A polmica da dissoluo

parcial nas sociedades

annimas de capital fechado
Eduardo Rufini

A dissoluo das sociedades um dos temas mais importantes no

Direito Societrio atual. Em que pese uma vasta doutrina e
jurisprudncia sobre o assunto, alguns pontos continuam a causar
controvrsias nos Tribunais. Um dos temas que mais geram
polmica quanto matria societria a possibilidade da
dissoluo parcial nas sociedades annimas de capital fechado.

tera-feira, 29 de maro de 2011

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A polmica da dissoluo parcial nas sociedades

annimas de capital fechado
Eduardo Rufini*

A dissoluo das sociedades um dos temas mais importantes no

Direito Societrio atual. Em que pese uma vasta doutrina e
jurisprudncia sobre o assunto, alguns pontos continuam a causar
controvrsias e decises divergentes nos Tribunais. Um dos temas
que mais tm gerado polmica quanto matria societria a
possibilidade da dissoluo parcial nas sociedades annimas de
capital fechado.

O Cdigo Civil de 2002 (clique aqui)trouxe dispositivos

concernentes cesso de quotas nas sociedades
simples (art. 1.029) e nas sociedades limitadas
empresrias (art. 1.057), com determinadas restries que podem
ser tanto contratuais, como legais, no caso da oposio de scios
titulares de do capital social cesso de quotas realizadas a
terceiros que no integrem o quadro societrio vigente.
Entretanto, a aplicao destes dispositivos possui fundamento no
fato de que tanto as sociedades simples ou empresrias constitudas
sob a forma de sociedade limitada, na maioria das vezes, e em
poucos casos so diferentes, possuem carter contratual e intuito
persona, e, sendo assim, a simples quebra da affectio societatis j
seria o bastante para, em tese, operar a dissoluo parcial destas
sociedades.
Entretanto, o carter intuito persona j no aplicvel em relao s
sociedades annimas, em razo das distines dos tipos societrios
vigentes no Brasil. O jurista Fbio Ulhoa 1, em sua obra, faz a
distino entre parte das sociedades previstas no Cdigo Civil e a
sociedade annima como sociedades contratuais e sociedades
institucionais. As sociedades contratuais so regidas por um
contrato, ou seja, pela vontade e liberdade de contratar com outra
pessoa em que, na maioria das vezes, h a identidade de ideias e
fundamentos, ainda que a inteno final seja a obteno do lucro.
Por isso, na maioria das vezes, prevalece o carter intuito persona,
e, portanto, o contrato social o responsvel por gerir, na maior
parte dos casos, a relao entre os scios para a consecuo dos
objetivos sociais.
J as sociedades annimas, definidas pelo autor como sociedades
institucionais, no possuem o carter contratual, sendo regidas por
um estatuto que definir as regras da sociedade, e sua atividade
ter sempre o carter empresrio definido no Cdigo Civil. Em razo
disso, em tese, no h mais a prevalncia do carter intuito persona,
mas sim, do intuito pecuniae. Dessa forma, assim como nas
sociedades annimas de capital aberto, no importa quem so os
outros acionistas, mas sim, o objetivo final, qual seja, a explorao
de um objeto que gere lucros e resultados, com a consequente
distribuio de dividendos.
Mesmo com tais diferenas, com base no princpio da preservao
da empresa, Cristiano Gomes de Brito 2, explica que a dissoluo
parcial das sociedades annimas de capital fechado passou a ser
aplicada pelos Tribunais ptrios, levando em considerao a funo
social da empresa, evitando dissolv-la totalmente e equacionando
os interesses gerais, quais sejam, da coletividade, dos scios e da
prpria sociedade.

A partir de ento, surgiram duas correntes divergentes e com

pensamentos antagnicos, quais sejam, as que admitem a
possibilidade de dissoluo parcial das sociedades annimas de
capital fechado e as que inadmitem essa possibilidade em virtude da
falta de previso legal na lei das sociedades annimas.

O principal argumento daqueles que defendem a possibilidade de

dissoluo parcial nas sociedades annimas de capital fechado
encontra fundamento constitucional, especificamente no art. 5,
inciso XX, que assim dispe:

"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado;"
Em se tratando de direito fundamental amparado pela Constituio
Federal (clique aqui), no h dvidas de que, em no mais havendo
interesse em permanecer associado, direito essencial de todos
retirar-se de qualquer negcio, ainda que prspero, uma vez que
trata-se de direito indiscutivelmente amparado constitucionalmente.
Dessa forma, algumas decises, inclusive, admitem a dissoluo
parcial das sociedades annimas fechadas com base na simples
quebra de affectio societatis. Esse foi o posicionamento do Tribunal
de Justia de So Paulo ao julgar a apelao cvel 003.299-4/0 (clique
aqui), e do Superior Tribunal de Justia, conforme ementa
colacionada abaixo:
"COMERCIAL. AGRAVO REGIMENTAL. SOCIEDADEANNIMA FAMILIAR.
DISSOLUOPARCIAL. INEXISTNCIA DE AFFECTIO SOCIETATIS.
POSSIBILIDADE. SUFICINCIA DESTE REQUISITO, ISOLADAMENTE.
MATRIA PACIFICADA. I. A 2 Seo, quando do julgamento do EREsp
n. 111.294/PR (Rel. Min. Castro Filho, por maioria, DJU de
10.09.2007), adotou o entendimento de que possvel a
dissoluoparcialdesociedadeannima familiar quando houver
quebra da affectio societatis. II. Tal requisito no precisa estar
necessariamente conjugado com a perda de lucratividade e com a
ausncia de distribuio de dividendos, conforme decidido pelo
mesmo Colegiado no EREsp n. 419.174/SP (Rel. Min. Aldir Passarinho
Junior, unnime, DJU de 04.08.2008). III. Agravo regimental
improvido. (AgRg no REsp 1079763/SP, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 25/08/2009, DJe
05/10/2009)."
O argumento base para requerer a dissoluo parcial da sociedade
annima de capital fechado encontra respaldo na possibilidade de
existncia do carter intuito persona nessas sociedades, uma vez
que a escolha do tipo societrio pode no estar, necessariamente,
adstrito busca do lucro, mas sim por determinados atributos do
tipo societrio escolhido, que podem facilitar ou gerar uma
segurana jurdica maior aos seus participantes.
Assim, independentemente do tipo societrio escolhido, poder
haver a prevalncia dos atributos pessoais dos scios ou acionistas,
que foram fundamentais para a unio de esforos e consecuo do
objetivo social. Importante destacar ainda que, em que pese o nome
"sociedade annima familiar" a mesma no dever estar adstrita ao
vnculo afetivo familiar para ensejar a quebra da affectio societatis e
consequente dissoluo parcial.
Basta, a ttulo de exemplo, que mesmo sem o vnculo familiar, se
faa prova em juzo da existncia inequvoca do intuito
persona quando da criao da sociedade annima, para que exista a
possibilidade de sua dissoluo parcial em juzo.

Em contrapartida, existe a corrente que defende a impossibilidade

da dissoluo parcial nas sociedades annimas de capital fechado
em virtude da inexistncia de previso legal que autorize este
procedimento.

Entre os fortes argumentos, podemos destacar: a) a dissoluo

parcial instituto prprio das sociedades limitadas; b) a
possibilidade de recesso do acionista restringe-se s hipteses
previstas no art. 137 da lei 6.404/76 (clique aqui), sendo, portanto,
impossvel praticar a dissoluo parcial neste tipo societrio.
Para esta corrente, por se tratar a sociedade annima de tipo
societrio em que se prevalece o capital sobre a vontade das
pessoas, tanto a dissoluo parcial pela quebra da affectio
societatis quanto a retirada imotivada do acionista para a
continuidade ou ruptura deste tipo de empreendimento so
irrelevantes, no havendo que se falar em dissoluo parcial das
sociedades annimas de capital fechado por se tratar de instituto
tipicamente das sociedades limitadas.

Para que seja possvel o exerccio do direito de recesso dos

acionistas, este deveria estar adstrito s causas enumeradas no art.
137 da Lei das Sociedades Annimas, sendo que, qualquer motivo
que l no esteja previsto, impossibilitaria a retirada do acionista da
sociedade.

Sobre o tema, Celso Barbi3 elucida que:

"Ao se permitir a dissoluo parcial de uma companhia por simples

quebra da affectio societatis, abrir-se- um precedente perigoso nas
estruturas da sociedade annima. Isto porque sero inseridos em
seu arqutipo aspectos de natureza subjetiva (affectio societatis)
nas relaes entre os acionistas. Em assim sendo, permitir-se- que
o acionista minoritrio requeira a dissoluo parcial da companhia,
pela quebra da affectio societatis. (...) isso permitir tambm que o
acionista majoritrio - e a reside o perigo, principalmente nas
sociedades fechadas, de carter familiar, com restrio na circulao
de aes - exclua o acionista minoritrio por quebra da affectio
societatis, igualmente o que ocorre nas sociedades por quotas."

No obstante estes argumentos, ao julgar o Recurso Especial

419.174 (clique aqui), originrio da apelao cvel 003.299-4/0, do
Tribunal de Justia de So Paulo, mencionada acima, o Superior
Tribunal de Justia manifestou o entendimento de no ser cabvel a
dissoluo parcial nas sociedades annimas de capital fechado.

Ainda que o prprio acrdo do Superior Tribunal de Justia tenha

mencionado alguns precedentes do prprio Tribunal que admitem
essa possibilidade, os ministros entenderam que cada caso deve ser
analisado particularmente, e naquele, em especfico, seria
impossvel a utilizao de tal procedimento.

Entre os argumentos utilizados, est o de que a escolha do tipo

societrio determinante para a aplicao das regras futuras
prpria escolha, e uma vez que a sociedade annima no prev
legalmente hiptese para tanto, a dissoluo parcial neste tipo
societrio no seria aplicvel.

O ministro Menezes Direito ainda foi enftico em seu voto ao dizer

que pouco importa o motivo originrio da sociedade, mas sim o tipo
societrio escolhido. Se este for o da sociedade annima, as
hipteses de recesso esto previstas na lei especfica, no podendo
ser aplicadas hipteses dispostas em outros tipos societrios.

Uma vez que o Recurso Extraordinrio derivado deste processo no

foi admitido, no houve posicionamento do Supremo Tribunal Federal
para a matria discutida.

Dessa forma, a grande discusso girar sempre em torno da

aplicao do art. 5, inciso XX, da Constituio Federal ao caso das
sociedades annimas de capital fechado. Existem argumentos de
que, ao escolher um tipo societrio em que no h previso expressa
de dissoluo parcial, o acionista se sujeita s regras da lei especial,
dispondo, portanto, do seu direito de se retirar imotivadamente da
sociedade.
Estas possibilidades so ainda reforadas, na maioria das vezes, em
acordos de acionistas em que se deseja explorar determinado
empreendimento por um limite mnimo de tempo, obrigando o
acionista a permanecer na sociedade pelo tempo determinado. Tal
fato ocorre, na maioria das vezes, para garantir a efetividade e
preservao do empreendimento pelo tempo contratado, de forma a
garantir sua concluso e a funo social da empresa.

Em contrapartida, existem os que defendem que, por se tratar de

direito fundamental indisponvel e constitucionalmente garantido,
ningum poder ser compelido a permanecer acionista de uma
sociedade, ainda que acordado de livre e espontnea vontade.

Fato que, enquanto o Supremo Tribunal Federal no se manifestar

de forma definitiva sobre a matria, abre-se a possibilidade de
discusso judicial destes casos em que a situao ftica ser
definida de acordo com o pensamento de cada julgador, seja para
permitir a dissoluo parcial nas sociedades annimas de capital
fechado, seja para no admiti-la em qualquer hiptese, com base
nos argumentos citados.

________________

1
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial Direito de Empresa. Editora
Saraiva. 2006.
2
BRITO, Cristiano Gomes. Dissoluo parcial de sociedade annima. Revista de
Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, Malheiros Editores, n 123,
julho-setembro de 2001, p. 147-159.
3
Revista de Direito Privado, RT, n. 7/23 e 27.

________________

*Integrante do departamento de Direito Societrio do

escritrio Tostes & Coimbra Advogados, em Belo Horizonte/MG

http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI129691,81042-
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