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1. Introduccin4
Artculo publicado en Estudios de Derecho Privado. Liber Amicorum en homenaje a Csar Gmez
Estrada. Centro Editorial Universidad del Rosario, Bogot, septiembre del 2009. ISBN: 978-958-738-007-1,
pp. 430-461.
2
Abogado del Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario, donde es profesor de Derecho Civil y
Comercial en pregrado y posgrado y coordinador de la Lnea de Investigacin en Derecho Comercial del
Grupo de Derecho Privado de la Facultad de Jurisprudencia. Ha sido profesor de las universidades de Los
Andes y La Sabana. Tiene un posgrado en Derecho Civil de la Universidad de Salamanca (Espaa) y es
especialista en Derecho Comercial de la Pontificia Universidad Javeriana. Fue representante por Colombia
ante la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (Cnudmi).
3
Abogada y candidata a especialista en Derecho Comercial del Colegio Mayor de Nuestra Seora del
Rosario, donde se desempea como profesora asignada de Derecho Civil y Comercial y como joven
investigadora adscrita a la Lnea de Investigacin en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la
Facultad de Jurisprudencia.
4
Adems de constituirse en un merecido homenaje al profesor Csar Gmez Estrada, este documento es
resultado del proyecto Temas tradicionales del derecho comercial que actualmente realiza la Lnea de
Investigacin en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la Facultad de Jurisprudencia del
Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario. Especial agradecimiento a los abogados Claudia Caballero,
Fabricio Mantilla, Karen Nigrinis y Mara Jess del Barrio, por su valiosa colaboracin en la recopilacin de
fuentes para la elaboracin de este escrito, as como a Yira Lpez, por su revisin y comentarios al documento
final.
1
comerciales de una manera ms fcil y confiable, explotando una
marca, un servicio o un producto ya reconocido dentro del mercado.
Resulta entonces necesario que ambas partes cuenten con sistemas
organizados de manejo de informacin y comunicacin, con el fin de
implementar estrategias conjuntas para el desarrollo de la empresa
desde el momento en que se toma la decisin de asociarse.
5
Le mot franchising est dorigine franaise. En effet, primitivement, francher tait accorder un privilge, une
autorisation ou relever dune servitude. Seigneurs et souverains donnrent ainsi des chartes ou lettres de
franchise des villes (do les Villefranche) ou des corps de mtier, par lesquelles ils abandonnaient
une partie de leurs droits (par exemple de banalit, de chevage, de mainmorte, voire de justice ou
dadministration), moyennant une contrepartie (parfois financire). Aux XII et XIII sicles, les
chartes de franchise furent souvent accordes sans contreprestation apparent des villes
nouvelles (les Neuville, Villeneuve, etc.), dont le Roi voulait favoriser le dveloppement pour des
raisons conomiques, stratgiques (aux marches du royaume, ainsi de certaines bastides du Sud
-Ouest), de scurit intrieure (comme moyen de dfense contre les petits fodaux), ou encore
pour affaiblir les grandes seigneurs (telle fut la politique de Philippe-Auguste) Le Tourneau, Ph.
Les contrats de franchisage. LexisNexis Litec, 2. ed., Pars: 2007, p. 1.
6
Dez de Castro, E. y Galn, J. L. Prctica de la franquicia. Editorial McGraw-Hill, Madrid: 1998, p. 3.
7
Para los antecedentes de los trminos franc y francher en la edad media, vanse: Torrente, C.; Galindo, H.
R. y Alturo, S. Las franquicias: un estudio legal y contractual. Cmara de Comercio de Bogot, Bogot:
1995, p. 15 y Vanegas, A. El contrato de franquicia. Ediciones Librera del Profesional, Bogot: 1999, p. 1.
2
puntos de venta en los cuales venda y enseaba a usar los aparatos y
productos, mientras que ofreca servicios complementarios, a travs de
vendedores independientes, que pagaban cierta suma de dinero por
realizar las ventas bajo su marca, los cuales se establecan en un
territorio determinado.
8
El caso de McDonalds es uno de los ms reconocidos, pues en 1952, Ray Kroc, un empresario de aparatos
de catering, vio en el negocio de los hermanos Richard y Maurice McDonald una excelente oportunidad y les
propuso expandirlo de forma exacta por todo Estados Unidos. Para ello, redujo toda la operacin a manuales
en donde se encontraba hasta el ms mnimo detalle y cre un centro piloto en el que logr reproducir el
sabor, el peso y la calidad de los alimentos. En la actualidad, esta franquicia cuenta aproximadamente con un
nmero de 22.554 establecimientos en todo el mundo Torrente, Galindo y Alturo, ob. cit., p. 21.
9
Torrente, Galindo y Alturo, ob. cit., p. 26.
10
Vanegas, ob. cit., p. 12.
11
Para Marzoratti, la franquicia se define como una licencia mediante la cual el franquiciante autoriza al
franquiciado para que en su nombre y representacin comercialice productos o servicios, previo el pago de un
canon por este privilegio 1993, p. 431. Citado por Anzola, M. El contrato de franquicia. En: Los
Contratos en el Derecho Privado, Universidad del Rosario Legis, Bogot: 2007, p. 500.
3
Aun cuando desde el punto de vista econmico y social este mecanismo
es considerado como un sistema de cooperacin entre empresas
diferentes13, en todos los casos opera en el mundo jurdico mediante
un contrato especializado, el cual ha adquirido una serie de
caractersticas que le son propias14. En consecuencia, puede afirmarse
entonces que la franquicia es un contrato privado, principal, atpico,
innominado, adhesivo, consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, de
cooperacin, de tracto sucesivo y, esencialmente, intuitu personae15.
Sin embargo, Dez de Castro y Galn Gonzlez precisan que el contrato
de franquicia debe tener las siguientes caractersticas16:
a)Equilibrado: tanto franquiciante como franquiciado se sientan en
posicin de igualdad, en donde la convergencia de esfuerzos comunes
les permitir alcanzar beneficios adicionales a los que tendran si
celebraran un negocio jurdico distinto.
12
Segn Arrubla, el franchising es una de las formas ms recientes de concesin Arrubla, J. Contratos
mercantiles. Biblioteca jurdica Dik, t. II., 3. ed., Bogot: 1998, p. 286. Otros, como Euyenot, sealan
que la franquicia es la concesin de una marca de productos o servicios a la cual se agrega la concesin
del conjunto de mtodos y medios de venta Euyenot J. Qu es el franchising? Ediciones Jurdicas
Europa, Buenos Aires: 1977, p. 14.
13
Dez de Castro, E. y Galn, J. L. Prctica de la franquicia. Editorial McGraw-Hill, Madrid: 1998, p. 4.
14
Le franchisage est incontestablement une technique daction coordonne entre les entreprises
Le Tourneau, ob. cit., p. 2.
15
Ibdem, p. 4. Por su parte, Lafont seala caractersticas adicionales Lafont, P. Manual de contratos.
Ediciones Librera del Profesional, t. I., Bogot: 2001, pp. 494-496.
16
Dez de Castro y Galn, ob. cit., p. 37.
17
Velilla, M. A. Introduccin al derecho de los negocios. El Navegante Editores, Bogot: 2001, p. 283.
4
permite al ltimo hacer el mercadeo de un producto o servicio bajo su
nombre o bajo su marca, contra el pago de un derecho de entrada o
regalas en ambos. El franquiciado hace la inversin necesaria para el
negocio, es independiente y no est subordinado al franquiciador. La
independencia se traduce en que cada parte tiene sus propios
empleados, tiene una visin propia y asume, en general, sus propios
riesgos18.
Con base en las anteriores precisiones y consideraciones, pero ante
todo teniendo en cuenta elementos que le dan eficacia, la franquicia
puede ser definida como el contrato de cooperacin entre dos sujetos,
nacionales o internacionales, en virtud del cual uno de ellos
franquiciante, franquiciador u otorgante le otorga a otro
franquiciado, franquiciatario o tomador un derecho para explotar una
frmula comercial, a cambio de una contraprestacin. Con ello, el
licenciatario recibe de aquel su know how19, el good will20, los secretos
empresariales21 y, adems, toda la ayuda tcnica y los servicios
regulares necesarios que le permitan realizar su actividad.
18
Torrente, Galindo y Alturo, ob. cit., p. 25.
19
La expresin know how proviene del ingls to know saber y how cmo. Este tema ser
analizado con posterioridad.
20
En espaol, este trmino se traduce aviamiento, el cual puede ser entendido como la aptitud de un
negocio o explotacin para producir beneficios econmicos Madrin, R. E. Principios de derecho
comercial. Temis, 9. ed., Bogot: 2004, p. 164. No obstante, en la prctica es ms utilizada la expresin
anglosajona.
21
Tambin conocidos como secretos industriales. Sin embargo, los artculos 260 a 266 de la Decisin 486 de
2000 los denomina secretos empresariales.
22
Al respecto, Orozco seala que el considerar a la franquicia nicamente como un contrato es el principal
error cometido por los franquiciantes en Colombia, ya que entienden a los aspectos jurdicos como la base de
la relacin comercial, dejando de lado los planes y estrategias que no pueden plasmarse dentro del convenio
Orozco, J. A. Los errores ms comunes al franquiciar. Disponible en:
www.mincomercio.gov.co/eContent/NewsDetail.asp?ID=4175&IDCompany=1, consulta realizada el 8 de
febrero del 2009.
23
Instituto para la Unificacin del Derecho Privado (Unidroit). Gua para los acuerdos de franquicia
principal internacional. Anexo I La franquicia: nociones generales, pp. 243 y 244. Disponible en:
www.unidroit.org/spanish/guides/2005franchising/franchising-guide-s.pdf, consulta realizada el 15 de febrero
del 2009.
5
a) Industriales: conciernen a la fabricacin de productos, mediante
licenciamientos de fabricacin a travs de patentes y/o know-how
tcnico y de marcas.
24
Le Tourneau, ob. cit., pp. 25 y 26.
25
Adicionalmente, existen ciertos subtipos que han sido individualizados por la doctrina. Entre otras, se encuentran
las siguientes: (i) corner: concesin de espacio en un local comercial para la venta de productos franquiciados; (ii)
plurifranquicia: en un mismo espacio coexisten diferentes franquicias; (iii) multifranquicia: cuando el franquiciador
concede ms de una franquicia al mismo franquiciado (iv) financiera: el franquiciado se limita a aportar capital y no
trabajo; (v) mster, principal o maestra: cuando el franquiciado est facultado para desarrollar las funciones de
franquiciador en una delimitacin geogrfica determinada; (vi) integrada y semi-integrada: cuando la relacin de
franquicia abarca la totalidad o parte del canal de distribucin y (vii) internacional o transfronteriza: cuando la
cadena de franquicia trasciende fronteras vanse: Le Tourneau, ob. cit., pp. 19-94; Torrente, Galindo y Alturo, ob.
cit., pp. 32-38; Vanegas, ob. cit., pp. 15-28; Anzola, ob. cit., pp. 504 y 505; Candelario, M. I. Observaciones en
torno a la disciplina del contrato de franquicia en Espaa. En: Calvo, A. L. y Oviedo, J., Nueva Lex
Mercatoria y Contratos Internacionales, Grupo Editorial Ibez, Bogot: 2006, pp. 464 y 465; Sigu, S. P. y
Rebolledo, C. La franquicia en Colombia. Teoras, realidades y perspectivas. Grupo Editorial Norma
Ediciones Uniandes, Bogot: 2003, pp. 23-32.
26
Principalmente en Brasil, Canad Alberta y Ontario, China, Corea, Espaa, Estados Unidos en el
mbito federal y en las dos terceras partes de los Estados, Francia, Italia, Malasia, Mxico, Paraguay,
Puerto Rico y Repblica Dominicana.
27
Es el caso, por ejemplo, de Unidroit, que ha expedido textos uniformes como la Ley Modelo sobre la
Divulgacin de Informacin en Materia de Franquicia (2002) disponible en:
www.unidroit.org/spanish/modellaws/2002franchise/2002modellaw-s.pdf, consulta realizada el 15 de febrero del
2009 y la Gua para los acuerdos de franquicia principal internacional disponible en:
www.unidroit.org/spanish/guides/2005franchising/franchising-guide-s.pdf, consulta realizada el 15 de febrero del
2009. As mismo, la European Franchise Federation, que public el European Code of Ethics for Franchising
(1972) disponible en: www.eff-franchise.com/spip.php?rubrique13, consulta realizada el 15 de
6
principales caractersticas de este convenio a escala global es su
atipicidad 28. Esta situacin no es diferente en el sistema legal
colombiano, pues en la actualidad no existe para l una regulacin
especfica, principalmente por su reciente aparicin y por la necesidad
de que el contrato se adapte a las condiciones especiales contempladas
entre franquiciante y franquiciado. En efecto, en su formulacin prima
el ejercicio de la autonoma de la voluntad y las partes establecen
libremente las reglas y estrategias que debe contener el negocio.
5.1.1. La marca
febrero del 2008. Para un anlisis con profundidad sobre este texto vase: Le Tourneau, ob. cit., anexo, pp.
307-311. Igualmente, existen textos comunitarios sobre franquicias expedidos por organizaciones como la
Unin Europea un resumen acerca de la regulacin comunitaria sobre esta materia se encuentra en:
Unidroit. Legislation and regulations relevant to franchising. The European Union and franchising.
Disponible en: www.unidroit.org/english/guides/2007franchising/country/eu.htm, consulta realizada el 16 de
febrero del 2009.
28
Le franchisage, n de la pratique, rend dincontestables services. Labsence de textes lgaux lui
donne une grande souplesse, lui permettant de sadapter aux diverses figures de la vie des affaires.
Nous croyons inutile la promulgation dun statut qui viendrait figer la matire, fort volutive, et
dtournerait les oprateurs de ce contrat Le Tourneau, ob. cit., p. 15. Igualmente: Prez, S. Atipicidad y
clusulas conflictivas en la franquicia. En: Memorias Primer Congreso Internacional de Derecho Comercial,
Cmara de Comercio de Bogot Colegio de Abogados Comercialistas, Bogot: 2008, pp. 109-110. Sin
embargo, de un tiempo para ac se ha comenzado a abogar por la regulacin del contrato de franquicia, de manera
que se defina correctamente en qu consiste el sistema o el contrato comercial subyacente y su encuadramiento
jurdico, as como los derechos y obligaciones de las partes y su relacin y responsabilidad mutua frente a terceros.
Igualmente, esta normativa debe respetar los elementos que integran el contrato, tales como el know how, la
asistencia tcnica y el uso de marca Marzoratti, O. La necesidad de regular el franchising y su interaccin
con la propiedad industrial. En: Memorias Primer Congreso Internacional de Derecho Comercial, cit., pp.
105-107.
29
Esta normativa comunitaria se encuentra disponible en:
www.comunidadandina.org/normativa/dec/D486.htm, consulta realizada el 8 de febrero del 2009.
7
Respecto de la franquicia, en la mayora de las veces el reconocimiento
de la marca es el principal atractivo del contrato. Por esta razn debe
estar debidamente protegida y valorada econmicamente. As, resulta
necesario que el franquiciante sea su titular o que por lo menos cuente
con la debida autorizacin para su uso30.
5.1.2. Los signos distintivos
30
Para poder utilizar la marca en Colombia es preciso tener siempre en cuenta las disposiciones contenidas en
los artculos 134 a 174 de la Decisin 486 del 14 de septiembre del 2000 del Acuerdo de Cartagena. Igual
ocurre con los lemas comerciales, es decir, todas aquellas palabras, frases o leyendas que se encuentran
directamente relacionados con las marcas y que le sirven como complemento.
31
Lastimosamente, la Decisin 486 no contiene una definicin precisa de lo que debe entenderse por signos
distintivos. En efecto, el artculo 224 establece: Se entiende por signo distintivo notoriamente conocido el
que fuese reconocido como tal en cualquier pas miembro por el sector pertinente, independientemente de la
manera o el medio por el cual se hubiese hecho conocido. Justamente, signos distintivos son todos aquellos
tipificados en la decisin 486 marcas, lemas comerciales, marcas colectivas, marcas de certificacin,
nombre comercial, rtulos o enseas, denominaciones de origen e indicaciones de procedencia. De ah la
crtica de Metke al indicar: Se califica entonces de notoriamente conocido el signo que sea reconocido como
tal por el sector pertinente, definicin que carece de contenido (se definen con el mismo trmino indefinido),
adems de ser inexacta, pues en estricto sentido los sectores pertinentes carecen de entidad propia para
reconocer la calidad de notoriamente conocido Metke, R. Lecciones de propiedad industrial. Raisbeck,
Lara, Rodrguez & Rueda Baker & McKenzie, Bogot: 2001, p. 140.
32
Stumpf, H. El contrato de know how. Temis, Bogot: 1984, pp. 5 y 6, citado en: Superintendencia de
Industria y Comercio, Cpto. 01096187, ene. 28/2002.
33
Superintendencia de Industria y Comercio, Cpto. 01096187, cit.
8
En efecto, el know how comprende todo el conjunto de conocimientos
empricos que no pueden ser presentados con precisin de una forma
aislada. Al ser puestos en prctica de una manera determinada, basada
en la experiencia, tales instrucciones le permiten obtener un resultado
concreto a quien los aplica.
9
El producto, adems, debe ser competitivo, en cuanto al precio, la
calidad o la relacin calidad-precio. Respecto al surtido, debe tenerse
en cuenta que la gama de productos ofrecidos por el punto de venta
debe ser homognea, completa y especializada.
Para que las prestaciones contenidas en los contratos surtan los efectos
que estn llamadas a producir, las partes deben establecer con claridad
las obligaciones que cada una de ellas debe cumplir, actuando siempre
de forma equitativa en sus relaciones mutuas (vase tabla 1).
37
Citando a Kleidermacher, Lafont las denomina tambin rojalties. Segn su criterio, estos pagos hacen que
se trate de un negocio totalizado Lafont, ob. cit., pp. 492 y 493.
38
Para entender las cifras que se mueven en torno de este tipo de conceptos se pondr como ejemplo una
franquicia nueva de McDonalds, cuya duracin es de 20 aos. El franquiciado deber incurrir, al menos, en
los siguientes costos: (i) canon de entrada: 45.000 dlares (112.500.000 pesos colombianos,
aproximadamente); (ii) equipamiento y costos preoperativos: 905.200 a 1.746.000 dlares (2.263.000.000 a
4.365.000.000 pesos colombianos, aproximadamente); (iii) gastos del nuevo local: 40% en efectivo y 60% por
medio de medios tradicionales de financiamiento McDonalds no ayuda al financiamiento de los costos,
pero facilita su adquisicin con varias entidades especializadas; (iv) regala: mensualmente el franquiciado
debe pagar al franquiciante 4% del valor total de las ventas y (v) canon de renta: a convenir, de acuerdo con el
total de las ventas mensuales informacin disponible en:
www.mcdonalds.com/content/corp/franchlanding.html, consulta realizada el 15 de febrero del 2009.
10
Tabla 1
Obligaciones de las partes en el contrato de
franquicia
Franquiciante Franquiciado
Adjudicar el derecho para la Pagar una tasa inicial por adquirir
explotacin de la el derecho
franquicia de utilizacin de la franquicia y una
regala
peridica al franquiciante
Otorgar la licencia para su Seguir las instrucciones de
utilizacin de procedimientos
nombres, marcas, entre otros operativos y tcnicas impartidas
signos franquiciante
distintivos de su empresa
Otorgarle al franquiciado Guardar la debida reserva de la
exclusividad informacin
territorial o zonal transferida por el franquiciante
Transferir el know how, las Cumplir con los aportes
especificaciones convenidos por
tcnicas y procedimientos concepto de publicidad
operativos de la
franquicia
Brindar capacitacin continua Cumplir con los lineamientos
para la impartidos por
actualizacin y capacitacin de la central para la operatividad
personal. uniforme de la
franquicia
Evaluar peridicamente el Abstenerse de seguir utilizando los
cumplimiento de signos
los requerimientos tcnicos distintivos de la empresa al
pactados en el finalizar el
contrato. contrato de franquicia
39
Las partes deberan resolver, de buena fe y con buena voluntad, sus quejas, litigios y disputas, mediante la
comunicacin y la negociacin directas, leales y razonables Candelario, ob. cit., p. 460.
40
Sigu y Rebolledo, ob. cit., pp. 67-69.
11
aplicar normas de Lex Mercatoria41. En todo caso, resulta conveniente
establecer clusulas compromisorias que remitan las desavenencias
entre las partes al conocimiento de los rbitros.
12
Como se aprecia, si el franquiciante y el franquiciado cumplen los
requisitos para ser comerciantes y no solamente empresarios, y la
naturaleza del negocio as lo permite, estarn obligados a realizar todas
las inscripciones correspondientes al registro mercantil, tanto a nombre
propio, como respecto de establecimientos de comercio, sociedades y
libros, de conformidad con lo prescrito por el artculo 28 del Cdigo de
Comercio colombiano.
45
Disponible en: www.comunidadandina.org/normativa/dec/d291.htm, consulta realizada el 8 de febrero del
2009.
46
Colombia, Ecuador, Per y Bolivia www.comunidadandina.org/quienes.htm, consulta realizada el 16 de
febrero del 2009.
47
Disponible en: ww.presidencia.gov.co/prensa_new/decretoslinea/1992/febrero/12/dec0259121992.pdf,
consulta realizada el 8 de febrero del 2009.
48
En la actualidad, esta labor es realizada por la Subdireccin de Diseo y Administracin de Operaciones de
la Direccin de Comercio Exterior, segn lo establece el numeral 3. del artculo 19 del Decreto 210 del 2003:
Por el cual se Determinan los Objetivos y la Estructura Orgnica del Ministerio de Comercio,
Industria y Turismo, y se Dictan otras Disposiciones . Disponible en:
www.proexport.com.co/zeiky/documentos/textol/dec0210de2003.pdf, consulta realizada el 8 de febrero del
2009.
13
5.4.5. Inversin extranjera y mercado cambiario
14
gasto efectuado le ser deducible del impuesto de renta, porque se
entiende que est pagando por servicios de asistencia tcnica o
servicios tecnolgicos al exterior53.
5.5. Aspectos tributarios
53
Al respecto, vase: KPMG. Solucione sus inquietudes respecto a pagos por asistencia tcnica al
exterior. Disponible en: www.actualicese.com/conlosgrandes/kpm-solucione-sus-inquietudes-respecto-a-
pagos-por-asistencia-tecnica-al-exterior/, consulta realizada el 14 de febrero del 2009.
54
Las personas jurdicas extranjeras que deseen emprender negocios permanentes en Colombia debern
establecer una sucursal con domicilio en el territorio nacional (C. Co., art. 471) o constituir una sociedad o
empresa unipersonal, de conformidad con los tipos societarios establecidos por las leyes nacionales. Las
personas naturales extranjeras debern constituir un apoderado que debe cumplir las normas establecidas en el
ttulo VIII del libro II del Cdigo de Comercio (C. Co., art. 477).
55
Dian, Res. 3847, abr. 30/2008 y Res. 7612, ago. 19/2008.
56
Entre otros tributos. Igualmente, existe la obligacin de inscribirse en algunos registros tributarios locales,
que les permiten a los municipios administrar correctamente los impuestos y controlar la evasin.
15
anteriormente para el franquiciante empresa colombiana o extranjera
que tiene presencia en el pas. Adems, tendr que practicar las
retenciones en la fuente a ttulo de renta, impuesto sobre las ventas
(IVA) y timbre, cuando exista la obligacin legal de efectuarlas, as
como expedir certificados sobre las mismas.
6.1. Ventajas
6.1.1. Comerciales
57
Vanegas, ob. cit., p. 41.
58
Ortiz, A. Manual de franquicia. Editorial Deusto, Bilbao: 1998, pp. 109-111, citado por: Vanegas Santoro,
ob. cit., p. 45. As mismo: Dez de Castro y Galn, ob. cit., p. 141.
59
Tramallino de Guinea, M. S. La franquicia: una estrategia de crecimiento. Disponible en:
http://eco.unne.edu.ar/administracion/jornadas/area2/trab11.pdf, consulta realizada el 8 de febrero del 2009.
16
6.1.2. Financieras
6.1.3. De gestin
6.2. Desventajas
17
realizar para la instalacin de la organizacin. Es decir, su xito o
fracaso comercial est ligado al de la cadena a la cual pertenece 60.
c) La falta de independencia del franquiciado, dada la obligatoriedad
que existe de seguir a cabalidad todas y cada una de las prescripciones
del contrato61, as como de los manuales de operacin otorgados para el
establecimiento de la organizacin.
60
Vanegas, ob. cit., p. 43.
61
Un ejemplo de lo anterior puede ser verificado respecto de la cesin del contrato. As, Venegas seala: El
contrato de franquicia suele poner impedimentos a la cesin o traspaso del mismo por parte del franquiciado a
otra persona y, en los casos de que s pueda realizarla, puede suponer costos elevados para el franquiciado
(por ejemplo: prdida del canon de entrada o derecho de ingreso) Vanegas, ob. cit., p. 44.
62
En el caso colombiano, las sucursales comparten naturaleza jurdica con los establecimientos de comercio.
Estas deben constituirse de conformidad con los parmetros indicados por el artculo 263 del Cdigo de
Comercio Superintendencia de Sociedades, Cpto. 220-58283, dic. 9/96. As mismo, vase: Por qu las
empresas deciden franquiciar? Artculo disponible en:
18
organizacin estratgica y recursos suficientes para la ampliacin de la
planta de personal, los gastos de apertura, una inversin en publicidad
y el tiempo dedicado al desarrollo de la sucursal, por lo menos en su
etapa inicial, para facilitar su control posterior.
19
El xito del contrato de franquicia solo ser posible si existe una buena
comunicacin entre las partes, la cual permita afianzar la relacin
negocial. Sin embargo, en muchas ocasiones esto no sucede de
conformidad con lo esperado y ello puede conducir al fracaso. Esta
posibilidad se incrementa an ms si la asistencia tcnica no es
completa o si se encuentra distorsionada, debido a la deficiente
utilizacin de los mecanismos establecidos para ello.
66
Cuando McDonalds lleg a pases como El Salvador y Costa Rica debi diversificar sus platos para
adaptarse a las costumbres locales y preferencias de los consumidores. As, ofreci desayunos que tenan un
calentado tpico de la regin que se ofreca como McPinto Seneor, J. y Rodrguez, F. Implicaciones de la
franquicia para una empresa. Disponible en:
www.tormo.com.co/articulos/106/Implicaciones_De_La__Franquicia_Para_Una_Empresa.html, consulta
realizada el 8 de febrero del 2009. Igual ocurri en Corea del Sur, donde se decidi hacer una hamburguesa
del alimento ms importante para los coreanos, como es el Kimchi. En Japn, por su parte, se implement la
Chicken Tatsuta Burger, a base de pollo, y en Nueva Zelanda la Kiwiburger, la cual incluye kiwi. Igualmente,
se han creado versiones locales del producto como la McNfica en Argentina, la McKroket en Holanda y la
McFelafel en Egipto al respecto, vase: http://stormy.blogs.com/global/2004/05/fast_food_modif.html,
consulta realizada el 8 de febrero del 2009. En Chile, en cambio, se decidi incluir en el men un sndwich
con comida tradicional de ese pas, pechuga palta, en dos modalidades: grill y crispy, as como ensaladas
tpicas. En Colombia, la estrategia no consisti en crear una hamburguesa tpica sino implementar una cadena
de distribucin a travs del servicio a domicilio, lo cual no existe en otros pases del mundo.
67
Respecto de esta definicin, vase: www.e-ducativa.com/preguntas_elearning.htm, consulta realizada el 11
de febrero del 2009.
20
establecimiento de una cadena de comunicacin y aprendizaje continuo,
el cual va ms all de simples cursos o el cruce de correos
electrnicos68.
Desde un punto de vista exgeno, en la actualidad el comercio
electrnico se convierte en una necesidad imperiosa que tiene toda
empresa para llegar ms fcilmente a la clientela. La elaboracin de
una pgina de internet llamativa que contenga toda la informacin de
los productos y servicios prestados, as como de enlaces que permitan
realizar transacciones on line de manera segura, mediante la utilizacin
de tarjetas de crdito, se convierte en la mejor manera de realizar
negocios69.
La franquicia no puede ser ajena a esta circunstancia y, por ello, sus
partcipes deben establecer este tipo de canales de informacin. Sin
embargo, para que exista unidad de contenidos y diseos grficos, el
franquiciante deber establecer una poltica estandarizada sobre la
materia, la cual debe ser conocida y aplicada por todos y cada uno de
los franquiciados al publicar en la red su pgina propia. Esta ltima
deber estar enlazada a la pgina del franquiciante, de manera que la
cadena se vea fortalecida y se aproveche la retroalimentacin que se
puede encontrar entre todos sus partcipes.
21
Tabla 2
Ranking mundial de franquicias segn ingresos 70
Nombre Establecimientos en el
mundo
1 Subway 26.197
.
2 Dunkin Donuts 6.892
.
3 Jackson Hewitt Tax Service 5.379
.
4 7-Eleven Inc. 27.161
.
5 UPS Store- Mail Boxes Etc. 5.760
.
6 Domino's Pizza 7.652
.
7 Jiffy Lube Int. Inc. 1.946
.
8 Sonic Drive In Restaurants 2.495
.
9 Mc Donalds 22.554
.
10. Papa Johns Int. Inc. 2.405
70
Tomado de www.tormo.com. Consulta realizada el 12 de febrero del 2009.
71
El informe puede ser consultado en: www.smartbrief.com/ifa/. Consulta realizada el 12 de febrero del 2009.
72
Tomado de: Carrillo, J. Colombia, el pas de mayor crecimiento en la regin en desarrollo de
franquicias. En: Mercado de Dinero, n. 22, Bogot: diciembre 2008-enero 2009, p. 8 y Buitrago, A.
Nmero de empresas que operan bajo sistema de franquicia ha crecido 20% anual desde 2003.
Disponible en: www.portafolio.com.co/economia/economiahoy/2008-07-11/ARTICULO-WEB-
NOTA_INTERIOR_PORTA-4371818.html, consulta realizada el 12 de febrero de 2009. Dentro de los datos
suministrados por las firmas Tormo & Asociados y Expansin de Negocios, quienes fueron consultadas para
la redaccin de estos informes de prensa, se encontraron datos como los siguientes: (i) de las empresas
franquiciantes en Colombia, cerca de 100 fueron creadas en los ltimos 12 meses, 45 de las cuales operan en
el sector de hostelera, 104 en retail y 61 en servicios; (ii) del total de franquicias que realizan negocios en el
pas el 45% se encuentran dedicadas al comercio, el 33% a los servicios y el 22% a comidas; (iii) el 52% de
las franquicias cuenta con menos de 10 establecimientos, el 25% entre 10 y 24 y el 23% restante 25 o ms
locales; (iv) 8 de cada 10 compaas nuevas quiebran durante su primer ao y 7 siguen vigentes 3 aos
despus de empezar a operar y (v) el 67% corresponde a empresas nacionales y el 33% a internacionales, las
cuales son lideradas por capital proveniente de Estados Unidos (45% de participacin), siguindole en la lista
Italia, Argentina, Espaa, Francia, Inglaterra, Canad, Brasil, Venezuela y Mxico.
22
Tabla 3
Cifras del impacto de la franquicia en Colombia
73
Para un anlisis estadstico y profundo de la realidad de la franquicia en Colombia, desde un punto
exclusivamente econmico vase el estudio elaborado por Simn Pierre Sigu y Claudia Rebolledo. Los
investigadores practicaron dos encuestas dirigidas a un total de 46 franquiciados y 30 franquiciantes
nacionales, durante los aos 2000 y 2001. Aunque el estudio no es reciente, los resultados que muestra el
estudio resultan bastante interesantes para entender cul es el pensamiento del empresario colombiano al
momento de optar por acogerse al sistema de franquicia Sigu y Rebolledo, ob. cit., pp. 103-188.
74
Ibdem, pp. 4 y 5.
75
Por eso, algunas franquicias fracasaron en su intento de expandirse en el pas, como ocurri con Burger
King, en la dcada de los ochenta. Esta cadena de hamburguesas es considerada la segunda ms grande del
mundo despus de McDonalds y tiene 11.565 restaurantes en 72 pases. A partir del 2009, luego de 20 aos,
la franquicia regresa a Colombia con la intencin de abrir al menos 20 restaurantes en los prximos cinco
aos para mayor informacin vase: www.portafolio.com.co/economia/pais/2008-11-11/ARTICULO-
WEB-NOTA_INTERIOR_PORTA-4659438.html, consulta realizada el 15 de febrero del 2009.
76
Vase: www.centercourt.com/acolfran/, consulta realizada el 16 de febrero del 2009.
23
seguimiento a la poltica nacional de regulacin de otras formas de
comercio77. As, esta dependencia contribuye a la difusin nacional del
sistema de franquicias y al mejoramiento de la competitividad del
sistema a escala nacional e internacional.
77
Igualmente, la Direccin promueve la creacin de lineamientos que permitan la adopcin de prcticas
uniformes y adoptar las mejores acciones para la difusin para la expansin y creacin de negocios (D. 210,
art. 18 n. 13).
78
Instituto Colombiano de Normas Tcnicas y Certificacin. Gua Tcnica Colombiana GTC-126
Gua para la etapa precontractual en la negociacin de franquicias. Icontec, Bogot: 2005.
24
impuestos y la eliminacin de trabas administrativas y tramitolgicas
pueden dar lugar a un crecimiento de la industria y el comercio gracias
a la franquicia.