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UNIVERSIDAD DE CONCEPCIN
Departamento de Derecho Pblico
GUIA DE ESTUDIO
Principales Derechos Fundamentales en el ordenamiento nacional,
comparado e internacional
ASIGNATURA:
Derecho Constitucional
Profesora:
Dra. Amaya Alvez Marn
CONCEPCIN
Ao Acadmico 2015
CONTENIDOS
IGUALDADES
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LIBERTADES
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IGUALDADES
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que el alumno Fernando Anbal Valdivia Durn curse quinto ao bsico, durante el presente
ao, en el Colegio de la Santsima Trinidad de los Padres de Schoenstatt.
REALIDAD
1) Acuerdo de vida en pareja:
La igualdad ante ley tambin implica que no pueden existir normas con apellidos. En la
actualidad, las normativas del matrimonio tienen un apellido, el heterosexual, y dejan fuera
de este derecho a otras personas o parejas slo en razn de su identidad de gnero u
orientacin sexual.
http://www.movilh.cl/chilediverso/Union_civil_y_matrimonio_igualitario.html
DERECHO COMPARADO
Sentencia 66001-23-31-000-1997-03613-01(16421) De Consejo de Estado Colombiano
seccin tercera, de 8 de marzo de 2007.
Resumen. PRINCIPIO DE IGUALDAD FRENTE A LAS CARGAS PBLICAS Rompimiento. Vista en
forma panormica la evolucin jurisprudencial en punto de responsabilidad estatal por actos
normativos legtimos, puede afirmarse que tras la construccin de la responsabilidad por la
expedicin y aplicacin de normas constitucionales, de preceptos legales, as como de actos
administrativos, cuya juridicidad no es reprochada, y que no obstante su licitud o
legitimidad pueden entraar algn dao antijurdico que comprometa la responsabilidad
del Estado, hay un comn denominador; ese elemento que se predica de la responsabilidad
estatal con ocasin de estos tres niveles normativos no es otro que el rgimen de
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responsabilidad aplicable: el dao especial. Con esta perspectiva, antes de entrar a estudiar
el caso concreto, la Sala har una recapitulacin del estado de la jurisprudencia del Consejo
de Estado Colombiano por lo que podra denominarse -lato sensu- la responsabilidad por el
Estado-Regulador tanto en su nivel constitucional(i), como en los rdenes legislativo(ii) y
administrativo(iii), cuando quiera que sobre stos no pesa reproche alguno sobre su
sujecin a normas superiores. () Por manera que la jurisprudencia ha definido al dao
especial , como aquel que se inflige al administrado en desarrollo de una actuacin legtima
del Estado ajustada en un todo a la legalidad pero que debe ser indemnizado por razones
de equidad y de justicia distributiva, en la medida en que aquel se ha beneficiado a costa
de un dao anormal, desmesurado o superior a aquel que deben sufrir los administrados en
razn a la naturaleza particular del poder pblico, el cual entraa de esta suerte un
rompimiento de la igualdad ante las cargas pblicas De modo que aun la actividad estatal
legtima tanto por la existencia y extensin del derecho que ejercita como por la fidelidad
al procedimiento determinado legalmente - esto es, en ejercicio de sus competencias y
obrando dentro del marco de las disposiciones legales- puede ocasionar al administrado un
dao anormal, superior al que deben sufrir otros colocados en idnticas condiciones, que
por lo mismo excede el sacrificio que el comn de los ciudadanos debe soportar, entraa el
rompimiento de la equidad que debe reinar ante los sacrificios que importa para los
administrados la existencia del Estado y compromete as la responsabilidad patrimonial de
la administracin pblica. As la Sala ha entendido que por regla general (de modo que por
va excepcional s es factible) no es posible buscar la declaracin de responsabilidad por el
acto reglamentario dado justamente el principio de igualdad de los administrados frente a
las cargas pblicas: el arancel o cualquier tributo se modifica mediante actos reglas para
todas aquellas personas que estn en las mismas condiciones. Son las cargas inherentes
que deben sufrirse por vivir en sociedad. Sobre la responsabilidad de la administracin
pblica por actos administrativos legales, recientemente la Sala subray que cuando la
accin se interpone con ocasin del rompimiento del principio de igualdad ante las cargas
pblicas, como sucede cuando un inmueble es declarado patrimonio arquitectnico, lo cual
comporta no poder disponer del mismo libremente, habida consideracin que tiene la
obligacin de conservar su estructura en beneficio de la comunidad, la accin de reparacin
directa resulta procedente. Por manera que, vista la evolucin jurisprudencial en punto de
responsabilidad por el Estado-Regulador, sea este constitucional, legal o administrativo, la
jurisprudencia vigente de esta Corporacin se inclina decididamente por admitir la
procedencia de la accin de reparacin directa cuando quiera que no se cuestiona la
legitimidad del acto normativo causante del desequilibrio ante las cargas pblicas.
JURISPRUDENCIA
Dictamen Contralora General de la Repblica.
N 10.726 Fecha: 18-III-2003
El Excelentsimo Tribunal Constitucional ha solicitado que, de conformidad a lo preceptuado
por los artculos 42 y 48 de la Ley Orgnica Constitucional N 17.997, de ese Tribunal, la
Contralora General informe acerca del reclamo de inconstitucionalidad - Rol N 370 -,
formulado por los Honorables Senadores que lo suscriben en contra del Decreto Supremo N
1, de 2003, del Ministerio de Vivienda y Urbanismo.
Los requirentes, segn expresan basados en el artculo 82 N 5 de la Carta Fundamental,
solicitan, en sntesis, que se declare la inconstitucionalidad del referido decreto N 1, en
atencin a que infringira el principio de reserva legal que consagran los artculos 6, 7, 32
N 8 y 60 del Cdigo Poltico, al establecer por va administrativa medidas de mitigacin sin
que la ley autorice a las autoridades del ramo para hacerlo, lo que se realiza limitando
indebidamente, entre otros, la igualdad ante la ley, la igual reparticin de las cargas
pblicas y el ejercicio de una actividad econmica lcita, el derecho de propiedad y la
esencia de los derechos, vulnerando, por tanto, el artculo 19 Ns. 2, 20, 21, 24 y 26; y los
artculos 88 y 107, todos de laConstitucin Poltica de la Repblica.
Sobre el particular, corresponde precisar, en primer trmino, que mediante el citado decreto
N 1, de 2003, tomado razn por esta Contralora General con fecha 29 de enero pasado,
por estimarlo ajustado a derecho, se reemplazaron los incisos primero y segundo del
artculo 2.4.3. del Decreto Supremo N 47, de 1992, del Ministerio de Vivienda y Urbanismo,
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REALIDAD
TEMAS PRINCIPALES DE REFORMA TRIBUTARIA
1) MODIFICA IMPUESTO A LA RENTA
2) NORMAS PARA COMBATIR LA ELUSION Y EVASION TRIBUTARIA
REFORMA TRIBUTARIA CHILENA IGUALDAD ANTE LAS CARGAS PBLICAS
CONSAGRACIN POSITIVA
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Artculo 19 n 17: La Constitucin asegura a
todas las personas:
17.- La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que
impongan la Constitucin y las leyes.
Concordancias en la Constitucin chilena: artculos 1, 5, 9 inciso 2, 10, 13, 19 ns 2, 16,
24, y 26; 25, 34, 38 inciso 1; 48, 50, 64, 65 n2; 78, 85, 86, 88, 92, 95, 96, 98, 10, 105,
111, 116, 118, 119 y 124.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculo 25..
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 23 n1 letra c.
DERECHO COMPARADO
Constitucin espaola. Artculo 23. (1) Los ciudadanos tiene el derecho a participar en los
asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes, libremente elegidos en
elecciones peridicas por sufragio universal. (2) Asimismo, tienen derecho a acceder en
condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos, con los requisitos que sealen las
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leyes.
JURISPRUDENCIA
Sentencia del 31-01-2012 rol 1941 del Tribunal Constitucional:
Recurrente: Alfonzo Enrique Eaillaleve , representado por el abogado Lorenzo Miranda.
Peticin: declarar inaplicable por inconstitucionalidad el inciso primero del artculo 75 de la
ley orgnica constitucional de municipalidades 18.695, en la parte referida a las
incompatibilidades del cargo de concejal: Tambin lo sern con todo empleo, funcin o
comisin que se desempee en la misma municipalidad y en las corporaciones o
fundaciones en que ella participe, con excepcin de los cargos profesionales no directivos
en educacin, salud o servicios municipalizados.
Antecedentes: el requirente suscribi un contrato con la municipalidad de quemchi desde el
primero de agosto de 1991 para prestar servicios en la comuna de quemchi en calidad de
paramdico, posteriormente el requirente asume como concejal el 6 de diciembre del 2008.
Luego se interpone el 24 de agosto del 2010 un requerimiento ante el tribunal electoral
regional de la regin de los lagos solicitando la cesacin en el cargo del requirente, por
incurrir en una incompatibilidad con el cargo segn lo dispuesto en artculo 75 de la ley
referida, tal requerimiento es interpuesto por, los concejales, francisco millan y maria
ampuero.
El requirente (Alfonzo enrique) seala que la norma de ley 18695 resulta contraria al
artculo 1 de la CPR as como a los artculo 19, nmeros 2, 16,17,23,26 as como a los
artculos del pacto de san jose de costa rica 23 y 24.
Fundamenta lo expresado el requirente sealando que resulta la norma que se impugna
contraria al principio de igualdad consagrado en el artculo primero de nuestra constitucin
dado que establece una discriminacin arbitraria y porque importa la existencia de un grupo
o personas privilegiadas profesionales no directivos, seala adems que se vulnera la
igualdad ante la ley consagrada en el artculo 19 en su numeral 2, ya que se establece una
discriminacin carente de lgica y de razonabilidad, atribuyendo a un grupo de personas
privilegios que se les ha negado a los dems. Seala tambin que se vulnera el 19 n16 por
cuanto se estn exigiendo requisitos, que no son relativos a la capacidad o idoneidad
personal para el ejercicio del trabajo, que en este caso seria, dejar el cargo que
actualmente desempeaba o bien no asumir en calidad de concejal. Con respecto al 19n17
seala simplemente que el establecimiento de la incompatibilidad vulnera la garanta al
igual que lo hace con las anteriores.
Tambin se invocan el 19n24 relativo a la propiedad y el 19n26 como vulnerados, y
finalmente complementan haciendo referencia a tratados internacionales con rango
constitucional que seran la norma del art 23 n1 letra b y c referentes al derecho a votar y a
ser elegido, y a la igualdad en el acceso a las funciones pblicas respectivamente, y el 24
sobre igualdad ante la ley, ambas normas del pacto de san Jos de costa rica.
Considerandos que parecieron ms importantes:
DCIMO: Que la promocin del derecho a participar con igualdad de oportunidades en la
vida nacional, incluido por el artculo 1, inciso quinto, de la Constitucin dentro de las
Bases de la Institucionalidad, obviamente adquiere una significacin concreta en la
consolidacin del pas como repblica democrtica, amn dispone el artculo 4 siguiente.
Especficamente, en lo que hace a las condiciones legales para ser admitido y permanecer
en los cargos de eleccin popular. Esto es: la membresa en los rganos administrativos de
generacin electoral, como son los concejos comunales, segn el artculo 119
constitucional, debe abrirse en funcin de hacerla accesible a todos quienes puedan
materializar la participacin de la comunidad local. Por lo que el establecimiento de
incompatibilidades, que impiden incorporarse a tales cuerpos colegiados u obran como
causales de expulsin de ellos, debe reservarse para operar en supuestos de derecho
estricto, donde no existan otras opciones menos lesivas pero igualmente efectivas
tendientes a cautelar el orden institucional y la plena vigencia del principio de probidad;
DECIMOPRIMERO: Que en otras oportunidades este Tribunal se ha referido al derecho
reconocido en el artculo 19, N 17, de la Constitucin, que asegura la admisin a todas las
funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que ella y las leyes impongan.
Vinculndolo lgicamente con el artculo 38, inciso primero, de la misma Carta Suprema,
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cuando manda que la ley orgnica constitucional consagratoria de los principios bsicos
imperantes dentro de la Administracin, debe asimismo garantizar la igualdad de
oportunidades de ingreso a ella (STC roles Ns 375, 805, 1.170 y 1.803). A cuyo respecto se
entiende que es vlido requerir a las personas ciertas de factores vinculados a la idoneidad,
el mrito y la disposicin al trabajo. Pero sin que en estas exigencias pueda comprenderse
el sacrificio innecesario de tener que abandonar un empleo en la medida que pueda
compatibilizarse con el ejercicio de otro cargo; condiciones para aspirar a ser admitidas en
una funcin pblica, y aun para mantenerse en ella, sobre la base
En sntesis, es anticonstitucional la norma cuya aplicacin da por resultado que un concejal
deba ser relevado de su cargo, por el hecho de venir ejerciendo un empleo adquirido con
antelacin en la misma entidad municipal, Porque, en la forma como se ha explicado,
ambas funciones pueden cumplirse a cabalidad, sin afectar sus respectivos deberes ni el
principio de probidad. SE RESUELVE: QUE SE ACOGE EL REQUERIMIENTO DE
INAPLICABILIDAD DEDUCIDO.
http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=2317
REALIDAD
Nueva Mayora dividida ante nombramiento de Foitzick en Aysn
Luperciano Muoz y Nelson Maldonado aseguran que la instalacin de la nueva
Gobernadora responde a presiones del senador Patricio Walker y se convierte en un
"nepotismo poltico descarado".
CONSAGRACIN POSITIVA
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Artculo 19 n 3: La Constitucin asegura a
todas las personas:
3.- La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna
autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado
si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden
y Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo concerniente a lo administrativo y
disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos.
La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no
puedan procurrselos por s mismos. La ley sealar los casos y establecer la forma en
que las personas naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica
gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta Constitucin y las leyes.
Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un
abogado defensor proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad
establecida por la ley.
Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la
ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y justos.
La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal.
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella.
Concordancias en la Constitucin chilena: artculos 1 incisos 1, 4; 5, 19 ns 2 y 26; 20
slo en relacin con el inciso 4, 63 n3, 64, 67, 76 y 82.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 24.
DERECHO COMPARADO
Mxico. Ley de Migracin. Artculo 6 El Estado mexicano garantizar el ejercicio de
los derechos y libertades de los extranjeros reconocidos en la Constitucin, en los tratados y
convenios internacionales de los cuales sea parte el Estado mexicano y en las disposiciones
jurdicas aplicables, con independencia de su situacin migratoria.
JURISPRUDENCIA
Dictamen Contralora General de la Replbica. N 14.571 Fecha: 22-III-2005
Se han dirigido a esta Contralora General los seores XX e YY en representacin, segn
indican, de la empresa Abastecedora de Combustibles SA., Abastible SA., solicitando la
reconsideracin del Oficio N 7.896 de 2003, a travs del cual este Organismo Fiscalizador
se abstuvo de pronunciarse sobre una consulta formulada por los mismos recurrentes recin
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REALIDAD
Corte de Apelaciones falla a favor de voluntarios de Bomberos
La Corte de Apelaciones de Rancagua fall a favor de cuatro voluntarios de Bomberos de la
capital regional, segn seala la Corte, injustamente castigados.
Con la sentencia quedan sin efecto las suspensiones y las expulsiones y los voluntarios
deben ser reintegrados en las mismas condiciones de antes de la sancin.
Segn seala el fallo la historia comienza tras el incendio de Valparaso donde "Pasten Pino,
maquinista conductor de la Institucin, junto a otros voluntarios, concurrieron al lugar a
prestar a ayuda, sin embargo, un vehculo de propiedad de la Quinta Compaa de
Bomberos de Rancagua result con daos, lo que motiv que con fecha 30 de junio de 2014
se sancionara al Sr. Pasten con amonestacin por escrito y con la prohibicin a perpetuidad
de su calidad de maquinista conductor. Ante lo cual, dicho recurrente con fecha 04 de julio
pasado, public en su pgina de Facebook, la resolucin que lo sancion, lo que origin que
los otros recurrentes expresaran su descontento en tal red social", la accin anterior
signific que fuesen sancionados por el Consejo de Disciplina de la institucin, en un
proceso que la Corte consider "arbitrario e ilegal"
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DERECHO COMPARADO
Constitucin Colombiana
Artculo 333. La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentro de los
lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos previos ni
requisitos, sin autorizacin de la ley.
La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone
responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica
obligaciones. El Estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el
desarrollo empresarial.
El Estado, por mandato de la ley, impedir que se obstruya o se restrinja la libertad
econmica y evitar o controlar cualquier abuso que personas o empresas hagan de
su posicin dominante en el mercado nacional.
La ley delimitar el alcance de la libertad econmica cuando as lo exijan el inters
social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nacin.
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia Administrativa. Dictamen 434, 2010 de la Contralora General de la
Repblica.
La Contralora General ha dado curso a la resolucin 525, de 2009, del Comando de
Infraestructura del
Ejrcito, que aprueba el contrato de ejecucin de la obra denominada "Reparacin Sistema
Sanitario 2
Fase" al interior de la 2da Brigada Acorazada "Cazadores", tambin individualizada
"Mejoramiento de
la Infraestructura Sanitaria 2a Fase", ubicada en Panamericana Norte Ruta A-5 S/N comuna
de Pozo
Almonte, provincia del Tamarugal, Regin de Tarapac, pero cumple con precisar que dicho
contrato
es de 20 de noviembre de 2009, y no de la fecha indicada en el primer prrafo del resuelvo
N 1 del
acto en examen.
Por otra parte, entiende este Organismo de Control que la mencin a una marca comercial
para el
aditivo sealado en la letra D "Obras de Hormign", nmero 1 "Cmaras de Inspeccin", de
las
especificaciones tcnicas generales de infraestructura de evacuacin de aguas servidas,
tiene un
carcter meramente referencial, atendido el principio de no discriminacin arbitraria en el
trato que
deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica, conforme a lo previsto en el
artculo 19,
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LIBERTADES
CONSAGRACIN POSITIVA
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Artculo 19 n 23: La Constitucin asegura a
todas las personas:
23.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda
y la ley lo declare as. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta
Constitucin.
Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer
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JURISPRUDENCIA
Fallo Rol 115 3/12/1990
Tribunal Constitucional
Hechos:
15 Senadores presentan un requerimiento al Tribunal Constitucional para que ejerza control
de Constitucionalidad al proyecto de reforma a la Ley General de Pesca y Acuicultura (Ley
18.892) aprobada en primer trmite por la Cmara de Diputados. Los recurrentes exponen
algunos antecedentes de hecho en torno a la pesca industrial en Chile, pasando despus a
describir el rgimen constitucional y legal vigente en la materia, para seguir con el anlisis
del sistema que propone el proyecto, y finalizar mediante el examen de las cuestiones de
constitucionalidad tanto de forma cuanto de fondo- que l ha suscitado.
Luego de exponerse los argumentos, se reconoce una colisin entre la interpretacin
realizada por el ejecutivo, de aadir un nuevo modo de adquirir en virtud del artculo 19 n
24 y del requerimiento de parte de los senadores, quienes sealan que es materia de LQC
por estar establecida as en el artculo 19 n 23. En esta parte el tribunal seala que la
presentacin de estas dos diferentes interpretaciones hace necesario esclarecer
debidamente el justo alcance y comprensin de los dos citados numerales del artculo 19 de
la Constitucin Poltica
En este caso, resumo los considerandos, extractando la Ratio Decidendi del Tribunal
Constitucional con respecto al Artculo 19 n 23:
El Tribunal Constitucional en sus considerandos n 25 y n26 expone sus razones, las cuales
hacen la diferencia entre el numeral 23 y el 24 del artculo 19 de la CPE destacando que el
primero hace referencia explcita y exclusiva al acceso a la propiedad y el ejercicio del
derecho de dominio, concluyendo que para establecer limitaciones o requisitos para la
adquisicin ha exigido que slo pueda hacerse por medio de una LQC (cmara de
diputados incurri en una ilegalidad para aprobar ciertos artculos, pues lo hicieron con
qurum de ley ordinaria considerando n 25) y con respecto a las normas que guardan
relacin con la apropiabilidad de los bienes, hay que tener presente que estas disposiciones
tienen como consecuencia la configuracin de un rgimen o sistema que se relaciona
directamente con el acceso a la propiedad, por lo cual las limitaciones o requisitos que a
ste imponga, deben originarse en una LQC (considerando n 26).
REALIDAD
Ley de Pesca: Senadores de oposicin recurrirn al Tribunal Constitucional por 4 puntos
Desde la oposicin, los senadores Guido Girardi, Jaime Quintana, Jos Antonio Gmez y
Alejandro Navarro sacaron la voz para reiterar que acudirn al Tribunal Constitucional
(TC) por cuatro aspectos fundamentales que se estaran incumpliendo tras la aprobacin de
la Ley de Pesca en la madrugada de este jueves.
Se trata de la exigencia de igualdad ante la Ley; la libertad para adquirir el dominio de toda
clase de bienes -excepto aqullos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres-; los tratados internacionales, y el derecho y libertad de ejercer libremente la
pesca.
Los legisladores adems aprovecharon la ocasin para criticar a la mayora, que
esperamos sea transitoria, que permiti aprobar este proyecto. Esto afecta la
convivencia, ya que se privilegi un acuerdo con la derecha para una Ley que no le va a
hacer bien al pas, dijo Girardi, segn consigna Emol.
Para los legisladores, el TC es el rgano que debe definir a quines les pertenecen
los peces, ya que son bienes nacionales de uso pblico, que con la Ley de Pesca
quedaran en propiedad de slo 4 empresas.
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Esta Ley no va a resolver los problemas. El tema central es la propiedad de los peces que
son bienes nacionales de uso pblico. Ac est en cuestin la propiedad chilena sobre los
peces, agreg Girardi.
Segn el PPD, no hay igualdad ante la Ley. Ningn otro grupo o persona puede ser
beneficiaria de este proceso que atenta contra la igualdad de la Constitucin.
Adems, Chile est obligado a consultar a pueblos originarios y no hubo consulta.
Mala noticia para Chile
A su turno, Jaime Quintana enfatiz que la votacin que permiti la aprobacin de la
normativa que reemplaza a la que rega hace una dcada, es una mala noticia para Chile.
Ac se estableci una licencia renovable, transable y susceptible de todo negocio
jurdico. Este proyecto, lo que hace es proteger los derechos de un sector
productivo.
El radical Jos Antonio Gmez indic que nos parece que la solucin final es una decisin
equivocada, ya que se est entregando la propiedad de explotacin de los peces que son de
todos los chilenos.
CONSAGRACIN POSITIVA
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Artculo 19 n 7: La Constitucin asegura a
todas las personas:
7.- El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
CONVENCIN DE VIENA SOBRE RELACIONES CONSULARES. Artculo 36. 1. Con el fin de
facilitar el ejercicio de las funciones consulares relacionadas con los nacionales del Estado
que enva:
a) los funcionarios consulares podrn comunicarse libremente con los nacionales del
Estado que enva y visitarlos. Los nacionales del Estado que enva debern tener la
misma libertad de comunicarse con los funcionarios consulares de ese Estado y de
visitarlos;
b) si el interesado lo solicita, las autoridades competentes del Estado receptor debern
informar sin retraso alguno a la oficina consular competente en ese Estado cuando,
en su circunscripcin, un nacional del Estado que enva sea arrestado de cualquier
forma, detenido o puesto en prisin preventiva. Cualquier comunicacin dirigida a la
oficina consular por la persona arrestada, detenida o puesta en prisin preventiva, le
ser asimismo transmitida sin demora por dichas autoridades, las cuales habrn de
informar sin dilacin a la persona interesada acerca de los derechos que se le
reconocen en este apartado;
c) los funcionarios consulares tendrn derecho a visitar al nacional del Estado que
enva que se halle arrestado, detenido o en prisin preventiva, a conversar con l y a
organizar su defensa ante los tribunales. Asimismo, tendrn derecho a visitar a todo
nacional del Estado que enva que, en su circunscripcin, se halle arrestado, detenido
o preso en cumplimiento de una sentencia. Sin embargo, los funcionarios consulares
se abstendrn de intervenir en favor del nacional detenido, cuando ste se oponga
expresamente a ello.
2. Las prerrogativas a las que se refiere el prrafo 1 de este artculo se ejercern con arreglo
a las leyes y reglamentos del Estado receptor, debiendo entenderse, sin embargo, que
dichas leyes y reglamentos no impedirn que tengan pleno efecto los derechos reconocidos
por este artculo.
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JURISPRUDENCIA
Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH)
Caso Vlez Loor vs. Panam
Sentencia del 23 de Noviembre de 2010
Ratio decidendi e Ideas Nucleares del Fallo:
- La Corte ya se haba pronunciado sobre el derecho a la asistencia consular en casos
relativos a la privacin de libertad de una persona que no es nacional del pas que la
detiene. En el ao 1999, en la Opinin Consultiva sobre el derecho a la informacin
sobre la asistencia consular en el marco de las garantas del debido proceso legal, la
Corte declar inequvocamente que el derecho del detenido extranjero a la
informacin sobre la asistencia consular contenido en el art. 36 de la Convencin de
Viena sobre Relaciones Consulares, es un derecho individual y una garanta mnima
protegida dentro del sistema interamericano. Este principio haba sido reiterado por
la Corte Internacional de Justicia en el caso LaGrand del 2001. Adicionalmente
existan tambin instrumentos internacionales no vinculantes que establecan este
derecho, por lo que no es cierto lo afirmado por el Estado de Ecuador, a la poca de
los hechos, ao 2002, de que la notificacin al consulado era suficiente.
(Considerando 151)
- La Corte observa que los extranjeros detenidos en un medio social y jurdico
diferente de los suyos, y muchas veces con un idioma que desconocen, experimentan
una condicin de particular vulnerabilidad, que el derecho a la informacin sobre la
asistencia consular, enmarcado en el universo conceptual de los derechos humanos,
busca remediar de modo tal de asegurar que la persona extranjera detenida disfrute
de un verdadero acceso a la justicia, beneficie de un debido proceso legal en
condiciones de igualdad con quienes no afrontan esas desventajas, y goce de
condiciones compatibles con el respeto debido a la dignidad de las personas. Para
ello, el proceso debe reconocer y resolver los factores de desigualdad real de quienes
son llevados ante la justicia. Es as como se atiende el principio de igualdad ante los
tribunales y a la correlativa prohibicin de discriminacin. La presencia de
condiciones de desigualdad real obliga a adoptar medidas de compensacin que
contribuyan a reducir y eliminar los obstculos o deficiencias que impidan o
reduzcan la defensa eficaz de los propios intereses. (Considerando 152)
- En cuanto al acceso efectivo a la comunicacin consular, la Convencin de Viena
dispone que al detenido se le debe permitir: 1- comunicarse libremente con los
funcionarios consulares y 2- recibir visitas de ellos. Segn este instrumento, los
funcionarios consulares tendrn derecho a visitar al nacional del Estado y a organizar
su defensa ante los tribunales. El Estado receptor no debe obstruir la actuacin del
funcionario consular de brindar servicios legales al detenido. Asimismo, el detenido
tiene derecho a la asistencia misma, lo que impone al Estado del que el detenido es
nacional el deber de proteger los derechos de sus nacionales en el extranjero
brindando proteccin consular. Las visitas de los funcionarios consulares deberan ser
con miras a proveer la proteccin de los intereses del detenido nacional,
particularmente los asociados con su defensa ante los tribunales. De esta manera, el
derecho a la visita consular presenta un potencial para garantizar y dar efectividad a
los derechos a la libertad e integridad personal y la defensa. (Considerando 158)
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-La Corte observa que si bien el seor Vlez tuvo comprobada comunicacin con
funcionarios consulares de Ecuador en el Estado de Panam, el procedimiento
administrativo que dur desde el 12 de Noviembre al 6 de Diciembre de 2002, y que
culmin con la resolucin que le impuso sancin de privacin de libertad, no le
proporcion la posibilidad de ejercer el derecho de defensa, audiencia ni del
contradictorio, ni mucho menos garantizaba que dicho derecho pudiera ejercerse en
trminos reales. Por lo expuesto anteriormente, la Corte concluy que en este caso,
la falta de informacin al seor Vlez sobre su derecho a comunicarse con el
consulado de su pas y la falta de acceso a la asistencia consular como un
componente del derecho a la defensa y al debido proceso, contravino los arts. , 7.4,
8.1 y 8.2d de la Convencin Americana, en relacin al art. 1.1 de la misma, en
perjuicio del seor Vlez Loor. (Considerando 159 y 160)
Link: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_218_esp2.pdf
REALIDAD
Consulados: Son rganos de la administracin pblica de un Estado en el territorio de
otro, con el objetivo principal de asistir y proteger a sus nacionales.
Estos son los rganos que deben cumplir las obligaciones del artculo 36 de la
Convencin de Viena sobre relaciones consulares:
a) La seccin consular de Chile en Oslo a travs de su pgina web asegura la
proteccin consular , especficamente seala:
El Consulado puede intervenir en las siguientes situaciones:
Arresto y Encarcelamiento
Si es arrestado o encarcelado, el Cnsul podr informar a las autoridades locales que usted
se encuentra bajo la proteccin consular de Chile e indagar el motivo de su arresto. Podr
igualmente, si usted est de acuerdo, notificar a su familia y solicitar las autorizaciones
necesarias para poder visitarlo. De esta forma se informar de las condiciones de la
detencin bajo las cuales se encuentra y se asegurar de que se respeten las leyes locales .
El Cnsul le propondr la opcin de obtener un abogado para su defensa. Los gastos de este
servicio corren por cuenta del connacional involucrado. (2)
b) Asistencia y proteccin por parte del Consulado de Chile en Uruguay para Patricio
Javier Flores quien fue arrestado el lunes pasado en Asuncin, Paraguay:
EMOL/ASUNCION 15 OCTUBRE 2014
Patricio Javier Flores, de 26 aos, quien milita en el Partido Comunista, fue arrestado por la
polica paraguaya despus de participar en una protesta estudiantil en ese pas.
El joven permaneci dos das encarcelado en una comisara y este mircoles compareci
ante un juez, que decret su arresto domiciliario hasta que finalice la investigacin, que
podra durar hasta seis meses.
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Estado.
Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les son
propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la nmina de
sus militantes se registrar en el servicio electoral del Estado, el que guardar reserva de la
misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo partido; su contabilidad deber
ser pblica; las fuentes de su financiamiento no podrn provenir de dineros, bienes,
donaciones, aportes ni crditos de origen extranjero; sus estatutos debern contemplar las
normas que aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional
establecer un sistema de elecciones primarias que podr ser utilizado por dichos partidos
para la nominacin de candidatos a cargos de eleccin popular, cuyos resultados sern
vinculantes para estas colectividades, salvo las excepciones que establezca dicha ley.
Aquellos que no resulten elegidos en las elecciones primarias no podrn ser candidatos, en
esa eleccin, al respectivo cargo. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento de sus
preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las asociaciones,
movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o realicen actividades
propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas anteriores son ilcitos y sern
sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica constitucional.
La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales los
partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o conductas no
respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y constitucional, procuren el
establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo aquellos que hagan uso de la
violencia, la propugnen o inciten a ella como mtodo de accin poltica. Corresponder al
Tribunal Constitucional declarar esta inconstitucionalidad.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las
personas que hubieren tenido participacin en los hechos que motiven la declaracin de
inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn participar en la
formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas de organizacin poltica,
ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni desempear los cargos que se mencionan
en los nmeros 1) a 6) del artculo 57, por el trmino de cinco aos, contado desde la
resolucin del Tribunal. Si a esa fecha las personas referidas estuvieren en posesin de las
funciones o cargos indicados, los perdern de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de
rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior. La duracin de las
inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble en caso de reincidencia.
DERECHO COMPARADO
Constitucin de Per. Artculo 2 n13. Toda persona tiene derecho: 13. A asociarse y a
constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin
autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin
administrativa.
JURISPRUDENCIA
Rol N 7.904-2012. Del 30 de Enero del 2013
Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema
Relato de los hechos (contexto): Que don Jonathan Abraham Gutirrez Rojas, en
representacin del Consejo Mapuche Multicultural Ainilebu, ha recurrido de proteccin en
contra del Secretario Municipal de la Corporacin Edilicia de Valdivia por no haber
autorizado la constitucin ni la posterior inscripcin en el registro nacional de personas
jurdicas de la Unin de Asociaciones y Comunidades Indgenas denominado "Consejo
19
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Ratio decidendi: no existe razn para pensar que el legislador al dictar la Ley N 20.500
sobre Asociaciones y Participacin Ciudadana en la Gestin Pblica, haya querido privar de
este derecho a las asociaciones o comunidades indgenas. Es ms, el propio artculo 15
inciso 2 las incluye al presumir que "por el solo ministerio de la ley tienen carcter de
inters pblico las organizaciones comunitarias funcionales, juntas de vecinos y uniones
comunales constituidas conforme a la ley N 19.418 y las comunidades y asociaciones
indgenas reguladas en la ley N 19.253", reconociendo de esta manera en forma implcita
que las comunidades indgenas pertenecen al gnero "asociacin" razn por la cual,
interpretando por analoga el ya citado artculo 6 les resulta aplicable.
REALIDAD
Uno de los aspectos que la Constitucin consagra con mayor ahnco respecto al derecho de
asociacin es lo relativo a los partidos polticos, por su importancia para la vida en una
sociedad democrtica. Sin embargo, ya en la misma Constitucin y luego en su regulacin
legal se establecen severas restricciones tanto en su formacin como en los mbitos de la
vida social en los que estaran llamados a influir. Muchas veces se ha soslayado el
verdadero origen del problema, que dice relacin con la regulacin constitucional y legal de
estas asociaciones. Con fecha 17 de febrero de 2014, Emol da cuenta de un claro ejemplo
del efecto nocivo de estos cuerpos jurdicos. En este medio se consigna que el TRICEL
orden la disolucin de 10 partidos polticos, al incurrir en la "causal de disolucin
contemplada en el N2 del artculo 42 de la ley N18.603", porque "no alcanzaron el cinco
por ciento de los sufragios vlidamente emitidos en la eleccin de diputados celebrada el 17
de noviembre de 2013, en las regiones en que encuentran legalmente constituidos". No es
primera vez que la regulacin de los partidos polticos en Chile produce estos efectos que,
si bien intentan promover un sistema slido de partidos, terminan por establecer
importantes barreras de entrada a nuevas fuerzas polticas, que al constituirse como
partidos y no cumplir con el requisito legal, se ven en la necesidad de buscar resquicios
como la reinscripcin, la fusin con otro partido poltico, o la creacin de partidos satlites
con los cuales luego fusionarse, lo que debe realizarse en plazo de 90 das luego de la
notificacin de TRICEL. Algunas de estas soluciones fueron dadas a conocer por La Tercera,
con fecha 19 de febrero de 2014. Sin duda, estos mecanismos son una pesada carga para
fuerzas polticas en desarrollo, y desincentivan la sana competencia dentro de un sistema
democrtico.
Fuentes: http://www.emol.com/noticias/nacional/2014/02/17/645361/cancelacion-de-
inscripciones-en-el-registro-de-partidos-politicos.html
http://www.latercera.com/noticia/politica/2014/02/674-566023-9-las-estrategias-de-los-
partidos-politicos-que-obtuvieron-menos-del-5-de-votacion.shtml
DERECHO COMPARADO
Constitucin Mexicana (1917). Artculo 24. Toda persona tiene derecho a la libertad de
convicciones ticas, de conciencia y de religin, y a tener o adoptar, en su caso, la de su
agrado. Esta libertad incluye el derecho de participar, individual o colectivamente, tanto en
pblico como en privado, en las ceremonias, devociones o actos del culto respectivo,
siempre que no constituyan un delito o falta penados por la ley. Nadie podr utilizar los
actos pblicos de expresin de esta libertad con fines polticos, de proselitismo o de
propaganda poltica.
Prrafo reformado DOF 19-07-2013
El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohiban religin alguna.
Los actos religiosos de culto pblico se celebrarn ordinariamente en los templos. Los
que extraordinariamente se celebren fuera de stos se sujetarn a la ley reglamentaria.
Artculo reformado DOF 28-01-1992
JURISPRUDENCIA
Fallo Rol 501-2011 de la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Valdivia o Caso
Kintuant
El caso se origina por un recurso de proteccin deducido por la Machi Millaray Huichalaf y
otros en contra del dueo de un predio, fundado en la tala ilegal sobre rboles que
constituyen parte esencial del Ngen Mapu Quintuante, espritu que es parte de la
cosmovisin religiosa de la comunidad Mapuche-Williche, a la que pertenecen los
recurrentes, y donde regularmente efectan ceremonias religiosas. En este sentido los actos
que realiza el dueo del predio, y la amenaza de que los siga efectuando, impiden el normal
desarrollo de las manifestaciones religiosas y espirituales mapuches.
Cobra especial importancia a mi juicio en este fallo el respeto a la cosmovisin de la
comunidad mapuche, que tiene una identidad cultural propia y requiere que se respeten sus
formas de manifestar las creencias, su forma de vida particular y relacin con la tierra. Y
as, se apoya el fallo en disposiciones internacionales que obligan al estado Chileno.
Particularmente al Convenio 169 de la OIT, que considera elemental respetar la cosmovisin
de los pueblos indgenas, incluyendo en este sentido su forma de manifestar la religiosidad.
REALIDAD
El caso de actualidad que trata sobre este tema es una noticia, publicada en el diario La
Tercera, el 16 de abril de 2014, que trata sobre la disminucin de catlicos y el aumento de
agnsticos en Chile entre 1995 y 2013. En este periodo, los catlicos, quienes constituan
un 74% de la poblacin chilena, bajaron a 57% mientras que la poblacin agnstica pas
de ser el 8% al 25% de los mismos, transformacin valrica que no se ha manifestado en
otros pases con alto desarrollo econmico. Un motivo de este fenmeno es la falta de
confianza por parte de las personas respecto de la Iglesia Catlica, ya que de todos los
pases del Cono Sur, Chile es aquel que tiene menor grado de confianza en la Iglesia,
alcanzando slo el 44% de la poblacin, cosa que se pretende cambiar con el liderazgo del
Papa Francisco, pero los resultados se vern dentro de unos aos ms. En conclusin,
podemos decir que las libertades de conciencia y religiosas se han visto favorecidas en
Chile, durante este periodo, ya que antao, aqu no exista una "tradicin de agnosticismo"
sino ms bien una tradicin tendiente al catolicismo y a pesar de que esta siga
representando a la mayora de la poblacin chilena, esta ya no es tan importante como lo
fue en el siglo XX, lo que permite (o facilita) la entrada a otras doctrinas y que estas sean
aceptadas por parte de los chilenos, y as ampliar la diversidad de conciencias.
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http://www.latercera.com/noticia/nacional/2014/04/680-574237-9-encuesta-baja-de-
catolicos-y-aumento-de-no-creyentes-marcan-panorama-actual-de.shtml
Concordancias en la Constitucin chilena: artculos 1, 5, 19 ns. 2, 21, 22, 23, 24 y 26; 20,
43.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 24.
DERECHO COMPARADO
Constitucin espaola (1978). Artculo 20 n1, letra b) A la produccin y creacin literaria,
artstica, cientfica y tcnica.
JURISPRUDENCIA
ROL c-2470 2009
En el presente caso, don Jos Miguel Astorga Snchez, demanda a Chadwick S.A,
representado por don Raimundo Chadwick Cortz, a fin de ser indemnizado por los
perjuicios que le fueron causados con motivo de la utilizacin sin autorizacin del proyecto
para televisin De Miedo, inscrito con el N 146.019 en el Registro de Propiedad
Intelectual, a travs de la difusin de su programa Ellos estn entre Nosotros en adelante
Ellos, emitido por la estacin de televisin Megavisin.
En la argumentacin, Astorga alega que : el marco jurdico conformado por los derechos de
propiedad intelectual protege el resultado de la actividad creadora, independiente de lo que
la ley le otorgue como propietario de su proyecto De miedo por el slo hecho de la
creacin, dice que previ los posibles actos fraudulentos y desleales que el medio artstico
nacional podra desarrollar en el futuro con su obra procediendo a inscribir su proyecto en el
Registro de Propiedad Intelectual para que le favoreciera la presuncin de autora,
confirindole as el artculo 17 de la Ley 17.336, el derecho patrimonial sobre la obra.
No obstante, el Tribunal esgrime en el numerando dcimo cuarto que: en orden a discernir
lo controvertido, resulta esclarecedor lo informado por el sr. Conservador del Departamento
de Derechos Intelectuales, a fojas192, en cuanto a que la creatividad y la originalidad son
las caractersticas propias de la propiedad intelectual, a diferencia de la industrial donde
prima la inventiva y novedad de objetos industriales.
As, la creatividad es el esfuerzo intelectual que hace el autor para expresar o exteriorizar
una idea y la originalidad se deduce de la particular composicin de la creacin y la
composicin es la personalsima interpretacin que el creador hacer de su idea.
Informa que en el evento que se considere que un programa de televisin pueda ser tratado
como una obra intelectual, sera una especie dentro de las obras audiovisuales, que no han
sido definidas, pese a que la ley reconoce especialmente a las adaptaciones televisuales u
obras originales producidas por televisin, as como los libretos y guiones.
De modo que por este y otros argumentos, la demanda fue rechazada.
http://basejurisprudencial.poderjudicial.cl/#?opc_menu=&opc_item=
REALIDAD
22
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Es decir, debe considerarse la cultura y las artes como un derecho y una necesidad y debe
asegurarse su acceso, pues permite la reduccin de inequidades, contribuye a la
participacin comunitaria, desarrolla sujetos crticos y fortalece el espacio pblico, con
miras a crear sociedades integradas, pensantes y solidarias.
Por ello, aspiramos a contribuir a la creacin de un Ministerio de Cultura y las Artes que sea
reflejo e impulsor de esta nueva sociedad que estamos construyendo. Un Ministerio que
garantice la cultura y las artes como un derecho social.
Muchas Gracias
Andrea Gutierrez
Sidarte
http://www.elciudadano.cl/2014/10/21/120973/una-institucionalidad-para-que-la-cultura-y-
las-artes-sean-un-derecho-social/
CONSAGRACIN POSITIVA
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Artculo 19 n 7: La Constitucin asegura a
todas las personas:
7.- El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
En consecuencia:
i) Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido
sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte
Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin
ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se
apreciar en conciencia.
DERECHO COMPARADO
En Ecuador.
Cundo hay Error Judicial ?
1. Cuando hay errnea apreciacin de los hechos.
2. Mal encuadramiento de las circunstancias fcticas en el Ordenamiento Jurdico.
3. Utilizacin errnea de las normas legales.
Fundamento para pagar los daos por Error Judicial en materia Penal.
Para procesar los daos ocasionados por error judicial, la va est planteada dentro del
marco del procesamiento penal ordinario y se canaliza a travs del Recurso de Revisin.
Para tales efectos, quien conoce y resuelve sobre el Recurso de Revisin, es la Sala
especializada en materia penal de la Corte Suprema de Justicia, es decir, que en sta
instancia se declara, de ser del caso, la revocatoria o reforma a la sentencia revisada. Si la
Sala Especializada de lo Penal, mediante sentencia declara la revocatoria del fallo sometido
a revisin y ordena la libertad del condenado, desde la perspectiva de este estudio, en
todos estos casos, tal sentencia revocada equivale a la declaratoria del dao causado, es
decir equivale al ttulo de imputacin, en el cual el afectado fundar su reclamo de
indemnizacin y rehabilitacin.
Pero hay que tomar en cuenta que no en todos los casos en los que se reforma una
sentencia a travs del recurso de revisin, hay lugar a responsabilidad del Estado tal como
aparentemente lo plantea la norma constitucional. Dicha responsabilidad y la consecuente
rehabilitacin e indemnizacin del afectado por parte del Estado, debera depender no slo
de que haya reformado la sentencia revisada, sino y sobre todo, de que se haya probado, la
causacin de un dao ilegtimo por parte del Estado, a la persona particular.
Prueba del dao causado por Error Judicial en materia Penal.
Una vez que se cuenta con el ttulo de imputacin, que constituye la sentencia favorable del
Recurso de Revisin, por lo que se revoca o se reforma la sentencia recurrida, el Art. 418 del
Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, seala que el reclamo administrativo para la
indemnizacin y rehabilitacin ser presentado en la forma prevista en la Ley Orgnica del
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Ministerio Pblico, pero esta Ley no contempla disposicin alguna sobre el trmite previsto
en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, por tal hay un vaco de la Ley.
Para solucionar este vaco, se podra aplicar el Art. 38 de la Ley de Modernizacin del
Estado, por lo tanto, independientemente de lo dispuesto en el Art. 418 del nuevo Cdigo
de Procedimiento Penal, no se requerir previamente, haber formulado reclamo
administrativo para iniciar la demanda contra el Estado por error judicial. Pero, para que a
consecuencia de un error judicial se establezca la irresponsabilidad del Estado; y, por tanto
se pueda reclamar reparacin, es necesario que se reclame el dao causado, se valore el
mismo y se establezcan las formasen que debe ser reparado; y, que el error judicial no sea
atribuible al afectado.
Monto por daos causados por Error Judicial en materia Penal.
Es el Art. 416 del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, el que determina el monto de la
indemnizacin, de que el Estado le debe a quienes afecte por error judicial; y, los casos de
privacin injusta de la libertad que terminan con Auto de Sobreseimiento Definitivo o
Sentencia Absolutoria del Sindicado.
JURISPRUDENCIA
SOLUCIN AMISTOSA: PETICIN 11.715 JUAN MANUEL CONTRERAS SAN MARTN, VCTOR
EDUARDO OSSES CONEJEROS Y JOS ALFREDO SOTO RUZ CHILE. 12 de marzo de 2002
El 30 de diciembre de 1996, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (la
Comisin Interamericana o la CIDH) recibi una comunicacin del Centro por la Justicia y
el Derecho Internacional (CEJIL) en la cual se imputa responsabilidad internacional a la
Repblica de Chile (el Estado o el Estado chileno) por las violaciones en perjuicio de
Juan Manuel Contreras San Martn, Vctor Eduardo Osses Conejeros y Jos Alfredo Soto Ruz,
quienes estuvieron privados de su libertad por ms de cinco aos debido a un error judicial
y luego se les neg la indemnizacin que reclamaron. Las tres personas fueron detenidas
por el homicidio de una mujer y alegan que la polica los someti a maltratos fsicos y
presiones psicolgicas hasta obtener su confesin. Los peticionarios alegan que el Estado
es responsable por la violacin de los siguientes derechos garantizados por la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (la Convencin Americana): integridad personal
(artculo 5), libertad personal (artculo 7), garantas judiciales (artculo 8); y derecho a la
indemnizacin por error judicial (artculo 10).
La Corte Suprema rechaz el recurso aduciendo que la accin solo procede respecto
de las resoluciones por las cuales una persona es sometida a proceso o condenada, de ah
que se la denomine "accin por error judicial " y la norma interna seala que el ministerio
pblico No podr ejercer funciones jurisdiccionales (artculo primero Ley 19.640), la
responsabilidad en la identificacin de los imputados recae en los funcionarios de la polica,
y luego, en el Ministerio Pblico." (Corte Suprema. Considerando 13), por ello declara
que este es un caso de responsabilidad administrativa del Estado, ms no jurisdiccional,
puesto que naturalmente no puede generar esta clase de responsabilidad la actividad de un
rgano que tiene prohibido ejercer labores jurisdiccionales Rol N 7854-08, por ello no se
acoge la demanda.
Finalmente el asunto se resolvi en la comisin interamericana de derechos humanos
mediante la firma de un documento denominado "Propuesta de la CIDH sobre solucin
amistosa" en la que el Estado se comprometa a otorgarles una pensin de gracia vitalicia, y
formacin laboral entre otros beneficios a modo de reparacin por los perjuicios causados, y
Obligando al Estado Chileno a realizar las reformas legislativas pertinentes en materia de
indemnizacin por error judicial.
REALIDAD
DOCTRINA: Corresponde al Estado indemnizar al efecto cuando ha existido un error
judicial en materia penal craso y manifiesto, que no tenga justificacin desde un punto de
visto intelectual y con un motivo plausible, permitiendo ser calificado como injustificado al
no tener un fundamento racional; o arbitrario por ser contrario a la justicia, a la razn o las
leyes, dictado slo por la voluntad o el capricho de quienes lo disponen.
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Conejeros y Jos Alfredo Soto Ruz, quienes estuvieron privados de su libertad por ms de
cinco aos debido a un error judicial y luego se les neg la indemnizacin que reclamaron.
Las tres personas fueron detenidas por el homicidio de una mujer y alegan que la polica los
someti a maltratos fsicos y presiones psicolgicas hasta obtener su confesin. Los
peticionarios alegan que el Estado es responsable por la violacin de los siguientes
derechos garantizados por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos ("la
Convencin Americana"): integridad personal (artculo 5),libertad personal (artculo 7),
garantas judiciales (artculo 8); y derecho a la indemnizacin por error judicial (artculo 10).
SOLUCIN AMISTOSA
En la propuesta firmada por las partes se sientan las bases para llegar a un acuerdo
de solucin amistosa:
El Estado, reconociendo la delicada situacin social y econmica que afecta a los
reclamantes, agravada tras estar sometidos a un proceso criminal por un largo perodo,
seal poder estar en condiciones de explorar la posibilidad de aportar recursos econmicos
destinados a mejorar tal condicin, a travs de los programas sociales en curso y otros que
especialmente se determinen, de tal forma que los beneficios de tales programas lleguen a
los afectados, su ncleo familiar y a la comunidad en la cual se desarrollan.
El Estado, reconociendo la importancia que tiene la norma sobre indemnizacin
establecida en la Convencin aludida, y reconociendo adems la importancia de contar con
mecanismos jurdicos efectivos para ejercer tal derecho, se podra comprometer a realizar
los estudios necesarios para una reformulacin de las actuales normas existentes en el
plano domstico. El Estado hara los esfuerzos, tanto materiales como simblicos, para que
el buen nombre y dignidad de los afectados sea restablecido.
En su "propuesta definitiva", el Estado ofreci las siguientes medidas de reparacin:
a) Otorgar a cada uno, seores Juan Manuel Contreras San Martn, Jos Alfredo Soto Ruz y
Vctor Eduardo Osses Conejeros, una Pensin por Gracia Vitalicia, equivalente a tres
ingresos mnimos mensuales;
b) Proporcionarles gratuitamente una capacitacin adecuada, a travs del Servicio Nacional
de Capacitacin y Empleo, Sence, por medio de la oficina regional de sus domicilios, en las
especialidades y oficios que se ajusten a las expectativas, aptitudes y posibilidades de los
peticionarios, con la finalidad de permitirles incrementar sus ingresos econmicos y un
desarrollo de sus calidades de vida;
c) Desagraviar pblicamente a los afectados ante su comunidad, por medio de un acto del
Gobierno Regional, debidamente difundido por los medios de comunicacin, con la finalidad
de restituirles su reputacin y honra, ciertamente daada por las resoluciones judiciales que
en su poca los afectaron.
Asimismo, el Estado de Chile inform que por el Decreto Supremo N 274 de 31 de
enero de 2000, se otorg pensiones por gracia vitalicias a las tres presuntas vctimas,
quienes empezaron a percibirlas desde tal fecha. Seal que se trataba de los montos ms
altos que se podan otorgar en el sistema de pensiones por gracia.
Finalmente, con fecha 16 de enero de 2002 el Estado chileno inform que se haba
realizado el acto pblico de desagravio el 22 de noviembre de 2001, presidido por el seor
Mario Merchak Aspe, Intendente de la VII Regin del Maule. El comunicado emitido en la
fecha indica que el Intendente pidi personalmente disculpas pblicas a Juan Manuel
Contreras San Martn, Vctor Eduardo Osses Conejeros y Jos Alfredo Soto Ruz en los
siguientes trminos: Cada uno de ustedes tiene irreprochable conducta, pero
lamentablemente fueron objeto de descoordinaciones y errores que significaron su injusta
detencin y mantencin en prisin por ms de cinco aos por un delito que no cometieron y
condenados en primera instancia como autores de la muerte de la seora Mara Soledad
Opazo, asesinada en junio de 1989. Queremos que a partir de hoy, ustedes comiencen una
nueva vida, que miren hacia adelante con optimismo y superen los problemas del pasado
para enfrentar los conflictos que se generarn en el futuro
Jos Alfredo Soto Ruz dijo en la ocasin que los tres estaban presentes "con la
frente en alto, con dignidad, gozando de la libertad que nunca debimos perder.....nadie nos
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puede devolver hoy da los abrazos y las sonrisas que perdimos". El seor Soto Ruz
agradeci a su familia y amigos, y tambin al Gobierno por haber reconocido el error de la
justicia y por restituir pblicamente su honra, en un acto "verdaderamente histrico".
En comunicacin de 5 de febrero de 2002, la informacin remitida por el Estado
chileno respecto a la conclusin amistosa del presente asunto fue puesta en conocimiento
de las vctimas por intermedio de sus representantes, Roberto Celedn Fernndez y CEJIL.
Se fij un plazo breve con el fin de que la CIDH pudiera considerar el asunto en el curso de
su 114 perodo ordinario de sesiones, que transcurri sin observacin alguna.
CONCLUSIONES:
1) En nuestra legislacin actual existe una insuficiencia de la norma constitucional
sobre reparacin del error judicial, ya que el texto constitucional vigente, particularmente la
norma del art. 19 N 7, letra i) de la Ley Fundamental chilena, ha estado vigente desde
1976 hasta la fecha, pero lo cierto es que no ha logrado una aplicacin que pueda
considerarse satisfactoria. Diicha disposicin constitucional establece: Una vez dictado el
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o
condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de
los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido la indemnizacin ser determinada
judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en
conciencia.
Desde luego, han sido muy pocos los casos en que efectivamente se ha logrado
obtener indemnizacin por aplicacin de ese precepto, a pesar de que las solicitudes
presentadas han sido bastantes, pudiendo ascender en un clculo muy preliminar a
alrededor de un centenar.
Las razones que se podran invocar para justificar esta escasez de casos acogidos,
pueden ser muchas, pero me parece que finalmente pueden ser reconducidas al clsico
problema que presenta la indemnizacin estatal en esta materia. Se trata de la dificultad
para que sus propios integrantes admitan pblicamente que el sistema judicial ha cometido
un error o una arbitrariedad, que haya causado perjuicios indebidos, los que deben ser
reparados por el erario pblico.
A la dificultad sealada debe agregarse, en el ltimo tiempo se ha venido a
agregar otra que consiste en la entrada en vigencia de la Reforma Procesal Penal, que ha
establecido un procedimiento acusatorio, que ha terminado por dejar completamente
caduco el anterior procedimiento inquisitivo consagrado en el Cdigo de Procedimiento
Penal, en base al cual se redact la norma que comentamos. Al respecto, en el caso
analizado los peticionarios manifestaron: En el fallo de segunda instancia, la Corte de
Apelaciones de Talca dio cuenta de la ausencia de elementos probatorios mnimos que
permitieran acreditar la participacin de los denunciantes de este caso, quitndoles validez
a sus declaraciones autoinculpatorias por considerar verosmil el hecho de que ellas fueron
obtenidas en forma irregular por parte de la polica y los tribunales en primera instancia.
2) Importancia de un rgano Rector Internacional: Con base en las particulares
caractersticas del presente asunto, la Comisin Interamericana ha impulsado activamente
el procedimiento de solucin amistosa. El presente informe resume la actividad de las
partes y refleja la voluntad de stas de solucionar el asunto y las medidas cumplidas a tal
efecto por parte del Estado chileno.
La Comisin Interamericana destaca que el mecanismo contemplado en el artculo
48(1)(f) de la Convencin Americana permite la conclusin de las peticiones individuales en
forma no contenciosa, como se ha demostrado en casos referentes a diversos pases de la
regin.
En cuanto a las normas sobre indemnizacin por error judicial, la CIDH sigue
atentamente el desarrollo de los estudios e iniciativas legislativas pertinentes, en el marco
de lo previsto por los artculos 2 y 10 de la Convencin Americana.
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JURISPRUDENCIA
Fallo 1228, 2013. Tercera sala de la Corte Suprema.
"Que, como se ve el artculo 57 de la precitada Ley (Ley N 20.529), se le otorga la facultad
a los interesados para deducir las acciones legales que estimen convenientes, sin perjuicio
de la denuncia que hayan hecho a la Superintendencia de Educacin, razn por lo cual se
desestimar la incompetencia planteada por el recurrido." (Corte de Apelaciones de Chilln,
considerando 9; confirmado por la Corte Suprema).
"Que, del Reglamento de Convivencia se desprende que la cancelacin de matrcula y
no renovacin del Contrato de Prestacin de Servicios Educacionales es slo si el alumno
comete una falta extrema, lo cual no fue probado, puesto que las imputaciones del Colegio
recurrido al estudiante... lo fueron en forma genrica, sin precisar las actitudes
transgresoras que ameritaban la sancin que se le impuso, por lo que al no acreditarse tales
infracciones, el establecimiento educacional a juicio de esta Corte ha incurrido en una
actuacin arbitraria, vulnerando las garantas constitucionales invocadas por los
recurrentes.
En efecto, no es razonable expulsar de alguna comunidad a un alumno, de un Colegio, el
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cual ha cursado su enseanza escolar durante muchos aos, como lo demuestran los
antecedentes que se acompaaron a los autos, para que en su ltimo ao de estudio, no se
le renueve su matrcula, lo cual desde todo punto de vista resulta perjudicial para cualquier
estudiante que se encuentre en esta situacin." (Corte de Apelaciones de Chilln,
considerando16; confirmado por la Corte Suprema).
MINISTROS:
pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema integrada por los Ministros Sr. Sergio
Muoz G., Sr. Hctor Carreo S., Sr. Pedro Pierry A., Sra. Mara Eugenia Sandoval G., y el
Abogado Integrante Sr. Alfredo Prieto B.
REALIDAD
Dejar de entregar recursos pblicos a los colegios que lucran. Terminar gradualmente con
el financiamiento compartido y prohibir la seleccin en todos los establecimientos que
reciben fondos del Estado
Estos son algunos de los ejes en que se basa la Reforma educacional que propone el actual
Gobierno. Siendo radicales propuestas, pues el 52% de la matrcula nacional se concentra
en estos establecimientos. Adems de que un 43% de los establecimientos pide informe de
conducta, y el 17% hace pruebas de ingreso.
Ante esto, los manifestantes convocados por la CONFEPA este 11 de octubre, marcharon
bajo la consigna "As no la quiero!" en contra de los lmites que el proyecto pretende poner
a la subvencin y creacin de colegios particulares.
El petitorio de la CONFEPA (Confederacin de Padres y Apoderados de Colegios particulares
Subvencionados) contempla las siguientes demandas: exige que no se condicione la
subvencin de los estudiantes por la personalidad jurdica del establecimiento, sino por su
calidad; que no se limite la creacin de colegios subvencionados, independiente de los
cupos de otros colegios de la zona; que sean los establecimientos quienes mantengan el
proceso de admisin, y no una plataforma nica del Mineduc; respecto a la prohibicin de
expulsar alumnos, la Confepa exige que se mantenga en manos del colegio esta medida; en
cuanto al copago, que la Subvencin Escolar Preferencial pueda ser utilizada por todos los
alumnos vulnerables en cualquier colegio, sin necesidad de convenio SEP, entre otros.
La misma Confederacin hace un llamado para que el 25 del presente mes, se movilice
nuevamente la ciudadana para detener este atentado a la libertad de enseanza como lo
han llamado algunos.
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DERECHO COMPARADO
La manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o
administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, la vida privada o los derechos de
terceros, provoque algn delito, o perturbe el orden pblico; el derecho de rplica ser
ejercido en los trminos dispuestos por la ley. El derecho a la informacin ser garantizado
por el Estado.
Prrafo reformado DOF 13-11-2007, 11-06-2013
Toda persona tiene derecho al libre acceso a informacin plural y oportuna, as como a
buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole por cualquier medio de
expresin.
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VI. Las leyes determinarn la manera en que los sujetos obligados debern hacer
pblica la informacin relativa a los recursos pblicos que entreguen a personas
fsicas o morales.
VII. La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacin pblica
ser sancionada en los trminos que dispongan las leyes.
Prrafo con fracciones adicionado DOF 20-07-2007
VIII. La Federacin contar con un organismo autnomo, especializado,
imparcial, colegiado, con personalidad jurdica y patrimonio propio, con plena autonoma
tcnica, de gestin, capacidad para decidir sobre el ejercicio de su presupuesto y
determinar su organizacin interna, responsable de garantizar el cumplimiento del derecho
de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de datos personales en posesin de los
sujetos obligados en los trminos que establezca la ley.
JURISPRUDENCIA
Corte Suprema. 29.07.1999. Rol 1290-1999. LegalPublishing n 16072.
Libertad de expresin y de informacin y derecho de rectificacin.
El contenido del deber de aclarar o rectificar una noticia que constituya ofensa o injusta
alusin es moral, y en la Constitucin Poltica de la Repblica, en los tratados
internacionales suscritos por nuestro pas que se encuentran en vigencia, y en la legislacin
interna ha sido reconocido una especial forma de proteccin frente a ataques a la honra,
reputacin y vida privada de las personas.
REALIDAD
Campaa No Ms Archivos Secretos
El derecho a la informacin exige la desclasificacin de archivos secretos
El foro quiso poner a debate el derecho a la informacin y su materializacin desde dos
puntos de vista; el derecho de las vctimas a saber que ocurri con sus familiares y el
derecho colectivo de la sociedad a conocer la verdad.
Londres 38 acogi ayer un foro de debate adscrito a la campaa No ms archivos secretos,
que pide la desclasificacin de los archivos relativos a las violaciones de los DDHH
cometidos durante la dictadura.
El debate, que cont con la presencia de Gloria Algueta, de Londres 38, Patricia Huenuqueo,
integrande de la ONG Archiveros sin Fronteras y Brenislav Meleric, abogado de Derechos
Humanos.
El foro quiso poner a debate el derecho a la informacin y su materializacin desde dos
puntos de vista; el derecho de las vctimas a saber que ocurri con sus familiares y el
derecho colectivo de la sociedad a conocer la verdad.
Gloria Algueta, cuya intervencin abri el acto, asevera que los archivos son parte del
patrimonio, de un bien comn al que todos deberamos tener acceso para, en primer lugar ,
poder lograr mayores niveles de verdad y justicia, as como para estimular procesos
sociales relacionados con la censura.
Los argumentos que se mantienen para seguir con la ocultacin de los documentos, todos
referidos a la proteccin de datos personales, no se sustentan, ya que si estos hubieran
seguido el camino natural de las informaciones de procedimiento judicial seran de acceso
pblico, afirma Algueta.
Y ah surge la pregunta que nos hacemos todos; Para qu y a quines sirve el
secreto? Por todos es sabido que muchas de las informaciones que contienen dichos
archivos afectaran a la reputacin y situacin de personalidades con cargos poderosos. Si
esos archivos fueran desclasificados, Agustn Edwards estara preso, aseguraba ayer uno
de los asistentes al foro de debate.
El estado no debera esperar a que las organizaciones y los ciudadanos le soliciten su
intervencin en este tipo de procesos, debera tener una postura activa con respecto a la
desclasificacin, afirma Meleric, abogado de DDHH, que habl tambin de la postura de la
Corte Interamericana con respecto al tema, organizacin que respalda tambin la dimensin
colectiva del derecho a la verdad.
Por su parte, Patricia Huenuqueo, integrante de la ONG Archiveros sin Fronteras apostill
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http://www.elciudadano.cl/2014/06/06/106655/el-derecho-a-la-informacion-exige-la-
desclasificacion-de-archivos-secretos/
DERECHO COMPARADO
Constitucin de Colombia (1991) Artculo 44 Son derechos fundamentales de los nios: la
vida, la integridad fsica, la salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada, su
nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la
educacin y la cultura, la recreacin y la libre
de su opinin. Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral,
secuestro, venta, abuso sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos riesgosos.
Gozarn tambin de los dems derechos consagrados en la Constitucin, en las leyes y en
los tratados internacionales ratificados por Colombia.
JURISPRUDENCIA
CASO ABRILL ALOSILLA Y OTROS VS. PER
Fecha de Sentencia: 4 de marzo de 2011
En 1989 la empresa pblica de Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de Lima SEDAPAL
clasificaba los cargos de su personal en tres grupos. El grupo de los obreros y empleados
estaba sujeto a negociacin colectiva, mientras los grupos de Funcionarios y Alta
Direccin, vctimas de este caso, no podan utilizar dicho proceso.
Dicha empresa estableci un sistema de reajuste automtico de la remuneracin mensual
del personal correspondiente a las categoras de funcionarios y de Alta Direccin, tomando
como base la remuneracin del pen o cargo ms bajo de la empresa, con la finalidad de
mantener en forma automtica la equidistancia salarial en la estructura de cargos. As, cada
vez que aumentaba la remuneracin del cargo ms bajo como consecuencia de un proceso
de negociacin colectiva, deba producirse un incremento en los dems cargos de la
empresa que no podan negociar colectivamente.
En 1990, un grupo de trabajadores pertenecientes al segundo y tercer grupo de SEDAPAL
inici acciones judiciales en contra de esta empresa para obtener las remuneraciones
impagas por la no ejecucin del sistema de Ratios Salariales. El 23 de junio de 1992 se
acord, mediante transaccin extrajudicial, que la ratio salarial deba aplicarse a partir de
junio de 1989 y se estableci, asimismo, la forma en que se realizaran los pagos.
Entre noviembre de 1991 y 1992 se emitieron tres decretos legislativos, mediante los cuales
se adoptaron medidas tendientes, entre otras, a incrementar la productividad de la
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REALIDAD
Comit contra la Tortura de la ONU ha manifestado desde el ao 2009 las deficiencias en la
definicin de tortura por parte del Estado de Chile, establecida en los arts. 150 A del C.
Penal y 330 del C. de Justicia Militar, por alejarse de los estndares internacionales en el
tema.
Durante el ao 2012 se constataron 1.775 denuncias de violencias innecesarias,
terminologa usada por el C. de Justicia Militar para referirse a la tortura aplicada por
miembros de las Fuerzas Armadas y de Orden en ejercicio de sus funciones, todas ellas
entregadas al conocimiento de la Justicia Militar. Estas denuncias han tenido un alza
constante desde el ao 2004, en especial respecto del accionar de Carabineros de Chile.
Desde el ao 2011 el INDH ha interpuesto o se ha hecho parte de 25 acciones judiciales en
las que se busca determinar la eventual responsabilidad criminal por el delito de torturas
utilizando la figura del art. 150 A del Cdigo Penal: 10 contra funcionarios/as de
Carabineros, 8 contra funcionarios/as de Gendarmera, 7 contra miembros de la Polica de
Investigaciones.
Casos relevantes de vulneracin de este derecho:
Allanamientos a comunidades mapuche Trapilwe y Mawidanche, comuna de Freire, el
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Fuente: file:///C:/Users/Usuario/Downloads/INFORME_ANUAL_2013.pdf
Situacin de los Derechos Humanos en Chile, Informe Anual 2013, INDH, pginas. 76-88.
CONSAGRACIN POSITIVA
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Artculo 19 n 5: La Constitucin asegura a
todas las personas:
5-. La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar
slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse
o registrarse en los casos y formas determinados por la ley.
CDIGO PENAL
Artculo146. El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su
voluntad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio si divulgare o se
aprovechare de los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de reclusin
menor en su grado mnimo.
Esta disposicin no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o quienes
hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen bajo
su dependencia.
Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos especiales,
les es lcito instruirse de correspondencia ajena.
Artculo 161-A. Se castigar con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados y
multa de 50 a 500 Unidades Tributarias Mensuales al que, en recintos particulares o lugares
que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del afectado y por cualquier medio,
capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter
privado; sustraiga, fotografie, fotocopie o reproduzca documentos o instrumentos de
carcter privado; o capte, grabe, filme o fotografie imgenes o hechos de carcter privado
que se produzcan, realicen, ocurran o existan en recintos particulares o lugares que no sean
de libre acceso al publico.
Igual pena se aplicar a quien difunda las conversaciones, comunicaciones, documentos,
instrumentos, imgenes y hechos a que se refiere el inciso anterior.
En caso de ser una misma la persona que los haya obtenido y divulgado, se aplicarn a
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sta las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de 100 a 500 Unidades
Tributarias Mensuales.
Esta disposicin no es aplicable a aquellas personas que, en virtud de ley o de
autorizacin judicial, estn o sean autorizadas para ejecutar las acciones descritas.
DERECHO COMPARADO
Constitucin Poltca de Mxico. Artculo 16. Nadie puede ser molestado en su persona,
familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la
autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.
En toda orden de cateo, que slo la autoridad judicial podr expedir, a solicitud del
Ministerio Pblico, se expresar el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas
que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que nicamente debe
limitarse la diligencia, levantndose al concluirla, un acta circunstanciada, en presencia de
dos testigos propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por
la autoridad que practique la diligencia.
Las comunicaciones privadas son inviolables. La ley sancionar penalmente cualquier
acto que atente contra la libertad y privaca de las mismas, excepto cuando sean aportadas
de forma voluntaria por alguno de los particulares que participen en ellas. El juez valorar el
alcance de stas, siempre y cuando contengan informacin relacionada con la comisin de
un delito. En ningn caso se admitirn comunicaciones que violen el deber de
confidencialidad que establezca la ley.
Exclusivamente la autoridad judicial federal, a peticin de la autoridad federal que
faculte la ley o del titular del Ministerio Pblico de la entidad federativa correspondiente,
podr autorizar la intervencin de cualquier comunicacin privada. Para ello, la autoridad
competente deber fundar y motivar las causas legales de la solicitud, expresando adems,
el tipo de intervencin, los sujetos de la misma y su duracin. La autoridad judicial federal
no podr otorgar estas autorizaciones cuando se trate de materias de carcter electoral,
fiscal, mercantil, civil, laboral o administrativo, ni en el caso de las comunicaciones del
detenido con su defensor.
Los Poderes Judiciales contarn con jueces de control que resolvern, en forma
inmediata, y por cualquier medio, las solicitudes de medidas cautelares, providencias
precautorias y tcnicas de investigacin de la autoridad, que requieran control judicial,
garantizando los derechos de los indiciados y de las vctimas u ofendidos. Deber existir un
registro fehaciente de todas las comunicaciones entre jueces y Ministerio Pblico y dems
autoridades competentes.
Las intervenciones autorizadas se ajustarn a los requisitos y lmites previstos en las
leyes. Los resultados de las intervenciones que no cumplan con stos, carecern de todo
valor probatorio.
La autoridad administrativa podr practicar visitas domiciliarias nicamente para
cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de polica; y exigir la
exhibicin de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las
disposiciones fiscales, sujetndose en estos casos, a las leyes respectivas y a las
formalidades prescritas para los cateos.
La correspondencia que bajo cubierta circule por las estafetas estar libre de todo
registro, y su violacin ser penada por la ley.
En tiempo de paz ningn miembro del Ejrcito podr alojarse en casa particular contra la
voluntad del dueo, ni imponer prestacin alguna. En tiempo de guerra los militares podrn
exigir alojamiento, bagajes, alimentos y otras prestaciones, en los trminos que establezca
la ley marcial correspondiente.
Artculo reformado DOF 03-02-1983, 03-09-1993, 03-07-1996, 08-03-1999, 18-06-
2008
JURISPRUDENCIA
Tribunal Constitucional. 04.01.1995. Rol n 198.
La ley debe especificar los casos precisos en los cuales puede afectarse el derecho.
El inciso tercero del artculo 16 en examen (proyecto de ley que sanciona el trfico de
drogas), no contempla en forma ntegra, completa y exacta el procedimiento ni los casos
precisos como debe aplicarse, pues se refiere a situaciones absolutamente discrecionales,
en las que deben actuar los funcionarios del servicio autorizado para recoger e incautar la
documentacin y los antecedentes probatorios y objetos que estimen necesarios para la
investigacin. Es decir, al no especificarse el procedimiento y no sealarse los casos
precisos en que las medidas proceden, se est vulnerando la inviolabilidad de las
comunicaciones y documentos privados, que slo pueden interceptarse, abrirse o
registrarse en los casos y formas determinadas por la ley (considerando 10).
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REALIDAD
Mediante Ordinario 0260/0019 (24 de enero de 2002) la Direccin del Trabajo, se pronunci
sobre si el empleador puede tener acceso al contenido de los correos electrnicos de la
empresa enviados y recibidos por el empleado.
La Direccin concluye que de acuerdo a las facultades con que cuenta el empleador para
administrar su empresa, puede regular las condiciones, frecuencia y oportunidad de uso de
los correos electrnicos de la empresa, pero en ningn caso podr tener acceso a la
correspondencia electrnica privada enviada y recibida por los trabajadores.
DERECHO COMPARADO
ECUADOR
Regulacin constitucional.
Artculo 66 nmero 28 Se reconoce y garantizar a las personas:
28.- El derecho a la identidad personal y colectiva, que incluye tener nombre y apellido,
debidamente registrados y libremente escogidos; y conservar, desarrollar y fortalecer las
caractersticas materiales e inmateriales de la identidad, tales
JURISPRUDENCIA
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REALIDAD
Algo tan habitual como tener un nombre propio encontramos que est consagrado como un
Derecho y a la vez como una Obligacin con distintas caractersticas propias e inherentes.
como por ejemplo la irrenunciabilidad, inalienabilidad, imprescriptibilidad, inmutabilidad,
entre otros. Al ser este un atributo de la personalidad, es el modo de individualizar al
individuo dentro de una determinada comunidad para el ejercicio de sus derechos como
persona, cabe destacar que en las personas naturales, el nombre es un derecho
fundamental, desde el nacimiento de este mismo y que se integra al sujeto de derecho
durante toda su existencia incluso despus de su muerte.
Este derecho fundamental est consagrado en el derecho interno como una garanta
constitucional como a su vez en el derecho internacional (pacto de san Jos de costa rica,
derechos de nio, derechos del hombre y del ciudadano, entre otros)
Ahora bien cabe destacar que lo descrito en dicho artculo 18 del pacto de san Jos nos
despeja que este derecho nos permite un reconocimiento por parte del estado y no slo
eso sino que tambin una individualizacin frente a otros individuos ya que es menester
que TODAS LAS PERSONAS sin exclusin alguna posean un nombre propio.
Ahora bien surge la siguiente interrogante respecto al nombre Qu pasara con aquel
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DERECHO COMPARADO
Constitucin del Per (1993). Artculo 2 n 4: Toda persona tiene derecho: A las libertades
de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o
escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni
censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley.
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social
se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn. Es delito toda accin que
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REALIDAD
Libertad de opinin y su realidad hoy en chile: Redes sociales.
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DERECHO COMPARADO
Venezuela:
-Se consagra en el artculo 51 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
establece que los ciudadanos y ciudadanas tienen el derecho de representar o dirigir
peticiones ante cualquier autoridad, funcionario pblico o funcionaria pblica sobre los
asuntos que sean de la competencia de stos o stas, y de obtener oportuna y adecuada
respuesta.
-Si no suministra una adecuada y oportuna respuesta, se incurre en una violacin del
legtimo Derecho de Peticin y , por tanto, pudiera ser sancionado o sancionada de acuerdo
con la ley.
-Existe un tiempo para da respuesta, autoridades a quin se formule peticin deben
responder dentro de un plazo no mayor a 20 das hbiles. Este lapso no aplica cuando los
organismos pblicos requieran realizar una sustanciacin o investigacin. Por otra parte, si
al peticionario o peticionaria le falta algn requisito exigido por la institucin pblica,
deber ser notificado dentro de los 5 das siguientes a la fecha de la peticin. A partir de la
fecha en la que el peticionario complete todos sus recaudos comenzar a transcurrir el
lapso de 20 das hbiles para que el organismo formule una respuesta.
-La Ley orgnica de proteccin a nios, nias y adolescentes, en su artculo 85 establece
que nios, nias y adolescentes pueden presentar y dirigir peticiones por s mismos, ante
cualquier entidad, funcionaria o funcionario pblico, sobre los asuntos de la competencia de
stos y a obtener respuesta adecuada y oportuna. Se reconoce a todos los nios, nias y
adolescentes el ejercicio personal y directo del derecho.
-Legitimacin activa: Que exista un inters personal en la solicitud
-El escrito por el cual se realiza la peticin debe dirigirse al organismo pblico que tenga la
competencia para acordar, negar o resolver lo solicitado, el escrito debe redactarse en
forma respetuosa y sin menciones obscenas, a fin de resguardar las normas de orden
pblico, buenas costumbres y debido respeto a funcionarios a quienes se dirige la solicitud,
el derecho de peticin no cubre los secretos de estado, los referidos a seguridad y defensa
de la nacin y los documentos que la ley declara confidenciales
-Efecto de no recibir respuesta oportuna y adecuada; Habiendo asegurado mediante una
copia firmada y sellada de que el escrito fue recibido por el rgano o ente del estado, al no
recibir respuesta, se puede presentar una queja ante el superior inmediato y solicitar que el
funcionario o funcionaria sea sancionado de acuerdo a la ley, si luego de esto se sigue sin
recibir respuesta, se puede hacer una denuncia en la defensora del pueblo
-Venezuela entiende que la actividad deficiente de la administracin pblica afecta los
derechos humanos de las personas (Me parece muy interesante conceptualmente), es por
esto que la defensora del pueblo es organismo competente para conocer estos asuntos
similar, en aspectos sociales, lo que lleva a concluir que podra serlo tambin en trminos
institucionales. Se debe considerar que desde el ao 1998 la opcin poltica por la que ha
optado la ciudadana venezolana, es un gobierno de transformaciones estructurales, que
lleg a convocar una Asamblea Constituyente el ao 2001, eso nos podra explicar por qu
Venezuela tiene un derecho de peticin mucho ms elaborado que el chileno, en donde no
hay una respuesta exigible.
JURISPRUDENCIA
Fallo : 3.531-2007.-Corte Suprema
23-07-2007
Tercera sala
Se trata de un recurso de proteccin (rechazado) interpuesto a su favor por don Rgulo
Agurto Mondaca contra 1) Consultorio Hospitalario de comuna de Machal; 2) Alcalde de la I.
Municipalidad de Machal; 3) Las asistentes sociales Adriana Prez y Alejandra Arribea, por
la falta de la debida atencin medica por parte de dicho servicio hospitalario; por la
negativa de parte del alcalde de escuchar la peticin del recurrido; y por la negativa de
parte de las asistentes sociales a otorgar pensin de asistencia e invalidez.
De esta forma se han vulnerado las garantas constitucionales del artculo 19 N 2, 9, 14 y
22, por lo que solicita se adopten las providencias necesarias, para el restablecimiento del
imperio del derecho.
Respecto al derecho de peticin la corte sealo que el artculo 19 N 14 de la Constitucin
asegura que toda persona pueda presentar peticiones a la autoridad sobre cualquier asunto
de inters pblico o privado, debiendo proceder en trminos respetuosos y convenientes.
Lo anterior no significa que la autoridad ante quien se recurre est obligada a acceder a lo
que se pide, por ello, no se advierte de qu modo los recurridos pudieron afectar ilegal o
arbitrariamente el ejercicio del derecho de peticin. La negativa del Seor Alcalde de
recibirlo no importa denegacin de este derecho, pues, a fin de cuentas el recurrente slo
deseaba "informar a la autoridad sobre las faltas graves administrativas de las asistentes
sociales a su cargo, y las graves negligencias hospitalarias" lo que bien pudo hacer
mediante peticin escrita, como se estila habitualmente.
Por ello, acorde con lo expresado, al Tribunal le asiste la plena conviccin de que en la
especie no se ha impedido el libre ejercicio de los derechos que dice habrsele conculcado,
segn lo referido por su conviviente, no existiendo de ninguno de los recurridos algn acto o
conducta funcionaria ilegal o arbitraria.
REALIDAD
El mayor avance que ha surgido en esta materia en los ltimos es la dictacin el 20 de
agosto de 2008 de la Ley n 20.285, sobre Acceso a la informacin pblica, conocida
tambin como Ley de Transparencia. Si bien no tiene incidencia directa sobre el derecho de
peticin, s tiene una importante relacin en cuanto a lo que conocemos como
Transparencia Pasiva, que refiere a la informacin pblica que no se encuentra publicada
de manera abierta a todos los ciudadanos, pero que a requerimiento de cualquier ciudadano
en oficinas de los rganos de la administracin del Estado, deben ser puestas a su
conocimiento particular dentro de cierto trmino. Institucin fundamental en esta materia
es el Consejo para la Transparencia, que dentro de sus competencias est la de resolver
reclamos por denegacin de acceso a la informacin que sean formulados conforme a la Ley
de Transparencia. El caso ms famoso es el que tuvo a lugar durante 2011 y 2012, sobre la
solicitud de acceso a informacin de Juan Jos Soto, director ejecutivo de la Fundacin
Ciudadano Inteligente, respecto de los correos electrnicos recibidos y enviados desde la
cuenta oficial del ministro Secretario General de la Presidencia, Cristin Larroulet, entre los
das 18 y 21 de julio de 2011, la cual fue denegada por el ministro sealando que eran
comunicaciones privadas amparadas por la inviolabilidad que establece al respecto de
aquellas el artculo 19, nmero 5 de la Constitucin Poltica del Estado. 1
Luego, como ejemplos de peticin a autoridades pblicas, encontramos la reciente entrega
1
http://www.cooperativa.cl/noticias/pais/politica/transparencia/consejo-para-la-transparencia-mails-del-ministro-
larroulet-son-publicos/2012-04-04/191411.html Consultado el 14/10/2014
44
Prof. Dra. Amaya Alvez Marn
Universidad de Concepcin
2
http://www.elciudadano.cl/2014/10/07/117634/articulacion-de-organizaciones-y-ciudadanos-reinician-movilizacion-
por-una-asamblea-constituyente/ Consultado el 14/10/2014
3
Esta peticin puede apreciarse por completo, tanto el escrito de la peticin como la respuesta de las distintas
autoridades requeridas en el sitio http://www.poderciudadanocannabis.blogspot.com/ Consultado el 14/10/2014. En la
prensa, ver http://www.cooperativa.cl/noticias/sociedad/salud/drogas/ong-envio-carta-a-pinera-para-permitir-uso-
medicinal-de-la-cannabis/2013-12-19/155623.html (Consultado el 14/10/2014)
45
Prof. Dra. Amaya Alvez Marn
Universidad de Concepcin
Concordancias en la Constitucin chilena: artculos 1, 519 ns. 2, 8, 21, 22, 23, 25 y 26; 20,
43, 63.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 24.
DERECHO COMPARADO
Constitucin espaola. (1978) Artculo 33.
1. Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
2. La funcin social de estos derechos delimitar su contenido, de acuerdo con las leyes.
3. Nadie podr ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada de
utilidad pblica o inters social, mediante la correspondiente indemnizacin y de
conformidad con lo dispuesto por las leyes.
JURISPRUDENCIA
1.-Sentencia rol 245-246 (1996) del Tribunal Constitucional:
En este caso un grupo de senadores y diputados, presentaron un requerimiento para que
se declare inconstitucional el Decreto Supremo N1 del 10 de enero de 1996, del ministerio
de Bienes Nacionales, reglamento de aplicacin del artculo 13 del Decreto Ley N 1939, de
1977. En este caso el Tribunal Constitucional seal que si bien no existe privacin del
derecho de propiedad y sus facultades de usar y gozar del bien sobre el cual recae, existe
una limitacin que hace ilusorio estos atributos del dominio (uso y goce) y que es
indudable que en la especie causa dao y que este debe ser indemnizado 4, por lo tanto el
Decreto queda sin efecto de pleno derecho, ya que significa un limitacin que priva de las
facultades esenciales del dominio, lo cual significara un privacin de este derecho lo cual
solo se puede realizar por una ley general o especial que autorice la expropiacin por causa
de utilidad pblica o de inters nacional calificada por el legislador.
REALIDAD
Valdivia
4
Sentencia rol n 245-246, considerando 34
5
Sentencia rol n 707-07 INA, considerando 27
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CONSAGRACIN POSITIVA
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 24.
*Corte I.D.H. Caso de la Comunidad Mayagna (sumo) Awas Tingni. Sentencia de 31 de
agosto de 2001. Serie C N 79. Considerandos 148, 149 y151.
*Corte I.D.H. Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa. Sentencia de 17 de junio de 2005.
Serie C N 125. Considerandos 96, 124, 127, 137, 143, 147 y 154.
*Corte I.D.H. Caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Sentencia de 29 de marzo de
2006. Serie C N 146. Considerandos 120 y 128.
*Corte I.D.H. Caso del Pueblo Saramaka. Sentencia de 30 de noviembre de 2007. Serie C N
172. Considerandos 87, 92, 96, 103, 121y 123.
DERECHO COMPARADO
BOLIVIA.
La poltica redistributiva de tierras en Bolivia los llevo en el ao 1994, a reconocer los
derechos sociales culturales de los pueblos indgenas, especialmente lo relativo a sus
Tierras Comunitarias de Origen, garantizando el uso y aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales, su identidad, valores, lenguas, costumbres e instituciones. El ao 1996
en la ley forestal se les garantizo a los indgenas la exclusividad en el aprovechamiento
forestal de sus Tierras Comunitarias de Origen con pagos mnimos; y sin requerir
autorizacin previa cuando se realiza por uso tradicional y domstico, con fines de
subsistencia. Pero an la propiedad continua siendo del estado.
En el ao 1996 con la Ley N 1.715, se estableci que las Tierras Comunitarias de Origen se
definen como territorios indgenas de conformidad a convenio 169 6, e indic que los pueblos
indgenas son titulares de las Tierras Comunitarias de Origen, las que no pueden ser
enajenadas, gravadas; y que tienen derecho al aprovechamiento sostenible de los recursos
naturales renovables existentes en ellas; y que las distribucin individual y familiar al
interior de las Tierras se regir por las reglas, normas y costumbres de la comunidad 7. Esta
Ley inicio el proceso de Saneamiento de las Tierras; cuyos objetivos son que se cumplan
con una funcin social o econmico-social; realizar un catastro de propiedad agraria; y
conciliar conflictos relacionados con la propiedad de las tierras 8. Al momento de sancionar,
la Ley estableci un plazo de 10 aos para completar el saneamiento 9. Sin embargo, entre
1996 y 2006 slo se abarco el anlisis de un 45.3 % y se titul el 11.5% de la superficie a
sanear. As fue como el gobierno del presidente Evo Morales emiti el decrete supremo N
28736 el 2 de junio de 2006, que declaro emergencia que aumento el plazo sin lmite,
hasta terminado el saneamiento.
Luego con la dictacin de la ley de Reconduccin Comunitaria Agraria N 3545 de 2006
sealo que las Tierras comunitarias de Origen no pueden ser revertidas, y que las tierras
que no cumplan con la funcin econmica y social sern revertidas, y expropiadas por
causa de utilidad pblica, para ser dotadas exclusivamente a favor de pueblos indgenas
y/o originarios que carezcan de tierras suficientes (Art. 43). A su vez, para garantizar la
rpida ejecucin del Proceso de Saneamiento, otorga al Presidente la posibilidad de otorgar
personera jurdica a los pueblos indgenas y comunidades campesinas, cuando se produzca
una respuesta negativa o una demora injustificada por ms de 45 das por parte de los
gobiernos municipales o de las prefecturas [1].
Despus con la dictacin de la nueva constitucin de 2009 se marc un hito en los derechos
territoriales para los pueblos indgenas, definiendo a Bolivia como como un Estado Unitario
Social de Derecho Plurinacional Comunitario, intercultural, descentralizado y con
6
Convenio (N.169) sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, adoptado el 27 de junio de 1989 por la
Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo en su septuagsima sexta reunin. Entrada en vigor
en 1991.
7
Art.3 Inc. 3 ley 1715
8
Art. 66 Ley 1715
9
Art. 65 Ley 1715
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JURISPRUDENCIA
REALIDAD
Acciones y omisiones desde Conadi contribuyeron al despojo de espacio ceremonial
Mapuche
Conadi sigue sin reparar espacio ceremonial mapuche en Melipeuco
A pesar de que ha transcurrido un largo tiempo desde que integrantes de una comunidad
Mapuche de Melipeuco han entregado diversos antecedentes a la Corporacin Nacional de
Desarrollo Indgena (CONADI) que involucra responsabilidades directas de la propia
institucin en el despojo de una parte del lugar ceremonial de la cancha de Nguillutauwe
ocurrido en el ao 2012, la situacin sigue sin ser resuelta.
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DERECHO COMPARADO
Mxico.
Constitucin mexicana. Artculo 6 La manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna
inquisicin judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, la vida
privada o los derechos de terceros, provoque algn delito, o perturbe el orden pblico; el
derecho de rplica ser ejercido en los trminos dispuestos por la ley. El derecho a la
informacin ser garantizado por el Estado.
()A. Para el ejercicio del derecho de acceso a la informacin, la Federacin, los Estados y
el Distrito Federal, en el mbito de sus respectivas competencias, se regirn por los
siguientes principios y bases:
II. La informacin que se refiere a la vida privada y los datos personales ser protegida
en los trminos y con las excepciones que fijen las leyes.
Ley de Responsabilidad Civil para la Proteccin del Derecho a la Vida Privada, el Honor y la
Propia Imagen en el Distrito Federal. (Publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el 19
de mayo de 2006)
JURISPRUDENCIA
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Sentencia pronunciada por la Quinta Sala de esta Corte de Apelaciones de Santiago , NCivil
4502 2009, cinco de diciembre de dos mil once.
Respectivo a un hecho de difamacin; se reprocha la imputacin de hechos falsos que
desprestigian al demandante frente al pblico, hacindolo aparecer como un sujeto
homofbico es determinante que la informacin entregada por el demandado haya
sido falsa. La corte de apelaciones Fallo a favor del demandante , argumentando que
el demandado en su calidad de periodista colegiado se encontraba sujeto a un
estndar de cuidado que le exiga una mayor rigurosidad en la comprobacin de la
veracidad de la informacin entregada, o en su contrastacin con otras fuentes, razn
por la cual la omisin de tales precauciones permite concluir que su actuacin no
cumple con lo esperado respecto de un periodista responsable y de trayectoria, lo que
lo hace responsable del dao ocasionado.
http://www.derecho-chile.cl/sentencia-respeto-de-vida-privada-continua-despues-de-
fallecimiento-de-afectado/
REALIDAD
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http://www.estrategia.cl/noticias/detalle/columnistas/109332/los-consumidores-como-
titulares-de-datos-personales#.VPt033yG-0M
DERECHO COMPARADO
Constitucin de Colombia (1991) ARTCULO 24. Todo colombiano, con las limitaciones
que establezca la ley, tiene derecho a circular libremente por el territorio nacional, a
entrar y salir de l, y a permanecer y residenciarse en Colombia.
El Gobierno Nacional podr establecer la obligacin de llevar un informe de residencia de
los habitantes del territorio nacional, de conformidad con la ley estatutaria que se expida
para el efecto.
JURISPRUDENCIA
En la sentencia seleccionada, rol N 7112-2009, se aprecia la colisin entre dos
derechos; por un lado la libertad personal, consagrada en el art. 19 N 7 letra a) de la CPR,
especficamente, la libertad de locomocin, en cuanto facultad para desplazarse dentro del
territorio nacional, y por el otro, el bienestar del ecosistema de la isla, fundado en el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, art. 19 N 8, situacin que
buscaba preservar la recoleccin de ciertos datos personales mediante una tarjeta, siendo
esto mencionado en el considerando segundo de la resolucin, donde se seala como
argumento de su existencia el desarrollo de polticas pblicas adecuadas para la
conservacin del ecosistema y la conservacin medioambiental de la isla.
En este enfrentamiento, libertad vs. seguridad, segn la ponderacin realizada por las
Corte Suprema y Corte de Apelaciones, prim la libertad de locomocin, siendo de mayor
relevancia, no slo para el recurrente, sino para, adems, quienes sentan vulnerado este
derecho.
El razonamiento utilizado por la Corte Suprema y de Apelaciones de Santiago es que
en dicha tarjeta no aparece ninguna mencin sobre la voluntariedad de la misma, ni
tampoco se hace mencin a este carcter por los funcionarios encargados de su entrega.
Por lo dems, segn los considerando noveno y dcimo, habr que tener presente que
requerimientos de esta naturaleza no se exigen para que las personas se desplacen
libremente a lo largo del territorio nacional, y que pueden alterar el derecho a libertad
personal y seguridad individual en los casos sealados por la ley, configurando dicho
documento una perturbacin al ejercicio de libertad de locomocin, ambulatoria o de
traslado.
Esta decisin es amparada por la Primera Corte de Apelaciones presidida por el
Ministro seor Ral Hctor Rocha, en conformidad al artculo 21 de la Constitucin.
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REALIDAD
Extranjeros en Arica se suman a movimiento por la Amnista Migratoria en Chile
Conversatorios, revisiones de casos y hasta una marcha realizaron las y los extranjeros en
Arica en demanda de la amnista migratoria sin restriccin, con el propsito de sensibilizar a
la ciudadana y autoridades en el reconocimientos de sus derechos.
Cuando el ambiente dieciochero invade la ciudad, las y los migrantes en Arica participaron
de diferentes actividades en demanda de la regularizacin masiva de extranjeros en Chile,
iniciativa denominada como la "Amnista Migratoria".
Conversatorios, revisiones de casos y hasta una marcha realizaron las y los migrantes que
residen en nuestra ciudad por la amnista sin restriccin, con el propsito de sensibilizar a la
ciudadana y autoridades en el reconocimientos de sus derechos.
La actvidad organizada por la Coordinanacin por la Amnista e Integracin
Migratoria de Arica, integrada por la Colonia Peruana Arica Sin Fronteras y Agrupacin de
Colombianos Unidos en Arica - Chile con Sudamrica, entre otras organizaciones locales,
cont con la presencia de Rodolfo Noriega del Comit de Refugiados Peruanos en Chile y
Oscar Canelo, Presidente de la Comunidad Dominicana en Chile, impulsores de esta
iniciativa, que hoy est en el Congreso a al espera que el Senado la apruebe.
Qu es la Amnista Migratoria?
Rodolfo Noriega, abogado peruano y reconocido defensor de los derechos de las y los
migrantes, explic que hace varios aos vienen trabajando en una campaa para que "haya
una oportunidad, indistintamente de la situacin en que se encuentre la persona en el pas,
pueda tener una residencia regular. La idea es generar un proceso extrarodinario que
facilite obtener una residencia".
"Es resolver las situaciones que la ley actual no resuelve. Hay ms de cien mil personas
que residen irregularmente en Chile, que es un problemas para todos porque niega
derechos a vivir en el pas a los migrantes que son claves para el desarrollo. La amnisita es
dar salida al problema actual", dijo, quien plantea que es necesario que el pas piense en
una nueva politica migratoria.
En este sentido, con fecha 19 de agosto se aprob en la Cmara de Diputados el proyecto
de acuerdo que solicita a la Presidenta Michelle Bachelet la adopcin de medidas
tendiendes a regularizar la situacin de inmigrantes extranjeros en Chile, conocidda
como Amnista Migratoria.
Segn Oscar Canelo, empresario y lider de las y los migrantes dominicanos en Chile, la
situacin de las y los migrantes irregulares es altamente vulnerable. "Una pesona
indocumentada prcticamente vive como indigente, una vez que sea aprobada la Amnista
miles de madres y jvenes van a poder desarrollarse y cumplir su sueo en Chile".
Asimismo aprovech la oportunidad para alentar a las y los extranjeros en Chile y no tengan
miedo a ejercer sus derechos una vez se apruebe la medida. "El pueblo migrante en Chile
no est solo para que sean respetados sus derechos, contamos con el apoyo del sesenta y
ses parlamentarios que estn preocupados por nuestra situacin", recalc, haciendo un
llamado a que no entren por vas inadecuadas, ya que no vale la pena porque no podrn
trabajar en buenas condiciones y ms an pueden perder sus vidas en la frontera.
Iquique
Cabe destacar que esta misma actividad se reaizar en Iquique el 28 de septiembre, as lo
confirm Franklin Costavalo, coordinador de la Colonia ecuatoriana en Iquique.
"Realizaremos una marcha previa a un seminario para que la comunidad sepa qu es y
cules son los beneficios de una amnista". Puntualiz que la capital de Tarapac se
caracteriza por ser una ciudad cosmopolita, con la existencia de pazos internacionales no
habilitados, donde muchos migrantes que han sido victima de la trata de personas por parte
de mafias, situacin que es preocupante por la vulneracin de los derechos humanos.
http://www.elmorrocotudo.cl/noticia/sociedad/extranjeros-en-arica-se-suman-movimiento-
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por-la-amnistia-migratoria-en-chile
http://www.derecho-chile.cl/sentencia-respeto-de-vida-privada-continua-despues-de-
fallecimiento-de-afectado/
REALIDAD
En la ciudad de Concepcin existen gran cantidad de personas vagabundas, las cuales
probablemente no conocen la consagracin constitucional de este derecho, siendo
agredidos en su honra por discriminacin constante o denigracin moral por parte de su
entorno, entre otros aspectos de esta calaa.
Un caso concreto de la violacin al derecho a la honra es el del Capitn un hombre
de la tercera edad, quien habitaba un rincn bajo un paso nivel que conecta a la ciudad de
Concepcin con la Av. Costanera, luego de la interseccin de la calle Pedro de Valdivia y
Victor Lamas.
Al buscarlo para poder realizarle una entrevista no se le encontr en este lugar. Un
guardia del parque que se encuentra en frente de su m orada cont que El Capitn es un
anciano sordo, algo trastornado. Su hija lo dej en la calle, es ella quien cobra su pensin de
jubilacin, pero no se la entrega.
El Capitn vaga por las calles de Concepcin en busca de utensilios para su morada,
y en busca de alimentos. Por las noches se dirige a la plaza de la intendencia de la ciudad,
ya que miembros del Hogar de Cristo, una institucin caritativa, reparte alimentos.
Actualmente se instal en la Avenida Diagonal Pedro Aguirre Cerda, fuera de un
supermercado Santa Isabel. Al preguntarle por qu el cambio cont que en su ex morada le
realizaban amenazas de muerte y robos constantes. Si bien no es una persona que est en
su sano juicio, es factible que la situacin que narra sea verdadera.
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DERECHO COMPARADO
Constitucin mexicana (1917). Artculo 9o. No se podr coartar el derecho de asociarse
o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito; pero solamente los ciudadanos de la
Repblica podrn hacerlo para tomar parte en los asuntos polticos del pas. Ninguna
reunin armada, tiene derecho de deliberar.
No se considerar ilegal, y no podr ser disuelta una asamblea o reunin que tenga por
objeto hacer una peticin o presentar una protesta por algn acto, a una autoridad, si no se
profieren injurias contra sta, ni se hiciere uso de violencias o amenazas para intimidarla u
obligarla a resolver en el sentido que se desee.
Artculo original DOF 05-02-1917
JURISPRUDENCIA
Dictamen Contralora General de la Repblica. N 40.711 Fecha: 11-VIII-2004.
Se ha solicitado un pronunciamiento acerca de las atribuciones de los gobernadores para
autorizar reuniones en lugares de uso pblico, en relacin con la atribucin de las
Municipalidades para administrar los bienes nacionales de uso pblico existentes en la
comuna.
Al respecto, es del caso anotar que el artculo 4, letra c), de Ley N 19.175, Orgnica
Constitucional sobre Gobierno y Administracin Regional, otorga al gobernador la atribucin
-que debe ejercer informando al Intendente de las acciones que ejecute en ejercicio de ella-
de autorizar reuniones plazas, calles y dems lugares de uso pblico, en conformidad con
las normas vigentes.
Asimismo, que las normas a que esta atribucin se refiere se encuentran contenidas en el
Decreto N 1.086, de 1983, del Ministerio del Interior, que reglamenta las reuniones
pblicas.
Enseguida, es til consignar que tal como se expres en el Dictamen N 33.955, de 1993,
de este Organo Contralor, la facultad de que se trata, que el indicado Decreto N
1.086 reconoca al Intendente o Gobernador respectivo, ha sido radicada por Ley N
19.175 en el Gobernador, de manera que a partir de dicha ley la atribucin corresponde
exclusivamente al Gobernador.
Por otro lado, procede sealar que de acuerdo con los artculos 5, letra c), y 63, letra f),
de Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, a los Municipios les
corresponde, en lo que interesa, administrar los bienes nacionales de uso pblico existentes
en la comuna.
Ahora bien, puntualizado lo anterior, y como se indic en el Dictamen N 16.448, de 1992,
de esta Entidad, es menester destacar la diversa naturaleza y alcance que corresponde a la
facultad de los gobernadores, por una parte, y a la prerrogativa de las Municipalidades, por
la otra, en la materia por la que se consulta.
En armona con el recin citado dictamen, y por lo que toca a la competencia de los
gobernadores, debe considerarse que la misma dice relacin con el ejercicio del derecho a
reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas, establecido en el artculo 19, N 13,
de la Constitucin Poltica , precepto que agrega que las reuniones en las plazas, calles y
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dems lugares de uso pblico, se regirn por las disposiciones generales de polica.
De esta forma, la competencia privativa que cabe a los gobernadores en esta materia -y
que por cierto no incumbe a las Municipalidades-, est dirigida, como puede apreciarse del
examen de las normas del aludidoDecreto N 1.086, exclusivamente a asegurar que con
ocasin del ejercicio del derecho de reunin, los bienes de uso pblico se empleen con
arreglo a su naturaleza y destino y sin menoscabo del uso que sobre ellos corresponde a
todos los habitantes.
A su vez, la facultad municipal antes referida tiene por objeto la administracin de los
bienes nacionales de uso pblico situados en la respectiva comuna, a travs de las
modalidades previstas en la normativa legal pertinente y sin relacin alguna con el ejercicio
del derecho de reunin.
De lo expuesto resulta, como tambin se manifest en el citado Dictamen N 16.448, que
las dos rdenes de competencia analizados tienen distinta naturaleza y supuestos -ejercicio
del derecho de reunin-y administracin de bienes nacionales de uso pblico,
respectivamente- y, por tanto, los mismos deben ejercerse en sus respectivos mbitos de
aplicacin.
REALIDAD
El hablar sobre el derecho de reunin no est exento de problemas, si principalmente este
se encuentra regulado por un DL promulgado en dictadura militar (1983), bajo una
cuestionable historia fidedigna y una aplicacin prctica que ha sido fuente de crticas. Las
noticias explicadas brevemente a continuacin tratan sobre la aprobacin final del informe
sobre el derecho a reunin realizado por la comisin investigadora del derecho a reunin, el
ao 2013, que busca realizar una serie de cambios constitucionales que establezcan
parmetros al actuar policial de acuerdo a la proteccin del ejercicio de las libertades
pblicas estableciendo adems garantas al derecho a reunin.
Dicho documento aprobado en julio del 2013 busca, segn seala el presidente de la
comisin (Rodrigo Gonzalez-PPD) el cumplimiento de compromisos internacionales
suscritos proponiendo que Carabineros revise sus procedimientos, la creacin de una mesa
de trabajo y acelerar la discusin de todos los proyectos de ley que sancionen actos
violentos, sugiriendo adems la agilizacin de los proyectos de ley que buscan excluir la
competencia de la Justicia Militar para revisar o juzgar por delitos que comprometan a
uniformados, sealando que es tarea del prximo gobierno (2014-2018) realizar estos
cambios constitucionales.
Tales cambios no asientan gusto en ciertas organizaciones sobre DDHH como lo son los
observadores de DDHH quienes sealan que las medidas propuestas a implantar solo
vienen a reafirmar facultades a fuerzas especiales, perfeccionando la represin
proponiendo marcos de accin y protocolos que ya existen.
http://radio.uchile.cl/2013/07/31/comision-investigadora-de-derecho-a-reunion-aprueba-
informe-final
http://radio.uchile.cl/2013/11/29/organizaciones-califican-de-carente-de-realidad-a-informe-
aprobado-para-consagrar-el-derecho-a-reunion
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ser asimismo transmitida sin demora por dichas autoridades, las cuales habrn de
informar sin dilacin a la persona interesada acerca de los derechos que se le
reconocen en este apartado;
c) los funcionarios consulares tendrn derecho a visitar al nacional del Estado que
enva que se halle arrestado, detenido o en prisin preventiva, a conversar con l y a
organizar su defensa ante los tribunales. Asimismo, tendrn derecho a visitar a todo
nacional del Estado que enva que, en su circunscripcin, se halle arrestado, detenido
o preso en cumplimiento de una sentencia. Sin embargo, los funcionarios consulares
se abstendrn de intervenir en favor del nacional detenido, cuando ste se oponga
expresamente a ello.
2. Las prerrogativas a las que se refiere el prrafo 1 de este artculo se ejercern con arreglo
a las leyes y reglamentos del Estado receptor, debiendo entenderse, sin embargo, que
dichas leyes y reglamentos no impedirn que tengan pleno efecto los derechos reconocidos
por este artculo.
Concordancias en la Constitucin chilena: artculos 1 y 5, 19 ns. 3 y 26; 21, 25 incosos 3
y 4; 52 n2 letra a, 52 n2 inciso 3; 53 n6; y 60 inciso 1.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculos 8, 12 y 13.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculos 6 y 22.
DERECHO COMPARADO
Constitucin de Colombia (1991) ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser
molestado en su persona o familia, ni reducido a prisin o arresto, ni detenido, ni su
domicilio registrado, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.
La persona detenida preventivamente ser puesta a disposicin del juezcompetente dentro
de las treinta y seis horas siguientes, para que ste adopte la decisin correspondiente en
el trmino que establezca la ley.
En ningn caso podr haber detencin, prisin ni arresto por deudas, ni penas y medidas de
seguridad imprescriptibles.
JURISPRUDENCIA
Corte Suprema. 20.01.1997, Rol 224-1997.
LegalPublishing n: 14171
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http://www.indh.cl/wp-content/uploads/2013/12/3.-Violencia-y-DDHH.pdf p.85.
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REALIDAD
Extractos de entrevista
-Usted est presa por un aborto. Cmo lleg a ser detenida?
Ese da empez como una casualidad. Yo dije que me haba cado y que me haba pegado
sola. As ca en el hospital Todo viene de muy atrs. Mis tres hijos hombres son adictos a
la pasta. El mayor tiene 28 aos y est preso en la Penitenciara. Tambin mi marido es
adicto. Pero a l no lo vi nunca ms. Todo empez con una violencia intrafamiliar severa
Mi cuarta hija naci producto de una violacin. Fue mi propio marido. Pero no se pudo
comprobar.
-Por qu dice que no fue un aborto lo que se hizo?
Porque no recuerdo lo que hice. Y si me acordara, me sentira muy culpable. No debera
haberlo hecho. Yo quera tener ese hijo
-No sabe lo que hizo para abortar?
Tomaba pastillas, porque yo sufro de lceras: omeprazol, famotidina, ranitidina, cido
mefenmico, dipirona, pastillas para dormir, diazepam y otras cosas. () Un da fui donde el
padre de ese hijo que esperaba a buscar mis cosas, y como l no estaba, me fui a la casa de
mis hijos. (..)Cuando llegu, el mayor de mis hijos me insult. Nos pusimos a pelear. Me
peg, me tir escaleras abajo. Despus sali con un bate de bisbol a pegarme. Si no
hubiera alcanzado a cerrar la puerta Hasta llegaron los carabineros.
-Fue en ese momento que decidi abortar?
No pues. Yo quera tener ese hijo. Si ya haba criado cuatro porqu no poda criar uno ms.
-Se cay producto del alcohol o de las pastillas que tomaba?
No, no haba alcohol en mi cuerpo. Eran las pastillas, adems de lo mal que estaba. Como
no haba comido nada, de repente me quedaba dormida en el suelo. Despus de tanto
caminar perdida, llam a mi amiga y le cont todo lo que me haba pasado. Que estaba
embarazada, que mi pareja me haba echado, que mi hijo me haba pegado, que estaba
muy mal, que no tena a dnde ir Ella me fue a buscar. Eran como las dos de la maana.
Ah ella me dijo que yo no poda tener la guagua. Me dijo que quin me iba a cuidar, dnde
lo iba tener, dnde lo iba a criar Tena toda la razn. Ella tena Misotrol as que me lo
vendi. Era carsimo. Y me puse esas pastillas en el tero.
()Al da siguiente, despert amarilla. Me senta muy mal. No s bien qu pas durante ese
da. S que me llevaron
-A dnde la llevaron?
Al Hospital Barros Luco, parece. Me hicieron una ecografa y ah se vean las pldoras de
Misotrol. Me trataron sper mal en el hospital. La mujer que me recibi me golpe y dijo:
Yo no recibo a stas: que se vaya al hospital de su comuna!. De ah me fui al hospital
Flix Bulnes. Ah naci mi beb. Tena seis meses de gestacin. La guagua estaba en
neonatologa y no me dejaban salir porque estuve con un carabinero desde que naci hasta
que llegu a la crcel. Mi hijo muri horas ms tarde de insuficiencia respiratoria. Nunca
ms lo quise ver. No tuve las agallas.
-Del hospital llamaron a Carabineros para informar que tenan una mujer que se haba
practicado un aborto?
S. Del hospital me trajeron directamente a la crcel. Pero no fue el doctor el que denunci.
l puso en el certificado: parto normal de pretrmino. Al da siguiente me llevaron a juicio y
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yo le expliqu todo a la jueza. Fue ella la que dijo que era culpable. Me hicieron un examen
siquitrico y la jueza me deriv a un siquiatra del Instituto Mdico Legal. Estuve un tiempo
en tratamiento. Despus me dejaron en libertad y volv a caer en prisin hace un mes por
rebelda. Volv a entrar a la crcel el 28 de febrero pasado.
Fuente: http://ciperchile.cl/2008/04/04/mujer-presa-por-aborto-del-hospital-me-trajeron-a-la-
carcel/
Informe Anual sobre Derecho Humanos en Chile 2013, Universidad Diego Portales
Fuente: http://www.derechoshumanos.udp.cl/wp/wp-
content/uploads/2013/10/libro_DD_HH_capitulo2.pdf
A travs de un estudio se concluy que el aborto un delito cuya efectiva persecucin penal
es reducida y selectiva, siendo las mujeres pobres quienes resultan mayoritariamente
castigadas () Aquellas mujeres que tienen recursos pueden hacerlo fuera de Chile. Ello
no ocurre con las mujeres en el sistema pblico de salud, que se enfrentan a decisiones
discrecionales de la comunidad mdica de mantener o no el embarazo hasta el trmino de
la gestacin. La ilegalidad del aborto en Chile produce un efecto inhibitorio en los
profesionales y sita a las mujeres en situacin de vulnerabilidad, riesgo a su salud y
sufrimientos que son inevitables.
La prohibicin absoluta del aborto en Chile violenta gravemente los derechos humanos de
las mujeres, por lo que la necesidad de legislar se presenta como urgente y necesario
Noticia sobre respuesta de chile a las recomendaciones hechas por el Examen Peridico
Universal
Fuente: http://www.chileb.cl/perspectiva/chile-y-recomendaciones-de-la-onu-sobre-aborto-
incumplimiento-de-un-mandato-constitucional/
El da de ayer, el Gobierno de Chile present su respuesta a las 185 recomendaciones
realizadas por 84 Estados miembros del Consejo de Derechos Humanos de Naciones Unidas
(ONU) en el marco del Examen Peridico Universal de Derechos Humanos (EPU). En l, se
aceptaron las 9 recomendaciones realizadas por Noruega, Repblica Checa, Blgica,
Alemania, Francia, Filipinas, Suecia, Suiza y Eslovenia, en orden a legalizar el aborto en
ciertos casos como la violacin, el incesto, en caso de riesgo de la vida de la madre y por
inviabilidad fetal.
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REALIDAD
En nuestro pas a diario se pueden percibir colisiones entre las distintas garantas que estn
consagradas constitucionalmente. Con respecto al derecho a la vida, una de los puntos en
donde existe una mayor controversia es en aqul que tiene que ver con las huelgas de
hambre realizadas para perseguir diversos fines. La ltima huelga de hambre realizada en
Chile fue la efectuada por 4 presos mapuches de la crcel de Angol: Cristian Levinao,
condenado a 10 aos por robo con intimidacin, Luis Marileo, Leonardo Quijn y Cristian
Curinae condenados por homicidio; los cuales se declararon en huelga de hambre en el mes
de Mayo de este ao, como medio para lograr el traslado a otro centro penitenciario y que
el gobierno revisase sus causas judiciales. Frente a esta situacin Gendarmera de Chile,
interpuso un recurso de proteccin con el objeto de finalizar esta huelga de hambre,
argumentando que la misma constitua un atentando al derecho a la vida de dichas
personas.
Luego de 39 das, los comuneros mapuches depusieron la huelga por haber llegado a un
acuerdo con el gobierno, el que se comprometi a dar respuesta al petitorio mapuche en la
brevedad.
El tema principal que representan estos hechos es la colisin que se produce entre el
derecho a la vida e integridad fsica y la libertad y autodeterminacin de los huelguistas. Al
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El referido caso, nos presenta la situacin sufrida por una paciente de 53 aos del Hospital
Clnico de Magallanes, Lidia Bahamondes; quien se identifica como testigo de Jehov.
Sometida la paciente a una ciruga de reconstitucin de transito, el da 16 de septiembre.
El da 8 de octubre presenta una hemorragia digestiva por la cual la paciente autoriza ser
sometida a una intervencin quirrgica, encontrndose en estado grave en la UCI del centro
asistencial. Frente a esta situacin los mdicos tratantes manifiestan la necesidad urgente
de realizar una transfusin de sangre a lo cual la paciente en atencin a su fe se niega y los
familiares acatan de igual forma su voluntad.
El hospital procede judicialmente argumentando la situacin de vida o muerte en que se
encuentra la paciente y su deber como organismo de salud en atencin a hacer todo lo
posible por preservar la vida.
Finalmente el 9 de octubre la Corte falla en favor del Hospital y contraviniendo la voluntad
de la paciente, se le practica ese da la transfusin de sangre.
La colisin de derechos en estos casos es manifiesta, por una parte, representada en el
hospital encontramos el derecho a la vida, considerndola como el derecho a preservarla y
tener vida (articulo 19 N1) Por el otro la libertad de conciencia y de culto (articulo 19 N 6),
representada por la seora Lidia Bahamonde y su confesin testigo de Jehov, la cual por
mandato bblico (pasajes como Gnesis 9:3, 4; Levtico 17:10 y Hechos 15:28, 29) les
prohbe transfusiones de sangre.
En esta situacin es posible aplicar un anlisis de proporcionalidad, con el cual se busca
limitar en la menor medida los derechos en conflicto.
Primero respecto al sub test de idoneidad, es preciso considerar la relevancia del derecho a
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REALIDAD
Noticias Diario El Mercurio, 6, 20 y 21 de julio de 2008.
Muere mujer testigo de Jehov que se neg a transfusin
Resumen: Polmica es lo que gener la muerte de Edith Morales Orellana de 52 aos la
madrugada del sbado 19 de julio de 2008 en la clnica Indisa de Rancagua a causa de un
mieloma mltiple con infiltracin medular, leucemia, o cncer a la sangre, de carcter
terminal que haba presentado sus primeros sntomas en mayo, provocando la internacin
en el recinto medico antes mencionado donde debi ser operada de gravedad. Lo
controversial de la situacin es el hecho de que ella, al ser una Testigo de Jehov, se neg a
someterse a una transfusin sangunea, que era el nico tratamiento viable posterior a la
operacin, que pudo haber extendido su esperanza de vida un poco ms, debido a su
condicin terminal, ya que los Testigos de Jehov, creen en la Abstencin de Sangre, la
cual es una base bblica, que concibe a la sangre como un elemento. Enrique Cantero,
esposo de Edith interpuso un recurso de proteccin que fue acogido por la Corte de
Apelaciones de Santiago, que autorizo a los mdicos a realizar la transfusin contra su
voluntad, ya que, al no aceptarla, est pasando a llevar su propio derecho a la vida y a la
integridad fsica y psquica. Sin embargo, la transfusin efectivamente no se realiz y la
mujer falleci dos semanas despus de que fue acogido el recurso. Ante el anuncio del
esposo de Edith de elevar acciones legales, uno de los mdicos que la oper, sealo que la
operacin fue un xito y que de acuerdo a sus convicciones, prefirieron respetar la decisin
de la paciente. Por otro lado, uno de los ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago
que vio el caso, Mario Carroza, explic que el fallo de la misma, no era una "orden" sino una
autorizacin al doctor, "y quedaba libre el camino para que los mdicos optaran". Esta
opcin, podra ser respaldada por ejemplo, en la gua mdica de la Universidad de Chile,
Control y Prevencin de Infecciones Intrahospitalarias, Guas Transfusionales y Productos
Farmacuticos", en la cual se establece por un lado que siempre debe existir autorizacin
del paciente y por otro que la transfusin es de exclusiva responsabilidad del mdico
tratante, y que ser indicada slo por los doctores que hayan evaluado directamente al
paciente. Tambin, en el Articulo 2 del cdigo de tica de la sociedad internacional de
transfusiones de sangre, "Los pacientes debern estar informados de los riesgos y
beneficios conocidos de la transfusin de sangre y/o terapias alternativas y tendrn el
derecho de aceptar o rechazar el procedimiento".
Anlisis: Aqu hay claramente una colisin entre dos garantas constitucionales y la
capacidad de optar reconocida por la Corte de Apelaciones, por tomar en cuenta la
opcin religiosa del paciente, poniendo la Libertad de Culto (Articulo 19 n6 CPE) como
limite al Derecho a la Vida (Articulo 19 n1), da cuenta de que se concibe a este ltimo
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como un derecho no absoluto y limitable, toda vez que, de no reconocerse esta capacidad
de optar o lisa y llanamente se le hubiese obligado al Medico a transfundir , en esta
situacin, se pudo llegar a limitar la esencia del derecho a la Libertad de Culto, pues para
los Testigos de Jehov, la Sangre es una representacin de la vida de la persona y de
cualquier forma de vida que la posea. La obligacin de abstenerse a cualquier contacto con
sangre ajena, se manifiesta por ejemplo, en que sean vegetarianos o, en este caso en que
este absolutamente prohibido aceptar una transfusin, ya que significara una ofensa y una
contravencin al mandato de Dios, concebido como creador y dador de vida. Por tanto, al
obligar a una persona que profesa este culto a someterse a este procedimiento, se le est
privando de toda su espiritualidad y creencias, limitando el Derecho en su Esencia.
Fuentes:
- http://diario.elmercurio.com/detalle/index.asp?id=%7B4d0f2daa-2cca-4cc4-b4c8-
4176b6f5a8e3%7D
- http://diario.elmercurio.com/detalle/index.asp?id=%7Bfe142890-8ae1-49f9-abae-
9ee2645804bf%7D
- http://diario.elmercurio.com/detalle/index.asp?id={cfd95ec1-362b-40bf-94ba-
94c746512773}
DERECHO COMPARADO
ECUADOR.
Es tratado en el artculo 23 n6 de la Constitucin poltica de la repblica del Ecuador, el
cual dice:
Art. 23.- Sin perjuicio de los derechos establecidos en esta Constitucin y en los
instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocer y garantizar a las personas
los siguientes:
N6: El derecho a vivir en un ambiente sano, ecolgicamente equilibrado y libre de
contaminacin. La ley establecer las restricciones al ejercicio de determinados derechos y
libertades, para proteger el medio ambiente.
Contexto:
A diferencia de lo que ocurre en Chile en que, el derecho a vivir en un medioambiente libre
de contaminacin es tratado en el captulo III de los derechos y deberes constitucionales,
en Ecuador es tratado como un derecho civil. As lo indica el Captulo II De los derechos
civiles.
Por otro lado, en materia medioambiental existe un ndice denominado Material particulado
respirable o simplemente PM10. Esto es, partculas de dimetro menor o igual a 10
micrones (un micrn es la milsima parte de un milmetro). Por su tamao, el PM10 es
capaz de ingresar al sistema respiratorio del ser humano. Mientras menor sea el dimetro
de estas partculas, mayor ser el potencial de dao en la salud.
Un estudio realizado en la ciudad de Quito, determino que el PM10 es uno de los
contaminantes del aire que ms afecta esta ciudad 10. Es por esto que la Constitucin se
10
lvarez Mendoza, Cesr Ivn (2014). Estimacin de contaminacin del aire por PM10 en Quito determinado por
ndices ambientales obtenidos con imgenes satelitales Landsat ETM+. Maestra en Sistemas de Gestin Ambiental.
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encarga de regular a este derecho con los adjetivos sano, ecolgicamente equilibrado y
libre de contaminacin.
JURISPRUDENCIA
ROL 9047 ao 2012
http://basejurisprudencial.poderjudicial.cl/
REALIDAD
Institucionalidad
Competencia
Marco Normativo
El ministerio de Medio Ambiente se rige por una pluralidad de leyes y decretos que se
complementan los unos a los otros pero sin embargo se reconoce una dispersin normativa
importante, problema no solucionado a nivel pas por la baja prioridad del tema
medioambiental en la poltica nacional actual.
La normativa orgnica del ministerio se compone por:
- Ley 19.300 de Bases Generales del Medio Ambiente del 9 de Marzo de 1994
- Decreto con fuerza de ley N4 del 14 de Julio de 2010 de la secretara general de la
repblica
- Decreto N8 del 28 de Noviembre de 2012 del Ministerio de Medio Ambiente
- Decreto N25 del 20 de Octubre de 2011
- Ley 20.473 de 13 de Noviembre de 2012
Por ltimo consignar que en nuestra universidad se ubica el Centro de Ciencias Ambientales
EULA, el cual ha desempeado en numerosas ocasiones el rol de rgano tcnico-consultivo
desarrollando en su mayora estudios de impacto ambiental. Tambin lleva a cabo anlisis
de laboratorio y capacitacin profesional.
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CONSAGRACIN POSITIVA
Asamblea General de Naciones Unidas. Resolucin 64/292 (28 de julio de 2010)
En su parte resolutiva dispone:
1. Declara el derecho al agua potable y el saneamiento como un derecho
humano esencial para el pleno disfrute de la vida y de todos los derechos
humanos;
2. Exhorta a los Estados y las organizaciones internacionales a que proporcionen
recursos financieros y propicien el aumento de la capacidad y la transferencia de
tecnologa por medio de la asistencia y la cooperacin internacionales, en particular a
los pases en desarrollo, a fin de intensificar los esfuerzos por proporcionar a toda la
poblacin un acceso econmico al agua potable y el saneamiento;
3. Acoge con beneplcito la decisin del Consejo de Derechos Humanos de pedir a la
Experta Independiente Sobre la Cuestin de las Obligaciones de Derechos Humanos
Relacionadas con el Acceso al Agua Potable y el Saneamiento que presente un
informe anual a la Asamblea General (17), y alienta a la experta independiente a que
siga trabajando en todos los aspectos de su mandato y, en consulta con todos los
organismos, fondos y programas pertinentes de las Naciones Unidas, incluya en el
informe que presente a la Asamblea en su sexagsimo sexto perodo de sesiones las
principales dificultades relacionadas con la realizacin del derecho humano al agua
salubre y potable y el saneamiento, y el efecto de estas en la consecucin de los
Objetivos de Desarrollo del Milenio.
DERECHO COMPARADO
PARAGUAY
LEY N 3.239 (2007): La gestin integral y sustentable de los recursos hdricos del
Paraguay se regir por los siguientes principios: b) el acceso al agua para la satisfaccin de
las necesidades bsicas es un derecho humano y debe ser garantizado por el Estado, en
cantidad y calidad adecuada. (art. 3 letra b)
Art. 4 letra b): La poltica nacional de los recursos hdricos se abocar a los siguientes
objetivos bsicos: b) garantizar el acceso de todos los habitantes al agua potable dado que
es un derecho humano
ECUADOR
Regulacin constitucional
Art. 12.-El derecho humano al agua es fundamental e irrenunciable. El agua constituye
patrimonio nacional estratgico de uso pblico, inalienable, imprescriptible, inembargable y
esencial para la vida.
JURISPRUDENCIA
Tribunal Constitucional de Chile. Rol 2039. 11 de septiembre de 2011.
Que se declara inadmisible el requerimiento interpuesto en lo principal de fojas uno.
Tngase por no presentado para todos los efectos legales.
El Ministro seor Gonzalo Garca Pino previene que concurre a la sentencia teniendo,
adems, presente:
Que en los alegatos de admisibilidad la empresa Aguas Andinas S.A. acredit que las
normas requeridas de inaplicabilidad no afectan, en el caso concreto, el derecho a la vida
asegurado en el artculo 19 N 1 de la Carta Fundamental, dado que existe una serie de
leyes que permiten el acceso a un bien bsico y esencial como lo es el agua potable;
Que dicha normativa se encuentra dispuesta, entre otras, en las leyes Ns 18.778 y 19.949,
as como en el Decreto Supremo N 195, de 1998, del Ministerio de Hacienda, y en el
Decreto Supremo N 235, de 2005, del Ministerio de Planificacin y Cooperacin;
Que sin perjuicio de lo indicado, es preciso sealar que la actividad de la empresa no puede,
en caso alguno, entorpecer el acceso al agua potable pues constituye un bien necesario
para el desarrollo y existencia del derecho a la vida, constitucionalmente consagrado en el
artculo 19, numeral 1, de la Carta Fundamental;
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REALIDAD
26 de mayo de 2014
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DERECHO COMPARADO
Constitucin del Per (1993). Artculos 13 -20.
Artculo 13.- La educacin tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona
humana. El Estado reconoce y garantiza la libertad de enseanza. Los padres de familia
tienen el deber de educar a sus hijos y el derecho de escoger los centros de educacin y de
participar en el proceso educativo.
Artculo 14.- La educacin promueve el conocimiento, el aprendizaje y la prctica de las
humanidades, la ciencia, la tcnica, las artes, la educacin fsica y el deporte. Prepara para
la vida y el trabajo y fomenta la solidaridad. Es deber del Estado promover el desarrollo
cientfico y tecnolgico del pas. La formacin tica y cvica y la enseanza de la
Constitucin y de los derechos humanos son obligatorias en todo el proceso educativo civil
o militar. La educacin religiosa se imparte con respeto a la libertad de las conciencias. La
enseanza se imparte, en todos sus niveles, con sujecin a los principios constitucionales y
a los fines de la correspondiente institucin educativa. Los medios de comunicacin social
deben colaborar con el Estado en la educacin y en la formacin moral y cultural.
Artculo 15.- El profesorado en la enseanza oficial es carrera pblica. La ley establece los
requisitos para desempearse como director o profesor de un centro educativo, as como
sus derechos y obligaciones. El Estado y la sociedad procuran su evaluacin, capacitacin,
profesionalizacin y promocin permanentes. El educando tiene derecho a una formacin
que respete su identidad, as como al buen trato psicolgico y fsico. Toda persona, natural o
jurdica, tiene el derecho de promover y conducir instituciones educativas y el de transferir
la propiedad de stas, conforme a ley.
Artculo 16.- Tanto el sistema como el rgimen educativo son descentralizados. El Estado
coordina la poltica educativa. Formula los lineamientos generales de los planes de estudios
as como los requisitos mnimos de la organizacin de los centros educativos. Supervisa su
cumplimiento y la calidad de la educacin. Es deber del Estado asegurar que nadie se vea
impedido de recibir educacin adecuada por razn de su situacin econmica o de
limitaciones mentales o fsicas. Se da prioridad a la educacin en la asignacin de recursos
ordinarios del Presupuesto de la Repblica.
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Artculo 17.- La educacin inicial, primaria y secundaria son obligatorias. En las instituciones
del Estado, la educacin es gratuita. En las universidades pblicas el Estado garantiza el
derecho a educarse gratuitamente a los alumnos que mantengan un rendimiento
satisfactorio y no cuenten con los recursos econmicos necesarios para cubrir los costos de
educacin. Con el fin de garantizar la mayor pluralidad de la oferta educativa, y en favor de
quienes no puedan sufragar su educacin, la ley fija el modo de subvencionar la educacin
privada en cualquiera de sus modalidades, incluyendo la comunal y la cooperativa. El
Estado promueve la creacin de centros de educacin donde la poblacin los requiera. El
Estado garantiza la erradicacin del analfabetismo. Asimismo fomenta la educacin bilinge
e intercultural, segn las caractersticas de cada zona. Preserva las diversas
manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Promueve la integracin nacional.
Artculo 18.- La educacin universitaria tiene como fines la formacin profesional, la difusin
cultural, la creacin intelectual y artstica y la investigacin cientfica y tecnolgica. El
Estado garantiza la libertad de ctedra y rechaza la intolerancia. Las universidades son
promovidas por entidades privadas o pblicas. La ley fija las condiciones para autorizar su
funcionamiento. La universidad es la comunidad de profesores, alumnos y graduados.
Participan en ella los representantes de los promotores, de acuerdo a ley. Cada universidad
es autnoma en su rgimen normativo, de gobierno, acadmico, administrativo y
econmico. Las universidades se rigen por sus propios estatutos en el marco de la
Constitucin y de las leyes.
Artculo 19.- Las universidades, institutos superiores y dems centros educativos
constituidos conforme a la legislacin en la materia gozan de inafectacin de todo impuesto
directo e indirecto que afecte los bienes, actividades y servicios propios de su finalidad
educativa y cultural. En materia de aranceles de importacin, puede establecerse un
rgimen especial de afectacin para determinados bienes. Las donaciones y becas con fines
educativos gozarn de exoneracin y beneficios tributarios en la forma y dentro de los
lmites que fije la ley. La ley establece los mecanismos de fiscalizacin a que se sujetan las
mencionadas instituciones, as como los requisitos y condiciones que deben cumplir los
centros culturales que por excepcin puedan gozar de los mismos beneficios. Para las
instituciones educativas privadas que generen ingresos que por ley sean calificados como
utilidades, puede establecerse la aplicacin del impuesto a la renta.
Artculo 20.- Los colegios profesionales son instituciones autnomas con personalidad de
derecho pblico. La ley seala los casos en que la colegiacin es obligatoria.
JURISPRUDENCIA
Corte Suprema 20.02.2001. Rol 4851-2000. LegalPublishing n: 182122.
Derecho a la educacin y derecho de propiedad sobre la calidad de alumno, y sobre las
prestaciones derivadas de un contrato de prestacin de servicios educacionales.
No habindose discutido el hecho que la recurrente tiene la calidad de alumna regular del
establecimiento educacional que dirige la recurrida, forzoso es concluir que mediante el
acto de matrcula se ha generado un contrato de educacin celebrado entre el colegio y la
alumna debidamente representada por su padre. En virtud de tal contrato la estudiante ha
adquirido el derecho incorporal a que el colegio le imparta los conocimientos necesarios
para cumplir los planes del Ministerio de Educacin y se le proporcionen los medios para
que desarrolle una conducta acorde con lo que exige el orden jurdico o moral. Dicho
derecho de propiedad ha sido afectado por la suspensin de clases dispuesta por el
establecimiento por motivo de la existencia de deuda pendiente de colegiatura, lo que
constituye un acto ilegal y arbitrario de autotutela, por lo que debe dejarse sin efecto dicha
medida, sin perjuicio de las acciones legales que el establecimiento pueda ejercer poe le
cobro de lo adeudado.
REALIDAD
Intendenta: 'La educacin es fundamental en la historia de vida de las personas'
Coyhaique-. El primer tema que puso en agenda el actual Gobierno al asumir en marzo de
2014, fue el de mejorar la educacin pblica.
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Bajo esta premisa es que una de las primeras medidas impulsadas fue la Reforma a la
Educacin, demanda que se hizo sentir desde la calle por parte de la propia ciudadana y
los estudiantes. Esta temtica fue uno de los ejes de campaa de Michelle Bachelet y su
compromiso como candidata y Presidenta fue justamente trabajar en el mejoramiento y
fortalecimiento de la Educacin Pblica.
La encargada de cumplir este compromiso presidencial en la regin es la Intendenta Ximena
rdenes Neira, siendo tambin una prioridad la creacin de una universidad local.
La Intendenta record que la Presidenta Bachelet en varias ocasiones ha reiterado al ser
consultada sobre por qu se parti discutiendo el fin al lucro, el copago y la seleccin y no
comenzar por el proyecto de educacin pblica y mejoramiento docente, que Chile no
tiene un problema de cobertura, tiene un problema de calidad, y si no se cambian las bases
sobre las que se sustenta este desigual y no muy buen nivel educacional, no van a variar
los resultados por eso se parti por ah.
Opinin que comparte Ximena rdenes, quien al comenzar un nuevo ao escolar y
ad portas de que el Gobierno cumpla su primer ao, abord este tema con Diario El
Divisadero.
El foco de nuestra accin como Gobierno durante este perodo estar en el fortalecimiento
de la Educacin Pblica por medio de una agenda inmediata que buscar revertir la
situacin en que se encuentra nuestra educacin a nivel regional, y nacional. Nosotros
creemos que la educacin pblica es un derecho y no un bien que pueda ser comprado slo
por algunos. La educacin es una institucin fundamental en la historia de vida de las
personas. Queremos que esto sea parte del legado que podamos dejarle a las futuras
generaciones. Sabemos que es un tema complejo, pero con la impronta del Gobierno y el
apoyo de todos y todas creemos que al fin Chile comenzar el camino hacia una mejor
educacin. La educacin es fundamental en la historia de vida de las personas, recalc la
primera autoridad de Aysn.
http://www.eldivisadero.cl/noticia-31388
DERECHO COMPARADO
Constitucin espaola (1978). Artculo 28 n2. Se reconoce el derecho a la huelga de los
trabajadores para la defensa de sus intereses. La ley que regule el ejercicio de este derecho
establecer las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios
esenciales de la comunidad.
JURISPRUDENCIA
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Realidad
La huelga de Walmart-Lder: David contra Goliat
Pese a que no consiguieron el reajuste de sueldo proyectado, la Federacin Nacional del
Trabajador Walmart mostr la fuerza de los trabajadores organizados que consiguieron
movilizar a 13 mil de los 45 mil trabajadores del gigante del retail en diciembre pasado.
Conoce la historia de esta organizacin sindical y el lento avance del sindicalismo en el
Chile post dictadura, pas en el que slo un 15,2% de los trabajadores est sindicalizado y
tiene una de las legislaciones laborales ms pro empresarios del mundo.
Desde hace aos, desde las primeras y masivas movilizaciones de los estudiantes hacia
inicios de la actual dcada, no pocos observadores y activistas se haban preguntado
cundo esas protestas se extenderan a otras reas de la sociedad. Quedaba claro que los
estudiantes haban puesto el dedo en la llaga del modelo neoliberal, que haban identificado
con claridad como el lucro. Utilidades, ganancias multimillonarias para un puado de
accionistas de corporaciones en servicios que otrora haban sido considerados como
derechos humanos. Una lucrativa actividad alimentada por la ciudadana en general y por
los trabajadores en particular.
Posiblemente bajo esta idea central se han desplegado desde entonces millares de acciones
sociales, todas como reaccin comunitaria al abuso corporativo. Haba, sin embargo, un
rea histricamente fundamental, ajena, o bien debilitada, en este trance: los trabajadores.
Aun cuando desde hace dos o tres aos haban comenzado a expresar con mayor presencia
y decisin sus demandas, no estaban embarcados en este proceso. Salvo ciertos eventos
ms o menos aislados, como lo fueron las huelgas de las cadenas de farmacias, algunos
bancos y mineras, o las protestas de los portuarios hace casi un ao, el malestar
generalizado de la poblacin contra el accionar del capital no se replicaba en los
trabajadores.
Esta contencin, que frena necesarias reivindicaciones y la expresin del evidente malestar
que existe en el mundo laboral, es consecuencia de una legislacin laboral que en su
esencia data desde la dictadura, que ha formado parte del paquete de reformas y
desregulaciones que han favorecido al gran capital. Un espacio legal que ha inhibido las
demandas de los trabajadores y ha permitido los actuales niveles de concentracin de la
riqueza.
Pese a esta camisa de fuerza reglamentaria que aprieta al trabajador chileno, hoy es posible
observar ciertos cambios en la expresin de sus demandas. El clima laboral ha venido
cambiando durante los ltimos aos. Si observamos las estadsticas de la Direccin del
Trabajo, el nmero de huelgas y trabajadores involucrados se ha duplicado desde 2005 a
2013, pasando de 444 a 832 conflictos. En cuanto a trabajadores en huelga, stos pasaron
de poco ms de 38 mil en 2005 a 111 mil el ao pasado. Un nmero sin embargo
insignificante en un universo de casi seis millones de personas.
Es un hecho que estas cifras, pese a su expansin, no resuelven el centro del problema, que
es la baja tasa de sindicalizacin. Si en 2005 el 15,3 por ciento de los trabajadores
perteneca a algn sindicato, el ao pasado este porcentaje disminuy al 15,2%. Sin altas
tasas de afiliacin, los sindicatos quedan debilitados y las corporaciones siguen controlando
las negociaciones. Slo con sindicatos fuertes pueden revertirse los niveles de explotacin y
desigualdad. La reforma laboral que el gobierno enviar al Congreso este 29 de diciembre
busca, entre otros aspectos, resolver este problema.
EVENTO EJEMPLAR PARA EL MOVIMIENTO SINDICAL
La huelga que mantuvieron los trabajadores de Walmart-Lder durante una semana a inicios
de diciembre no slo ha sido un evento heroico y ejemplar para el movimiento sindical, sino
que ha sido una clara expresin del momento crtico que viven los trabajadores chilenos,
quienes no dudaron en desafiar a una de las mayores transnacionales del mundo. Walmart,
corporacin estadounidense de ventas minoristas, cono en el uso de mano de obra
intensiva en tiempos de la globalizacin neoliberal, lidera el mercado del comercio al
detalle, mantiene una poltica de presin y fragmentacin laboral y de control de precios a
costa de sus proveedores. Es, en suma, un smbolo de la concentracin de las ventas, las
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DERECHO COMPARADO
Constitucin espaola (1978). Artculo 43
1. Se reconoce el derecho a la proteccin de la salud.
2. Compete a los poderes pblicos organizar y tutelar la salud pblica a travs de
medidas preventivas y de las prestaciones y servicios necesarios. La ley establecer los
derechos y deberes de todos al respecto.
3. Los poderes pblicos fomentarn la educacin sanitaria, la educacin fsica y el
deporte. Asimismo facilitarn la adecuada utilizacin del ocio.
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JURISPRUDENCIA
Tribunal Constitucional. 13.08.1995. Rol 220.
Proteccin a la salud y proteccin a la vida.
El Estado debe velar, como se lo exige la Constitucin, por la vida de las personas. Lo hace
directamente a travs de su poder pblico para cautelarlas de acciones de terceros y
reconoce el derecho a la proteccin de la salud conforme al artculo 19 n 9, con el objeto
de que, en caso de enfermedades, se preserven sus vidas (considerando 9).
Se desprender as, que la proteccin de la vida privada desde le punto de vista de la salud,
est en manos de las medicina, cuyos avances han permitido prolongar la vida de personas
beneficiadas por trasplantes que, de no habrseles efectuado, habran muerto.
(considerando9).
REALIDAD
UDI presentar proyecto de proteccin de la vida tras salida de Molina por dichos sobre
abortoAmplitud acus que renuncia de ex ministra de Salud era una "cortina de humo" para
tapar mala gestin. Mientras que RN pidi que sucesor del cargo actu con "mayor
prudencia".
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http://www.emol.com/noticias/nacional/2014/12/31/697000/oposicion-y-salida-de-
molina.html
DERECHO COMPARADO
Constitucin espaola (1978) Artculo 37. 1. La ley garantizar el derecho a la negociacin
colectiva laboral entre los representantes de los trabajadores y empresarios, as como la
fuerza vinculante de los convenios.
2. Se reconoce el derecho de los trabajadores y empresarios a adoptar medidas de
conflicto colectivo. La ley que regule el ejercicio de este derecho, sin perjuicio de las
limitaciones que puedan establecer, incluir las garantas precisas para asegurar el
funcionamiento de los servicios esenciales de la comunidad.
JURISPRUDENCIA
Corte Suprema. Causa N 5162/2010 (). Resolucin N 41619, De Sala Cuarta (Mixta), De 3
De Noviembre De 2010
LIBERTAD SINDICAL. DERECHO CONSTITUCIONAL. TRABAJADORES. La libertad sindical no es
slo el derecho a organizarse sino tambin la autonoma de la misma. Lo anterior, importa
no slo la prerrogativa de constituir las organizaciones sindicales que los trabajadores
estimen convenientes, sino adems el ejercicio pacfico de tal derecho, quedando
comprendido en l, la vigencia de la organizacin o aquellas cuestiones propias de la misma
y del trabajador sindicalizado. FUERO SINDICA. CONCEPTO. EXTENCIN. El fuero sindical es
una norma tutelar de tal actividad y, consecuentemente, de su libertad, por lo que
constituye un estado de excepcin, un privilegio que ampara no slo a quienes representan
a la organizacin sindical sino que se extiende tambin, por causa sindical, a otras
situaciones, como por ejemplo, a los que acudieron al acto constitucin de la organizacin,
a los que fueron candidatos para su directiva y a todos los dependientes de la empresa
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DERECHO COMPARADO
Constitucin peruana (1993). Artculo 10 El Estado reconoce el derecho universal y
progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las
contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida.
JURISPRUDENCIA
Tribunal Constitucional. 10.07.1995. Rol 219.
Obligaciones del Estado en materias de seguridad social.
Hacer extensivo el reajuste de pensiones que el legislador acuerde para aquellos regmenes
que son de exclusiva responsabilidad del Estado (rgimen antiguo de pensiones), a otros en
que no tiene ninguna participacin en su administracin, financiamiento y pago, salvo las
pensiones mnimas garantizadas (nuevo rgimen), es imponerle una obligacin a la que no
est obligado ni legal ni constitucionalmente no pudiendo consecuencialmente servir de
fundamento a una pretendida desigualdad (considerando 24).
REALIDAD
Jos Piera asegura que el actual sistema de AFP "salv a Chile de la quiebra"
El economista y creador del sistema de capitalizacin individual propuso avanzar hacia un
multifondo propio y un sistema voluntario de ahorro para fomentar mayores grados de
libertad en materia de ahorro previsional.
En el marco del Encuentro Nacional de la Seguridad Social, el economista y creador del
actual sistema de pensiones chileno, Jos Piera, hizo una frrea defensa del esquema de
capitalizacin individual.
"Este sistema (de AFP) salv a Chile de la quiebra", parti sealando en su
exposicin el ex ministro del Trabajo y Previsin Social.
Piera seal que "hacia 1980 tenamos un sistema de pensiones quebrado".
El economista sostuvo que en ese momento "haba grupos de trabajadores que tenan un
poder de presin y que jubilaban con 25 aos de trabajo y a los 45 aos de edad, como era
el caso de los empleados bancarios".
Agreg que "el sistema de ahorro para la vejez no es ms que la acumulacin de un fondo
para retirar ciertas cantidades. No haba promesas".
Piera asever que el esquema actual "es un sistema honesto, seguro para convertir ahorro,
en 30 aos jams se ha perdido un peso de las pensiones".
"No hay un fondo en el mundo que haya dado tanta rentabilidad como ste. El sistema ha
generado la mayor cantidad de riqueza para los trabajadores. De los US$200 mil millones
en activos manejados, un 70% corresponde a rentabilidad", agreg.
PROPUESTAS
Jos Piera realiz dos propuestas para fomentar mayores grados de libertad en materia de
inversin previsional.
La primera apunta a avanzar hacia el multifondo propio. En este sentido sostuvo que la idea
es "ir permitiendo, bajo ciertos requisitos que protejan al Estado de tener despus que
subsidiarlos, un mayor grado de autonoma en la administracin de sus propios ahorros. Por
cierto, sujetos a idnticos criterios de seguridad y diversificacin que el resto del sistema".
El segundo planteamiento apunta a avanzar hacia un sistema voluntario de ahorro.
"Dada la creciente demanda de libertad en la sociedad chilena, ir eliminando la
obligatoriedad de cotizacin cuando los fondos acumulados superan un determinado umbral
que asegure pensiones superiores a la pensin bsica y el afiliado est dispuesto a
renunciar de manera irrevocable a subsidios fiscales en el futuro".
Agreg que "ya la gente ha aprendido ahorrar qu sentido tiene seguir obligndolos".
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http://www.latercera.com/noticia/negocios/2013/08/655-536904-9-jose-pinera-asegura-que-
el-actual-sistema-de-afp-salvo-a-chile-de-la-quiebra.shtml
DERECHO COMPARADO
Constitucin del Per (1993). Artculo 28 El Estado reconoce los derechos de sindicacin,
negociacin colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico: 1. Garantiza la libertad
sindical. 2. Fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin pacfica de los
conflictos laborales. La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo
concertado. 3. Regula el derecho de huelga para que se ejerza en armona con el inters
social. Seala sus excepciones y limitaciones.
JURISPRUDENCIA
Corte Suprema. 15.05.2008. Rol 323-2008. LegalPublishing 38910.
Naturaleza y contenido del derecho de libertad sindical. Lmites de potestades del
empleador.
El derecho a la sindicalizacin es una garanta reconocida en el artculo 19 n 19 de la
Constitucin. Tal norma garantiza el derecho a organizarse sindicalmente, as como el
ejercicio pacfico de tal derecho, lo que redunda en la mayor autonoma que las
organizaciones sindicales deben poseer. En este sentido, el fuero sindical tutela la actividad
y la libertad sindical, y constituye un estado de excepcin que ampara no slo a los que
representan el sindicato, sino tambin a aquellos que concurren a su constitucin.
El despido efectuado cinco das antes de la asamblea de constitucin de un sindicato, aun
habiendo cumplido con todas las formalidades previstas por la ley en relacin a la causal de
terminacin de contrato, carece de toda eficacia. Tal ineficacia se produce, dado que el
despido est sujeto a una condicin suspensiva, consistente a que dentro del perodo de
diez das el trabajador no participe en una asamblea de constitucin de un sindicato, en
cuyo caso el trabajador goza del referido fuero, y el despido se vuelve ineficaz, y para poder
levarse a efecto se requiere de la autorizacin judicial pertinente.
REALIDAD
En Direccin del Trabajo: CTC denuncia prcticas antisindicales y vulneracin de Derechos
Fundamentales
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Compass: el antisindical
En el marco de las denuncias realizadas por los Trabajadores del Cobre ante el organismo
laboral, el presidente de la CTC, Manuel Ahumada acudi hasta las dependencias de la DT,
junto al secretario de la Federacin de Trabajadores Contratistas de Los Bronces, Rodrigo
Jimnez y la directiva en pleno del Sindicato Nacional de Trabajadores N2 Compass
Catering. En la instancia, los dirigentes actualizaron al Director del Trabajo, respecto
delproceso judicial en desarrollo, y que mantienen enfrentados al grupo Multirut Compass
Group y el sindicato . Cabe recordar que el conflicto se gener luego de que la compaa
arremetiera contra sus trabajadores en proceso de Negociacin Colectiva, con
vulneraciones de derechos fundamentales, infracciones de higiene y seguridad, prcticas
antisindicales, sabotaje de la libertad sindical, amedrentamiento y hostigamiento laboral,
entre otros. En ese sentido, el presidente del Sindicato Nacional N2 de Compass Catering,
Roberto Contreras, sostuvo que es necesario fiscalizar a las empresas mandantes para
conocer cules son efectivamente sus responsabilidades en estos abusos y su permisividad,
por cuanto los trabajadores hemos dado aviso en innumerables ocasiones de dichos
conflictos. Asimismo, Contreras recalc que muchas veces son las empresas contratistas
quienes se excusan en las mandantes, por lo que es imperante destrabar y hacer valer las
fiscalizaciones que realicen las Inspecciones del Trabajo en las regiones.
En la instancia, el dirigente coment que han agotado todas las instancias de dilogo con la
empresa, por lo que nos dirigimos a las empresas mandantes, quienes han constatado los
hechos pero guardan silencio. Por lo mismo,Contreras le entreg una carpeta con los
reclamos y el Director del Trabajo dispuso que el Departamento de Relaciones Laborales
realice un consolidado de los antecedentes para coordinar los prximos cursos de accin.
Al respecto, el Director Nacional del Trabajo, Christian Melis, recogi los antecedentes, el
material que los trabajadores presentaron en la reunin, y encarg a la Coordinadora (s) de
Relaciones Laborales convocar a una reunin con los directores del Trabajo de las regiones
que han registrado demora en la tramitacin de sus denuncias. Nuestra intencin es
coordinar estos temas y tener un contacto directo con los dirigentes, de manera que cuando
hayan problemas en las inspecciones se dirijan directamente al Director Regional del
Trabajo, correspondiente, agreg Melis.
Finalmente, el lder de la CTC solicit agilizar las fiscalizaciones tambin en ese territorio y
restablecer comunicaciones a lo que el Director del Trabajo orden comunicar a la empresa
y tender nuevos puentes de dilogo.
http://www.elciudadano.cl/2014/10/29/122903/en-direccion-del-trabajo-ctc-denuncia-
practicas-antisindicales-y-vulneracion-de-derechos-fundamentales/
DERECHO COMPARADO
Consittucin Cubana (1974). Artculos 45 y 46.
Artculo 45.- El trabajo en la sociedad socialista es un derecho, un deber y un motivo de
honor para cada ciudadano.
El trabajo es remunerado conforme a su calidad y cantidad; al proporcionarlo se atienden
las exigencias de la economa y la sociedad, la eleccin del trabajador y su aptitud y
calificacin; lo garantiza el sistema econmico socialista, que propicia el desarrollo
econmico y social, sin crisis, y que con ello ha eliminado el desempleo y borrado para
siempre el paro estacional llamado "tiempo muerto".
Artculo 46.- Todo el que trabaja tiene derecho al descanso, que se garantiza por la jornada
laboral de ocho horas, el descanso semanal y las vacaciones anuales pagadas.
El Estado fomenta el desarrollo de instalaciones y planes vacacionales.
Adems de estos preceptos, el artculo 47, 48, 49, 50 y 51 se encargan de reglamentar lo
relativo al derecho al Trabajo. Como podemos darnos cuenta, la consagracin en la
repblica de Cuba es mucho ms amplia, partiendo de la base del derecho a trabajar, por
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tanto, el Estado no solo le compete garantizar esta libertad a contratar y a ser contratado,
sino que se establece como un pilar esencial del ser humano el trabajar, lo cual es sinnimo
de dignidad, la cual debe ser promovida y amparada por el Estado Cubano.
Por tanto, aqu el Estado no cumple un rol diminuto como ocurre en Chile, sino que se
encarga de regular, fiscalizar y promover el trabajo dentro de la repblica, no entregando
directamente estas decisiones a los Privados, con el fin de evitar que se produzcan abusos
por parte de la arbitrariedad de las personas.
Partiendo de este postulado, el legislador mantiene en sus normas jurdicas los principios de
libertad contractual, igualdad de oportunidades, no-discriminacin, libre eleccin del
empleo, solidaridad, ausencia de explotacin, derecho al trabajo, distribucin con arreglo al
trabajo, igualdad de trato, participacin, consulta, garanta de empleo y otros tan
importantes para la elaboracin de las normas jurdicas.
La relacin entre la base econmica y la superestructura jurdica posibilita que las normas
que se elaboran respondan a la realidad econmica y primen las orientaciones polticas,
econmicas y sociales, como fuentes materiales del derecho, en el contenido de las
mismas.
La tendencia del trabajo socialmente til como generador de riquezas y de ingresos legales
en una relacin por cuenta ajena formalizada mediante contratos de trabajo es lo
preponderante y por ello se diversifican las fuentes de empleo, en los distintos sistemas de
propiedad, principalmente en la estatal socialista, as como en la cooperativa, la mixta, la
privada y el trabajo por cuenta propia.
La intervencin estatal en las relaciones laborales mantiene el papel rector, tanto a travs
de la iniciativa legislativa que posee la autoridad laboral representada por el Ministerio del
Trabajo y Seguridad Social, como en la propia elaboracin de la ley, el control de su
cumplimiento y la observancia de la legalidad. La tutela de la relacin laboral por parte de
la autoridad laboral se mantiene con la inspeccin estatal cuyo papel crece en cualquiera de
los tipos de propiedad que se trate.
El Estado cubano, que asume su funcin rectora y su papel protagnico en la defensa de los
intereses de la sociedad, a pesar de los embates de la corriente neoliberal que agota a los
pases de nuestro continente, proclama las funciones del derecho laboral cubano:
Funcin productiva, contribuyendo con sus normas a elevar la productividad del trabajo y
la eficiencia empresarial en la que cuenta con la amplia participacin de los trabajadores,
guiados por su organizacin sindical.
Funcin protectora de las conquistas alcanzadas a lo largo de los aos de Revolucin en
que el pueblo ejerce realmente el poder por ser el propietario de los medios de produccin.
Funcin educativa, a travs de una mayor preparacin de los trabajadores en el contenido
de las normas jurdicas con su divulgacin por los medios masivos de comunicacin,
poniendo al alcance de todos los ciudadanos el conocimiento de las normas cuya aplicacin
ha derivado del debate popular para que su cumplimiento sea ms consciente y
mayoritariamente aceptado por el destinatario de la norma.
JURISPRUDENCIA
Tribunal Constitucional. 29.07.2009. Rol 1254-2008. LegalPublishing n 34921.
Libertad de trabajo y su proteccin.
La doctrina ha precisado que lalibertad de trabajo y su proteccin es un derecho
constitucional que habilita a toda persona a buscar, obtener, practicar ejercer o
desempear cualquier actividad remunerativa, profesin u oficio lcitos, vale decir, no
prohibidos por la ley.
al patrimonio de los abogados convocados al turno, todos los cuales tienen ciertamente el
derecho a una justa retribucin por su servivio profesional. De este modo, la carga del terno
que se impone excepcionalmente a los abogados debe ser debidamente retribuida, derecho
fundamental que nuestra Carta Suprema prev incluso en estados de excepcin
constitucional, al reconocer el derecho a ser indemnizado respecto de las limitaciones que
se impongan al derecho de propiedad (artculo 45). El Estado puede cumplir sus
obligaciones a travs de los particulares, en conformidad al principio de subsidiariedad o
supletoriedad, pero sin que ello importe un detrimento personal.
REALIDAD
Abogada con discapacidad visual denuncia discriminacin laboral en Servicio de Salud
uble
La ex asesora jurdica del Servicio de Salud uble, quien presenta discapacidad visual,
acus al actual director del organismo, Ivn Paul, de discriminacin laboral y anunci
acciones legales en su contra.
Segn explic Rebeca Riesco, luego del cambio de gobierno y tras asumir en su cargo, el
director del Servicio de Salud la desvincul de sus funciones y la deriv al hospital de
Chilln, como colaboradora del rea jurdica, bajando considerablemente su remuneracin.
La abogada, que presenta una discapacidad visual, haba solicitado la contratacin de una
asistente para la lectura de documentacin, la que sera pagada con parte de su sueldo. Los
directivos del hospital accedieron, pero slo para guiarla en los pasillos del edificio.
De esta forma, Riesco acusa que la direccin del servicio no le est permitiendo desarrollar
adecuadamente su trabajo y por ello iniciar acciones legales por discriminacin laboral
http://www.biobiochile.cl/2014/04/25/abogada-con-discapacidad-visual-denuncia-
discriminacion-laboral-en-servicio-de-salud-nuble.shtml
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