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Diferanca Trnasação
Diferanca Trnasação
conveno em que, mediante concesses recprocas, duas ou mais pessoas ajustam certas clusulas
e condies para que previnam litgio, que se possa suscitar entre elas, ou ponham fim a litgio j
suscitado. Assim, a transao, sempre de carter amigvel, fundada que em acordo ou em ajuste,
tem a funo precpua de evitar a contestao ou o litgio, prevenindo-o, ou de terminar a contestao,
quando j provocada, por uma transigncia de lado a lado, em que se retiram, ou se removem todas as
dvidas ou controvrsias, acerca de certos direitos9. (grifo do autor) Plcido e Silva
Nesse contexto, a reciprocidade no conceder fundamental transao, pois se no h
concesso, de uma e outra parte, no h que se falar em transao, o que pode haver renncia,
desistncia, perdo, liberalidade, mas no transao.
A transao, por tratar-se de acordo bilateral, tem natureza jurdica contratual.
O intuito da transao evitar uma demanda ou a durao prolongada da lide, onde os
interessados desistem, reciprocamente, de algum favorecimento ou proveito.
Distinguindo a transao como contrato, segura a sua fora cogente, oriunda da prpria
vontade entre os transatores. A lio de Nelson Nery Jnior segue esse entendimento: a transao
um contrato que tem por finalidade.
possvel promover-se a transao no curso de um processo (judicial), extinguindo-o; ou
preventivamente, com o intuito de evitar a lide, (extrajudicial), conforme disciplina o art. 842 do Cdigo
Civil21. Com efeito, a transao um negcio jurdico solene, estando a sua eficcia submetida
forma prescrita em lei.
A aplicao da transao no direito tributrio sofre limitaes, se comparada com a sua
utilizao no direito civil, em face das regras restritivas que compem o Direito Pblico e dos princpios
existentes no Direito Constitucional, Administrativo e Tributrio.
O Cdigo Tributrio Nacional dispe no art. 171:
A lei pode facultar, nas condies que estabelea, aos sujeitos ativo e passivo da obrigao
tributria celebrar transao que, mediante concesses mtuas, importe determinao27 de litgio e
consequente extino de crdito tributrio.
Pargrafo nico: A lei indicar a autoridade competente para autorizar a transao em cada
caso28.
Conforme a redao do citado artigo, a disposio normativa no restringe o exerccio da
transao, estando a aplicao do instituto balizado pela Constituio, que, a seu turno, no impe
qualquer impedimento para a adoo de solues conciliatrias em matria tributria.
Nesse sentido, transacionar fazer um acordo, onde a Fazenda e o contribuinte inadimplente
ajustam concesses mtuas. Todavia, pelas particularidades de sua aplicao, resta claro que somente
poder haver transao se existir previso legal expressa autorizando o instituto, e prestando-se para a
terminao do litgio que verse sobre a extino do crdito tributrio.
Da lio de Paulo de Barros Carvalhorefere-se:
Os sujeitos do vnculo concertam abrir mo de parcelas de seus direitos, chegando a um
denominador comum, teoricamente interessante para as duas partes, e que propcia o desaparecimento
simultneo do direito subjetivo e do dever jurdico correlato29.
Alguns autores mencionam a dvida e a controvrsia como elementos essenciais para a
realizao da transao, ideia que, como j visto, vem desde o direito romano.
Consoante orientao de Bernardo Ribeiro de Moraes, entende-se:
Encontrou-se, na transao, um instrumento para terminar litgios tributrios, desde que estes
apresentem dvidas sobre certa relao jurdica. Inexistindo dvida, a transao perde o seu objeto ou
finalidade. [...] A transao exige a existncia de uma relao jurdica duvidosa, mesmo que seja o
receio do resultado de um processo ainda no iniciado, e a existncia de concesses mtuas, de parte
parte. De um lado a Fazenda Pblica e de outro o sujeito passivo. O crdito tributrio, por sua vez, j
deve estar formalizado.
No mesmo sentido assevera Hugo de Brito Machado:
Geralmente, da transao decorre a extino da relao obrigacional que albergava o litgio,
mas tal extino no constitui o objetivo da transao. O que h de ficar extinto pela transao o
litgio, potencial ou j instalado, vale dizer, a incerteza quanto a relao jurdica, que era incerta e por
isso mesmo abrigava pretenses opostas. Com a transao desaparece a lide, vale dizer, a pretenso
resistida. No necessariamente a relao que dava ensejo s pretenses.
Se assim, desde logo reitera-se que o contexto de aplicaoda transao em matria tributria
restrito e tem por finalidade extinguir o crdito tributrio por meio de acordo, em que a Fazenda
Pblica e o contribuinte cedem a algo entendido como controvertido para resolver o litgio ou a dvida.
A possibilidade de extino do crdito tributrio mediante um instituto consensual, como a transao,
evidencia uma aparente contradio, pois h o confronto entre a obrigatoriedade da cobrana do tributo
e a possibilidade de um acordo para a soluo da pretenso resisitida pelo sujeito passivo, pois esse
tem o dever legal de pagar tributos e o sujeito ativo tem a obrigao de arrecadar os valores
pecunirios vinculados s hipteses e discriminaes constantes no Cdigo Tributrio Nacional.
Interpretando o art. 171 do mencionado cdigo, Nadja Arajo observa que a autorizao da lei
para que as partes transijam, a busca pelo valor devido ao Fisco, e a finalidade almejada atravs do
acordo, o encerramento do litgio e a consequente extino do crdito tributrio, ficando a cargo do
legislador, alm de permitir, delimitar as condies concernentes s concesses mtuas entre o gestor
fazendrio e o contribuinte devedor, por meio da soluo autocompositiva. Nessa ordem de
consideraes, a lei que permite a realizao da transao deve fixar os limites de atuao de ambos
os plos, ativo e passivo, e indicar a autoridade administrativa competente, que estando diante de uma
demanda sobre o crdito tributrio j constitudo e tendo por finalidade o encerramento das pretenses
controversas, deve avaliar a possibilidade de concretizao do ajuste para extinguir a dvida mediante
concesses recprocas.
Essa autoridade administrativa, exerce, certamente, um juzo de convenincia e oportunidade,
para restringir e concordar com o pactuado entre a Fazenda e o contribuinte, todavia, no pode
extrapolar os interesses voltados satisfao coletiva e as finalidades tuteladas em Lei. As decises da
autoridade fiscal devem obedecer s disposies do art. 141 do Cdigo Tributrio Nacional e avaliar a
pertinncia pela autocomposio na soluo da questo com a consequente extino do crdito
tributrio, conforme a permisso da lei, no art. 171.
Quanto a iniciativa da proposta para a realizao da transao, a doutrina no uniforme.
Alguns autores entendem que tanto o Fisco quanto o contribuinte podem fazer a proposio. Outros
mencionam que a iniciativa cabe apenas Administrao Pblica. Ludio Fabretti explica que a
proposta de um acordo para transigir em matria tributria oferecida pela Administrao Pblica, por
meio de lei, com o intuito de encerrar um litgio administrativo ou judicial, que trate de pagamento de
crdito tributrio. Seriam feitas concesses por parte do Fisco, visando o interesse pblico (por
exemplo, diminuindo despesas desnecessrias para o Estado na cobrana de crditos de pequeno
valor), e por parte do sujeito passivo, com a finalidade de atingir os interesses da coletividade. Se for
aceita pelo devedor a proposta da Administrao e as condies estabelecidas por ela, ocorrer a
extino do crdito tributrio na forma prevista em lei, referente transao.
Hugo de Brito Machado, por outro lado, comenta que a proposta de transao cabe para ambos os
plos, passivo e ativo, do crdito tributrio: A celebrao da transao no poderia ser feita por
qualquer agente do Fisco. A lei definiria o procedimento a ser adotado e o rgo competente para esse
fim. O procedimento poderia ser da iniciativa do contribuinte, em face da exigncia que considerasse
descabida. A proposta do acordo no configuraria confisso, nem reconhecimento do direito da
Fazenda, mas simplesmente uma tentativa de evitar o litgio em face de certas particularidades da
situao de fato, ou das normas legais aplicveis, capazes de ensejar fundada dvida sobre a relao
obrigacional tributria.[...] Assim, lavrado um auto de infrao, o contribuinte poderia impugnar a
exigncia e tambm, simultaneamente, propor a transao.
Ou propor a transao e reservar-se para impugnar a exigncia no caso de no ser a transao a final
celebrada.
Enfrentando-se a questo, uma vez apresentada pelo contribuinte a proposta para transigir, o
processo administrativo seria interrompido temporariamente pelo rgo julgador, que o enviaria
autoridade competente para a celebrao do acordo. Uma vez efetuada a transao, cumprindo-se as
exigncias do procedimento, o crdito tributrio seria pago conforme o estabelecido entre os
transatores e, assim, extinta a obrigao. Se, por hiptese, efetivamente no ocorrer a transao, o
contribuinte teria assegurado o seu direito de impugnar a exigncia da cobrana, como acontece
usualmente. Pela disposio do Cdigo Tributrio Nacional, que autoriza as partes transigirem para a
terminao de litgio, merece registro que a transao tributria dse somente em mbito judicial
(terminativa). A modalidade extrajudicial (preventiva), no admitida no direito tributrio. Sacha Calmon
Navarro Colho asinala que pelosistema do CTN, portanto, a transao s pode ser terminativa do
litgio, afastada a modalidade preventiva35. A doutrina pacfica quanto a essa classificao,
entendendo que cabe a transao quando j instalada a controvrsia, mas no unnime quanto a
sua ocorrncia, ou seja, se o instituto pode ser aplicado somente em lide j judicializada ou tambm na
esfera administrativa.
A obra de Bernardo Ribeiro de Moraes menciona que transigir em matria tributria apenas
possvel quando j existe uma lide judicial: Assim, verifica-se que a transao tem por objeto
exclusivamente a terminao de litgio e o no litgio, dvida ou controvrsia (como no direito
privado). Como litgio somente existe em processo contencioso, onde existe formao de juzo para a
apreciao da causa, a transao somente pode ser realizada em processos judiciais.
De modo diferente afirma Paulo de Barros Carvalho, que entende ser possvelo cabimento da
transao na esfera administrativa: Ao contrrio do que sucede no direito civil, em que a transao
tanto previne como termina litgio, nos quadrantes do direito tributrio s se admite a transao
terminativa. H de existir litgio para que as partes, compondo seus mtuos interesses, transijam.
Agora, divergem os autores a propsito das propores semnticas do vocbulo litgio. Querem alguns
que se trate de conflito de interesses deduzido judicialmente, ao passo que outros estendem a acepo
a ponto de abranger as controvrsias meramente administrativas. Em tese, concordamos com a
segunda alternativa. O legislador do Cdigo no primou pela rigorosa observncia das expresses
tcnicas, e no vemos por que o entendimento mais largo viria em detrimento do instituto ou da
racionalidade do sistema. O diploma legal permissivo da transao trar, certamente, o esclarecimento
desejado, indicando a autoridade ou as autoridades credenciadas a celebr-la37. (grifo do autor)