificao, o cnjuge do
executado, nos termos do art, 864 n 1 e 3 al. a) segunda parte. Basta que resulte do
processo a existncia do casamento, pois o agente deve presumir, se no constar dos
autos, que vigora algum dos regimes de comunho de bens, por ser o supletivo,
que o produto do trabalho um bem comum (cf. art. 1724, al. a), CC)) e ,
como decorre do n 5 do art. 864 sendo penhorados abonos, vencimentos ou
salrios, a citao tem lugar ao mesmo tempo que a notificao ao empregador do
executado de que deve reter determinada quantia a penhorar, o mesmo valendo para
a penhora de rendas.

4. Os efeitos da penhora de rendimentos produzem-se com a notificao ao


terceiro devedor, pois, nos termos gerais do art. 856 n 1, o respectivo crdito fica
desde logo ordem do agente de execuo. Os efeitos da penhora, como a ineficcia
dos actos extintivos (cf. art. 820 CC) do-se pela notificao.
No entanto, quando o terceiro devedor cumprir dever depositar o valor ele
ficar, segundo o n 2 do art. 861, ordem do agente de execuo, ou, nos casos
em que as diligncias de execuo so realizadas por oficial de justia, da secretaria,
mantendo-se indisponveis at ao termo do prazo para a oposio do executado, caso
este se no oponha, ou, caso contrrio, at ao trnsito em julgado da deciso que
sobre ela recaia.

5. O regime que vem a seguir no n 3 do art. 861 adjudicao das quantias


depositadas ao exequente ser analisado em seguida, em sede de pagamento.

6. O objecto da penhora de rendimentos pode ser alterado no quadro dos ns 4


a 7 do art. 824.
Nos ns 4 e 5 prevem, para vigorarem por seis meses, isenes de penhora
(n 4) e reduo de penhora (n 5) consoante o agregado familiar requerente tiver,
respectivamente, um rendimento relevante para efeitos de proteco jurdica igual ou
inferior a trs quartos do valor do Indexante de Apoios Sociais ou superior a trs
quartos e igual ou inferior a duas vezes e meia do valor do Indexante de Apoios
Sociais. A alterao da competncia do agente de execuo, a requerimento do
executado.
No n 6 autoriza-se a requerimento do executado, possa o agente de execuo,
ouvido o exequente, propor ao juiz a reduo, por perodo que considere razovel, da

57
parte penhorvel dos rendimentos, ponderados o montante e a natureza do crdito
exequendo, bem como as necessidades do executado e do seu agregado familiar.
Portanto, reserva-se para o juiz aqui a avaliao de um fundamento no
imediatamente determinado na lei.
Esta interveno correctiva do juiz excepcional125 .
Por isso, as necessidades do executado devem ser ponderadas por um critrio
que apele ao padro de consumo normal de um homem comum em idnticas
circunstncias126.

IV. Saldos bancrios

[ACTUALIZAR NMEROS]

A. Identificao da conta e despacho judicial

1. A penhora de depsitos bancrios foi uma das matrias mais alteradas pelo
Decreto-Lei 35/2003, de 8/3, com o objectivo de aumentar a eficcia da penhora. Note-
se que esta penhora est condicionada pelos limites impostos pelos arts. 824 e 824-
A. O seu regime est distribudo pelos 14 nmeros do art. 861-A.
O objecto deste regime de penhora no a conta do executado, i.e., a
universalidade de posies activas que compem a sua posio contratual perante o
banco. Apenas o seu direito de crdito sobre uma instituio de crdito decorrente de
um saldo positivo num depsito bancrio 128.
Caso se queira penhorar outros elementos da relao do executado com o seu
banco que no se traduzam num depsito v.g., um PPR celebrado com o banco
ter de se fazer a respectiva e autnoma penhora.

125 RG 31-01-2008/2721/07-1 (ANTERO VEIGA)


126 RG 31-01-2008/2721/07-1 (ANTERO VEIGA). Por isso so de desconsiderar gastos em vcio ou que
extravasem desse padro de consumo (RG 31-01-2008/2721/07-1 (ANTERO VEIGA)).
128 Da, talvez, o ac. RP 18-
18-Mar-
Mar-1997/ 9720096 (FERREIRA DE SEABRA).
declarar que as contas bancrias no so passveis de nomeao penhora, embora o sejam os respectivos
saldos com a identificao possvel

58
2. A identificao da conta poder ter sido feita na indicao de bens para
penhora, nos termos da al. i) do n 1 do art. 810.
129
Caso no tenha sido adequadamente identificada a conta ou contas ,
segundo o n 3 do art. 861-A, pode ser penhorada a parte do executado nos saldos
de todos os depsitos existentes nas instituies notificadas, com respeito pelo limite
decorrente do princpio da proporcionalidade da penhora (art. 821, n 3).

3. necessrio despacho judicial ordenatrio da penhora do depsito bancrio,


nos termos do n 1 do art. 861-A 130.
O despacho que ordena a penhora no tem que ser notificado ao executado mas
apenas ao seu mandatrio 131.

B. Limites objectivos

1. O objecto da penhora de depsitos bancrios o direito entrega das quantia


depositadas, sendo o banco devedor da correspondente prestao (J. COSTA
GOMES 132). , pois uma penhora de crditos.
Do ponto de vista quantitativo a penhora de depsito bancrio determinada pelo
princpio da proporcionalidade que lhe fixa o limite mximo: o valor necessrio ao
pagamento da dvida exequenda e das despesas previsveis da execuo (art. 821, n
3 CPC).
Por isso, que ao mesmo tempo que se autoriza que

Quando no seja possvel identificar adequadamente a conta bancria,


penhorada a parte do executado nos saldos de todos os depsitos existentes na
instituio ou instituies notificadas,...

se salvaguarda essa possibilidade

129 Cf.supra XXXX


130 Cf. RG 14-Abr-2004/479/04-1 (MANSO RANHO) (O despacho que ordena a penhora no tem que ser
fundamentado) e RP 4-Dez-
Dez-1998/ 9721249 (AFONSO CORREIA) (O despacho que ordena a
penhora, sem apreciao de qualquer controvrsia, no constitui caso julgado sobre a titularidade e o direito
a penhora).
131 STJ 7-Mai-
Mai-1996/ 96A218 (FERNANDES MAGALHES).
132 Penhora cit., 120.

59
(...) at ao limite estabelecido no n. 3 do artigo 821. e se, notificadas vrias
instituies, este limite se mostrar excedido, cabe ao agente de execuo a ele
reduzir a penhora efectuada

133
Exemplo de J. COSTA GOMES : se o executado tiver 7 contas, so todas penhoradas,
devendo depois o agente de execuo adequar o valor total ao valor mximo permitido pelo art.
821, n 3 CPC, excluindo primeiro algumas em funo da graduao do 4 do art. 861-A, e
depois, nas sobrantes do mesmo tipo, usar o critrio da data.

2. Mas este valor mximo pode muito bem no ser atingindo sequer, pois a lei
estatui algumas salvaguardas para o executado em que Importante a ponderao
legal da fonte de alimentao da conta:
Se aquela for a satisfao de um crdito impenhorvel impenhorvel o depsito
bancrio nos mesmos termos em que o era o crdito originariamente existente (art.
824-A). Deste modo, um salrio que seja recebido por transferncia para conta do
executado continua a beneficiar dos n s 1, al. a), e 2 do art. 824 CPC, os quais iro
restringir o saldo efectivamente penhorvel. Como escreve J. COSTA GOMES deste
modo o exequente no pode invocar a fungibilidade do dinheiro e a abstraco das
operaes bancrias 134
Caso isso no resulte do processo, caber ao executado demonstrar a origem
destes crditos para efeitos da invocao do art. 824-A, e, atravs dele, do art. 824.
Qual o meio? Parece ser a oposio penhora, com base na al. a) do n 1 do art.
863-A, e no o simples requerimento que, por similitude, se buscaria no n 4 do art.
824. que este pressupe uma penhora legalmente efectuada, o que no o caso,
sendo ainda certo que o requerimento de uso residual em face do meio geral de
invocao de ilegalidades objectivas da penhora.

3. Valendo a impenhorabilidade ela que pode ser afastada pelo juiz segundo o n 5
do art. 824 CPC a requerimento do exequente e ponderados o montante e a natureza
do crdito exequendo, bem como o estilo de vida e as necessidades do executado e
do seu agregado familiar; mas tambm o contrrio pode suceder.
Pelo contrrio, o executado poder ver a penhora ser alargada ou mesmo isentada
de penhora por perodo no superior a um ano, nos termos do n 4 do mesmo artigo

133 Penhora cit., 127


134 Penhora cit., 123

60
ponderados o montante e a natureza do crdito exequendo, bem como as
necessidades do executado e do seu agregado familiar

4. Em todos os demais casos de duas uma

ou uma conta ordem, caso em que se deve descontar o que resulta do


art. 824, n 3 CPC, i..e, o valor global correspondente a um salrio mnimo
nacional, sem prejuizo das intervenes judiciais prevista pelo ns 4 e 5 do
art. 824 CPC
ou uma conta a prazo, caso em que pode-se atingir o limite mximo dado
pelo art. 821, n 3 CPC, mas com ressalva das contas sujeita a um regime
especial 135

Estes limites, com a sua bitola do Indexante de Apoios Sociais , destinam-se a


136
contas tituladas por pessoas singular , pensando na respectiva dignidade. So, por
isso de refutar extenses a pessoas colectivas de impenhorabilidades desse valor.

5. Havendo mais do que uma conta em nome do executado, apurada inicialmente


pelo agente de execuo ou sucessivamente pelo banco notificado, o n 4 do art. 861-
A impe um gradus executionis segundo a seguinte ordem:

contas singulares do executado


o a prazo;
o ordem;
contas colectivas em que o executado esteja com menor nmero de
contitulares
o a prazo
o ordem;
contas colectivas em que o executado seja o primeiro titular,
o a prazo;
o ordem.

Exemplos: (1) se o executado tiver uma conta singular ordem e uma conta com a sua
mulher a prazo, prefere a conta singular ordem; (2) se o executado tiver uma conta

135 REMDIO MARQUES, CPEx cit., XXX e A penhora cit., 38 ss; J. COSTA GOMES, Penhora cit., 122-123
136 Neste sentido, J. COSTA GOMES, Penhora cit., 123.

61
singular a prazo e uma conta com a sua mulher ordem, prefere a conta singular a prazo;
(3) se o executado tiver duas contas em seu nome e da sua mulher, prefere a conta a
prazo.

Ter natureza material esta graduao apesar de estar em sede de Cdigo de


Processo Civil? Ser uma penhorabilidade subsidria objectiva?
Essa graduao sendo vinculativa significa que, por um lado, ilegal a penhora
que a viole e que, por outro lado, que a conta que est a seguir na graduao apenas
pode ser penhorada nos termos do art. 834, n 3, al. a) b), i.e., quando seja ou se
torne manifesta a insuficincia dos bens penhorados. Ou que, sendo uma
penhorabilidade subsidiria pode-se lugar penhora a conta que est a seguir na
graduao, como admite o art. 828, n 7 in fine CPC (Z) desde que demonstre a
insuficincia manifesta dos que por ela deviam responder prioritariamente.

C. Limites temporais

1. Uma vez que o saldo bancrio no esttico, importa fixar se as entradas ou


sadas ordenadas antes da penhora devem ser consideradas. A resposta afirmativa
e consta do n 8 do art. 861-A.
Assim, devem ser contabilizados

a favor do saldo: os lanamentos do crditos de valores entregues antes da


penhora, mas ainda no creditados

Exemplo: um cheque j depositado na conta do executado, mas s disponvel


depois da penhora.

em desfavor do saldo: as apresentaes a pagamento de cheques, em data


anterior penhora, e a realizao de pagamentos ou levantamentos de
importncias, j creditados aos terceiros beneficirios antes da penhora

Exemplos: (1) Um cheque j depositado na conta de um terceiro, mas s disponvel depois


da penhora; (2) Uma transferncia bancria de 1500 ordenada via internet uma
segunda-feira dia 10 pelo executado, para obviar a penhora que ter lugar na tera-feira de

62
manh , dia 11, ser debitada na conta penhorada se data do movimento for de 10 e a
data-valor tambm for a de 10.

2. Mas a pergunta inversa tambm deve ser feita: se as entradas ou sadas


ordenadas aps a penhora devem ser consideradas.
J vimos que segundo o art. 861-A, n 9 CPC a entidade bancria fornecer ao
tribunal [nunca ao agente de execuo] extracto onde constem todas as operaes
que afectem os depsitos penhorados aps a realizao da penhora sendo
responsvel pelas informaes que prestar, segundo o n 9 do art. 861-A.
O que poderia indiciar que a penhora poderia abranger novos valores creditados
depois da data da cativao. Nada mais errado: como resulta do n 8, al. a) a contrario
os movimentos a favor da conta posteriormente entregues no relevam para o saldo
que ficou indicado no auto da penhora.
A soluo , deste modo, oposta que vigora nas execues tributrias.
Isto significa que a penhora do saldo est temporalmente limitada a uma data
uma penhora do saldo presente e que s pode ser alargada mediante reforo da
penhora ao abrigo do art. 834, n 3, al. b) CPC (Quando seja ou se torne manifesta a
insuficincia dos bens penhorados).

D. Limites subjectivos

1. Os limites subjectivos penhora de depsitos bancrios fazem-se sentir nos


casos de contas colectivas, i.e., que pertence em contitularidade ao executado e outro
ou outros sujeitos. Essas contas so correntemente designadas, como contas
conjuntas e como contas solidrias, atendendo distribuio dos poderes de gesto e
movimentao entre os contitulares.

A lei neste caso muito clara, no n 2 do art. 861-A CPC, em coerncia


com o art. 826 CPC: sendo vrios os titulares do depsito, a penhora
incide sobre a quota-parte do executado na conta comum, presumindo-se
137
que as quotas so iguais .

137

63
2. Deste modo se o executado estiver casado importa distinguir

se a conta for colectiva penhora-se a quota-parte do saldo, i.e,


se a conta for singular (do executado) penhora-se a conta na totalidade
objectivamente admissvel; contudo, nesta segunda hiptese se for penhora
de um vencimento recebido em conta, estamos perante penhora de um
bem comum (cf. art. 1724, al. a) CC) , pelo que se deve citar o cnjuge nos
termos e para os efeitos do art. 825, n 2 CPC.

E. Comunicao entidade bancria

1. A penhora de depsito bancrio faz-se por comunicao ou notificao,138


preferentemente electrnica (n 1 do art. 861-A), directamente entidade ou
entidades bancrias (n 5 do art. 861-A), sem passar pelo Banco de Portugal.
Esta notificao conter os seguintes elementos

Identificao do solicitador de execuo (arts. 861-A, n 6 e 808, n 7


CPC)
identificao do executado (nome, domiclio / sede, BI/ NPC e / ou NIF (art.
861-A, n 6 CPC) 139
meno expressa de que o saldo existente, ou a quota-parte do executado
140
nesse saldo, fica cativo desde a data da notificao s movimentvel
pelo agente de execuo, at ao limite estabelecido no n. 3 do artigo 821.
(art. 861-A, n 5 CPC)

Comunicao a quem? pessoa colectiva banco ou agncia onde esteja


situada conta a penhorar? J. COSTA GOMES respondeu j dizendo que deve ser
feita na sede da pessoa jurdica e no nos estabelecimentos bancrios, mas sugere
uma aplicao do art. 7, n 1 CPC que d personalidade judiciria s agncias
quando a aco proceda de facto por ela praticado 141.

138 Vide Protocolos em Anexo.


139 Para a descoberta de ambos deve o agente de execuo ser autorizado judicialmente, nos termos do art.
833, n 3, como impe o art. 861-A, n 6 in fine.
140 E sem prejuzo do disposto no n. 8, que no carece de aparecer na notificao, como bem nota J. COSTA
GOMES, Penhora cit., 127.
141 Penhora cit., 125.

64
2. Nos termos do n 7 do art. 861-A, as entidades notificadas tm 15 dias para
comunicar ao agente de execuo se a conta ou contas existem ou no existem e qual
143
o montante do saldo , e bem assim quais o seus caracteres e condicionalismos,
144
maxime a existncia de garantia real . S depois que a lei autoriza que o
executado cliente seja informado da penhora das suas contas.
E aqui colocam-se problemas quanto aplicabilidade do regime geral da penhora
de crditos dos art. 856 ss CPC aos casos de declarao de inexistncia de conta ou
de ausncia de resposta, em face da remisso o art. 861-A, n 1 in fine,
Essas dificuldades so mais visveis nos casos em que tenha sido plenamente
individualizada a conta bancria no requerimento executivo: quais sero as
consequncias jurdicas de o banco declarar que nada consta em nome do executado
ou de pura e simplesmente no responder?
H uma consequncia pouco simptica, mas cuja aplicao nada parece excluir e
que consta do n 4 do art. 856 CPC: Se faltar conscientemente verdade, o devedor
incorre na responsabilidade do litigante de m f.

3. Mas deve ir-se mais longe, alm desta cominao?


Valer no primeiro caso o art. 858, n 1 CPC, i.e., equiparar-se a negao da
existncia da conta contestao do crdito que leva notificao do exequente e o
executado para se pronunciarem, no prazo de 10 dias, devendo o exequente declarar
se mantm a penhora ou desiste dela, sob pena de ficar um crdito litigioso (cf. art.
858, n 2 CPC)? Valer no segundo caso o art. 856, n 3 CPC segundo o qual se o
terceiro devedor nada disser, entende-se que ele reconhece a existncia da
obrigao, nos termos da indicao do crdito penhora?
Lembre-se ainda que nos termos do n 9 do art. 861-A CPC a instituio
responsvel pelos saldos bancrios nela existentes data da notificao. Na doutrina
J. COSTA GOMES defende que esta tcnica do art. 861-A, n 9 CPC claramente
145
diferente do estabelecido no art. 856 CPC. As razes seriam por, em virtude do
sigilo e da mobilidade do saldo, uma indicao precisa de um crdito penhora.
Pareceria, assim, no valer o regime geral do art. 856 ss CPC.

143 No vale assim a doutrina do ac STJ 14-Dez-1996 que entendia no ser exigvel a indicao dos
montantes, por serem legalmente secretos.
144 J. COSTA GOMES, Penhora cit., 129.
145 Penhora cit., 129.

65
Mas a verdade que o problema do sigilo fica resolvido com o despacho judicial,
nada impedindo que o banco confirme ou no se h a conta X.

4. No entanto, so questes muito duvidosas: pode considerar-se que as


negaes e omisses de resposta do banco notificado no podem ser cominadas
nestes termos adicionais, seja porque qualquer interveno do executado inviabilizaria
o ulterior seguimento da penhora, seja porque a absoluta falta de colaborao do
banco tambm inviabiliza de facto a penhora; ou seja: que aqueles regimes so
incompatveis com a especialidades funcionais de uma penhora de depsitos
bancrios? Ou deve-se entender que apenas as especialidades de procedimentos,
i.e., de actos, prazos e sujeitos, afastam o regime geral do art. 856 ss CPC?
O que sabemos que no direito anterior o ac. STJ 15/6/1999 (www.dgsi.pt)
declarava que Indicado penhora um saldo bancrio, a cominao para a falta de
declarao do devedor, ou seja, do banco, s pode respeitar ao saldo que
efectivamente exista no momento da notificao, devendo a instituio bancria
informar se o valor do depsito for inferior ao valor certo mandado penhorar.

F. Auto de penhora

146
Se a entidade bancria apontar a existncia de contas tem-se a penhora
efectuada na data da notificao. Ou seja: no h mais ulterior acto de penhora ou
data a considerar.
Mas as dificuldades de articulao entre regimes gerais e o regime especial da
penhora de depsitos prosseguem.
L-se no art. 836 CPC que da penhora lavra-se auto, constante de impresso de
modelo aprovado por portaria do Ministro da Justia, no se devendo esquecer que a
norma remissiva do art. 863 CPC.
No caso concreto isto significa que apesar do art. 861-A CPC ser
completamento omisso e a despeito do imediatismo da letra da lei no seu n 7 (As
entidades notificadas devem, no prazo de 15 dias, comunicar ao agente de execuo
(Z); seguidamente, comunicam ao executado a penhora efectuada), o que parece

146 Essa indicao das contas deve conter o estabelecimento de crdito onde se encontram e o nome do
titular, o que no implicar, por parte do banco, violao do sigilo - STJ 8-Abr-1997, BMJ 466 , 427; STJ 17-
Jun-199

66
resultar em que independentemente desta comunicao ao cliente o agente de
execuo ter de lavrar, por seu lado, o auto de penhora.
Assim ter de ser pois o auto de penhora que atesta o objecto, maxime a
identificao das contas e montante penhorado, e ainda o momento da penhora, no
caso a data da notificao.

G. Comunicao e notificao ao cliente

1. J adiantmos que nos termos do n 7 do art. 861-A as entidades notificadas


devem, no prazo de 15 dias, comunicar ao agente de execuo (Z); seguidamente,
comunicam ao executado a penhora efectuada
A natureza e funo desta comunicao suscitam-nos algumas perplexidades.
Sendo certo que de toda a penhora deve o executado ser notificado a fim de se poder
dela defender cf. art. 863-B, n 1 e 864, n 7 CPC deve-se perguntar se esta
comunicao a notificao? Se assim for de duas uma: ou a comunicao no se
sujeita s garantias processuais a que esto sujeitas as notificaes o que ilegal por
violar essas mesmas garantias, sem razo excepcional razovel, ou valem essas
garantias e ento teramos os bancos a substituir os mandatrios do Estado, i.e., os
funcionrios judiciais e os agentes de execuo.
Sem estar com mais delongas, dizemos muito claramente que no: trata-se de
uma comunicao interna, cabendo ao agente de execuo proceder verdadeira
147
notificao nos termos gerais . A utilidade do preceito obrigar o terceiro devedor a
fazer uma comunicao que no resultaria do regime geral do art. 856XPC.

2. Dada esta reposta mais fcil responder a uma outra dvida que se tem
colocado em matria de notificao do acto de penhora de depsito bancrio: havendo
contitulares na conta bancria, v.g., cnjuge, pais, devem estes ser notificados?
148
REMDIO MARQUES entende que no o que, salvo o devido respeito, no tem

147 Neste sentido, LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, ob. cit., 471.
148 No direito anterior, a jurisprudncia enunciava a mesma regra, espadaldada no art. 516 CC. Assim, o ac.
RP 30-
30-Jun-
Jun-1997/ 9750543 (AZEVEDO RAMOS) decidiu que Da titularidade de uma conta bancria
conjunta ou colectiva no deriva, por si, qual a quota de cada um dos seus titulares. Quando se trata de
decidir acerca da propriedade do dinheiro de uma conta colectiva de depsito, aberta em nome de duas ou
mais pessoas, haver que atender aos princpios que comandam a solidariedade activa. Por isso, podendo
qualquer dos titulares da conta dispor da totalidade do crdito, era necessrio uma regra que indicasse, na

67
nenhuma justificao legal, antes pelo contrrio. O art. 862, n 1 CPC obriga a essa
notificao, opinio que tambm a de AMNCIO FERREIRA 149.
Apenas o entendimento de que toda a notcia da penhora de depsito bancrio se
resume comunicao ao executado por parte do banco, pode suportar uma tal ideia.

H. Obrigaes subsequentes e remunerao

1. Enquanto os depsitos bancrios estiverem penhorados o banco, segundo o art.


861-A, n 9 CPC fornecer ao tribunal extracto onde constem todas as operaes
que afectem os depsitos penhorados aps a realizao da penhora.
Embora a lei aluda a tribunal parece que a entidade que deve receber esses
extractos o agente de execuo pois a ele que se dirige a funcionalidade daquela
obrigao da entidade notificada: apurar se pode alargar o mbito da penhora.

2. Em compensao, segundo o n 10 do art. 861-A, as instituies de crdito


devero ser remuneradas pelos servios prestados na averiguao da existncia das
contas e na efectivao da penhora dos saldos existentes. Esta remunerao acabar
por ser paga pelo executado, j que vai constituir um encargo nos termos e para os
efeitos do Cdigo das Custas Judiciais.
Nos termos do art. 32, n 5, CCJ, esta remunerao fixada, para cada
instituio, em um quinto de 1 UC, em caso de penhora, e em um dcimo de 1 UC,
quando no haja saldos ou valores em nome do executado. Segundo o respectivo n
6, estes valores so reduzidos a metade, caso o agente de execuo tenha feito uso
de meios electrnicos de comunicao.

I. Efeitos

1. A penhora de conta bancria produz o primeiro efeito essencial penhora de


indisponibilidade dos actos de disposio ou onerao do crdito penhorado, nos

falta de prova da sua participao no crdito, qual a medida da respectiva quota e foi isso que fez o artigo
516 do Cdigo Civil.
149

68
termos do art. 820 CC. este o contedo til da cativao que cai sobre o saldo
existente, ou a quota-parte do executado nesse saldo, desde a data da notificao.
Doravante, esse valor s movimentvel pelo agente de execuo, at ao limite
estabelecido no n. 3 do artigo 821. (art. 861-A, n 5 CPC) e, sem prejuzo do
disposto do acerto desse saldo em consequncia de crditos e dbitos pendentes, nos
termos do n. 8 do art. 861-A CPC
Ao mesmo tempo, d-se o segundo efeito, estatudo pelo art. 822, n 1 CC

2. Mas uma vez que h uma dilao temporal entre o momento da notificao, i.e.,
da ordem de penhora e o momento do conhecimento das contas efectivamente
existentes, estes efeitos comeam por produzir-se sob condio resolutiva, pois o
objecto no est determinado no momento da notificao, e bem se pode dar o caso
de o executado no ter nenhuma conta aberta.
Uma coisa certa: esses efeitos reportar-se-o sempre data daquela notificao.
Lembre-se, novamente, a este propsito que, nos termos do n 9 do art. 861-A CPC a
instituio responsvel pelos saldos bancrios nela existentes data da
notificao.

J. Termo

1. As quantias penhoradas que no garantam qualquer crdito reclamado podero,


findo o prazo de oposio ou tendo sido esta julgada improcedente, ser entregues
directamente ao exequente, nos termos do n 11 do art. 861-A. Repete-se, pois, o que
consta do n 3 do art. 860.
Deste modo, extingue-se necessariamente a respectiva penhora.
Havendo reclamao de crditos essa entrega ser feita em funo da graduao
de crditos.

2. Em sede de extino da penhora por levamento h duas questes para as quais


queremos chamar a ateno: a da competncia para esse acto e a questo dos
acordos com as partes e do seu regime
.

69
VII. Quotas sociais, lucros e quotas de liquidao

1. Este art. 862 regula ainda, no seu n 6, a penhora de quota em sociedade


(cfr. art. 239 CSCm). Mantm-se o regime de penhora feita atravs notificao
prpria sociedade e de registo, que j constava da al. f) do art. 3 CRgCm. Estatui-se
agora naquele n 6 que a notificao deve ser feita alm da comunicao
conservatria de registo competente, pelo agente de execuo, nos termos do n 1 do
art. 838.
Tal como na penhora de quota-parte em imveis ou mveis sujeitos a registo, o
registo acto constitutivo da penhora conjuntamente com a notificao aos consortes.

150
2. J a penhora de lucros e de quotas de liquidao deve ser vista como
151
uma penhora de quinho sobre um patrimnio indiviso .Isto significa que h-de ser
feita mediante notificao aos restantes scios no executados, nos termos do n 1 do
mesmo artigo. Vale no resto o que j se disse a esse propsito.

51 Penhora de direitos reais em comunho ou em sobreposio e de


expectativas de aquisio

Bibliografia (direitos e expectativas de aquisio): TEIXEIRA DE SOUSA, TEIXEIRA DE SOUSA,


AEx, 1998, 284-285; LOPES DO REGO, CmCPC, 1999, 571; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 257-
263; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 461-463; AMNCIO FERREIRA,
11 5
CPEx , 2009, 222-225; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 213.
Jurisprudncia (direitos e expectativas de aquisio): Rl Jun-1998/ 0024686 (FERNANDO
CASIMIRO), RP 5-Jan-1999/ 9821292 (PELAYO GONALVES).RP 7-Jul-1999/9910107 ANDR DA
SILVA). RP 11-Dez-2001/0096631(FLVIO DO CASAL); RL 21-Fev-2002; RL 11-Abr-2002; RL 20-Abr-
2002; RL 18-Dez-2002/0088867 (ROSRIO MORGADO)
MORGADO).RL 18-Dez-2002/0050632 (ANA PAULA

BOULAROT); RL 27-Fev-2003; STJ 2-Fev-2006/05B3932 (BETTENCOURT DE FARIA). STJ 18-Mai-

150 Quando o executado scio de sociedades civis, sociedade em nome colectivo ou scio comanditado de
sociedade em comandita simples.
151 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, cit., 277.

70
2006; RL 12-Fev-2008; ac. STJ/Unif Jurisp 09-Out-2008 (PAULO S) STJ 8-Out-2009/ 26/2002.S1
(BETTENCOURT DE FARIA)
3 (reimp.
Bibliografia (direitos em comunho e patrimnios autnomos): ALBERTO DOS REIS PEx II
1985)
, s.d., 219-228; VAZ SERRA, Realizao coactiva da prestao. Execuo. Regime civil, BMJ 73
(1958), 295-301; GAMA PRAZERES, Do processo de execuo no actual Cdigo de Processo Civil.,
3 (2 reimp.1996)
1963, 183-185, 281-284; LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 310-314; TEIXEIRA DE SOUSA,
6
AExS, 1998, 282-283; OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil. Reais , 2000, 271; REMDIO MARQUES,
CPexC, 2000, 213-219 e 241-242; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 473-
11 5
479; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 222-225; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 213.
Jurisprudncia: RL 3-Dez-1992/ 0047376 (RODRIGUES CODEO).
Bibliografia (direitos reais de gozo sobrepostos): CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 382; TEIXEIRA
DE SOUSA AExS, 1998, 283-284; LOPES DO REGO, CmCPC, 1999, 574; REMDIO MARQUES,
CPexC c, 2000, 241; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 478; LEBRE DE
5
FREITAS, AEx , 2009, 213.
Jurisprudncia: STJ 15-Jan-1974, BMJ 233; RP 16-Jan-1974, BMJ 233, 243; STJ 20-Jul-1976; RP 9-
Mar-1992, BMJ 416, 712, RP 17-Set-2009/ JTRP00042946 (DEOLINDA VARO).

I. Direitos em comunho e de patrimnios autnomos

1. Se a execuo for movida contra titular de posio jurdica em


contitutularidade que no seja um crdito regem os arts. 826 e 862, respectivamente,
o objecto e o procedimento.
Cabem aqui a penhora de direito real em comunho (bens indivisos) 159 como a
compropriedade, compropriedade das partes comuns na propriedade horizontal, co-

159 Trata-se de direitos reais em relao real de comunho OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil. Reais, cit.,
271.

71
160
usufruto , e a penhora de direito sobre universalidade de direito afectas a certas
dvidas (patrimnios autnomos), como herana, bens comuns do casal 161.

2. Em qualquer caso apenas pode ser penhorada a quota-parte do executado


162
, que em si mesma uma realidade ou quid de natureza jurdica, nos termos do art.
826, n 1 163.
No se penhora a coisa em si, sua fraco especificada ou bens que a
165
compem . De contrrio, estar-se-ia a penhorar um bem de um terceiro (cfr. art.
821, n 2) , o pode embargar de terceiro166.

Exemplo: nomeado penhora um oitavo de todos os bens que integram a herana e no


o direito ao quinho hereditrio do executado (um oitavo) procedem os embargos de
167
terceiro deduzidos pelos demais herdeiros

Repare-se, assim, em como a diversidade de objectos de penhora determina


uma diversidade de efectivao: a penhora de imveis tem por objecto direitos reais
de gozo em titularidade singular e por objecto da apreenso lato sensu o imvel em si

160 Diferentes so as relaes jurdicas entre titulares de direitos a partes de uma mesma coisa v.g.,
nomeadamente, entre os proprietrios de prdios confinantes quanto afectao de parede ou muro de
meao (cfr. arts. 1370 e 1375 CC) e que poderiam colocar questes, como a de saber se o proprietrio
do prdio confinante deve ser notificado se o seu vizinho com propriedade sobre o muro sofrer uma
penhora. Parece que no, pois aqui no h um mesmo objecto sujeito a vrios direitos iguais comunho
pro indiviso ou perfeita , mas diferentes coisas, integradas num mesmo objecto fsico, cada uma sujeita a
uma propriedade penhorada comunho pro diviso ou imperfeita.
161 O Ac. RP 5-Jan-
Jan-1999/ 9821292 (PELAYO GONALVES) pugnou por ser impenhorvel o
direito de quota legitimria da herana ( ainda no aberta ) de pessoa viva por ser uma expectativa jurdica,
mas parece-nos que actualmente o n 1 do art. 860-A permiti-lo-ia.
162 RP 9-Mar-1992, BMJ 416, 712.
Com a reforma de 2003 no n 1 do art. 826 substituiu-se em 2003 a expresso compropriedade por
163

bem indiviso e acrescentou-se a referncia ao patrimnio autnomo. Daqui resultou uma uniformidade
lingustica com o n 1 do art. 862, o que positivo. Tambm se lhe acrescentou, sem prejuzo do disposto
no n 4 do art. 862, pretendendo-se ressalvar a possibilidade de ser levado venda todo o bem indiviso
ou patrimnio autnomo, aps requerimento deduzido nesse sentido pelos contitulares do executado, nos
termos do n 2 do art. 862.
165 Pode penhorar-se ou ser arrolado o direito e aco herana indivisa, mas no os bens compreendidos
em tal universalidade ou uma fraco de qualquer deles, nem uma parte especificada dos bens indivisos
STJ 20-Jul-1976.
166 A nomeao penhora de bens que fazem parte de um patrimnio indiviso, sem que todos os titulares
sejam executados, e ilegal por violar o art. 1408 CC e, portanto, insusceptvel de produzir o efeito que lhe e
prprio, implicando o no exerccio pelo executado do direito de nomeao e a sua correspondente
devoluo ao exequente STJ 15-Jan-1974, BMJ 233, 126 (ainda no direito antigo).
167 RL 3-Dez-
Dez-1992/ 0047376 (RODRIGUES CODEO).

72
mesmo; mas se esse imvel passar a ter dois proprietrios j o objecto da penhora a
quota-parte do consorte executado, e objecto da apreenso lato sensu.
Por isso, como o executado no tem direito a uma quota-parte de determinado
bem da herana, no tem tambm direito aos concretos frutos produzidos por aquele
bem, pelo que a penhora do direito herana no os pode abranger nos termos do
art 842, n 1 168

3. O art. 862 estabelece depois as especialidades do procedimento da


penhora que tenha por objecto uma parte, quota ou quinho em bens indivisos e em
patrimnios autnomos.
A penhora efectiva-se por notificao do agente de execuo aos contitulares
v.g., ao comproprietrio, ao cnjuge, ao co-herdeiro e ao administrador dos bens,
caso exista. Estes, bem como a quota-parte do executado, tero sido identificados
pelo exequente no requerimento executivo, nos termos do art. 810, n 5, al. d).
Esclarece-se, agora, no final do n 1 do art. 862, que a penhora se tem por
realizada desde a data da primeira notificao. Esta modificao importante no
caso de existncia de mais de um notificando e, naturalmente, procura assegurar a
produo dos efeitos da penhora to cedo quanto possvel.

3. Os notificados podem fazer as declaraes que acharem por bem quanto ao


direito do executado primeira parte do n 2 do art. 862 .
Nomeadamente, eles podem contestar a existncia do direito do executado e,
em geral, a existncia e caractersticas da situao de indiviso, em termos
semelhantes aos do terceiro devedor na penhora de crditos, para cujo art. 858
remete o n 3 deste art. 862.
Tal implica o funcionamento do regime das garantias na citao e da
cominao pela no oposio, previsto no art. 856, ns 1 a 4.

168 RP 17-Set-2009/ JTRP00042946 (DEOLINDA VARO).


171 Contra, REMDIO MARQUES, CPexC cit., 242: se o objecto do direito numa compropriedade ou num
patrimnio autnomo for um imvel, no se segue o regime da penhora de imveis [...]. Esta penhora no ,
por conseguinte, registvel. A nosso ver, uma coisa a penhora de parte em patrimnio autnomo ou
universalidade - bens comuns, herana - onde caibam bens imveis, outra coisa a penhora de bens
imveis em compropriedade. Na verdade, s no primeiro caso que no h lugar a registo, porquanto o que
penhorado a parte no direito universalidade, e no as partes nos direitos que a compem; isto implica
desconhecer-se se viro a calhar ao executado bens imveis ou mveis sujeitos a registo - neste sentido, e
s para esta hiptese, ALBERTO DOS REIS, PrEx II, cit., 224-225; RP 16-Jan-1974, BMJ 233, 243; no segundo
caso, deve ser levado a cabo o registo.

73
4. O registo da penhora ter lugar se houver bens imveis ou mveis sujeitos a
171
registo na comunho . Esse registo feito segundo o novo sistema do art. 838,
aplicvel aos mveis sujeitos a registo (cfr. art. 851, n 1) e ao nosso caso da penhora
de direitos, por fora do art. 863.
Qual o acto que deve ter lugar primeiramente: a notificao ao administrador e
contitulares ou a comunicao de registo? No pode deixar de ser o registo, como
sucede sempre que tal formalidade deve ser realizada cfr. art. 838, n 1. Mas h
uma diferena entre a funo que o registo tem na penhora de imveis ou de mveis
sujeitos a registo, e a que desempenha na penhora de quota-parte sobre imvel ou
mvel sujeito a registo: o registo acto constitutivo da penhora conjuntamente com a
notificao aos consortes; no basta pois o registo, nem a notificao.
Em concreto, a presuno resultante de inscrio registal de que a penhora
teve lugar valer enquanto no se demonstrar que houve falta daquela notificao

5. Novidade absoluta de 2003 foi a criao de mecanismos que facilitam a


venda da totalidade do patrimnio ou do bem em comunho, e que constam deste art.
862, ns 2, segunda parte, e 4, e dos arts. 826, n 2, e 835, n 2 O legislador
pretendeu que sempre que possvel no fosse levada venda executiva apenas a
quota, mas tambm a totalidade do bem.
Vamos analis-los em sede de Venda executiva e pagamento.

II. Direitos reais de gozo sobrepostos

74
A. Sem posse efectiva

1. Falamos agora da penhora de direitos reais de gozo em sobreposio e que


sendo de titularidade singular e por isso no caem na penhora de quinho em bem
indiviso concedam ao seu titular um gozo partilhado da coisa e, uma posse no
exclusiva e no efectiva.
Nestes casos a coisa no pode ser apreendida segundo o regime da penhora
de imveis ou mveis, quando tal implique retirar o gozo da coisa ao terceiro titular do
outro direito real.
o que se passa, nomeadamente, com a penhora do time sharing, da nua
propriedade ou da propriedade do fundeiro: o n 5 do art. 862 continua, sem
alteraes, a mandar aplicar penhora do direito real de habitao peridica (cfr.
Decreto-Lei 275/93, de 5/8) e dos outros direitos reais cujo objecto no deva ser
apreendido o disposto nos nmeros anteriores.
Esta remisso tem vrias implicaes.

2. A remisso significa, antes de mais, que, nos termos do n 1 do art. 862,


devem ser notificados os terceiros titulares dos outros direitos sobrepostos e que
gozam da coisa os demais beneficirios do time sharing, o usufruturio e o
superficirio , com a advertncia de que o direito penhorado fica ordem do agente
de execuo desde a data da primeira notificao.
Ela significa ainda que os notificados podem fazer as declaraes que acharem
por bem quanto ao direito do executado primeira parte do n 2 do art. 862 e, em
especial, contestar a sua existncia, em termos iguais aos do terceiro devedor na
176
penhora de crditos para cujo art. 858 remete o n 3 deste art. 862 . H lugar a
registo, nos termos do art. 838 (ex vi art. 863), constitutivo da penhora
conjuntamente com a notificao aos consortes.
Por fim, a remisso signifca ainda algo importante, trazido pela Reforma da
aco executiva: poder ser aplicado a estes direitos reais singulares sem posse
exclusiva o mecanismo de venda da totalidade dos direitos sobrepostos, previsto neste
art. 862, ns 2, segunda parte, e 4, bem como o regime dos arts. 826, n 2, e 835, n
2.

176 Com o inerente funcionamento das garantias na citao e da cominao pela no oposio, previstas no
art. 856, ns 1 a 4.

75
B. Com posse efectiva

J se o objecto da penhora for o direito real pelo qual a coisa est a ser
efectivamente gozada o usufruto, a superfcie ou qualquer outro direito real menor
segue-se o regime da penhora de imveis (arts. 838 ss.).

Exemplo: penhorvel o direito de usufruto, constituido por um dos titulos previstos


no artigo 1440 do Cdigo Civil, de que o executado titular num prdio urbano cuja
177
raiz pertence aos seus filhos menores

A coisa corprea pode, por conseguinte, ser apreendida j que o gozo do


terceiro no se traduza em posse efectiva. Contudo, esses casos, tambm devem ser
notificados os terceiro titulares de direitos reais, como o proprietrio de raiz ou o
fundeiro 178.

III. Direitos e expectativas de aquisio

A. Objecto

1. O art. 860-A, no qual se regula a penhora de direitos e expectativas reais de


aquisio, no sofreu alteraes.
A sua introduo pela Reforma do Processo Civil de 1995/1996 visou adequar
o regime dos actos de penhora nova realidade econmico-social da diminuio da
importncia do direito de propriedade e substituio deste por direitos de gozo de
bens de terceiro, com possibilidade de futura aquisio.

177 RP 12-
12-Mai-
Mai-1997/ 9750387 (MARQUES PEIXOTO).
178 Assim, CASTRO MENDES, DPC III, cit., 385; LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 210.

76
2. O objecto desta penhora so, prima facie, situaes jurdicas activas que,
afectando em termos reais um bem, permitem que o titular possa, no futuro, adquiri-lo
para si, mas esse objecto no pode ser o prprio direito de propriedade ou outro direito
real de gozo, pois este encontra-se na titularidade do terceiro que contraparte no
contrato. Sendo anterior penhora ele no caduca, graas ao art.- 824 n 2 CC a
contrario 179.
Assim, se um executado tiver um carro que comprou com reserva de
propriedade, no pode ser penhorada a propriedade que ainda est na esfera jurdica
do vendedor reservante, mas a posio contratual do executado. Percebe-se que se
possa penhorar esse carro do executado, pois, na verdade, o que se penhora no o
carro, mas, como sempre, o direito do executado sobre o carro, o que
completamente diferente.

3. Muito menos se pode penhorar esse bem se essa reserva de propriedade


est constituda a favor do exequente.
Do facto da exequente haver indicado penhora o veculo automvel sobre
cujo direito tinha reserva, no resulta que a ela tenha renunciado tcita e eficazmente
180
.
Como bem declara o ac. RL 12-Fev-2008 no faz sentido admitir a renncia do
exequente reserva de propriedade, uma vez que no est na disponibilidade deste a
unilateral e arbitrria alterao dos termos contratuais que firmou aquando da
celebrao do contrato de compra e venda E tambm no se pode suspender o
181
procedimento de penhora, ao abrigo do art. 119 n 1 CRPd , uma vez que no
existem quaisquer dvidas quando titularidade do bem penhorado no pertence,
certamente, ao executado
Portanto, o agente de execuo no deveria, pura e simplesmente, fazer a
penhora at que se mostre comprovado o cancelamento desse registo 182.

179 Neste sentido, RL 11-Abr-2002 e RL 12-Fev-2008.


180 Neste sentido, RL 21-Fev-2002 e RL 20-Abr-2002. Contra, no sentido da revogao tcita,
Rl Jun-1998/ 0024686 (FERNANDO CASIMIRO) e RL 27-Fev-2003 e STJ 2-Fev-2006/05B3932
(BETTENCOURT DE FARIA).
181 Havendo registo provisrio de arresto, penhora ou de declarao de insolvncia sobre os bens inscritos a
favor de pessoa diversa do requerido, executado ou insolvente, deve efectuar-se no respectivo processo a
citao do titular inscrito para declarar, no prazo de 10 dias, se o prdio ou direito lhe pertence.
182 No pode ser penhorado um bem - veculo automvel - indicado pelo exequente, quando sobre o
mesmo incidir o nus de reserva de propriedade a favor do prprio exequente (RP 11-Dez-
2001/0096631(FLVIO DO CASAL). Em termos prximos, egando que pudesse proseeguir a penhora RL 11-
Abr-2002 e STJ 18-Mai-2006. Diversamente, defendendo a suspenso da penhora, RL 21-Fev-2002 e RL
18-Dez-2002/0050632 (ANA PAULA BOULAROT).

77
Diversamente, o ac. STJ/Unif Jurisp 09-Out-2008 (PAULO S) defendeu que
se poderia fazer a penhora mas no pode prosseguir para as fases de concurso de
credores e da venda, sem que este promova e comprove a inscrio, no registo
automvel, da extino da referida reserva.183

4. Mas o objecto desta penhora ainda mais vasto, pois abrange toda a
posio contratual do executado, com o seu contedo real, i.e., o direito ou expectativa
de aquisio, e com o seu contedo obrigacional.
Em especial, tratando-se de expectativa de aquisio, como a compra com
reserva, a expectativa complexa, correspondendo posio que o comprador
reservatrio tem de vir a adquirir nos termos e por causa do contrato. S este
entendimento permite compreender que, mantendo-se a penhora da expectativa ou do
direito de aquisio, o que levado venda executiva, e adquirido pelo terceiro, seja
a posio contratual do executado, deixando este de ser parte no contrato.

5. Estas situaes jurdicas reais tm por fonte, entre outros:

a. contratos reais quoad effectum sujeitos a condio (art. 274, n 1, CC)


ou a reserva, como a compra com reserva de propriedade (art. 409
CC);
b. contratos preparatrios de aquisio, como a promessa com eficcia
real (art. 413, n 1, CC);
c. contratos que do a opo de aquisio, como o pacto de preferncia
com eficcia real (art. 421 CC);
d. contratos que, concomitantemente com faculdades de gozo, do a
opo de aquisio do bem, como o leasing (arts. 1 e 9, n 1, al. c), do
Decreto-Lei 194/95, de 24/6), e o aluguer de longa durao (ALD);
e. a verificao dos pressupostos de facto o corpus quanto aquisio
por achamento (art. 1323, ns 1 e 2, CC), por acesso, (art. 1341, n 2,
CC) ou por prolongamento de edifcio em parcela de terreno alheia (art.
1343, n 1, CC);
f. o fideicomisso (art. 2286 CC).

183 Identicamente: RL 18-


18-Dez-
Dez-2002/0088867 (ROSRIO MORGADO).
MORGADO)

78
Nuns casos, encontramos verdadeiros direitos reais de aquisio assim, na
promessa real e no pacto de preferncia real; noutros, simples expectativas assim,
na compra com reserva ou no leasing.

6. Excluem-se do mbito deste artigo os direitos ou expectativas de aquisio


de natureza obrigacional v.g., simples direito de preferncia convencional, promessa
de compra , os quais so penhorveis nos termos gerais da penhora de crditos
arts. 856 ss.
Tampouco aqui cabem os direitos e expectactivas de aquisio pelo executado
que no sejam sobre bens determinados, conforme a letra do n 1 do art. 860-A.
Assim, e por exemplo, no pode ser penhorado o direito ou expectativa de aquisio,
por via sucessria, de duas fraces de um prdio, porque enquanto no se fizer a
partilha, os herdeiros so titulares de um direito indiviso e no de um qualquer direito
sobre bens determinados 184.
Naturalmente, que no constitui expectativa de aquisio o direito, maxime a
propriedade, sem ttulo e cujo reconhecimento, o executado pede em aco que para
o efeito intentou, v.g, com fundamento em usucapio.Trata-se, efectivamente, de um
185
direito actual para o executado, mas judicialmente litigioso .

B. Procedimento

1. A penhora de direitos ou expectativas de aquisio coloca um problema:


que a expectativa incide sobre uma coisa que, por sua vez, propriedade de um
terceiro, contraparte no contrato. Como fazer a penhora sem se prejudicar o direito de
propriedade do terceiro?
Neste sentido, manda o final do n 1 do art. 864-A que a efectivao desta
penhora se faa nos termos da penhora de crditos. Isto significa que a penhora
feita por notificao contraparte reservatria no contrato, realizada pelo agente de
execuo, de que a posio contratual do executado, que lhe permitir adquirir o

184RP 7-Jul-
Jul-1999/9910107 (ANDR DA SILVA). No mesmo sentido. RP 5-Jan-
Jan-1999/ 9821292 (PELAYO
GONALVES).
STJ 8-Out-
185 Out-2009/ 26/2002.S1 (BETTENCOURT DE FARIA), pois a expectativa de aquisio no se confunde
com a expectativa jurdica processual de vir a obter ganho de causa.

79
186
direito de propriedade ou outro, fica sua ordem (cfr. art. 856) . Significa tambm
que poder haver alguma controvrsia sobre as existncias das obrigaes do
alienante ou sobre as suas caractersticas (cfr. arts. 858 e 859).
Se a coisa a adquirir estiver j na posse ou deteno do devedor que espera vir
a adquiri-la, dever proceder-se sua apreenso nos termos do regime da penhora de
imveis ou de mveis, consoante os casos n 2 do art. 860-A.

2. Tem-se discutido a natureza desta apreenso ou apossamento pelo tribunal


187
ou agente de execuo. Alguma doutrina nega que haja aqui uma penhora, pois o
bem apreendido de terceiro, qualificando-a como uma apreenso de acautelamento
do feito til da eventual e futura aquisio do bem, aps a converso da penhora, nos
termos do n 3 do art. 860-A.
Temos outra opinio. Se o objecto de qualquer penhora uma situao jurdica
activa do executado, maxime, um direito subjectivo, j o objecto dos actos de
apreenso so os bens respectivos. Assim, na penhora de uma casa, penhora-se o
direito de propriedade que incide sobre um imvel que objecto de apreenso. o
bem que fica sujeito actuao do depositrio, ordem do agente de execuo, para
efeitos de conservao e administrao ou, sendo mveis, para evitar o seu
descaminho, mas o respectivo direito que ir ser alienado a final. Isto no muda na
penhora de expectativas ou direitos de aquisio.
A posio do terceiro alienante, ainda que comporte posse, no tocada, pois
o que se penhora a situao jurdica do executado, e no a propriedade daquele.
Mas ento, perguntar-se-ia, no deveriam ser os bens colocados guarda do tribunal,
atravs da entrega a depositrio (art. 839), tendo em conta que, nos termos do art.
831, n 2, a posse de terceiro no obstculo ao acto? S que o legislador evitou
essa soluo, porque ela iria afectar a actuao de um terceiro (no caso, o
proprietrio) num quadro em que a aquisio do direito pelo executado uma
eventualidade, mas no uma certeza. Pelo contrrio, os perigos de desgoverno e
descaminho da coisa a adquirir so reais quando a coisa j est na posse do
executado, pelo que o n 3 do art. 860-A remete para o regime do apossamento e
depsito.
uma soluo em tudo idntica ao regime da penhora de direitos reais no
susceptveis de apreenso (n 5 do art. 862), em que a penhora se faz por

186 No caso contrrio da penhora do direito do vendedor reservante, deve ser notificado o comprador
reservatrio STJ 12/1/1999 (www.dgsi.pt).
REMDIO MARQUES, ob. cit., 262; LEBRE DE FREITAS, Aco executiva..., cit., 216 e, com RIBEIRO MENDES,
187

Cdigo..., vol. 3, cit., 462-463.

80
notificao, sem apreenso, porque a coisa est a ser usada por um terceiro. A
diferena est em que, no caso da penhora de expectativa ou direito real de aquisio,
a coisa pode mudar, com o tempo, de mos.

3. Uma vez realizada, dever a penhora ser registada, caso se esteja perante
um direito real de aquisio sobre coisa imvel ou coisa mvel sujeita a registo, nos
termos dos arts. 838 e 851, ex vi art. 863. A lei continua a ser omissa quanto a esta
matria, mas no pode deixar de ser assim.
Efectivamente, no direito real de aquisio, importa considerar a existncia de
uma relao entre o executado e o sujeito alienante, por um lado, e a sua
oponibilidade erga omnes, traduzida na necessidade de os outros sujeitos da ordem
jurdica respeitarem este direito, por outro. A primeira acautelada atravs da
notificao contraparte, nos termos da penhora de crditos, como manda o n 1 do
art. 860-A; a segunda leva necessidade do registo 188.

Exemplo: se um executado tiver um carro que comprou com reserva de


propriedade, dever ser registada a penhora dessa posio de compra com
reserva.

4. Tendo em conta as vicissitudes que a expectativa ou direito de aquisio


venham a conhecer, deve-se, de seguida, distinguir trs hipteses de evoluo da
penhora, depois da sua efectivao:

a. verificao das condies legais ou contratuais para a aquisio antes


da venda executiva do direito ou expectativa, maxime, o pagamento
integral do preo;

188Contra REMDIO MARQUES, ob. cit., 262, para quem o registo apenas poder ser feito provisoriamente
por natureza, com base em certido do despacho que mandar notificar a contraparte da penhora daquele
direito ou expectativa, sendo, com a converso do objecto da penhora, tornado definitivo. Com o devido
respeito, no nos parece que assim seja, pelo menos no plano dos conceitos: se a compra com reserva
registvel enquanto tal, e no como um registo provisrio de aquisio por compra, no se pode deixar de
registar a penhora respectiva. De igual modo no pode deixar de se registar a penhora da promessa com
eficcia real (art. 2, n1, al. f), CRPd), ou da posio do locado no leasing (art. 2, n 1, al. l), CRPd)). Uma
vez que o objecto da penhora so as situaes jurdicas e o objecto do registo so as respectivas
vicissitudes, deve-se registar a penhora das situaes jurdicas reais de aquisio, nos termos da al. n) do
n1 do art. 2 CRPd.

81
b. no verificao dessas mesmas condies legais ou contratuais, por
serem de ocorrncia posterior venda executiva, maxime, por o
pagamento a prestaes dever continuar por mais tempo 189;
c. ocorrncia de alguma causa de extino da posio jurdica, maxime,
resoluo por incumprimento.

Na primeira hiptese, a coisa chega a ser efectivamente adquirida pelo


executado antes da venda. Evitando qualquer vazio por desaparecimento do objecto
inicial da penhora, estatui o n 3 do art. 860-A a converso automtica da penhora,
que passa a incidir sobre o direito adquirido. Ser esse o direito a ser levado venda
executiva. Mudou, assim, o objecto da penhora da posio contratual para o direito
real. O agente de execuo dever, ento, efectivar a penhora correspondente: de
imveis (arts. 838 ss.) ou de mveis, eventualmente sujeitos a registo (arts. 848 ss. e
851).
Na segunda hiptese, a coisa no chega a ser adquirida antes da venda, e, por
isso, a penhora mantm-se como estava e ser levada venda a posio contratual e
o inerente direito ou expectativa de aquisio.
Na terceira hiptese, a penhora extingue-se pelo desaparecimento do seu
objecto, podendo ser nomeados outros bens por insuficincia superveniente dos bens
penhorados cfr. art. 834, n 3, al. b).

51 Penhora de estabelecimento comercial e de outros direitos

Bibliografia (estabelecimento comercial): TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 277-280; LEBRE DE


FREITAS, Da impenhorabilidade do direito do lojista de centro comercial, sep. ROA, 59/1 (1999), 60 ss;
LOPES DO REGO, CmCPC, 1999, 575-576; REMDIO MARQUES, CPexC, 2000, 264-271; LEBRE DE
FREITAS, A penhora do direito ao arrendamento e trespasse, Estudos em Homenagem ao Professor
Doutor Inocncio Galvo Telles III, 2002, 477-491; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCAnot
11
III, 2003, 479-482; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 235-239
Bibliografia (outros direitos): ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 141-143; TEIXEIRA DE SOUSA,
5
AExS, 1998, 285; REMDIO MARQUES, CPexC, 2000, 263-264; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 217

189 O exequente pode evitar esta situao se, em sub-rogao, pagar as prestaes, nos termos e com os
efeitos do art. 859, ns 2 e 4.

82
Jurisprudncia: RL 12-Abr-1957, JR 3, 354; RL 15-Mai-1968, JR 14, 643; STJ 3-Fev-1981, BMJ 304, 348 =
RLJ 115 (1982/1983), 251, com anotao de ANTUNES VARELA); STJ 3-Mar-1981, BMJ 304, 348; RL 12-Dez-
1988, BMJ 379, 629; (RP 18-
18-Jan-
Jan-1990/ 0224130 (JOS MARQUES)).RL 4-Jun-1992, BMJ 418, 844;
STJ 13-Out-1993, STJ 30-Jan-1997, BMJ 463, 525; STJ 21-Jan-1998; STJ 27-Out-1998.

I. Estabelecimento comercial

1. A matria da penhora de estabelecimento comercial, ou melhor, da


respectiva universalidade, est regulada especificamente no art. 862-A desde a
Reforma de 1995/1996, tendo sofrido com a nova Reforma vrias alteraes
Importa considerar previamente impenhorabilidades. Assim, tem sido, em
especial, negada a penhorabilidade do estabelecimento comercial derivado de um
contrato inominado de instalao de logista em centro comercial, dada a sua natureza
intuitus personae 192.

2. No direito anterior Reforma de 1995/1996, a jurisprudncia entendia, na


falta de norma especial, que a penhora do estabelecimento, enquanto penhora do
193
direito ao trespasse, no carecia de descrio dos bens componentes . Por seu
turno, a penhora de bens concretos do estabelecimento poderia ter lugar nos termos
respectivos de penhora de imveis ou de mveis 194.
Actualmente, a penhora feita por auto em que se relacionam os bens que
essencialmente integram o estabelecimento comercial. Desde a reforma de 2003 que
este auto deixou de ser requerido pelo exequente, passando a ser feito oficiosamente
pelo agente de execuo (cfr. art. 808, n 1).

192 Na jurisprudncia: STJ 21-Jan-1998; STJ 27-Out-1998. Na doutrina: LEBRE DE FREITAS, Da


impenhorabilidade do direito do lojista de centro comercial, sep. ROA, 59/1 (1999), 60 ss.; AMNCIO
FERREIRA, ob. cit., 238.
193 Assim, STJ 3-Fev-1981, BMJ 304, 348 = RLJ 115 (1982/1983), 251, com anotao de ANTUNES VARELA),
STJ 3-Mar-1981, BMJ 304, 348, RL 4-Jun-1992, BMJ 418, 844.
194 RL 15-Mai-1968, JR 14, 643.
196 No direito antigo, contra a penhora do direito ao arrendamento englobado no estabelecimento comercial,
RL 12-Dez-1988, BMJ 379, 629; a favor, por vezes implicitamente, RL 12-Abr-1957, JR 3, 354, STJ 13-Out-
1993, STJ 30-Jan-1997, BMJ 463, 525.

83
3. Se da relao constarem direitos de crdito, incluindo o direito ao
arrendamento, como em 2003 se acrescentou, manda-se aplicar-se o regime
respectivo 196.

4. Por outro lado, a Reforma de 2003 veio suprimir o n 2 do art. 862-A, no


qual se previa que o juiz, quando entendesse conveniente, podia determinar a
realizao de avaliao por perito, para apurar o valor de trespasse do
estabelecimento.
A nosso ver, este poder ainda se mantm, pertencendo agora ao agente de
execuo e includo no poder que este tem de fazer preceder a fixao do valor base
dos bens das diligncias necessrias determinao do respectivo valor de mercado
(art. 886-A, n 3). A avaliao por perito tambm pode ser feita para apurar o valor de
mercado do estabelecimento.

5. No mais, preve-se um regime da gesto normal do estabelecimento pelo


executado ou por administrador, caso o exequente se oponha (ns 2 e 3 do art. 862-
A), de designao do depositrio, no caso de no continuao da actividade do
estabelecimento ( n 4 do art. 862-A), de manuteno da penhora anterior de bens
especificados que integrem o estabelecimento e de impedimento de posterior penhora
sobre os mesmos bens (n 5 do art. 862-A) e da necessidade de registo quando se
compreendam bens ou direitos cuja onerao esteja sujeita a registo, sob pena de
inoponibilidade a penhora posterior (agora no n 6 do art. 862-A).

197
6. Vicissitudes .

197 Os bens que existem e fazem parte de um estabelecimento comercial tm um titular e um possuidor
que, em princpio, o dono do estabelecimento. Os crditos e dbitos so igualmente dos titulares do
estabelecimento no sendo, como direitos e obrigaes, propriedade e responsabilidade do estabelecimento
que , ele prprio, uma coisa. O titular de um estabelecimento que faz um trespasse, continua a ser o
devedor das obrigaes constitudas, sendo ele o sujeito delas e no o estabelecimento; os crditos s se
transmitem por contrato de cesso, e nos termos da prpria cesso (RP 18-
18-Jan-
Jan-1990/
1990/ 0224130
(JO
(JOS MARQUES))
MARQUES)).

84
II. Outros direitos

1. Existem outros direitos que ficam fora do mbito de previso dos vrios
regimes especializados de execuo sobre crditos e sobre direitos no creditcios,
que tm por objecto coisas incorpreas. Assim sucede com os direitos potestativos
autnomos, como o direito de resoluo do contrato.
Na falta de previso expressa, o regime da penhora destes direitos dever ter
em conta os seguintes aspectos: a proteco dos interesses legtimos do executado e
da eventual contraparte, a impossibilidade de apreenso fsica, o eventual registo, e a
respectiva estrutura.

2. Deste modo, se o direito tiver estrutura no relacional (absoluta, improprio


sensu), a penhora deve ser feita por simples notificao ao executado, salvo quando
sejam direitos registveis em que deve ser realizada por comunicao ao registo, nos
termos do art. 838, n 1, seguida daquela notificao.
Assim, faz-se a penhora por simples citao ao executado ou comunicao ao
registo dos seguintes direitos:

a) direito patrimonial de autor (art. 47 CDADC):


b) direitos sobre programas de computador 199;
c) direitos da propriedade industrial patentes, modelos de utilidade,
registos de modelos e desenhos industriais, registos de marcas (cfr. art.
29, n 1, CPI).

Se o direito tiver uma estrutura relacional, deve seguir-se o regime da penhora


de crditos (arts. 856 ss.) ou existir, em geral, um interesse de outrem, merecedor de
tutela.
Assim sucede com a penhora de:
a. crditos fundados no direito patrimonial de autor e nos direitos sobre
programas de computador, se j tiverem sido feitos valer num contrato
200
;

199 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 285;


200 TEIXEIRA DE SOUSA, ob. e loc. cits.

85
b. direitos potestativos autnomos, como o direito de resoluo do
contrato, em que deve ser notificada a contraparte, apesar da estrutura
no relativa daqueles.

86
CAPTULO IV. AUTO, NOTIFICAO E VICISSITUDES

52 Auto e notificao

Bibliografia:
Jurisprudncia: RL 12-Dez-1991/ 0051522 (MORA DO VALE) STJ 6-Mai-1998; STJ 28-Out-1993.

I. Auto de penhora

1. Concludos os actos de penhora nos termos da lei registo, apreenso, ou


notificao lavra o agente de execuo um auto. Trata-se do documento que
certifica a ocorrncia do acto de penhora ou seja, o objecto, a data e eventuais
incidentes.
E, por isto, ser pelo auto que se poder determinar o momento a partir do qual
se produzem os efeitos da penhora. Mas os efeitos no so do auto, mas do acto e
tm a data do acto e no do auto, mas as datas coincidiro 201.
O auto de penhora no tem, portanto, um valor constitutivo mas um valor
enunciativo dos efeitos da penhora.

2. O modelo aprovado pelo Ministrio da Justia (cfr. art. 837) na Portaria n


700/2003, de 31/7

201 E, por isso, no direito defunto o ac. STJ 6-Mai-1998 determinava que os efeitos da penhora produzem-se
a partir do auto da penhora (identicamente, RL 12-
12-Dez-
Dez-1991/ 0051522 (MORA DO VALE)) ; no
havendo auto de penhora, os efeitos produzem-se a partir da notificao do despacho que a ordena.
204 STJ 28-Out-1993.

87
II. Notificao

1. Ao executado, rectius ao seu mandatrio, ser dada judicialmente notcia da


realizao do acto de penhora, por citao ou notificao.
Repare-se que, no direito anterior reforma de 2003 se dizia no n 1 do art.
838 que do despacho que ordene a penhora, bem como a realizao desta, so
notificados ao executado [...]. Esta norma, em sede de penhora de coisas imveis,
estendia-se s demais, graas s normas remissivas dos arts. 855 e 863, mas foi
ento suprimida, sem ter sido substituda por outra.
Acham-se, porm, referncias soltas notificao do acto de penhora: uma
referncia expressa na al. b) do n 1 do art. 863-A para efeitos do incio do prazo para
a oposio penhora a contar da notificao do acto da penhora e outras
referncias implcitas na matria relativa citao e notificao do executado segundo
os n 2 e 7 do art. 864.
Portanto, a notcia do acto da penhora mantm-se no novo regime, como, alis,
no poderia deixar de ser.

2. Resulta do n 2 do art. 864 que, caso no tenha havido citao prvia


penhora, o executado ser citado simultaneamente da execuo e da penhora. Esta
citao, segundo o n 2 do art. 864, tem lugar no prprio acto de penhora, se o
executado estiver presente, ou, no estando, em 5 dias a contar da ltima penhora.
Caso tenha havido citao prvia penhora, a nica diferena a de que o
conhecimento judicial j tem a natureza de notificao n 8 do art. 864 , pois que,
no mais, ser tambm feito no prprio acto de penhora, se o executado estiver
presente, ou, no estando, em 5 dias a contar da ltima penhora.

3. Por via da citao ou notificao, fica o executado a saber do acto de


penhora, bem do direito de substituio ou de prestao de cauo substitutiva n 7
do art. 864.
Mas o executado tambm fica constitudo na obrigao de, no prazo da
oposio, e sob pena de condenao como litigante de m f [...], indicar os direitos,
nus e encargos no registveis que recaiam sobre o bem penhorado, bem como os
respectivos titulares [...].
Esta obrigao do executado, tal como a indagao que o agente de execuo
deve fazer nos termos do art. 831, n 2, serve para dar a conhecer as oneraes no

88
registadas, para que os respectivos titulares possam ser citados para a reclamao de
crditos.

4. Tambm o exequente dever ser notificado do acto de penhora. O acto


interessa ao executado e ao exequente, por razes diversas. Dele so, por isso,
ambos notificados.
No caso do exequente, apesar de ter direito a consultar o registo informtico de
execues, a sua notificao condio indispensvel para tomar conhecimento em
tempo til dos bens que foram penhorados e para, em caso de discordncia, poder
reclamar do acto para o juiz.
Por isso, o art. 864, ns 2 e 8, atrs referidos, devem ser interpretados
extensivamente, de modo a prever um regime de notificao do exequente. Assim, o
exequente dever ser sempre notificado em 5 dias a contar da ltima penhora, porque
no h razo especfica para o prazo ser diferente daquele que vale para o executado.

5. A falta de notificao da penhora aos executados equivale falta de citao,


como comina expressamente o n 11 do art. 864.
204
Invalidam-se todos os actos posteriores falta , mas no pode deixar de se
aplicar a ressalva importante feita na segunda parte do mesmo nmero.

53 Vicissitudes

89
Bibliografia: LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 395-397.

Jurisprudncia: RP 16-
16-Mar-
Mar-2000/0030378 (GONALO SILVANO),
RP 9-Dez-2008/0844949 (FERREIRA DA COSTA)., RP 17-Mar-2009/0828012 (ANABELA DIAS DA SILVA), RL
16-
16-Jul-
Jul-2009/580-
2009/580-B/1998.L1-
B/1998.L1-1 (ANTAS DE BARROS)).

I. Frustrao e renovao

1. A lei antes de 31 de Maro de 2009 estabelecia no art. 837, n 1, um prazo


de 30 dias para a preparao e consumao da penhora pelo agente de execuo. A
lei mandava contar esse prazo a partir das notificaes referidas no n 1 do art. 832.
Nos termos do n 4 do art. 833, caso no sejam encontrados bens nesse
prazo, o agente de execuo solicitava ao exequente nova indicao de bens
penhora em 10 dias.
Tinha ento o solicitador novos 10 dias para realizar a penhora
Se o exequente no fizesse a indicao citava-se o executado, nos termos do
n 5 do art. 834. Embora a lei seja omissa, pareceia que tambm esta indicao de
bens pelo executado provocar a contagem do mesmo prazo de 10 dias do art. 837,
n 1.
Se houvesse frustrao da penhora, ou seja, nos casos de falta absoluta de
penhora, ainda que por facto imputvel ao exequente, e de penhora de bens
insuficiente, determinava o mesmo art. 837 n 1 in fine que o agente de execuo
entregasse ao exequente um relatrio relativo s diligncias efectuadas, indicando o
motivo de frustrao 210.
Ficava, ento, a execuo suspensa.

2. Aps a reforma manteve-se a mesma linha procedimental, mas despidade


de prazos.
Ou seja, o agente de execuo busca bens, indicados ou no pelo exequente,
nos termos iniciais do art. 810 n 1 al. i) ou supervenientes do art. 833-B n 3. E das
diligncias vai informando o exequente, por fora do n 1 do art. 837-A.
Sendo o caso, cita-se o executado, agora nos termos do n 4 do art. 833-B.

210 O relatrio, na medida em que se referia a vicissitudes de actos processuais, dever constar do processo,
e, por isso, deve ser enviado secretaria de execuo, sem prejuzo de igual envio Cmara dos
Solicitadores.

90
Se os bens do exequente no forem encontrados ou se o executado no pagar
nem indicar bens, d-se frustrao da penhora que determina actualmente a extino
da execuo, por fora do art. 919 n 1 al. c), conjugado com o. 6 do artigo 833. -B
211

Parece que o agente deve informar previamente o exequente de que vai extinguir
a execuo por frustrao da penhora, cujo motivo deve indicar. Tal decorre da ratio,
mas no da letrra, do art. 837 n 1.
No h ao contrrio do que enuncia aquela al. c) nenhuma inutilidade da lide
pois que o direito do exequente no se extingue e permanece carente de tutela
processual

3. No entanto, ao abrigo do art. 920 n 5, o exequente poder requerer a


renovao da instncia quando indique bens penhorveis aplicando- -se, com as
necessrias adaptaes, o disposto no nmero 4 do mesmo artigo.

II. Substituio e reforo

A. A requerimento do executado

1. A penhora pode ser reforada ou substituda pelo agente de execuo nos


casos previstos no n 3 do art. 834.

211 No sendo encontrados


encontrados bens penhorveis ao executado, h
lugar extino da execuo com custas a cargo deste, por
impossibilidade superveniente da lide, nos termos dos arts.
447 e 919 n 1 do C. P. Civil (RL
(RL 16-
16-Jul-
Jul-2009/580
2009/580-
/580-B/1998.L1-
B/1998.L1-1
(ANTAS DE BARROS)).
214 Por exemplo no deve ser deferido o pedido de substituio da penhora de um veculo automvel por
outros bens mveis, do equipamento de um estabelecimento comercial (RP 9-Dez-2008/0844949 (FERREIRA
DA COSTA)).

91
O executado pode requerer, no prazo de oposio penhora cfr. art. 863-B,
n 1 , a substituio dos bens penhorados por outros bens verificados dois
pressupostos: que os novos bens assegurem os fins da execuo e que o exequente a
214
isso no se oponha fundadamente .
Trata-se da generalizao de uma soluo que j existia na pretrita forma
sumria da execuo para pagamento de quantia certa no revogado art. 926, n 2,
portanto, apenas em face de uma penhora anterior citao.

2. Caber ao agente de execuo aquilatar a verificao dos pressupostos da


subsituio, salvo se o executado deduzir tambm oposio penhora. A determina o
n 4 que o agente de execuo remeta o requerimento e a oposio ao juiz, para deciso

3. Sendo deferido o requerimento, a penhora anterior, sem prejuzo do disposto


no n 4 do art. 828,s ser levantada depois da concluso da nova penhora n 5 do
art. 834.

216
4. Em alternativa, o executado que se haja oposto execuo pode optar
por conseguir pura e simplesmente o termo da penhora, se requerer e prestar cauo
idnea, segundo o n 6 do art. 834 .

B. Oficiosamente ou a requerimento do exequente

1. Por seu turno, oficiosamente ou mesmo a requerimento do exequente ter


lugar a penhora de mais bens com manuteno ou com substituio dos bens
penhorados, conforme se entender melhor.
A saber:

a. insuficincia manifesta, inicial ou superveniente, dos bens penhorados;


b. recebimento de embargos de terceiro, nos termos do art. 356;
c. suspenso da execuo por efeito da oposio execuo, nos termos
do art. 818, ns 1 e 2;

216 E nunca a ttulo preventivo, ou seja, antes mesmo da penhora ser realizada ainda que prestada por
outrm que no o executado cf. RP 17-Mar-2009/0828012 (ANABELA DIAS DA SILVA).

92
d. os bens penhorados no serem livres e desembaraados e o executado
tenha outros que o sejam 217;
e. desistncia da penhora por verificao de existncia de penhora
anterior;
f. invocao do benefcio da excusso prvia pelo devedor subsidirio que
no haja sido citado antes da penhora 218.

O agente deve sempre informar previamente o exequente, por fora do art.


837, n 1, quando no seja este a requerer o reforo ou a subsituio. Mas no nos
parece que haja um mecanismo de devoluo ao exequente do direito de individualizar
bens penhorveis.

2. Novamente, em caso de substituio de bens por outros, a penhora anterior,


sem prejuzo do disposto no n 4 do art. 828, s ser levantada depois da concluso
da nova penhora.

III. Suspenso e extino

A. Suspenso

1. Uma penhora j consumada pode ser suspensa ou seja, ser levantada


provisoriamente.
Isso sucede apenas como efeito dos embargos de terceiro em que o tribunal
determine restituio provisria da posse sobre a coisa penhorada cfr. art. 356, n 1.
Por isso, acto inutil praticado no processo de execuo o vir, nele, requerer-se a suspenso
219
da entrega do bem fora do embargos de terceiro

2. Mas j no h levantamento provisrio se apenas a instncia executiva se


suspender.

217 RP 16-
16-Mar-
Mar-2000/0030378 (GONALO SILVANO).
218 Estes casos estavam j previstos no anterior art. 836, salvo a desistncia da penhora pelo exequente, por
sobre os bens penhorados incidir penhora anterior, a qual constava do anterior n 3 do art. 871.
219 STJ 21-
21-Mai-
Mai-1992/ 078409 (ROGER LOPES).

93
o que sucede como efeito de oposio execuo com efeito suspensivo (cf.
art. 818 n1 primeira parte e n 2), de prestao de cauo em oposio penhora na
execuo sem dispensa de citao prvia (cf. art. 863-B n 3) e de despacho de
recebimento de embargos de terceiro (cf. art. 356). Identicamente ocorre quando
vigorar um plano de pagamento a prestaes, nos termos do art. 882 n 1.
Nesse casos, a penhora mantm-se e, sendo o caso, a eventual reclamao e
actos de venda, mas aquele bem no objecto de mais actos processuais.

B. Extino

1. A penhora pode ainda extinguir-se como efeito de meios de defesa contra a


penhora ou ainda por efeito da venda executiva do bem ou ainda por extrino da
execuo.
No primeiro grupo esto, entre outras hipteses, a procedncia da oposio
penhora cfr. art. 863-B, n 4 e a procedncia dos embargos de terceiro. Fala-se,
ento, em levantamento da penhora, no sentido de extino da penhora sem extino
da execuo.
A extino por efeito da venda do bem imposta pelo art. 824 n 2.
Por fim, extinta a execuo extingue-se sempre a penhora, salvo se houver
uma consignao de rendimentos, por fora do art. 882 n 1.

2. Chama-se, por fim, a ateno para o caso especial de levantamento previsto


no art. 847. Embora em sede de penhora de coisas imveis, uma norma geral da
penhora, por fora dos arts. 855 e 863. O artigo sofreu alteraes.
No direito anterior reforma, o seu n 1 tornava possvel ao executado
requerer o levantamento da penhora e a condenao do exequente nas custas a que
deu causa, se a execuo estiver parada, pelo menos, seis meses, por negligncia
deste. Tutelava-se, deste modo, a posio do executado.
Actualmente exige-se acto ou omisso que no seja da sua responsabilidade
e concretiza-se aquela paragem como no forem efectuadas quaisquer diligncias
para a realizao do pagamento efectivo do crdito, mesmo seis meses anteriores ao
requerimento.

94
Por outro lado, a revogao do anterior n 2 do mesmo artigo parece insinuar
que execuo deixa de considerar-se parada pelo facto de o processo ser remetido
conta ou de serem pagas custas contadas.
A penhora apenas levantada findo o prazo de reclamao da deciso do
agente de execuo ou transitada em julgado a deciso judicial que a determinou,
respectivamente.
Levantada a penhora so imputadas ao exequente as custas a que
deu causa, tendo deixado ser necessrio que o executado pedisse a condenao do
exequente no pagamento respectivo

C. Substituio processual por credor reclamante

1. Os ns 5 e 6 do mesmo art. 847 mantm o regime do anterior n 3 do


mesmo artigo.
Com o fito de tutelar tambm a posio do credor reclamante de obrigao
vencida, permite-se a este que possa substituir-se ao exequente na prtica do acto
que ela tenha negligenciado.
Os pressupostos positivos dessa substituio processual so: decurso de trs
meses de inaco negligente do exequente, o seu crdito estar vencido e ter sido
reclamado para ser pago pelo produto da venda dos bens penhorados.
Os pressupostos negativos so no ter sido requerido o levantamento da
penhora, nos termos do n 1 do mesmo artigo.

2. Deferido o requerimento pelo agente de execuo d-se uma substituio


processual, pois os actos sero imputados ao exequente. Vale com as necessrias
adaptaes, o n. 3 do artigo 920.: o requerimento faz prosseguir a execuo, mas
somente quanto aos bens sobre que incida a garantia real invocada pelo requerente,
que assumir a posio de exequente.
A substiuio termina quando o exequente retomar a prtica normal dos actos
executivos subsequentes.

95
CAPTULO V. EFEITOS E NATUREZA JURDICA

54 Inibio ou diminuio nos poderes de exerccio

3 (2 reimp.1996)
Bibliografia: LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 412-418; ANSELMO DE CASTRO, AExS,
1977, 163; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 344, 371; RUI PINTO, A aco executiva, depois da
reforma, 2004, XXX; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 238-253; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000,
5 11
243, 273-298; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 223-229; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 250-
256.

Jurisprudncia: (RP 1-Jun-


Jun-1995/9530209
1995/9530209 (CESRIO DE MATOS)).STJ 25-Jun-1996; STJ de 8-
Abr-1997, RP 9-Jun-
Jun-1997/9651335 (FONSECA RAMOS),
RAMOS), STJ 28-Nov-1998

I. Generalidades; sub-funes

1. A penhora comporta mltiplos efeitos materiais e processuais na esfera do


executado, dos credores, do tribunal e de terceiros, como o cnjuge do executado, por
exemplo.
No seu cerne, estes efeitos so explicados pela razo de ser da penhora:
222
acautelar o exerccio do direito de execuo sobre o patrimnio do devedor . No
nosso sistema processual, tal implica

a. assegurar a viabilidade da venda executiva dos direitos sujeitos penhora


223
, cumprindo uma sub-funo conservatria;

222 Diferentemente, para o ac. do STJ de 8-Abr-1997 XXXX, a penhora no se destina a garantir o pagamento
da quantia exequenda, mas a obter a cobrana coerciva da dvida, pelo que subsistir mesmo no caso de,
havendo oposio execuo, ser prestada cauo para sustar a execuo.
223 Diz-se, ento, que o bem ficou ordem do agente de execuo cfr., por exemplo, o art. 856, n 1.

96
b. e beneficiar o credor que promoveu a execuo perante outros credores,
cumprindo uma sub-funo de garantia

2. A funo conservatria reporta-se ao plano material e ao plano jurdico.


TEIXEIRA DE SOUSA fala, por isso, em conservao material e conservao jurdica
224

No plano material, pretende-se que o bem, objecto do direito penhorado, no


seja desencaminhado ou diminudo no seu valor. Para isso, feita a sua apreenso,
i.e., a transferncia para o agente de execuo dos poderes de exerccio do direito,
maxime, o uso, a fruio e administrao. Esta apreenso pode consistir na
constituio de uma posse precria a favor do tribunal ou agente de execuo, quando
se trate de bens corpreos (cfr. arts. 838, n 1, 840, n 1, 848, n 1), ou em colocar
sob a autoridade judicial o exerccio do direito, quando se trate de bens incorpreos
(cfr. art. 856, n 1, entre outros).
No plano jurdico, pretende-se que a faculdade de disposio do direito
penhorado que incide sobre o bem apreendido, e que o executado mantm na sua
esfera jurdica, no possa ser exercida de modo a privar a venda do seu objecto. Para
tanto, opta a lei por cominar com ineficcia o exerccio dessa faculdade de disposio
no art. 819 CC e no art. 820 CC, para o caso dos direitos de crdito 227 -

224 AExS cit., 238-239.


227 Ambos os arts. 819 e 820 CC foram algo alterados na reforma de 2003: no art. 819 CC, onde antes se
lia que sem prejuzo das regras do registo, so ineficazes em relao ao exequente os actos de disposio
ou onerao dos bens penhorados, passou a ler-se que sem prejuzo das regras do registo, so
inoponveis execuo os actos de disposio, onerao ou arrendamento dos bens penhorados; no art.
820 CC, onde antes se lia igualmente ineficaz em relao ao exequente, l-se agora igualmente
inoponvel execuo. O art. 820 CC s veio a ser reformado pelo art. 2 do Decreto-Lei n 199/2003, de
10/9, precisamente com o fito de adequ-lo modificao do art. 819 do mesmo Cdigo, como se
explica no prembulo daquele Decreto-Lei.

97
3. A funo de garantia traduz-se em o exequente adquirir pela penhora o
direito de ser pago com preferncia a qualquer outro credor que no tenha garantia
real anterior (cf. art. 822).

4. Vamos de seguida ver cada um desses trs efeitos.

II. Inibio ou diminuio nos poderes de gozo

A. Poderes possessrios

1. Vimos atrs que os bens penhorados so apreendidos pelo agente de execuo


que os entrega a um depositrio, quando este seja outtrem.
Confrontem-se, a este propsito, os arts. 839, sejam bens imveis, mveis,
incluindo dinheiro, pedras e metais preciosos. Essa apreenso pode resultar de tradio
voluntria do executado ao depositrio como de uma ocupao forada por parte do
agente de execuo, caso aquele no colabore (cf. art. 840).
E, portanto, esta apreenso pode ser um efeito posterior ao da prpria penhora,
maxime ao registo.
Para TEIXEIRA DE SOUSA a penhora impe ao executado urn desdobramento
da posse sobre os seus bens: ele permanece (Z) possuidor em nome prprio nos
termos do seu direito de que ainda fica como titular, mas v constituir-se sobre eles
uma posse que exercida pelo depositario e que tem o contedo que resulta dos
poderes que so os concedidos a este ultimo (cfr. arts 843 e 855) 229.
Mesmo quando o executado permanece depositario dos bens penhorados (cfr.
arts 839, n 2, e 855), a sua posse e exercida nessa qualidade e nao como titular de
urn direito real sobre eles 230.

229 AExS cit., 238.


230 AExS cit., 238.

98
2. H aqui pontos interessantes na posio de TEIXEIRA DE SOUSA no plano
da dogmtica dos direitos reais.
O primeiro o de que a posse do depositrio a posse que tem no Estado o
seu titular. O depositrio, maxime, o agente de execuo, ao apreender est a exercer
poderes do Estado. isto o ius imperii.
O segundo ponto o de que o executado no perde a sua posse civil. Por
outras palavras: no h nem uma transmisso de posse a favor do Estado231 , nem
uma cesso da posse do executado acompanhada de constituio de uma outra para
232
o tribunal : sobre o bem passam a incidir duas posses: a civil do executado e
afectiva do Estado.
Justamente, j ANSELMO DE CASTRO defendera a permanncia da posse,
233
porque XXX , o que no incompatvel como a circunstncia de ficar sem os
poderes de gozo sobre a coisa 234.
Em terceiro lugar, essa posse vai concorrer com a posse do executado, no
sendo apenas uma posse em nome alheio daquele.
Daqui resulta, por fim, que enquanto a posse do executado passa a mera
posse civil, a posse do Estado a posse efectiva.

3. Importa tecer algumas consideraes sobre a transmisso do risco.

B. Poderes de administrao

1. Costuma defender-se que na penhora de crditos no pode haver


apreenso, salvo superveniente quanto ao objecto da prestao, pecuniria ou de
entrega de coisa, entretanto vencida (cf. art. 860).

231 Com a penhora de bem imvel, a posse deste transfere-se para o tribunal, passando a ser exercida
atravs do depositrio judicial. (RP 1-Jun-
Jun-1995/
1995/9530209 (CESRIO DE MATOS)).

232 Com a penhora cessa a posse do executado e inicia-se uma nova posse pelo tribunal (RP 9-Jun-
Jun-
1997/9651335
1997/9651335 (FONSECA RAMOS).
233 AEsS cit., 163.
234 O titular do direito de propriedade que incide sobre o bem penhorado fica numa situao de
indisponibilidade material do bem, perdendo, por completo, todos os poderes de gozo sobre o mesmo; os
prejuzos que possam advir para o dono do bem penhorado podero ser indemnizveis nos termos gerais,
como, sucede no caso de penhora ilicitamente efectuada (STJ 25-Jun-1996.

99
Assim , mas importa considerar algo diverso. A administrao do crdito,
necessariamente que se transferir, na sua essncia, para um administrador judicial.
Assim, o estabelecimento comercial penhorado ainda que continue a ser administrado
pelo executado, se for necessrio designa-se um fiscal para essa actividade.
Ou seja: o executado tem de actuar conforme penhora, mesmo que isso no
passe por actos de disposio ou por actos que envolvam posse. Na verdade, as
opes de gesto, como a compra de bens ou a celebrao de negcios no podem
fugir ao controle executivo.
A este propsito o ac. STJ 28-Nov-1998 decretou que a penhora de crditos
constitui uma apreenso simblica, sendo o efeito da sua notificao o de ficar o
devedor a saber que s se desonera mediante o pagamento pessoa que o tribunal
designar

2. Por isto, pode dizer-se que a sub-funo conservatria da penhora implica


um efeito de transferncia dos poderes de exerccio do direito, possessrios ou de
administrao.

56 Ineficcia relativa dos actos de disposio ou de onerao

Bibliografia: FERREIRA DE ALMEIDA, Publicidade e teoria dos registos, 1966, 268; VAZ SERRA, Anot.
ac. STJ 11-Fev-1969, RLJ 103/ n 35XX, 163-165 e Anot. ac. STJ 3-Dez-1974, RLJ 109/ n 3562, 13-15
e n 3563, 20-25; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 161; ANTUNES VARELA, Anot. ac. STJ 4-Mar-
4
1982, RLJ 118/3738, 282-288 e 118/3739, 307-316; PIRES DE LIMA / ANTUNES VARELA, CCanot II ,
1997, 94; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 240-250; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES,
CPCanot III, 2003, 386-392; ISABEL PEREIRA MENDES, De novo o conceito de terceiro para efeitos de
registo predial,157-170, O polmico conceito de terceiro no registo predial,115-129,Ainda o polmico
conceito de terceiro no registo predial,131-138 e Regresso do registo predial ao anacrnico comceito
restrito de terceiros, 139-155, todos em Estudos sobre Registo Predial, 2003; PAULA COSTA E SILVA, A
3
reforma da aco executiva , 2003, 88-91; RUI PINTO, Direitos Reais de Moambique, 2005, XX; RUI
2 11
PINTO DUARTE, Curso de Direitos Reais , 2007, xxx; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 197-199;

100
6 5
CARVALHO FERNANDES, Lies de Direitos Reais , 2009, 136 ss; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009,
267.
Jurisprudncia: STJ 11-Fev-1969; ST 3-121974; STJ 28-Abr-1975, BMJ 246, 114; STJ 25-Nov-1975,

BMJ 251, 163; STJ 27-


27-Mar-
Mar-1980/ 068432 (ACCIO CARVALHO), BMJ 297 (1980),

STJ 7-Jun-
Jun-1983/070835
1983 070835 (CORTE REAL), BMJ 328 (1983), 504, ac. STJ 23-
23-Jan-
Jan-1986/

073203
073203 (ALMEIDA RIBEIRO STJ 08-
08-12-
12-1988/ 075932 (SOLANO VIANA), STJ 12-
12-Jun-
Jun-

1990/ 079287 (FIDALGO DE MATOS), STJ 25-Set-1990/078910 (JOAQUIM DE CARVALHO , STJ

16-Out-1990/078741 (BEA PEREIRA), STJ 22-


22-Nov-
Nov-1990/078442 (SOLANO VIANA), RL 29-
29-

Nov-
Nov-1990/0013196 (PIRES
(PIRES SALPICO) STJ 15-Jan-1991/079345 (LEITE MARREIROS), STJ 24-

Jan-1991, BMJ 406, 569; RL 24-


24-Jan-
Jan-1991/0019956 (ALMEIDA VALADAS),
VALADAS), STJ13-Jun-

1991/081792 (MIGUEL MONTENEGRO), (RL 1-Out-


Out-1991/ 0035061 (CALIXTO PIRES)). RP 28-

Nov-1991/ 0225048 (VICTOR BRITES). STJ 29-


29-Out-
Out-1991/ 080395 (MARTINS DA FONSECA):

STJ 3-Abr-
Abr-1992/ 082328 (BALTAZAR COELHO).STJ 24-Mar-1992/081792 (MIGUEL

MONTENEGRO); STJ 28-Mai-1992/081661 ESTELITA DE MENDONA, STJ de 3-Jun-1992; STJ 16-

Jun-1992;, STJ 16-Jun-1992/082490 (MARTINS DA FONSECA), RL 30-


30-Jun-
Jun-1992/ 0026901

(CORREIA DE SOUSA), RL 27-Out-1992/ 0051621 (ADRIANO MORAIS): RL 26-


27-Out- 26-Nov-
Nov-

1992/ 0046486 (FLORES RIBEIRO). RL 3-Dez-1992/ 0046896 (FLORES RIBEIRO). STJ 25-Fev-
1993/082207 (SOUSA MACEDO), RL 25-Nov-1993/0072562 (DARIO RAINHO); STJ 25-Fev-1993; ),

RL12-Mai-1994/0083312 (LOUREIRO DA FONSECA), ), RL 25-


25-Out-
Out-1994/ 0080291 (JOAQUIM

DIAS), RL 7-Dez-
Dez-1994/ 0067636 (PIRES SALPICO).RL 23-Mar-1995/0096682 (NORONHA DO

NASCIMENTO) . RP 4-
4-Dez-
Dez-1995/ 9550943 (ANTERO RIBEIRO), RRP 20-
20-Jan-
Jan-

1997/9650622 (GUIMARES DIAS)) RP 8-Abr-1997/9621562 (GONALO VILAR), STJ


19/10/1995; assento STJ 15/97, de 20 de Maio de 1997, STJ 8-Jul-1997/97A432 (MACHADO SOARES).

STJ 26-
26-Mar-
Mar-1998/ 98A191 (LOPES PINTO), STJ 15-Dez-1998; assento STJ 3/99 (18-Mai-1999)

RL 28-Jan-1999/ 0037222 (LOUREIRO DA FONSECA) STJ 24-


24-Jun-
Jun-1999/ 99B038 (MOURA

CRUZ),. STJ 29-Jun-1999/98A1151 (SILVA PAIXO) ),STJ 7-Jul-


Jul-1999/ 99B576 (FERREIRA DE

ALMEIDA). STJ 10-


10-Fev-
Fev-2000/99B1223 (FERREIRA DE ALMEIDA). STJ 16-Dez-1999/99A964

(FERNANDES MAGALHES). RL 11-


11-Abr-
Abr-2000/ 0021647 (RUA DIAS) RP 5-Jun-2000/ 0050194

(AMLIA RIBEIRO). RP 25-


25-Jun-
Jun-2001/0150207 (BRAZO DE CARVALHO) : STJ 5-
5-Jul-
Jul-

2001/01B1752 (SOUSA INS). RL 2-Mai-2002/ 0013572 (PROENA FOUTO). RL 11-


11-Jul-
Jul-

2002/00111476 (FERNANDA ISABEL PEREIRA). RE 25-


25-Jan-
Jan-2007/ 2352/06-
2352/06-3 (ACCIO

NEVES)). STJ 17-Abr-2007 07B867 (PEREIRA DA SILVA).

101
I. Apresentao

1. A transferncia dos poderes de exerccio do direito no impede, naturalmente,


que o executa transmita esse direito a terceiro ou sobre ele constitua direito menor.
Pontencialmente esses actos tendero a prejudicar a venda executiva.

Escreve TEIXEIRA DE SOUSA que a lei poderia ter optado, para cumprir a
necessria conservao judrica do bem, em usar a soluo declarativa. Ou seja.
admitir a transmissao, por qualquer das partes, da coisa ou direito litigioso,
circunstancia que opera uma transferncia da egitimidade do transmitente ou
cedente - que passa a actuar como substituto processual do adquirente ou
cessionario (art 271, n 1) - e permite a habilitao deste ultimo na acgao
pendente (arts 271, n 1, e 376). Na execuo um tal esquema significaria que o
executado poderia, nomeadamente, vender os bens penhorados e depois a
execuo seria oposta ao terceiro adqueirente. Algo, pois, parcialmente,
semelhana do terceiro garante real do art. 56 n 2.

2. Tal levaria a inconvenientes, pensamos, de articulao entre o interesse em


conservar a coisa materialmente e o interesse do terceiro. Por isso, a soluo da lei
diferente: a ineficcia relativa dos actos de disposio e onerao do direito
penhorado.

Esta regra desenvolve-se em dois preceitos: o do art. 819 que dita que sem
prejuzo das regras do registo, so inoponveis em relao execuo os actos de
disposio, onerao ou arrendamento dos bens penhorados e do art. 820 que,
no mesmo sentido, determina que sendo penhorado algum crdito do devedor, a
extino dele por causa dependente da vontade do executado ou do seu devedor,
verificada depois da penhora, igualmente inoponvel execuo

Vamos de seguida analisar a regra.

102
II. Inoponibilidade como ineficcia provisria de certos actos

A. Ineficcia

1. Antes de mais, ineficcia e no invalidade: os actos so vlidos mas no


produzem efeitos enquanto estiverem os bens penhorados. Desde a reforma de 2003
que a letra dos dois artigos alude a uma inoponibilidade dos efeitos, retomando
terminologia presente em TEIXEIRA DE SOUSA 239.
Trata-se, em nossa opinio, ainda da mesma ineficcia de que se falava
anteriormente, ou seja, uma excluso legal de efeitos de um acto vlido.
como se no tivesse havido qualquer disposio ou onerao do bem ou
direito penhorado ou no se tivesse verificado a extino do crdito penhorado
(TEIXEIRA DE SOUSA 240).
Esta ineficcia tanto perante o executado como perante os seus sucessores e
transmissrios inter vivos do direito 241.

2. Mas o acto permanece vlido na sua totalidade


Por isso, se a penhora for levantada os efeitos tero lugar retroactivamente
data do acto.

3. O devedor executado pode, assim, livremente alienar os bens penhorados,


embora a execuo prossiga como se esses bens pertencessem ao executado 243 .

B. Objecto

1. Esta ineficcia objectivamente restrita: os actos ineficazes so os de disposio


e onerao.
Esses actos tanto podem ser, quanto penhora de direitos reais

239 AEsS cit., 240.


240 AEsS cit., 240.
241 TEXEIRA DE SOUSA AExS cit., 242.
243 STJ 15-Dez-1998.

103
a. Voluntrios:
244
i. Negociais: a venda , a constituio da propriedade
245
horizontal ; a conveno antenupcial fixadora de regime
de bens no supletivo (i.e., de comunho) ou de algum bem
comunho 246, cedncia de estabelecimento comercial 247
ii. No negociais: a posse de terceiro, ainda que de boa f 248;
249
b. Judicialmente decretados: v.g., a partilha da herana , e, em
geral quaisquer sentenas judiciais que, em substituio da
vontade dos proprietrios de bens penhorados em execuo,
determinem disposio ou onerao desses bens 250

Desde 2003 que se inclui expressamente o arrendamento celebrado depois da


penhora, pondo um ponto final na incerteza entre os que defendiam a ineficcia, como
TEIXEIRA DE SOUSA 251 e os que sustentavam a perfeio do acto 252.
.

244 Assim, RP 25-


25-Jun-
Jun-2001/0150207 (BRAZO DE CARVALHO) : A alienao feita
posteriormente ao registo da penhora no oponvel ao exequente.
245 No pode ser oposta a execuo a existencia de propriedade horizontal constituida apos penhora de
imoveis que ai passaram a integrar fraces autnomas ( RP 28-
28-Nov-
Nov-1991/0225048 (VICTOR
BRITES). Identicamente, STJ 25-Fev-1993
246 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 243. Pois se o casamento produz efeitos sobre os bens penhorados antes
dele, esses s podem ser aqueles que decorrerem do regime legal supletivo - que o de comunhao de
adquiridos (art 1717 CC) -, pois que so este independente da vontade dos conjuges (TEIXEIRA DE SOUSA,
ob. loc. cits.)
247 RL 11-
11-Jul-
Jul-2002/00111476
2002/00111476 (FERNANDA ISABEL PEREIRA).
248 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 243.
249 Penhorado o direito e aco do executado a uma herana ilquida e indivisa, a partilha dessa herana na
pendncia da execuo ineficaz em relao ao exequente, dado o disposto no artigo 819 CC, sendo de
afastar a soluo de que a penhora do direito se converteria automaticamente com a partilha na penhora dos
bens que nesta vierem a caber ao executado (STJ 28-Abr-1975, BMJ 246, 114).
250 RL 25-Nov-1993/0072562 (DARIO RAINHO).
251 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 243. Na jurisprudncia anterior reforma de 2003: STJ 19-Out-1995 e STJ
5-Jul-
Jul-2001/01B1752 (SOUSA INS). Na jurisprudncia posterior: STJ 17-
17-Abr-
br-2007 07B867
(PEREIRA DA SILVA).
J o ac. do STJ de 3-Jun-1992 veio dizer que, penhorado numa execuo o direito ao trespasse e
arrendamento de um estabelecimento comercial do executado existente em prdio arrendado, e vendido
esse direito no processo, ineficaz, em relao ao exequente e arrematante, o despejo obtido pelo senhorio
contra o executado em data posterior da penhora e da qual ele tinha sido notificado; contudo, contra,
admitindo o despejo, STJ 16-Jun-1992 (www.dgsi.pt).
252 No ac. STJ 25-Nov-1975, BMJ 251, 163, concluiu-se que a penhora no afecta a validade dos actos
praticados em relao a terceiros, actos que somente so ineficazes face ao exequente e aos demais
credores intervenientes na execuo, pelo que valido o arrendamento efectuado pelo proprietrio dos bens
penhorados, na pendncia da execuo, relativamente a terceiro que posteriormente os adquiriu.

104
2. Esses actos sero quanto penhora de direitos de crditos, os actos desde
voluntariamente operados pelo executado ou pelo seu devedor, de

a. extino da obrigao como a declarao de compensao, de remisso da


dvida 253 ou extino do arrendamento comercial penhorado 254
255
b. a sua excluso do patrimnio, como a cesso do crdito ou a sub-
rogao real, v.g. de parte do salrio para alojamento 256;
c. actuao voluntria em relao ao crdito, como a exigibilidade judicial ou
extrajudicial da obrigao perante o terceiro 257,

3. Em qualquer penhora, so ainda ineficazes os actos processuais realizados


voluntariamente pelo executado que tenham uma idntica eficcia dispositiva ou
oneradora. Estamos a falar, nomeadamente, de

a. aces registadas depois da penhora, com esse efeito

258
Exemplo: aco de nulidade e de anulao ,

b. transaco,desistncia ou confisso do pedido que tenha por objecto os


bens e direitos penhorados259.

4. As omisses do executado no so ineficazes.


No ineficaz, por exemplo, a no aquisio da coisa locada financeiramente e
tampouco a no realizao da contraprestao v..g, renda que provoque a
exigibilidade da obrigao perante o terceiro ou mesmo a resoluo v.g., de um
contrato de arrendamento comercial.
No se pode entender que por efeito legal se d o efeito do acto omitido, como a
aquisio ou a realizao da prestao ou sequer a ineficcia do acto do credor do
executado.

253 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 244


254 Feita a penhora do direito ao trespasse e arrendamento, no pode o respectivo titular, posteriormente,
extinguir esse mesmo direito com a entrega do locado ao senhorio, uma vez que a penhora criou para o
executado a indisponibilidade do seu direito, nos termos do art. 819 do CC. (RL 1-Out-
Out-1991/
0035061 (CALIXTO PIRES)).
PIRES)).
255 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 244.
256 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 244.
257 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 244.
258 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 247.
259 TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 246.

105
Quem no pode extinguir o direito o executado, mas no terceiro.
Por isto, pode o terceiro credor do executado exercer os poderes potestativos
de extino unilateral do contrato

Exemplo: no obstante a penhora do estabelecimento comercial


(do direito de trespasse e arrendamento), em processo de execuo, mantm-se os direitos e
obrigaes do executado em relao ao contrato de arrendamento, pelo que nada impede que o
senhorio e proprietrio exera, em aco prpria (aco de despejo) o direito de resoluo do
respectivo contrato de arrendamento com fundamento designadamente na falta de pagamento de
rendas, quem quer que esteja na administrao do locado ainda que seja o deposiitrio
judicial 260

Por isso, ser ineficaz,por falta de objecto, a ulterior venda dessa posio,
entretanto extinta 261.

5. Contra este entendimento, poder-se-ia afirmar que, ao extinguir o contrato


com o executado o terceiro credor maxime., o senhorio que resolva o
arrendamento comercial 262 est assim a ultrapassar o credor exequente.
Discordamos, porquanto no se trata de executar o patrimnio do devedor comum
caso em que se teria de discutir eventual reclamao de crditos por dupla penhora
(cf. art. 871) mas de exercer um direito contratual ou legal embora de contedo
patrimonial.
Pode tambm discutir-se, tambm, se, ao menos, o exequente se poder
substituir ao executado na prtica do acto omisso.
A lei aceita-o expressamente quanto realizao da
contraprestao no art. 859 n 2, mas manifestamente omite qualquer outra
eventualidade.

260 RL 29-
29-Nov-
Nov-1990/
1990/0013196
90/0013196 (PIRES SALPICO)
SALPICO) e STJ 16-
16-Jun-
Jun-1992/082490
1992/082490 (MARTINS DA
FONSECA).
261 Tendo o senhorio e proprietrio do prdio dado de arrendamento obtido sentena, na aco respectiva,
que decretou o despejo do arrendatrio, isto anteriormente
venda do estabelecimento comercial (direito de trespasse e arrendamento), em processo de execuo,
onde esse direito de trespasse fora penhorado, venda que foi efectuada apesar do protesto lavrado por
aquele senhorio e proprietrio, tal negcio jurdico
ineficaz em relao a ele (STJ 16-
16-Jun-
Jun-1992/082490 (MARTINS DA FONSECA).
262 Pois este penhorvel.

106
5. Tampouco so ineficazes os actos que sejam fonte de meros direitos de
crdito. Na verdade eles no tm por objecto o direito penhorado, no o transmitindo
bem onerando.

Exemplo: se o executado tiver de responder civilmente perante terceiro por dano

causado pela coisa penhorada pode haver responsabilidade civil do executado


porquanto no h uma onerao do prprio bem com que o dano foi causado.

E o mesmo se diga quanto aos actos necessrios conservao de um crdito


ou de um bem penhorado realizados pelo executado ou pelos credores (cf. art. 856
n 5, quanto aos crditos) como, v.g., uma impugnap pauliana, um arresto, ou
reclamao de crdito em processo de insolvncia 263.

Na verdade, o respectivo objecto mediato dos seus efeitos no o obecto da


penhora.

C. mbito temporal: actos posteriores penhora, incluindo o seu registo

1. A ineficcia abate-se sobre os actos posteriores penhora, incluindo o registo


dela quando necessrio. isso que est nos arts. 819 e 820.
E, portanto, esse efeito no se abate sobre os actos anteriores penhora. Por isso,
uma causa de resoluo do contrato anterior penhora, no est sujeita do artigo
820 CC, no havendo qualquer obstculo oponibilidade ao exequente da extino
do direito penhorado 264.
Mas h uma excepo, pelo menos, no caso do art. 821 CC: a cesso ou liberao
de rendas e alugueres respeitantes a perodos de tempo no decorridos data da penhora
no oponvel execuo.

263 AEsS cit., 242-243.


264 STJ 24-Jan-1991, BMJ 406, 569.

107
2. Por vezes a penhora tem de ser registada assim, na penhora de imvei, de
certos mveis e de certos valores mobilirios (cf. arts. 838, 851 xx). Na verdade, nessas
eventualidades o acto de penhora o registo.
A mediao do registo levanta o problema da eficcia contra terceiros da penhora ou
do direito de terceiro.
Antes da reforma escrevia-se que a penhora no registada no era oponvel a
terceiros; s que na poca o acto de penhora era anterior ao registo. Actualmente o registo
da penhora constitutivo da mesma. Uma penhora no registada uma penhora nula.

3. Quanto aos direitos de terceito tem-se discutido se os actos de disposio ou


onerao que sejam anteriores penhora mas no hajam sido registo podem ser opostos
execuo ou no.O art. 819 ressalva justamente as regras do registo.
O art. 5 n 1 CRPd determina que os factos sujeitos a registo s produzem
efeitos contra terceiros depois da data do respectivo registo. E, portanto, dir-se-ia que,
por exemplo, uma venda ou um usufruto ou uma hipoteca consumados em favor de B
antes da penhora do respectivo imvel mas no registados ou somente registados
depois da mesma, no seriam oponveis ao credor exequente A (o terceiro).
Esse era o entendimento de FERREIRA DE ALMIEDA para quem terceiro
reduz-se quelas pessoas que tenham direito incompatvel com o do titular e que
265
tenham submetido a registo esse direito e de VAZ SERRA terceiros (...)
podem ser quaisquer pessoas que hajam obtido do alienante sobre a coisa direitos
incompatveis com os do adquirente, directa ou indirectamente 266.
Era uma soluo que valia ainda para o arresto e a hipoteca judicial registados
posteriores a direito no registo a favor de terceiro.
Justificava VAZ SERRA que se se tratasse de hipoteca voluntria (...) no
seria duvidoso que o credor hipotecrio e o comprador tinham adquirido do mesmo
autor, ou transmitente; ora o credor com hipoteca judicial (...) no tem que ser menos
protegido e que, de igual modo se um prdio for comprado a certo vendedor e for
penhorado em execuo exercida contra este, o comprador e o penhorante so
terceiros entre si, havendo embora sem sua inteno um direito contra o executado
que pode considerar-se emanado deste 267.

265 Publicidade cit., 268.


266 Anot. ac. STJ 3-Dez-1974, RLJ 109/3563, 21, repisando o que j escrevera em Anot. ac. STJ 11-Fev-
1969, RLJ 103, 163-165.
267 Idem, 21-22).

108
268
Esta posio teve bastante eco na doutrina posterior, material e processual
269
e na jurisprudncia, antes e depois do assento STJ 15/97 (20-Mai- 1997 270).

Exemplos: no tendo o terceiro feito registo da compra por ele efectuada de fraco autnoma,
271
antes da penhora incidente sobre esse bem ter sido registado, aquela ineficaz em relao a esta
a posse resultante da compra e venda realizada em 30 de Maro de 1988, mas so levada ao registo
em 23 de Maio de 1990, no pode prevalecer sobre a penhora feita em 20 de Outubro de 1989, por
272
registada em 20 de Dezembro de 1989

4. Porm, alguma doutrina defendia um conceito restrito de terceiro elaborado


por MANUEL DE ANDRADE: terceiros para efeitos de registo predial so as pessoas
que do mesmo autor ou transmitente adquiram direitos incompatveis (total ou
parcialmente) sobre o mesmo prdio 273.
Exigia-se, pois, uma identidade subjectiva entre os ttulos de transmisso.
Dado o carcter forado da penhora e da venda executiva no haveria essa
identidade. o que tambm estaria ausente de uma hipoteca judicial.
Por isto, o terceiro a quem o direito no registado no seria oponvel seria o
adquirente de um mesmo autor ou transmitente, maxime, por dupla
alienao/onerao voluntrias. J no o exequente: este beneficiava de uma
onerao no voluntria, pelo que um acto no registado ser-lhe-ia oponvel.

268 ANTUNES VARELA, Anotao ac. STJ 4-Mar-1982, RLJ 118/3738, 282-288 e 118/3739, 307-316; ainda,
com PIRES DE LIMA, CCanot II cit., 94; CARVALHO FERNANDES, Lies cit., 136, implicitamente; ISABEL PEREIRA
MENDES, O polmico cit., 115-129, Ainda o polmico conceito cit., 131-138 e Regresso cit.,139-155, RUI
PINTO DUARTE, Ob.cit.,138-139.
269 ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 161; TEIXEIRA DE SOUSA, AEx cit., 249; LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 267,
incluindo nota 9.
270I DR IS de 4 de Julho de 1997. Assim, STJ 16-
16-Out-
Out-1990
1990/078741
90 078741 (BEA PEREIRA), STJ 22-
22-Nov-
Nov-
1990/078442 (SOLANO VIANA), STJ 28-
28-Mai-
Mai-1992/081661
1992 081661 (ESTELITA DE MENDONA)
MENDONA),
STJ 25-
25-Fev-
Fev-1993/082207
1993/082207 (SOUSA MACEDO),
MACEDO), RP 4-
4-Dez-
Dez-1995/ 9550943 (ANTERO
RIBEIRO), RL 21-
21-Mai-
Mai-1996/0093261 (HUGO BARATA), STJ 26-
26-Mar-
Mar-1998/ 98A191
PINTO), RL 28-
(LOPES PINTO), 28-Jan-
Jan-1999/ 0037222 (LOUREIRO DA FONSECA). Identicamente, em
sede de arresto, ao abrigo do art. 622 n 1 CC, ac. STJ 23-
23-Jan-
Jan-1986/ 073203
(ALMEIDA RIBEIRO).
RIBEIRO).
Veja-se a anlise que ISABEL PEREIRA MENDES fez principal jurisprudncia do STJ entre 1994 e 2002, em
De novo o conceito de terceiro para efeitos de registo predial, Estudos cit., 157-170.
271 STJ 8-Jul-
Jul-1997
1997/97A432
97/97A432 (MACHADO
(MACHADO SOARES).
272 STJ 3-Abr-
Abr-1992/
1992/ 082328 (BALTAZAR COELHO).
273 Teoria Geral cit., vol. II, 19.

109
Aplicando esta soluo julgaram-se procedentes embargos de terceiro
fundados em posse relativa a direito de propriedade constitudo antes do registo
provisrio da penhora, apesar de no estar registado 274.

Exemplo: a penhora sobre as fraces adquiridas por compra pelo embargante e que esto na
275
posse deste, ofendem esta ainda que o registo daquela seja anterior ao registo desta .

276
O assento STJ 3/99 (18-Mai-1999) veio abraar esta posio, no que tem
sido seguido pelos tribunais 277.

5. A prpria lei, desde o Decreto-Lei n 233/99, de 1 de Dezembro, adopta o


conceito restrito de terceiro no n 4 do art. 5: terceiros, para efeitos de registo, so
aqueles que tenham adquirido de um autor comum direitos incompatveis entre si. Tal
merece crticas profundas que escapam ao escopo da presente obra 279.

274 Paradigmtico foi, por exemplo, o ac. STJ 29-


29-Out-
Out-1991
1991/
91/ 080395 (MARTINS DA
FONSECA): Para efeitos de registo predial so terceiros aqueles que tenham adquirido de um autor
comum direitos incompativeis, o que supe uma oposio de interesses entre duas pessoas relacionadas
pelo sujeito e pelo objecto comum de dois factos juridicos.No ocorre essa situao quando num dos factos
- compra e venda - intervem o eventual autor comum e no outro - penhora - apenas a lei ou a vontade
unilateral do credor e o ac. RL 27-
27-Out-
Out-1992/ 0051621 (ADRIANO MORAIS):
O facto de uma transmisso de um imvel no ter sido levada a registo (por, ento, no obrigatrio) no
impede que o adquirente embargue de terceiro contra penhora (levada a registo) em execuo contra o
transmitente.
Nesta linha: STJ 27-
27-Mar-
Mar-1980/ 068432 (ACCIO CARVALHO), BMJ 297 (1980),
(1980),
270, STJ 7-Jun-
270, Jun-1983/070835
1983 070835 (CORTE REAL), BMJ 328 (1983),
1983), 504,
504, STJ 08-
08-12-
12-1988/
075932 (SOLANO VIANA), STJ 12-
12-Jun-
Jun-1990/ 079287 (FIDALGO DE MATOS), STJ 25-
25-Set-
Set-
1990/078910
1990 078910 (JOAQUIM DE CARVALHO),
CARVALHO), STJ 15-
15-Jan-
Jan-1991/079345 (LEITE MARREIROS),
MARREIROS),
RL 24-
24-Jan-
Jan-1991/0019956 (ALMEIDA VALADAS) STJ13-Jun-1991/081792 (MIGUEL
MONTENEGRO), RL 30-
30-Jun-
Jun-1992/ 0026901 (CORREIA DE SOUSA),
SOUSA), RL 26-
26-Nov-
ov-1992/
0046486 (FLORES RIBEIRO). RL 3-Dez-
Dez-1992/ 0046896 (FLORES RIBEIRO). STJ 24-Mar-
1992/081792 (MIGUEL MONTENEGRO), RL12-
12-Mai-
Mai-1994
1994/0083312
94/0083312 (LOUREIRO DA FONSECA),
FONSECA), RL
25-
25-Out-
Out-1994/ 0080291 (JOAQUIM DIAS),
DIAS), RL 7-
7-Dez-
Dez-1994/ 0067636 (PIRES SALPICO),
RL 23-
23-Mar-
Mar-1995/0096682 NASCIMENTO), RP 20-
1995/0096682 (NORONHA DO NASCIMENTO), 20-Jan-
Jan-1997/9650622
(GUIMARES DIAS)) STJ 7-Jul-
Jul-1999/ 99B576 (FERREIRA DE ALMEIDA).
275 RL 07-
07-Dez-
Dez-1994/0067636
1994/0067636 (PIRES SALPICO).
276 DR I-
I-A (10-
(10-Jul-
Jul-1999).
1999).Vejam-se as crticas a este acrdo feitas por ISABEL PEREIRA
MENDES,Regresso cit., 139-155.
277 STJ 29-Jun-1999/98A1151 (SILVA PAIXO), STJ 24-
24-Jun-
Jun-1999/ 99B038 (MOURA CRUZ), STJ
16-
16-Dez-
Dez-1999
1999/99A964
99/99A964 (FERNANDES MAGALHES),
MAGALHES), RL 11-
11-Abr-
Abr-2000/ 0021647 (RUA
DIAS) STJ 10-
10-Fev-
Fev-2000/99B1223 (FERREIRA DE ALMEIDA), RP 5-
5-Jun-
Jun-2000/ 0050194
(AMLIA
(AMLIA RIBEIRO),
RIBEIRO), RL 2-
2-Mai-
Mai-2002/ 0013572 (PROENA FOUTO).
FOUTO).
279 Cf.os nossos Direitos Raeis cit., XXX

110
Concorde-se ou no, estamos perante uma severa restrio ao regime do art.
819 CC.
Mais adiante veremos as implicaes em sede de efeitos da venda: o bem
penhorado e sem que o adquirente no registado invoque o direito transmitido sem o
direito ou veio introduzir-se tambm uma restrio ao art. 824, no caducando o direito?

D. Provisoriedade

O regime da ineficcia temporrio: mantm-se com a pendncia da penhora,


termina com o seu levantamento ou a sua extino com a venda ou adjudicao (cf.
art. 824 CC).
Se a penhora for levantada os efeitos do acto tero lugar retroactivamente data
do acto, como j se disse.
Se a penhora se extinguir o acto de onerao ou de alienao caducar por
impossibilidade supervenienete.

III. Ineficcia relativa

A. Proporcionalidade

1. O princpio da proporcionalidade da penhora, j no quanto ao seu objecto


mas quantos os seus efeitos impe uma interpretao restritiva da regra da
indisponibilidade.
No dizer do ac. RP 8-Abr-1997/ 9621562 (GONALVES VILAR o exequente no
perde (Z), de todo, os poderes de disposio, mas, na pendncia da penhora e por seu

efeito, esses poderes ficam limitados, na medida em que haja coliso com o interesse do
exequente, ou seja quanto aos efeitos incompativeis com a realizao do interesse

111
280
do exequente (TEIXEIRA DE SOUSA ), e dos credores reclamantes,
acrescentamos.
Por isso ele no se estende a outros efeitos que no contendem com a
281
satisfao deste interesse . E, portanto, no apenas o acto vlido, como se
viu atrs, como chega a ser parcialmente eficaz
No mesmo sentido, ac. RP 8-Abr-1997/9621562 (GONALO VILAR) enuncia
que o executado no perde (Z), de todo, os poderes de disposio, mas, na pendncia da
penhora e por seu efeito os poderes de disposio ficam limitados, na medida em que haja

coliso com o interesse do exequente

2. A concretizao deste enunciado vai determinar o carcter relativo da


ineficcia, no plano objectivo e no plano subjectivo.

C. Relatividade objectiva

1. A ineficcia relativa enquanto objectivamente no abrangendo todos os actos


de disposio e onerao posteriores penhora, mas somente os que sejam
incompatveis com as pretenses dos credores exequente e reclamantes.
Por isso, o acto de transmisso do prprio direito penhorado maxime,
propriedade sempre ineficaz pois, de outro modo, perder-se-ia, sempre e em
qualquer circunstncia, o objecto da penhora.
Diversamente, os actos de onerao devero ser avaliados nos seus efeitos
tpicos /pela autoria, sendo sempre ineficazes quando voluntrios [CONFIRMAR qual
a opo correcta]

2. Tratando-se de acto de constituio de direito de gozo menor v.g., usufruto,


superfcie, time-sharing ou de arrendamento a sua posterioridade penhora
determina, por fora do art. 824 n 2 CC, a caducidade respectiva. Por isso, dir-se-ia
no haver incompatibilidade com a execuo.

280 AEsS cit., 241.


281 TEIXEIRA DE SOUSA, AEsS cit., 241.
284 Antes da reforma de 2003 apenas se dizia que ineficazes em relao ao Exequente. Alguns
defdendiam, e bem, a incluso os credores reclamantes (assim, TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 242, e
implicitamente, STJ 25-Nov-1975, BMJ 251, 163)

112
No entanto, a posse dada por esses direitos implica uma tradio da coisa que
contrria ao interesse em manter a coisa em bom estado e sem extravios.
Apenas os direitos de fonte legal tero de ser salvaguardados.

Exemplo: uma servido legal de passagem sobre o imovel penhorado a favor de um


prdio vizinho encravado (cfr. art 1550 CC), cujos pressupostos se concluam apenas
depois da penhora.

3. J a constituio de direito real de garantia, privilgio creditrio geral,


penhora ou arresto, o art. 822 permitir que o exequente beneficirio da penhora
venha a ser graduado antes, pelo que so sempre eficazes, ainda que posteriores
penhora.

Exemplo: uma hipoteca legal a favor do Estado relativa a uma divida de IVA (cf. arts.
704 e 705 CC) oponvel execuo.

Exclui-se, porm, o direito de reteno e o penhor de coisas. Sendo direitos reais


tambm quoad constitutionem a posse em favor do Estado impede a sua constituio, em
nossa opinio.

4. Finalmente a constituio de direito real de aquisio incompatvel com a


execuo quando determine o valor de venda do bem.
o que sucede com um contrato-promessa com eficcia real pois ele vai impor
ao agente de execuo a venda directa, nos termos do art. 903.
Por seu lado, uma preferncia real, convencional ou legal, no tolhe a posio
dos credores da execuo, embora obrigue a actos processuais adicionais.

B. Relatividade subjectiva

1. A ineficcia, no campo objectivo de aplicao, , todavia, relativa enquanto


subjectivamente dirigida.
Efectivamente, os actos so inoponveis execuo (arts. 819 e 820 CC) ou
ou seja, em face da execuo do direito prestao, logo, do exequente e dos

113
284
credores reclamantes , mas tambm do terceiro adquirente do bem penhorado em
285
realizao desse direito .
Em suma: das esferas jurdicas afectadas pelo efeito til da execuo.

2. J todos os demais sujeitos eficcia do acto vinculam-se ou dele beneficiam,


consoante o caso concreto, maxime as partes do contrato 286.

Exemplo: pode o executado receber o preo da venda ineficaz se o comprador assim tiver
acordado, com o que pode, inclsuive, proceder ao pagamento voluntrio da dvida (cf. art. 916 n1
primeira parte e art. 919) e desse modo extinguir a execuo e conseguir sanar a ineficcia do acto
287
.

55 Preferncia

3
Bibliografia: PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 88-91; LEBRE DE
11
FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 386-392; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 197-
199.

Jurisprudncia: (RP 6-Mai-


Mai-1991/ 9150192 (TOM DE CARVALHO).RP 22-
22-Jun-
Jun-1992/
Out-1998/0024272 (SILVA PEREIRA). RP 12-
9250309 (ALVES CORREIA), RL 1-Out 12-Abr-
Abr-1999/
9851151 (GONALVES FERREIRA).RP 13-Abr-1999/0070586 (BARROS CALDEIRA)). (RP 16-
13-Abr- 16-Nov-
Nov-
1999/ 9830780 (FERNANDA SOARES).RL 10-
10-Out-
Out-2006/6355/2006-
2006/6355/2006-7 (ROSA MARIA RIBEIRO
COELHO).

I. Relao jurdica de prevalncia

1. O art. 822 determina que Salvo nos casos especialmente previstos na lei, o
exequente adquire pela penhora o direito de ser pago com preferncia a qualquer

285 A penhora gera a indisponibilidade dos bens por parte do executado, sendo ineficazes os actos
praticados por este em relao ao exequente, demais intervenientes na execuo e ao terceiro adquirente do
bem penhorado (RE 25-
25-Jan-
Jan-2007/
2007/ 2352/06-
2352/06-3 (ACCIO
(ACCIO NEVES))
NEVES)).
286 Os actos de disposio ou onerao dos bens penhorados so ineficazes em relao ao exequente, mas
validos "inter partes". (RP 28-Nov-1991/ 0225048 (VICTOR BRITES).
287 Cf. TEXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 241.

114
outro credor que no tenha garantia real anterior e que sendo os bens do executado
sido previamente arrestados, a anterioridade da penhora reporta-se data do arresto.

2. A primeira regra a regra da prioridade. S assim no ser em sede de


processo de insolvncia
Como decorre do art. 602 CC no existindo causas legtimas de preferncia, os
credores tm o direito de ser pagos proporcionalmente pelo preo dos bens do
devedor, quando ele no chegue para integral satisfao dos dbitos.
Mas podem existir causas legtimas de preferncia, alm de outras admitidas na
lei, a consignao de rendimentos, o penhor, a hipoteca, o privilgio e o direito de
reteno.
Concretizando, resulta do art. 822 n1 que

a. a penhora nao prevalece sobre uma garantia real anterior


b. a penhora prevalece sobre
a. garantias reais posteriores
b. segunda penhora, e estea
i. nao prevalece sobre a primeira, nem sobre garantias
anteriores
ii. prevalece sobre garantias reais posteriores

[TEIXEIRA DE SOUSA]

3. A prioridade da penhora assenta num criterio temporal. Para determinar a data


da penhora, ha que distinguir entre aquela que esta sujeita a registo e aquela que
nao deve ser re-gistada.
Se a penhora deve ser registada (cfr., v. g., art 2, n 1, alas n) e o), CRegP; art 5,
n 1, al. e), DL 54/75, de 12/2), a sua eficacia em relagao a terceiros (nomea-damente, em
rela^ao aos demais credores do executado) coincide com a data desse registo (arts
838, n 4 P parte , 855 e 863; art 5, n 1, CRegP). Assim, a penhora registada
prevalece sobre as garantias reais com registo posterior e e con-siderada como
segunda penhora aquela que for registada depois da primeira (art0 871, nl in fine).
A prioridade do registo e determinada pela sua data e, se houver outro registo com
a mesma data, pelo numero de ordem das apresenta9oes correspondentes (art 6, n 1,
CRegP; art 29 DL 54/75). Exceptuam-se, todavia, as inscrifoes hipotecarias da
mesma data, que concorrem entre si na proporao dos respectivos creditos (art 6, n

115
2, CRegP; art 29 DL 54/75). Perante esta excepgao legal, pode perguntar-se se o
mesmo deve valer entre uma hipoteca e uma penhora da mesma data ou entre duas
penhoras com a mesma data.

4. O efeito pratico da prevalencia da penhora sobre as garantias posteriores e


sobre a segunda penhora que se encontra estatufda no art 822, n 1, CC consiste na
preferencia de que o exequente goza no pagamento atraves do produto da venda dos
bens penhorados. Essa prioridade determina que os demais credores graduados (isto
e, com creditos garantidospelos bens penhorados) s sero pagos depois do credito
do exequente estar satisfeito (cfr. art 873, n 2).
Por isso, se esse produto for insuficiente para pagar todos os credores
graduados, nao se procede a qualquer rateio do montante apurado pelos varios
credores segundo a propor?ao do seu credito no montante total, antes se satisfaz
totalmente o credito de cada um deles segundo a ovdeyn Ha sua praduayao ate se.
esgotar aquele montante.

II. Converso retroactiva do arresto em penhora

1. O art. 846 dita que quando os bens estejam arrestados, converte-se o


arresto em penhora. No obstando a essa converso o facto de terem sido deduzidos
288
embargos de terceiro ao arresto , j que s pela sua procedncia que o arresto se extingue
.
Sendo bens imveis, faz-se no registo predial o respectivo averbamento,
valendo como acto de penhora a comunicao electrnica do agente de execuo ao
registo (cf. art. 838). Se o arresto no estava registado, a Penhora inscrita nos
termos gerais do artigo 91 n. 1 do
289
CRP com base no despacho que procedeu converso, que, equivale penhora .

288 RP 12-
12-Abr-
Abr-1999/ 9851151 (GONALVES FERREIRA).
289 RL 1-Out-
Out-1998
1998/0024272
98/0024272 (SILVA PEREIRA).

116
2. O n 2 do art. 822 vem estabelecer o regime temporal dos efeitos: a
anterioridade da penhora para feitos de prevalncia reportar-se- data do arresto (art
822, n 2, CC) 290.

3. Todavia, a converso do arresto em penhora extingue o arresto, por


consumpo de efeitos.Ou seja:o arresto uma providncia antecipatria da penhora,
pelo que esgota a sua utilidade se esta sobrevive a converso do arresto em
penhora , afinal, uma consupo do arresto pela penhora 291.
Todavia, se o arresto estiver pendente de impugnao, data da converrso, a
penhora ficar temporalmente dependente das vicissitudes do arresto, e aquela
consumpo ser condicional e provisria.

4.Nomeadamente, procedendo a oposio, enquanto contraditrio diferido (cf.


arts. 388 e 408), ao arresto, tem-se entendido que o consequente levantamento do
arresto determina idntico levantamento da penhora feita por converso do arresto292.
Esta afirmao deve ser lida com cuidado:o que se extingue a penhora com
data do arresto, mas deve ser reduzida para nova data a data da prpria penhora
do arresto. O que se perdeu foi um ttulo judicial para antecipar a penhora,mas no o
acto de penhora 293.
Portanto, nesta eventualidade a penhora recupera sua autonomia se o arresto
caducar.

5. Assim, no ser todavia se a oposio ao arresto for por embargos de


terceiro. A a penhora no tem autonomia perante o arresto.

290 O registo do arresto tem para o credor arrestante a garantia de que, uma vez
convertido
convertido o arresto em penhora, a anterioridade do registo da penhora reporta-
reporta-se
data do arresto (RP 13-
13-Abr-
Abr-1999/0070586 (BARROS CALDEIRA)).
291 Convertido o arresto em penhora, os efeitos desta retroagem-
retroagem-se data do primeiro,
penhora
tudo se passando como se a penho ra tivesse ocorrido na data do arresto
(RP 16-
16-Nov-
Nov-1999/ 9830780 (FERNANDA SOARES).
292 RL 10-
10-Out-
Out-2006/6355/2006-
2006/6355/2006-7 (ROSA MARIA RIBEIRO COELHO).
293 Se no fosse assim ento valeria mais o exequente pedir para o arresto no ser convertido em penhora e
ficar com a penhora originria e normal, pois esta nunca seria integralmente revogada como pugnou a
instncia de recurso.

117
Efectivamente, pode tambm perguntar-se se caso o arresto tiver sido
embargado de terceiro e a restituio provisria tiver sido decretada (cf.art.356)v294 se
o exequente tem de aceitar uma tal penhora ou se ele poder requerer uma penhora
autnoma, com data do prprio acto de penhora, nos termos normais?
A resposta negativa: alm de a lei no parecer admitir que a converso seja
disponvel, seria uma fraude de facto ao despacho de recebimento que ordenou a
restituio provisria. Em bom rigor, operada a converso os embargos de terceiro ao
arresto no se convertem em embargos de terceiro penhora porquanto o acto
ofensivo foi e continua a ser o arresto, mas o seu objecto ,por consumpo, prtica
idntico ao de embargos de terceiro penhora.
Por essa razo, que deve ser liminarmente indeferida, por litispendncia, a petio de

embargos de terceiro contra penhora por converso de arresto, requerido preliminarmente pelo
exequente para garantia do crdito exequendo, quando o arresto j do conhecimento do
295
embargante e este j se lhe ops por embargos . Ou seja: o terceiro no carece de

segundos embargos agora contra a penhora porquanto os embargos ao arresto


comsomem a necessida de tutela,agora contra,no estrito plano formal, a penhora por

converso.
O que o exequente pode requer a subsituio ou reforo da penhora do bem
arresto, dado terem sido recebidos embargos de terceiro que, por consumpo, so
embargos penhora por converso. (cf.art. 834n3 al.d).

56 Natureza jurdica

2
Bibliografia: JOS TAVARES, Os Princpios Fundamentais do Direito Civil I , 1929, 562-563; PINTO
COELHO, Direitos Reais, 1939-1940, 149-151; DIAS MARQUES, Direitos Reais I, 1960, 164-165;
reimp. 1996
MENEZES CORDEIRO, Direitos Reais, , 1979, 771-772; EDUARDO DOS SANTOS, Curso de
Direitos Reais II, 1986, 348 ss; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 249-250; REMDIO MARQUES,
6
CPExC, 2000, 274-276; OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil. Reais , 2000, 553; RUI PINTO DUARTE,

294 Recebidos os embargos de terceiros contra o arresto decretado, pode o embargante requerer a
restituio provisoria dos bens arrestados, prestando cauo (RP 6-Mai-
Mai-1991/ 9150192 (TOM DE
CARVALHO).
295 RP 22-
22-Jun-
Jun-1992/ 9250309 (ALVES CORREIA), embora justificando esse
indeferimento liminar em por inviabilidade.

118
2 6
Curso de Direitos Reais , 2007, 245; CARVALHO FERNANDES, DLies de Direitos Reais , 2009, 155;
5
LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 267.
Jurisprudncia: STJ 22-Nov1988, STJ 23-Jun-1992/ 082647 (BROCHADO BRANDO) ac. RP 20-
Out-1998/ 9820880 (SOARES DE ALMEIDA), RE 21-Jun-2007 /1047/07-2 (EDUARDO
TENAZINHA).

I. Doutrina

1. Qual a natureza jurdica da posio de preferncia dada pela penhora?


O ponto no pacfico, sendo tratado em comum com a natureza jurdica do
arresto. que este produz os mesmos efeitos que a penhora, por fora do art. 622 n
1 CC
No direito anterior a 1967, a favor da natureza de garantia real de ambos, mas
sem tecerem consideraes de fundamentao que no fossem as decorrentes da
letra da lei, achavam-se, por exemplo, JOS TAVARES 296 e PINTO COELHO 297.
298
J DIAS MARQUES , depois de definir a penhora como a afectao jurdica
dos direitos sobre que incide e de so que so eles, e no os respectivos bens, o
objecto da penhora em forma real, satisfao do direito do exequente, conclua
que a penhora integra um caso tpico de direitos sobre direitos 299.
Este Saudoso Mestre fundamentava a natureza real da penhora em termos
bastante completos: Segundo DIAS MARQUES A penhora (Z) no configurvel
como uma proibio puramente pessoal de dispor juridicamente dos direitos
apreendidos (Z) mas antes como uma compresso real da prpria faculdade de
disposio do respectivo titular; deste modo a ulterior constituio, sobre o objecto da
penhora, de novos direitos reais vlida, mas a sua eficcia prtica fica dependente,
em virtude da sequela e da prevalncia (Z) da prvia realizao dos fins que com esta
se pretendiam atingir.
Estas consideraes demonstrativas do carcter real dos efeitos emergentes
da penhora so de pleno aplicveis ao arresto, dada a semelhana de natureza
estrutural e funcional existente entre ambas as duas figuras 300.

296 Princpios cit., 562-563.


297 Dreitos Reais cit., 149-151.
298 Direitos Reais I cit., 164-165.
299 Idem, 166.
300 Idem, 165.

119
2. Actualmente, na doutrina TEIXEIRA DE SOUSA 301 nega que a penhora seja
uma garantia real, outra parte da doutrina trata a penhora, juntamente com o arresto,
como direito real de garantia.
Na jurisprudncia o ac. STJ 17-Mar-2005/ 05B438 (NEVES RIBEIRO)
302
concluiu que o arresto (e a penhora) no so verdadeiros direitos reais - de gozo,
de garantia ou de aquisio, pois,falta-lhes para tanto o elemento "realidade" que
une directamente o titular coisa, de jeito que, em princpio, e em certos termos,
segue-a, e persegue-a, ou, tem sobre ela, crdito preferencial, mesmo em esfera
alheia. Segundo o mesmo acrdo o arresto e a penhora constituem, a benefcio do
credor/exequente, uma situao protectora que se traduz na ineficcia dos actos de
disposio ou onerao que ele, dono, venha a praticar sobre os bens penhorados.
(Artigo 819 do Cdigo Civil), sendo uma relao no real, mas preferencial
creditria, por forma que o exequente adquire pela penhora (ou pelo arresto) o direito
de ser pago com preferncia a qualquer outro credor que no tenha garantia real
anterior; e tendo os bens sido previamente arrestados, a anterioridade da penhora
reporta-se data do arresto (art. 822 ns 1 e 2 CC).

303
3. No sentido contrrio, para MENEZES CORDEIRO a posse, o arresto e o
arrolamento so direitos reais que, com fins cautelares ou instrumentais, esto
previstos na lei do processo, e que traduzem (Z) afectaes jurdicas de coisas, com
304
funo de garantia . Tambm LEBRE DE FREITAS defende a natureza real da
penhora305
Na jurisprudncia, o ac. STJ de 23-Jun-1992/ 082647 (BROCHADO BRANDO)
declarou que a penhora em execuo comum confere uma garantia real. Por seu turno
o ac. RP 20-Out-1998/ 9820880 (SOARES DE ALMEIDA) tambm considerou que o
crdito que beneficie de penhora anterior ao despacho que ordena o prosseguimento
da aco em processo de recuperao de empresa deve ser classificado como crdito
que goza de garantia real sobre bens da mesma empresa. E o ac. RE 21-Jun-2007
/1047/07-2 (EDUARDO TENAZINHA) afirmou que da penhora resulta um direito real
de garantia

301 AExS cit., 249-250.


302 Identicamente, negando natureza real ao arresto: STJ 22-Nov-1988,
303 Direitos reais cit., 771-772.
304 No mesmo sentido, EDUARDO DOS SANTOS, Curso cit., 348 ss; REMDIO MARQUES, CPExC cit., 274-276;
RUI PINTO DUARTE Curso cit., 245, mas recusando idntica natureza real para o arresto.
305 AEx cit., 267.
307 AExS cit., 249-250.

120
4. A construo de TEIXEIRA DE SOUSA sobre a questo parece-nos ser a
mais fecunda para a nossa reflexo e, por isso, passamos tambm a sintetiz-la.
307
TEIXEIRA DE SOUSA no encontra nem sequela nem inerncia pois esses
caracteres reais justificam que a garantia acompanhe a transmisso do bem e possa
ser invocada contra quem for o seu proprietrio ou possuidor no momento da
execuo no colocando qualquer obstculo dinmica da vida jurdica e, em
concreto, transmisso do bem onerado.
Pelo contrrio, a penhora resolve o mesmo problema a afectao do bem
onerado realizao dos fins da execuo (Z) de modo totalmente oposto. Em vez
de acompanhar o bem transmitido e de sujeitar o seu adquirente execuo, a
penhora ignora a transmisso do vem (Q) e rejeita qualquer substituio do
executado.
Desde modo, e concluindo, a penhora no um direito real de garantia,
porque, embora seja inerente a uma coisa e afecte a execuo desta satisfao do
crdito do exequente, a sua funo conservatria sendo esta funo que justifica a
regra da inoponibilidade dos actos de disposio ou onerao posteriores a ela. A
penhora no um direito real (por isso no se fala, quanto a ela, de titulares activos e
passivos), mas uma situao em que so colocados certos bens ou direitos. E quanto
ao arresto o mesmo pode ser dito por apresentar manifestas semelhanas.

II. Posio pessoal

1. H que colocar uma questo: quando falamos de penhora estamos a falar da


ineficcia relativa dos actos de disposio e onerao (arts. 819 e 820 ), estamos a
falar da preferncia em relao a credor sem melhor causa de preferncia (art. 822)
ou estamos a falar de ambas as vertentes?
A penhora parece assumir-se como um acto jurdico produtor de um complexo
de efeitos e no tanto como uma figura unitria e, por isso, que temos distinguir entre
o efeito conservatrio e o efeito de garantia, respectivamente.

2. O efeito conservatrio no de natureza real, pelas razes apontadas por


TEIXEIRA DE SOUSA e que nos parecem inteiramente procedentes.

121
A viso intelectualmente laboriosa de DIAS MARQUES absolutamente
artificial, pois uma compresso real da faculdade de disposio do direito real no ,
ela mesma, uma negao da sequela, pois dispensa-a, precisamente. Se esse efeito
fosse realo bem podria ser vendido pelo devedor e no pode, na verdade.
Pelo contrrio, o efeito do art. 819 deve ser aproximado a idntica
indisponibilidade que tem lugar em sede de declarao de insolvncia anterior
falncia - , em particular do art. 81 do novel Cdigo da Insolvncia e Recuperao de
Empresas de Portugal (Decreto-Lei n 53/2004, de 18 de Maro).
Esta consiste no seguinte: a declarao de insolvncia priva imediatamente o
insolvente, por si ou pelos seus administradores, dos poderes de administrao e de
disposio dos bens integrantes da massa insolvente, os quais passam a competir ao
administrador da insolvncia (n 1) de modo que So ineficazes os actos realizados
pelo insolvente em contraveno do disposto nos nmeros anteriores, respondendo a
massa insolvente pela restituio do que lhe tiver sido prestado apenas segundo as
regras do enriquecimento sem causa (...) (n 6). Em ambos os casos estamos perante
regimes instrumentais acauteladores do efeito til de uma execuo de direitos de
crdito execuo singular no primeiro caso; execuo universal no segundo.
Ambos so restries pessoais s faculdades de disposio lato sensu que o
devedor tem no contedo dos seus direitos reais de gozo e dos seus direitos de
crdito. E ambas so restries ou ineficcias no absolutas nem totais porque
apenas so ineficazes os actos idneos a prejudicar o efeito til da execuo seja
porque certos actos de onerao continuam ser eficazes em face da execuo v.g.,
um segunda penhora seja porque para terceiros execuo o acto
significativamente eficaz. So, pois, restries pessoais que acham a sua justificao
e limites nos estritos limites da instrumentalidade conservatria que prosseguem,

3. Tambm o efeito de garantia consubstancia o contedo de um direito legal


no real de garantia que pode onerar o direito que haja sido objecto da penhora, seja
um direito real de gozo maxime, a propriedade seja um direito de crdito.
Por ele o exequente adquire pela penhora o direito de ser pago com
preferncia a qualquer outro credor que no tenha garantia real anterior. Ou seja, por
ele constituem-se relaes de prevalncia no reais entre direitos de garantia. Mas
porque que no de natureza real? Porque mais uma vez, dada a funcionalidade
especfica da penhora, a preferncia que ela confere ao exequente necessita apenas
para o seu exerccio da conservao da situao jurdica do bem penhorado, e no de
seguir a coisa eventualmente vendida; se no fosse assim este efeito da penhora

122
subsistiria mesmo aps a venda executiva ou adjudicao o que, como se sabe no
acontece seja qual for a garantia em questo, ex vi arts. 824 e 826.
Ou seja: se pela venda executiva um bem for transmitido a terceiro sem citao
de um credor com penhora anterior e que devia ter reclamado o seu crdito ao
abrigo do art. 871 CPC esta ltima caduca, no podendo perseguir o bem alienado.
Naturalmente que a existncia de um regime de anulao da venda executiva arts.
909 ss CPC no altera este sentido.

4. Contra esta considerao poder-se-ia argumentar que a preferncia


conferida pela penhora real nas suas relaes com os titulares de outras garantias
ou seja, temporria, enquanto durar o processso executivo porque a verdade
que a posio do exequente pode ficar frente de qualquer outro credor com garantia
real posterior maxime, uma hipoteca judicial (cf. art. 710) posterior penhora, sendo
estranho que houvesse relaes de prevalncia entre garantias reais e garantias no
reais.
Tambm esse argumento no colhe pois como se sabe tambm o privilgio
308
creditrio geral tido como no sendo de natureza real e, contudo, levado
graduao de crditos na aco executiva e, interessantemente, comporta-se como a
penhora no vale contra terceiros, tiutlares de direitos que, recaindo sobre as coisas
abrangidas pelo privilgio, sejam oponveis ao exequente (art. 749).
Deste modo, temos em ambos os casos temos dois direitos legais de garantia
de natureza pessoal.

308 Cf. OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil. Reais cit., 553; CARVALHO FERNANDES, Lies cit., 155.

123
CAPTULO VI. IMPUGNAO

57 Generalidades; oposio penhora

Bibliografia: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 295-297; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 303-
306; PAULA COSTA E SILVA, As Garantias do Executado, Th 4/VII (2003), 209-210 e A reforma da
3
aco executiva , 2003, 103-104; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 386-392;
11 5
AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 197-199; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 235-237.

Jurisprudncia: RP 23-
23-Jan-
Jan-1997/9631231 (COELHO DA ROCHA), STJ 8-Mai-1997; STJ 13-Mai-1997/

97A203 (MARTINS DA COSTA) . RP 21-


21-Abr-
Abr-1998/ 9820345 (EMRICO SOARES).RP 23-Fev-
1999/ 9820946 (SOARES DE ALMEIDA).RE 12-Jan-2006/1845/05-2 (BERNARDO DOMINGOS). RP 24-

Mai-1999/ 9910406 MARINHO PIRES). RE 28-Jun-2007/ 2349/06-2 (MARIA ALEXANDRA SANTOS); RE

05-Jun-2008/ 925/08-2 (BERNARDO DOMINGOS)). RG 23-


23-Out-
Out-2008/ 1995/08-
1995/08-1 ANTNIO

SOBRINHO).

I. Generalidades

1. H, porventura com arcaico casusmo, uma pliade de meios de reaco


contra o acto de penhora. O seu pedio sempre o de levantamento da penhora, pelo
que o que os distingue a causa de pedir e a legitimidade activa.
A causa de pedir pode reconduzir-se ilegalidade do objecto da penhora,
ilegalidade do sujeito aos efeitos da penhora e nulidade do acto de penhora.

2. As ilegalidades objectivas do acto de penhora, ou seja, em razo do objecto


respectivo, podem ser arguidas em oposio penhora pelo executado, em recurso
de apelao ou em reclamao de despacho ordenatrio da penhora de saldos
bancrios conforme seja ou no recorrvel, colocado tanto por executado, como por
exequente, por reclamao do acto do agente de execuo residualmente para
apenas se o legislador no prever meio especfico e por simples requerimento
quando a lei o preveja expressamente, como por exemplo, no caso do art. 827.

124
As nulidades do acto de penhora, ou seja, do procedimento, conhecem-se nos
termos gerais das nulidades processuais, arguidas por exequente ou por executado.
As ilegalidades subjectivas do acto de penhora, ou seja, em razo dos sujeitos
dos efeitos da penhora, podem ser arguidas em protesto do acto da penhora (art. 848
n 2), embargos de terceiro, em aco de reivindicao e em reclamao do acto do
agente de execuo novamente apenas se o legislador no prever meio especfico.
.
3. No possvel reagir contra a penhora j efectuada em processo executivo
por meio de providncia cautelar, seja porque esta subsidiria perante os demais
mais meios (cf.o art.381n3, enquanto princpio), seja porque mesmo que exista leso
do direito, esta se consuma com a efectivao da penhora 309.

II. Funcionalidade da oposio penhora

A oposio penhora uma aco funcionalmente acessria da aco executiva


cuja funo oposio pelo executado de uma defesa a um acto de penhora de um
bem seu.
Sem aco executiva no h oposio penhora.

III. Objecto

A. Pedido

O pedido na oposio execuo o levantamento, i.e., extino, da penhora


de um bem do executado. Deste modo uma aco constitutiva extintiva.

309 RP 23-
23-Jan-
Jan-1997/9631231 (COELHO DA ROCHA).
311 RE 05-06-2008/ 925/08-2 (BERNARDO DOMINGOS)).

125
Esto de fora do seu objecto e, portanto, do caso julgado os fundamentos da
deciso do pedido, como a existncia ou inexistncia do direito penhorado ou, por
exemplo, a existncia de uma fiana .

B. Causa de pedir

1. Tal como sucede com a oposio execuo, tambm esta oposio tem
fundamentos, i.e., causas de pedir, restritas. Elas aparecem-nos arroladas no art.
863-A.
Estas causas tm em comum, tratar-se, sempre, de ilegalidades objectivas do
311
acto de penhora , ou seja, em razo do objecto respectivo e respeitarem sempre a
bens do executado.

2. O primeiro fundamento o da inadmissibilidade da penhora dos bens


concretamente apreendidos ou da extenso com que ela foi realizada.
Est-se, por conseguinte, a alegar que a penhora foi consumada em violao
das normas que fixam excluses (1) objectivas absolutas, (2) relativas e (3) parciais
(3). Ainda a violao do princpio da proporcionalidade (4)

Exemplo: (1) penhora de tmulos; (2) penhora de instrumentos de trabalho fora dos
casos de XXX, penhora de bens do domnio privado do Estado mas afectos a fins
de utilidade pblica; (3) penhora de vencimento na sua totalidade; (4)

O segundo fundamento a imediata penhora de bens que s subsidiariamente


respondam pela dvida exequenda. Portanto, tanto penhora de bens em
responsabilidade subsidiria objectiva (1), como de bens em responsabilidade
subsidirria subjectiva (2)

Exemplo: (1) penhora de bens prprios do executado na execuo movida contra


marido e mulher;penhora de bens comuns na execuo de dvida prpria e o
executado no prova que tais bens foram levados para o casal pelo executado ou
no foram por ele adquiridos posteriormente a ttulo gratuito (cf. art.1696 n 2

126
CC) pelo que se deveria ter citado o respectivo cnjuge em sede de art. 825 para
312
requerer separao de bens ; (2) penhora de bens do fiador

O terceiro fundamento a incidncia da penhora sobre bens que, no


respondendo, nos termos do direito substantivo, pela dvida exequenda, no deviam
ter sido atingidos pela diligncia. Relembrem-se aqui os casos de limitao
convencional e legal de responsabilidade (1) e os casos de bens no transmissveis ou
mesmo fora do comrcio (2)

Exemplo: (1) XXX; (2) XXXX XXX; (3) CXXX

J a penhora de bens em contraveno com o gradus executionis do art. 834


n 1 parece no caber na al. a) e dever ser objecto de reclamao do acto do agente
de execuo.

3. Desde a reforma de 2003 que desapareceu o pressuposto negativo de a


questo da impenhorabilidade no ter sido expressamente apreciada e decidida no
313
despacho ordenatrio da penhora cfr. o anterior n 1 do art. 863 . Tal resulta da
supresso deste despacho do juiz.
Mas, uma vez que ainda se mantm esse despacho na penhora sobre
depsitos bancrios cfr. n 1 do art. 861-A , a questo ainda se pode colocar.
Imagine-se que o devedor subsidirio, em aco movida contra si, viu indeferida a
invocao do benefcio da excusso prvia (cfr. art. 828, n 2), tendo o juiz ordenado
a penhora dos seus saldos bancrios, nos termos do art. 861-A, n 1. Tal como antes,
no pode o fiador voltar a colocar a questo ao mesmo tribunal com base na al. b) do
n 1 do art. 863-A, pois sobre ela j se fez caso julgado formal nos termos do art. 672
314
, tendo o juiz esgotado o seu poder jurisdicional sobre a matria cfr. ns 1 e 3 do
art. 666.
Isto vale para todos os casos de apreciao prvia pelo tribunal da
penhorabilidade de um bem concreto cuja impenhorabilidade venha a ser alegada em
incidente de oposio penhora.

312 RP 23-
23-Fev-
Fev-1999/ 9820946 (SOARES DE ALMEIDA).
313 Na jurisprudncia ainda recente RE 28-Jun-2007/ 2349/06-2 (MARIA ALEXANDRA SANTOS).
314 Neste sentido, STJ 8-Mai-1997: sobre o despacho que ordena a penhora forma-se caso julgado formal,
quer em relao determinao de se proceder penhora, quer determinao de bens a penhorar.

127
4. Incumbe ao executado opoente o nus de alegao e demonstrao dos
factos da causa de pedir.

Exemplo: cabe ao executado Estado a alegao e prova da afectao concreta dos bens a fins
315
de utilidade pblica pblica para efeitos da excluso prevista no art.823 n 1 .

A justificao desta distribuio do nus da prova reside em aqueles factos serem


excepo diramos, impeditiva e como tal o nus da prova cabe a quem
aproveita nos termos do art. 342 n. 2 do CC 316. .

IV. Pressupostos

Este incidente corre no tribunal de execuo, sendo da competncia exclusiva do


juiz de execuo proceder ao seu julgamento, segundo o art. 809, n 1, al. b).
Por isito, o agente de execuo no tem competncia para conhecer da oposio.
Quanto ao patrocnio XXX

V. Procedimento

A. Momento e prazo

1. Realizando-se a penhora antes da citao do executado, a oposio ser


apresentada no prazo de 20 dias a contar da citao da execuo e do acto de

315 RP 21-
21-Abr-
Abr-1998/ 9820345 (EMRICO SOARES) e RE 12-
12-Jan-
Jan-2006/1845/05-
2006/1845/05-2
(BERNARDO DOMINGOS).
316 Assim, RE 12-
12-Jan-
an-2006/1845/05-
2006/1845/05-2 (BERNARDO DOMINGOS).
319 RP 24-
24-Mai-
Mai-1999/ 9910406 MARINHO PIRES).

128
penhora, a qual realizada no prprio acto de penhora a que o executado tenha
assistido ou em 5 dias aps a ltima penhora. Aqui o executado tem o nus de
cumular a oposio penhora com a oposio execuo que eventualmente venha
a deduzir em igual prazo, nos termos do art. 813, n 2.
Ocorrendo a penhora depois da citao para a execuo, a oposio ser
apresentada em 10 dias a contar da notificao do acto de penhora, a qual tem lugar
no prprio acto de penhora a que o executado tenha assistido ou em 5 dias aps a
ltima penhora.
.
2. O procedimento seguir depois um via mais simples ou mais complexa,
consoante, a oposio penhora seja autnoma ou seja cumulada com a oposio
execuo.

B. Oposio autnoma

1. Caso no haja a cumulao de oposies, porque o executado no se ope


execuo com ou sem citao prvia penhora o incidente segue as
disposies gerais dos incidentes da instncia dos arts. 303 e 304 e dos ns 1 e 3 do
art. 817.
Por isso, na petio de oposio deve o executado oferecer o rol de
testemunhas e requerer os outros meios de prova.
Conhece-se, pois, despacho liminar, por fora do art. 817 n 1.
Por fora do n 3 do art. 863-B a suspenso da execuo a penhora no
levantada, por conseguntes s tem lugar se o executado prestar cauo e
esclarece-se que a suspenso circunscreve-se aos bens a que oposio respeita,
podendo a execuo prosseguir sobre outros bens que sejam penhorados.

2. A oposio deduzida no prazo de 10 dias, com idntico nus instrutrio.


falta de contestao aplicvel o disposto no n.1 do artigo 484. e no artigo
485., no se considerando, porm, confessados os factos que estiverem em oposio
com os expressamente alegados pelo exequente no requerimento executivo
.

129
C. Oposio cumulada

1. Mas a oposio penhora pode ser cumulada com a oposio execuo,


desde que, obviamente, esta no haja tido efeito suspensivo da execuo prvio a
qualqur penhora.
Isso ocorre, seja porque houve dispensa de citao prvia penhora, seja
porque se no a houve, o executado opoente no prestou, porm, cauo ou no
um caso do art. 818 n 1 segunda parte. Ao contrrio, no h sequer actos de
penhora na execuo com citao prvia e oposio execuo com efeito
suspensivo, por abrigo do dito art. 818 n1.

2. Se for oposio execuo com dispensa de citao prvia a execuo fica


logo suspensa por fora do art. 818 n 2. Se for oposio execuo com citao
prvia penhora que no caiba no art. 818 n 1 pode, ento, o executado lanar mo
do n 3 do art. 863-B para obter a suspenso da execuo.

3. Seguem-se os termos do processo sumrio de declarao, por fora do art.


817 n2.

4. Finda a produo da prova sujeita s especialidades do art. 303 ns 1 a 3


o juiz declara quais os factos que julga provados e no provados, observando, com
as devidas adaptaes, o disposto no n. 2 do artigo 653..

D. Prova e sentena final

1. Alguns aspectos de prova tm sido destacados pela jurisprudncia.


Assim, o preenchimento do requisito legal previsto no artigo
823 n.1, ltima parte CPC de que o bem est especialmente afectado realizao de fins de
utilidade pblica exige a prova desta afectao no bastando a mera prova da prtica nele de
actividades desportivas, nem a simples prova de que a Administrao concedeu colectividade
319
o estatuto de utilidade pblica
Por outro lado, o exequente pode requerer prova percial (cf. art. 576 ss).

130
Exemplo: admissvel o exame pericial escrita da oponente/executada para efeitos
de avaliao dos bens, nomeadamente imveis, e, consequentemente, se aferir da
320
verificao ou no de excesso de penhora.

2. A penhora ser levantada se a oposio penhora for procedente n 4 do


art. 863-B.
A sentena respectiva tem valor de caso julgado formal, pelo que s por ela
no nula a penhora noutra execuo de o mesmo bem tido, nomeadamente, por
impenhorvel 321

58 Protesto do acto de penhora

Bibliografia (protesto no acto de penhora): CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 392-294; TEIXEIRA DE
SOUSA, AExS, 1998, 258-299; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 301-303.
Bibliografia (novo protesto do acto de penhora): M. FRANA GOUVEIA, Penhora e alienao de bens
mveis na reforma da aco executiva, Th IV/7 (2003), 178-181; LEBRE DE FREITAS / RIBIERO
MENDES, ; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 429-430; PAULA COSTA E
SILVA, As Garantias do Executado, Th 4/VII (2003), 210-212; CARREIRA ALVIM, Cdigo de Processo Civil
6
reformado , 2003, 106
Jurisprudncia:

I. Aspectos gerais

A. Antecedentes: protesto no acto de penhora

320 RG 23-
23-Out-
Out-2008/ 1995/08-
1995/08-1 ANTNIO SOBRINHO).
321 Assim, no direito antigo quanto ao despacho que considerasse impenhorvel certo bem, cf. STJ 13-
13-
Mai-
Mai-1997/ 97A203 (MARTINS DA COSTA) .
324 Cfr. LEBRE DE FREITAS, ibidem, 234, na esteira de CASTRO MENDES, Direito processual..., III, 392.

131
1. No direito anterior Reforma, o executado, ou algum por ele, podia obviar a
uma ilegalidade subjectiva manifesta da penhora que pudesse ser resolvida de
imediato, mediante a apresentao de documento que demonstrasse, de modo
inequvoco, que o bem era de terceiro. Nesses casos, havendo dvida, o funcionrio
judicial deveria remeter o problema ao juiz; pelo contrrio, se ficasse convencido das
razes do protestante, no realizaria a penhora.
O meio, previsto nas disposies comuns sobre a penhora (anterior art. 832),
era de alcance geral, valendo para a penhora de qualquer bem. Entendia-se mesmo
que tambm as ilegalidades objectivas da penhora, maxime, as impenhorabilidades
absolutas, quando fossem manifestas e de fcil demonstrao, poderiam ser invocadas
pelo protesto no acto da penhora 324.

2. A prtica mostrou, contudo, um uso perverso do protesto no acto da penhora:


o funcionrio judicial tendia a no efectuar a penhora perante a alegao do executado,
ou de quem estivesse sua frente, por fraca que fosse a demonstrao documental.
Com isso perdiam o exequente e o sistema judicial, mas o executado ganhava
tempo para dispersar os bens. Alm disso, do ponto de vista terico, era dificilmente
aceitvel que um funcionrio administrativo pudesse afastar um despacho judicial.

B. Enunciado

1. Com a Reforma da aco executiva foi, enfim, suprimido o protesto no acto da


penhora e passou-se a estabelecer, em sede de penhora de mveis no sujeitos a
registo, no art. 848, n 2, o seguinte: presumem-se pertencerem ao executado os bens
encontrados em seu poder, abrindo-se um curto procedimento declarativo para esta
presuno, feita a penhora, ser ilidida perante o juiz, mediante prova documental
inequvoca do direito de terceiro, sem prejuzo dos embargos de terceiro.

2. A disposio do n 2 do art. 842 foi inspirada, segundo LEBRE DE FREITAS


e RIBEIRO MENDES, numa semelhante presuno estabelecida no art. 621 CPC/It,
relativamente aos bens encontrados na casa, estabelecimento ou escritrio do
executado 325.

325 Ob. cit., vol. 3, 429.

132
Contudo, o que se prev nesse artigo, em sede de oposio de terceiro
penhora (arts. 619 a 622 CPC/It), que o terceiro no pode provar por testemunhas o
seu direito sobre bens mveis penhorados em casa ou no estabelecimento do devedor,
salvo se a existncia do direito decorrer, com verosimilhana, da profisso ou do
comrcio exercidos pelo terceiro ou pelo devedor 326.
Portanto, antes de mais, trata-se de uma proibio da prova testemunhal do
327
direito de terceiro, salvo se outras circunstncias permitirem torn-la credvel . Esta
considerao vai-nos ser til para compreender o preceito do art. 848, n 2.

C. Objecto e natureza

1. A pretenso deduzida neste meio processual a do levantamento da penhora


e a restituio dos bens, por afastamento da presuno de que o que est em poder do
executado lhe pertence.
primeira vista, poder-se-ia dizer que a presuno agora proclamada nada tem
de novo pois repetiria o que j decorre do art. 1268, n 1, CC.
No parece ser assim, j que a presuno de titularidade do direito de fundo do
art. 1268, 1, CC decorre da posse, e no totalmente lquido que em seu poder
signifique em sua posse. Pelo contrrio: para o legislador, os bens mveis esto em
poder do executado quando se achem num espao identificado no processo como
sendo objecto de algum direito de gozo do executado o seu domiclio, a sede social, o
329
estabelecimento comercial ou o seu local de trabalho . Tambm aqui h, pois,
similitudes com a soluo do direito italiano.
A correco desta assero demonstrada pela considerao de que, se fosse
relevante para a realizao da penhora saber a que ttulo a coisa mvel est em poder
do executado ou, por outras palavras, saber que o bem no apenas detido pelo

326 Il terzo opponente non pu provare con testimoni il suo diritto sui beni mobili pignorati nella casa o nell
azienda del debitore, tranne che lesistenza del diritto stesso sia resa verosimile dalla professione o dal
commercio esercitati dal terzo o dal debitore; sobre a disposio, MONTESANO / ARIETA, Diritto
processuale..., III, cit., 174-175; MONTELEONE, Diritto Processuale..., cit., 1072-1074;
327 Este tipo de limitaes probatrias visam, precisamente, evitar fraudes, como escreve MONTELEONE, ob.
cit., 1072.
329 Neste sentido, LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, ob. cit., 428: bens em poder do executado so
todos aqueles sobre os quais ele exerce posse ou deteno, ou pode exerc-la por se encontrarem na sua
esfera de controlo.

133
executado, ento bastar-lhe-ia alegar no acto que o bem no seu, para os efeitos do
art. 1253 CC, com a consequente no efectivao da penhora. Tal sucedia, dentro de
certas exigncias, no anterior protesto no acto da penhora; tal no sucede neste novo
regime, no qual o direito de terceiro s pode ser invocado aps a penhora e perante o
juiz 330.
Deste modo, a presuno de titularidade do art. 848, n 2, apresenta um mbito
mais vasto que a presuno do art. 1268, n 1, CC.

331
2. Indo mais longe, PAULA COSTA E SILVA aponta que, em rigor, nem se
trata de uma presuno cfr. art. 349 CC , mas de uma verdadeira fico jurdica.
Enquanto na presuno a inferncia de um facto desconhecido a titularidade do direito
sobre a coisa feita a partir de um facto conhecido a coisa estar sob o poder do
executado , aqui a lei impe a dita presuno mesmo quando a titularidade
conhecida e at inequvoca do agente de execuo.
Este entendimento merece a nossa concordncia: o legislador, ao inspirar-se no
art. 621 CPC/It, parece ter desconsiderado que, como j vimos, o que nele se
estabelece uma regra de inadmissibilidade da prova testemunhal, sem que, com isso,
esteja a dizer que os bens mveis que se encontrem sob controlo do executado se
presumem deste.
E, portanto, o que est a estabelecer no art. 848, n 2, atravs de uma fico
jurdica o seguinte: em oposio sumria penhora no se pode usar de prova
testemunhal para demonstrar o direito de terceiro.

D. mbito

1. Preliminarmente, pode afirmar-se que, da colocao em sede de penhora de


mveis no sujeitos a registo, se retira que o n 2 do art. 848 no tem o mbito de
aplicao geral do anterior protesto no acto da penhora, valendo apenas para a penhora
de coisas mveis no sujeitas a registo. Percebe-se que assim seja: enquanto a
titularidade sobre bens mveis v.g., o recheio de uma casa assenta na simples

330 Esta interpretao ainda a mais coerente com o uso de idntica expresso do n 1 do art. 835 para
abranger outras situaes que no apenas as possessrias.
331 As garantias, cit., 211-212.

134
situao de poder do executado sobre a coisa, j a definio da titularidade sobre
coisas mveis sujeitas a registo no pode deixar de assentar no efeito presuntivo do
registo.
Isto significa que, por exemplo, no pode ser penhorado um automvel que seja
encontrado na garagem do executado quando o agente de execuo dele nada
conhea. Em relao a esse bem, a presuno do art. 848, n 2, nada pode valer 332.
Ainda assim, quid juris, se o agente de execuo realizar a penhora de um
automvel utilizado pelo executado em regime de leasing e, portanto, registado em
nome de uma entidade de locao financeira? certo que o agente deveria ter feito a
consulta s bases de dados da conservatria e, perante o direito de terceiro, no
deveria ter feito a penhora, mas esta ilegalidade pode ocorrer. Pode o executado ou o
terceiro usar do meio de oposio do art. 848, n 2?
A resposta no pode deixar de ser negativa, pois a funo deste protesto
afastar o funcionamento de uma presuno que aqui no sequer aplicvel , e no
alegar um falta de pressupostos da penhora. Deste modo, resta ao terceiro deduzir os
adequados embargos de terceiro, enquanto o executado dever reclamar da penhora
realizada pelo agente de execuo, juntando o contrato de leasing.

2. Mas esta colocao sistemtica permite dar ainda resposta perguna


seguinte: a presuno deve funcionar mesmo quando seja manifesto que os bens so
de terceiro. .
A questo pe-se, antes de mais, em relao a bens que, atenta a profisso
333
exercida pelo executado ou pelo terceiro, manifesto que no sero do executado .
Assim, devero ser penhorados os relgios deixados pelos clientes no estabelecimento
de um executado relojoeiro? Ou as roupas dos clientes num estabelecimento de
limpeza e tinturaria? Ou os apetrechos da arte mdica encontrados dentro de uma mala
num escritrio de um advogado?
No direito italiano, a segunda parte do art. 821 CPC/It ressalva que a
inadmissibilidade da prova testemunhal no ocorre quando a existncia do direito
decorra, com verosimilhana, da profisso ou do comrcio exercidos pelo terceiro ou
pelo devedor.
Em segundo lugar, devero ser penhorados bens mveis do cnjuge e, mais em
geral, dos familiares v.g., filhos e de todos aqueles que vivam em economia comum
com o executado? No direito italiano, apesar de alguma jurisprudncia contrria, o

332 Criticando esta opo, PAULA COSTA E SILVA, As garantias..., cit., 211-212.
333 Assim, MONTELEONE, ob. cit., 1074, quanto ao exemplo do executado relojoeiro.

135
entendimento que tem vindo a dominar o de que mesmo o cnjuge est sujeito a ter
de fazer prova do seu direito por meio que no seja testemunhal, pois aquela qualidade
no determina por si uma verosimilhana de os bens no serem do executado 334

3. Entre ns, tambm no achamos base para fazer uma distino onde o
legislador no quis distinguir.
Efectivamente, no nosso direito no se prev uma ressalva semelhante da
segunda parte do art. 821 CPC/It, o que mostra claramente que o legislador, ciente da
soluo italiana, no a quis transpor
Dir-se-ia, porm, que as regras sobre a posse determinam que, nalguns
daqueles casos v.g., os exemplos dos relgios ou das roupas , se est apenas
perante mera deteno, por ser pblico que h um quadro objectivo de que resulta uma
actuao profissional e, portanto, uma posse em nome alheio, nos termos do art. 1253,
al. c), CC.
Contudo, j vimos que o art. 848, n 2, parece ignorar a situao material do
bem, a qual apenas pode ser considerada em sede de iliso da presuno.
Parece, todavia, que importa retornar colocao sistemtica do preceito. Dela
decorre que ele se aplica penhora de mveis num domiclio, mas j no penhora de
mveis integrados num estabelecimento comercial.
Os primeiros devem ser penhorados sem restries, cabendo ao terceiro,
maxime, cnjuge ou familiar, impugnar a penhora, ilidindo a presuno, embargando de
terceiro ou reivindicando.
J os segundos mveis sero objecto de listagem nos termos do n 1 do art.
862-A e no da apreenso tpica da penhora de mveis (cf. n 1 do art. 848). Ora, para
efeitos do n 1 do art. 862-A no bastar apenas que os bens v.g., os referidos
relgios, roupas dos clientes ou os apetrechos da arte mdica estejamno
estabelecimento, pois a pergunta no se eles so dos executado mas se eles
integram o estabelecimento comercial.
E, justamente, no integram o estabelecimento os bens que fazendo uso das
regras gerais da posse, maxime, do art. 1268 n 1 CC e j no segundo a presuno
especial do art. 848 n 2 , se presuma serem de terceiro.

334 Assim, MONTESANO / ARIETA, ob. cit., 175, com apoio nas decises da Corte Costituzionale ns 233, de
5/11/1986, e n 307, de 7/7/1995.

136
II. Legitimidade

1. Quem tem legitimidade activa neste procedimento de iliso da presuno


previsto no n 2 do art. 848? Na extinta figura do protesto no acto da penhora (anterior
art. 832), a lei atribua legitimidade ao executado ou a algum em seu nome, mas havia
alguma doutrina que defendia que o prprio terceiro poderia protestar no acto da
penhora 339.
Parece-nos que, no essencial, tudo isto vlido para o novo procedimento. Se
considerarmos apenas o elemento literal, vemos que o legislador, ao contrrio do que se
passava antes, no delimita a legitimidade activa, omitindo por completo a questo. Tal,
s por si, constituiria, mais do que uma posio de neutralidade, uma inteno de
abandono da restrio que antes se achava no anterior art. 832.

2. Avanando, consideremos agora o elemento teleolgico. Este implica a


resposta pergunta: a quem interessa directamente o uso deste meio?
Independentemente de intenes filantrpicas do executado, a verdade que uma
penhora de bens de terceiro prejudica, naturalmente e antes de mais, o seu titular.
Articulando estes elementos de interpretao, pode concluir-se, antes de
qualquer outra considerao, que o terceiro tem legitimidade activa para a iliso da
340
presuno, semelhana do que sucede no art. 621 CPC/It . Mas o no uso do
procedimento pelo terceiro porque no pde ou no quis no pode ser entendido
como uma renncia ao direito de usar dos embargos de terceiro, ressalva que se acha
no n 2, in fine, do art. 848.

3. E o executado tambm tem legitimidade para o uso do meio? Parece que sim,
se fizermos a transposio das rationes que lhe permitiam no direito anterior protestar
no acto da penhora: a defesa do interesse do terceiro ausente no acto da penhora, que
pode ser, por exemplo, o seu cnjuge ou um familiar seu 341.

339 Assim, TEIXEIRA DE SOUSA, Aco executiva..., cit., 299.


340 No mesmo sentido, implicitamente, M. FRANA GOUVEIA, Penhora e alienao..., cit., 178.
341 Era esse precisamente o pressuposto da posio de TEIXEIRA DE SOUSA, ob. e loc. cits.: o executado
estava a substituir o terceiro; aparentemente restringindo a legitimidade ao executado ou a algum em seu
nome, porventura em uso excessivo do anterior protesto no acto da penhora como modelo para esta
oposio, PAULA COSTA E SILVA, As garantias..., cit., 212.

137
4. J a legitimidade passiva reside no exequente, pois ele o titular do interesse
em manter a penhora.

III. Prova

1. Enquanto a presuno do art. 1268, n 1, CC pode ser afastada, nos termos


gerais, por qualquer meio de prova, a presuno do art. 848, n 2, ilidvel apenas com
prova documental inequvoca.
Daqui resulta que, enquanto em qualquer outra aco ou procedimento em que
se discuta a propriedade sobre um bem possudo por outrem, se podem usar
testemunhas para demonstrar aquele direito, j naquele procedimento o mesmo terceiro
se v restringido nos meios de prova, sendo-lhe vedado o uso da prova testemunhal
(cfr. art. 392 CC), o que tambm significa o no funcionamento de presunes judiciais,
ex vi art. 351 CC.

2. Em que consiste esta restrio?


Defendemos em obra anterior, que a lei, ao exigir prova documental inequvoca,
no se est a referir nem ao documento em si, nem ao tipo de convico a formar no
esprito do julgador. Na verdade, sempre que um juiz d como provado um facto, afirma-
o sem reservas; ou seja, o resultado probatrio proprio sensu i.e., o resultado que no
decorra de um juzo de mera probabilidade firmado sobre um mera justificao
sempre inequvoco. Assim sendo, o carcter inequvoco s poderia derivar de o
documento apresentado no ser impugnado ou contestado pela contraparte.
Sucede que a expresso prova documental inequvoca tenha muitas
semelhanas com a utilizada no art. 273 / II CPC/Br onde se l que, numa aco o juiz
poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da
verossimilhana da alegao e I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru
Ora no Brasil defende-se qe prova inequvoca ser aquela que apresenta um
grau de convencimento tal que, a seu respeito, no possa ser oposta qualquer dvida

138
razovel ou cuja autenticidade ou veracidade seja provvel, segundo CARREIRA
ALVIM 342.

Este dado de direito comparado esclarecedor. a prova em questo prpria de


processos de cognio sumria, em que a prova documental aligeirada. Mutatis
mutandis, a prova inequvoca do art. 848 n 2 uma prova sumria que se basta com a
probabilidade, mas sem poder fundar um valor de caso julgado.

3. Daqui resulta um quadro mais complexo do que antes supunhamos.


Se o documento apresentado for impugnado ou contestado pela contraparte no
h prova inequvoca.
343
Atente-se precisamente ao exemplo que LEBRE DE FREITAS d de prova
documental inequvoca: documento autntico com data anterior penhora ou
documento particular autenticado ou reconhecido em data anterior penhora, desde
que no haja motivo srio para duvidar da sua genuinidade ou da validade do acto
documentado.
O problema que o documento autntico pode ser impugnado pela contraparte,
deixando, s por si, de poder fundar a pretenso do terceiro. Nesse caso, ele no
inequvoco.

4. J se o documento apresentado no for impugnado, apesar do requerido


contestar com outros fundamentos, ou se for omitida em absoluto a contestao, se a lei
ditasse apenas prova documental bastaria a no contestao do requerido para o
facto favorvel ao terceiro ficar provado, por aplicao da regra geral do art. 484 CC e
do art. 490 n 2.
Assim, se o executado apresentasse como prova um documento particular no
reconhecido com data anterior penhora v.g., o impresso-modelo de compra e de
venda de um automvel ainda no levado ao registo, a factura de compra do
computador e que no fosse impugnado, tambm a a prova documental poderia
ser tida como inequvoca, se o tribunal se bastar com a mesma para dar o facto como
provado.
Diversamente sucede, pensamos actualmente: o adjectivo inequvoca
determina que o facto no se tem por provado se der lugar a dvida razovel ou cuja
autenticidade ou veracidade seja provvel. Esta qualificao adicional leva ao juzo
probatrio de probabilidade de realidade no caso oposto.

342 Cdigo cit., 2003, 106


343 Ob. cit., vol. 3, 429.

139
Deste modo se houvesse de reconstruir o n 2 do art. 848 poder-se-ia ler algo
como: o direito de terceiro sobre bens encontrados em poder do executado tem-se
demonstrado perante o juiz, se a parte contrria fizer prova sumria do direito que
alega.

IV. Procedimento

1. Este procedimento inicia-se a deduo pelo executado em simples


requerimento do pedido de levantamento da penhora, acompanhado de documento
suficiente para a prova da titularidade do direito, desde que a sua data seja anterior da
penhora cfr. art. 819 CC;
No se estabelece qualquer prazo para a sua deduo, pelo que vale o prazo
344
geral de 10 dias do art. 153, n 1, primeira parte , a contar do acto de penhora ou,
aplicando por analogia o art. 353, n 2, do conhecimento do mesmo, mas nunca depois
da venda ou adjudicao.

2. H lugar a contraditrio por fora do art. 3, n 3, pelo que o exequente dever


ser notificado para, querendo, se opor, em 10 dias, nos termos do art. 153, n 1,
segunda parte.

3. O procedimento termina por deciso do juiz de

a. procedncia, i.e., em que reconhece a existncia do direito de terceiro;


b. improcedncia, por impugnao345 que obsta procedncia,
semelhana do que sucede com a contestao do terceiro devedor (cfr.
art. 858).

4. A deciso proferida no prejudica a deduo de embargos de terceiro, estatui-


se no final do n 2 do art. 848. Isso significa que esta oposio no idnea para fazer
caso julgado material. Vincula o juiz dentro da execuo pois ele no pode

344 Ainda assim, seria de reflectir sobre a aplicabilidade s execues com dispensa de citao prvia do
prazo de 20 dias que se prev para a oposio penhora cfr. art. 863-B, n 1, al. a).
345 Assim, na oposio deduzida por um terceiro, que haja comprado com reserva de propriedade, cabe ao
exequente alegar que ainda no se deu a transmisso.

140
contradizer-se em segunda oposio ou actuao semelhante , mas no em sede do
apenso declarativo de embargos de terceiro.
Pode, pois, o terceiro, que perdeu nesta sede, recolocar o problema naquela
outra.

59 Embargos de terceiro

Bibliografia: ALBERTO DOS REIS, A figura do processo cautelar, sep. BMJ 3 (1947), 28-29; SANTOS
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24-Jul-
Jul-1970/063187 (ACCIO CARVALHO), STJ 28-
28-Nov-
Nov-1975/ 065884 (ARALA

CHAVES) STJ 24-


CHAVES), 24-Fev-
Fev-1976/ 066142 (FERREIRA DA COSTA),
COSTA), BMJ 254 (1976), 171, SSTJ 24-
24-Jun-
Jun-

1982/ 069909 (LIMA CLUNY). RL 19-


19-Fev-
Fev-1982/0000998 (GARCIA DA FONSECA), STJ 2-Dez-

1982/ 070240 (RODRIGUES BASTOS), STJ 21-Abr-1983/070598 (SANTOS CARVALHO, STJ 12-
12-

Mai-1983/ 070527 (FLAMINO MARTINS): STJ 24-


Mai- 24-Jan-
Jan-1984/071345
1984/071345 (MOREIRA DA SILVA). , STJ

23-
23-Jan-
Jan-1986/ 073203 (ALMEIDA RIBEIRO) STJ 30-
30-Jun-
Jun-1987/ 075080 (GAMA PRAZERES). STJ 2-

Jul-1987/074515 (RODRIGUES GONALVES). STJ 01-


Jul- 01-Mar-
Mar-1988/075788 (ALCIDES ALMEIDA). STJ

24-Jan-1989/ 076733 (ALCIDES DE ALMEIDA) STJ 21-


21-Fev-
Fev-1989/
1989/ 077071 (SOARES TOM). STJ

22-
22-Jun-
Jun-1989/077656 (FERREIRA DA SILVA). STJ 27-
27-Jun-
Jun-1989/077544 (JOS CALEJO)).STJ
CALEJO)).STJ 29-
29-

Nov-1989/ 077972 (FERNANDES FUGAS) STJ 8-Fev-1990; RL 1-Mar-


Nov- Mar-1990/0033432 (PRAZERES

PAIS).RL
PAIS).RL 21-
21-Mar-
Mar-1990/ 0059974 (FERREIRA GIRO). (RL
RL 24-
24-Mai-
Mai-1990/ 0038292 (CARVALHO

141
PINHEIRO). RL 31-
31-Mai-
Mai-1990/ 0013232 (CARVALHO PINHEIRO).RL
PINHEIRO). 7-Jun-
Jun-1990/ 0017176

(CORREIA DA COSTA): RL 28-


28-Jun-
Jun-1990/0029132 (LOPES PINTO),RL
PINTO), 11-
11-Out-
Out-1990/0018566

(DUARTE SOARES).STJ
SOARES).STJ 25-
25-Out-
Out-1990/ 078471 (MARTINS DA FONSECA RP 22-
22-Nov-
Nov-

1990/0124564
1990/0124564 (EDUARDO MARTINS).RL
MARTINS). 28-
28-Jan-
Jan-1992/ 0053341 (BARROS CALDEIRA STJ 5-Fev-
Fev-

1991/079941 (LEITE MARREIROS), : RL 7-Fev-


Fev-1991/ 0035432 (NORONHA DO NASCIMENTO).

RL 19-
19-Fev-
Fev-1991/0041191 (SOUSA INS):
INS) RL 21-
21-Fev-
Fev-1991/ 0041512 (NASCIMENTO COSTA). RL

21-Fev-1991/ 0045152 (ROSA RAPOSO).STJ


RAPOSO). 5-Mar-
Mar-1991/079913 (BROCHADO BRANDO), RL

16-
16-Abr-
Abr-1991/ 0045811 (AFONSO MELO).RL
MELO). 23-
23-Abr-
Abr-1991/ 0043661 (HUGO BARATA),
BARATA) RP 6-

Mai-
Mai-1991/ 9050852 (SIMES FREIRE), RL 14-
14-Mai-
Mai-1991/ 0018201 (ALEXANDRE PINTO)). STJ

0026006 (FLORES RIBEIRO),


21-Mai-1991/ 080694 (MENRES PIMENTEL). RL 23-Mai-1991/0026006 RIBEIRO) RL

28-Mai-1991/0039871 (ARAJO CORDEIRO): STJ 12-


28-Mai- 12-Jun-
Jun-1991/080757 (ALBUQUERQUE DE

SOUSA),
SOUSA), RP 25-Jun-1991/ 9110220 (LOBO MESQUITA). RL 09-
25-Jun- 09-Jul-
Jul-1991/ 0032866 SILVA

SALAZAR), RL 8-
8-Out-
Out-1991/0048121 (SOUSA INS). RP 10-
10-Out-
Out-1991/ 9110357 (COUTINHO

AZEVEDO): RP 15-
15-Out-
Out-1991/ 9110203 (LOBO MESQUITA).STJ
MESQUITA). 17-
17-Out-
Out-1991/081031 (TAVARES

LEBRE), RL 24-Out-1991/0034016 (ALMEIDA E SOUSA), STJ 17-


17-Out-
Out-1991/081031 (TAVARES

LEBRE), RP 22-
LEBRE), 22-Out-
Out-1991/9110451 (MRIO RIBEIRO).
RIBEIRO).RL
RO). 7-Nov-
Nov-1991/ 0034756 JOAQUIM DE

MATOS),RL
MATOS),RL 7-
7-Nov-
Nov-1991/ 0035056 (DAMIO PEREIRA)RP
PEREIRA)RP 9-
9-Dez-
Dez-1991/9140404 (LCIO

TEIXEIRA).RP
TEIXEIRA). 12-
12-Dez-
Dez-1991/ 9110310 (SAMPAIO DA NVOA),RL
NVOA),RL 12-
12-Dez-
Dez-1991/ 0051522 MORA

DO VALE, RL 15-
15-Dez-
Dez-1994/ 0075456 (MARTINS RAMIRES), RP 16-
16-Dez-
ez-1991/9130404 (SIMES

FREIRE),
FREIRE) RP 7-Jan-1992/ 9220399 (AUGUSTO ALVES), (RL 30-
30-Jan-
Jan-1992/ 0053562 (CAMPOS

OLIVEIRA) STJ 4-
4-Fev-
Fev-1992/081877 MARTINS DA FONSECA, RL 6-Fev-
Fev-1992/0036496 (ALMEIDA

VALADAS), RL 17-Fev-1992/ 9130822 (MIRANDA GUSMO), STJ 26-Fev-1992/081497


17-Fev-

(JOAQUIM DE CARVALHO), RL 10-


10-Mar-
Mar-1992/0055651 (JOAQUIM DIAS).RL
DIAS). 12-
12-Mar-
Mar-

1992/0034796 TORRES VEIGA)). RL 29-Abr-1992/0075194 (MAMEDE DA CRUZ), STJ 5-Mai-


Mai-

1992/ 081210 (FERNANDO FABIO). RL 7-Mai-


Mai-1992/ 0057672 (EDUARDO BAPTISTA). STJ 7-

Mai-1992/082172 (OLIVEIRA MATOS) RP 1-Jun-


Jun-1992/ 9220244 (ARAJO CARNEIRO) (RL16
(RL16-
RL16-Jun-
Jun-

1992/ 0051191 (ARAJO CORDEIRO) STJ 9-Jul-1992/080515 (MRIO NORONHA, RL 1-Out-


Out-

1992/0040766 (FLORES RIBEIRO). RL 1-Out-


Out-1992 (CAMPOS OLIVEIRA).RL
OLIVEIRA). 8-Out-
Out-1992/ 0060982

(SOUSA DINIS). RP 20-


20-Out-
Out-1992/9250346 (ARAJO
( BARROS), RL 22-
22-Out-
Out-1992/ 0064872

(PONCE LEO), STJ 5-Nov-1992; RP 2-Jul-


Jul-1992/9210225 (SAMPAIO DA NVOA). RP 12-
12-Out-
Out-

1992/9240205 (LCIO TEIXEIRA). (RL 22-


22-Out-
Out-1992/0061492 (TOM DE CARVALHO
CARVALHO)).RL
RL 22-
22-

Out- GIRO). STJ 5-Nov-


Out-1992/0063972 (FERREIRA GIRO). Nov-1992/ 082452 (MIRANDA GUSMO). RL 12-
12-

Nov-
Nov-1992/0047486 (PIRES SALPICO),
SALPICO) R RP 23-
23-Nov-
Nov-1992/9310115 (ARAJO CARNEIRO), P 24-
24-

Nov-
Nov-1992/ 9220484 (MATOS FERNANDES)).RL
FERNANDES)). 19-
19-Jan-
Jan-1993/ 0086282 (FERREIRA MESQUITA) RL

142
21-
21-Jan-
Jan-1993/0028496
1993 0028496 (ALMEIDA E SOUSA) STJ 27-
27-Jan-
Jan-1993/082800 (ROGER LOPES), RL 29-
29-

Abr-
Abr-1993/ 0056646 CRUZ BROCO).STJ
BROCO). 9-Mar-1993/083169 (CURA MARIANO), RL 29-
29-Mar-
Mar-

1993/ 0062311 (ARAJO COELHO). STJ 23-


23-Mar-
Mar-1993/083418 (PAIS DE SOUSA STJ 31-
31-Mar-
Mar-

1993/ 083094 (ROGER LOPES), CJ/STJ I/2 (1993), 44. STJ


STJ 15-
15-Abr-
Abr-1993/ 083476 (ARAJO

RIBEIRO). RP 29-
29-Abr-
Abr-1993/ 9210602 (DIOGO FERNANDES), STJ 6-
6-Mai-
Mai-1993/ 083764 (BALTAZAR

COELHO). RL 27-
27-Mai-
Mai-1993/0075492 (CAMPOS OLIVEIRA) (RL
( 3-Jun-
Jun-1993/ 0053346 (PIRES

SALPICO)) RP 01-
01-Jun-
Jun-1993/9310146 (ALMEIDA
( E SILVA).STJ 6-Jul-
Jul-1993/084042 (FERNANDO

FABIO). STJ 06-


06-Jul-
Jul-1993/ 083705 (CARDONA FERREIRA)). RL 28-
28-Set-
Set-1993/ 0074511 (AFONSO

DE MELO) RP 26-
26-Out-
Out-1993/ 9320573 (METELLO DE NPOLES) RL 27-
27-Out-
Out-1993/ 0089484

(CUNHA E SILVA). RL 28-


28-Out-
Out-1993/ 0071382 (FREITAS CARVALHO). RL 15-
15-Dez-
Dez-1993/

0065336 (MARTINS RAMIRES). RL 11-


11-Jan-
Jan-1994/ 0074351 (HUGO
( BARATA). RL 20-
20-Jan-
Jan-

1994/0078732 (SANTOS BERNARDINO). RL 27-


27-Jan-
Jan-1994/ 0079532 (CARVALHO PINHEIRO).RL
PINHEIRO).RL 2-
2-

Fev-
Fev-1994/0072891 (LOPES
( BENTO)., RP 7-Fev-
Fev-1984/ 071090 (AQUILINO RIBEIRO). STJ 10-
10-Fev-
Fev-

1994/084305 (SAMPAIO DA SILVA). RL 17-


17-Fev-
Fev-1994/ 0064986 (NASCIMENTO GOMES).RL
GOMES). 17-

Fev-1994/0062616
0062616 (SILVA
( SALAZAR). RL 24-Fev-1994/ 0082812 (LOPES PINTO), STJ 8-
8-Mar-
Mar-

1994/ 084886 (CURA MARIANO). RL 12-


12-Abr-
Abr-1994/0079821 (GUILHERME IGREJA). (RL 28-
28-Abr-
Abr-

1994/
1994/ 0088342 (SOUSA DINIS) RL 30-
30-Jun-
Jun-1994/0088192 (EDUARDO BAPTISTA) RL 30-
30-Jun-
Jun-

1994/0090852 (LOUREIRO DA FONSECA). RL 7-


7-Jul-
Jul-1994/0083541 (HUGO BARATA).
BARATA) STJ 12-
12-Jul-
Jul-

1994/085299 (PAIS
( DE SOUSA).STJ 11-Out-1994/ 081005 (SOUSA INS). RL 20-
20-Out-
Out-1994/

0076526 CRUZ
CRUZ BROCO) RL 24-
24-Nov-
Nov-1994/ 0071976 (MARTINS RAMIRES) RL 29-
29-Nov-
Nov-1994/

0088491 (ALMEIDA AMARAL) , RL 29-


29-Nov-
Nov-1994/ 0088481 (BETTENCOURT FARIA) RL 29-
29-Nov-
Nov-

DIAS), RL 29-
1994/ 0088501 (JOAQUIM DIAS), 29-Nov-
Nov-1994/ 0089241 (ARAUJO CORDEIRO),
CORDEIRO), STJ 7-Dez-
Dez-

1994/085981 (MIGUEL MONTENEGRO).


MONTENEGRO).RP
TENEGRO). 19-
19-Dez-
Dez-1994/9420711 (ABLIO DE VASCONCELOS). )

(RL 15-
15-Dez-
Dez-1994/ 0094212 FREITAS DE CARVALHO) RL 12-
12-Jan-
Jan-1995/ 0074706 (MOREIRA

CAMILO)). RL 17-
17-Jan-
Jan-1995/ 0083901 (AZADINHO LOUREIRO), (RP 23-
23-Jan-
Jan-1995/9450720

(JOO GONALVES).RL
GONALVES).RL 2-
2-Fev-
Fev-1995/ 0079696
0079696 (SILVA SALAZAR): STJ 7-
7-Fev-
Fev-1995/ 086299

(TORRES PAULO), STJ 21-Fev-1995; STJ 2-Mar-1995/ 086368 (S COUTO), RL 2-Mar-1995/


0094202 (SANTOS BERNARDINO), RL 16-Mar-1995/0093202 (FERREIRA MESQUITA). RL 23-Mar-
1995/ 0085762 (SILVA PEREIRA). RP 28-Mar-1995/ 9421130 (CANDIDO DE LEMOS). STJ 3-Mai-
1995/087101 (MIRANDA GUSMO). Assim, STJ 11-Mai-1995/ 086189 (MRIO CANCELA). RP1-Jun-
1995/ 9530223 (DIOGO FERNANDES)). RL 6-Jun-1995/ 0080085 (GONALVES LOUREIRO), STJ 14-
Jun-1995/087269 (COSTA MARQUES). RP 20-Jun-1995/087224 (PAIS DE SOUSA). STJ 27-Jun-1995/
0004631 (JOAQUIM DIAS)). RL 27-Jun-1995/ 9520088 (LEMOS JORGE RP 4-Jul-1995/ 9420911
(LEMOS JORGE) (STJ 4-Jul-1995/ 087458 (FIGUEIREDO DE SOUSA)). RL 6-Jul-1995/0098912
(FERREIRA MESQUITA), RP 10-Jul-1995/ 9440680 (MARQUES PEIXOTO; RL 13-Jul-1995/0092651
(HUGO BARATA) RP 13-Jul-1995/ 9530554 (ALVES VELHO).RP 19-Set-1995/ 9520110 (EMERICO

143
SOARES). RL 26-Out-1995/ 0083146 (FLORES RIBEIRO). STJ 31-Out-1995/087732 (FERNANDO
FABIO), RL 9-Nov-1995/ 0101792 (ANTNIO ABRANCHES MARTINS), RL 9-Nov-1995/ 0006752
LOUREIRO DA FONSECA), RP 20-Nov-1995/ 9550785 (GUIMARES DIAS RP 28-Nov-1995/9520961
(ARAUJO BARROS).RL 28-Nov-1995/ 0005181 (PINTO MONTEIRO): RP 30-Nov-1995/ 9451192
(PASSOS LOPES), RP 11-Dez-1995/ 9530955 (ALVES BARATA).RP 19-Dez-1995/9520377 (SOARES
DE ALMEIDA). RP13-Fev-1996/9521048 (DURVAL MORAIS).RL 22-Fev-1996; STJ 23-Jan-1996/087733
(PAIS DE SOUSA), RP 15-Abr-1996/ 9551252 (AZEVEDO RAMOS), RP 30-Out-1995/9550470 (BESSA
PACHECO)). RP 22-Jan-1996/ 9551210 (ABLIO VASCONCELOS). RP 15-Fev-1996/ 9630104 (ALVES
VELHO), RP RL 15-Fev-1996/ 0012936 (RIBEIRO COELHO), RP 16-Fev-1996/ 9630646 (CAMILO
CAMILO). RP 26-Fev-1996/9550683 (ANTERO RIBEIRO), RL 29-Fev-1996/0101252 (CAETANO
DUARTE), (RP 5-Mar-1996/ 9351140 (AFONSO CORREIA).RL 6-Mar-1996/ 0000532 (PONCE DE
LEO) RL 21-Mar-1996/ 0012872 (SILVA PEREIRA). RL 30-Abr-1996/ 0001181 (ALMEIDA AMARAL)
RL 7-Mar-1996/ 0092672 (SANTOS BERNARDO), RL 14-03-1996/0011562 (CAMPOS OLIVEIRA) RL 16-
Mai-1996/ 0004376 (CRUZ BROCO), RL 16-Mai-1996/ 0012952 (AMRICO MARCELINO). STJ 25-Jun-
1996/ 96A156 (AMNCIO FERREIRA), STJ 2-Jul-1996/96A195 (PAIS DE SOUSA). RP 11-Jun-1996/
9620502 (MRIO CRUZ), STJ 18-Jun-1996/ 088438 (PAIS DE SOUSA); RP 23-Set-1996/ 9650216
(PAIVA GONALVES) , RP 3-Out-1996/9630253 (CUSTDIO MONTES), RL 3-Out-1996/ 0013162
(SANTOS BERNARDINO)). RL 3-Out-1996/0007296 (PIRES DO RIO). RP 24-Out-1996/ 9630646
(CAMILO CAMILO), RP 18-Nov-1996/ 9730412 (COELHO DA ROCHA). RP 5-Dez-1996/ 9631097
(SALEIRO DE ABREU). RP 2-Dez-1996/9610529 (SOUSA PEIXOTO) Cf RP 9-Jan-1997 / 9631089
(COELHO DA ROCHA), RP 16-Jan-1997/ 9630929 (OLIVEIRA BARROS). RP 16-Jan-1997/ 9631401
(VIRIATO BERNARDO) RL 16-Jan-1997/ 0009432 (ANTUNES PINA). RP 17-Dez-1997/9741076
(TEIXEIRA PINTO). RP 13-Jan-1997/ 9650993 (GUIMARES DIAS).RP 20-Jan-1997/9650622
(GUIMARES DIAS)) RL 23-Jan-1997/0013086 (URBANO DIAS). RP 27-Jan-1997/ 9650767 (SIMES
FREIRE), (RP 30-Jan-1997/9631451 (ALVES VELHO)). STJ 4-Fev-1997, BMJ 464 (1997), 437, RL 13-
Fev-1997/0007392 (FERREIRA MESQUITA). RP 6-Mar-1997/ 9631360 (DIOGO FERNANDES), RL 11-
Mar-1997/ 0016511 (ANDR DOS SANTOS), RP 1-Abr-1997/ 9621008 (DURVAL MORAIS) (RP 7-Abr-
1997/ ANTERO RIBEIRO, RP 8-Abr-1997/ 9621562 (GONALVES VILAR RP 8-Abr-1997/9620809
(ARMINDO COSTA) RP 5-Mai-1997/9750414 (ANTERO RIBEIRO) RL 6-Mai-1997/0014271 (SANTANA
GUAPO), RP 15-Mai-1997// 9730417 (SALEIRO DE ABREU). RP 19-Mai-1997/ 9750203 (ANTNIO
GONALVES), RP 3-Jun-1997/ 9720467 (PELAYO GONALVES), STJ 5-Jun-1997/97B348
(SAMPAIO DA NVOA), STJ 1-Jul-1997/97A085 (MARTINS DA COSTA), RP 1-Jul-1997/9720629
(LEMOS JORGE). STJ 17-Abr-1997/97B110 (COSTA MARQUES). RP 20-Mar-1997/ 9730261 (CAMILO
CAMILO).STJ 22-Abr-1997/96A766 (CSAR MARQUES), RL 25-Set-1997/ 0010342 (NORONHA
NASCIMENTO), (RP 17-Jun-1997/ 9720694 (GONALVES VILAR)). RP 6-Out-1997/9750712 (ANTERO
RIBEIRO).RP 20-Out-1997/ 9650476 (ANBAL JERNIMO), STJ 18-Nov-1997/97A675 (MACHADO
SOARES). RP 20-Nov-1997/9730978 (MANUEL RAMALHO), RP 20-Nov-1997/98A395 (FERNANDES
MAGALHES), STJ 2-Out-1997/ 97B473 ALMEIDA E SILVA), (RP 7-Out-1996/ 9650247 (LZARO DE
FARIA).RP 18-Dez-1997/9731203 (ALVES VELHO).RP 8-Jan-1998/ 9730541 (VIRIATO BERNARDO),
RP 3-Fev-1998/ 9721084 (PELAYO GONALVES)).RP 2-Abr-1998/9830166 (VIRIATO BERNARDO),
RP 20-Abr-1998/ 9751289 (PINTO FERREIRA),RP 23-Abr-1998/ 9830313 (MANUEL RAMALHO),STJ
23-Abr-1998/98A062 (MARTINS COSTA), RP 28-Abr-1998/ 9820240 (EMERICO SOARES). RL 5-Mar-
1998/0070822 (SANTOS MARTINS). STJ 14-Jan-1998/97B825 (PEREIRA DA GRAA).RP 25-Jun-
1998/ 9830785 (COELHO DA ROCHA). (RL 25-Jun-1998/ 0003786 (FERNANDO CASIMIRO).RL 9-Jul-
1998/0077262 (SILVA PEREIRA), RL 24-Set-1998/ 0041576 (CARLOS VALVERDE), RL 8-Out-1998

144
(SANTANA GUAPO)/ 0071501 STJ 13-Out-1998/ 98A800 (ARAGO SEIA), RP 26-Out-1998/9950144
(BRAZO DE CARVALHO STJ 27-Out-1998/ 98A834 (PAIS DE SOUSA). STJ 5-Nov-1998/98A934
(AFONSO DE MELO), RP 10-Dez-1998/9831388 (GONALO SILVANO).STJ 15-Dez-1998/98B1047
(SOUSA INS), RP 12-Jan-1999/ 9720681 (HLDER DE ALMEIDA). RP 12-Jan-1999/ 9821196
(DURVAL MORAIS).RL 19-Jan-1999/ 0066351 (SEARA PAIXO). STJ 3-Fev-1999/98B1178 (DIONSIO
CORREIA). RP17-Fev -1999/ 9851489 (REIS FIGUEIRA), RP 22-Fev-1999/ 9950036 (PAIVA
GONALVES). . RL 11-Mar-1999/ 0001606 (PAIXO PIRES), RP 26-Abr-1999/ 9950308 (PINTO
FERREIRA), RP 29-Abr-1999/ 9930057 (TELES DE MENEZES). RP 11-Mai-1999/9920423 (DURVAL
MORAIS).RP 13-Mai-1999/9930279 (SOUSA LEITE), RL 2-Jun-1999/0017242 (PALHA DA SILVEIRA) ).
RP 28-Jun-1999/ 9950784 (REIS FIGUEIRA).STJ 29-Jun-1999/99A433 (MARTINS DA COSTA), RP 21-
Set-1999/9920641 (LEMOS JORGE).STJ 23-Set-1999/99B048 (SIMES FREIRE). STJ 23-Set-1999/
99B603 (SIMES FREIRE), RP 23-Set-1999/9930958 (OLIVEIRA BARROS ) RP 6-Out-1999/ 9951025
(AZEVEDO RAMOS)). RP 21-Out-1999/ 9931071 (JOO BERNARDO).STJ 25-Nov-1999/ 99B800
(HERCULANO NAMORA), STJ 16-Dez-1999/99B1047 (MOURA CRUZ RP 17-Dez-1999/9920416
(MARQUES DE CASTILHO), RP 17-Fev-2000, RE 6-ABR-2000, BMJ 496-317, RL 10-Fev-2000/0084368
(SALAZAR CASANOVA).RL 25-Fev-2000/ 0033776 (ARLINDO ROCHA), RL 14-Mar-2000/0080641
(SAMPAIO BEJA). RP 21-Mar-2000/ 9821443 (RAPAZOTE FERNANDES). STJ 6-Jul-2000/ 00A1973
(FERNANDES MAGALHES).RP 21-Dez-2000/0031670 (COELHO DA ROCHA)). STJ 23-Jan-
2001/00A3191 (PAIS DE SOUSA), RP 17-Mai-2001/ 0130608 (SOUSA LEITE)).RP 17-Mai-2001/0130693
(OLIVEIRA VASCONCELOS), RP 28-Mar-2001/0130346 (SALEIRO DE ABREU) RP 7-Jun-2001/
0130751 (ALVES VELHO) RP 05-Nov-2001/0151180 (CAIMOTO JCOME), RG 3-Jul-2002/ 297/02-1
(GOMES DA SILVA). RP 27-Fev-2003/0330786 (COELHO DA ROCHA). RE 13-Nov-2003/2531/03-2
(BERNARDO DOMINGOS). (RL 22-Nov-2001/ 0076191 (ROQUE NOGUEIRA)).RC 16-Dez-2003; STJ
22-Jun-2004/ 04A2111 (AFONSO DE MELO). RE 25-Nov-2004/ 2098/04-3 (LVARO RODRIGUES),
(RE 25- Nov-2004/885/04-2 (RUI VOUGA)). RP 13-Dez-2004/ 0456103 (PINTO FERREIRA) RE 24-02-
2005/ 2594/04-3 (GAITO DAS NEVES). STJ 4-Out-2005/05A2158 (ALVES VELHO)). RE 19-Out-2006,
RE 23-Nov-2006/ 2016/06-3 (SLVIO SOUSA). RP 4-Dez-2007/0724967 (CARLOS MOREIRA), RE 7-
Dez-2006/2077/04-2 (MRIO SERRANO). RE18-Jan-2007/2092/06-3 (ALMEIDA SIMES). RE 25-Jan-
2007/ 2352/06-3 (ACCIO NEVES)).RE 8-Mar-2007/1417/06-2 (ALMEIDA SIMES) RE 22-Mar-2007/
97/07-2 (MATA RIBEIRO). RE 5-Jul-2007/895/07-2 (MATA RIBEIRO ) RG 27-Set-2007/1622/07-2
(ROSA TCHING).RE 12-Jun-2008/ 1376/08-3 (FERNANDO BENTO), RE 30-Out-2008/1821/08-2
(SLVIO SOUSA).

I. Aspectos gerais

1. Os embargos de terceiro podem ser definidos, a ttulo perfunctrio, como a


aco pela qual um sujeito que no parte na na execuo pede a extino do acto
de penhora ou apreenso ou entrega sobre bem seu.
Trata-se de um meio de defesa perante uma penhora, apreenso ou entrega
subjectivamente ilegais e que no se cinge aos estritos limites de uma aco

145
executiva. Na verdade, a sua necessidade pode colocar-se na execuo de uma
qualquer medida judicial de ingerncia material na esfera jurdica de um terceiro:
arresto, arrolamentoZ.

2. Os embargos de terceiro situam-se num ponto de tenso entre execuo do


direito prestao e o exerccio dos direitos dos sujeitos que no so executados.
Por um lado nunca podem ser penhorados bens de terceiro (cf. art. 821 n 1).
Mesmo quando, a ttulo excepcional em face dos critrios de legitimidade do art. 55,
um terceiro dvida pode ser parte executada (cf. arts. 821 n 2 e 56 n 2 e o art.
818 CC) o objecto possvel dos actos de penhora so os seus bens seus e desde
que a execuo tenha sido movida contra ele.
Por outro lado determina o art. 831 n 1 que os bens do executado so
apreendidos ainda que, por qualquer ttulo, se encontrem em poder de terceiro, sem
prejuzo, porm, dos direitos que a este seja lcito opor ao exequente.

346
Exemplos: o direito de reteno de terceiro sobre a coisa penhorada no impede esta ;a
347
eficcia real de contrato-promessa relativo ao imvel

Portanto, parece resultar desde logo que embora a penhora recaia sobre direitos
do executado ela pode restringir ou mesmo suprimir direitos de terceiro que no sejam
licitamente oponveis ao exequente.
Portanto: o que so bens do executadoe que direitos so oponveis ao
exequente? E so penhorados bens ou so penhorados direitos? Ou se quisermos:
qual objecto da penhora?
Apenas respondendo a estas perguntas poderemos apurar se todo o terceiro
pode embargar ou se apenas quem apresente uma posio jurdica com uma certa
qualidade.

3. Por outro lado, h que entender que os embargos tanto podem ser aces
preventivas de uma leso a um direito ou posse, como pode aces repressivas dessa
mesma leso.
Deve-se, ainda, entender a dupla estrutura procedimental dos embargos,
cautelar, numa primeira fase, declarativa, numa segunda.

346 RL 16-Mai-1996/ 0004376 (CRUZ BROCO), RP 17-Dez-1999/9920416 (MARQUES DE


16-Mai-
CASTILHO), STJ 23-Jan-1996/087733 (PAIS DE SOUSA) quanto ao direito de reteno a favor do promitente
comprador.
347 STJ 17-
17-Out-
Out-1991/081031 (TAVARES LEBRE).

146
Por ltimo, h analisar os efeitos materiais da sentena de embargos, quer no
plano da posse, quer no plano do direito de fundo. Apurar ainda se esto abrangidos
por um valor de caso julgado e como se relacionam com os efeitos da deciso de
mrito em aco de reivindicao ou em aco possessria.

II. Causa de pedir

A. Contedo

Na letra do n 1 do art. 351 os embargos de terceiro enuncia-se que Se a


penhora, ou qualquer acto judicialmente ordenado de apreenso ou entrega de bens,
ofender a posse ou qualquer direito incompatvel com a realizao ou o mbito da
diligncia, de que seja titular quem no parte na causa, pode o lesado faz-lo valer,
deduzindo embargos de terceiro.
Retira-se daqui o autor deve, sob pena de improcedncia, alegar e provar os
factos seguintes

a. penhora ou qualquer acto judicialmente ordenado de apreenso ou entrega de


bens
b. ofensa;
c. titulo de aquisio do direito ou posse
d. incompatibilidade desse direito ou posse com a realizao ou mbito da
diligncia

Repare-se que nenhum embargo de terceiro proceder se no se provar o acto


de penhora ou, muito menos, que esse acto ofendeu o direito Por outro lado, este no
pode ser um qualquer direito mas um direito incompatvel. Finalmente qpenas o
sujeito terceiro pode embargar de terceiro.
Veremos, porm, se todos os factos carecem de prova.

147
B. Titulo de aquisio do direito; a qualidade de terceiro

1. O embargante quem, sendo for titular de um direito ou posse incompatvel,


no parte na causa.
O art. 351 no explicita se estamos perante um enunciado de legitimao
processual, de interesse processual ou de causa de pedir, mas h nele dois elementos
distintos: ser titular do direito ou posse incompatvel e no ser parte na causa.

2. O primeiro elemento a titularidade , em rigor, o ttulo de aquisio do


direito e determina, ao mesmo tempo, legitimidade e causa de pedir 348.
Tal no estranho.
Numa aco de cumprimento de um crdito ser-se credor na petio inicial
preenche a legitimidade activa, ex vi art. 26, se corresponder ao autor da aco. Mas
apenas se o autor alegar e provar que efectivamente credor que ele pode aspirar
a obter sentena procendente. Se assim no suceder perder a aco apesar de ter
conservado ab initio legitimidade processual activa.
Identicamente, numa aco de embargos de terceito ser-se titular do direito ou
posse ofendidos preenche a legitimidade activa implcita no dito preceito do art. 351
n 1 e confirmada na regra geral do art. 26 n 1: apenas o titular tem interesse directo
em demandar, pois ele que, em caso de procedncia, colher benfcio da sentena .
Uma petio deduzida por quem terceiro titularidade do direito dever se
liminarmente indeferida (cf. art. 354 primeira parte) por ilegitimidade j que no h
coincidncia entre os sujeitos com interesse directo e os sujeitos da relao jurdica
processual.

Exemplo: parte ilegtima para embargar a penhora da fraco de um prdio a doadora dela,
349
embora a resida juntamente com o donatrio e proprietrio, seu filho .

3. No se atribui nenhuma legitimidade indirecta no preceito. Por isso, e dada a


excepcionalidade da legitimidade indirecta (cf. art. 26 n 3 primeira parte), apenas o
titular pode embargar de terceiro.

348 A causa de pedir nas aces reais, como o caso dos embargos de terceiro, o ttulo invocado como
aquisitivo do direito real, no caso a posse, que o embargante pretende ver tutelado (RL 30-
30-Jan-
Jan-1992/
0053562 (CAMPOS OLIVEIRA)).
349 STJ 17-
17-Abr-
Abr-1997/97B110 (COSTA MARQUES).

148
Exemplo: X comodatrio de A vem colocar embargos contra B e C (executado e exequente) por
ofensa ao direito do seu irm; h uma ilegitimidade processual.

No seguimos, pois, as construes doutrinas que propugnam que os simples


detentores o comodatrio poderiam embargar em nome e por conta do titular do
direitoou da posse.

4. Todavia o autor dos embargos alm de ter coincidir com o titular do direito ou
posse incompatvel, tem uma condio necessria mas no suficiente para a ulterior
procedncia do pedido: alegar e provar que efectivamente titular do direito ofendido.
Se assim no suceder o embargante perder a aco apesar de ter conservado
ab initio legitimidade processual activa.

Exemplo: o terceiro que invoque ser proprietrio e possuidor do veculo automvel


penhorado por lhe ter sido legado, no pode ver a sua pretenso deferida enquanto
350
no aceitar o legado ou provar que o aceitou

5. No entanto, o art. 351 exige mais ao titular do direito ou posse: ele no deve
estar no processo como parte, sendo por isso terceiro.
Trata-se de um conceito processual351 de terceiro: no pode ser nem executado
352
, nem exequente, nem cnjuge citado por fora do art. 864 n 3, nem credor
reclamante 353.

Exemplo: o facto de o embargante ter a qualidade de scio gerente da sociedade


executada no o impede de embargar de terceiro contra uma execuo que penhora bens
354
que alega serem seus e estarem na sua posse, pois a executada a sociedade

350 RP 28-
28-Mar-
Mar-2001/0130346 (SALEIRO DE ABREU).
351 A noo de terceiro reporta-se pois, execuo, e no obrigao exequenda (RL 3-Out-
Out-1996/
1996/
0013162 (SANTOS BERNARDINO)).
352 No direito pretrito admitia-se que o executado pudesse embargar de terceiro, com fundamento de que
determinados bens no devem ser atingidos pela penhora, dado o ttulo da sua aquisio e a qualidade em
que os possui (cf. por exemplo, o ac. RL 12-
12-Mar-
Mar-1992/0034
1992/0034796
/0034796 TORRES VEIGA)). Essa funo
extraordinria dos embargos,
embargos, justificada pela ausncia legal de melhor meio, foi, e
bem, absorvida pela criaao da oposio penhora (cf. o art. 863-
863-A).
353 Considera-se terceiro, em relao penhora, todo aquele que no exequente nem executado (RP 23-
23-
Abr-
Abr-1998/ 9830313 (MANUEL RAMALHO)).
354 RP 10-
10-Dez-
Dez-1998/9831388
1998/9831388 (GONALO SILVANO).

149
Sendo um conceito processual de terceiro, tambm o devedor no executado
355
terceiro . Ao contrrio se o sujeito passa a parte na causa perda a qualidade inicial
de terceiro 356.

Exemplo: demandados B e C,devedores solidrios, sendo citado de imediato B e penhorados por


engano bens de C, ainda no citado, este pode embargar de terceiro at o ser.

Nesta eventualidade, a penhora deixa de ser subjectivamente invlida pelo que os


embargos devem extinguir-se no por ilegitimidade superveniente, mas por
improcedncia.
Todavia a penhora pode ainda ser nula se, por ter sido feita antes do momento
processualmente devido,tal prejudicou o novo executado.

6. Diversamente j no terceiro o herdeiro habilitado como sucessor do primitivo


executado e desde que executado que no pode deduzir embargos de terceiro 357.
No se entende porque no se reduz a quem no seja executado e se alarga o
mbito do meio de defesa.
Suponha-se que se penhoram bens do exequente ou de credor reclamante. Visto
no serem nem terceiro, nem executado no podem nem embargar, nem opor-se
penhora respectivamente, Tem-se defendido que o meio o de simples requerimento,
mas porventura de iure condendo seria mais adequada uma equiparao a terceiro.
que o problema antes de mais subjectivo e no tanto de no presena no processo:

355 Abandonou-se,pois, a anterior concepo, enunciada no antigo art. 1037n2 CPC/61 de que Considera-
se terceiro aquele que no tenha intervindo no processo ou no acto jurdico de que emana a diligncia
judicial, nem represente quem foi condenado no processo ou quem no acto se obrigou (RL 29-Abr-
1992/0075194 (MAMEDE DA CRUZ)). Identicamente: STJ 27-
27-Jan-
Jan-1993/082800 (ROGER LOPES),
STJ 15-
15-Abr-
Abr-1993/
1993/ 083476 (ARAJO RIBEIRO),
RIBEIRO), STJ 6-Mai-
Mai-1993
1993/
93/ 083764 (BALTAZAR
COELHO).Cf. o uso do conceito material de terceiro,i.e., como aquele que no devedor, no art. 821 n 2.
356 A partir do momento em que teve interveno no processo, deixa de poder utilizar o meio possessrio
designado por embargos de terceiro (STJ 7-Mai-1992/082172 (OLIVEIRA MATOS)).
357 Neste sentido e expliando que o herdeiro poder, ento, fazer uso dos meios previstos nos art.s 827,
863-A e B do CPC, RE 07-
07-Dez-
Dez-2006/2077/04-
2006/2077/04-2 (MRIO SERRANO).
SERRANO). Antes deste acrdo:
RL 7-
7-Nov-
Nov-1991/
1991/ 0035056 (DAMIO PEREIRA) e RL 16-
16-Mai-
Mai-1996/ 0012952 (AMRICO
MARCELINO). Todavia no direito anterior a 1 de Janeiro de 1997 ele ainda podia
embargar de terceiro nos mesmos casos em que poderia o executado originrio,
originrio,
conforme o art. 1037 n 2 segunda parte de ento (i.e., quanto aos bens que, pelo
ttulo da sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no devam ser atingidos
pela diligncia ordenada), soluo agora consagrada na oposio penhora do art.
863-
863-A nesse sentido RL 22-
22-Out-
Out-1992/0063972 (FERREIRA GIRO),
GIRO), RL 28-
28-Out-
Out-
1993/ 0071382 (FREITAS CARVALHO).

150
penhorarem-se bens que, pela sua titularidade, no podem integrar o objecto da
execuo,
Sucede que esta qualidade de terceiro j nada tem que ver nem com a
legitimidade processual, i.e, o interesse directo, nem com a procedncia do pedido:
independentemente da posio que ocupe fora ou dentro do processo o sujeito tem
um direito ofendido e incompatvel com a execuo, maxime, um direito de
propriedade 358.
A qualidade de terceiro parece, por isto, dizer respeito admissibilidade do meio
de defesa, i.e., ao interesse processual. O legislador quis reservar um procedimento
com esta estrutura e regime para um terceiro.
A parte no executada no o pode usar, mas antes o simples requerimento. Se o
fizer haver absolvio da instncia.

C. Apreenso executiva ou cautelar: penhora, apreenso ou entrega de bens

1. Em sede executiva os embargos de terceiro so um meios de defesa contra


certos actos do Estado 359: os actos executivos de penhora e, em geral, de apreenso
de bens para entrega 360
Em concreto, na execuo para pagamento de quantia certa, j sabemos que
pela penhora o executado perde a posse efectiva sobre a coisa, nos casos de imveis
e de mveis, e que na penhora de direitos tambm h tambm um controle da
administrao, no caso do establecimento, por um depositrio.
Na execuo para entrega de coisa certa a apreenso e entrega so uma
absoluta perda da posse efectiva.
Em qualquer delas, pode a coisa penhorada ou apreendida no ser a devida.

358 Diversamente, qualificando-o como facto constitutivo da pretenso do embargante: STJ 5-Mar-
Mar-
1991/079913 (BROCHADO BRANDO).
BRANDO).
359 Frisando a natureza no privada do acto ofensivo, por contraposio s aces possessrias, cf. ac. RL
11-
11-Mar-
Mar-1999/ 0001606 (PAIXO PIRES).
PIRES).
360 J se a perturbao ou esbulho da posse (ou at o mero receio) provier de um acto de particular, o
processo adequado o que os artigos 1276 e 1278 do CC (RL 7-Fev-
Fev-1991/ 0035432 (NORONHA DO
NASCIMENTO).

151
2. Mas cabem ainda os actos de execuo das providncias cautelares de
arresto, de arrolamento de bens, de restituio provisria de posse e de qualquer
providncia cautelar atpica com efeitos semelhantes.
Efectivamente, tanto o arresto quanto o arrolamento implicam o
dessapossamento de bens do requerido, ao abrigo da remisso que nos respectivos
regimes se faz para o regime da penhora (cf. art. 622 n 2 CC, 406 n 2 e 424 n 5).
O arresto mesmo definido como uma apreenso judicial de bens no art. 406 n 2.

Exemplo:Tendo sido arrestada a indemnizao paga por uma seguradora em funo


da morte do autor de uma herana, o modo de reagir contra tal arresto so no so os
embargos deduzidos pela herana ilquida e indivisa daquele, mas antes os embargos
de terceiro deduzidos pelos beneficirios daquela indemnizao, in casu, a viva e
361
filhos do " de cujus "

Por seu turno, a restituio provisria de posse , por excelncia, uma


apreenso e entrega de um bem (cf. art. 393).

3. Finalmente, podem ser decretadas cautelas inominadas de apreenso de


bens.
O prprio Cdigo admite no art. 385 que ao possuidor que seja esbulhado ou
perturbado no exerccio do seu direito, sem que ocorram as circunstncias previstas
no artigo 393., seja facultado, o procedimento cautelar comum, mas h mais
eventualidades.
Algumas so providncias de apreenso seguida de depsito (de coisas
corpreas para sua conservao at se resolver o litigo real que sobre os mesmos
362 363
exista ou por serem o eventual objecto de entrega em cumprimento de crdito ,
364
de ttulos de crdito de modo a obstar sua alienao , de quantias at se apurar o
365
seu destino ), outras seguidas de entrega (de estabelecimento comercial a
366
sociedade que alega ser sua proprietria, havendo risco de leso grave , de
367
automvel vendedora cessionria, com reserva de propriedade ).~

361 RP 8-Jan-
Jan-1998/
1998/ 9730541 (VIRIATO BERNARDO).
BERNARDO). Ainda, RP 8-
8-Abr-
Abr-1997/9620809
(ARMINDO COSTA) (Quando o arresto ofenda a posse de terceiro, o lesado pode fazer-se restituir
sua posse por meio de embargos).
362 MOITINHO DE ALMEIDA, Providncias cit., 30; RC 16-Dez-2003.
363 STJ 17-Jun-1952, RT 70 (1952), 330.
364 STJ 4-Fev-1997, BMJ 464 (1997), 437.
365 RG 6-Jan-1948 apud MOITINHO DE ALMEIDA, Providncias cit., 36.
366 STJ 22-Mar-1960, BMJ 95 (1960), 187.
367 RL 22-Fev-1996.

152
Terceiros podem ver a sua posse ou direitos sobre coisas ofendidos se aqueles
actos se lhes dirigirem. Os embargos so, ento, o meio adequado tutela do terceiro
368 369
cujos bens foram arrolados , arrestados, restitudos ou cautelarmente
apreendidos .

4. Diversamente, tratando-se de uma providncia cautelar de condenao em


inibio, i.e., que intime o requerido a abster-se da prtica de um acto, ou de
condenao em prestao no podem terceiros defender-se das consequncias do
respectiva execuo.

Exemplo: se os requeridos foram intimadas a absterem-se de represar as guas de uma


ribeira, ou por qualquer forma diminurem o seu caudal, bem como a retirar e sucessivo
depsito junto de terceiro todas as comportas e demais material susceptvel de impedir,
condicionar, ou reduzir o regular escoamento das guas no se assiste a uma penhora ou
370
outro acto judicialmente ordenado, que imponha apreenso ou entrega de bens pelo
que no podem embargar os terceiros v..g, um arrendatrio prejudicados pela
371
retiradas dos bens

Na verdade, ao contrrio da penhora de crditos em que no havendo uma real


apreenso ainda assim h efeitos uma indisponibilidade material directos do acto
judicial neste caso, neste caso o acto que, eventualmente, prejudica terceiro um acto
privado, no judicial 372.

368 Quando o arrolamento ofenda a posse de terceiro, pode o lesado fazer-se restituir sua posse por meio
de embargos (STJ 4-Jul-
Jul-1995/ 087458 (FIGUEIREDO
(FIGUEIREDO DE SOUSA)).
SOUSA)).
369 RL 21-Fev-1991/ 0045152 (ROSA RAPOSO) e RL 15-
15-Dez-
Dez-1993/ 0065336 (MARTINS
RAMIRES).
370 RE18-
18-Jan-
Jan-2007/2092/06
2007/2092/06-
/2092/06-3 (ALMEIDA SIMES).
371 Tal foi, justamente,. o caso tratado pelo ac. RE18-
18-Jan-
Jan-2007/2092/06-
2007/2092/06-3 (ALMEIDA SIMES)
em que o embargante era o arrendatrio do prdio pertena de um dos requeirdos, de acordo com
contrato outorgado em 1 de Junho de 2003, tendo sido ele quem efectuou as obras de reconstruo do
aude e suportado os custos das comportas, cuja remoo foi ordenada, com a finalidade do represamento
da gua para rega do olival que lhe foi permitido plantar pelas autoridades governamentais competentes, e
que o comparticiparam financeiramente, constituindo o aude a nica forma de assegurar o regadio da
explorao durante o ano, correndo o olival risco de inutilizao se se verificar uma situao de seca, sendo
os prejuzos na ordem do meio milho de euros)
372 O que pode quando muito o terceiro intervir como assistente do requerido na respectiva providncia
cautelar (cf. Sobre a admissibildiade de interveno de terceiros em procedimento cautelar, cf. a nossa

Anotao ao Acrdo Uniformizador de Jurisprudncia do Supremo Tribunal de


Justia 9/2009, CDP XXX ) pois tem um interesse jurdico em que a deciso do pleito seja favorvel
a essa parte. No o fazendo ter de pedir, eventualmente, responsabilidade civil, contratual ou outra, ao
requerido.

153
5. Tambm no consitituem actos susceptveis de ofender o direito ou posse de
terceiro a diligncia de venda judicial ordenada em aco especial de diviso de coisa
comum (cf. art. 1056 n 2) e a hipoteca judicial (cf. art. 710 CC n 1) quando sobre
bens de terceiro.
Quanto hipoteca judicial ela no uma diligncia ordenada judicialmente, mas
antes se constitui por acto de registo promovido pelo credor, nem ofende a posse ou
373
direito . Naturalmente que o interessado que no tenha com sucesso obtido
revogado da sentena em via de recurso, ter de promover aco de cancelamemto
374
do registo .
J para a venda judicial foi defendido que como no vincula quaisquer terceiros
no intervenientes no processo, no constitui verdadeiramente diligncia ofensiva da
375
posse, susceptvel de ser atacada por embargos de terceiro . A reivindicao seria
a aco correcta, diramos, pelo proprietrio legtimo.
Diversamente, aceita-se embargos de terceiro da venda antecipada de penhor
conforme o art. 1013 n 1 376.

D. Ofensa ou ameaa de ofensa: objecto

1. O art. 351 exige uma ofensa. Todavia, o art. 359 n1 autoriza a pode ser uma
ameaa de diligncia judicial ofensiva.
Mas em que consiste esta ofensa? A ofensa decorrer, necessarimente, de uma
incompatibilidade entre o exerccio do direito do terceiro e os efeitos da penhora. Ou
seja: no ser possvel ao mesmo tempo o sujeito terceiro manter a plena afectao do
bem jurdico nos termos do seu direito e ao mesmo tempo manter-se o acto de
apreenso executiva ou cautelar.
H que concretizar esta incompatibilidade.

373 STJ 5-Nov-


Nov-1998/98A934
1998/98A934 (AFONSO DE MELO).
374 O mesmo se diria para a penhora de parte indivisa de prdio urbano com observncia do disposto no art.
862, quanto qual os comproprietrios no executados pretendem reagir contra o registo dessa penhora
efectuado com meno de outros prdios no abarcados pela penhora (nesse sentido RP 19-
19-Set-
Set-1995/
9520110 (EMERICO SOARES). Todavia, na verdade a existe um registo constitutivo de uma penhora
de imveis aparente e, portanto, do acto ofensivo do direito de terceiro, pelo que pode ser objecto essa
penhora de embargos de terceiro.
375 RP 28-
28-Nov-
Nov-1995
1995/9520961 (ARAUJO BARROS).
BARROS).
376 Assim, RP 6-Out-
Out-1997/9750712 (ANTERO RIBEIRO).

154
2. Os efeitos da penhora que so incompatveis so, prima facie, a perda da
posse efectiva sobre uma coisa
Recorde-se que os embargos comearam por ser um estrito meio de defesa da
377
posse , com excluso da defesa do puro direito real, de propriedade ou outro378.
Uma quase aco de restituio de posse por ofensa judicial 379.
Como tal apenas se justificariam na penhora de imveis e de mveis. Ou mais
latamente, um meio de defesa de direitos que concedessem posse 380.
J quanto penhora que no implicasse uma apreenso, maxime a penhora de
direitos, no h uma perda da posse efectiva. Dir-se-ia que a questo da ilegalidade
subjectiva da penhora no se colocaria. que o terceiro devedor sempre notificado
para confessar ou negar o crdito (cf. art. 856 n 1 a 3). E, portanto, ou ele aceita a
penhora ou a recusa.

3. No entanto, tal no correcto.


Basta pensar nos casos em que o terceiro devedor, embora identificado, no foi
notificado ou em que, pura e simplesmente, esse terceiro no consta dos autos como
devedor do executado.
Isso pode, por exemplo, acontecer se o crdito est em contitularidade solidria,
e notificado apenas um dos devedores. Nesse caso se certo que o cumprimento

377 Os embargos de terceiro so uma aco de posse l-se no sumrio dos acs. RP 2-
2-Dez-
Dez-
1996/9610529
1996/9610529 (SOUSA PEIXOTO) e RP13-
RP13-Fev-
Fev-1996/9521048 (DURVAL MORAIS).
Cf. esta qualificao,por exemplo em STJ 3-Mai-
Mai-1995/087101 (MIRANDA GUSMO)
GUSMO), RP 30-
30-
Nov-
Nov-1995/ 9451192 (PASSOS LOPES),
RP 16-
16-Jan-
Jan-1997/ 9630929 (OLIVEIRA BARROS)
BARROS) e RP 20-
20-Out-
Out-1997/ 9650476 (ANBAL
(ANBAL
JERNIMO).
378 RL 28-
28-Mai-
Mai-1991/
1991/0039871 (ARAJO CORDEIRO):
CORDEIRO): os embargos de terceiro no so meio
processual prprio para defesa de invocado direito de propriedade ofendido pela penhora, mas sim a aco
de reivindicao (RP 23-
23-Nov-
Nov-1992/9310115 (ARAJO CARNEIRO). Cf. ainda, RP 15-
15-Abr-
Abr-
1996/ 9551252 (AZEVEDO RAMOS) e RP 1-
1-Abr-
Abr-1997/ 9621008 (DURVAL MORAIS)
Como resultado extremo j que a titularidade da propriedade no faz presumir
presumir posse o
obterira
proprietrio embargante que no demonstrasse esta no obter ira provimento
(cf. RL 14-
14-Mai-
Mai-1991/ 0018201 (ALEXANDRE PINTO)),
PINTO)), nem a posse do superficirio (RL
7-Jul-
Jul-1994/0083541 (HUGO BARATA)).
379 RP 23-
23-Nov-
Nov-1992/9310115 (ARAJO CARNEIRO): Os embargos de terceiro e a aco de
restituio de posse so meios de tutela da posse, residindo na provenincia da leso a diferena especfica
entre os dois expedientes processuais que a lei pe ao dispor do possuidor esbulhado para lhe ser restituda
a posse.
380 Da o ac. STJ 9-Jul-1992/080515 (MRIO NORONHA) afirmar que Qualquer questo que no se integre
na defesa da posse ou da propriedade, no pode, legalmente, ser objecto de apreciao e deciso nos
embargos de terceiro.

155
de um exonera os demais, contudo a penhora ilegal por falta de notificao, i.e., da
possibilidade de negao do crdito, por parte do co-devedor terceiro. Em termos
simples: a penhora no lhe oponvel. Todavia a prestao tem de ser cumprida em
face do executado, por depsito da quantia ou da coisa devidas, nos termos do art.
860 n 1. O terceiro no notificado h-de ter meio para se opor apreenso do
objecto da prestao
E, ainda, tambm na penhora de saldos bancrios pode um no executado
carecer de defender um seu direito se a penhora incidir sobre a totalidade de uma
conta em que o executado um dos contitulares ou, pior ainda, se por engano foi
penhorada a conta de terceiro.
Em ambos os casos, o sujeito terceiro deixa de poder dispor do objecto do seu
direito de crdito nos termos dados pelo seu ttulo de aquisio: uma indisponibilidade
material Tal , portanto, uma ofensa de um direito por diligncia judicial.
Ora, o art. 20 n 1 CRP e o art. 2 n2 garantem ao terceiro que ele ter mo
um meio adequado para se opor apreenso do objecto do seu direito.
381
Esse meio, falta de outro na lei, consiste nos embargos de terceiro , desde a
382
Reforma de 1995-1996

5. Em concluso: a incompatibilidade ou ofensa refere-se a toda e qualquer


inibio do titular de exercer o seu direito sobre o bem jurdico respectivo, por meio de
actos materiais,mas no apenas. No se situa-se, pois, apenas no plano dos actos
materiais.
Portanto, os embargos de terceiro so um meios de defesa contra a execuo de
uma qualquer medida judicial de restrio total ou parcial nos poderes de exerccio do
direito de terceiro sobre um bem. Esta restrio total ou parcial configura a ofensa ao
direito.
Deste modo, os embargos de terceiro abrangem a defesa da posse, mas tambm a de
383
qualquer direito incompatvel com a realizao ou o mbito da diligncia stricto sensu ,

381 Esse meio no , nomeadamente, o simples requerimento (cf., negando esse meio, RL 9-Jul-
Jul-1991/
0032866 SILVA SALAZAR)).
SALAZAR)).
382 Face ao novo Regime introduzido no Cdigo de Processo Civil pela reforma de
1995/1996, o embargante de terceiro pode, alm da posse, defender qualquer outro
direito
direito incompatvel com a realizao ou o mbito da diligncia judicial (RP
6-Out-
Out-1999/ 9951025 (AZEVEDO RAMOS)).
383 RL 9-Jul-1998/ 0077262 (SILVA PEREIRA),
PEREIRA), RL 2-Jun-
Jun-1999/0017242 (PALHA DA SILVEIRA).

156
6. Mas, se a ofensa se refere ao exerccio do direito, ento tambm ser
incompatvel com o exerccio do direito do terceiro a ineficcia relativa dos actos de
disposio e onerao (cf. art. 819 e 820).
Contra, dir-se-ia que os direitos do terceiros esto imunes a esses efeitos, pois
um acto nulo no poderia ter efeitos alm daqueles no plano dos actos materiais.
Assim, se for penhorada uma fraco autnoma de terceiro e no a do prprio
executado aquele poder sempre vender de modo eficaz o bem pois a penhora seria
ineficaz para ele e o bem estariasempre desonerado da penhora.
Esta argumentao no razovel, porm.
Deve-se apontar que, pelo menos nos bens registados, mal ou bem ela est
inscrita no registo o que pode levar outros sujeitos a no quererem contratar com o
terceiro. Ou seja: no plano de facto a penhora pode condicionar o poder de disposio
do direito.
H aqui ofensa? Pensamos que sim.
Esta nossa extenso do mbito da ofensa tem, alis, base legal.

E. Ofensa ou ameaa de ofensa (continuao): delimitao

1. Na verdade, o embargante carece de alegar e provar a ofensa: provar que a


penhora na sua realizao ou (Z) mbito, abrangeu tambm o seu direito.
Justamente, a penhora ofensiva por fora do seu mbito quando o seu mbito
formal, maxime, levado a registo, subjectivamente mais vasto que o mbito
subjectivo legalmente admitido.
Assim, na penhora de uma fraco autnoma de que o proprietrio executado
conserva apenas a nua-propriedade, sendo o caso bastar ao terceiro usufrutrio
demonstrar que o acto o afecta tambm porque o registo da penhora foi feito sobre
tambm ou somente sobre o usufruto.
Aqui a ofensa presume-se, no carecendo de demonstrar ofensa concreta, dada a
dificuldade em provar aqueles efeitos de facto.
Diversamente no h ofensa da propriedade do senhorio na penhora do direito ao
arrendamento porquanto o direito do senhorio no cabe no seu mbito 384

384 Neste sentido STJ 12-


12-Mai-
Mai-1983/ 070527 (FLAMINO MARTINS): O proprietrio de um imvel, na sua
qualidade de senhorio por o ter dado de arrendamento para efeito comercial e habitacional e cujo
estabelecimento foi trespassado pelo primitivo locatrio a terceiro, no tem legitimidade para embargar de

157
.
Exemplo: a penhora do direito ao trespasse e arrendamento em execuo movida contra
385
o inquilino, deixa invocada a posio do senhorio, em nada a afectando .

2. A penhora ainda ofensiva se, pese embora o mbito formal ser o adequado,
a penhora foi em concreto realizada contra terceiro. Aqui o facto concreto da ofensa
tem que ser provado, pois formalmente a penhora exclua o direito de terceiro.
Apenas aqui a ofensa um dessapossamento .
Assim, na penhora de uma fraco autnomoma de que o proprietrio executado
conserva apenas a propriedade de raz se for em conformidade feito o registo da
penhora sobre a mesma, pode haver ofensa do usufruto se o agente de execuo,
enquanto depositrio da propriedade de raiz, o impedir de gozar a fraco e lhe mudar
a chave da fechadura.

E. Dreito incompatvel: conceito preliminar; relao com a venda executiva

1. No basta a restrio, ainda que parcial, ao exerccio do direito pelo terceiro.


J sabemos que essa restrio, um efeito concreto da penhora, que resulta
da incompatibilidade, como se disse, entre a realizao do direito e o mbito ou
realizao da apreenso executiva ou cautelar.
Mas ela h-de ter um desvalor que a permita qualificar como ofensa.
A ser assim, no se poderia penhorar bens na posse de terceiro. Ora vimos
que o art. 831 n 1 autoriza essa restrio: na verdade, os bens do executado so
apreendidos ainda que, por qualquer ttulo, se encontrem em poder de terceiro. Eles
so sempre apreendidos, pois.
Esse desvalor aponta para a qualidade do direito restringido: posse ou
qualquer direito incompatvel.

2. O que um direito incompatvel?.

terceiro a penhora que, em aco executiva movida por aquele contra o trespassrio, veio a incidir sobre o
direito ao arrendamento, dado que tal penhora no ofende a posse do senhorio como proprietrio do
prdio.Identicamente, RL 14-
14-Mar-
Mar-2000/0080641
2000/0080641 (SAMPAIO BEJA).
385 RP 12-Jan-1999/ 9821196 (DURVAL MORAIS).

158
Alguma doutrina tem definido direito incompatvel por relao com a venda
executiva.
386
TEIXEIRA SOUSA escreve, justamente, que os direitos incompatveis so
os direitos de terceiros sobre os bens penhorados que no se devam extinguir com a
sua venda executiva.
Ora, como, por fora do art. 824 n 2, se extinguem com a venda executiva
alm de outros, os direitos reais de gozo que no tenham registo anterior ao de
qualquer arresto, penhora ou garantia, excepto aqueles que, constitudos em data
anterior, produzam efeitos em relao a terceiros independentemente de registo
ento no pode embargar de terceiro o titular de um direito real de gozo cuja
constituio ou registo seja posterior ao da penhora, do arresto convertido em penhora
ou da garantia real exercida na aco executiva 387.
Ressalvam-se certos direitos cuja extino de no automtica (ex lege), pois s
ocorre se o interessado no embargar de terceiro. A deduo de embargos de terceiro
, assim, condio necessria para a no extino de certos direitos reais. o que se
passaria com XXXX

3. J LEBRE DE FREITAS entende que o direito incompatvel ser todo o


direito de terceiro, ainda que derivado do executado, cuja existncia, tido em conta o
mbito com que feita, impediria a realizao desta funo, isto , a transmisso
388
forada do objecto apreendido . Ou seja, por nos termos do art. 910 n 1 se tratar
de direito incompatvel com a transmisso que pode fundar um protesto pela
reivindicao da coisa. Portanto, por a totalidade ou parte do objecto apreendido no o
poder ser e, por isso, no poder ser alienado validamente
Portanto, aparentemente a incompatibilidade deveria ser aferida no pela
penhora mas pela venda executiva. Os direitos incompatveis seriam sempre direitos
que no caducam com a venda e que, por isso, poderiam depois ser opostos ao
adquirente.

4. Impe-se alguma cautela, em nossa opinio.

386 AExS cit., 303.


387 Algo neste sentido seguiu o ac.RL 23-
23-Mai-
Mai-1991/ 0026006 (FLORES RIBEIRO); tratando-se de
penhora de bens hipotecados a posse invocvel ser a que se mostrar ser anterior ao registo da hipoteca.
Identicamente, RL16-
RL16-Jun-
Jun-1992/ 0051191 (ARAJO CORDEIRO) e RL 3-
3-Out-
Out-
1996/0007296
1996/0007296 (PIRES DO RIO).
RIO).
388 AEx cit., 286.

159
389
O que ofende o direito de terceiro no a venda executiva, mas a penhora
ou, fora da execuo para pagamento de quantia, um acto de apreenso executiva
ou cautelar.
Por outro lado, a incompatibilidade h-de ser uma qualidade do prprio direito
ofendido. Partindo da lei, trata-se de um direito que seja lcito opor execuo ou
procedimento de apreenso (cf. art.831 n 1 in fine) por razes de direito substantivo.
Os direitos materialmente oponveis so os direitos reais, incluindo a posse nos
termos desses direitos, pois apenas eles so oponveis erga omnes, mesmo perante
um tribunal. Mas tambm so os direitos de crdito que no confiram gozo sobre uma
coisa.

4. correcto, porm, apurar se quer o art. 819 CC, quer o art.824 n 2 no


limitam essa mesma oponibilidade.
Quanto ao art. 819 CC basta ilustrar que a posse para ser oponvel tem
390
anterior penhora contra a qual foram deduzidos os embargos . Identicamente se
decidiu para o arrendamento 391 e para a propriedade 392
Ou seja: o direito oponvel por razes de direito substantivo no pode estar
abrangido pela ineficcia cominada pelo art. 819 393.

Exemplo: A transmisso da propriedade de imvel por gestor de negcios embora


anterior penhora apenas eficaz com o acto de ratificao, pelo que tendo a
penhora, sobre esse prdio, ocorrido antes do acto de ratificao, no pode o dono
394
do negcio invocar ofensa de posse derivada dessa penhora ou ainda devem ser
liminarmente indeferidos os embargos de terceiro quando o embargante, sem
demonstrar a posse dos imveis penhorados, baseia o seu direito de propriedade em
395
acto de aquisio posterior data da penhora

389 A penhora que pode constituir o acto de ofensa da posse de terceiro. Os factos sucessivamente
praticados aps a penhora nenhuma ofensa podem acrescentar decorrente daquela (RP 17-
17-Jun-
Jun-1997/
9720694 (GONALVES VILAR)).Em termos prximos, RP 8-Abr-1997/
8- 9621562
(GONALVES VILAR
390 Cf. adiante XXX
391 RE 25-
25-Jan-
Jan-2007/ 2352/06-
2352/06-3 (ACCIO NEVES).
NEVES).
392 RP 11-
11-Mai-
Mai-1999/9920423 (DURVAL MORAIS).
393 Identicamente sucede no arresto por fora do art. 622 n 1 CC; cf., neste sentido, STJ 23-
23-Jan-
Jan-1986/
1986/
073203 (ALMEIDA RIBEIRO).
394 RL 17-
17-Fev-
Fev-1994
1994/ 0064986 NASCIMENTO GOMES).
395 RP 11-
11-Mai-
Mai-1999/ 9920423 (DURVAL MORAIS).

160
Nos termos do art 824, n 2 CC, uma situao jurdica que caduca com a
venda executiva.

6. Quanto aos demais aspectos h apurar das razes materiais, da eficcia do


art.824 n2 CC e dos meios processuais respectivamente adequados.

III. Causa de pedir (continuao): direito ou posse incompatvel

A. Direitos reais de gozo

1. Prima facie, a propriedade (1) e a compropriedade de terceiro (2) no


podem integrar o objecto da penhora, por fora do art. 821.

Exemplo: (1) pode deduzir embargos de terceiro o administrador de condomnio que


aps a sua assinatura no ttulo executivo nessa mesma qualidade e que na aco executiva foi
396
ordenada a penhora de bens seus .
(2) penhorado o direito a 40,5% de uma fraco autnoma
( direito esse inscrito a favor do executado, estando o direito aos restantes 59,5% inscrito a
favor de outras pessoas ), tal penhora ofende os direitos do embargante sobre essa fraco,
397
por anteriormente penhora ter adquirido ao executado o direito a 6,25% da mesma fraco

Se ainda assim suceder ento ainda que o bem seja vendido esta transmisso
nula e o bem continua a ser de terceiro. O efeito translativo do art. 824 n 1 no se
pode dar para direitos que no so os do executado, tal como a venda extrajudicial
no faz extinguir o direito legtimo do proprietrio ou titular de direito real. Recorde-se
a letra da lei: a venda em execuo transfere para o adquirente os direitos do
executado sobre a coisa vendida.
A circunstncia de o n 2 do art. 353 determinar que os embargos no podem
ser propostos depois de os respectivos bens terem sido judicialmente vendidos ou

396 RP 15-
15-Mai-
Mai-1997// 9730417 (SALEIRO DE ABREU).
397 RL 29-
29-Mar-
Mar-1993/ 0062311 (ARAJO COELHO).

161
adjudicados apenas quer dizer que h colocar depois aco de reivindicao mas no
que o direito tenha caducado.
Naturalmente que se o ttulo aquisitivo for posterior penhora nem sequer h
direito de propriedade na esfera jurdica do terceiro, por fora do art. 819 CC.

2. Depois quanto aos direitos reais de gozo menores (usufruto, superfcie,


uso e habitao, servido predial, direito real de habitao peridica) e quanto aos
direitos importa distinguir, tomando o usufruto como exemplo.
Por um lado, vigora para eles a regra de que o efeito translativo do art. 824 n
1 no se pode dar para direitos que no so os do executado. Por exemplo, no se
pode transmitir um usufruto de terceiro. Mas, por outro lado, o n 2 do art. 824 CC
impe que se atente data de constituio do direito real menor e data da primeira
garantia feita valer na execuo.

3. Assim, um usufruto anterior primeira garantia no pode integrar o objecto


da penhora, nem por algum modo a realizao desta o afectar. Se for objecto da
penhora a venda no o vai afectar validamente, e o seu titular pode embargar de
terceiro.
Depois se um usufuto for posterior primeira garantia v.g., hipoteca seja
esta do credor reclamante (caso em que o objecto da penhora feita pelo
exequente, note-se menor do que o objecto da garantia,) seja esta do credor
exequente (caso em que o objecto da penhora abrange a propriedade plena) apesar
de estar sujeito caducidade do art. 824 n 2 trata-se de um direito legtimo. No
pode ser objecto de nenhuma restrio ou excluso de exerccio, maxime pelo agente
de execuo, sem que o seu titular seja tambm citado como executado. Isto : esse
direito para caducar deve incorporar-se no objecto da penhora: esta feita em funo
das oneraes existentes data do acto e no das oneraes existentes data da
constituio da garantia real (v.g,, a escritura de hipoteca).
Neste sentido vai LEBRE DE FREITAS quando analisa o art. 824 n 2 e o
reclamante apresenta uma garantia mais vasta (abrange a propriedade plena) que a
penhora do exequente (abrange apenas a propriedade de raiz, com excluso do
usufruto). Escreve o Ilustre Mestre que se o credor reclamante no requerer a
extenso do objecto da penhora para o mbito da sua prpria garantia aceita o credor
que o seu crdito seja pago na execuo s pelo produto do direito penhorado (Z)
substindo o direito de gozo do terceiro e conservado o credor a sua garantia, pelo

162
398
remanescente, quanto a esse direito . Ao contrrio, se o usufruturio fosse citado
ao abrigo do art. 56 n 2 passaria a executado e o seu direito caducaria.
Mas isto tambm vale, na doutrina de LEBRE DE FREITAS, quando a primeira
garantia do exequente e, por isso, a penhora abrange a propriedade plena: se
certo que o direito do exequente no pode ser limitado por um direito posterior e que
deu certamente lugar a uma execuo movida, nos termos do art. 56 n 4, contra o
devedor e o terceiro, todavia se o titular no for citado nos termos desse mesmo art.
56 n 4 o direito no caduca e usufrutrio pode embargar de terceiro,
procedentemente, sublinha LEBRE DE FREITAS .399.
Em todos estes casos, o terceiro tinha um direito vlido e eficaz, em face do
regime do art. 824 n 2, e por isso oponvel execuo
.
4. Assim j no sucede se o usufruto for posterior prpria penhora e haja sido
constitudo voluntariamente pelo executado: ele ineficaz ex vi art. 819 CC e, por
isso, inoponvel penhora. Ele no por nenhum modo restringir o mbito da penhora e
por isso pode esta ser realizada restringindo ou suprimindo o seu exercco, i.e., em
incompatibilidade.
Esse direito, ineficaz todavia, caducar com a venda executiva
Todavia se for um direito de usufruto que, por no ter sido constitudo pelo
executado, for oponvel penhora parece que vale a soluo anterior: se o titular no
for citado nos termos desse mesmo art. 56 n 4 o direito no caduca com a venda e
usufrutrio pode embargar de terceiro.

5. Em concluso: confirma-se em sede de direitos reais de gozo que a


incompatibilidade corresponde prpria oponibilidade do direito execuo: direito
incompatvel direito oponvel.
Esse direito ou nunca susceptvel de caducar com a venda (se for anterior
primeira garantia) ou pode mesmo caducar com a venda, mas se e somente se o
terceito for citado.
A tese de TEIXEIRA DE SOUSA de que os direitos incompatveis so os
direitos de terceiros sobre os bens penhorados que no se devam extinguir com a sua
venda executiva., no explica pois como direitos que se deveriam extingur com a
venda, no caducam e devem ficar excludos do objecto da venda e justificam
embargos de terceiro.

398 AEx cit., 338.


399 Neste sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 337, nota 26.

163
A tese de LEBRE DE FREITAS parece ser a correcta ao notar que
incompatvel ter de ser sempre um direito cuja existncia impediria a realizao a
transmisso forada do objecto apreendido. Mas, ao mesmo tempo, se o terceiro
houvesse sido citado, em alguns dos casos (quando o direito menor e posterior
primeira garantia) j a penhora e a venda seriam vlidas.
Direito incompatvel assim, direito oponvel apreenso e, por isso, excludo
em absoluto do objecto da execuo (o direito, maior ou menor, anterior primeira
garantia) ou, em certos casos, por fora do art. 824 n 2, excludo em termos relativos
do objecto da execuo se o seu titular no for citado.
Ou ainda: todo o direito que no caduca com a venda executiva concretamente
realizada.
Corresponde aos direitos que a este seja lcito opor ao exequente do art. 831
n 1 e a direito prprio incompatvel com a transmisso do art. 910 n 1.
Confirmou-se ainda que so os direitos materialmente oponveis, mas que
estejam excludos da ineficcia do art. 819 CC.

6. O nico modo de evitar essa oponibilidade promover a citao do terceiro


se e s se a lei lhe der legitimidade passiva em sede do art. 56 ns 2 e 4. Se nem
sequer apresentar essa legitimidade processual o terceiro manter-se- sempore como
tal.
Daqui resulta que no pode haver direitos de terceiro execuo que
caduquem com venda sem citao do seu titular. Na falta desta, pode haver embargo
de terceiro e sua excluso do objecto da penhora.

7. A incompatibilidade assim, como se dissera, uma qualidade do direito


ofendido e no da sua relao com a venda executiva. Ela impede a validade da
penhora e da venda realizadas sem a citao do terceiro.

164
B. Excluso dos direitos pessoais de gozo

1. Excludos esto os direitos pessoais de gozo, como o comodato e o


400
depsito , mas j no a locao, dada a sua oponibilidade assente na regra emptio
non tollit locatio (cf. art. 1057 CC) 401.

Exemplo: os inquilinos de parte de um prdio urbano podem deduzir embargos de


terceiro em execuo onde se encontra penhorado o direito ao arrendamento e
402
trespasse do mesmo prdio

Eles no so oponveis fora das relaes entre titular do direito de fundo e


utilizador da coisa, seja extrajudicialmente, seja judicialmente,
A sua ofensa, em consequncia de a coisa lhes ser retirada, lcita.

2. Tambm o direito de gozo da coisa fundado em contrato-promessa com


tradio do objecto prometido adquirir (cf. art. 442 n 2 segunda parte e 405 n 1
CC), tem mera natureza creditcia. Como enuncia o ac. STJ 24-Jan-1989/ 076733
(ALCIDES DE ALMEIDA) o contrato-promessa "res inter alios acta" para o credor
exequente
Por isso, no oponvel execuo e, por isso no incompatvel 403.

3. Mas voltando ao arrendamento, ao ser materialmente oponvel, ele -o nos


mesmo termos que um direito real de gozo menor, mutatis mutandis.
Por conseguinte, h que distinguir diversas situaes.
Em concreto, um arrendamento anterior primeira garantia no pode integrar o
objecto da penhora, nem por algum modo a realizao desta o afectar. Se for objecto
da penhora a venda no o vai afectar validamente, e o seu titular pode embargar de
terceiro.
Depois, se um usufuto for posterior primeira garantia, sendo esta do
exequente, ento a penhora abrange a propriedade plena, mas se o arrendatrio no

400 Neste sentido, TEIXEIRA DE SOUSA, xx e LEBRE DE FREITAS, AEx cit., XXX.
401 Neste sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., XXX.
402 RL 1-Mar-
Mar-1990/0033432 (PRAZERES PAIS).
403 Quanto a ter eficcia real veja-se infra XXX. Quanto deteno nos termos desse direito pessoal de gozo
cf. infra XXX

165
for citado nos termos desse mesmo art. 56 n 4 o direito no caduca e ele pode
embargar de terceiro, procedentemente.
Se o arrendamento for posterior prpria penhora e haja sido constitudo
voluntariamente pelo executado ineficaz ex vi art. 819 CC e, por isso, inoponvel
penhora. Ele no por nenhum modo restringir o mbito da penhora, a qual pode ser
realizada restringindo ou suprimindo o seu exercco, i.e., em incompatibilidade.
Esse direito de arrendamento, ineficaz todavia, caducar com a venda
executiva.

C. Direitos reais de garantia

1. Diversamente, so oponveis execuo os direitos reais de garantia. Isso


quer dizer que a execuo no os pode restringir ou suprimir sem prvia citao do
seu titular: tal como sucede com os direitos reais menores de gozo, a caducidade das
garantias reais supe uma prvia citao. Essa citao em sede de reclamao de
crditos (cf. art. 864 n 3 al. b).
Todavia essa oponibilidade, exigente de uma prvia citao, limitada.
que se o credor terceiro no for citado, no pode embargar de terceiro

Exemplo: o credor hipotecrio no pode deduzir embargos de terceiro


405
penhora que incide sobre o bem penhorado ; o credor pignoratcio no pode deduzir
406
embargos de terceiro penhora, da coisa empenhada em garantia do seu crdito ,

Pode, sim, arguir a falta de citao, ao abrigo do n 10 do mesmo artigo. S


que a venda pode nem sequer vir a ser anulada, o que mostra que o legislador impe
a extino da garantia caso o exequente no haja sido o exclusivo beneficrio.

2. Este entendimento vale tambm para o direito de reteno, em geral, e,


naturalmente, para o direito de reteno do promitente-comprador que obteve tradio

405 RP 16-
16-Jan-
Jan-1997/ 9631401 (VIRIATO BERNARDO) e STJ 5-Jun-
Jun-1997/97B348 (SAMPAIO DA NVOA).
NVOA)
Identicamente TEIXEIRA DE SOUSA, LEBRE DE FREITAS.
406 STJ 24-
24-Jan-
Jan-1984/071345 (MOREIRA DA SILVA).

166
da coisa prometida, enquanto garantia do crdito resultante do no cumprimento
imputvel outra parte, nos termos do artigo 442. CC (cf. art. 755 al. f) CC).
Efectivamente, o titular desta garantia, ter de fazer valer em concurso com os demais
407
credores com garantia real relativamente ao bem penhorado .
Sendo um direito de garantia, ele pode feito oposto execuo atravs da
reclamao de crditos408 , no sendo os embargos de terceiro o meio processual
409
adequado tutela do respectivo crdito . De outro modo, o crdito garantido pelo
direito de reteno seria sempre oponvel aos demais no somente na graduao
410
mas no prprio exerccio do direito execuo ao impedir a penhora causada por
crditos concorrentes o que no tem fundamento substantivo 411.
A circunstncia de a reteno permitir o controle material sobre a coisa no
coloca o promitente comprador numa posio materialmente diferente da credor
pignoratco.
J o prprio direito ao gozo da coisa prometida no funda embargos de terceiro
como se demonstrar adiante 412.

3. Discute-se, ainda assim, se penhorado bem de terceiro se pode embargar de


terceiro o credor do terceiro, com garantia real, pois se fora credor do executado
poderia reclamar crdito.

407 RL 31-
31-Mai-
Mai-1990/ 0013232 (CARVALHO PINHEIRO).
Em sede de falncia o apenso de reclamao de crditos do processo de falncia no s o lugar prprio
para o titular do crdito proveniente o incumprimento de contrato-promessa celebrado com o falido
reclamar esse crdito e invocar o direito de reteno que a lei lhe reconhea, como ser mesmo o nico
lugar prprio para o fazer e discutir perante a massa falida e seus credores (STJ 4-
4-Out-
Out-
2005/05A2158 (ALVES VELHO)).
Ainda, RL 23-
23-Fev-
Fev-1995/ (TORRES VEIGA) O promitente comprador de um prdio, com direito de reteno
no goza do direito a embargo de terceiro a penhora sobre o prdio
408 Desde que o registo provisrio de aquisio no haja caducado (RP17-
17-Fev -1999/ 9851489 (REIS
FIGUEIRA)
409 Assim, no sentido da inadmissibilidade de embargos pelos terceiro retentor, STJ 26-
26-Fev-
Fev-
DE CARVALHO, RL 29-
1992/081497 (JOAQUIM DE 29-Nov-
Nov-1994/ 0088481 (BETTENCOURT
FARIA) RL 24-
24-Fev-
Fev-1994/ 0082812 (LOPES PINTO).RL
PINTO).RL 29-
29-Nov-
Nov-1994/ 0088491
(ALMEIDA AMARAL), RL 15-
15-Dez-
Dez-1994/ 0075456 (MARTINS RAMIRES), STJ 23-Jan-
1996/087733 (PAIS DE SOUSA), RL 7-
7-Mar-
Mar-1996/ 0092672 (SANTOS BERNARDO) e STJ 25-
25-Nov-
Nov-
1999/ 99B800 (HERCULANO NAMORA).
Em sentido oposto ao pugnado no texto: RL 2-Mar-1995/ 0094202 (SANTOS BERNARDINO) e STJ
5-Nov-
Nov-1992/ 082452 (MIRANDA GUSMO).
410 Cf. adiante
411 No nosso sentido, RL 28-11-1995/ 0005181 (PINTO MONTEIRO): o titular do direito de reteno a que
se alude na al. f) do art. 775 do CC no pode deduzir Embargos de Terceiro relativamente a penhoras sobre
a coisa retida uma vez que no pode impedir a instaurao de execues por parte de outros credores do
devedor.
412 Infra

167
Exemplo; penhorada fraco autnoma de C, vizinho do executado B; sobre a fraco incide
hipoteca de A ou direito de reteno.

Tanto TEIXEIRA DE SOUSA, quanto LEBRE DE FREITAS respondem


afirmativamente.
Sem dvida que o seu direito materialmente oponvel e nem sequer ineficaz
aps a penhora. Os efeitos de caducidade advenientes da venda executiva no tocam
os direitos de terceiro execuo: transmite-se o direito do executado e
caducam garantias de credor privilegiado com uma garantia sobre bens do executado;
no se transmite o direito de terceiro, nem tampouco caducam as garantias do credor
privilegiado desse terceiro.
Portanto, ele apresenta legitimidade, pois o seu direito incompatvel com a
execuo.

4. Todavia falta apurar a ofensa sob pena de improcedncia do pedido.


A ofensa parece que ocorre se a garantia acompanhada de posse sobre o
bem objecto da garantia: direito de reteno e penhora sobre coisas. Nessa
eventualidade a constituio da posse a favor do Estado incompatvel com a posse
do credor garantido na sua realizao.
Diversamente parece suceder se a garantia no implicar posse, mas registo.
Aqui a ofensa, a existir, decorrer da ineficcia relativa dos actos de disposio e
onerao (cf. art. 819 e 820)). Sucede que essa ineficcia no s no abrange os
direitos de terceiro, como no tolhe o titular de exercer o seu direito sobre a coisa
por meio de actos materiais.Todavia o mbito da posse maior do que o mbito do
objecto subjectivamente legal: vale a presuno de ofensa. [DUVIDOSO]

D. Direitos reais de aquisio

1. Em sede de direitos reais de aquisio os termos do problema so


essencialmente idnticos. Estamos a falar da promessa de aquisio com eficcia real
e das preferncias reais a favor de terceiro413

413 Tratando-se de promessa obrigacional apensa h lugar a responsabilidade civil, salva a garantia real do
direito de reteno.

168
A sua existncia, ainda que o bem j esteja na posse desse terceiro, no tolhe
a legalidade da penhora, graas ao art. 831 n 1414
So,dada a sua realidade, tambm materialmente oponveis execuo que
no os pode restringir ou suprimirsem citao do seu titular. Ora essa citao ,
justamente, para o respectivo exerccio: da preferncia real (cf. art. 892), do direito
execuo especfica (cf. art. 903).
Portanto, esses direitos apenas caducam se o seu titular for assim citado.

2. Por isso, e como j atrs constatmos, a desta citao importa direito a


aco de preferncia (cf. art. 892 n2 conjugado com o art. 1410 CC) ou aco de
execuo especfica, ainda que depois da transmisso do bem a terceiro.
Trata-se, pois, de uma oponibilidade ou incompatibilidade ilimitada mas que
feita por uma aco autnoma e no por meio de embargos 415.
Isto porque a incompatibilidade funcional entre a penhora e o direito real de
aquisio passa pela necessidade de exerccio da preferncia. No se trata aqui da
ofensa paralizante do seu exerccio, essa sim prpria do mbito dos embargos.

3. Se o bem em causa for de terceiro tampouco ser procedente uma aco de


preferncia porquanto o bem no foi validamente vendido era de terceiro e, por
isso, ele no pode preferir numa venda nula. DUVIDOSO) Mas LEBRE DE FREITAS
defende que o terceiro pode embargar, ao ser titular de um direito incompatvel.

E. Expectativas reais de aquisio

1. Quid iuris se a titularidade do direito real de gozo estiver sujeita a uma


condio? Os casos paradigmticos so a venda com reserva de propriedade ou a
cesso do gozo em regime de locao financeira.

414 Encontrando-se os bens embargados na posse e propriedade do agravante, que e o devedor executado,
esto sujeitos a penhora, pois respondem pelo cumprimento da obrigao
( artigo 601 do Codigo Civil), mesmo que tenham sido objecto de contrato-promessa de compra e venda
com eficacia real (STJ 17-
17-Out-
Out-1991/081031 (TAVARES LEBRE)).
415 Tambm, LEBRE DE FREITAS, XXX, defende que o terceiro no pode embargar, salvo se existir interesse
no prazo. Contra, e erroneamente qualificando a promessa real como direito real de garantia, STJ 2-Jul-
1996/ 96A195 (PAIS DE SOUSA).

169
Como se sabe nestas situaes o objecto da penhora possvel h-de a
expectativa real de aquisio encorporada na posio jurdica do comprador-
reservatrio ou do locatrio financeiro i.e., o executado , ao abrigo do art. 860-A.

2. Antes de mais no pode ser um direito posterior penhora, sob pena de


no ser oponvel execuo, conforme o art. 819 CC. Se for posterior os embargos
sero improcedentes.
Importa depois distinguir quem o terceiro e se houve tradio da coisa (cf. n
2 do art. 860-A).

3. O terceiro pode ser o proprietrio, vendedor-reservatrio ou locador e o


executado o comprador-reservatrio ou locatrio, respectivamente.

Exemplo: A vende o seu automvel a B, com reserva de propriedade. B executado e feita a


penhora do automvel

O direito daquele , como sabemos, incompatvel, i.e., oponvel, dada a


natureza real. Por outro lado, sendo terceiro e titular desse direito ele apresenta
legitimidade.
Mas sero procedentes eventuais embargos de terceiro de sua parte?
Tanto TEIXEIRA DE SOUSA como LEBRE DE FREITAS, como alguma
jurisprudncia 416 entendem que o proprietrio pode embargar de terceiro.
Por nossa parte pensamos que apenas mediante alegao e demonstrao de
ofensa que os embargos sero procedentes.
Ofensa existe sempre i.e., haja o bem j sido entregue ao executado ou
no que o mbito subjectivo da penhora for maior que o mbito legalmente
admissvel. Ou seja: se for registada penhora sobre a prpria propriedade do terceiro.
Ao contrrio, sendo uma verdadeira e rigorosa penhora de expectativa de aquisio o
proprietrio, vendedor-reservatrio ou locador no vero o seu direito ofendido.
Se no houve tradio do bem para o executado, pode adicionalmente, ocorrer
ofensa do direito do terceiro se, apesar da penhora ser registada ou se referir
expectativa, todavia na realizao da penhora se constituir posse efectiva sobre o

416 O dono de uma mquina, que celebrou um contrato de


" leasing " a ela respeitante com o executado, pode deduzir embargos de terceiro penhora de tal mquina
efectuada na execuo instaurada contra aquele, ainda que tenha resolvido unilateralmente o contrato de
locao (RP 7-Out-
Out-1996/ 9650247 (LZARO DE FARIA).

170
bem, sendo imvel (cf. art. 840 n 1), eventualmente mediante apreenso sendo coisa
mvel (cf. arts. 848 n 1 e 851 n 2).
No havendo esta ofensa, vale plenamente o sentido jurisprudencial de que
a entidade locadora no pode, com fundamento no seu direito de propriedade,
embargar de terceiro 417.

4. Simetricamente, o terceiro pode ser um comprador-reservatrio ou locatrio


e o executado o prprio vendedor-reservatrio ou locador.

Exemplo: A vende o seu automvel a B, com reserva de propriedade. A executado e feita a


penhora do automvel

Manifestamente aquele terceiro apenas tem um direito incompatvel se a


expectativa de aquisio tiver naturea real. O ponto controverso XXX.
Para TEIXEIRA DE SOUSA o comprador pode sempre embargar para
assegurar a subsistncia da sua expectativa (evitando a sua caducidade) aps a
venda. LEBRE DE FREITAS nega que o comprador possa embargar de terceiro.
Com o devido respeito discordamos do fundamento de TEIXEIRA DE SOUSA:
a expectativa no caduca com a venda se ela, justamente, est fora do mbito vlido
de penhora. Ora nem a expectativa integra os direitos do executado, objecto de
transmisso, nem um direito de terceiro, garantia ou de aquisio, caduca se a
penhora no for vlida.
Mas tambm discordamos de LEBRE DE FREITAS: o que sucede que tendo a
expectativa natureza real exige-se, naturalmente, ofensa. Ora, novamente, esta pode
decorrer da realizao da penhora, caso o terceiro ainda tenha a coisa consigo, ou/e
tambm do mbito da mesma, mesmo que j tivesse entregue o bem ao executado.

5. J as expectativas meras expectativas de direitos e os direitos futuros no


418
podem fundar embargos de terceiro . que no se trata nem direitos subjectivos,
nem correspondem a interesses legalmente protegidos.

417 RP 4-Dez-2007/0724967 (CARLOS MOREIRA), com a justificao de que no se trata de direito


incompatvel, o que verdade no plano concreto.
418 RL 9-
9-Jul-
Jul-1998/0077262 (SILVA PEREIRA)

171
F. Actos de arresto e de apreenso cautelar

No caso do arresto ou de medidas cautelares de apreenso o arresto auto-


suficiente no sendo preparatrio da venda executiva. Aqui ainda se torna mais
evidente que a incompatibilidade no se pode aferir pelos efeitos da venda, mas pelo
valor substantivo do direito.
Efectivamente, os efeitos traslativos e extintivo, do art. 824 ns 1 e 2 esto
ausentes de uma apreenso seja para entrega de coisa certa, seja em arresto, seja
em restituio provisria de posse, seja em medida cautelar inominada.
O direito incompatvel novamente direito oponvel ao acto judicial e, por isso,
pura e simplesmente, o direito excludo do objecto da restituio provisria,
arrolamento ou apreenso inominada 419: ter de ser um direito de terceiro e que tenha
natureza real. Todavia dados os efeitos do arresto, naturalmente que se forem
posteriores ao arresto nem sequer tero eficcia jurdica (cf. arts. 622 e 819 CC).
Quanto s garantias e preferncias reais embora sejam oponveis no so
ofendidas. Umas e outras apenas tero necessidade de se fazer valer em eventual
venda executiva de uma eventual execuo.

G. Direitos de crdito e direitos sobre universalidades

1. Antes da reforma dos embargos de terceiro em 1995-1996 alguma


jurisprudncia negava que o terceiro credor pudesse embargar, por no se tratarem de
posies jurdicas que conferissem posse.
Tipicamente o ac. RP 20-Nov-1995/ 9550785 (GUIMARES DIAS) declarou
que uma vez que a posse pode ter como objecto direitos reais e direitos pessoais ou
obrigacionais, mas desde que esses direitos estejam relacionados com coisas ou bens
materiais no pode, por isso, haver posse de um direito de crdito pois que, aqui,
inexiste a actuao do seu titular " por forma correspondente ao exerccio do direito de
propriedade ou de outro direito real ", nos termos do preceituado no artigo 1251 do
Cdigo Civil

419 Duvidoso se no arresto j se poder considerar que os titulares de direitos menores posteriores
primeira garantia devem ser citados para o arresto, mas parece que no pois no h nenhum efeito traslativo
associado e isso significaria arrestar esses mesmos bens o que no pode ser pois o terceiro no o credor.

172
420 421
Exemplo: uma conta de depsito bancrio , nomeadamente a quota-parte respectiva , uma
422 423
quota social , os direitos de crdito, em geral .

Identicamente tambm os titulares de direitos sobre universalidade:

Exemplo: O estabelecimento comercial por ser uma unidade jurdica no seria susceptvel de
posse, pelo que no tinham viabilidade os embargos de terceiro, quando baseados na pretensa
424 425
posse do mesmo ; o direito ao trespasse tambm no por ser incorpreo , o direito do
cessionrio de estabelecimento industrial por no ser um direito real mas um direito
426 427
obrigacional, como tal sem posse , o direito a uma herana , a quota por ser
428
insusceptvel de posse

Todavia alguns arestos iam no sentido contrrio pugnando, nomeadamente,


que o estabelecimento comercial era passvel de posse, sendo, por isso, susceptvel
429
de tutela possessria, designadamente atravs de embargos de terceiro . Tal foi
ainda identicamente afirmado quanto ao estabelecimento comercial situado em centro
430
comercial , quanto a depsito bancrio, por fora do art. 1188 n 2 CC ex vi art.
431
1206 CC e ainda quanto quota de sociedade comercial indivisa 432

420 STJ 01-


01-Mar-
Mar-1988/075788 (ALCIDES ALMEIDA) e RP 20-
20-Mar-
Mar-1997/ 9730261
(CAMILO CAMILO).
421 O contitular de uma conta bancria colectiva ou conjunta no pode utilizar os embargos de terceiro
contra a penhora sobre o dinheiro depositado nessa mesma conta, uma vez que no detentora da
respectiva posse, mas apenas titular de um direito de crdito sobre o banco depositrio referente ao
mesmo dinheiro (RL 12-
12-Jan-
Jan-1995/ 0074706 (MOREIRA CAMILO))
CAMILO)).
422 STJ 10-
10-Fev-
Fev-1994/084305
1994/084305 (SAMPAIO DA SILVA).
SILVA).
423 RL 06-
06-Mar-
Mar-1996/
1996/ 0000532 (PONCE DE LEO).
424 STJ 25-
25-Out-
Out-1990/ 078471 (MARTINS DA FONSECA) STJ 6-Jul-
Jul-1993/084042
(FERNANDO FABIO), STJ 8-
8-Mar-
Mar-1994/ 084886 (CURA MARIANO).
425 STJ 8-
8-Mar-
Mar-1994/ 084886 (CURA MARIANO).
426 STJ 30-
30-Jun-
Jun-1987/ 075080 (GAMA PRAZERES).
PRAZERES).
427 Nem a penhora do direito a herana, nem a sua subsequente arrematao, envolveram qualquer acto
possessrio (STJ 24-
24-Fev-
Fev-1976/
1976/ 066142 (FERREIRA DA COSTA),
COSTA), BMJ 254 (1976), 171).
428 RP 12-
12-Jan-
Jan-1999/
1999/ 9720681 (HLDER DE ALMEIDA).
429 Assim, RL 19-
19-Fev-
Fev-1982/00
1982/0000998
/0000998 (GARCIA DA FONSECA),
FONSECA), RL 21-
21-Jan-
Jan-1993/0028496
1993 0028496
(ALMEIDA E SOUSA) RL 28-Set-1993/ 0074511 (AFONSO DE MELO) STJ 11-
28-Set- 11-Mai-
Mai-1995/
086189 (MRIO CANCELA) e RL 24-
24-Set-
Set-1998/ 0041576 (CARLOS VALVERDE).
430 Assim, STJ 27-
27-Out-
Out-1998/ 98A834 (PAIS DE SOUSA).
431 Tendo havido penhora da quantia depositada, em aco em que o depositante no teve interveno, nem
representou o executado, a via para reagir contra essa penhora, pelo depositante, o recurso aos Embargos
de Terceiro (RL 6-Mai-
Mai-1997/0014271 (SANTANA GUAPO))
GUAPO)).
432 Provando-se a composse da embargante sobre uma quota de sociedade comercial por quotas
juntamente com o executado, seu ex-marido, quota essa penhorada em execuo contra este intentada e
que faz parte do patrimnio comum ainda no partilhado na sequncia do divrcio entre ambos decretado, e

173
2. Perdido, aps 1 de Janeiro de 1997, o carcter estritamente possessrio dos
433
embargos de terceiro , pode actualmente afirmar-se atrs que uma penhora pode
ofender o direito de um terceiro credor, em vrias situaes:

a. o terceiro co-credor no for notificado da penhora do crdito,


b. a coisa depositada objecto de prestao no seja a devida mas de
terceiro como na penhora de estabelecimento penhorado , como se
434 435
defendeu no passado, de saldo bancrio , de salrio ou de quota
436
em sociedade

H. Posse incompatvel

1. A posse a posio activa cujo contedo o exerccio de poderes de facto


437
prprios e identificadores de um direito real de gozo . O art. 351 admite que o
fundamento da incompatibilidade seja, precisamente, a titularidade possessria.
Sendo esta a causa de pedir,quem deduz embargos de terceiro tem de alegar e provar a
posse, com os pressupostos materialmente exigidos 438 .

invocando ela tambm a qualidade de terceiro, esto reunidos os requisitos para o recebimento dos
embargos de terceiro por si deduzidos (RP 3-Jun-
Jun-1997/ 9720467 (PELAYO
PELAYO GONALVES)).
GONALVES)).
433 Face ao novo Regime introduzido no Cdigo de Processo Civil pela reforma de
1995/1996, o embargante de terceiro pode, alm da posse, defender qualquer outro
direito incompatvel com a realizao ou o mbito da diligncia judicial (RP
6-Out-
Out-1999/ 9951025 (AZEVEDO RAMOS)).
434 No regime do Cdigo de Processo Civil de 1967 (art.
1037 e sgs.), a contitular de um depsito bancrio no podia deduzir embargos de terceiro contra a penhora
desse depsito. No regime vigente (art. 351, na redaco dada pelo
DL 329-A/95, de 12/12) tal j possvel, pois que os embargos de terceiro deixaram de estar indexados
posse (RL 25-
25-Set-
Set-1997/ 0010342 (NORONHA NASCIMENTO)).
435 RG 27-
27-Set-
Set-2007/1622/07-
1622/07-2 (ROSA TCHING).
TCHING
436 RP 20-Nov-1997/98A395 (FERNANDES MAGALHES), STJ 23-
23-Set-
Set-1999/
1999/ 99B603 (SIMES
SIMES
FREIRE),implicitamente.
FREIRE),implicitamente.
437 RUI PINTO, Direitos reais cit., XXX.
438 O terceiro tem de alegar e provar que est na posse da coisa que constitui objecto da diligncia judicial e
que sobre ela exerce determinados poderes de facto ( corpus ) e com a inteno de se comportar como
titular do direito real correspondente aos poderes exercidos ( animus) (RP 28-
28-Mar-
Mar-1995/ 9421130
(CANDIDO DE LEMOS)).

174
A posse para ser oponvel tem de ser anterior penhora ou dilgncia contra a
qual foram deduzidos os embargos 439.

2. absolutamente irrelevante para efeitos de oponibilidade da posse


penhora ou acto judicial de apreenso se essa posse causal ou se formal, i.e., se o
possuidor o efectivo tiitular ou , apenas, um aparente (por via da posse, justamente)
titular do direito de fundo 440.
Se o embargante se pode basear em posse efectiva441, todavia tambm basta
442
uma posse jurdica, no efectiva , como na sucesso na posse (cf. art.1255 CC) e

439 RL 23-
23-Abr-
Abr-1991/ 0043661 (HUGO BARATA),RP 6-Mai-
Mai-1991/
1991/ 9050852 (SIMES
FREIRE), RL 12-
12-Dez-
Dez-1991/0051522 (MORA DO VALE),
VALE), STJ 9-
9-Mar-
Mar-1993/083319
1993/083319 (CURA
MARIANO),
MARIANO), RL 23-
23-Mai-
Mai-1991/ 0026006 (FLORES RIBEIRO) RL 6-
6-Jul-
Jul-1995/0098912
(FERREIRA MESQUITA),
MESQUITA), RL 15-
15-Fev-
Fev-1996/ 0012936 (RIBEIRO COELHO), RP 16-
16-Fev-
Fev-1996/
9630646 (CAMILO CAMILO),
CAMILO), RP 23-
23-Set-
Set-1996/ 9650216 (PAIVA GONALVES) , RP 24-
24-
Out-
Out-1996/ 9630646 (CAMILO CAMILO), RP 1-
1-Abr-
Abr-1997/ 9621008 (DURVAL MORAIS),
STJ 2- Out-1997/ 97B473 ALMEIDA E SILVA) e RL 5-Mar-
2-Out- Mar-1998/0070822 (SANTOS MARTINS).
440 Para efeitos de embargos de terceiro so equiparadas a posse causal e a posse formal, assim como a
7-Fev-1995/ 086299 TORRES PAULO
posse efectiva e a posse meramente jurdica STJ 7-
Diversamente, RL 19-
19-Jan-
Jan-1993/ 0086282 (FERREIRA MESQUITA) a posse visada nos embargos de
terceiro a posse material mas protegida por um direito que a titula e RL 27-
27-Mai-
Mai-1993/007
1993/0075492
/0075492
(CAMPOS OLIVEIRA) ( esbulhador no pode, em regra, considerar-se terceiro ). Na doutrina: TEIXEIRA
DE SOUSA, XXX
441 RL 29-
29-Fev-
Fev-1996/0101252
1996/0101252 (C
(CAETANO DUARTE).
442 Para efeitos de embargos de terceiro so equiparadas () a posse efectiva e a posse meramente jurdica
7-Fev-1995/
STJ 7- 086299 TORRES PAULO.identicamente,
PAULO STJ 4-Fev-
Fev-1992/081877
1992/081877 MARTINS DA
FONSECA,
FONSECA, RP 12-
12-Out-
Out-1992/9240205
1992/9240205 (LCIO TEIXEIRA)
TEIXEIRA), RP 5-
5-Dez-
Dez-1996/
1996/ 9631097
(SALEIRO DE ABREU) , STJ 18-
18-Nov-
Nov-1997/97A675 (MACHADO SOARES),
SOARES), RL 9-
9-Jul-
Jul-
1998/0077262 (SILVA PEREIRA).
Contra, operando uma distino contrria ao direito substantivo, que em nenhum
nenhum
ponto exclui o uso de meios possessrios ao possuidor
possuidor civil,
civil, RL 2-Fev-
Fev-1995
1995/
95/ 0079696
(SILVA SALAZAR):
SALAZAR): A posse susceptvel de fundamentar os embargos de terceiro a posse real e
efectiva, e no a simples posse jurdica ou civil. No mesmo sentido, RL 7-Nov-
Nov-1991/ 0034756
JOAQUIM DE MATOS), RL 6-Fev-
Fev-1992/0036496
1992/0036496 (ALMEIDA VALADAS),
VALADAS), RL 12-
12-Nov-
Nov-
1992/0047486 (PIRES SALPICO), RP 23-
1992/0047486 23-Nov-
Nov-1992/9310115
1992/9310115 (ARAJO CARNEIRO), RL 7-
7-
Jul- BARATA), RL 6-
Jul-1994/0083541 (HUGO BARATA), 6-Jul-
Jul-1995/0098912
1995/0098912 (FERREIRA MESQUITA), RP
4-Jul-
Jul-1995/ 9420911 (LEMOS JORGE) RL 13-
13-Jul-
Jul-1995/0092651
1995/0092651 (HUGO BARATA)
BARATA),
ARATA), RL 9-
Nov-
Nov-1995/ 0101792 (ANTNIO ABRANCHES MARTINS) , RP 30-
30-Nov-
Nov-1995/ 9451192
(PASSOS LOPES), RL 16-
16-Jan-
Jan-1997/
1997/ 0009432 (ANTUNES PINA),
PINA), RP 5-Mai-
Mai-1997/9750414
(ANTERO RIBEIRO), RL 5-Mar-1998/0070822 (SANTOS MARTINS),
MARTINS), RP 20-
20-Abr-
Abr-1998/
9751289 (PINTO FERREIRA)
FERREIRA) e RP 21-
21-Mar-
Mar-2000/
2000/ 9821443 (RAPAZOTE FERNANDES).
Aplicando esta doutrina, para o ac.STJ 29-
29-Nov-
Nov-1989/ 077972 (FERNANDES FUGAS) no contrato
de compra e venda com reserva de propriedade da coisa vendida, havendo "tradio material" desta para o

175
no constituto possessrio (cf. arts. 1263 e 1264al.d) CC) e. seja ela exercida
directamente ou por intermdio de outrem 443.
Tambm irrelevante se o embargante o possuidor originrio ou se
possuidor derivado por sucesso na posse (cf. art. 1253 CC) ou por ttulo diverso (cf.
art. 1256 CC) 444.
Finalmente, a posse incompatvel -o mesmo quando exercida por intermdio
445
de outrm, em nome do embargante, como o autoriza o art. 1252 CC .

Exemplo: pode embargar de terceiro o possuidor que comodatou o bem em


causa 446 ou que o cedeu447

A posse sempre posse.

3. A diferena pode, sim, exprimir-se no plano da procedncia da causa.


Tratando-se de posse formal a alegao da titularidade do direito de fundo para
o executado embargado ter o valor de facto que ilide a presuno legal do art. 1268
n 1 CC obstando procedncia do pedido de levantamento da penhora.
Havendo suceso na posse,nos termos do art.1253 CC, o sucessor pode,
eventualmente, invocar uma data de constituio da posse mais antiga do que a
correspondente ao estrito facto sucessrio.
Por seu turno, na transmisso na posse se certo que o possuidor derivado
pode juntar a sua posse do antecessor, ao faz-lo sujeita-se aos caracteres de

comprador, este adquire a posse real e efectiva sobre a coisa,no podendo o vendedor-reservatrio
embargar de terceiro.
443 STJ 18-
18-Nov-
Nov-1997
1997/97A675
97/97A675 (MACHADO SOARES).
444 O possuidor, por sucesso na posse, tem legitimidade para deduzir embargos de terceiro contra penhora
da respectiva coisa (RP 1-Jun-
Jun-1993
1993/9310146
93/9310146 (ALMEIDA E SILVA)). Mais complexamente a declarao
de nulidade do negocio simulado tem efeito retroactivo: assim, a posse do predio objecto do negocio
mantem-se no simulado alienante e continua, por morte dele, nos seus sucessores, sendo o simulado
adquirente um mero detentor do predio. Devem, por isso, proceder os embargos de terceiro deduzidos
pelos sucessores do vendedor, na execuo hipotecaria movida contra o comprador, uma vez declarada a
nulidade, por simulao, da compra e venda (STJ 24-
24-Jul-
Jul-1970/063187
1970/063187 (ACCIO CARVALHO)).
445 Salvo se, entretanto, se extinguiu:o ac. RP 4-Jul-
Jul-1995/ 9420911 (LEMOS JORGE) que o
embargante no tem posse efectiva no caso de um seu representante ter privado o embargado da posse,
por esbulho, e de a este haver sido restituda judicialmente a posse, quando o que sucedeu a extino
dessa posse se a restituio provisria vier a ser confirmada em aco principal.
446 RL 8-
8-Out-
Out-1991/0048121
1991/0048121 (SOUSA INS).
447 Provando-se a existencia destes dois elementos [corpus e animus] quanto ao embargante, pois desde
1955 que sempre esteve convencido de que estava a ceder a utilizao de um terreno que lhe pertencia, ele
estava e esta a possuir os predios em causa por intermedio dessas pessoas a quem cedeu a sua utilizao -
artigo 1252, n. 1 do Codigo Civil. (STJ 5-Mai-
Mai-1992/ 081210 (FERNANDO FABIO)).

176
menor mbito maxime,m f,no ttulo , se a posse do antecessor for de natureza
diversa da sua.

Exemplo: a embargante pode adicionar sua posse a posse anterior da trespassante


448

4. A posse incompatvel, exigida pelo art. 351 n 1, a posse correspondente


a um direito de gozo materialmente oponvel apreenso e, por isso, excludo em
absoluto do objecto da execuo.

Exemplo: assiste ao proprietrio e ao comproprietrio o poder de defender a sua posse


449
por embargos de terceiro contra a penhora de fraco do prdio ; o terceiro
arrendatrio pode defender a propriedade sobre a penhora do recheio do locado, alegando a
450
respectiva posse .

Inclui-se aqui a posse sobre ttulos de crdito

Exemplo: Provado que determinado nmero de aco de uma sociedade annima


foram objecto de arresto em providncia cautelar dirigida contra certo individuo, mas
provada tambm que essas mesmas aces se encontraram registadas em nome de
terceiro que, relativamente a elas, sempre exerceu actos demonstrativos da sua
posse - prova que o embargado no conseguiu destruir -,so procedentes os embargos
451
deduzidos por esse terceiro, cujo direito foi ofendido pelo arresto

No h posse incompatvel nos termos de um direito compatvel.

448 RP 15-
15-Out-
Out-1991/ 9110203 (LOBO MESQUITA).
449 RL 26-
26-Out-
Out-1995/ 0083146 (FLORES RIBEIRO). So de receber os embargos se o embargante
ocupa o andar em causa fruindo o respectivo gozo, pagando ele prprio em seu nome e do seu bolso os
encargos de condominio, dando assim uma aparncia de posse, tanto do "corpus" como do "animus" (RL
27-
27-Jan-
Jan-1994/ 0079532 (CARVALHO PINHEIRO).
450 STJ 7-Dez-
Dez-1994
1994/085981
94/085981 (MIGUEL MONTENEGRO). Contra, o ac. RL 17-
17-Jan-
Jan-1995/
1995/
0083901 (AZADINHO LOUREIRO),
LOUREIRO), defendeu que a penhora, ou qualquer outra diligncia ordenada
judicialmente, que diga respeito apenas a uma mera quota de herdeiro ou comproprietrio executado, e no
aos bens concretos que constituem a herana indivisa ou a coisa comum antes da diviso, jamais ofender a
posse efectiva que esteja a ser exercida sobre os mesmos bens. Ora, no plano substantivo h posse nos
termos da quota (cf. art. 1406 n 2 CC) mas a penhora no implica dessapossamento. A perda da natureza
estritamente possessria dos embargos facilita a questo, porventura algo formal.
451 RP 7-Fev-
Fev-1984/ 071090 (AQUILINO RIBEIRO).
453 At reforma de 1995-1996 eram apenas um dos meios de defesa da posse.

177
5. Em face da letra do art. 351 o terceiro ter, assim, ao seu dispor causas de
pedir alternativas: tanto pode alegar e demonstrar o seu direito, como pode alegar e
demonstrar a posse respectiva.
Portanto, os embargos de terceiro so meio de defesa tanto da posse, como
de qualquer direito incompatvel com a realizao ou o mbito da diligncia judicial 453.
Invocando direito incompatvel, o terceiro dever alegar e demonstrar os factos
de aquisio da titularidade do direito, i.e., o facto jurdico de que deriva o direito real
(cf. art. 498 n 4).
Invocando posse incompatvel, o terceiro dever alegar e demonstrar os factos
de aquisio da posse 454.

Exemplo: os embargantes alegarem e provarem que tm a posse do imvel penhorado


455
desde h pelo menos um ano e um dia (artigo 1267, n. 1, alnea d) do Cdigo Civil) ;

Essa posse incompatvel far, instrumentalmente, presumir a titularidade do


456
direito correspondente aos poderes de facto, nos termos do art. 1268 n 1 CC ,o
que pode ser usado como facto probatrio quando a causa de pedir seja o direito de
fundo.

454 Provado pelo embargante o seu poder de facto sobre as coisas penhoradas.
Presume-
Presume-se o respectivo "animus", nos termos do artigo 1252, n 2, CCIV (RL 22-
22-
Nov-2001/ 0076191 (ROQUE NOGUEIRA)).
Nov-
455 RL 30-
30-Jun-
Jun-1994/0088192 (EDUARDO
(EDUARDO BAPTISTA).
456 Ao contrrio, a titularidade do direito no faz, apenas pela lei, presumir a posse, nem, parece, por
presuno natural: cf. RL 14-
14-Mai-
Mai-1991/ 0018201 (ALEXANDRE PINTO) e RL 7-
7-Jul-
Jul-
BARATA) e RP 19-
1994/0083541 (HUGO BARATA) 19-Dez-
Dez-1995/9520377 (SOARES DE
DE ALMEIDA).
Assim, no tendo o embargante provado que a posse da mquina penhorada tivesse derivado da sua
compra e venda com tradio da mesma, nem que viesse exercendo sobre ela o seu poder de facto na
convico de ser o seu dono e titular do direito de propriedade, improcedem os embargos de terceiro
deduzidos, mantendo-se a penhora (RP 3-Fev-
Fev-1998/
1998/ 9721084 (PELAYO GONALVES)).
Contra, RL 19-
19-Fev-
Fev-1991/0041191
1991/0041191 (SOUSA INS): a par da presuno legal de que o
possuidor o titular do direito (art. 1268, CC), deve presumir-se judicialmente que o titular do direito o
possuidor (arts. 1305 e 351 do CC).
Nos termos do art. 349 do CC, quem invoca o seu direito de propriedade sobre determinada coisa e a posse
que lhe corresponde no necessita de descrever os factos materias que pratica sobre a coisa, o modo como
est a usar e a fruir dela . Identicamente, RL 6-Fev-
Fev-1992/0036496 (ALMEIDA VALADAS),
VALADAS), RL 1-
Out-
Out-1992 (CAMPOS OLIVEIRA),
OLIVEIRA), RP 29-
29-Abr-
Abr-1993/ 9210602 (DIOGO FERNANDES), RP
11-
11-Jun-
Jun-1996/ 9620502 (MRIO CRUZ), RP 3-Out-
Out-1996/9630253 (CUSTDIO
MONTES), RP 18-
18-Nov-
Nov-1996/ 9730412 (COELHO DA ROCHA).RP
ROCHA).RP 23-
23-Abr-
Abr-1998/
(MANUEL RAMALHO).

178
457
O fundamento de fundo melhor se tiver registo a seu favor ; de outro modo
pode perder-se numa probatio diablica.
O fundamento possessrio , justamente, aconselhvel quando, no havendo
registo do direito, se possa provar mais facilmente a posse 458.

Exemplo: o usufruturio ter que alegar e provar to s a posse que se manifesta quando
algum actua por forma correspondente ao exerccio do direito de usufruto, pelo que no carece
459
de provar a constituio do usufruto .

Tal particularmente evidente na prova da propriedade sobre bens mveis.

Exemplo: o terceiro arrendatrio pode defender a propriedade sobre a penhora do recheio do


460
locado, alegando a respectiva posse

6. Ora, a posse beneficia de um conjunto de presunes quanto sua


existncia:

a. em caso de dvida, presume-se a posse naquele que exerce o


poder de facto (art. 1252 n2 CC), sem prejuzo do disposto no n 2
do art. 1257 CC

Exemplo: presume-se que os bens do recheio do locoado do terceiro arrendatrio lhe pertencem,
461
por se presumir, em caso de dvida, "animus" naquele que exerce o poder de facto .
b. se o possuidor actual possuiu em tempo mais remoto, presume-se
que possuiu igualmente no tempo intermdio (art. 1254 n1 CC),
c. a posse actual no faz presumir a posse anterior, salvo quando seja
titulada; neste caso, presume-se que h posse desde a data do
ttulo (art. 1254 n2 CC),

457 Nesse caso, por invocar a propriedade e no a posseno tem que descrever os factos materiais que
pratica sobre a coisa ou o modo como est a fru-la (RL 29-
29-Abr-
Abr-1993/
1993/ 0056646 CRUZ BROCO)).
458 A procedncia dos embargos de terceiro basta-
basta-se com a prova da posse, no sendo
necessrio provar a propriedade ( RL 22-Nov-2001/ 0076191 (ROQUE NOGUEIRA)).
22-Nov-
459 Neste sentido, para o usufruto RP 7-Jan-1992/ 9220399 (AUGUSTO ALVES).
460 STJ 7-Dez-
Dez-1994/085981 (MIGUEL MONTENEGRO).
461 STJ 7-Dez-
Dez-1994/085981 (MIGUEL MONTENEGRO) e, identicamente, RP 2-Abr-
Abr-
1998/9830166
1998/9830166 (VIRIATO BERNARDO) e RL 22-
22-Nov-
Nov-2001/ 0076191 (ROQUE
NOGUEIRA).

179
Exemplo: a posse actual da embargante, porque se baseia em titulo de escritura de
trespasse, faz presumir a posse anterior e, por isso, a embargante adiciona a sua
462
posse a posse anterior da trespassante

7. Apenas em concreto, o terceiro poder apurar qual o melhor fundamento,


mas prefeitamente admissvel que invoque ambas as causas de pedir, uma a titulo
principal e outra a ttulo subsidirio, para a improcedncia do pedido fundado na
primeira.

I. Mera deteno

1. A deteno est, manifestamente excluda como causa de pedir dos


embargos de terceiro. H simples deteno quando havendo corpus falta o animus
possedendi.
A razo reside em a deteno no fazer presumir o direito de fundo, i.e., no
beneficiar do art. 1268 n 1 CC.
Esto assim arredados da tutela do art. 351, aplicando o art. 1253 CC, os
seguintes sujeitos

a. sem no inteno de agir como titulares do direito;

Exemplo: A usa sem autorizao o automvel do seu amigo B, cujas chaves lhe ficaram
guarda, at o seu prprio carro acabar de ser reparado no caso, o sujeito pretendeu usar a coisa mas
no comportar-se ou assumir responsabilidades prprias de proprietrio. A no tem legitimidade para
embargar de terceiro se automvel vier a ser penhorado em execuo proposta por C.

b. exercendo actos de mera tolerncia;

Exemplo: D convida E para vir ver televiso a sua casa todos as horas de
almoo, fazendo-lhe companhia. seu carro, para chegarem ao emprego. E no tem
legitimidade para se opor penhora do imvel de D.

462 RP 15-
15-Out-
Out-1991/ 9110203 (LOBO MESQUITA).
MESQUITA).

180
c. possuidores em nome alheio 463

2. A posse em nome alheio exige alguma ateno.


Trata-se de representao na posse em que os poderes integradores do
corpus so exercidos por outrem (cf. art. 1252, n 1) cuja actuao imputada ao
representado. O representado o possuidor em nome prprio, enquanto o
representante o possuidor em nome alheio
Este representante, apesar de ter corpus, no possuidor, j que o uso que faz
da coisa se enquadra numa situao precria, cuja funo permitir a no titulares do
direito o uso de coisa alheia, mas no a aquisio do respectivo direito.
Estas situaes resultam de um acordo entre o titular e o utilizador, o qual se
consubstancia em actos ou negcios jurdicos que constituem para o utilizador um
justo ttulo ou causa de deteno de coisa alheia, enquanto representantes.
Sem prejuzo dos contratos compostos ao abrigo da autonomia privada (art.
405) esto tipificadas na lei situaes como fontes de posse em nome alheio, em
resultado de um acordo entre o titular e o utilizador,

a. representao pura ou integrada: a representao, em geral (art. 258), o


contrato de trabalho (art. 1152), o mandato (art. 1157) 464;
b. direitos pessoais de gozo: a locao aluguer e arrendamento (arts.
1022 e 1023) , a parceria pecuria (art. 1121), o comodato (art. 1129), o
depsito (art. 1185), o gozo por tradio da coisa objecto de contrato-
465
promessa (cf. art. 442 n 2 segunda parte e art. 405 n 1) e compra
com reserva de propriedade.
c. direitos reais de gozo no exclusivos: a compropriedade (art. 1406, n 2), o
usufruto (art. 1439), o uso e habitao (art. 1484), a superfcie (art.
1524), as servides prediais (art. 1543).

463 RL 7-Jun-
Jun-1990/ 0017176 (CORREIA DA COSTA): s o possuidor em nome prprio tem
legitimidade para deduzir embargos de terceiro contra a penhora..
464 O mandatrio um mero detentor ou possuidor precrio dos bens em causa, o que leva a improcedncia
dos embargos, por inexistncia do fundamento posse (STJ 18-Jun-1996/ 088438
(PAIS DE SOUSA).
465 Como regra, a tradio da coisa, realizada a favor do promitente-comprador, no caso de contrato-
promessa de compra e venda com entrega de sinal, no acarreta para este a investidura na qualidade de
possuidor da coisa, apenas lhe atribuindo um direito pessoal de gozo sobre ela, idntico ao do locatrio ou
do comodatrio RL 7-
7-Mar-
Mar-1996/ 0092672 (SANTOS BERNARDO)

181
Ora h trs dvidas que se levantam em sede de embargos de terceiro: se o
possuidor em nome alheio poder ser equiparado ao possuidor e actuar
processualmente em nome prprio; se o possuidor em nome alheio poder, ao invs,
actuar como representante processual do possuidor; se certas posies jurdicas so
passveis de ser qualificadas como possessrias ou como de mera deteno.

3. Importa distinguir e esclarecer alguns pontos na relao entre detentor e


possuidor, para respondermos as estas questes.
Quando falamos em posse em nome alheio, estamos a apontar para uma
relao de sobreposio de direitos em que o representado na posse o titular de um
direito real de gozo (maxime, a propriedade) e o representante na posse (i.e., o
detentor) o titular de um direito de gozo, real ou no
Ora, atentando segunda pergunta, do facto legal de o detentor representar o
proprietrio na posse no decorre que o possa representar na deduo de embargos
466
de terceiro de defesa do direito de propriedade . Ou seja: das normas materiais
no decorre uma legitimidade secundria, para efeitos do art. 26 n 3, primeira parte,
conjugado com o n 1 do art. 351.
Tampouco decorre deste mesmo art. 351 n 1, j o dissemos.
A disponibilidade do direito maior reside no seu titular, no cabendo ao seu
representante na posse dispor desse mesmo direito por via judicial.
Justamente tem sido esta tambm o sentido da jurisprudncia 467.
468
O que se afigura na lei so deveres de aviso do detentor ao possuidor .O
comodatrio tem uma tal obrigao legal (avisar imediantamente o comodante,
sempre que tenha conhecimento de vcios na coisa ou saiba que a ameaa algum
perigo ou que terceiro se arroga direitos em relao a ela, desde que o facto seja
ignorado do comodante (art. 1135 al. g) CC). O locador tambm tem a obrigao de
Avisar imediatamente o locador sempre que tenha conhecimento de vcios na coisa
ou saiba que a ameaa algum perigo ou que terceiros se arrogam direitos em relao
a ela, desde que o facto seja ignorado pelo locador (art. 1038 al. h))

4. Se no pode embargar em representao do possuidor, pois a este que se


refere a deteno, apresentar, ento, o detentor legitimidade directa para embargar

466 Contra, LEBRE DE FREITAS


467 O usufruturio pode defender em aces possessrias a posse que exerce em nome prprio ( a do
usufruto ) mas no aquela que exerce em nome alheio ( a da nua propriedade ) (RP 7-Jan-1992/ 9220399
(AUGUSTO ALVES)).
468 Identicamente, TEIXEIRA DE SOUSA xxxx

182
por si prprio, i.e., um direito incompatvel ou uma posse em nome prprio
incompatveis? Se a tiver j no ser como detentor mas como possuidor.
Sim, se o respectivo direito que legitima o corpus for um direito materialmente
oponvel, ou seja, um direito real.
o que sucede, justamente, com os titulares de direitos reais de gozo no
exclusivos: a compropriedade (art. 1406, n 2), o usufruto (art. 1439), o uso e
habitao (art. 1484), a superfcie (art. 1524), as servides prediais (art. 1543).
Eles so possuidores em nome alheio quanto propriedade, e possuidores em nome
prprio quanto ao direito real de gozo no exclusivo.
Por conseguinte, esses sujeitos podem embargar de terceiro tendo por causa
de pedir tanto o direito real, como se viu atrs, como a posse nos termos desse direito
469
.
No, se o respectivo direito que legitima o corpus for um direito no for um
materialmente oponvel. No estado actual da doutrina civilista, pode dizer-se que no
so oponveis execuo nem a parceria pecuria (art. 1121), nem o comodato (art.
1129), nem o depsito (art. 1185). Ou seja: os direitos pessoais de gozo.
Os respectivos titulares so possuidores em nome alheio quanto propriedade,
to s. Quanto a terem posse pelo seu prprio direito, ainda que a tivessem o que
doutrinalmente controverso 470 s-lo-iam nos termos de um direito de oponibilidade
restrita, de crdito, no real.

5. Todavia, por via da regra da emptio non tollitit locatio (cf. art. 1057 CC) a
posio do locador oponvel execuo nos mesmos termos de um direito real, i.e,
quando no seja abrangida pela ineficcia imposta pelo art. 819 CC
O locatrio possuidor em nome alheio quanto propriedade e possuidor em
nome prprio quanto locao.

6. Esta nossa ltima qualificao dos direitos pessoais de gozo embate,


aparentemente, no regime legal. Efectivamente vrios preceitos prevem que o titular
de um direito pessoal de gozo possa usar de meios de defesa da posse, mesmo
quanto o titular do direito maior.
Assim, l-se no art. 1133 n 2 CC que se o comodatrio for privado dos seus
direitos ou perturbado no exerccio deles, pode usar, mesmo contra o comodante, dos
meios facultados ao possuidor nos artigos 1276. e seguintes CC. E no art. 1125 n 2

469 Neste sentido, para o usufruto RP 7-Jan-1992/ 9220399 (AUGUSTO ALVES).


470

183
CC que se o parceiro pensador que for privado dos seus direitos ou perturbado no
exerccio deles pode usar, mesmo contra o parceiro proprietrio, dos meios facultados
ao possuidor nos artigos 1276. e seguintes CC. E no art. 1188 n 2 que o
depositrio que for privado da deteno da coisa ou perturbado no exerccio dos seus
direitos pode usar, mesmo contra o depositante, dos meios facultados ao possuidor
nos artigos 1276. e seguintes CC.
Ora, dada a referncia a embargos de terceiro no art. 1285, podero, po
471
conseguinte, embargar de terceiro, como alguns acrdos j decidiram ? Sero,
afinal e mais genericamente, possuidores?
472
CASTRO MENDES e ntendia que ao atribuir meios possessrios ao locatrio,
ao parceiro, ao comodatrio e ao depositrio quis o legislador excluir, a contrario, os
embargos de terceiro.
473
J ANSELMO DE CASTRO atribuia queles possuidores em nome alheio o
recurso a embargos de terceiro. Posteriormente, Tambm ROSRIO RAMALHO o faz
com base na posio de OLIVEIRA ASCENSO de que se verdade que arrendatrio,
parceiro, comodatrio e depositrio possuem em nome alheio o direito legitimante do
locador, comodante e depositante (maxime propriedade), contudo so possuidores em
nome prprio nos termos do respectivo direito. Ou seja: so titulares tambm de uma
posse digna de tutela

7. Com o devido respeito discordamos.


A terem posse pelo seu prprio direito acabmos de escrever que uma
eventual posse se refereria a um direito de oponibilidade restrita, de crdito, no real.
Justamente, o que sucede que os preceitos que prevem o uso dos meios de
defesa da posse o fazem para consagrar modos de o credor do gozo da coisa, como,
por exemplo, o comodatrio, poder fazer valer o seu direito prestao. Neste sentido,
trata-se de aces de cumprimento e no de aces reais. O uso dos meios
possessrios feito por equiparao no plano dos actos de recuperao do gozo, mas
no por se tratar de posse. O credor goza a coisa, sem a possuir. Detm-na, apenas.

471 Assim, RL 22-


22-Out-
Out-1992/
1992/ 0064872 (PONCE LEO): tambm ao possuidor precrio lcito
defender a sua posse precria, mediante embargos de terceiro, quando a penhora ofende a sua posse.
Poder faz-lo o locatrio, o comodatrio, o cessionrio ou quem os detenha (os bens) por ttulo
semelhante.
472 DPC III cit., 362.
473 AExS cit., 349.

184
Exemplo: o proprio arrendatario, embora possa usar dos meios possessorios, no deixa de ser
474
possuidor em nome alheio

Tendo por fundamento o direito de crdito naturalmente que este oponvel


inter partes mesmo contra o comodante, depositrio, parceiro proprietrio. No
oponvel a terceiros, maxime ao credor exequente ou ao tribunal ou ao agente de
execuo. Este far a penhora ainda que o bem esteja em poder desses credores da
prestao de gozo da coisa e no se trata de direito que a este seja lcito opor ao exequente (cf.
art. 831).
Pelo exposto ser improcedente o embargo deduzido pelo comodatrio e
sujeitos semelhantes pois nem o seu direito incompatvel, nem apresentam posse.

8. Como j se arrolou, cabem aqui na posse em nome alheio, a deteno nos


termos de outros direitos pessoais de gozo atpicos como o promitente comprador ou o
comprador reservatrio que j receberam a coisa antes do contrato de compra e
venda final
J sabemos que o respectivo direito no oponvel execuo e, por isso no
475 476
incompatvel . No plano possessrio ambos so detentores em nome alheio :o
terceiro possui o objecto do contrato em nome de outrm, mais no sendo do que um
mero representante do verdadeiro possuidor - o proprietrio -, em cuja esfera jurdica
produzem efeitos quaisquer actos materiais de posse 477

474 STJ 2-Jul-


Jul-1987
1987/074515
87/074515 (RODRIGUES GONALVES).
475 Cf. supra XX
476 A questo de saber se a vendedora manteve a posse dos veiculos tem de resolver-se numa perspectiva
de direito, qual seja a de indagar a natureza e alcance da clausula tal como e prevista no n. 1 do artigo 409
do Codigo Civil; e, no caso previsto neste artigo o negocio e realizado sob condio suspensiva, quanto a
transferencia da propriedade, o que conduz directamente a concluso de que a propriedade dos automoveis
em causa (com a posse em nome proprio que lhe e inerente) se manteve na titularidade da vendedora, sendo
a executada mera detentora em nome alheio (STJ 24-
24-Jun-
Jun-1982/ 069909 (LIMA CLUNY). Ainda,
RL 16-
16-Mai-
Mai-1996/
1996/ 0004376 (CRUZ BROCO) (Se o promitente comprador obtm a entrega da coisa
antes da celebrao do negcio translativo adquire o "corpus" possessrio, mas no adquire o "animus
possidendi", ficando, pois, na situao de possuidor precrio;; identicamente, STJ 23-
23-Mar-
Mar-
1993/083418
1993/083418 (PAIS DE SOUSA) e RP 1-
1-Jul-
Jul-1997/ 9720629 (LEMOS JORGE).
Em sentido oposto STJ 29-
29-Nov-
Nov-1989/ 077972 (FERNANDES FUGAS): havendo
"tradio material" desta para o comprador, este adquire a posse real e efectiva sobre a coisa
477 RP 26-
26-Out-
Out-1993/ 9320573 (METELLO DE NPOLES)
NPOLES) para o terceiro comprador-
comprador-
reservatrio.
reservatrio.

185
Ora por essa razo, esse mesmo promitente comprador no apresenta uma
posse incompatvel, mas uma simples deteno, pelo que sero improcedentes os
embargos respectivos 479.
que a razo de ser da defesa da posse mediante embargos de terceiros
reside na presuno de propriedade ou de direito real de gozo de que o possuidor
goza 480, mas no o mero detentor.

9. Todavia levanta-se a questo do direito de reteno, maxime, mas no


apenas, do promitente-comprador, mas que j atrs referimos.
A deteno correspondente feita nos termos de um direito real de garantia
que, justamente, no oponvel por via de embargos de terceiro 481. E, por conseguinte,
deve entender-se que o promitente retentor no pode embargar de terceiro fundado na sua
482
posse
Todavia o art.759 n 3 CC ao remeter para o regime do penhor, autoriza o uso de
meios possessrios por causa do art. 670 al. a) CC. Por isso, alguma jurisprudncia autorizou

479 Na doutrina: LEBRE DE FREITAS. Na jurisprudncia: STJ 28-


28-Nov-
Nov-1975/
1975/ 065884 (ARALA
CHAVES), RL 23-
CHAVES) 23-Abr-
Abr-1991/
1991/ 0043661 (HUGO BARATA), STJ 26-Fev-1992/081497 (JOAQUIM DE
CARVALHO), STJ 23-
23-Mar-
Mar-1993/083418 (PAIS DE SOUSA STJ 2-Mar-1995/ 086368 (S COUTO),
STJ 23-Jan-1996/087733 (PAIS DE SOUSA), STJ 1-Jul-
Jul-1997/97A085 (MARTINS DA COSTA, STJ
23-
23-Abr-
Abr-1998/98A062
998 98A062 (MARTINS DA COSTA), STJ 13-
13-Out-
Out-1998/ 98A800 (ARAGO
SEIA). STJ 15-Dez-1998/98B1047 (SOUSA INS) e STJ 29-Jun-1999/99A433 (MARTINS DA COSTA).
Contra, STJ 12-
12-Jun-
Jun-1991/080757
1991/080757 (ALBUQUERQUE DE SOUSA) A tradio de predio
urbano para habitao, ou de um seu andar, do promitente-vendedor para o promitente comprador confere
a este uma posse legitima e no apenas uma mera e precaria deteno, no existindo, portanto, motivo
susceptivel de comprometer o exito dos embargos, os quais devero ser recebidos e o ac. STJ 7-Mai-
1992/082172 (OLIVEIRA MATOS) que reconhece posse ao promitente-comprador desde o reconhecimento,
por sentena, do seu direito de crdito por incumprimento do contrato-promessa pelo promitente
vendedor. Ainda, no mesmo sentido, RL 28-
28-Jan-
an-1992/
1992/ 0053341 (BARROS CALDEIRA),
CALDEIRA), e RL 6-
Jun-
Jun-1995/ 0080085 (GONALVES LOUREIRO). Na doutrina, TEIXEIRA DE SOUSA, XXXX
Indo mais longe, defendendo que ainda que seja mera deteno pode o promitente-comprador
com tradio da coisa embargar de terceiro desde que alegue que a situao real e efectiva, que a mesma
consequncia de um negcio jurdico lcito e eficaz em relao ao embargado RL 24-
24-Fev-
Fev-1994/
0082812 (LOPES PINTO).
480 STJ 15-
15-Dez-
Dez-1998/98B1047 (SOUSA INS).
481 Cf.supra XXX
482 Neste sentido, RL 07-
07-Mai-
Mai-1992/ 0057672 (EDUARDO BAPTISTA).

186
483 484
os embargos de terceiro ao promitente-comprador retentor , ou o retentor, em geral ,
fundados na posse.
Por outro lado, se a espectiva expectativa tiver eficcia real. a o promitente
comprador ser possuidor em nome alheio quanto propriedade e em nome prprio
quanto ao seu direito real. Todavia, mesmo que haja a posse ela no
correspondente a um direito de gozo materialmente oponvel apreenso, mas de um
direito real de aquisio

10. Naturalmemte que estes detentores podem passar a possuidores,ainda que


no causais, por inverso do ttulo da posse.
Por exemplo,o promitente-comprador que recebeu a coisa pode demonstrar
que, afinal,j no era mero possuidor em nome alheio,mas verdadeiro possuidor.
A tm de alegar e provar o exerccio dessa posse sobre o bem como seu
titular, em nome prprio 485.

Exemplo O promitente comprador a quem o imvel prometido vender foi entregue como
se sua fosse a coisa e que assim a frui e que como seu proprietrio reconhecido, goza
de posse, pelo que a pode defender opondo embargos de terceiro execuo onde
486
aquele tenha sido penhorado .

J. Cnjuge terceiro

1. O cnjuge que seja terceiro i.e., no seja parte na aco, como executado
487
ou como cnjuge (cf. art. 864-A) tem legitimidade singular e, por isso, no
carece de autorizar do outro para defender por meio de embargos da diligncia
indevida delimitada pelo art. 351

483 Assim, STJ 22-


22-Jun-
Jun-1989/077656
1989/077656 (FERREIRA DA SILVA) e STJ 31-
31-Mar-
Mar-1993/
1993/ 083094
(ROGER LOPES)
LOPES), CJ/STJ I/2 (1993),
(1993), 44,
44, RE 24-
24-02-
02-2005/ 2594/04-
2594/04-3 (GAITO DAS
NEVES).
NEVES).
484 O direito de reteno gera posse legtima susceptvel de ser defendida por embargos de terceiro (RL
30-
30-Abr-
Abr-1996/ 0001181 (ALMEIDA AMARAL).
AMARAL). No mesmo sentido, RL 29-
29-Nov-
Nov-1994/
1994/
0088501 (JOAQUIM DIAS).
485 STJ 13-
13-Out-
Out-1998/ 98A800 (ARAGO SEIA). Tambm, RP 1-
1-Jul-
Jul-1997/9720629
(LEMOS JORGE).
486 RL 24-
24-Fev-
Fev-1994/ 0082812 (LOPES PINTO).
487 RL 3-Out-
Out-1996/ 0013162 (SANTOS BERNARDINO).

187
a. os direitos relativamente aos seus bens prprios
b. e aos bens comuns que hajam sido indevidamente atingidos

A penhora indevida d-se quando se penhora bem prprio do cnjuge no


executado, sem que o cnjuge seja citado como impe o art. 864 n 3 al. a) primeira
parte.
A penhora indevida d-se ainda quando se penhora bem comum sem que o
cnjuge seja citado como impem os arts. 825 n1 e 864 n 3 al.a) segunda parte 488.
Relembre-se 489que tal se impe mesmo quando o cnjuges j estejam separados
mais ainda perdure a comunho de bens, por ausncia de partilha490.

2. A lei dispensa a exigncia de direito incompatvel. Aparentemente, todavia.


Na verdade bem prprio ou comum quer dizer, tambm no casamento, direito
real, ou seja direito incompatvel, na esfera jurdica exclusiva do cnjuge ou na esfera
da comunho conjugal.
No constitui bem prprio ou bem comum a posio jurdica de comodato ou o
depsito de um bem do escritrio da mulher para o escritrio do marido. Porventura,
at nem h direitos de crdito entre marido e mulher.

Como a posse do terceiro cnjuge sobre os bens comuns penhorados


491
presume-se torna-se mais fcil ao cnjuge demonstrar uma posse nos termos de
um direito compatvel.

488 RP 21-
21-Out-
Out-1999/ 9931071 (JOO BERNARDO).
489 Cf. supra XXX
490 Ofende a posse jurdica e efectiva, a penhora que reca sobre bens do casal separado, embora as dvidas
tivessem sido contradas durante o matrimnio (RP 9-Mar-
Mar-1993/083169
1993/083169 (CURA
(CURA MARIANO)).
MARIANO)).
Identicamente STJ 11-
11-Out-
Out-1994
1994/
94/ 081005 (SOUSA
(SOUSA INS).
INS).
491 RP 10-Jul-1995/ 9440680 (MARQUES PEIXOTO), STJ 14-
14-Jan-
Jan-1998
1998/97B825
98 97B825 (PEREIRA DA
GRAA). Embora, num
num quadro estrito dos embargos de terceiro como meio
possessrio
possessrio no
no podemos acompanhar o ac. RL 20-
20-Out-
Out-1994/
1994/ 0076526 (CRUZ
BROCO) que conclua
conclua que no satisfaz o requisito da alegao da posse, em embargos de terceiro,
o cnjuge do executado que se limita a afirmar que utiliza a casa penhorada como sua propriedade
exclusiva, da qual tem a posse e nela instalou a casa de morada de famlia, j que posse e casa de morada
de famlia so conceitos de direito e no indica o modo de utilizao da casa.. Sendo
endo um conceito de
direito a casa de morada de famlia supe uma situao de facto que se for
demontrada
demontrada faz presumir ou equivale mesmo posse.

188
3. E exige-se tambm a ofensa indevidamente atingidos, l-se. Esta pode
decorrer seja do mbito seja da realizao da penhora ou outra diligncia de
apreenso executiva ou cautelar.

4. Caber ao embargado impugnar os factos constitutivos da pretenso de


levatamento da penhora e alegar e demonstrar algum facto impeditivo da procedncia
dos embargos do cnjuge.
Em particular, na execuo de dvidas prprias, caber ao embargado invocar
os factos impeditivos n 2 do art. 1696 CC, por serem bens comuns que respondem
ao mesmo tempo que os bens prprios do cnjuge devedor:

a. bens por ele levados para o casal ou posteriormente adquiridos a ttulo


492
gratuito ;
b. rendimentos desses mesmos bens;
c. produto do trabalho do cnjuge devedor;
d. direitos de autor do cnjuge devedor;
e. bens sub-rogados no lugar dos referidos na alnea a).

4. A procedncia de embargos de cnjuge do executado com fundamento em


no se ter pedido a sua citao, no obsta a que possa ser requerida e decretada, de
novo, a penhora do mesmo bem, desde que se pea a citao daquele 493

IV. Pedido

492 Havendo embargos de terceiro propostos pelo cnjuge do executado, a propsito de penhora de bens
comuns do casal, o embargante no tem o nus de provar que os bens penhorados no foram levados para
o casal pelo executado ou no foram por este adquiridos posteriormente a ttulo gratuito; ao embargado-
exequente que cabe o nus da prova do "tatbestand" do artigo 1696 n. 2 do Cdigo Civil de 1966. (STJ 06-
06-
Jul-
Jul-1993/ 083705 (CARDONA FERREIRA)).
493 RL 24-Out-1991/0034016 (ALMEIDA E SOUSA) e RG 3-
3-Jul-
Jul-2002/ 297/02-
297/02-1 (GOMES DA
SILVA).

189
A. Pedido final

1. Nos embargos de terceiro o efeito jurdico pretendido junto do tribunal , no


caso da penhora de saldo bancrio e de arresto ou apreenso cautelar, a revogao
da deciso judicial que decretou, respectivamente, a penhora, arresto ou apreenso.
No regime-regra de penhora efectuada pelo agente de execuo o efeito
jurdico pretendido a revogao do acto de penhora, j que no h prvia e gentica
deciso.
Trata-se, pois, de um pedido constitutivo extintivo de um acto processual.
isso o fazer valer o direito incompatvel a que alude o art. 351 n 1 in fine.

2. Todavia, no plano do objecto imediato, ele pode cumprir uma funo


preventiva ou cumprir uma funo de remdio 494, como autoriza o art. 359.
Na primeira, designada como embargos de terceiro preventivos, a revogao
do despacho ou do acto de penhora , arresto ou apreenso pedida antes da
consumao plena da diligncia, i.e, do desapossamento, mas depois de ordenada, a
495
diligncia . Deste modo, j no se pode deduzir embargo preventivo se a diligncia
496
j teve incio, embora ainda no esteja concluda .
Visa o terceiro evitar a ofensa judicial ao seu direito ou sua posse, mantendo-
os ntegros 497.
Por isso, no basta o conhecimento do trnsito ou a exequibilidade provisria
da sentena condenatria, pois a mesma no constitui certeza, muito menos, ordem

494 Cf. essa distino na nossa A questo de mrito na tutela cautelar. A obrigao genrica de no
ingerncia e os limites da responsabilidade civil, 2009, XX..
495 11-
11-Dez-
RP Dez-1995/ 9530955 (ALVES BARATA).
496
RP 8-Out-1992/0307379 (CARLOS MATIAS). Por isso, enuncia-se no mesmo aresto
que tratando-se de apreenso e entrega de imvel a execuo o acto apenas est terminado,
no no momento em que as chaves do prdio so entregues aos exequentes, mas antes com o
termo de todos os actos praticados para que tal acto simblico seja vivel, i.e, a desocupao
os embargos j so preventivos. Pensamos que o juiz dever, ento, convidar o
embargante a aperfeioar o pedido, por fora do art. 265 n 2, e no pode ser
decretada a suspenso prevista no art. 359 n 2.
497 Os embargos de terceiro com funo preventiva, o requerente visa garantir a manuteno da posse dos
bens cuja apreenso j tenha sido ordenada, mas ainda no realizada (RL 22-
22-Out-
Out-1992/0061492
1992/0061492
(TOM DE CARVALHO)).

190
498
judicial de penhora . A diligncia h-de estar ordenada pelo tribunal ou, no caso do
agente de execuo, em fase preparatria de uma inevitvel penhora sobre o bem em
questo.

3. Na segunda, nos embargos de terceiro repressivos, a revogao pedida


depois da consumao da penhora 499.

4. Pedir, ao mesmo tempo, a no consumao do acto, nos embargos


preventivos, ou a restituio da coisa, nos embargos de remdio, constitui uma
cumulao simples de pedidos e, em nosso ver, aparente.
Ainda que no seja pedida o tribunal ter de ordenar o levantamento da
penhora. Todavia o princpio dispositivo parece impor ao autor que enuncie esse
pedido.

5. Pode haver cumulao de pedidos simples em que o terceiro pede o


levantamento da penhora de mais do que um bem.

B. Pedido intermdio

1. Todavia o art. 356 autoriza a que o autor deduza, em cumulao eventual,


um segundo pedido para ser apreciado no termo da fase introdutria dos embargos: a
restituio provisria da posse.
Necessariamente que o autor ter de ter com fundamento uma posse
incompatvel, no bastando alegar um direito incompatvel. Se ele pretende ser

498 Nos embargos de terceiro no basta a perspectiva terica, abstracta e longnqua duma diligncia judicial
susceptvel de ofender a posse, pelo que se impe que, na respectiva petio, seja concretizada uma efectiva
diligncia judicialmente ordenada, ofensiva da posse; ainda que os embargos tenham funo preventiva s
podem deduzir-se depois de ordenada tal diligncia (RL 24-
24-Mai-
Mai-1990/
1990/ 0038292 (CARVALHO
PINHEIRO). Contra, STJ 27-
27-06-
06-1995/ 0004631 (JOAQUIM DIAS):
os embargos de terceiro com funo preventiva, previstos no n. 1 do artigo 1043 do Cdigo de Processo
Civil, podem ser instaurados logo que o Autor tenha conhecimento da sentena condenatria da entrega da
coisa.
499 O Codigo de Processo Civil admite dois tipos de embargos de terceiros, correspondentes nas suas linhas
gerais, as aces de manuteno e de restituio de posse (STJ 5-Fev-
Fev-1991/079941
1991/079941 (LEITE
MARREIROS).

191
reconduzido na posse tem de a demonstrar: se aposse presume o direito de fundo,
este no presume a posse.
Trata-se de um pedido de tutela antecipada ou um pedido de uma tutela
cautelar?
Note-se aqui uma aproximao ao art. 393 em que o possuidor pede que seja
restitudo provisoriamente sua posse, alegando os factos que constituem a posse, o
esbulho e a violncia. Aqui o esbulho decorre de um acto processual e no de um a
extino da penhora ou levantamento. Acresce ainda que, tal como se dispe no art.
387 n 1, a restituio provisria exige que haja uma probabilidade sria da existncia
do direito invocado pelo terceiro.
, por isto, uma medida cautelar e antecipatria?

500
2. Fazendo uso de concluses que obtivemos em outra obra , parece-nos
que estamos perante uma forma de antecipao do efeito da sentena com
fundamento em prova sumria e no perante uma medida cautelar.
A causa de pedir rigorosamente a mesma para o pedido e o juiz no tem um
poder discricionrio para decretar medida mais adequada (cf., diversamente, o
disposto no art. 392 n 3).

IV. Procedimento

A. Pressupostos processuais

1. O tribunal competente o tribunal onde est a correr a execuo, mesmo que


seja um tribunal de competncia especializada 501 ou de competncia especfica 502.

500 A questo cit., XXX


501 O tribunal de famlia o competente para conhecer dos embargos de terceiro deduzidos a arrolamento
intentado como preliminar da aco de divrcio (RL 17-
17-Fev-
Fev-1992/
1992/ 9130822 (MIRANDA
GUSMO)
GUSMO)). Identicamente, RP 22-
22-Out-
Out-1991/9110451 (MRIO RIBEIRO).
RIBEIRO).

192
Tal decorre da natureza de incidente da instncia 503 dos embargos de terceiro.

2. Quanto aos pressupostos da personalidade e capacidade eles regem-se pelas


regras gerais. Por seu lado, o patrocnio judicirio obrigatrio nos embargos de valor
superior a 5000 euros, i.e. de valor superior alada de primeira instncia (cf. art. 60
n 1) .

3. J vimos que a legitimidade se afere nos termos do art. 351: tem legitimidade
quem se apresenta como titular de um direito ou posse ofendidos ou como cnjuge,
conforme o art. 352
Remete-se para o que se escreveu.

B. Fase introdutria: petio inicial e despacho liminar

1. Os embargos de terceiro esto regulados como um incidente de interveno


de terceiro numa aco pendente.
O n 2 do art. 353 impe ao terceiro que coloque a aco num prazo de 30
dias a contar da data em que a diligncia foi efectuada ou em que o embargante teve
504
conhecimento da ofensa . Sendo o arresto convertido em penhora, o prazo reporta-se ao
505
arresto .
Os embargos, todavia, no podem ser propostos depois de os respectivos bens
506
terem sido judicialmente vendidos ou adjudicados (cf. art. 353 n 2 segunda parte
507
) j que visam revogar ou prevenir a penhora ou apreenso judicial 508.

502 O Tribunal competente para a tramitao e para conhecer de embargos de terceiro deduzidos por
apenso a uma execuo cuja competncia inicial pertence a um Tribunal de pequena instncia, esse
Tribunal de pequena instncia (RL 23-
23-Jan-
Jan-1997/0013086 (URBANO DIAS).
503 Neste sentido, STJ 16-
16-Dez-
Dez-1999
1999/99B1047
99/99B1047 (MOURA CRUZ).
504 No conta para o prazo a publicao de anncios feita nos termos e para os fins do preceituado no
artigo 864 do Cdigo de Processo Civil (RP 20-
20-Jan-
Jan-1997/9650622 (GUIMARES DIAS)
DIAS))
505 STJ 22-
22-Jun-
Jun-2004/ 04A2111 (AFONSO DE MELO).
506 A venda em processo executivo s se considera ltimada quando todo o preo estiver depositado (RL
28-
28-Abr-
Abr-1994/
1994/ 0088342 (SOUSA
(SOUSA DINIS)).
507 STJ 21-
21-Mai-
Mai-1991/ 080694 (MENRES PIMENTEL).
PIMENTEL). Em termos prximos,
RP 9-
9-Dez-
Dez-1991/9140404 (LCIO TEIXEIRA).
508 Naturalmente que se mantm aberta a via da aco de reivindicao.Cf.infra

193
No caso de embargos preventivos o prazo de 30 dias deve contar-se da data
que o embargante teve conhecimento da futura penhora, despacho de arresto ou de
apreenso cautelar.

509 510
2. Trata-se de um prazo de natureza substantiva , de caducidade . Como
tal no cabe ao autor, nem a alegao, nem a prova da tempestividade, a qual no
511
requisito da admissibilidade dos mesmos .
Ao contrrio, o embargado que, por fora da regra geral do art. 343 n 2 CC
est onerado com a alegao e com a prova de o prazo j ter decorrido sua deduo 512.
certo que este preceito civil excepciona com ressalva ter sido outra a soluo
513
especialmente consignada na lei o que para a doutrina dominante seria o caso: sobre o

509 RP 10-Jul-1995/ 9440680 (MARQUES PEIXOTO).


Contra, RP 17-Mai-2001/0130693 (OLIVEIRA VASCONCELOS): o prazo para
para a deduo de
judiciais,
embargos de terceiro um prazo judicial, que se interrompe nas frias judiciais
como, antes, com a mesma concluso RL 21-
21-Mar-
Mar-1990/
1990/ 0059974 (FERREIRA GIRO) e
RL1-
RL1-Out-
Out-1992/0040766 (FLORES RIBEIRO).
RIBEIRO). Pugnando pela mesma qualificao,
RL 27-
27-Jun-
Jun-1995/ 9520088 (LEMOS JORGE) e RE 8-Mar-
Mar-2007/1417/06-
2007/1417/06-2 (ALMEIDA
(ALMEIDA
SIMES)
SIMES) e j antes RE 6-ABR-2000, BMJ 496-317 xxxx, que, em conformidade, defende a
aplicabilidade do regime do justo impedimento (cf. art. 145 ns 5 a 7) instaurao
dos embargos, pelo que tendo os embargos de terceiro sido apresentados no primeiro dia til aps o
termo do prazo, a validade est dependente do pagamento de multa a liquidar, pelo que inexistiria
fundamento, por ora, para a rejeio liminar dos mesmos. Identicamente, concluindo pela aplicao do art.
145 n 5 o ac. RL 19-
19-Jan-
Jan-1999/
1999/ 0066351 (SEARA PAIXO).
510 STJ 14-
14-Jun-
Jun-1995/087269 (COSTA MARQUES),
MARQUES), STJ 14-
14-Jun-
Jun-1995/
1995/ 087269 (COSTA
MARQUES),
MARQUES), RP 15-
15-Fev-
Fev-1996/ 9630104 (ALVES VELHO), RP 27-
27-Jan-
Jan-1997/
1997/ 9650767
(SIMES FREIRE), STJ 23-
23-Set-
Set-1999/99B048
1999/99B048 (SIMES FREIRE) e RL 10-
10-Fev-
Fev-
2000/0084368 (SALAZAR CASANOVA).
511 RL 21-
21-03-
03-1996/ 0012872 (SILVA PEREIRA).
512 Nas aces que devam ser propostas dentro de certo prazo a contar da data em que o autor teve
conhecimento de determinado facto, cabe ao ru a prova de o prazo j ter decorrido. Entre essas aces
contam-se os embargos de terceiro (RP 20-Nov-1997/9730978 (MANUEL RAMALHO)). Ainda, cabe ao
embargado, em embargos de terceiro, o nus da prova de que tais embargos foram
deduzidos fora de tempo,
tempo, nada tendo o embargante de alegar e provar quanto sua
deduo tempestiva (RL 25-
25-Fev-
Fev-2000/ 0033776 (ARLINDO ROCHA)).
No mesmo sentido: STJ 2-
2-Dez-
Dez-1982/ 070240 (RODRIGUES BASTOS), STJ 21-
21-Abr-
Abr-
1983/070598 (SANTOS CARVALHO), RL 28-
28-Jun-
Jun-1990/0029132 (LOPES
(LOPES PINTO),
RL 29-Nov-1994/ 0089241 (ARAUJO CORDEIRO) , STJ 14-
29-Nov- 14-Jun-
Jun-1995/087269 (COSTA
MARQUES), RP 15-
15-Fev-
Fev-1996/ 9630104 (ALVES VELHO), RP 26-
26-Fev-
Fev-1996/9550683
(ANTERO RIBEIRO), RP 27-
27-Jan-
Jan-1997/ 9650767 (SIMES FREIRE), RL 11-
11-Mar-
Mar-1997/
0016511 (ANDR DOS SANTOS),
SANTOS), STJ 22-
22-Abr-
Abr-1997/96A766 (CSAR MARQUES), STJ
23-
23-Set-
Set-1999/99B048 (SIMES FREIRE).STJ 23-
23-Jan-
Jan-2001/00A3191 (PAIS DE SOUSA) e RE
30-
30-Out-
Out-2008/1821/08-
2008/1821/08-2 (SLVIO SOUSA).

194
embargante impenderia o nus de alegar e de provar, conforme o art. 353 n 2 in fine, ro
momento em que teve conhecimento da ofensa para aferir a tempestividade do exerccio, por
si, do direito de oposio a actos executivos e sem prejuzo da oficiosidade do respectivo
514
conhecimento .Todavia tal entendimento no tem suporte legal suficiente j que em nenhum
ponto se exige alegao.
Visto que a caducidade do direito de aco de conhecimento oficioso apenas em
matria de direitos indisponveis (cf. art. 333 n 1 in fine CC), deve-se concluir que, em regra,
no pode [Z] ser conhecido oficiosamente tal excesso de prazo na instaurao dos
515
embargos de terceiro .
No entanto o art. 354 parece exigir ao juiz que verifique oficiosamente se a petio de
embargos foi apresentada em tempo. Na verdade, o tribunal pode, justamente, conhecer
oficiosamente da tempestividade dos embargos quando estes sejam deduzidos depois
516
de os bens terem sido judicialmente vendidos ou adjudicados , j que a violao do
art. 353 n 2 segunda parte em questo j de interesse pblico e no apenas do credor
exequente.

3.O conhecimento pelo embargante do acto lesivo da posse ou direito um


facto pessoal e subjectivo, que se pode presumir segundo as regras de experincia.
Assim, presume-se que que o terceiro tem logo,na data do acto, conhecimento
da penhora quando ela se traduza numa apreenso efectiva e aquele (1) participou ou
(2) presenciou o acto de penhora ou se (3) no poderia ter deixado de saber naquele
dia ,segundo as regras de normalidade.

Exemplo: (1) assente que tomou conhecimento da penhora no momento da sua realizao, o
terceiro que, na altura da apreenso judicial de um veculo, foi nomeado seu depositrio, assinando o
517
respectivo auto .

Diversamente, no se devendo presumir o conhecimento na data da penhora


se no houve apreenso ou se o terceiro no participou nem presenciou o acto, tendo

513 Assim, LEBRE DE FREITAS, CPCAnot I cit., , 622, REMDIO


REMDIO MARQUES,
MARQUES, Curso cit.,294 -.
LOPES DO REGO,
REGO, Comentrios I, 328,
SALVADOR DA COSTA,
COSTA, Incidentes da Instncia, 195.
195.
514Na jurisprudncia. RP 17
17-Fev-
-Fev-2000, Sumrios de Acrdos do TRP, n. 9, 979,
RP 13-Dez-2004/ 0456103 (PINTO FERREIRA) e RE 12-
12-Jun-
Jun-2008/ 1376/08-
1376/08-3 (FERNANDO
BENTO).
515 RL 11-
11-Mar-
Mar-1997/ 0016511 (ANDR DOS SANTOS).
SANTOS). No mesmo sentido, de que o juiz no pode conhecer
oficiosamente, RL 10-
10-Fev-
Fev-2000/0084368 (SALAZAR CASANOVA).
516 RL 10-
10-Fev-
Fev-2000/0084368 (SALAZAR CASANOVA).
517 RP 25-
25-Jun-
Jun-1998/ 9830785 (COELHO DA ROCHA).

195
sido deixado o simples anncio pblico da penhora, atravs de edital, afixado na porta
ou noutro local visvel do imvel penhorado, ainda que o embargante nele habite 518.
O conhecimento, nesse caso, ser por meio da notificao do acto de penhora
ou outro.

Exemplo: sendo o terceiro uma sociedade que, por isso, age por intermdio dos seus
representantes, deve considerar-se que ela teve conhecimento de que foi decretada a
restituio provisria de posse de um seu prdio com a notificao dos requeridos
519
nessa providncia cautelar, por eles serem os seus nicos scios-gerentes

Em qualquer caso, irrelevante que no acto da penhora tenha sido notificado


erradamente como executado, porque no podia deixar de conhecer a sua qualidade de
520
terceiro em relao execuo .

4. O terceiro deduz a sua pretenso numa petio inicial, conforme ao art. 467
522
, enviada, nos termos gerais, para a secretaria do tribunal da execuo. Juntamente
com a petio deve o autor oferecer logo as provas, ie., as provas documentais, o rol
de testemunhas e os requerimentos de prova.
O valor inicial indicado na petio pode ser alterado por efeito de impugnao pelos
embargados ou deciso do juiz nos termos do disposto nos art.s 314 ss. Se no for
impugnado nem alterado pelo juiz, at ser proferido o despacho saneador, considera-se aceite
523
e definitivamente fixado o que foi indicado ( cf. art.315 n. 2) .
Na petio de embargos de terceiro, o autor deve integrar a causa de pedir pela
524
necessari a indicao especifica de facto constitutivo do direito que se pretende tutelar e
deve deduzir o pedido ou pedidos.

518 RE 30-
30-Out-
Out-2008/1821/08-
2008/1821/08-2 (SLVIO SOUSA).
519 RP 29-
29-Abr-
Abr-1999/ 9930057 (TELES DE MENEZES).
520 RP 17-
17-Dez-
Dez-1997/9741076
1997/9741076 (TEIXEIRA PINTO).
522 Os embargos so um processo especial, autnomo, cujo valor atendido no momento da propositura
- artigo 308, n. 1, do Cdigo de Processo Civil (STJ 27-
27-Jun-
Jun-1989/077544 (JOS CALEJO).
CALEJO).
Para tanto valem os
os critrio do arts. 311
311 ns 1 e 4;
4; tratando-
tratando-se de direitos no reais
segue-
segue-se o art. 306 n 1.
523 RE 13-Nov-
Nov-2003/2531/03-2 (BERNARDO DOMINGOS). A data de entrada da petio inicial em juzo a
data relevante para determinao do valor da causa e consequentemente da lei aplicvel em matria de
aladas, conclui o mesmo a acordo.
524 RP10-
10-Out-
Out-1991/ 9110357 (COUTINHO
(COUTINHO AZEVEDO).

196
5. Recebida a petio, nos termos do art. 474, os embargos so processados
525
por apenso causa em que haja sido ordenado o acto ofensivo do direito do
526
embargante .
A instncia subsequente pode sofrer vicissitudes, nomeadamente a suspenso
(cf. art. 276 ss), a interrupo (cf. art. 285) e a extino ((cf. art. 287) (3)

Exemplo: revogada, com trnsito em julgado, a deciso que ordenara a restituio


provisria de posse, verifica-se inutilidade superveniente da lide quanto aos embargos
527
de terceiro instaurados para impedir aquela restituio ; Declarada a falncia do
executado, no podem prosseguir, por superveniente impropriedade do processo,
ilegitimidade da exequente-embargada e carncia de objecto, os embargos de terceiro
528
deduzidos contra penhora efectuada na execuo

6. Aps a distribuio, o processo concluso ao juiz para despacho liminar,


como decorre da referncia implcita no art. 354 primeira parte, conjugada com o art.
234 n 4 al. a).
A petio de embargos pode ser liminarmente indeferida apenas quando
ocorram vcio ou improcedncia manifestos529. A saber:

a. o pedido seja manifestamente improcedente530 no alegao 531


e prova
532
dos factos que integram a v.g., (1) ofensa, ou (2) ameaa de ofensa,

525 RP 28-
28-Abr-
Abr-1998/ 9820240 (EMERICO SOARES).
526 Mas n o h lugar suspenso dos embargos de terceiro at as partes demonstrarem que se encontra
legalizada a edificao penhorada, pois compete ao juiz ordenar a suspenso da instncia, quando entenda
que h utilidade ou convenincia processual para tal (ac. RL 09-
09-Nov-
Nov-1995/ 0006752 LOUREIRO
DA FONSECA)) conforme o art. 276 n 1 al. c).
527 RL 17-Fev-1994/0062616 (SILVA SALAZAR).
528 RP 18-
18-Dez-
Dez-1997/9731203 (ALVES VELHO).
529 Pois deve prevalecer uma interpretao favor actionis das normas processuais. Assim o indeferimento
liminar tem de emergir de vcio manifesto, evidente, de forma que, havendo duas ou mais concorrentes
jurisprudenciais a respeito da soluo a dar ao problema posto na petio inicial, no a deve o juiz indeferir
"in limine", ainda que tenha por certa uma de tais correntes (RL 15-
15-Dez-
Dez-1994/ 0094212 FREITAS
DE CARVALHO)).
530 Se, em embargos de terceiro, a embargante alegou a sua qualidade de terceiro, a aquisio e
propriedade dos bens penhorados e a utilizao, ou orientao de utilizao desses bens por forma titulada,
pacfica, pblica e continua, no merecem os mesmos embargos ser julgados ineptos no despacho inicial
(RP 23-
23-Jan-
Jan-1995/9450720
1995/9450720 (JOO GONALVES)).
GONALVES)).
531 Fundando-se os embargos de terceiro na posse do embargante e no se encontrando alegados os factos
susceptveis de integrar a relao jurdica invocada, devem ser rejeitados liminarmente (RP 30-Jan-
1997/9631451 (ALVES VELHO)).

197
533
(3) titularidade/existncia de um direito ou posse (4), ou a qualidade
jurdica da oponibilidade destes; (5) inexistncia da qualidade de terceiro 534

535
Exemplos: (1) no foi ordenado acto ofensivo de apreenso ou entrega (2) ou apenas h
536
sentena condenatria, mas no ordem de diligncia ofensiva ; (3) no se alinham factos
que permitam concluir pela existncia de um "corpus" e de um "animus" para se chegar
537 538
posse , reconhece-se na petio inicial que a propriedade dos bens da arrestada , sai
indiciado que o embargante no titular do direito de propriedade do prdio e que
539
deste no tem a posse til imediata , (4) o embargante no alegar desde quando tem
a posse sobre o dito imvel, ignorando-se, por isso se ela anterior ou posterior mesma
540
penhora,logo, oponvel ou sem demonstrar a posse dos imveis penhorados,
baseia o seu direito de propriedade em acto de aquisio posterior data da
penhora.541

b. o pedido seja deduzido fora do prazo dos 30 dias ou j depois da venda ou


adjudicao 542;

543
c. ocorram, de forma evidente, excepes dilatrias insuprveis e de que o
544
juiz deva conhecer oficiosamente v.g., a petio inepta , trata-se de

532 No se tendo realizado inquirio das testemunhas porque os embargantes no as apresentaram,


havendo total omisso de prova sobre a invocada posse de uma fraco de prdio, tero os embargos de ser
liminarmente rejeitados (RL 3-Jun-
Jun-1993/ 0053346 (PIRES SALPICO)).
533 No de rejeitar liminarmente a petio de embargos de terceiro quando o embargante invoca a
aquisio da propriedade do prdio penhorado, atravs de contrato de compra e venda, titulado por
escritura pblica e convenientemente registado (RL 30-
30-Jun-
Jun-1994/0090852 (LOUREIRO DA
FONSECA). Os embargos de terceiro, quando no haja razo para o indeferimento imediato, devem ser
rejeitados liminarmente se o embargante no ofereceu prova sumria da posse invocada e tal posse no
resultar de confisso do embargado nos autos (RL 10-
10-Mar-
Mar-1992/0055651 (JOAQUIM DIAS).
534 RP 7-Jun-
un-2001/ 0130751 (ALVES VELHO).
535 RP 7-Jun-
Jun-2001/ 0130751 (ALVES
(ALVES VELHO).
536 Os embargos de terceiro fundados em sentena transitada que julgou procedente uma aco de
reivindicao, sem que se alegue qualquer diligncia judicial ofensiva da posse do embargante, devem ser
liminarmente rejeitados, mas, se tal no acontecer, no saneador deve julgar-se a petio inepta e absolver-
se o embargado da instncia, j que o despacho que recebe os embargos apenas assegura o seu
seguimento, no significando que se considerem arrumadas as questes que podiam ser motivo de
indeferimento liminar (RL 24-
24-Mai-
Mai-1990/ 0038292 (CARVALHOPINHEIRO).
537 RP 20-
20-Jun-
Jun-1995/087224 (PAIS DE SOUSA),
SOUSA), RP 9-Jan-
Jan-1997 / 9631089 (COELHO DA
ROCHA) ( embargante no concretiza qualquer facticidade integradora da figura da posse)).
538
RE 22-Mar-2007/ 97/07-2 (MATA RIBEIRO).
539 RL 11-
11-Jan-
Jan-1994/ 0074351 (HUGO BARATA).
540 RP 6-Mar-
Mar-1997/ 9631360 (DIOGO FERNANDES)
541 RP 11-
11-Mai-
Mai-1999/ 9920423 (DURVAL MORAIS).
542 Mas a caducidade do prazo no de conhecimento oficioso para o STJ 14-
14-Jun-
Jun-1995/087269
(COSTA MARQUES).

198
deduo de embargos de terceiro relativamente apreenso de bens
realizada no processo especial de recuperao da empresa e de falncia
(cf. art. 351 n2),

Esse indeferimento tanto pode ser total ou parcialmente 545. No primeiro


caso aplica-se o disposto no artigo 476., i.e., a faculdade de aproveitamento da data
da primeira aco; neste caso sempre admitido recurso at Relao, com subida
nos prprios autos.

7. Sendo o caso, o despacho pode ser de aperfeioamento, com o mesmo


alcance do art 508 n 1, i.e., tanto para suprir excepes dilatrias, como para
aperfeioamento da petio inicial 546.

8. No razo para havendo indeferimento liminar, o juiz ordena a realizao


das diligncias probatrias necessrias, embora possa mais tarde voltar a conhecer de
questo que agora no haja concretamente sido colocada 547,.
Mas se se tratarem de embargos preventivos a penhora, arresto ou apreenso
cautelar esta fica suspensa: no ser efectuada antes de proferida deciso na fase
introdutria dos embargos (cf. art. 359 n 2).
548
Ora, embora sendo um efeito automtico a verificao do pressuposto a
natureza preventiva do pedido de embargo deve ser feita no processo. No
competindo secretaria aferir da natureza preventiva ou de remdio dos embargos,

543 A falta de indicao expressa na petio inicial, da forma de processo, quando a referido tratar-se de
uns embargos e terceiro, no fundamento para o indeferimento liminar da petio (RE 25-
25-Nov-
Nov-2004/
2098/04-3 (LVARO RODRIGUES)). no devem ser indeferidos liminarmente os
2098/04-
embargos de terceiro com fundamento em o embargante ter limitado a prova por si
apresentada mera prova documental, omitindo a indicao de qualquer prova
testemunhal (RP
(RP 17-
17-Mai-
Mai-2001/ 0130608 (SOUSA LEITE)).
LEITE)).
544 Tal sucede se em embargos de terceiro os embargantes invocam, por um lado, o "corpus" e o "animus"
possessrios dos donos e possuidores anteriores que eles dizem continuar e, por outro, o poder sobre a
coisa emergente da titularidade de um direito de reteno (RP 24-
24-Nov-
Nov-1992/ 9220484 (MATOS
FERNANDES)).
545 Todavia:no despacho liminar sobre embargos de terceiro inadmissvel o indeferimento liminar parcial
da petio (RP 22-
22-Jan-
Jan-1996/ 9551210 (ABLIO VASCONCELOS)).
546 Havendo despacho liminar nos embargos de terceiro, o convite ao aperfeioamento da petio deve ser
feito nesse momento e no em momento ulterior (RE 07-
07-Dez-
Dez-2006/2077/04-
2006/2077/04-2 (MRIO
SERRANO).
547 O despacho que recebeu liminarmente embargos de terceiro no obsta a que posteriormente se aprecie
a sua intempestividade (RP 23-
23-Set-
Set-1999/9930958 (OLIVEIRA BARROS)).
548 Afinal, como sucede quanto efeito, meramente devolutivo ou suspensivo, da interposio do recurso de
apelao (cf. arts. 685-C n 5 e 692).

199
ser o juiz a declarar o efeito suspensivo no primeiro despacho que profira que no
seja de indeferimento liminar. No caso da penhora isso implica que o agente de
execuo seja oficiado para no consumar a penhora. De outro modo, no saber da
supervenincia da suspenso.
A data do efeito suspensivo ser a propositura dos embargos ou ser do
despacho liminar? Parece ser aquela primeira.

C. Fase introdutria (conti.): instruo e despacho de recebimento

1. A realizao das diligncias probatrias necessrias realiza-se, se


necessrio em audincia de julgamento (art. 354) .
Naturalmente que se a prova for apenas documental e o jui entender que no
deve ordenar nenhuma oficiosamente (cf. art. XXX para prova pericial e o art. XXX
para a prova pericial) o juiz ir de imediato proferir despacho de recebimento ou de
rejeio dos embargos.

2. Encerradas as diligncias probatrias, o juiz profere um despacho de


recebimento ou de rejeio dos embargos de terceiro 549
No despacho o juiz dever h que atender s alegaes e prova informatoria
550
oferecida pelo embargante e,nos termos gerais, aos factos dispensados de
alegao (cf. art.514).

3. O despacho rejeio se ocorrer falta de alegao e demonstrao dos


551
factos constitutivos do direito ou da posse, seja por ausncia absoluta de prova ,
seja por no produo de uma concluso probatria que h probabilidade sria da
existncia do direito invocado pelo embargante.
Quanto ao seu objecto, a expresso , porm, equvoca pois induz a pensar
que se est a referir apenas prova da titularidade do direito e no sua

549 Nos embargos de terceiro h - ou pode haver - dois despachos distintos, cobrados no incio do
processo: o despacho liminar a que alude o art. 474 do CPC, emitido em face da simples inspeco da
petio inicial; e o despacho de recebimento ou rejeio dos embargos (RL 2-Mar-1995/ 0094202
(SANTOS BERNARDINO)).
550 RP 2-Jul-
Jul-1992/9210225 (SAMPAIO DA NVOA).
551 No se tendo realizado inquirio das testemunhas porque os embargantes no as apresentaram,
havendo total omisso de prova sobre a invocada posse de uma fraco de prdio, tero os embargos de ser
liminarmente rejeitados (RL 3-Jun-
Jun-1993/ 0053346 (PIRES SALPICO)).

200
incompatibilidade ou ofensa. E efectivamente assim em clara aproximao letra
do n 1 do art. 387. Se faltar essa demonstrao sumria ento a pretenso do
embargante no pode ser procedente.
Mas obviamente que o despacho ainda ser de rejeio quando ocorreu
excepo dilatria que no era manifesta no momento liminar.

552
Exemplo: a intempestividade do embargo

Actualmente, e ao contrrio do que antes autorizava o art. 1041 n 1, segunda


553
parteCPC/1967 os embargos de terceiro no podem ser rejeitados , com
fundamento de que a transmisso foi feita para o transmitente se subtrair
sua responsabilidade .
A deciso passvel de ser recorrida nos termos gerais do art. 676 n 1 e do
art. 922-B (?), mas no faz caso julgado material, atenta a qualidade sumria da
prova 554.
Por isso, enuncia o art. 355 que a rejeio, no obsta a que o embargante
proponha aco em que pea a declarao da titularidade do direito que obsta
realizao ou ao mbito da diligncia, ou reivindique a coisa apreendida, ou seja,
aco de simples apreciao positiva e aco de reivindicao, respectivamente.
Naturalmente que a rejeio tem valor de caso julgado formal o que impede
repetio de embargos quanto aos mesmos bens e com os mesmos fundamentos. J
se os fundamentos forem outros, no se gera excepo de caso julgado (cf. arts. 494
al. i), 497 n 1 e 498 n).

Exemplo: improcedentes os embargos com fundamento na posse, posse abrir nova causa
incidental agora com fundamento no direito de fundo.

552 RP 10-Jul-1995/ 9440680 (MARQUES PEIXOTO) CONFIRMAR. Mas se acaso a tempestividade ou


intempestividade dos embargos no seja lquida, devem os embargos ser recebidos e a questo submetida a
contraditrio (RE 12-
12-Jun-
Jun-2008/ 1376/08-
1376/08-3 (FERNANDO BENTO)).
BENTO)).
553 RP 21-
21-Set-
Set-1999/9920641
1999/9920641 (LEMOS JORGE)
JORGE). Por todos, veja-se, quanto natureza o
RP 1-Jun-
Jun-1992/ 9220244 (ARAJO
(ARAJO CARNEIRO) (esta rejeio no tem o cariz de um meio
pauliano, nem de um meio de se verificar a simulao, podendo ocorrer mesmo que no se evidenciem os
requisitos de que a lei civil faz depender o xito da aco pauliana ou da aco de simulao) e como
exemplo da aplicao, o ac. RP 22-
22-Nov-
Nov-1990/0124564 (EDUARDO MARTINS) e os
respectivos critrios de ponderao em RP 25-
25-Jun-
Jun-1991/ 9110220 (LOBO MESQUITA).
554 Com esta justificao, STJ 8-Fev-1990.

201
J a rejeio parcial, respeitando apenas a determinados bens, impede, pela
mesma qualidade de caso julgado formal, que se venha conhecer deles na deciso
final 555.

4. O despacho ser de recebimento se, inversamente, o juiz se convencer da


probabilidade sria da existncia do direito invocado pelo embargante. Este
convencimento constituir o fundamento para o despacho.
556
Importando aqui algo do j escrevemos noutra sede , a exigncia de
probabilidade sria de existncia do direito no prova stricto sensu mas tambm no
557 558
uma simples ou mera possibilidade . mais do que isto: uma aparncia ,
559 560 562
mera justificao, probabilidade ou verosimilhana forte o chamado fumus
boni iuris 563.
J na sua parte decisria o despacho de recebimento ter trs segmentos:

a. suspenso originria nos embargos repressivos e confirmativa nos


embargos preventivos (cf. art. 359 n 2) dos termos do processo

555 RL 27-
27-Out-
ut-1993/
1993/ 0089484 (CUNHA E SILVA).
556 A questo cit., XXX
557 STJ 5-Nov-1992.
558 RP 26-
26-Abr-
Abr-1999/
1999/ 9950308 (PINTO FERREIRA): resulte minimamente indiciada a propriedade dos
bens objecto dos embargos. Por isso, a dvida que na sua conscincia venha eventualmente a pairar deve
ser desembaraada tomando posio pela pretenso do embargante, pois haver sempre a possibilidade de
poder dissipar essas incertezas no julgamento posterior (RP 19-
19-Mai-
Mai-1997/ 9750203 (ANTNIO
GONALVES)).
559 RL 16-
16-Abr-
Abr-1991/
1991/ 0045811 (AFONSO MELO) e RP 19-
19-Mai-
Mai-1997/ 9750203 (ANTNIO
GONALVES)).
GONALVES)).
560 RL 14-
14-Mar-
Mar-1996/0011562 (CAMPOS OLIVEIRA), RP 19-
19-Mai-
Mai-1997/ 9750203 (ANTNIO
GONALVES) e RE 23-
23-Nov-
Nov-2006/ 2016/06-
2016/06-3 (SLVIO SOUSA). Na doutrina cautelar:
ALBERTO DOS REIS, A figura cit., 28-29 e SANTOS SILVEIRA, Processos cit., 22 e 23. Na doutrina italiana:
MONTESANO/ARIETA DPC III cit., 345, M. DINI, La denunzia cit., 45 (existncia provvel do direito),
FRISINA, La tutela antecipatoria cit., 372 (valorao meramente probabilistica da existncia do direito) e
ATTARDI, DPC I cit., 155.
562 MOITINHO DE ALMEIDA, Providncias cit., 19 = STJ 21-Fev-1995. Um grau de exigncia j de patamar
elevado, no dizer do ac. RE 19-Out-2006.
563 Uma vez alcanado esse nvel de convico tornar-se-ia desnecessrio houver mais testemunhas
arrolados, conclui o ac. RL 8-Out-
Out-1998 (SANTANA GUAPO)/ 0071501 . No o cremos: as
testemunhas tm de ser ouvidas pois o autor tem o seu direito mxima prova possvel e elas teriam
sempre de ser ouvidas para a sentena final, ao menos.

202
executivo ou cautelar,mas somente quanto aos bens a que dizem
respeito 564
b. Notificao das partes primitivas
c. Eventualmente, injuno ao depositrio do bem, maxime, agente de
execuo, de restituio provisria da posse, se o embargante a houver
requerido 565.

Este despacho, no estando suportado por um juzo definitivo, tem natureza


566 567
provisria, interina , destinada a fazer prosseguir o processo e podendo ser revogado por
568
posterior despacho saneador ou em sentena final . Por conseguinte, no tem valor de caso
julgado material em face desta, sobre o que nela se decidiu sobre a existncia de um
569
direito ofendido por parte do terceiro . Ultrapassada a fase introdutria, ainda possvel
570
atender aos elementos de facto e de direito que fundamentaram aquela fase .

5. Tratando-se de embargos de terceiro repressivos a restituio provisria na


posse pode ser condicionada prestao de cauo pelo requerente (cf. art. 356 in
fine). O valor a caucionar o do direito do requerente da diligncia ou o dos bens a que os
571
embargos de terceiro respeitam se este for inferior , seguindo-se o procedimento dos arts.
572
981 ss ex vi art. 990 .
Tratando-se de embargos preventivos a confirmao da prvia suspenso do

564 RL 2-
2-Fev-
Fev-1994/0072891 (LOPES BENTO) e RP 13-
13-Mai-
Mai-1999/9930279 (SOUSA LEITE),
LEITE),
concluindo este que no pode o juiz, na referida execuo, ordenar que os autos aguardem pela
interrupo da instncia nos termos do art.
285. So nulos quaisquer actos executivos praticados aps essa suspenso.
565 Pois que embora pressuponham num apenso contra a posse de algum os embargos de terceiros tal
circunstncia no liberta o autor do dever de formular um pedido concreto de restituio de posse (RL 13-
13-
Fev-
Fev-1997/0007392 (FERREIRA MESQUITA).
566 RP 19-
19-Mai-
Mai-1997/ 9750203 (ANTNIO GONALVES), RP 22-
22-Fev-
Fev-1999/ 9950036
(PAIVA GONALVES) e RE 23-
23-Nov-
Nov-2006/ 2016/06-
2016/06-3 (SLVIO SOUSA).
567 RP 5-Mai-
Mai-1997/9750414 (ANTERO RIBEIRO)
RIBEIRO) e RP 22-
22-Fev-
Fev-1999/ 9950036 (PAIVA
GONALVES).
568 RL 8-Out-
Out-1992/ 0060982 (SOUSA DINIS).
569 STJ 21-
21-Fev-
Fev-1989/ 077071 (SOARES TOM), RL 23-
23-Mar-1995/ 0085762 (SILVA
PEREIRA).STJ 31-
31-Out-
Out-1995/087732 (FERNANDO FABIO).
570
RL 23-Mar-1995/ 0085762 (SILVA PEREIRA).
571 RL 11-
11-Out-
Out-1990/0018566 (DUARTE SOARES). Tratando-
Tratando-se de embargo oposto por
terceiro providncia cautelar de restituio provisria
provisria de posse a cauo deve ser idnea
e suficiente para garantir tanto quanto possvel a mesma finalidade prtica usada pela providncia
decretada (RL 24-
24-Nov-
Nov-1994/
1994/ 0071976 MARTINS RAMIRES).
572 Neste sentido, com as devidas actualizaes legislativas, decorrentes da revogao do art. 435, RL 12-
12-
Abr-
Abr-1994/0079821 (GUILHERME IGREJA).

203
tambm pode pode ser condicionada prestao de cauo pelo requerente (cf. art.
359 n 2 in fine), se o juiz o determinar. Todavia, nada impede o exequente
embargado de, aps a sua citao, requeira cauo a prestar pelo embargante alegando
que os embargos de terceiro com funo preventiva, esto a suspender a efectivao da
diligncia de penhora e que no h nos autos qualquer penhora ou diligncia anloga que
573
garanta o reembolso da quantia exequenda e acrscimos .
.

D. Fase contraditria

1. Recebidos os embargos so notificadas para contestar as partes primitivas


574
. As parte primitivas so o exequente e o executado, e no aqueles que so citados
feita a penhora cnjuge e credores reclamantes (cf. art. 864 n 3).
A falta de notificao do embargado para contestar os embargos de terceiro determina
575
a nulidade de todo o processo posterior falta a fase contraditria .
Aps a notificao, seguem-se os termos do processo ordinrio ou sumrio de
declarao, consoante o valor da aco for respectivamente superior ou no a 30 000
euros o valor (cf. art. 357 n 1 conjugado com o art. 462) 576.
A passagem ao curso ordinrio pode permitir a interveno do tribunal colectivo
se ambas as partes o tiverem requerido, conforme o art. 646 n 1. 577

2. A contestao deve por isso ser deduzida em 30 ou em 20 dias, consoante a


forma de processo (cf. arts. 486 n 1 e 783 respectivamente).

573 RP 28-
28-Jun-
Jun-1999/ 9950784 (REIS FIGUEIRA).
574 No se aplica a esta citao o art. 253 n 1 uma vez que nessa fase no pode considerar-se pendente o
processo de embargos relativamente ao embargado por nele no ter tido ainda qualquer interveno (RL
25-
25-Jun-
Jun-1998/ 0003786 (FERNANDO CASIMIRO).
575 Por isso,salva-se a petio inicial, as diligncias de prova atinentes apreciao liminar dos embargos e o
despacho de recebimento dos embargos de terceiro. (RP 20-
20-Out-
Out-1992
1992/9250346
92/9250346 (ARAJO BARROS).
576 Fala-se em fase contraditria ou contenciosa (cf. STJ 3-Fev-
Fev-1999/98B1178
1999/98B1178 (DIONSIO
CORREIA) e RP 13-Dez-2004/ 0456103 (PINTO FERREIRA).
CORREIA)
577 0 tribunal de comarca o competente para conhecer dos embargos de terceiro deduzidos por apenso a
uma execuo onde foi penhorado um automvel mas nos quais no foi pedido o reconhecimento do direito
de propriedade, se no foi requerida ou enquanto no for requerida a interveno do tribunal colectivo (RP
7-Abr-
Abr-1997/ ANTERO RIBEIRO). No passado, tal correspondia a um tribunal de crculo (cf., por
exemplo, RP1-Jun-
Jun-1995/ 9530223 (DIOGO
(DIOGO FERNANDES)).

204
Quando termine em dias diferentes o prazo para a defesa por parte dos vrios
rus, a contestao de todos ou de cada um deles pode ser oferecida at ao termo do
prazo que comeou a correr em ltimo lugar (n 2 do art. 486) 578.

3. Na contestao os rus podem 579.

a. alegar a caducidade do direito de embargar de terceiro, por fora da


regra geral do art. 343 n 2 CC, como se disse atrs, e enquanto facto
580
extintivo do direito potestativo de aco do embargante , logo, constituindo
581
uma excepo peremptria e no uma excepo dilatria
b. impugnar os factos constitutivos do pedido do terceiro, i.e., a titularidade
e a natureza incompatvel do direito;
c. exepcionar peremptoriamente, maxime, invocando
a. a extino do direito do terceiro por termo do contrato v.g.,
constitutivo do usufruto (cf. art. 1476 n 1 al.a) segunda parte);
cf. ainda demais causas no art . 1476 ou por usucapio;
b. a titularidade pelo executado do direito de fundo, em detrimento
da posse do terceiro, quando esta seja a causa de pedir 582;
c. fundamentos de impugnao pauliana contra o embargante
583
titular inscrito do direito penhorado ou mesmo a procedncia
584
de prvia aco pauliana , ou seja de que o terceiro adquriu o
direito para diminuir a garantia patrimonial do crdito do
exequente
d. deduzir a exeptio domini.

578 No sentido da aplicabilidade do art. 486 n 2 aos embargos de terceiro: RP 26-


26-Out-
Out-
1998/9950144 (BRAZO DE CARVALHO) e STJ 16-
16-Dez-
Dez-1999/99B1047 (MOURA CRUZ).
579 Antes da reforma de 1995/1996 era frequente o exequente embargado alegar e demonstrar a
comercialidade substancial da dvida para afastar a moratria que ento estava estabelecida no n. 1 do
artigo 1696 do Cdigo Civil, ao abrigo do artigo 10 do Cdigo Comercial. Cf., por exemplo, RP 16-
16-Dez-
Dez-
1991/9130404 (SIMES FREIRE), STJ 25-
25-Jun-
Jun-1996/ 96A156 (AMNCIO FERREIRA)
580 RL 28-
28-Jun-
Jun-1990/0029132 (LOPES PINTO) e RL 21-
21-Mar-
Mar-1996/ 0012872 (SILVA
PEREIRA).
581 RL 20-
20-Jan-
Jan-1994/0078732
1994/0078732 (SANTOS BERNARDINO) e RP 15-
15-Fev-
Fev-1996/ 9630104
(ALVES VELHO).
582 A alegada posse dos embargantes inoperante contra o direito de propriedade dos executados, o que
conduz improcedncia dos embargos de terceiro (STJ 12-
12-Jul-
Jul-1994
1994/085299
94/085299 (PAIS DE SOUSA).
583 Tal impugnao tanto pode
pode ser deduzida por via de aco como por excepo (ac.
RP 21-
21-Dez-
Dez-2000/0031670
2000/0031670 (COELHO DA ROCHA),
ROCHA), RP 05-
05-Nov-
Nov-2001/0151180
2001 0151180
(CAIMOTO JCOME)
584 RP 19-
19-Dez-
Dez-1994/9420711 (ABLIO DE VASCONCELOS).

205
4. A exceptio domini deduz-se ao abrigo do art. 357 n 2.
Trata-se de um pedido de simples apreciao positiva de que o ru executado
o titular do direito de propriedade sobre os bens.
O seu pressuposto especfico o de que o terceiro tenha embargado com
fundamento na posse.
O pedido tanto pode ser deduzido pelo ru executado, como, em substituio
processual, pelo ru exequente.
O valor da causa pode alterar-se em resultado da cumulao deste novo
objecto processual.

585
5. Funcionalmente est-se perante um pedido reconvencional j que h um
sentido de procedncia, acompanhado por um valor de caso julgado.
No se trata de uma excepo peremptria dado que bastaria alegar a
propriedade a sim como excepo para se obstar procedncia. O que se
pretende agora um valor de caso julgado e um efeito final de simples apreciao,
independentemente da procedncia ou improcedncia do pedido do autor. Todavia
se a exceptio dominii for considerada procedente (reconhece-se que o direito do
executado), os embargos sero improcedentes.
diferente da situao de o embargado impugnar os factos da posse ou
excepcionar a existncia da posse/direito (v.g. o caso da nulidade por simulao).
Todavia ele no se insere nos casos do n 2 do art. 274, no sendo o mesmo
efeito jurdico pretendido pelo autor terceiro i.e., a revogao do acto de penhora
e tampouco um pedido de benfeitoria da al. b). Mas parece que j poderia caber na al.
a) quando o ru executado tivesse excepcionado posse do terceiro a sua prpria
propriedade. Seja como for a expressa previso no n2 do art. 357 afasta qualquer
dvida que a aplicabilidade da al. a) pudesse suscitar.
Ser que pode haver esta exceptio para qualquer direito real de gozo menor?
Pensamos que sim.

6. Pode perguntar-se da admissibilidade em geral da reconveno geral, nos


termos desse mesmo art. 274.
TEIXEIRA DE SOUSA parece admitir a reconveno.
A resposta negativa, porventura: o carcter incidental lato sensu ou acessrio
no admite que a causa ainda se posse prolongar mais na sua suspenso. Todavia

585 Neste sentido, LEBRE DE FREITAS xxX

206
dir-se-ia que essa uma opo da parte passiva. Argumento que apenas valeria se o
ru reconvinte fosse o exequente.

7. Sendo deduzida a exceptio domini h lugar a rplica ou a resposta a


reconveno pelo terceiro, nos termos do art. 502 n 1 segunda parte e 786,
consoante a forma de processo. Identicamente haver lugar a rplica ou a resposta a
excepo, endo deduzida excepo peremptria ou dilatria (cf. arts. 502 n 1
primeira parte e 785).
A trplica na forma ordinria apenas ocorrer se for modificado o pedido ou a
causa de pedir na rplica nos termos do artigo 273. v.g., o terceiro alterar o
fundamento de posse para o direito de fundo ou se, no caso de exceptio domini, o
autor tiver deduzido alguma excepo.

8. A falta de contestao ou de impugnao e, bem assim, a no rplica ou no


resposta exceptio domini seguem os regimes comuns da revelia, do art.490 n 2 e
do art. 505 por fora da remisso operada pelo art.357 n2 para as forma comuns
ordinria e sumria 586.
Segue-se depois o saneamento, com eventual despacho pr-saneador,
audincia preliminar, despacho saneador e fixao da base instrutria 587.

9. A instruo e a audincia de julgamento segue as regras do respectivo


processo, sumrio ou ordinrio. Por fora do art. 106 al. b) LOFT/99 = art. 137 b)
LOFT/08 quando os embargos forem de valor superior alada da Relao a causa
pode ser julgada por um tribunal colectivo, conforme o que o art. 646 588 admitir.
Pensamos, porm, que as testemunhas tero de ser novamente ouvidas agora
perante os rus.

10. A sentena no apresenta especialidades.


A sentena pode, nos termos gerais, ser de

a. absolvio da instncia,

586 Antes da reforma de 1995-1996 da conjugao do art.1035 n 1 com o art.1042 al.b) resultava que
a no impugnao do direito de propriedade invocado pelo embargado ditava a improcedncia dos
embargos (cf. STJ 1-Jul-
Jul-1997
1997/97A085
97/97A085 (MARTINS DA COSTA).
587 No sendo possvel decidir os embargos na fase do saneador, por serem controvertidos os requisitos da
posse do embargante, devem os autos prosseguir com a organizao da especificao e questionrio (RP
5-Mar-
Mar-1996/ 9351140 (AFONSO CORREIA).
588 Neste sentiido, com a devida actualizao legal, RE 5-Jul-
Jul-2007/895/07
2007/895/07-
/895/07-2 (MATA RIBEIRO).

207
b. extino da instncia, nomeadamente por inutilidade superveniente dos
embargos,por exemplo (cf. art. 287al.e));

Exemplos de causas de inutilidade superveniente: extino da penhora por o bem em causa


589 590
ter sido vendido ou adjudicado , o terceiro ter sido habilitado como sucessor do executado
591
na execuo em que foi praticado o acto objecto dos embargos .

c. de mrito, absolvendo ou condenando no pedido

IV. Efeitos da sentena final de mrito

1. A sentena de embargos faz caso julgado matria quanto ao objecto da


parte decisria. Portanto, quanto revogao ou no revogao do acto ou despacho
de penhora, arresto ou apreenso cautelar.
Todavia, nos termos gerais, os fundamentos, i.e., a titularidade ou no
titularidade do direito ou da posse estariam excludos do mbito objectivo do caso
julgado.

2. No isso o que ordena o art. 358, todavia: a sentena de mrito proferida


nos embargos constitui, nos termos gerais, caso julgado quanto existncia e
titularidade do direito ou da posse invocados pelo embargante.
E, inversamente, a sentena de mrito proferida nos embargos constitui, nos
termos gerais, caso julgado quanto existncia e titularidade do direito invocado pelos
592
embargados em exceptio dominii .
Ou seja: ainda que o autor no tenha pedido a sentena de embargos tambm
decide da titularidade da posio jurdica real, maneira da aco de reivindicao.

589 RP 13-
13-Jul-
Jul-1995/ 9530554 (ALVES VELHO).
590 RP 30-
30-Out-
Out-1995/9550470 (BESSA PACHECO).
591 STJ 6-Jul-2000/ 00A1973 (FERNANDES MAGALHES).
592 O alcance do caso julgado ter de ser aferido em funo dos fundamentos dos embargos e assim: se os
embargos se fundarem em direito de fundo do terceiro,
terceiro ficar assente a sua existncia ou inexistncia deste
direito; se a causa se mantiver no mbito da posse,
posse ficar assente que o terceiro era ou no possuidor do
bem penhorado data da penhora; se for invocado em reconveno o direito de propriedade (ou outro
direito real de gozo) do executado,
executado ficar assente que este ou no o proprietrio do bem penhorado (ou
titular do direito real menor invocado) (RE 25-
25- Nov-
Nov-2004/885/
2004/885/04-2 (RUI VOUGA)).
VOUGA)).

208
3. Alis, tem sido defendido que opera a autoridade de caso julgado entre dois
processos de embargos de terceiro de uma mesma execuo relativos a penhoras de
bens diferentes se no primeiro se decide, por exemplo, se uma dvida comunicvel e
no segundo se volta a colocar o mesmo problema. A primeira ditar idntica
procedncia ou improcedncia dos segundos embargos.
Tambm aqui so os fundamentos da deciso a suportar a autoridade de caso
julgado;no a respectiva deciso, essa apenas atinente ao concreto e respectivo bem
593
.
No h excepo de caso julgado, quando, existindo identidade de sujeitos e de
594
pedidos, os embargos de terceiro respeitam a diversas penhoras sobre bens diferentes e
inversamente uma deciso proferida em processo de embargos de terceiro no vincula o
exequente em outra execuo em que o exequente diferente daquele em que os
595
embargos foram reduzidos, mesmo que os bens em causa sejam os mesmos .

4. Naturalmente que o decidido em aco possessria no faz caso julgado em


relao embargante que no teve interveno naquela aco, dados os limites subjectivos do
596
caso julgado

5. Mas os embargos de terceiro so, hoje em dia, mais do que uma aco
possessria e mais do que uma aco real.
So tambm um meio de opor um crdito de terceito fora da relao interna: o
depsito bancrio do terceiro, o co-crdito.

6. Entretanto, foi decidido que se configura a excepo de caso julgado na


hiptese de o cnjuge do executado requerer a anulao de venda judicial, feita na
execuo, com o fundamento de se tratar de bem comum do casal e de no ter sido
citado na execuo, depois de terem sido julgados improcedentes embargos de
terceiro deduzidos pelo mesmo cnjuge com aquele fundamento de o bem penhorado
ser bem comum do casal. 597.
Discordamos: uma que tal excepo de caso julgado pressuporia uma identidade total ou
paricial entre os dois objectos o dos embargos e do pedido de anulao da venda o que

593 Assim, RP 12-


12-Dez-
Dez-1991/ 9110310 (SAMPAIO DA NVOA)
594 RL 16-
16-Mar-
Mar-1995/009320
1995/0093202
/0093202 (FERREIRA MESQUITA).
595 RP 27-Fev-2003/0330786 (COELHO DA ROCHA).
ROCHA).
596 RL 21-
21-Fev-
Fev-1991/ 0041512 (NASCIMENTO COSTA).
597 RP 13-
13-Jan-
Jan-1997/ 9650993 (GUIMARES DIAS).

209
no existe pois um tem como pedido o levantamento da penhora, e o outro a anulao da
venda.
S se a anulao dependesse do levantamento da penhora o que no sucede. Quando
muito os fundamentos da deciso de embargos, como a titularidade do bem, poderiam seriam
os mesmo da deciso da validade da venda, s que eles no integram o mbito objectivo do
caso julgado.

60 Arguio de nulidade, simples requerimento e reclamao

Bibliografia (arguio de nulidade de acto de penhora):


(oposio por simples requerimento): TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 297-298; REMDIO
5
MARQUES, CPExC, 2000, 348; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, 256-258

Jurisprudncia: RP 29-
29-Set-
Set-1998/ 9820751 (SOARES DE ALMEIDA)).

I. Reclamao dos actos do agente de execuo

1. Tal como demonstrmos em sede geral, a reclamao do acto de penhora


(cf. art. 809 n 1 al. c)) servir seja para alegar violao de deveres profissionais, seja
para alegar erro de deciso em acto decisrio, seja ainda para invocar erro de
procedimento (nulidade) do acto executivo ou decisrio de penhora. Este absorvido
pelo regime unitrio da reclamao,
Pode ocorrer uma nulidade procedimental de penhora quando seja realizado
um acto que a lei no admita, nem a ttulo discricionrio v.g., a remoo do recheio
de um casa para a habitao do prprio agente de execuo, sem autorizao do
exequente ou quando haja omisso de um acto ou de uma formalidade que a lei
prescreva v.g., a falta de notificao do acto de penhora, a falta de aposio de
selos ou imobilizadores (cf. art. 851 n 2.

2. A reclamao do acto do agente de execuo (cf. art. 809, n 1, al. c)) est
excluda para invocar que uma penhora intrnsecamente nula por ser objectiva ou
subjectivamente ilegal. Para estas hipteses o sujeito tem a seu dispor os j
conhecidos meios de oposio penhora, embargos de terceiro e outros com o
mesmo fundamento.

210
Assim, a impugnao pelo executado da violao dos limites do art. 824, n 1,
deve ser feita em oposio penhora, porque a al. a) do art. 863-A a admite. Na
verdade, a lei quer, para proteger o exequetente, que ele seja ouvido e que a causa
seja conhecida em sede de processo com mais garantias: a oposio penhora.
Mas, j o acto de recusa de substituio dos bens penhorados por outros,
requerida ao agente de execuo ao abrigo do art. 835, n 3, al. a), s pode ser
sindicvel pela reclamao, pois no cabe no art. 863-A, n
Todavia no est vedado ao exequente poder invocar a ilegalidade
subjectiva da penhora, em casos restritos. A ttulo meramente exemplificativo, so
passveis de reclamao pelo exequente:

a. a penhora de bens no indicados pelo exequente, quando a indicao


de bens seja vinculativa: bens que no caibam nas categorias de que
depende o funcionamento do al. d) do n 1 do art. 812-A;
b. a penhora objectiva ou subjectivamente ilegal 598;
c. a negao da verificao dos pressupostos da comunicabilidade da
dvida, previstos no art. 825, n 2.
d. o indeferimento de requerimento dirigido ao agente de execuo v.g.,
de reforo da penhora, nos termos do n 3 do art. 834;
e. em geral, a violao dos deveres funcionais do solicitador de execuo
quando sejam processualmente relevantes e no configurem nulidades
processuais, de modo a provocar a fiscalizao por parte do juiz
assim, nos casos das als a), segunda parte, e b) do n 1 do art. 134
ECS.

3. Quando o vcio for uma nulidade processual, dever a parte ou o terceiro


arguir a nulidade por meio de reclamao, distinguindo-se, como j se disse, entre
nulidades de actos decisrios da fase da penhora e nulidades de actos executivos.
Assim, os despachos do agente de execuo, como a deciso sobre a reduo
da penhora de vencimento (cf. art. 824 n 4) regem-se tanto pela regra geral do art.
201 como pelas regras especiais dos arts. 667 ss 599. No caso do uso do art. 201 os

598 Pode-se estranhar esta impugnao, mas lembre-se que, em abstracto, o exequente tem direito a alegar
a violao da lei numa execuo destinada a satisfazer o seu prprio crdito; em concreto, o exequente
pode querer evitar uma impugnao do acto pelo executado, quando saiba que redundar em demora no
processo.
599 J atrs o esecrevemos: supra XXX

211
actos decisrios do agente apenas sero nulos quando a lei o declare ou se o facto da
nulidade influir no exame ou deciso do requerimento da parte ou da matria
oficiosamente decidida
Diversamente, os actos executivos de penhora sero nulos quando a lei o
estatua ou ipsum facto pela sua prpria verificao ou omisso, pois no h uma
deciso cujo sentido final deva ser considerado.
Assim, uma penhora de recheio realizada s 3 da manh ilegal e nula por
violar o art. 840 n 3 no fazendo sentido que o executado tivesse de alegar algumn
tipo de dano ou em absoluto um qualquer resultado diferente que no o da prpria e
imediata ilegalidade

II. Simples requerimento

O uso do simples requerimento para impugnao da penhora ,


tradicionalmente, admitido a ttulo residual.
Em primeiro lugar, o requerimento pode ser deduzido quando a lei o preveja
expressamente.
Assim, a ttulo de exemplo, atente-se no requerimento que est previsto nos
ns 4 e 5 do art. 824, para a reduo ou a extenso dos rendimentos peridicos
penhorados; considere-se ainda o requerimento para o levantamento da penhora de
bens que o herdeiro executado no recebeu em herana, que se encontra no art. 827,
n 1 600.
O requerimento ainda o meio para as partes deduzirem uma pretenso ou
pedido ao agente de execuo no mbito das competncias deste: por requerimento
que o executado pede ao agente de execuo a substituio dos bens inicialmente
penhorados cfr. art. 834, n 3, al. a), ou traz e xecuo uma informao sobre a

600 Com a revogao do artigo 1037 n.2 do Cdigo de Processo Civil na reforma de 1995/96, em que se
permitia ao prprio condenado ou obrigado deduzir embargos de terceiro quanto aos bens que, pelo ttulo
de uma aquisio ou pela qualidade em que a possuisse, no devessem ser atingidos pela diligncia
ordenada, na lei actual, em execuo movida contra o herdeiro, o executado, para obter o levantamento da
penhora sobre bens herdados, no tem outro meio que no seja o previsto no artigo 827 do Cdigo de
Processo Civil, ou seja, simples requerimento em que alegue que os bens penhorados no foram herdados
do autor da herana, indicando ao mesmo tempo os bens da herana que tenha em seu poder (RP 29-
29-
Ser-
Ser-1998/
1998/ 9820751 (SOARES DE ALMEIDA)).

212
qualidade de um bem como comum ou prprio ou sobre a titularidade ou a situao de
um bem.
Por fim, o simples requerimento continua a ser o meio residual de oposio
penhora de bens do exequente, bizarria que pode suceder se o executado os indicar
601
nos termos do art. 833, n 5 . Em todos os demais casos, a impugnao da
actividade do agente de execuo dever ser feita sempre por arguio de nulidade ou
por reclamao.

601 Sobre a questo, LEBRE DE FREITAS, ibidem, 257.


624 Todavia o ac. RG 14-Abr-2004/479/04-1 (MANSO RANHO) decidiu que o despacho que ordena a
penhora no tem que ser fundamentado. Quando tal despacho seja meramente tabelar, ou seja, quando no
decida fundamentada e concretamente acerca da legalidade da penhora, no forma caso julgado formal.

213
61 Apelao e reclamao

Bibliografia:

Jurisprudncia: RG 14-Abr-2004/479/04-1 (MANSO RANHO):

I. Apelao

1. Em fase de penhora so raros os despachos do juiz.


Apenas a penhora de saldo bancrio carece o acto de penhora de despacho
judicial prvio e tambm carece de despacho judicial a entrada em domicilio ou sede
social com uso de fora pblica (cf. art. 840 n 2).
Ainda, e por ltimo, no art. 824 ns 4 e 5 o juiz decide da alterao ao mbito da
penhora de rendimentos

2. Nos termos gerais, esses despachos so passvel de recurso, seja por um


error in procedendo nulidades do art. 668 n 1, nulidades gerais seja por erro in
iudicando de onde resulte a violao das normas sobre o objecto e os limites da
penhora.
No quadro monista actual o recurso prprio o de apelao, nos termos dos arts.
691 e pelo art. 922-A. No claro se uma deciso final ou uma deciso
interlocutria. A sua adaptao aos critrios do art. 691 mostra a inadequao destes
para a aco executiva.
Efectivamente, como no se tratam de decises proferidas no termo de processo
incidental do tipo dos abrangidos pelo art. 922-B, aqueles despachos no pem termo
a processo algum sendo interlocutrios na sequncia dos actos executivos. Todavia,
como em regra no h deciso final e como a al. m) do n 2 do art. 691 de mbito
restrito parece que o recurso de apelao apenas pode ser interposto de modo
autnomo e j depois da venda executiva e da extino da executiva (n 4 do mesmo
artigo).

214
E isto desde que ainda o apelante tenha nela um interesse autnomo.
Portanto, os despachos de penhora de saldo bancrio, de autorizao de uso de
fora pblica e de alterao do mbito de penhora apenas podem ser apelados de
modo diferido e a final.

3. Naturalmente que se exige a legitimidade nos termos do art. 680 n 2 e 3 o


executado e, mais raramente, o exequente, como partes principais prejudicadas; o
cnjuge do executado como parte acessria prejudicada e recorribilidade pelo valor,
sucumbncia, natureza da deciso e no renncia ao recurso (cf. art. 678, 679 e
681).

II. Reclamao

A dependncia de um pressuposto especfico que se mede por um interesse do


prprio recorrente e, ainda por cima, apenas futuramente concretizado (i.e., o
interesse autnomo do n 4 do art. 691) dita que pode desde logo, no casos de
624
nulidades do despacho do art. 668 n 2 , o interessado reclamar do despacho ao
abrigo do n 4 deste ltimo artigo.
Como? Enunciando no requerimento de reclamao junto do juiz de execuo
que considera que a questo no ter, presumvel e manifestamente, interesse
autnomo ou, em alternativa, renunciando ao recurso futuro abbrigo do art. 682 n 1
primeira parte.
A alternativa interpretativa de apenas a final poder reclamar iria transpor de facto
para a reclamao o carcter deferido da apelao, ao tornar tambm a reclamao
deferida. Tal no poder o legislador ter tido em mente [CONFIRMAR O SENTODO
DO ART. 668 N 4 nos antigos agravos diferido]

629 A aco de reivindicao de bens penhorados integrada e caracterizada pela existncia dos pedidos,
concomitantes, do reconhecimento de determinado direito e de entrega da coisa objecto desse direito (RP
18-
18-Set-
et-1997
1997/9730088
97/9730088 (SOUSA
(SOUSA LEITE)).
LEITE)).

215
62 Aco de reivindicao e protesto pela reivindicao

Bibliografia:

Jurisprudncia: STJ 19-Set-1973 (BMJ 223, 170), RP 30-Mar-1995/9431112 (DIOGO

FERNANDES), RP 30-Out-1995/9550470 (BESSA PACHECO)). RP 18-Set-1997/9730088

(SOUSA LEITE) (STJ 26-Abr-2001/01B614 (NEVES RIBEIRO)

I. Aco de reivindicao

1. A aco de reivindicao pode ser utilizada contra os actos de penhora.


Relembre-se que o arts. 1311 e 1315 legitima o proprietrio ou o titular de qualquer
direito real a judicialmente de qualquer possuidor ou detentor da coisa o
reconhecimento do seu direito de propriedade e a consequente restituio do que lhe
pertence.
Decorre do art. 498, n 4 CPC que a causa de pedir o facto jurdico jurdico
concreto de deriva o direito real: contrato, a usucapio, a acesso, ou qualquer outro
facto concreto, pelo qual o autor tenha adquirido a titularidade do direito.
Nela so deduzido dois pedidos em cumulao simples: de simples apreciao
do direito real e de condenao na restituio do bem ao seu titular 629.

A restituio da coisa feita custa do esbulhador, se o houver, e no lugar do


esbulho (art. 1312).

2. Naturalmente que o direito real no h de ter caducado por efeito da venda


executiva, o que sucede com as garantias reais quando o exequente no foi o nico
beneficirio. E no h-de ser um direito inoponvel execuo por fora do art. 819
CC.
Por outro lado, uma vez que nesta aco deduzido um pedido de restituio
da coisa pelo reivindicante decorre que devemos excluir do mbito do art. 1315
direitos que no incluam posse ou deteno da coisa.

216
Portanto, est excluda maioria dos direitos reais de garantia e de aquisio,
salvando-se o penhor de coisas (art. 669), o direito de reteno (arts. 754 e 755),
ou v.g., o direito a pescar em rea concessionada ou o direito de minerao.

3. A aco de reivindicao deduzida em litisconsrcio necessrio natural


passivo contra o exequente e o executado 630.
Mas se for depois da venda h-de ser tambm dirigida ao adquirente.

4. Se o terceiro j havia deduzido petio de embargos de terceiro importa


considerar o sentido final da sentena respectiva.
Se foi de forma v.g.,extino da lide por inutilidade superveniente, resultante
da extino da penhora por o bem respectivo ter sido adjudicado pode o terceiro
instaurar aco de reivindicao 631,
Se foi de mrito, podem levantar-se questes de caso julgado,como,em
qualquer caso, de litispendncia.
J se viu que se os embargos foram rejeitados o art. 355 enuncia que tal no
obsta a que o terceiro proponha aco em que pea a declarao da titularidade do
direito que obsta realizao ou ao mbito da diligncia, ou reivindique a coisa
apreendida.
E se os embargos terminaram com sentena final de mrito?
Recorde-se que a sentena que decide os embargos de terceiro poder ser
invocada noutra aco que julgue novamente da existncia do direito ou posse do
embargante ou do direito do embargado. Ou seja: em aco real ou em aco
possria.
Faz, por isso, caso julgado e litispendncia para a reivindicao, quando os
embargos no hajam tido a posse por fundamento.

4. Ao contrrio, se o terceiro instaura primeiramente aco de reivindicao,


decidiu-se que a sentena que naquela absolveu o re do pedido determina
improcedncia de posteriores embargos de terceiro 632.
Ou seja: embora no haja identidade de objecto processual, determinante de
excepo de caso julgado, h todavia uma relao de prejudicialidade entre a deciso

630 Diversamente, considerando que se o bem foi nomeado actualmente indicado penhora pelo
executado,este parte legtima, como r, cf. ac. RP 30-
30-Mar-
Mar-1995/9431112
1995 9431112 (DIOGO FERNANDES)
631 Neste sentido, RP 30-
30-Out-
Out-1995/9550470 (BESSA PACHECO)).
632 Tendo improcedido a aco de reivindicao que o terceiro embargante
embargante intentara,
improcedem os embargos de terceiro (STJ
(STJ 26-
26-Abr-
Abr-2001/01B614 (NEVES RIBEIRO)

217
reivindicatria e os fundamentos da sentena dos embargos. A saber: se j foi
declarado que A no dono da coisa penhorada ento a posse que invocar nos
embargos de terceiro h-de ser causal e ceder perante o direito de propriedade do
embargado.

II. Protesto pela reivindicao

1. Se a aco for deduzida antes da venda executiva pode o terceiro produzir


633
o incidente cautelar do protesto pela reivindicao, destinado a assegurar o efeito
til da aco de reivindicao de mveis.
Trata-se de uma interveno atpica fundada na pendncia ou iminente
propositura da aco de reivindicao por quem no parte na causa propriedade,
usufruto, por exemplo invocando a titularidade de direito prprio incompatvel com a
transmisso, lavrando-se termo de protesto.

2. Sendo procedente o protesto, o despacho do juiz determinar que os bens


mveis no sero entregues ao comprador seno mediante as cautelas estabelecidas
nas alneas b) e c) do n. 1 do artigo 1384. em sede de execuo antecipada de
sentena homologatria de partilha.
Assim, os bens s so entregues ao adquirente se o interessado prestar
cauo, que no compreende os rendimentos, juros e dividendos e os papis de
crdito sujeitos a averbamento so averbados pela entidade competente com a
declarao de que o interessado no pode dispor deles enquanto a sentena da aco
de reivindicao no passar em julgado.
Pelo mesmo despacho o produto da venda no ser levantado sem se prestar
cauo.

3. O terceiro tem ento um prazo de 30 dias para propor a aco de


reivindicao634, sob pena de o adquirente poder requerer a extino das garantias
destinadas a assegurar a restituio dos bens e o embolso do preo ao credor que
haja recebido o produto da venda.

633 STJ 19-Set-1973 (BMJ 223, 170).


634 Estasmos, pois, perante uma providncia cautelar pelas suas vantagens e no autonomia. XXX

218
Idntica cominao pode ter lugar se a aco de reivindicao estiver
paradapor negligncia sua, durante trs meses

4. Se a aco for julgada procedente, a segunda parte do n 2 do art. 910


determina que o adquirente fica com o direito de reteno da coisa comprada,
enquanto lhe no for restitudo o preo, podendo o proprietrio reav-lo dos
responsveis, se houver de o satisfazer para obter a entrega da coisa reivindicada.

5. Este regime vale oficiosamente (?), com as necessrias adaptaes, ao caso


de a aco ser proposta, sem protesto prvio, antes da entrega dos bens mveis ou
do levantamento do produto da venda.

219
TTULO III. INTERVENO DO CNJUGE E

RECLAMAO DE CRDITOS

CAPTULO I. CITAO. INTERVENO DO CNJUGE

Bibliografia (citao):
Bibliografia (interveno do cnjuge): ALBERTO DOS REIS, Execuo por dvidas dos cnjuges, BFD
XII, (1932), 203 ss.; GAMA PRAZERES, Do processo de execuo no actual Cdigo de Processo Civil.,
3 (2 reimp.1996)
1963,288-290; LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 463-464; GERMANO MARQUES DA SILVA,
LDPC, (1984), 22-24; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 442-445; TEIXEIRA DE SOUSA, AEx, 1998,
3
321-323; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 364-366; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2002, 262-264
5
(antes da reforma de 2003) e AEx , 2009, 175-176; MARIA JOS CAPELO, Pressupostos processuais
3
gerais na aco executiva, Th IV/7 (2003), 101; PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva ,
2003, 107-111; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot 3, 2003, 491-496; RUI PINTO, A
11
reforma da aco executiva, 2004, XXX; AMNCIO FERREIRA, CPEx , 2009, 283-286;
Jurisprudncia (citao):STJ 29-Jul-1986/074300 (JOAQUIM FIGUEIREDO), STJ 28-Jul-1987/
074254 (TINOCO DE ALMEIDA), STJ 26-Jan-1989/ 076756 (BALTAZAR COELHO), STJ 6-
Jun-1990/079115 (BROCHADO BRANDO). STJ 30-Jan-1992/ 081152 (TAVARES LEBRE)
RP 28-Fev-1994/ 9330885 (CASTRO FERREIRA), STJ 21-Nov-1996/96B718 (ROGER
LOPES), STJ 27-Nov-2003/ 03B1444 (LUCAS COELHO).RP 29-Mar-2007/0730804 (JOS FERRAZ),
RE 24-05-2007/732/07-3 (FERNANDO BENTO), RG 22-Jan-2009/ 2678/08-1 (CONCEIO
BUCHO).

I. Citao

A. Procedimento

220
1. J sabemos que o executado , em regra citado antes da penhora. Esta
antecede a citao somente nos casos do art. 812-C ou do art. 812-F n 3. Nestes
ltimos casos, determina o n 2 do art. 864 que o agente de execuo cita
635
oficiosamente , conforme a competncia do art. 808 n 1, o executado no acto da
penhora, sempre que ele esteja presente, ou, no estando, no prazo de 5 dias
contados da realizao da ltima penhora.
Ora, neste mesmo prazo de 5 dias contados sobre a ltima penhora devem ser
ainda citado, segundo os ns 3 e 4 do mesmo artigo:

i. o cnjuge do executado, quando a penhora tenha recado sobre bens


imveis ou estabelecimento comercial que o executado no possa alienar
livremente, ou sobre bens comuns do casal, para os efeitos constantes do
artigo seguinte e, sendo caso disso, para declarar se aceita a
comunicabilidade da dvida, nos termos do artigo 825.;
ii. os credores que sejam titulares de direito real de garantia, registado ou
conhecido, para reclamarem o pagamento dos seus crditos;
iii. as entidades referidas nas leis fiscais, com vista defesa dos possveis
direitos da Fazenda Pblica, representadas pelo Ministrio Pblico;
iv. o Instituto da Segurana Social, I. P., e o Instituto de Gesto Financeira
da Segurana Social, I. P., com vista defesa dos direitos da segurana
social, os quais tm personalidade jurdica autnoma da do Estado, pelo
que no so sem mais representadas pelo Ministrio Publico 636

635 A penhora em bens comuns do casal, em execuo movida apenas contra um dos cnjuges, desencadeia
a citao oficiosa do cnjuge do executado (RE 24-05-2007/732/07-3 (FERNANDO BENTO)).
636 Uma vez que a personalidade juridica e autonomia administrativa e financeira de que gozam os Centros
Regionais de Segurana Social impe que o seu patrimonio no se integre no Estado "stricto sensu", no
podem qualificar-se como sendo da Fazenda Nacional os creditos por dividas aqueles Centros. No
pertencendo tais creditos a Fazenda Nacional, no podem eles ser reclamados, sem mais, pelo Ministerio
Publico, isto e, sem que a respectiva representao lhe tenha sido solicitada (STJ 26-
26-Jan-
Jan-1989/
076756 BALTAZAR COELHO)). Identicamente, STJ 28-
28-Jul-
Jul-1987/ 074254 (TINOCO DE ALMEIDA),
STJ 30-
30-Jan-
Jan-1992/ 081152 (TAVARES
(TAVARES LEBRE) e STJ 21-
21-Nov-
Nov-1996/96B718
1996 96B718 (ROGER LOPES).
LOPES).
Contra, entendendo que os creditos relativos as contribuies da Segurana Social so do
Estado, pois no tendo, em rigor, a natureza de impostos, gozam de varios atributos semelhantes, ()
situando-se numa zona de pena-fiscalidade ou fiscalidade impura e que, em consequncia,
o Ministerio Publico, orgo do Estado junto dos tribunais, tem legitimidade para reclamar em juizo o
pagamento desses crditos o ac. STJ 6-Jun-
Jun-1990/079115
1990/079115 (BROCHADO BRANDO) ou que
que
porque se trata de verdadeiros impostos, sem embargo de as importancias cobradas darem entrada nos
cofres privativos da previdencia, e no nos do Estado, pois no deixam de ser do Estado os cofres privativos
da previdncia, o ac. STJ 29-
29-Jul-
Jul-1986/074300 (JOAQUIM FIGUEIREDO).

221
Sendo penhorados abonos, vencimentos ou salrios, a citao tem lugar ao
mesmo tempo que a notificao ao empregador do executado de que deve reter
determinada quantia a penhorar.

2. A citao do cnjuge e dos credores feita nos termos gerais dos arts. 235
ss.
Por isso, se o citando tenha residncia fora da sede da rea do tribunal, nos
termos do disposto no 252-A ao prazo para apresentao de reclamao, acresce o
prazo de dilao 637.

3. Algumas normas especiais devem ser, todavia, consideradas.


Antes de mais nem o cnjuge, nem o credores podem ser citados edital mente (cf.
n 1 do art. 864) ao contrrio do que sucedia antigamente. Isso traduz num real
encurtamento de tempo e nada se perde, pois tratava-se de uma mera formalidade
638
que, sem prejuzo de algumas excepes , ocorria fosse qual fosse o bem
penhorado e os valores dos crditos exequendo e reclamando.
Deste modo, a citao ser feita pelo agente de execuo por via postal (cfr. art.
236) e se esta citao se frustrar a citao efectuada mediante contacto pessoal do
solicitador de execuo com o executado art. 239, n 1.
Por outro lado, os credores a favor de quem exista o registo de algum direito real
de garantia sobre os bens penhorados so citados no domiclio que conste do registo,
salvo se tiverem outro domiclio conhecido, enquanto os titulares de direito real de
garantia sobre bem no sujeito a registo so citados no domiclio que tenha sido
indicado no acto da penhora ou que seja indicado pelo executado.
J as entidades referidas no n 4 do art. 864 ( pontos iii e iv na nossa lista) so
citadas pelo agente de execuo exclusivamente por meios electrnicos, atravs de
stio na Internet de acesso pblico, nos termos a regulamentarpor portaria dos
membros do Governo responsveis pela rea da justia, das finanas e da segurana
social, de acordo com os requisitos exigveis pelo Sistema de Certificao Electrnica
do Estado Infra Estrutura de Chaves Pblicas.

637 RG 22-Jan-2009/ 2678/08-1 (CONCEIO BUCHO).


638 Recorde-se o anterior art. 864-A e o processo simplificado do Decreto-Lei n 274/97, de 8/10.

222
B. Contedo

O n 6 do art. 864 dita que juntamente com os elementos exigidos pelo artigo
235., com as necessrias adaptaes, entregue ao citando cpia do auto de
penhora.
Deste modo, o cnjuge e o credor reclamante devem ser informados dos/da

a. dados identificativos do processo (cfr. art. 235, n 1, segunda parte);


b. necessidade de patrocnio judicirio, quando seja obrigatrio (cfr. art. 235,
n 2);
c. no caso do cnjuge, do prazo para deduzir oposio execuo ou
penhora, ao abrigo do art. 864-A (cfr. art. 235, n 2);
d. no caso do credor, do prazo para deduzir reclamao de crditos cfr. art.
235, n 2;

No plano documental o citado recebe

a. duplicado do requerimento executivo e cpias do ttulo executivo e


documentos que o acompanhem (cfr. art. 235, n 1, primeira parte);
b. cpia do auto de penhora do bem pelo qual foram citados (cf. n 6 do art.
864).

C. Nulidade e falta de citao

1. O desrespeito pelas normas de procedimento e de contedo da citao pode


ser causa de nulidade da citao, nos termos gerais do art. 198, n 1.
Por isso, a nulidade pode ser invocada pelo cnjuge e credor no prazo da
oposio ou da reclmao de crditos. Se no foi sequer indicado esse prazo a
nulidade ser arguida aquando da primeira interveno no processo, mas esse vcio
pode ser conhecido pelo tribunal oficiosamente (cf. art. 202 primeira parte), logo que
dele se aperceba em qualquer estado do processo.
Se a irregularidade consistir em se ter indicado para a oposio ou para a
reclamao prazo superior ao que a lei concede, deve a defesa ser admitida dentro do

223
prazo indicado, a no ser que o exequente tenha feito citar novamente o ru em
termos regulares.
A arguio s atendida se a falta cometida puder prejudicar a defesa do citado.

2. A falta da citao do cnjuge do executado ou do credor imposta pelo art. 864


n 3 tem o mesmo efeito que a falta de citao do ru: nulo tudo o que se processe
depois da penhora dos bens em questo 639, salvando-se apenas esta (cf. art. 194 al.
a)), incluindo vendas, adjudicaes, remies ou pagamentos j efectuados.

Exemplo: (1) se na penhora de um imvel prprio do executado o agente de execuo tiver


promovido a citao do seu cnjuge pode este requerer a nulidade de todos os actos posteriores
ao momento da omisso, incluindo as alienaes e pagamentos feitos a favor do exequente; (2)
se na penhora de um automvel o agente de execuo tiver anotado no auto de penhora a
existncia de um direito de reteno de A, nos termos do art. 831, n 2, mas tiver omitido a sua
citao, pode este requerer a nulidade de todos os actos posteriores ao momento da omisso,
incluindo as alienaes e pagamentos feitos a favor do exequente.

Ser beneficirio exclusivo o exequente que, no caso da venda, foi o comprador


640
ou o adjudicatrio, sem que sobrevenham preferncias ou remisses . Ser ainda
beneficirio exclusivo se lhe couber em pagamento todo o preo da coisa adquirida
641
.
Esta anulao possvel porque no que ter em conta a proteco dos direitos de
terceiros adquirentes ou de quaisquer credores 642.

3. Pelo contrrio, j no se procede anulao das vendas, adjudicaes,


remies ou pagamentos dos quais o exequente no haja sido exclusivo beneficirio.
Isto quer dizer, dos quais credores reclamantes hajam recbido do produto da venda
respectiva ou os prprios bens em consignao (cf. art. 875 n 2).
A regra visa a proteco do adquirente dos bens, estranho execuo, e,
indirectamente, a segurana da venda; em segundo lugar, a proteco dos credores a
quem tenham j sido liquidados os seus crditos 643
Nesta ltima eventualidade, garante-se ao cnjuge ou ao credor cuja citao foi
omitida o direito a ser indemnizado segundo as regras do enriquecimento sem causa

639 Portanto, a penhora no nula e, por isso, no deve ser levantada (RP 29-Mar-2007/0730804 (JOS
FERRAZ)).
640 RP 28-
28-Fev-
Fev-1994/ 9330885 (CASTRO FERREIRA).
641 RP 28-
28-Fev-
Fev-1994/ 9330885 (CASTRO FERREIRA).
642 STJ 27-
27-Nov-
Nov-2003/ 03B1444 (LUCAS COELHO).
643 STJ 27-
27-Nov-
Nov-2003/ 03B1444 (LUCAS COELHO).

224
cfr. art. 479 CC , no apenas pelo exequente (como antes se estabelecia no art.
864, n 3), mas por qualquer credor pago em vez dele e atendendo graduao que
deveria ter ocorrido.
Cumulativamente, h ainda o direito a ser indemnizado segundo as regras da
responsabilidade civil pela pessoa a quem seja imputvel a falta de citao: o agente
de execuo que omitiu a diligncia cfr. arts. 194, al. a), e 864, n 3 corpo , ou o
terceiro que recebeu a citao e no a entregou ao destinatrio da citao cfr. arts.
194, al. e), e 240, n 2.
Ora, incumbir, sempre ao credor lesado ou empobrecido a prova da falta de
citao, do e empobrecimento ou dano, do nexo entre estes, da preterio de que foi
644
objecto, por falta de citao, no acesso ao concurso de credores . Em ambos os
casos, o valor que est em causa, seja como empobrecimento, seja como dano,
respectivamente, o da perda da garantia real.
Adicionalmente, no caso do enrequecimento sem causa dever apontar a medida
do enriquecimento do exequente ou credor efectivamente pago, enquanto no caso da
responsabilidade civil est dispensado da prova culpa pois esta tem como pressuposto
o facto da falta de citao, independentemente de culpa, e, portanto, de carcter
meramente objectivo 645.

4. O regime de conhecimento da falta de citao , dada aquela equiparao ao


ru, o mesmo que na aco declarativa.
Em concreto: alegao pelo cnjuge ou credor (cf. art. 203 n 1) em qualquer
estado do processo (cf. art. 204 n 2) e conhecimento ofiioso pelo juiz da execuo
(cf. art. 202).

5. Enquanto no forem citados para a causa tanto o cnjuge, como o credor


mantm-se como terceiro, naturalmente.
Por isso, o cnjuge pode embargar de terceiro, ao abrigo do art. 352,
impugnando a penhora dos bens comuns.
J quanto ao imveis e estabelecimento comercial prprios do executado a
omisso da citao imposta pela primeira parte da al. a) do n 3 do art. 864 no gera
invalidade subejctiva da penhora pois os bens no so do terceiro.

644 Cf. no direito anterioro Reforma de 2003 o ac. STJ 27-


27-Nov
Nov-2003/ 03B1444 (LUCAS COELHO),
645 STJ 27-
27-Nov-
Nov-2003/ 03B1444 (LUCAS COELHO), no direito anterior Reforma de
2003, quando a responsabilidade era contra o exequente.

225
II. Interveno do cnjuge

A. Pressupostos

1. O art. 864, n 3, al. a), herdeiro do anterior art. 864, n 1, al. a), trata da
citao do cnjuge, agora nuuma subseco dedicada apenas s citaes do
executado, cnjuge do executado e credores reclamantes. Separou-se, assim, na
reforma de 2003,. esta matria da convocao e reclamao de crditos.
Pois bem, o cnjuge h-de ser citado verificada alguma das seguintes
situaes
a. a penhora tenha recado sobre bens imveis ou estabelecimento
comercial que o executado no possa alienar livremente;
b. sobre bens comuns do casal.

Em qualquer dos casos trata-se de execuo de dvidas que so prprias em


face do ttulo executivo 646.
Com uma diferena objectiva, todavia.
No caso da primeira parte da al. a) o objecto da penhora so bens prprios do
executado; no caso da segunda parte da al. a) o objecto da penhora so bens comuns
do casa.

2. Comeando pela segunda hiptese, corresponde citao a que alude o n


1 do art. 825, por ns j analisado.
Relembre-se que na execuo de dvida prpria em face do ttulo apenas
subsidiariamente pode ser penhora a meao do executado nos bens comuns do
casal (cf. art. 1696 n 1 segunda parte CC).
O apuramento da meao exige uma prvia partilha dos bens o que se pode
obter provocando a entrada do cnjuge na aco aps a penhora dos bens comuns,
ainda indivisos.

646 J dissemos que se a dvida for comum os dois cnjuegs tero de ser necessariamente demandos. J a
dvida comunicada pelo mecanismo dos ns 2, 3 e 6 do art. 825 gera, como aquela, uma necessidade
litisconsorcial e, supervenientemente, dois executados.

226
Justamente dada a comunho da titularidade com o cnjuge e a proibio de
penhora de bens de terceiro execuo (cf. art. 821) o cnjuge citado para entrar
na execuo e proceder, querendo, separao da sua meao, em aco autnoma
(cf. n 1 in fine do art. 825).

3. J a previso de interveno do cnjuge na penhora de imvel ou de


estabelecimento comercial norma destina-se aos casos em que estes bens sejam
bens pprios em execuo de dvida prpria em face do ttulo 647.
No direito anterior reformade de 2003, j a primeira parte da al. a) do n 1 do
anterior art. 864 impunha esta citao, mas apenas em caso de penhora de imvel de
que o executado no pudesse livremente dispor nos termos do art. 1682-A CC.
Procedeu a Reforma a uma incluso no art. 864, n 3, al. a), de uma referncia ao
estabelecimento comercial, que, segundo o art. 1682-A CC, no pode ser alienado,
onerado ou locado sem o consentimento de ambos os cnjuges. Houve, pois, uma
aproximao ao teor literal deste preceito.
Excluda, permanece a citao do cnjuge do executado quando sejam
648
penhorados os bens mveis a que se refere o art. 1682 CC . Tal no de
estranhar, se tivermos em conta que a funo da al. a) do n 3 do art. 864 no a de
conseguir uma harmonizao com a letra dos preceitos do Cdigo Civil, j que a ratio
das limitaes alienao e onerao de certos bens por um cnjuge nos actos
negociais no , nem tem de ser, a mesma na aco executiva.
A tutela do cnjuge constante do Cdigo Civil s aceite em sede de aco
executiva na medida em que no conflitue com as finalidades desta. Acresce que o
legislador processual mostra, em vrios pontos, que a penhora e a venda de bens
imveis ou de estabelecimento comercial merece mais cuidados do que a penhora e
venda de mveis: veja-se o art. 812-C al. d), ou os arts. 889, n 1, e 901-A.

647 Pois se o cnjuge foi demandado, desde o incio, como executado i.e., quando a dvida comum
os imveis e o estabelecimento comercial foram penhorados, sem mais relevncia Se o cnjuge no
devedor em face do ttulo i.e., quando a dvida prpria do outro consorte, executado ele apenas ser
citado por alguma das razes da al. a) do n 3 do art. 864.
648 Discutindo o assunto, MARIA JOS CAPELO, ob. cit., 91-92.

227
B. Estatuto processual do cnjuge

1. Quanto ao estatuto processual do cnjuge que est na aco sem ser parte
executada, i.e., que est nessa aco para tutelar, na medida do compatvel com a
execuo, os seus direitos sobre imveis ou estabelecimento comercial prprios do
executado ou para requerer a separao de bens, vale o disposto no art. 864-A,
sucedneo do anterior art. 864-B.
A Reforma de 2003 trouxe duas mudanas significativas, afinadas na reforma
de 2008-2009.
Em primeiro lugar, teve lugar uma equiparao entre o estatuto do executado e
o estatuto do seu cnjuge. Assim, o cnjuge do executado,

a. no prazo de 10 dias, ou at ao termo do prazo concedido ao executado,


se terminar depois daquele, pode opor-se execuo650 ou opor-se
penhora, nomeadamente para, ao abrigo do art. 863-A, n 1, al. c),
alegar na oposio penhora que no se verificou a condio de
penhorabilidade subsidiria da meao nos bens comuns, i., a
existncia de bens prprios do executado que so suficientes para
satisfazer o crdito exequendo.
b. nos momentos e prazos in cau aplicveis, exercer no apenso de
verificao e graduao de crditos e na fase do pagamento, todos os
direitos que a lei processual confere ao executado.

Exemplo: tal como o executado (cf. XXX) o art. 864-A permite que o seu cnjuge impugne os
651
crditos reclamados .

A atribuio ao cnjuge de legitimidade para as oposies muito discutvel.


Considerem-se, por exemplo, os atrasos que provoca na execuo em que houve
citao prvia, ao duplicar as oposies de que o exequente tem de se defender, e ao
originar problemas na relao entre a oposio do cnjuge e a j deduzida pelo

650 Enunciando este poder


651 Lia-se no anterior art. 864-B que o cnjuge era admitido a exercer, nas fases da execuo posteriores
sua citao, todos os direitos que a lei processual confere ao executado.
653 No direito anterior, LEBRE DE FREITAS, AEx3 cit., 264 negava que o cnjuge pudesse embargar de
executado por ser uma soluo proporcionadora de atrasos processuais.

228
653
executado . E no se se v que a tutela do direito sobre os bens imveis e o
estabelecimento comercial justifique mais do que a oposio penhora que a Reforma
de 1995/1996 j introduzira. Apenas quem tem um interesse directo e imediato na
dvida exequenda que deveria poder opor execuo; o cnjuge tem apenas um
interesse conexo ou acessrio 654.

2. Em segundo lugar, ocorreu uma mudana de fundo do estatuto processual


do cnjuge citado nos termos do antigo art. 825 e da segunda parte do anterior art.
864, n 1, al. a) = segunda parte do art. 864 n 3 al. a).
Pelo anterior art. 864-B, era-lhe negada a possibilidade de se opor penhora
e de exercer os mesmos poderes do executado nas fases subsequentes. Estes
poderes estavam reservados ao cnjuge citado nos termos da primeira parte da al. a)
do n 1 do art. 864.
Agora diz-se de forma inequvoca, (art. 864, n 3, al. a), segunda parte, que o
cnjuge citado, seja qual for o fundamento, para os efeitos constantes do artigo
seguinte.
uma opo de uniformizao bastante discutvel quanto ao cnjuge que s
chamado execuo para tratar da questo da separao de bens, nos termos do n
5 do art. 825. No nos parece que o seu interesse em manter a indiviso dos bens
merea tal tutela. O seu caso diferente, agora como antes, da posio do cnjuge
que citado nos restantes termos do art. 864, n 3, al. a) 659.

3. O cnjuge citado permanece como parte acessria ou como parte principal.


No direito pretrito entendeu-se que o cnjuge citado nos termos da primeira
parte do art. 864, n 1, al. a), ou seja, por causa da penhora de bens indisponveis

654 No mesmo sentido crtico, MARIA JOS CAPELO, ob. cit., 92-93.
659 Razo tem MARIA JOS CAPELO, ob. cit., 90, quando escreve que o chamamento do cnjuge deve
proporcionar-lhe unicamente a faculdade de requerer a separao de bens; infelizmente no isso que
resulta da lei.

229
660 661
singularmente, era parte acessria ou mesmo parte principal . J a posio do
cnjuge citado nos termos do art. 825 no era to clara, mas, por contraste com a
daquele, no seria mais do que parte acessria, ou, porventura, um simples
interveniente, como o terceiro devedor (cfr. art. 856).
Parte principal a que pode dispor da instncia e do objecto do processo.
O direito de deduzir oposio permite ao cnjuge do executado que obtenha
procedncia no apenso extinguir a execuo. Ele , por isso, parte principal.

660 LEBRE DE FREITAS, AEx3 cit., cit., 120.


661 LOPES-CARDOSO, ob. cit., 96 e 464; GERMANO MARQUES DA SILVA, ob. cit., 22-23; TEIXEIRA DE SOUSA,
AExS cit.,154.

230
CAPTULO II. RECLAMAO DE CRDITOS

42 Funo e objecto

3 (reimp. 1985) 3
Bibliografia (funo): ALBERTO DOS REIS PEx II , s.d. 231-289; LOPES-CARDOSO, MAEx
(2 reimp.1996)
, 1968, 495-520; ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1977, 167-197 e 267-275; CASTRO
MENDES, DPC III, 1987, 431-452; SALVADOR DA COSTA, O Concurso de Credores.Sobre as
Vrias Espcies de Concurso de Credores e de Garantias Creditcias 4, 2009, 250
ss;TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 324-327 e 338-351; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 350-
354, 368-375-376; RIBEIRO MENDES, Reclamao de crditos no processo executivo, Th IV/7 (2003),
233-234; LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III, 2003, 491-519; PAULA COSTA E
3
SILVA, A reforma da aco executiva , 2003, 113, 115-118; RUI PINTO, A aco executiva depois da
reforma, 2004, XXX; TEIXEIRA DE SOUSA, A reforma da aco executiva, 2004, XXX; AMNCIO
11 5
FERREIRA, CPEx , 2009, 274-283 e 286-301; LEBRE DE FREITAS, AEx , 2009, XXX.
Bibliografia (objecto) LOPES-CARDOSO, MAEx cit., 509-510; ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 167-
170; CASTRO MENDES, DPC III cit., 445-447;TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit.,, 326-338; REMDIO
MARQUES, CPExC cit., 354-355, 62-363; ABRANTES GERALDES, Ttulos executivos, Th IV/7 (2003),
49; PEREIRA COELHO / GUILHERME DE OLIVEIRA RIBEIRO MENDES, Reclamao cit.,, 235-237;
LEBRE DE FREITAS/RIBEIRO MENDES, CPCAnot III cit., 505-511, 520-523; LEBRE DE FREITAS, AEx
3 5
, 2002, 263-268 e AEx , 2009 XXX, PAULA COSTA E SILVA, A reforma cit.,114-115 e 117; AMNCIO
FERREIRA, CPEx cit., 2009, 274-283
Jurisprudncia: STJ 19-Dez-1972, STJ 18-Abr-1991/ 078847 (MRIO NORONHA), STJ 12-Nov-
1992, RL 14-Jan-1993/0045876 (ALMEIDA MIRA), RP 18-Mai-1993/ 083829 (FERNANDO
FABIO), STJ 16-Nov-1994, TC n 451/95, de 6 de Julho de 1995,RP 12-Jan-1995/ 083067
(ROGER LOPES), RL 17-Out-1995/0090171 (PEREIRA DA SILVA), RP 13-Nov-1995/9530441
(ALVES BARATA), RL 21-Mai-1996/0093261 (HUGO BARATA) STJ 22-Nov-1995, RP 16-Jan-
1996/ 9521135 (EMERICO SOARES), RL 24-Abr-1996/ 0002216 (MOREIRA CAMILO). RL 11-Jul-

1996/0005932 (CAMPOS OLIVEIRA), RP 24-Abr-1997/ 9730096 (MANUEL RAMALHO),.


STJ 31-Mar-1998, RL 1-Out-1998/0024272 (SILVA PEREIRA).STJ 25-Nov-1998, STJ 15-Dez-1998,
STJ 12-Jan-1999/ 98A1204 (GARCIA MARQUES) .STJ 20-Jan-1999 (BMJ 483, 173), STJ 3-Fev-
1999, Rl 11-Mar-1999/0001112 (MENDES LOURO), STJ 29-Jun-1999/ 98A1002 (MACHADO
SOARES STJ 1-Jul-1999/99B507 (SOUSA INS). STJ 9-Nov-1999STJ 11-Nov-1999/ 99B791
(HERCULANO NAMORA), RP 17-Dez-1999/9920416 (MARQUES DE CASTILHO). STJ 20-Jan-
2000/ 99B1075 (FERREIRA DE ALMEIDA).RP 15-Jan-2001/0051578 (FONSECA RAMOS), RL 8-
Fev-2001/0014312 (PROENA FOUTO), STJ 27-Mar-2001/01A299 (GARCIA MARQUES), RP 19-

231
Fev-2002/ 0121919 EMDIO COSTA), RG 5-Jan-2005/ 2165/04- GONALVES) STJ 17-
2165/04-1 (ANTNIO GONALVES),

Mar-2005/ 05B438 (NEVES RIBEIRO), STJ 9-Jun-2005/05B1358 (ARAJO


BARROS)).STJ 22-Mar-2007/ 06B3616 (BETTENCOURT DE FARIA).RP 7-Nov-2002/0231263
(JOO BERNARDO,
STJ 17-Mai-2006/808/06-2 ANA RESENDE). STJ 18-Nov-2008/ 08B2990 RODRIGUES DOS SANTOS),
STJ 21-Nov-2006/ 06A2980 (PAULO S). STJ 12-Mar-2009/ 09A345 (SEBASTIO PVOAS). RP 17-
Set-2009/66/07.2TBOAZ-B.P1(MARIA CATARINA).

I. Funo. Substituio processual

A. Funo

1. A citao de outros credores do executado um ponto sensvel na economia


da execuo singular.
O cumprimento voluntrio de um crdito, incluindo a condenao declarativa ,
no estar, por regra, restringido pela existncia de outra obrigao 662.
Todavia j assim no sucede no cumprimento por meio de apreenso e venda
de patrimnio do devedor. que constituindo o patrimnio a garantia geral de todas as
obrigaes (cf. art. 601 CC) e sendo ele limitado, os efeitos da medidas executivas,
necessariamente, favorveis ao credor exequente sero, inversamente, desfavorveis
aos demais credores.
Em termos simples, quanto mais bens forem vendidos para pagar um credor,
menos bens restaro para eventuais execues de outros credores. Ora os credores
por estarem em p de iguldade tm igual direito ao patrimnio.
Mas o patrimnio uma realidade mutvel pelo que poderiam os credores
esperar que, chegada a sua execuo, o devedor j tivesse obtido bens que
compensassem os perdidos para a execuo.

662 Estamos a pensar nos casos de a eficcia externa das obrigaes restringir a actuao obrigacional do
mesmo devedor perante terceiros cf., por todos, XXX

232
Portanto, no fcil determinar um ponto de equilbrio entre o interesse do
credor exequente eo interesse de todos os demais.

2. Uma soluo seria admitir apenas a execuo universal de todos os


credores, houvesse ou no incumprimento, o que no seria nem consentneo com
com o regime das obrigaes sujeitas a prazo ou a condio, nem com a economia
nica de cada crdito. Todavia essa foi a soluo vigente entre ns antes da
reformulao do Cdigo de Processo Civil efectuada em 1961, pois podiam intervir na
execuo quaisquer credores ainda que no privilegiados com uma garantia real sobre
os bens penhorados.
Tal apenas admitido em estado de insolvncia do devedor, i.e., de se
encontrar impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencidas. A so chamados
todos os credores a serem pagos proporcionalmente pelo preo dos bens do devedor
(cf. art. 604 n 1CC), mesmo que os crditos no esto a sofrer mora.
Portanto, ao lado da execuo universal excepcional deve permanecer a
execuo singular de crditos. Mas permece ainda, concorrente, o interesse dos
outros credores, carente de tutela processual sempre que no haja um estado de
falncia.

3. Uma soluo de excluso qualquer interveno na execuo singular,


esvazaria o princpio pars conditio creditorum
A soluo necessariamente intermdia entre a pura excluso e a execuo
universal irrestrita nos fundamentos e atrs afastada ser permitir que os credores
cujos crditos no estejam ainda vencidos e, por maioria de razo, aqueles cujos
crditos se venceram possam intervir quando haja um nexo directo e necessrio e
no apenas eventual entre a execuo e a diminuio da garantia patrimonial numa
futura sua execuo.
Justamente, como os bens executados so vendidos livres de garantias reais,
as quais caducam (cf. art. 824 n2 CC), os titulares tm um interesse directo e actual
em vir execuo. Alis, de outro modo, esta seria ilegal que corrresse sua revelia.
E assim, se admite actualmente que apenas possam intervir credores com
garantias reais (cf. art. 864 ns 3 al. b) e n 4 e art. 865 n 1) quanto execuo dos
bens a que estas respeitam.
Ou seja: ao contrrio do exequente, o credor reclamante intervem para uma
execuo limitada e real e no para uma execuo geral, i.e., sobre todo o patrimnio.
Por isso, se essa execuo restrita no cobrir o seu crdito no pode extend-la a
outros bens.

233
4. J os credores dos crditos vencidos, mas no dotados de garantia real
podem eles mesmo serem exequentes, em coligao inicial activa, nos termos do art.
58 n 1 al. a), desde que se verifiquem os respectivos pressupostos.
Por isso, e diversamente dos reclamantes, vo ter ao seu dispor todo o
patrimnio do executado, na medida do seu crdito.

II. Substituio processual. Promoo processual

1. O credor reclamante pode, verificados certos pressupostos, substituir


processualmente o credor exequente ou, ele mesmo passar a credor exequente.
[completar e actualziaar]
o caso do art. 847 n 5 ento, o reclamante assume, ainda que
temporariamente, a posio de exequente, como se l naquele mesmo n 3 do art.
920? No: na remisso que se faz no n 3 do art. 847, a lei manda proceder s
adaptaes necessrias; no caso, o credor reclamante no assume a posio
processual de exequente, pois, diferentemente do que se passa na renovao da
execuo cfr. art. 920, n 2 e 3 , ele aqui fica legalmente legitimado para praticar
um acto processual em representao do exequente. A substituio dura at que o
exequente retome a prtica normal dos actos executivos.
Caso no se tenha dado esta substituio do credor exequente pelo credor
reclamante, pode suceder que, se a inaco do exequente continuar, sobrevenha a
interrupo da instncia, nos termos do art. 285. No esqueamos que, mesmo o
eventual levantamento da penhora a pedido do executado, no importou a extino da
execuo.
Ao fim de dois anos de interrupo, dever a instncia ser julgada deserta e,
por isso, extinta, nos termos dos arts. 287, al. c), e 291, n 1. Ser possvel, ento,
ao reclamante requerer a renovao da execuo nos termos do art. 920, n 3.

[completar e actualziaar]

234
2. Mesmo a prossecuo da execuo ao abrigo do art. 920 n2 e a
consequente passagem para a posio processual de credor exequente no permitir,
sendo o caso, alterar este condicionamento 663.

II. Causa de pedir

A. Aquisio do direito pretenso de pagamento, ainda que no vencida


(elemento pessoal)

1.Tal como quanto ao credor exequente, a causa de pedir integra a aquisio do


664
direito pretenso de pagamento de quantia certa ou ttulo material . O elemento
pessoal da causa de pedir .

Materialmente, a obrigao respectiva deve ser certa, lquida ou acertada ou


liquidada pelos meios de que dispe o exequente (n 7 do art. 865) mas no tem
de ser exigvel, pois o mesmo nmero enuncia que credor admitido execuo,
ainda que o crdito no esteja vencido.

2. A possibilidade de um credor poder executar um devedor, mesmo antes do


vencimento, uma excepo ao regime obrigacional comum do cumprimento
conforme o contratado (cf. art. 406 n 1 CC).
sua maneira igual ao regime da insolvncia: o direito garantia da obrigao
prevalece sobre o direito do devedor ao prazo.

Exemplo: a inexigibilidade imediata das dvidas fiscais ao abrigo do regime especial


previsto no DL 225/94 de 5 de Setembro (o denominado "Plano Catroga") no
impeditiva de o Estado exercitar o seu direito de reclamar o pagamento de tais dvidas
em concurso de credores para o qual haja sido citado em execuo comum pendente
665

663 Cf. inftra


664 necessario que o credor reclamante formule uma petio em que indique a natureza, montante e
origem do seu credito, ou seja, a causa de pedir (STJ 18-
18-Abr-
Abr-1991/ 078847 (MRIO NORONHA)).
665 STJ 20
20-Jan-
-Jan (FERREIRA
-2000/ 99B1075 (FE RREIRA DE ALMEIDA).

235
Nesta eventualidade, a final, a sentena de graduao determinar que, na conta
final para pagamento se efectue o desconto correspondente ao benefcio da
antecipao, nos termos do art. 868 n 3.

666
2. Formalmente , esse direito tambm demonstrado por um documento pelo
qual o credor demonstra a aquisio de um direito a uma prestao.
Em conformidade, o n 2 do art. 865 enuncia que a reclamao tem por base um
ttulo exequvel contra o executado, ou seja, um documento que, se o credor fosse
exequente, poderia servir de ttulo executivo, nos termos do art. 46 667.
Esse ttulo, no caso das reclamaes por dvidas fiscais, nos termos da al. c) do
n 3 do art. 864, a certido de dvida a apresentar pelo Ministrio Pblico, sem o
qual no pode haver reclamao.
Por que a reclamao de crditos delimitada pelo ttulo da reclamao vedado
ao reclamante pedir mais do que aquele indica 668.
Esse ttulo pode ser produzido mesmo supervenientemente ao requerimento de
reclamao de crditos, em condies previstas no art. 869 e que analisaremos mais
adiante

tem-
J em sede do Plano Mateus (DL 124/96, de 10 de Agosto) tem -se negado a admissibilidade da reclamao
de crditos fiscais (cf., por exemplo, STJ 27-
27-Mar-
Mar-2001/01A299 (GARCIA MARQUES)), seja por, em adeso
tese de SALVADOR DA COSTA, O concurso cit., XXX, de que esse plano tem pressupostos prprios
consantes do art. 3, n 2, desse Decreto-Lei n 124/96 que afastam o regime geral de reclamao
de crditos no vencidos (cf. STJ 27-
27-Mar-
Mar-2001/01A299 (GARCIA MARQUES), seja porque so
judicialmente
judicialmente inexigveis, enquanto o devedor cumprir pontualmente as obrigaes
assumidas (STJ 29-
29-Jun-
Jun-1999/ 98A1002 (MACHADO SOARES), seja quer por tal consituir um
abuso de direito (cf. STJ 11-
11-Nov-
Nov-1999/ 99B791 (HERCULANO NAMORA), seja, enfim,
por que pura e si plesmente a suspenso das aces executivas do foro fiscal, por
fora do n. 10, do artigo 14, DL 124/96, de 10 de Agosto, impede a emisso e a
remessa pela administrao tributria de certides ao Ministrio Pblico, com vista
reclamao dos crditos na
na aco executiva pendente no tribunal judicial ( (STJ 8-
8-
Fev-
Fev-2001/00A3937 (GARCIA MARQUES))
666 Se s o credor com garantia real sobre os bens penhorados pode reclamar, pelo produto destes, o
pagamento dos seus crditos, a reclamao tem um pressuposto formal (a existncia de ttulo executivo) e
um pressuposto substancial (a titularidade de um crdito com garantia real).
STJ 12-
12-Mar-
Mar-2009/ 09A345 (SEBASTIO PVOAS).
667 A certido emanada dos tribunais tributrios a que falte reproduo da nota de cobrana como impe o
artigo 248 do Cdigo de Processo Tributrio no constitui ttulo exequvel (ac. RL 14-Jan-1993/0045876
(ALMEIDA MIRA)).
668 Como, taxa de juros superior, pretenso de os juros vincendos incidirem sobre a soma do capital com os
juros vencidos (STJ 1-Jul-
Jul-1999/99B507 (SOUSA INS).

236
B. Garantia real ou direito funcionalmente anlogo (elemento real)

1. Alm da aquisio do direito pretenso de pagamento de quantia certa o


credor reclamante dever ainda alegar a titularidade de um direito real de garantia ou
direito funcionalmente anlogo sobre os bens penhorados.
Este elemento bem se pode nomear como o elemento real da causa de pedir, j
que a interveno do credor, sendo uma execuo real, mede-se pelos bens, em
primeiro lugar, e s depois pelo seu crdito 669.
Embora a lei parea restringir por fora do n 3 al. b) do mesmo artigo e do n 1
do art. 865. a garantia real aos credores que no sejam os referidos no n 4 do art.
864 pode no ser assim.Tanto aqueles como o Instituto da Segurana Social, I. P. e
o Instituto de Gesto Financeira da Segurana Social, I. P. podem beneficiar de
garantias reais.
Pode assim reclamar crditos os credores, privados ou o Estado, com

a. hipoteca,
b. privilgio creditrio especial, imobilirio ou mobilirio

670
Exemplo: privilgio mobilirio sobre estabelecimento comercial

c. direito de reteno,

671
Exemplo: direito de reteno do promitente-comprador

d. penhor.

2. Simetricamente, dir-se-ia que apenas as entidades referidas nas leis fiscais, o


Instituto da Segurana Social, I. P. e o Instituto de Gesto Financeira da Segurana
Social, I. P., poderiam apresentar garantias reais ou direitos funcionalmente anlogos,
i.e., os privilgios creditrios gerais.

669 A causa de pedir na reclamao de crditos aludida no artigo 865 do CPC integrada no s pelo crdito
constante de ttulo exequvel, mas tambm pela garantia real ou outras causas legtimas de preferncia
sobre os bens penhorados (STJ 12-
12-Jan-
Jan-1999/ 98A1204 (GARCIA MARQUES)).
670 Rl 11-Mar-1999/0001112 (MENDES LOURO).
671 RP 17-
17-Dez-
Dez-1999/9920416
1999/9920416 (MARQUES
(MARQUES DE CASTILHO).
CASTILHO).

237
No assim: outras pessoas, maxime, os trabalhadores do executado podem ter
privilgios creditrios gerais a assegurar os seus crditos.

3. Desde 15 de Setembro de 2003 que a lei restringre, no n 4 do art. 865, a


interveno de credores com privilgios creditrios gerais, que no admitida em
certos casos, salvo quando se trate de crditos de trabalhadores cfr. n 6 do mesmo
artigo.
Esta restrio generaliza as anteriores dispensas de reclamao, seja judicial
672
art. 864-A, n 1 anterior reforma , seja legal pretrito Decreto-Lei n
274/97, de 8 de Outubro
Correlativamente, o art. 749, n 2, CC, alterado pelo art. 5 do Decreto-Lei n
38/2003, de 8/3, passou contar com um n 2, onde se l que so as leis de processo
leis substantivas, afinal? que estabelecem os limites ao objecto e oponibilidade do
privilgio geral ao exequente [...], bem como os casos em que ele no invocvel ou
se extingue na execuo.
A limitao legal pode-se sintetizar nos seguintes termos, devendo-se conjugar
o valor da obrigao exequenda com o objecto da penhora.
Sse o valor da obrigao exequenda for inferior a 190 UC, ou seja, inferior a
15163, 90 o que pouco mais que a alada da Relao , haver restrio
reclamao fundada em privilgio creditrio geral sobre:

a. bem parcialmente penhorvel, nos termos do art. 824;


b. renda ou outro rendimento peridico;
c. veculo automvel;
d. moeda corrente;
e. depsito bancrio em dinheiro;
f. direito de crdito para o qual o exequente haja requerido a consignao
de rendimentos ou a adjudicao, em dao em cumprimento, antes de
convocados os credores.

Se o valor da obrigao exequenda for igual ou superior a 190 UC, haver


restrio reclamao fundada em privilgio creditrio geral sobre:
a. bem parcialmente penhorvel, nos termos do art. 824;

672 Sobre este ver: TEIXEIRA DE SOUSA, AExS cit., 326-331, REMDIO MARQUES, CPExC cit., 362-363; LEBRE
DE FREITAS, AEx 3, 2002, XXX, 262, incluindo a nota 12-A, considerando o art. 864-A uma importante
inovao [...] que abre porta futura tarefa de simplificao das formas processuais executivas, o que se
veio, efectivamente, a confirmar.

238
b. renda ou outro rendimento peridico;
c. veculo automvel.

C. Caso especial da penhora e do arresto

1. O credor reclamante pode apresentar a penhora como elemento real,


porventura, para a sua reclamao. J vimos que se alguma doutrina defende,
justamente, a natureza real da preferncia prevista no art. 822 673, outra nega-a.
Todavia esta discusso terica no tange a admissibilidade de reclamao
fundada em penhora.

2. Por outro lado, tem-se discutido se, dada a similitude de efeitos, se o credor
que apenas beneficie de um arresto pode intervir como reclamante.
A jurisprudncia dominante entende que o arresto ainda no convertido em
penhora no confere qualquer preferncia no pagamento, pois no uma garantia
real que possa ser invocada para reclamar o crdito no mbito de uma execuo
pendente onde os bens arrestados foram penhorados 674.
Trata-se, com o devido respeito de um entendimento formal, que ignora a
substancialidade da questo e que, por isso, no pode colher. Impe-se, afinal, que o
credor arrestante tenha de esperar pelo sucesso da sua prpria execuo. S nessa
sede se obter penhora cuja data remontar do arresto, graas ao art. 846. Enfim,
poder-se-, ento, reclamar crdito com base na penhora.
A ser assim, no plano prtico, o resultado bem pode ser, todavia o de o credor
encontrar a execuo j fechada por os bens j terem, sido, transmitidos (cf. art. 865
n 3). E, no plano dogmtico, desconsiderar-se a natureza antecipatria do arresto
perante a penhora, traduzida no enunciado legal do art. 622 CC de que ao arresto
so extensivos, na parte aplicvel, os demais efeitos da penhora, alm da ineficcia
relativa dos actos de disposio dos bens arrestados (cf. arts.621, 819 e 820 CC).
Citando o ac. STJ 17-Mar-2005/ 05B438 (NEVES RIBEIRO) o arresto
acto judicial de coercibilidade, de natureza idntica da penhora, assegurando a
mesma funcionalidade, qual seja, dar ao exequente o direito de ser pago com

673 Cf. supra


674 RL 21-Mai-1996/0093261 (HUGO BARATA) RL 1-Out-1998/0024272 (SILVA PEREIRA), RL08-Fev-
2001/0014312 (PROENA FOUTO), RP 7-Nov-2002/0231263 (JOO BERNARDO), STJ 21-
21-Nov-
Nov-2006/
06A2980 (PAULO S) e RP 17-Set-2009/66/07.2TBOAZ-B.P1(MARIA CATARINA).

239
preferncia a qualquer outro credor que no tenha garantia real anterior, conforme,
justamente, o rt. 822 CC, como sabemos 675.
Ou seja: o arresto antecipa, de modo provisrio, o efeito real ou equiparado da
penhora.

3. No entanto, a despeito deste efeito, a deciso de arresto no tem sentido


condenatrio para efeitos do art. 46 n1 al. a). O seu efeito constitutivo de uma
garantia real, tendo por fundamento o conhecimento sumrio de um crdito e de um
perigo de dano a esse direito 676. Falta, por isso, ttulo exequvel, pressuposto pelo art.
865 n 2 primeira parte.
Ora, melhor ser que o arrestante possa socorrer-se da faculdade prevista no art.
869., n. 1, do CPC, requerendo que a graduao de crditos, relativamente aos bens
abrangidos pela sua garantia, aguarde a obteno da sentena da aco principal677.
Naturalmente que se o arresto caducar, maxime pelo motivo previsto no art.
389 n 1 al. c), caducar tambm a reclamao do crdito respectivo.

D. Pluralidade de penhoras

1. Aps a Reforma da aco executiva, a pluralidade de execues sobre os


mesmos bens releva a ttulo preventivo e a ttulo sucessivo. J abordmos, em parte,
esta matria anteriormente, a propsito do art. 832, n 4. Cabe aqui completar o que
ento ficou por dizer.
A actuao do agente de execuo decisiva nesta matria.
Assim, a ttulo preventivo, o art. 832, n 4, impe ao agente de execuo que,
atravs da consulta prvia do registo informtico de execues, apure se est
678
pendente , uma execuo anterior movida contra o executado para pagamento de

675 Estranhamente a jurisprudncia costuma produzir a afirmao paradoxal de que o arresto apesar de lhe
serem aplicveis as regras prprias da Penhora, no garantia real, enquanto no for convertido em
penhora RL 1-Out-
Out-1998/0024272
0024272 (SILVA PEREIRA).
676 STJ 21-
21-Nov-
Nov-2006/ 06A2980 (PAULO S): a deciso que decreta o arresto nunca pode servir como
ttulo executivo em qualquer reclamao de crditos, j que por definio no se declara, condena ou
constitui qualquer obrigao, salvo evidentemente a decorrente do arresto do bem
677 Neste sentido, STJ 21-
21-Nov-
Nov-2006/ 06A2980 (PAULO S).
678678 A execuo anterior est pendente mesmo que j se encontra paga a quantia exequenda e se haja
ordenado a remessa do processo conta para se proceder ao clculo das custas da responsabilidade do
executado e se processar o seu pagamento (STJ 9-Jun-
Jun-2005/05B1358 (ARAJO BARROS)).
BARROS)) Contra,

240
quantia certa, caso em que deve promover a remessa do requerimento executivo para
aquela aco, se esta estiver em momento anterior sentena de graduao e o
exequente tiver uma garantia real sobre um bem j penhorado nessa aco.
Deste modo, um bem j penhorado no chega efectivamente a ser penhorado
segunda vez, pois o exequente ir na primeira execuo fazer valer a sua garantia
real.

2. O art. 871 vale a ttulo sucessivo, quando no haja funcionado este


mecanismo da remessa, seja porque o credor exequente no estava privilegiado com
uma garantia, seja porque j tinham sido graduados os crditos na primeira execuo.
Nesta hiptese, pluralidade de execues corresponde tambm uma
pluralidade de penhoras.
Ento o agente de execuo procede sustao da segunda execuo
relativamente aos bens j penhorados na primeira execuo (n 1 do art. 871)
679
v.g.,um imvel mediante informao ao processo ordem do qual se rea lizou a
penhora anterior enviada nos 10 dias imediatos realizao da segunda penhora ou
ao conhecimento da primeira (n 2 do art. 871).
Esta sustao pode ainda ser requerida ao agente de execuo a todo o tempo
pelo exequente, pelo executado ou pelo credor citado para reclamar o seu crdito.
Esta soluo vale ainda quando a primeira execuo no civil mas fiscal 680
No pretrito n 4 do art. 871 ditava-se que se a suspenso for total, as custas
da execuo sustada so graduadas a par do crdito que lhe deu origem, desde que o
reclamante junte ao processo, at liquidao final, certido comprovativa do seu
montante e de que a execuo no prosseguiu noutros bens.
Ser de aplicar ainda?

defendendo que, nessa eventualidade, a execuo j no est pendente, RG 5-Jan-Jan-2005/ 2165/04-


2165/04-1
GONALVES), por se estar apenas numa mera operao de contabilidade.
(ANTNIO GONALVES)
679 RP 15-Jan-2001/0051578 (FONSECA RAMOS).
680 de sustar a execuo comum, se o bem nesta penhorado o tiver sido tambm anteriormente em
execuo ainda pendente, ainda que esta ltima seja fiscal (RL 11-Jul-1996/0005932 (CAMPOS OLIVEIRA) e,
portanto, a penhora dos bens na execuo mantm-se mesmo quando j estejam penhorados em
execuo fiscal (RP 12-
12-Jan-
Jan-1995/
1995/ 083067 (ROGER LOPES)).
LOPES)). Identicamente, RP 13-
13-Nov-
Nov-
1995/9530441
1995 9530441 (ALVES BARATA), STJ 22-Nov-1995, RP 16-Jan-1996/ 9521135 (EMERICO SOARES),
STJ 31-Mar-1998, STJ 25-Nov-1998, STJ 15-Dez-1998, STJ 20-Jan-1999 (BMJ 483, 173), STJ 3-Fev-1999 e
contra STJ 12-Nov-1992 e STJ 16-Nov-1994.
J no passado o Tribunal Constitucional, no seu Acrdo n 451/95, de 6 de Julho de 1995 (DR, II
Srie, de 31/8/1995) declarara a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, do art. 300, primeira
parte, CPTb, que estatua a impenhorabilidade total dos bens j anteriormente penhorados pelas reparties
de finanas em execues fiscais (cf., aplicando esse entendimento, RP 18-
18-Mai-
Mai-1993/ 083829
(FERNANDO FABIO)). Por isso, era legal a penhora de bens j penhorados na execuo tributria, e a
sustao da segunda execuo nos termos do art. 871.

241
3. O exequente pode, ao mesmo tempo, relativamente ao bem que tem
penhorado

a. manter a penhora, supensa todavia;


b. desistir da penhora e requerer sua a substituio ao abrigo do art. 834,
n 3, al. e) = anterior art. 871 n 3 681.

4. E pode intervir como credor reclamante na primeira execuo?


No direito anterior, dizia-se expressamente que podia o exequente reclamar o
respectivo crdito no processo em que a penhora seja mais antiga; agora nada se diz,
talvez por parecer bvio ao legislador que a penhora um direito real de garantia e
que, por isso, o exequente pode ainda reclamar o seu crdito.
Seja como for, pacfico que continua o segundo exequente a poder reclamar
na execuo mais antiga, nos termos do art. 865, n 3, se nela ainda no tiver
ocorrido a transmisso dos bens penhorados.682. Mas LEBRE DE FREITAS e
RIBEIRO MENDES 683 com base no art. 832, ns 4, al. b), e 5, aplicado por maioria de
razo, admitem a reclamao do crdito exequendo na primeira execuo at
graduao de crditos, mesmo aps a transmisso dos bens nessa execuo.
No primeiro caso de reclamao espontnea, o efeito de sustao da segunda
execuo quanto queles bens penhorados, ex vi art. 865, n 3, apenas se d se a
sustao ainda no tiver ocorrido nos termos do art. 871., ou seja, se a informao
sobre a segunda penhora ainda no tiver sido trazida ao processo pelo agente de
execuo ou pelas partes.

681 E pode apenas requerer o reforo sem desistir da primeira penhora? Apesar de alguma jurisprudncia
favorvel (assim, RP 19-
19-Fev-
Fev-2002/
2002/ 0121919 EMDIO COSTA) parece que no, diante da
taxatividade do n 2 do art. 834: a penhora pode ser reforada ou substituda nos seguintes
casos.
682
Ele j no tem actualmente nenhum prazo para intervir na primeira execuo como sucedia
anteriomente. Cf. por todos, o RL 17-Out-1995/0090171 (PEREIRA DA SILVA): Sustada a execuo
por existncia de penhora anterior sobre os mesmos bens, deve a reclamao de crditos, na
primeira execuo, ser formulada no prazo de 10 dias, a contar da notificao do despacho de
sustao. Pugnando pela aplicao desta nova regra do n 3 do art. 865 aos apensos de reclamao em
aces executivas instauradas antes da entrada em vigor do Decreto Lei 38/2003, de 8 de Mro, ) podendo
nomeadamente o exequente da execuo sustada ex vi art. 871 pode reclamar o seu crdito, a todo o
tempo e at transmisso dos bens penhorados, cf. RP STJ 18-
18-Nov-
Nov-2008/ 08B2990 RODRIGUES
RODRIGUES DOS
SANTOS)).
CPCanot III cit., 526.
683

242
5. Admitido primeira reclamao, vale ento o regime da instncia sobre a
qual foi feita a reclamao espontnea, maxime a reabertura da graduao de
crditos, e que abordaremos adiante. 684.
Mas quid iuris se a instncia da primeira execuo estiver, todvia, suspensa?
A jurisprudncia mostra-se dividida.
Efectivamente, alguns arestos defendem que a aplicao do normativo do
artigo 871, n. 1, do CPC, no tem como pressuposto que a execuo onde o bem foi
primeiramente penhorado esteja a correr os seus termos, isto , se mantenha em
"estado dinmico". A reclamao nessa instncia seria imposta ainda que ela se
encontre "inerte", nomeadamente em caso de sustao 685.
Esta interpretao no violaria o disposto nos ns 1 e 4 do art. 20 CRP, e
posto que se encontra em conformidade, com esses preceitos constitucionais e, por
no ofender a conceptualizao do "prazo razovel" 686.
Contrariamente, outras decises pugnam que para haver lugar interveno
na primeira aco preciso ainda que as execues onde foram efectuadas essas
penhoras ( a anterior e a posterior ) estejam numa situao dinmica, isto , estejam
em movimento, seguindo o seu curso processual normal (RP 24-Abr-1997/ 9730096
(MANUEL RAMALHO)) 687.
Por nosso lado, vamos nesta segunda linha de pensamento: com o devido
respeito violar-se-iaa garantia constitucional do art. 20 n1 CRP, no devendo ter
lugar a remessa se constar do processo a suspenso fora daqueles casos

II. Pedido

684 Cf. infra XXXX


685 O art. 871 do CPC, ao estabelecer que pendendo mais que uma execuo sobre os mesmos bens ser
sustada a execuo em que a penhora tiver sido posterior, podendo o exequente reclamar o seu crdito na
outra execuo, refere-se a execues a correrem termos normais, mesmo que a execuo em que a
penhora tiver sido anterior esteja parada nos termos do n. 2 do art. 122 do CCJ por inrcia do exequente em
promover os seus termos (RL 24-Abr-1996/ 0002216 (MOREIRA CAMILO).
686 STJ 9-Nov-1999; em termos prximos, tambm STJ 3-Fev-1999.
687 No mesmo sentido negatrio, STJ 19-Dez-1972. BMJ 222, 360.

243
O credor reclamante pede que seja graduado no pagamento em conformidade
com a sua garantia real.
Ou seja: como o credor exequente, o reclamante pede a realizao coativa do seu
direito, mas j depois da penhora e de modo restrito medida e posio relativa da
preferncia dada pela sua garantia real.
A titularidade de um crdito, demonstrada num ttulo exequvel, e de uma
garantia real so o

42 Procedimento

Bibliografia: ALBERTO DOS REIS, ComCPC III, 1946, XXX e RLJ ano 83, 268; PEx II 3 (reimp. 1985),
3 (2 reimp.1996)
s.d. 270-272; LOPES-CARDOSO, MAEx , 1968, 510-513; ANSELMO DE CASTRO, AExS,
5
1977, 269-270; MANUEL DE ANDRADE,, Noes Elementares de Processo Civil 1979,
XX; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 342; SALVADOR DA COSTA, O Concurso de
Credores.Sobre as Vrias Espcies de Concurso de Credores e de Garantias
Creditcias 4, 2009, 244
Jurisprudncia: STJ 3-Dez-1974/ 065572 (ARALA CHAVES), STJ 19-Jun-1981, BMJ, 308,170,
RL 17-Jan-1989, CJ XIX/1,34, STJ 9-Mai-1989, STJ 10-Out-1989 (BMJ 390, 363), STJ 13-Fev-
1990/ 078655 (CURA MARIANO). STJ 6-Mar-1990/078732 JOAQUIM DE CARVALHO).RL 8-
Mar-1990, STJ 23-Mai-1990/002347 (ROBERTO VALENTE), RL 22-Jan-1991 (CJ 91/1, 145),
STJ 23-Jan-1991/002698 (CASTELO PAULO), RL 7-Fev-1991/0015846(COSTA SARAIVA),
STJ 27-Fev-1991/ 002775 (CASTELO PAULO), RL 28-Fev-1991/0039682 (JOS
MAGALHES), RP 6-Fev-1992/080172 (PIRES DE LIMA), STJ 6-Fev-1992/ 081281
(BALTAZAR COELHO) (BMJ 414, 404), STJ 24-Mar-1992 (BMJ 415, 622), STJ 11-Out-1992 (BMJ
420, 431), STJ 12-Jan-1993 (BMJ 423, 463), STJ 30-Mar-1993/083575 (PAIS DE SOUSA). STJ
29-Set-1993 (CJ 93/3, 31), STJ 8-Fev-1994, STJ 11-Mai-1995 (CJ / S 95/2, 91), STJ 6-Fev-1998
(BMJ 414, 404). TJ 27-Fev-1996/ 088333 (CARDONA FERREIRA). STJ 25-Jan-2000/
99A1019 ( TOM DE CARVALHO)). STJ 11-Mai-2000/ 00B351 (QUIRINO SOARES STJ 11-
Mai-2000)/ 00B304 (COSTA SOARES), 21-Set-2000/00A2153 (PAIS DE SOUSA STJ 23-
Mai-2002/ 02B899 (OLIVEIRA BARROS) STJ 20-Nov-2003/03A3320 (NUNO CAMEIRA). STJ
6-Jul-2005/ 05B1518 (NEVES RIBEIRO). STJ 12-Set-2006/ 06A2136 (FARIA ANTUNES).
STJ 14-Dez-2006/ 06B4113 FERREIRA GIRO), STJ 22-Mar-2007/ 06B3616
(BETTENCOURT DE FARIA). STJ 1-Jul-2008/ 08A765 (ALVES VELHO).STJ 18-Nov-2008/
08B2990 RODRIGUES DOS SANTOS)). STJ12-Mar-2009/09A345 (SEBASTIO PVOAS)

244
I. Interveno

A. Provocada

1. Os credores em posio de reclamar o seu crdito podem intervir


provocadamente ou espontaneamente.
A interveno provocada pela citao no prazo de 5 dias contados da
realizao da ltima penhora nos termos j atrs analisados.
A supresso da citao edital significa que apenas podem ser citados os
credores com direito real de garantia conhecido, seja por ser registado assim, a
hipoteca ou porque, no o sendo, se tornou conhecido no processo por alguma das
vias especialmente criadas para esse efeito o caso do penhor ou do direito de
reteno.

2. Para tanto a garantia real, que no tenha uma publicidade garantida pelo
registo, ser conhecida por indicao das partes ou oficiosamente pelo agente de
execuo.
Assim, o exequente pode indicar os credores que conhea a ttulo de
observao colocada no espao a isso destinado no requerimento executivo. Por seu
lado, o executado tem mesmo a obrigao de indicao de direitos, nus e encargos
no registveis que recaiam sobre o bem penhorado, e respectivos titulares, no prazo
da oposio e sob pena de condenao como litigante de m f cfr. art. 864, n 7,
primeira parte.
Oficiosamente, o agente de execuo pode no acto de apreenso de bem em
poder de terceiro indagar se o terceiro tem os bens em seu poder por via de penhor
ou de direito de reteno e, em caso afirmativo procede imediatamente sua citao
(n 2 do art. 831) . Se esta no poder ser ser feita regular e imediatamente anotado
o respectivo domiclio para efeito de posterior citao.

3. Portanto, o credor que seja conhecido do processo por alguma destas vias
deve ser citado; em todos os demais casos, um credor desconhecido do processo,
podendo reclamar espontaneamente o seu crdito, conforme se ver adiante.

245
B. Espontnea

1. A possibilidade de o terceiro credor intervir espontaneamente j existia no


direito anterior Reforma, nos termos do n 2 do art. 864-A, quando a reclamao
tivesse sido dispensada pelo juiz ao abrigo do n 1 do mesmo artigo 688.
O legislador generalizou-a em 2003 no n 3 do art. 865 para salvaguardar os
direitos dos credores que no tenham sido citados aquando da penhora. Este direito
atribudo aos credores desconhecidos em face do processo, por a sua existncia
no resultar do registo, de informao do executado ou exequente ou de apuramento
pelo agente de execuo.

Exemplo: se, na penhora de um automvel, o agente de execuo no se tiver apercebido da


existncia de um direito de reteno de A, nos termos do art. 831, n 2, pode o respectivo credor deduzir
reclamao espontnea.

Porventura o caso mais importante o da reclamao espontnea pelo credor


que viu a sua prpria execuo sustada por dupla penhora, por fora do art. 871.

2. Todavia, amplo teor literal da expresso utilizada no art. 865, n 3, parece


conduzir a que um direito atribudo tambm aos credores conhecidos, mas cuja
citao foi omitida nos termos do art. 194 689.
Embora seja pouco provvel que ocorra, nada impede que o terceiro credor
opte por, em vez de arguir a nulidade da citao, reclamar espontaneamente o crdito:
tal como a falta de citao do ru se sana pela sua interveno no processo sem
imediata arguio da nulidade cfr. art. 196 , tambm na reclamao espontnea
sem arguio da falta de citao vai implcita a sanao do vcio 690.

688 Lia-se nesse n 1 que O juiz pode dispensar a convocao dos credores quando a penhora apenas incida
sobre vencimentos, abonos ou penses ou quando, estando penhorados bens mveis, no sujeitos a registo
e de reduzido valor, no conste dos autos que sobre eles incidam direitos reais de garantia.
689 Pelo contrrio, decorre da letra do n 3 do art. 865, que tratando-se de credor com garantia real, citado
para a execuo, nos termos do art. 864 mencionado, mas que no veio reclamar o seu crdito, no pode
vir faz-lo em reclamao fora de prazo.
690 Seria uma m opo, pois, ao validar todo o processado, leva a que o novo credor reclamante no possa
impugnar os crditos j reclamados. Ainda assim, o tribunal no pode indeferir o requerimento de
reclamao, pois est-se no mbito da disponibilidade de direitos privados patrimoniais.

246
3. O n 3 do art. 865 fixa que reclamao dever ser deduzida at
transmisso do bem penhorado sobre o qual o credor tem garantia real, portanto, at
emisso do ttulo de transmisso por venda ou adjudicao cfr. art. 900, n 1 ou
at entrega directa de dinheiro cfr. art. 874.
Pode perguntar-se que pode fazer o credor que s est em condies de
intervir tarde demais, ou seja, aps a venda do bem que garantia o seu direito.
Sendo certa a extino da sua garantia, por fora do disposto no art. 824, n 2,
CC, resta-lhe a eventual aco de responsabilidade civil, por aplicao, por maioria de
razo, do n 10 do art. 864, in fine, em face da pessoa a quem seja imputvel a falta
de informao da existncia do direito de terceiro.
Ser o caso do executado que haja violado o dever legal do art. 864, n 6,
quando se demonstre que a sua omisso foi a causa adequada do dano do terceiro
credor.

4. Nada se diz quanto s consequncias desta interveno feita estando j


pendente uma reclamao.
Pensamos que so aplicar algumas das solues que os revogados anteriores
ns 2 a 4 do art. 871 previam, se forem compatveis com o actual regime.
Em concreto, no parece que haja prazo para o reclamante com execuo
sustada intevir na primeira aco , ao contrrio do antes sucedia pelo n 2 do art. 871
onde se fixava um impunha-se um prazo de 15 dias posteriores notificao do
despacho de sustao.
Mas ao contrrio, a reclamao suspender os efeitos da graduao de
crditos j fixada e, se for atendida, provocar nova sentena de graduao, na qual
se inclua o crdito do reclamante (cf. n 2 segunda parte do anterior art. 871). No
pode deixar de ser assim, sob pena de no ter eficicia a reclamao espontnea.

5. A este propsito, tem-se defendido que o credor reclamente nos termos do


art 871 do C. P. Civil no pode impugnar os crditos verificados na sentena de
691
graduao, entretanto j proferida, dado ser um terceiro juridicamente indiferente .
A nova sentena apenas alteraria a anterior na estrita medida do reconhecimento do
novo crdito e da reordenao de todos os crditos 692.

691 Assim, STJ 22-


22-Mar-
Mar-2007/ 06B3616 (BETTENCOURT DE FARIA).
692 A alterao sentena inicial deve ser feita na medida do necessrio para acomodar o novo crdito, sem
por em causa as questes j decididas e que no so incompatveis com este crdito (STJ 22-
22-Mar-
Mar-2007/
06B3616 (BETTENCOURT DE FARIA)).
FARIA)).

247
Com o o devido respeito, no plano material manifesto que o reclamante
superveniente no est juridicamente imune existncia dos demais crditos que
sejam graduados sua frente, pois diminuem a possibilidade de satisfao deste.. E
tanto assim que, no plano processual, se fosse um dos credores originrios teria tido
direito a impunar os crditos, ao abrigo do art. 866 n 1.
Na verdade, com a interveno espontnea ocorre uma alterao das
circunstncias em que a sentena da primeira graduao alcanou a qualidade de
caso julgado. Ou seja: a prpria lei admite uma interveno de terceiros posterior ao
caso julgado fenmeno que uma aco comum no admite e, por isso, no pode
dar a esse credor reclamante um tratamento de parte diminuda.
Por conseguinte, a interveno espontnea de um credor reclamante,
eventualmente ao abrigo do art. 871, determina procedimentalmente uma reabertura
do procedimento de reclamao e verificao do crdito reclamado, com impugnao
e resposta, e uma revogao parcial da primeira sentena, no somente quanto
graduao, mas ainda quanto existncia dos crditos primeiramente reclamados.

7. Finalmente, quanto execuo que prossegue exige-se, correlativamente,


que o devedor do crdito reclamado seja parte nesse processo, pelo que no pode o
exequente reclamar o seu crdito por apenso execuo onde foi feita a penhora
registada em primeiro lugar caso o executado nesta ltima no tenha sido demandado
naquela primeira execuo 693.
De outro modo, o credor reclamante sucessivo estaria a excutar bens de quem
no parte na causa, violando-se o art. 821 n 2 e 818 CC694.
O princpio da estabilidade da instncia (cf. art. 268 ) impedir que o credor
provoque a interveno do executado em falta, j em plena reclamao de crditos.
.
7. Em quaquer circunstncia, e nos termos gerais da primeira parte do n 1 do
art. 873, este apenso em nada obstar ao desenrolar e termo das diligncias
necessrias para a realizao do pagamento.

693 Assim, STJ 20-


20-Nov-
Nov-2003/03A3320 (NUNO CAMEIRA).
694 Ainda, STJ 20-
20-Nov-
Nov-2003/03A3320 (NUNO CAMEIRA).

248
II. Articulados

A. Reclamao

1.. A reclamao de crditos deve ser deduzida e enviada, seguindo as regras


comuns dos articulados, maxime os arts 138-A, 139, 146, 150, 150-A, 151 n 2 e
467 695, em 15 dias a contar da citao do reclamante, segundo o art. 865, n 2.
Durante este prazo, a execuo est suspensa, nos termos do art. 873, n 1,
primeira parte.
696
O tribunal competente o da execuo , correndo a reclamao como aco
declarativa funcionalmente acessria da execuo e formalmente por apenso 697.
A legitimidade activa a do credor que apresente o elemento pessoal e o
elemento real na causa de pedir, no podendo ser um terceiro.

Exemplo: O titular do crdito proveniente da actividade profissional dos advogados,


exercida no mbito de uma sociedade de advogados, a prpria sociedade, sendo esta
quem pode reclamar a sua satisfao junto do devedor, e no os advogados,

695 O requerimento de reclamao de creditos tem de observar as regras da petio inicial, designadamente,
contendo em si os factos que permitam organizar o questionario, sob pena de improcedncia (STJ 6-Mar-
Mar-
1990/078732 JOAQUIM DE CARVALHO).
696 Uma questo, entretanto historicamente ultrapassada, que ocupou muitas decises dos tribunais
superiores foi a de saber se para efeitos do art. 37 n 2 do Decreto-Lei n. 260/76 de 8 de Abril (bases
gerais das empresas publicas) na extino de tais empresas se os tribunais de trabalho poderiam servir para
os credores que no fossem reconhecidos pelos liquidatarios ou que no fossem graduados em
conformidade neles fazerem valer os seus direitos, pois esse artigo dava essa competncia aos tribunais
comuns, Oram como na poca os tribunais do trabalho eram tidos como tribunais especiais o entendimento
dominante era o de no cabiam aos tribu nais do trabalho mas, sim, aos tribunais comuns civeis o
conhecimento das reclamaes sobre admisso e graduao de creditos pelas comisses liquidatarias das
empresas publicas. Cf., por todos, neste sentido, STJ 23-
23-Jan-
Jan-1991/002698
1991/002698 (CASTELO PAULO) e
STJ 27-
27-Fev-
Fev-1991/ 002775 (CASTELO PAULO).
Posteriormente, levantou-
levantou-se dvida semelhante quanto Decreto-Lei n. 138/85, de 3 de Maio
concluindo-se sempre pela competncia dos tribunais comuns cveis (cf., por todos, ac. STJ 23-
23-Mai-
Mai-
1990/002347
1990/002347 (ROBERTO VALENTE)).
697 A aco de reclamao, verificao e graduao de crditos numa situao processual de abertura de
concurso de credores, apesar de apensada a uma execuo, mantm a sua estrutura e autonomia de aco
declarativa em relao A apensao apenas determinada por razes de
quela.
funcionalidade e de agilizao das vrias fases de um tal processo executivo. (STJ 18-
18-
Nov-
Nov-2008/ 08B2990 RODRIGUES DOS SANTOS)).

249
individualmente considerados, independentemente da forma como, posteriormente, venha
698
a ser efectuada a repartio da receita obtida .

2. A obrigao respectiva deve ser certa e lquida, ou acertado ou liquidado


pelos meios de que dispe o exequente , i.e., os meios dos arts. 803 a 805

3. Cabe depois a admisso da reclamao, pela secretaria, sem despacho


699
judicial liminar , nos termos gerais do art. 234, n 1, sem prejuzo do art. 234-A, n
5. Por exemplo, se o titular do privilgio creditrio geral no admissvel actualmente
deduzir, ainda assim, reclamao, dever justamente a secretaria suscitar a
interveno do juiz para este indeferir liminarmente a reclamao.

4. Segue-se, depois, notificao ao executado, exequente e credores


reclamantes, como manda o art. 866, n 1.

B. Impugnao

1. No prazo de 15 dias a contar desta notificao, pode ser deduzida


impugnao, segundo o art. 866, n 1, pelo exequente e pelo executado contra o
credor reclamante e por qualquer credor reclamante contra os demais credores
demais credores reclamantes e mesmo o exequente 700.
Neste acto processual a parte impugna o crdito ou a garantia, ou ambos.
No caso da impugnao por credor reclamante ela restringida aos bens
objecto das suas prprias garantias.

698 STJ 17-


17-Mai-
Mai-2006/808/06-
2006/808/06-2 ANA RESENDE).
699 Efectivamente, em 2003 foi suprimiu-se no n 1 do art. 866 a referncia ao despacho a admitir ou a
rejeitar liminarmente as reclamaes que hajam sido apresentadas.
700 No direito anterior Reforma de 2003 era discutido se os credores reclamantes possam impugnar o
crdito exequendo.
No sentido favorvel exprimiram-se LOPES CARDOSO ob. cit., 510-513, TEIXEIRA DE SOUSA AEx
cit., 342 e alguma jurisprudncia (cf. STJ 10-Out-1989 (BMJ 390, 363), STJ 6-Fev-1992/ 081281
(BALTAZAR COELHO) (BMJ 414, 404) e STJ 11-Mai-1995 (CJ / S 95/2, 91)).
Rejeitavam que os credores reclamantes pudessem impugnar o crdito exequendo, ALBERTO DOS
REIS PEx II cit., 270-272 e ANSELMO DE CASTRO, AExS cit., 269 e, por exemplo, RL 8-Mar-1990, RL 22-
Jan-1991 (CJ 91/1, 145), STJ 11-Out-1992 (BMJ 420, 431).

250
2. Quanto ao crdito, reclamado ou exequendo, conforme os casos, a
impugnao tem por objecto a impugnao de factos constittutivos do crdito ou a
alegao de factos impeditivos, modificativos ou extintitivos do mesmo (cf.n 4 do art.
866). Quanto garantia real ou direito equiparado, o impugnante tanto pode
identicamente impugnar os factos constitutivos da garantia real ou direito equiparado,
como pode excepionar-lhe factos impeditivos, modificativos ou extintitivos da mesma
No direito anterior reforma de 2003 estabelecia-se que, se o crdito estivesse
reconhecido por sentena, a impugnao s pode basear-se nalgum dos
fundamentos mencionados nos artigos 813. ou 814., na parte em que forem
aplicveis
Assim, a sentena que havia condenado o executado em face do credor
reclamante no podia ser atacada por causas diversas das que fundariam oposio
execuo que ele propusesse ainda que o credor reclamante no tivesse participado
na causa.
Tratava-se de uma restrio objectiva.
Tal entendimento era o dominante na doutrina 701 e na jurisprudncia.

Exemplo: a sentena homologatria de transaco entre autor e ru, na aco


declarativa, constitui caso julgado oponvel ao reclamante de crdito com hipoteca
702
registada sobre o bem em execuo apensa quela aco .

Recuperando-se alguma jurisprudncia minoritria703 , desde a Reforma de 2003


que o n 5 do art. 866 veio, e bem, fixar que que essa restrio aos fundamentos
actualmente dos arts. 814 e 815 s vale quando o crdito estiver reconhecido por
sentena que tenha fora de caso julgado em relao ao impugnante.

Exemplo: apresentada na sequncia de outra aco executiva sustada nos termos do


art. 871, na qual j se tinha procedido penhora, no pode o executado impugnar o
crdito reclamado na base de questes que devia ter colocado mediante embargos
704
execuo sustada

701 LOPES CARDOSO, ob. cit., 513 e ANSELMO DE CASTRO, AExS cit.,270).
702 Assim, STJ 12-Jan-1993 (BMJ 423, 463). No mesmo sentido, STJ 10-Out-1989 (BMJ 390, 363), RL 22-
Jan-1991 (CJ 91/1, 145), STJ 24-Mar-1992 (BMJ 415, 622) , STJ 29-Set-1993 (CJ 93/3, 31).
703 Assim, STJ 30-
30-Mar-
Mar-1993/083575 (PAIS DE SOUSA).
704 STJ 1-Jul-1999.

251
Tal coerente com o princpio de que o caso julgado no produz efeitos sobre
705
terceiros, e corresponde melhor, jurisprudncia . Passou-se, pois, para uma
restrio subjectiva.

3. . Esta soluo deve valer para a vexata quaestio de se credores


hipotecrios reclamantes podem impugnar o direito de reteno reconhecido em
sentena de aco declarativa de que no participaram.
Na verdade eles no tinham legitimidade para a aco declarativa em causa,
706
dado serem estranhos ao contrato-promessa . Todavia, sendo terceiros causa,
alguma jurisprudncia defendia que sendo terceiros juridicamente indiferentes, nas
707
categorias de MANUEL DE ANDRADE , i..e. titulares de direito no prejudicado na
sua existncia e contedo pela definio judicial da relao litigada operada por essa
sentena,estariam abrangidos pela eficcia reflexa do respectivo caso julgado 708.
Ora tambm para eles vale a regra da impugnabilidade da sentena pois
tratam-se de impugnates quanto aos quais a sentena no tenha fora de caso
julgado. Na verdade, uma eventual eficcia reflexa do caso julgado formado nessa
sentena no pode ser estendida ao credor hipotecrio reclaamente, por esta no ser
um terceiro juridicamente indiferente: ele ser necessariamente atingida na sua
eficcia, e, por conseguinte, no seu contedo, pela reduo dos efeitos respectivos
que a prioridade que o n2 do art.759 confere ao direito de reteno
necessariamente acarreta709.
Ho-de ter, agora sim, sujeitar-se aquelas mesmas normas, podendo neste
momento impunar a existncia do direito de reteno e, naturalmente, do respectivo
crdito 710.

705 Assim, STJ 6-Fev-1998 (BMJ 414, 404), STJ 11-Mai-1995 (CJ/S 95/2, 81).
706 Neste sentido, STJ 23-
23-Mai-
Mai-2002/ 02B899 (OLIVEIRA BARROS) o facto de a sua garantia poder
vir a ser afectada pelo direito de reteno reconhecido a terceiro no impe a interveno do credor
hipotecrio na aco declarativa destinada a obter o reconhecimento de crdito a dar execuo e do
competente direito de reteno.
707 Noes cit., 308 ss (165.), maxime 308-I e 311-a) e b).
708 Neste sentido: STJ 16-Mar-1999/ XXX (XXXXX), ,BMJ 485, 366
709STJ 10-Out-1989 XXX, BMJ 390/363, STJ 12-
12-Dez-
Dez-1991/079852 (PIRES DE LIMA), STJ 11-Out-
1992, BMJ 420/431-VII a IX, STJ 23-
23-Mai-
Mai-2002/ 02B899 (OLIVEIRA BARROS) e STJ 12-
12-Set-
Set-
2006/ 06A2136 (FARIA ANTUNES). Na doutrina, SALVADOR DA COSTA, O concurso cit.,244.
710 STJ 23-
23-Mai-
Mai-2002/ 02B899 (OLIVEIRA BARROS).

252
C. Resposta excepo

A parte cujo crdito foi impugnado mediante defesa por excepo pode
produzir resposta impugnao nos 10 dias seguintes notificao das impugnaes
apresentadas cfr. art. 867.
Portanto, est-se a referir a circunstncia de o impugnante ter alegado facto
impeditivo, modificativo ou extintivo do crdito exequendo ou reclamado.

D. Formao incidental de ttulo exequvel

1. Antes da Reforma, o n 1 do art. 869 previa que o credor que no estivesse


munido de ttulo exequvel poderia, no mesmo prazo da reclamao, requerer a
sustao da graduao de crditos, relativamente aos bens abrangidos pela sua
garantia, at obter sentena condenatria em aco declarativa.
Tal aco deveria ser proposta contra o exequente e credores interessados: os
credores titulares de direitos com garantia real sobre bens relativamente aos quais o
reclamante invoque qualquer garantia em concurso de credores incluindo o exequente,
independentemente de virem a ser graduados e pagos 711.
Medio tempore, o requerente podia, ao abrigo do n 3 do mesmo artigo (actual
n 6), exercer no processo os mesmos direitos do credor com reclamao admitida,
mas os crditos eram verificados e os bens vendidos ou adjudicados.

2. A Reforma veio alterar este mecanismo, introduzindo no art. 869 um


processo sumrio com cominatrio pleno para o credor obter ttulo exequvel na
prpria aco executiva. S se esta via se frustrar, que ter de tomar a via da aco
declarativa, tendo o legislador procedido a alguns acertos para obviar a qualquer
prejuzo para a execuo.

711 Para o ac. STJ 13-Fev-1990/ 078655 (CURA MARIANO) so todos aqueles que tiverem garantia nos
mesmos bens, independentemente de virem a ser graduados e pagos privilegiadamente, quer em relao
aos creditos reclamados por quem recorreu a sentena exequivel, quer aos reclamados pelo exequente.
Para o ac.STJ12-
12-Mar-
Mar-2009/09A345 (SEBASTIO PVOAS) trata-
trata-se de os titulares de direitos
com garantia real sobre bens relativamente aos quais o reclamante invoque qualquer garantia, em sede de
concurso de credores.

253
Assim, deduzido o requerimento de sustao da graduao de crditos, no
prazo da reclamao, notificado o executado pela secretaria para, no prazo de 10
dias, se pronunciar sobre a existncia do crdito invocado (art. 869, n 2).
Se o executado reconhecer que o crdito existe nos termos do requerimento,
seja expressamente, seja como efeito cominatrio pleno decorrente da falta de
contestao, considera-se formado o ttulo executivo e reclamado o crdito nos termos
do requerimento do credor, sem prejuzo da sua impugnao pelo exequente e
restantes credores (art. 869, n 3). Aparentemente, ser o agente de execuo que
aferir da ocorrncia deste efeito.
Se o executado contestar a existncia do crdito, ento o credor ser disso
notificado e ter de obter, como antes da reforma, em aco de condenao sentena
exequvel, reclamando seguidamente o crdito na execuo (art. 869, n 4) e,
entretanto, a graduao permanecer suspensa.

2. Tal como antes da Reforma de 2003, o n 6 do art. 869 dispe que o


requerimento no obsta venda ou adjudicao dos bens, nem verificao dos
crditos reclamados, mas o requerente admitido a exercer no processo os mesmos
direitos que competem ao credor cuja reclamao tenha sido admitida.

712
3. Todavia o requerimento de sustao ficar ope legis sem efeito se, nos
termos do n 7 do art. 869,

a. dentro de 20 dias a contar da notificao de que o executado negou a


existncia do crdito, no for apresentada certido comprovativa da
pendncia da aco;
b. o exequente provar que
a. no se observou o disposto no n. 5, ou seja, aprovocao da
interveno principal (cf. art. 325) de exequente e credores
713
interessados na aco que esteja j pendente data do
requerimento,
b. a aco foi julgada improcedente,

712 Para esta caducidade se operar basta o simples decurso do tempo () nada mais necessrio para tudo
se ter de haver como se o interessado nada tivesse requerido (RL 28-Fev-1991/0039682 (JOS
MAGALHES)).
713 So credores interessados todos aqueles que tiverem garantia sobre os mesmos bens,
independentemente de virem a ser graduados e pagos com privilgio STJ 9-Mai-1989.

254
c. ou que esteve parada durante 30 dias, por negligncia do autor,
depois do requerimento ;
c. dentro de 15 dias a contar do trnsito em julgado da deciso, dela no
for apresentada certido.

III. Saneamento, julgamento e deciso

A. Saneamento e julgamento

1. O processamento ulterior aos articulados e da verificao e graduao de


crditos pelo juiz de execuo est regulado no art. 868. Mas o juiz pode suspender
os termos do apenso de verificao e graduao de crditos posteriores aos
articulados, at realizao da venda, quando considere provvel que o produto desta
no ultrapassar o valor das custas da prpria execuo (n 5 do mesmo artigo).
Importa, depois, distinguir se a verificao dos crditos impugnados est
dependente de prova ou se no.

2. Se a verificao de algum dos crditos impugnados estiver dependente de


produo de prova, seguir-se-o os termos do processo sumrio de declarao,
posteriores aos articulados, ou seja o disposto, em especial, nos arts. 787 ss.
Por isso, haver, sendo caso disso, saneamento e condensao (cf. art. 787),
incluindo despacho pr-saneador (cf. art. 508), como antes limpunham os m anteriores
714
art. 477 e 801

Exemplo: (1) Quando a reclamao de creditos no esteja completa ou faltem


elementos instrutorios, o Tribunal deve convidar o reclamante a completa-la ou a juntar
715
esses elementos ; (2) se se trata de ausncia de prova do registo da hipoteca
que serve de base reclamao, ento o dever do Juiz o de convidar a parte
interessada a juntar documento probatrio, sob pena de no prosseguimento da

714 Expressamente fazendo esta correspondncia normativa: STJ 11-


11-05-
05-2000/ 00B351 (QUIRINO
SOARES).
715 STJ 3-Dez-
Dez-1974/ 065572 ARALA CHAVES), doutrina que se apoiava nos anteriores art. 477 e
801 e que permanece actual do Codigo de Processo Civil).

255
aco ou da reclamao de crditos, caso aquela parte seja o autor ou o
716
reclamante

O despacho saneador declarar de imediato reconhecidos os crditos que o


puderem ser, embora a graduao de todos fique para a sentena final (art. 868, n 1,
segunda parte). Eventualmente pode absolver de imediato da instncia o executado.
A admisso de articulados supervenientes e a possibilidade de alteraodo
pedido deve ser restrita s regras gerais dos arts. 506 ss, ex vi art. 463 n 1, e 272
e 273

Exemplo: no h ampliao jurdica de um pedido, mas sim, inoportuna formulao


de novo pedido quando um reclamante de crditos, depois de ter peticionado uma
quantia em dinheiro com base em certas escrituras pblicas, j depois do saneador,
formula pretenso de recebimento de outras quantias, com base em outras escrituras
717
pblicas e com referncia a outras relaes jurdicas .

3. A audincia de discusso da matria de facto e do aspecto jurdico da causa


e de julgamento da causa rege-se, em especial, pelos arts. 789 e 791.

718
4. Se nenhum dos crditos for impugnado ou a verificao dos impugnados
no depender de prova a produzir, proferir-se- logo sentena (n 2 do art. 868).

716 STJ 11-


11-Mai-
Mai-2000/ 00B351 (QUIRINO SOARES), sendo um problema diferente
diferente
daqueloutro da falta de registo da hipoteca, caso em que no resta ao Juiz outra
atitude que no seja a de declarar a ineficcia da hipoteca.
717 S TJ 27-Fev-1996/ 088333 (CARDONA FERREIRA).
718 No tendo o credor reclamante impugnado o credito exequendo no prazo a previsto, precludido fica o
direito de o vir impugnar por via de recurso (RL 7-Fev-
Fev-1991
1991/0015846
91 0015846 (COSTA SARAIVA)).
SARAIVA)).

256
B. Deciso e recurso

257
1. A sentena que decide das reclamaes de crditos conhece da sua existncia
737
e da garantia real, enquanto fundamentos , e faz a graduao respectiva com o
738
crdito do exequente (art. 868, n 3) .

737 Na
Na sentena de graduao de crditos deve ser discriminada toda a factualidade atinente e relevante,
impondo-
impondo-se, no no caso dos crditos hipotecrios, a descrio do respectivo valor e cronologia, no sendo
suficiente a referncia (vaga) de que o apelante tambm tinha registado, a seu favor, duas hipotecas legais
devidamente constitudas e registadas sobre o prdio urba
urbano
no supra referido (STJ 14-
14-Dez-
Dez-2006/
06B4113 FERREIRA GIRO)).
738 A sentena pode, ainda ordenar a avaliao de um prdio, j arrematado, a fim de se
aquilatar o valor da sua parte urbana, por se entender que s sobre esta incide o
privilgio de um dos crditos,
crditos, abrangendo uma posterior rectificao de tal
avaliao, ainda que no expressamente prevista na mesma sentena
(STJ 11-
11-Mai-
Mai-2000)/ 00B304 COSTA SOARES)).

258
A graduao feita para cada bem, bastando que haja uma reclamao admitida
para a garantia respectiva ser ordenada em face da penhora.

2. Haver-se-o como reconhecidos os crditos e as respectivas garantias reais


que no forem impugnados, sem prejuzo das excepes ao efeito cominatrio da
revelia, vigentes em processo declarativo, ou do conhecimento das (1) questes que
deviam ter implicado rejeio liminar da reclamao (art. 868, n 4) 740.

Exemplo: O Estado no pode reclamar, em processo comum de execuo por quantia


certa, um crdito fiscal, quando, no processo tributrio que corre paralelo execuo, o
741
pagamento da divida fiscal est caucionado a seu favor, de forma idnea e suficiente .

Trata-se de um exemplo raro de omisso de contestao, i.e., revelia, com efeito


cominatrio pleno.
Havendo impugnao do crdito, ele ser reconhecido se o reclamante juntar
ttulo exequvel vlido e o impugnante no demonstrar facto impedttivo, modificativo ou
extintivo.

3. Se algum dos crditos graduados no estiver vencido, a sentena de


graduao determinar que, na conta final para pagamento, se efectue o desconto
correspondente ao benefcio da antecipao (art. 868 n 3) 742.

4. Tendo em conta reclamao de crditos espontnea, o n 6 ao art. 868, prev


que a graduao seja refeita se vier a ser verificado algum crdito que, depois dela,
seja reclamado.

C. Recurso

740 RP 6-Fev-
Fev-1992/080172 (PIRES DE LIMA).
741 STJ 6-Jul-
Jul-2005/ 05B1518 (NEVES RIBEIRO).
742 STJ 20-
20-Jan-
Jan-2000/ 99B1075 (FERREIRA DE ALMEIDA).

259
1. A sentena pode, eventualmente, ser objecto de recurso de apelao,
conforme o art. 922-B n 1 al. b) 743.

Exemplo: se o crdito ficou reconhecido por falta de impugnao do crdito reclamado, mas se
se provou no recurso, mediante a juno de documento que, na data da reclamao, o crdito
reclamado j se havia extinto por pagamento feito em data anterior, deve aquela sentena ser
744
revogada

A este recurso de apelao aplicveis as disposies reguladoras do processo


de declarao, pelo que ela ter efeito meramente devolutivo, conforme o art. 692 n
1.

2. Naturalmente que se tm de verificar os respectivos pressupostos,


nomeadamente a recorribilidade e a legitimidade
Quanto recorribilidade, em face da regra do n 1 do art. 678 tem sido
evantada aqui a questo do valor da causa nas reclamaes de crdito.
A soluo dominante a de que t ao trnsito em julgado da sentena de
graduao de crditos, a alada do tribunal de aferir pelo valor de cada um dos
crditos de que se recorra, sem qualquer interferncia dos restantes. Depois de
graduados os crditos e sempre que no esteja em causa a existncia de qualquer
crdito, ento o valor da causa para efeito de recurso, ser o da soma dos crditos
verificados e graduados 745.
Quanto legitimidade recursal, conforme o art. 680 n 1, tem sido defendido
que o exequente no goza de legitimidade para interpor recurso da sentena de
verificao e graduao de crditos quanto impugnao do crdito de reclamante-
746
penhorante graduado depois do seu, pois no apresenta .
Na verdade, nessa eventualidade e ao contrrio de um crdito concorrente
graduado acima do seu, o exequente no apresenta um interesse directo e um
prejuzo real, medido pela utilidade decorrente da procedncia do recurso, mas
apenas passvel de sofrer prejuzo indirecto ou reflexo, eventual ou incerto 747.

743 Cf. adiante XXX


744 STJ 8-Fev-1994.
745 Na jurisprudncia: STJ 19-Jun-1981, BMJ, 308,170, RL 17-Jan-1989, CJ XIX/1,34, E STJ 21-
21-Set-
Set-
2000/00A2153 (PAIS DE SOUSA). Na doutrina, ALBERTO DOS REIS, Comentrio III cit.,
2000/00A2153
658 e RLJ ano 83, 268.
746 Assim, STJ 1-Jul-
Jul-2008/ 08A765 (ALVES VELHO).
747 Assim, STJ 1-Jul-
Jul-2008/ 08A765 (ALVES VELHO).
VELHO).

260
3. O recurso de um dos credores quanto graduao do seu crdito no
aproveita aos credores reclamantes 748.

42 Graduao

Bibliografia:
Jurisprudncia:, STJ 12-Dez-1991/079852 (PIRES DE LIMA), STJ 3-Jun-1993/082605
(FIGUEIREDO DE SOUSA). STJ 28-Jun-1994/085273 (CURA MARIANO) RP 23-Jan-1995/
9450165 (GUIMARES DIAS), STJ 11-Mai-1995 (XXXX), CJ/STJ XX/2, 81RL 16-Mai-1995/
0088901 (LOPES BENTO), RP 27-Jan-1997/ 9650464 (LZARO DE FARIA). RP 19- Mai-
1997/9750151 (AZEVEDO RAMOS) RP 26-Mar-1998/ 9830148 (SOUSA LEITE), STJ 21-Out-
1999/99B756 (COSTA SOARES), RP 31-Jan-2000/ 9951457 (CAIMOTO JCOME)) RP 5-
Mar-2001/0051643 (PINTO FERREIRA)). STJ 23-Mai-2002/ 02B899 (OLIVEIRA BARROS),
STJ 29-Jan-2003/02B4480 (FERREIRA DE ALMEIDA), (STJ 12-Jun-2003/ 03B1550 SANTOS
BERNARDINO), STJ 28-Out-2003/ 03A3036 (AFONSO CORREIA), STJ 27-Nov-2003/
03B1444 (LUCAS COELHO), Ac. n 356/04, de 15.5.2004, publicado no DR, II Srie, de
28.6.2004, STJ 7-Abr-2005/ XXXXX , CJ/STJ 30/II (2005), 34. STJ 12-Set-2006/ 06A2136
(FARIA ANTUNES), STJ 28-Set-2006/ 06S2071 (SOUSA GRANDO), STJ 22-Mar-2007/
07A580 (JOO CAMILO), STJ 18-Set-2007/ 07A2235 (FONSECA RAMOS), STJ 1-Abr-2008/
08A329 (GARCIA CALEJO). RL 1-Set-2008/ 6160/2008-8 (ANA LUSA GERALDES). (RG 30-
Out-2008/2007/08-1 (ANTNIO SOBRINHO)).

I. Regra aplicveis

748 STJ 21-


21-Set-
Set-2000/00A2153
2000/00A2153 (PAIS DE SOUSA).

261
A. Sentido; relaes de prevalncia

1. A graduao dos crditos determinada por trs factores:

a. a oponibilidade penhora, segundo o art. 819 CC;


b. a relao de prevalncia com a penhora segundo a regra do art. 822
CC;
c. as normas substantivas que ditam as relaes de prevalncia entre as
garantias reais, maxime, os arts. 686 CC, art. XXXXX

2. A primeira regra dita que quaisquer garantias reais posteriores penhora


so ineficazes.
Por isso, elas no devero ser reconhecidas as garantias voluntariamente
constitudas antes da penhora.

Exemplo: uma hipoteca voluntria constituda pelo executado depois da penhora do bem
respectivo.

Ao contrrio, devero ser reconhecidas e gradudas as garantias constitudas


aps a penhora ex lege ou judicialmente.

Exemplo: (1) uma hipoteca legal (cf. arts. 704 ss CC) , um privilgio creditrio; (2) uma hipteca
judicial (cf. arts. 710 ss CC).

3. A segunda regra dita que, como j vimos

c. a penhora nao prevalece sobre uma garantia real anterior


d. a penhora prevalece sobre
a. garantias reais posteriores
b. segunda penhora, e estea
i. nao prevalece sobre a primeira, nem sobre garantias
anteriores
ii. prevalece sobre garantias reais posteriores
I

262
A prioridade entre sucessivas penhoras, como a prioridade entre elas e outras
garantias reais deve ser graduada em harmonia com a prioridade dos seus registos,
ou, no estando as penhoras ou as garantias sujeitas a registo, em harmonia com a
prioridade da sua data: "potior in jure qui prius in tempore" 749

4. O terceiro grupo de regras consta das normas materiais, em especial dos


artigos dos Cdigo Civil.

a. o titular o direito de reteno sobre coisa imvel enquanto no entregar


a coisa retida, tem a faculdade de a executar, nos mesmos termos em
que o pode fazer o credor hipotecrio, e de ser pago com preferncia
aos demais credores do devedor, prevelecendo neste caso sobre a
hipoteca, ainda que esta tenha sido registada anteriormente (cf. art.
759 ns 1 e 2 CC);

Exemplo: um direito de reteno do promitente-comprador e exequente (cf. art.


755 n 1 al f) CC) prevaleceria sobre o crdito reclamado gozando da
garantia prevista no art 686, n 1 CC, apesar de anterior quele.

b. o titular o direito de reteno sobre coisa mvel goza dos direitos e est
sujeito s obrigaes do credor pignoratcio, salvo pelo que respeita
substituio ou reforo da garantia (cf. art. 758 CC);
c. a hipoteca confere ao credor o direito de ser pago pelo valor de certas
coisas imveis, ou equiparadas, com preferncia sobre os demais
credores que no gozem de privilgio especial ou de prioridade de
registo (cf. art. 686 CC);
d. O penhor confere ao credor o direito satisfao do seu crdito, bem
como dos juros, se os houver, com preferncia sobre os demais
credores, pelo valor de certa coisa mvel, ou pelo valor de crditos ou
outros direitos no susceptveis de hipoteca, pertencentes ao devedor
ou a terceiro (cf. art. 666 CC).

5. No caso da hipoteca tem-se discutido qual o crdito que ela abrange nos
contratos de mtuo.

749 RL 16-Mai-1995/ 0088901 (LOPES BENTO).

263
Actualmente jurisprudncia consolidada 750 que esta garantia abrange:

a. Capital mutuado
b. Juros at trs anos, conforme o art. 693 n 2 CC751, no sendo lcita a
capitalizao de juros 752
c. E, eventualmente, despeas at ao montante contratualmente
clausulado.

6. Quanto ao direito de reteno tem-se posto em causa a constitucionalidade


da sua prevalncia sobre a hipoteca ainda que registada anteriormente, conforme o
art. 759 n2.
Em concreto, defendeu-se que ele colidiria com o princpio da confiana e
segurana do comrcio jurdico nsito no art. 2. da CRP, de que beneficiaria o credor
753
hipotecrio . Contra, entende-se que o credor hipotecrio j sabe da existncia do
risco da constituio de um eventual direito de reteno, desde que seja posterior
entrada em vigor da norma que prev este 754; na verdade, no se trataria de um nus
oculto 755
No caso especfico do direito de reteno a favor do promitente-comprador com
756
tradio da coisa, nos termos do art. 755 n 1 al. f) CC, o Tribunal Constitucional
pronunciou-se pela no inconstitucionalidade da referida norma com o fundamento de
a atribuio da preferncia ao direito de reteno sobre a hipoteca registada
anteriormente, ter a sua justificao na prevalncia, para o legislador, do direito dos
consumidores proteco dos seus especficos interesses econmicos associados,

750 STJ 28-


28-Jun-
Jun-1994/085273 (CURA MARIANO) e RP 23-Jan-1995/ 9450165 (GUIMARES
DIAS).
751 O prazo de trs anos a que se reporta o artigo
693 n.2 do Cdigo Civil, apenas tem de ser considerado quanto sua durao e no quanto forma de
contagem dos juros garantidos pela hipoteca (RP 26-
26-Mar-
Mar-1998/ 9830148 (SOUSA LEITE)).
752 STJ 28-
28-Jun-
Jun-1994/085273 (CURA MARIANO).
753 Assim, XXX
754 Assim, STJ 12-
12-Set-
Set-2006/ 06A2136 (FARIA ANTUNES)
ANTUNES): O direito de reteno concedido ao
promitente comprador a quem foi feita a traditio da coisa, pelo crdito resultante do no cumprimento
contratual culposo do promitente vendedor foi criado pelo DL n 236/80, de 18/7, ponderado o conflito de
interesses dos consumidores e das instituies de crdito, no colidindo a soluo adoptada no art 759, n
2 com o princpio da legtima confiana nsito no art 2 da Constituio quando, como sucede no caso
presente, a hipoteca foi constituda aps a entrada em vigor do DL 236/80, situao em que no se pode
falar de expectativas anteriormente firmadas. Identicamente, STJ 7-Abr-2005/ XXXXX , CJ/STJ XXX/2
(2005), 34.
755 18-Set-2007/ 07A2235 (FONSECA
STJ 18- RAMOS).
756 Ac. n 356/04, de 15.5.2004, publicado no DR, II Srie, de 28.6.2004.

264
em inmero casos, aquisio de habitao prpria, pelo que ainda convocvel o
art 65 CRP 757.
Deste modo, a jurisprudncia ordinria dominante acaba, identicamente, por
ser a da prevalncia do direito de reteno sobre a hipoteca, maxime, da reteno do
promitente-fiel sobre uma hipoteca bancria 758.

B. Privilgios creditrios

1. No Cdigo Civil e em vrios diplomas, maxime, triburios prevem-se ainda


privilgios creditrios .
Os privilgios creditrios concedem a certos credores, independentemente do
registo, de serem pagos com preferncia a outros (cf. art. 733 CC). O privilgio
creditrio abrange o crdito respectivo e os juros relativos aos ltimos dois anos, se
forem devidos (art. 734 CC).
Os privilgios creditrios so, consoante o tipo de objecto respectivo,
759
mobilirios e imobilirios, e, consoante a extenso concreta, gerais, se abrangem o
valor de todos os bens mveis existentes no patrimnio do devedor data da penhora
ou de acto equivalente e especiais, quando compreendem s o valor de determinados
bens mveis ou imveis (cf. n 2 do art. 735).

2. Os privilgios imobilirios sobre os bens do devedor so.

a. Gerais
a. crditos da Fazenda para garantir o pagamento dos montantes do
IRS relativo aos trs ltimos anos, sobre os bens existentes no

757. 29-Jan-2003/02B4480 (FERREIRA DE


Identicamente, negando a inconstitucionalidade,cf. STJ 29-
ALMEIDA) e STJ 18-Set-2007/ 07A2235 (FONSECA RAMOS)
18-Set-
758 STJ 11-Mai-1995 (XXXX), CJ/STJ XX/2, 81, STJ 12-
12-Dez-
Dez-1991/079852 (PIRES DE LIMA), STJ 23-
23-Mai-
Mai-
2002/ 02B899 (OLIVEIRA BARROS), STJ 29-
29-Jan-
Jan-2003/02B4480 (FERREIRA DE ALMEIDA) e STJ 12
12-
-Set-
Set-2006/
06A2136 (FARIA ANTUNES),
ANTUNES) STJ 18-
18-Set-
Set-2007/ 07A2235 (FONSECA RAMOS)
O direito ao trespasse e arrendamento de estabelecimento uma coisa mvel, pelo que
759

em caso de penhora desse direito podem ser reclamados crditos que gozem de privilgio mobilirio geral
(STJ 21-Out-1999/99B756 (COSTA SOARES)). Por seu turno, direito a uma quota-parte ou meao dos
bens do casal coisa mvel mesmo quando ela contm imveis (tal como sucede com o quinho em herana
indivisa) (RG 30-Out-2008/2007/08-1 (ANTNIO SOBRINHO)).

265
patrimnio da Executada data da penhora ou outro acto
equivalente (cf. art. 111 CIRS )760;
b. Os crditos Segurana Social761;
c. os crditos do Instituto do Emprego e Formao Profissional ( cf. art. 7.
762
Decreto-Lei n. 437/78, de 28 de Dezembro );
d. Os crditos dos trabalhadores (cf. art. XXXX).
e. Os crditos emergentes de contrato individual de trabalho regulados
pela Lei n 17/86, de 14 de Junho (cf. art. 12 n 1 al. b) do mesmo
diploma) 763.

b. especiais
a. crditos por despesas de justia feitas directamente no interesse
comum dos credores, para a conservao, execuo ou liquidao
dos bens imveis, tm privilgio sobre estes bens (cf. arts. 743 CC
e 735 n 3 CC);
b. crditos por contribuio predial devida ao Estado ou s autarquias
locais, inscritos para cobrana no ano corrente na data da penhora,
ou acto equivalente, e nos dois anos anteriores, tm privilgio sobre
os bens cujos rendimentos esto sujeitos quela contribuio. (cf.
arts. 744 n 1 e 735 n 3 CC);
c. crditos do Estado pela sisa e pelo imposto sobre as sucesses e
doaes tm privilgio sobre os bens trans mitidos. (cf. arts. 744 n
2 e e 735 n 3 CC).

760 STJ 22-


22-Mar-
Mar-2007/ 07A580 (JOO CAMILO) e RL 1-Set-
Set-2008/ 6160/2008-
6160/2008-8 (ANA LUSA GERALDES).
761 STJ 3-Jun-
Jun-1993/082605 (FIGUEIREDO DE SOUSA).
762 STJ 3-Jun-
Jun-1993/082605 (FIGUEIREDO DE SOUSA) e STJ 27-
27-Nov-
Nov-2003/ 03B1444
(LUCAS COELHO).
763 Os privilgios creditrios previstos na LSA [diploma

em questo] reportam-se apenas aos crditos que


decorrerem directamente do no pagamento pontual da
retribuio, deles se excluindo a indemnizao pela
cessao do contrato (STJ 28-
28-Set-
Set-2006/ 06S2071 (SOUSA GRANDO)).
Ou seja, apenas os crditos laborais de natureza retributiva, ou seja, os decorrentes da existncia e
normal desenvolvimento do contrato de trabalho - e no tambm os crditos de natureza indemnizatria,
emergentes da violao do contrato e consequente resciso, operada pelo trabalhador (STJ 12-
12-Jun-
Jun-
2003/ 03B1550 SANTOS BERNARDINO)).

266
3. So privilgios mobilirios sobre os bens do devedor

a. gerais
a. crditos do Estado e das autarquias locais por impostos indirectos,
e tambm pelos impostos directos inscritos para cobrana no ano
corrente na data da penhora, ou acto equivalente, e nos dois anos
764
anteriores (cf. art. 736 n 1 CC), o que, no caso do IRS, resulta
tambm do art. 111 do CIRPS sobre os bens existentes no patrimnio
da Executada data da penhora para garantir o pagamento dos montantes
765
de IRS em dvida dos trs ltimos anos .
b. crdito por despesas do funeral do devedor, conforme a sua
condio e costume da terra (cf. art. 737 n 1 al. a) CC);
c. crdito por despesas com doenas do devedor ou de pessoas a
quem este deva prestar alimentos, relativo aos ltimos seis meses a
partir da morte do devedor ou do pedido de pagamento cf. art. 737
n 1 al. b) CC);
d. crdito por despesas indispensveis para o sustento do devedor e
das pessoas a quem este tenha a obrigao de prestar alimentos,
relativo aos ltimos seis meses a partir da morte do devedor ou do
pedido de pagamento (cf. art. 737 n 1 al. c) CC);
e. crditos emergentes do contrato de trabalho, ou da violao ou
cessao deste contrato, pertencentes ao trabalhador e relativos
aos ltimos seis meses.a partir da morte do devedor ou do pedido
de pagamento (cf. art. 737 n 1 al. d) CC);
f. Os crditos Segurana Social766
g. os crditos do Instituto do Emprego e Formao Profissional ( cf. art.
7. Decreto-Lei n. 437/78, de 28 de Dezembro 767

764 Este privilgio no compreende a sisa ou o imposto sobre as sucesses e doaes, nem quaisquer outros
impostos que gozem de privilgio especial (n2 do mesmo art. 736 CC).
765 STJ 22-
22-Mar-
Mar-2007/ 07A580 (JOO CAMILO) e RL 1-Set-
Set-2008/ 6160/2008-
6160/2008-8 (ANA
LUSA GERALDES). Por conseguinte No
No gozam de privilgio mobilirio geral os
impostos
impostos directos inscritos para cobrana nos anos posteriores ao da data da penhora
(RP 5-
5-Mar-
Mar-2001/0051643 (PINTO FERREIRA)).
766 STJ 3-Jun-
Jun-1993/082605 (FIGUEIREDO DE SOUSA).
767 STJ 3-Jun-
Jun-1993/082605 (FIGUEIREDO DE SOUSA).

267
h. Os crditos emergentes de contrato individual de trabalho regulados
pela Lei n 17/86, de 14 de Junho (cf. art. 12 n 1 al. a) do mesmo
diploma) 768.

b. Especiais
a. sobre qualquer bem mvel, os crditos por despesas de justia
feitas directamente no interesse comum dos credores, para a
conservao, execuo ou liquidao desses bens moveis (cf. art.
738 n 1 CC);
b. sobre os bens mveis transmitidos, os crditos do Estado
resultantes do imposto sobre as sucesses e doaes (cf. art. 738
n 2 CC);
c. sobre os frutos dos prdios rsticos respectivos,os crditos pelos
fornecimentos de sementes, plantas e adubos, e de gua ou energia
para irrigao ou outros fins agrcolas e os crditos por dvidas de
foros relativos ao ano corrente na data da penhora, ou acto
equivalente, e ao ano anterior (cf. art. 739 CC);
d. sobre as rendas dos prdios urbanos respectivos, os crditos por
dvidas de foros relativos ao ano corrente na data da penhora, ou
acto equivalente, e ao ano anterior (cf. art. 740 CC);
e. sobre a indemnizao devida pelo segurador da responsabilidade
em que o lesante haja incorrido, o crdito da vtima de um facto que
implique responsabilidade civil ((cf. art. 741 CC);
f. sobre os exemplares da obra existentes em poder do editor, o
crdito do autor de obra intelectual, fundado em contrato de edio
(cf. art. 742 CC);
g. sobre o navio, os crdito por custas e despesas judiciais feitas no
interesse comum dos credores,
de salrios devidos por assistncia e salvao, por direitos de
tonelagem, faris, ancoradouro, sade pblica e quaisquer outros de
porto, por despesas com a guarda do navio e com armazenagem
dos seus pertences, por soldadas do capito e tripulantes; por
despesas de custeio e conserto do navio e dos seus aprestos e
aparelhos, pelo preo de fazendas do carregamento, que o capito

768 Sobre o mnbito da garantia vide supra a nota XXXX

268
precisou vender, por prmios do seguro, pelo preo, em dvida, da
ltima aquisio do navio; pelas despesas com o conserto do navio
e seus aprestos e aparelhos nos ltimos trs anos anteriores
viagem e a contar do dia em que o conserto terminou, pelas dvidas
provenientes de contratos para a construo do navio, por prmios
dos seguros feitos sobre o navio, se todo foi segurado, ou sobre a
parte e acessrios que o foram, no comprendidos nos referidos
prmios de seguro, e pela indemnizao devida aos carregadores
por falta de entrega das fazendas ou por avarias que estas
sofressem (cf. art. 578 CCm).

4. Os privilgios creditrios regem-se pelas ordens de prevalncia dos arts.


746 ss. CC e de normas especiais.
H, antes de mais, regras sobre a prevalncia externa dos privilgios

a. O privilgio geral tem uma oponibilidade restrita: no vale contra terceiros,


titulares de direitos que, recaindo sobre as coisas abrangidas pelo
privilgio, sejam oponveis ao exequente (n 1 do art. 749) , maxime
hipoteca

Exemplo: devem, em reclamao de crditos, ser graduados a seguir aos crditos


769
hipotecrios os crditos por IRS do Estado , os crditos do Instituto do Emprego e
770
Formao Profissional e os crditos dos trabalhadores, aos quais atribudo o
771
privilgio imobilirio geral

e para eles as leis de processo estabelecem os limites ao objecto e


oponibilidade do privilgio geral ao exequente e massa falida bem como os
casos em que ele no invocvel ou se extingue na execuo ou perante a
declarao da falncia; remete-se,assim, para o art. 865 n 4;

769 STJ 22-


22-Mar-
Mar-2007/ 07A580 (JOO CAMILO).
770 Contra, aplica ndo o artigo 751., dando preferncia sobre a consignao de rendimentos, hipoteca ou
ao direito de reteno, ainda que estas garantias sejam anteriores, cf. STJ 27-
27-Nov-
Nov-2003/ 03B1444
03B1444
(LUCAS COELHO).
771 STJ 1-Abr-
Abr-2008/ 08A329 (GARCIA CALEJO).

269
b. no caso de conflito entre o privilgio mobilirio especial e um direito de
terceiro, prevalece o que mais cedo se houver adquirido, salvo disposio
en contrrio, como as do
i. art. 578 pontos 1 a 3 CCm pelas quais os privilgios mobilirios
especiais sobre o navio por custas e despesas judiciais feitas no
interesse comum dos credores e pelos salrios devidos por
assistncia e salvao;prevalecem sobre os crditos garantidos por
hipotecas e penhores sobre o navio
c. os privilgios imobilirios especiais so oponveis a terceiros que adquiram
o prdio ou um direito real sobre ele, e preferem consignao de
rendimentos, hipoteca ou ao direito de reteno, ainda que estas
garantias sejam anteriores ( cf. art. 751 CC);

Depois, regras sobre a prevalncia interna dos privilgios

a. os privilgios por despesas de justia, quer sejam mobilirios, quer


imobilirios, tm preferncia no s sobre os demais privilgios,como sobre
as outras garantias, mesmo anteriores, que onerem os mesmos bens, e
valem contra os terceiros adquirentes.
b. entre os privilgios imobilirios, a ordem a seguinte (cf. art. 748 CC):
i. crditos emergentes de contrato individual de trabalho regulados
pela Lei n 17/86, de 14 de Junho (cf. art. 12 n 3 al. b) do mesmo
diploma
ii. Os crditos Segurana Social [confirmar]
iii. crditos do Estado, pela contribuio predial, pela sisa e pelo
imposto sobre as sucesses e doaes;
iv. crditos das autarquias locais, pela contribuio predial.
v. crditos do Instituto do Emprego e Formao Profissional 772
c. entre os privilgios mobilirios graduam-se pela ordem seguinte,
essencialmente constante do art. 747 CC)
i. Os crditos emergentes de contrato individual de trabalho
regulados pela Lei n 17/86, de 14 de Junho pela ordem do
artigo 737. CC; (cf. art. 12 n 3 al. a) do mesmo diploma),

772 Os crditos na titularidade do Instituto do Emprego e Formao Profissional ao abrigo do artigo 7. do


Decreto-Lei n. 437/78, de 28 de Dezembro, gozam, nos termos da alnea b) do mesmo artigo, de privilgio
imobilirio sobre os bens imveis do devedor, graduando-se logo aps os crditos referidos no artigo 748.
do Cdigo Civil (STJ 27-
27-Nov-
Nov-2003/ 03B1444 (LUCAS COELHO)).

270
ii. crditos por impostos, pagando-se em primeiro lugar o Estado e
s depois as autarquias locais;
iii. crditos por fornecimentos destinados produo agrcola;
iv. crditos por dvidas de foros;
v. crditos da vtima de um facto que d lugar a responsabilidade
civil;
vi. crditos do autor de obra intelectual;
vii. crditos com privilgio mobilirio geral, pela ordem segundo a
qual so enumerados no artigo 737. CC;

d. entre os privilgios mobilirios sobre o navio a ordem de graduao a


disposta no art. 578 CCm:
i. os crdito por custas e despesas judiciais feitas no interesse
comum dos credores;
ii. crditos de salrios devidos por assistncia e salvao;
iii. crditos por direitos de tonelagem, faris, ancoradouro, sade
pblica e quaisquer outros de porto 773;
iv. crditos por despesas com a guarda do navio e com armazenagem
dos seus pertences;
774
v. crditos por soldadas do capito e tripulantes ;
vi. crditos por despesas de custeio e conserto do navio e dos seus
aprestos e aparelhos;
vii. crditos pelo preo de fazendas do carregamento, que o capito
precisou vender;
viii. crditos por prmios do seguro;
ix. crditos pelo preo, em dvida, da ltima aquisio do navio;
x. crditos pelas despesas com o conserto do navio e seus aprestos e
aparelhos nos ltimos trs anos anteriores viagem e a contar do
dia em que o conserto terminou;
xi. crditos pelas dvidas provenientes de contratos para a construo
do navio;

773 arrestado
correcta a graduao que coloca os direitos de acostagem do navio arrestado frente dos crditos dos
salrios da tripulao do navio (STJ 25-
25-Jan-
Jan-2000/ 99A1019 ( TOM DE CARVALHO)).
774 A situao dos trabalhadores em geral e a situao dos tripulantes de um navio no so iguais, pois
aqueles esto ligados a uma empresa vista
vista no seu conjunto e estes esto ligados ao navio, visto como
patrimnio autnomo (STJ 25-
25-Jan-
Jan-2000/ 99A1019 ( TOM DE CARVALHO)).

271
xii. crditos por prmios dos seguros feitos sobre o navio, se todo foi
segurado, ou sobre a parte e acessrios que o foram, no
comprendidos nos referidos prmios de seguro;
xiii. crditos pela indemnizao devida aos carregadores por falta de
entrega das fazendas ou por avarias que estas sofressem.

e. se existirem crditos igualmente privilegiados, dar-se- rateio entre eles, na


proporo dos respectivos montantes.

II. Concretizao

1. Das regras anteriores resulta o seguinte quanto graduao das garantias


que incidam sobre bens imveis

a. Privilgios creditrios imobilirios especiais (qualquer que seja a data)


a. crditos por despesas de justia;
b. crditos do Estado, pela contribuio predial, pela sisa e pelo
imposto sobre as sucesses e doaes;
c. crditos das autarquias locais, pela contribuio predial.
b. Direito de reteno (necessariamente anterior penhora)
c. Hipoteca voluntria, judicial ou legal anterior775 penhora, pela ordem dos
registos 776
d. Privilgio creditrio imobilirio geral
777
e. Primeiras penhoras, pela ordem dos respectivos registos ,
f. Hipoteca judicial ou legal posterior penhora, pela ordem dos respectivos
registos;
g. Segundas penhoras, pela ordem dos respectivos registos

775 A prioridade do registo da hipoteca [sobre a penhora] aproveitar ao credor


hipotecrio aquando da graduao de crditos
crditos (RP 31-
31-Jan-
Jan-2000/ 9951457 (CAIMOTO
JCOME)) no precisando de se impedir a penhora posterior.
776 STJ 28-
28-Out-
Out-2003/ 03A3036 (AFONSO CORREIA).
777 RP 23-Jan-1995/ 9450165 (GUIMARES DIAS),
DIAS), RP 19-
19- Mai-
Mai-1997/9750151 (AZEVEDO
RAMOS) e STJ 28-
28-Out-
Out-2003/ 03A3036 (AFONSO
(AFONSO CORREIA). Existindo tais prioridades ditadas
pela ordem do registo no se podem graduar os crditos com penhora ao mesmo nvel e proceder a rateio
entre eles (RP 27-
27-Jan-
Jan-1997/ 9650464 (LZARO DE FARIA).

272
Exemplo: havendo vrias hipotecas anteriores penhora mais antiga e vrias penhoras. a
garantia da hipoteca prevalece sobre a da penhora e, dentro cada garantia, a prioridade
afere-se pela data do registo, pelo que
so graduados em primeiro lugar os crditos garantidos por hipoteca e s depois os que
beneficiam da penhora e na graduao de cada uma das garantias atenderam data do
respectivo registo, mesmo o provisrio, mas convertido em definitivo que, por isso,
778
conserva a prioridade que tinha de acordo com a data do registo provisrio .

2. A graduao das garantias que incidam sobre bens mveis,


independentemente das datas respectivas

a. Privilgio creditrio mobilirio especial por despesas de justia;


b. Privilgios creditrios mobilirios especiais (se for mais antigo)
i. crditos por impostos, pagando-se em primeiro lugar o
Estado e s depois as autarquias locais;
ii. crditos por fornecimentos destinados produo agrcola;
iii. crditos por dvidas de foros;
iv. crditos da vtima de um facto que d lugar a
responsabilidade civil;
v. crditos do autor de obra intelectual;
c. Direito de reteno
d. penhor de coisas
e. Privilgio creditrio mobilirio geral, pela ordem segundo a qual so
enumerados no artigo 737. CC.
1. crdito por despesas do funeral do devedor,
conforme a sua condio e costume da terra;
2. crdito por despesas com doenas do devedor ou de
pessoas a quem este deva prestar alimentos, relativo
aos ltimos seis meses a partir da morte do devedor
ou do pedido de pagamento.;
3. crdito por despesas indispensveis para o sustento
do devedor e das pessoas a quem este tenha a
obrigao de prestar alimentos, relativo aos ltimos

778 STJ 28-


28-Out-
Out-2003/ 03A3036 (AFONSO CORREIA).

273
seis meses a partir da morte do devedor ou do
pedido de pagamento;
4. crditos emergentes do contrato de trabalho, ou da
violao ou cessao deste contrato, pertencentes ao
trabalhador e relativos aos ltimos seis meses.a partir
da morte do devedor ou do pedido de pagamento;
f. penhora constituda em data posterior

3. Das regras anteriores resulta o seguinte quanto graduao das garantias


que incidam sobre direitos de crdito:

a. Privilgios creditrios mobilirios especiais (se for mais antigo)


a. sobre as rendas dos prdios urbanos respectivos, os crditos por
dvidas de foros relativos ao ano corrente na data da penhora, ou
acto equivalente, e ao ano anterior;
b. sobre a indemnizao devida pelo segurador da responsabilidade
em que o lesante haja incorrido, o crdito da vtima de um facto que
implique responsabilidade civil;
c. sobre os exemplares da obra existentes em poder do editor, o
crdito do autor de obra intelectual, fundado em contrato de edio.
b. penhor de direitos
c. privilgio creditrio mobilirio geral
d. penhora constituda em data posterior

274

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