UNIVERSIDADE TUIUTI DO PARAN

MARJORIE ASTUTTE

A RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO CASAMENTO

CURITIBA
2012
A RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO CASAMENTO

CURITIBA
2012
 Marjorie Astutte

A RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO CASAMENTO

Monografia apresentada ao Curso de Direito

da Faculdade de Cincias Jurdicas da
Universidade Tuiuti do Paran, como requisito
parcial para a obteno do ttulo de Bacharel
em Direito.

Orientador: Professor Dr. Clayton Reis

CURITIBA
2012
 TERMO DE APROVAO
MARJORIE ASTUTTE

A RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO CASAMENTO

Esta monografia foi julgada e aprovada para a obteno do titulo de Bacharel no curso de Direito da
Universidade Tuiuti do Paran.

Curitiba, ________ de ___________________ de 2012.

________________________________________
Bacharel em Direito
Universidade Tuiuti do Paran

______________________________________
Orientador: Prof. Dr. Clayton Reis

_______________________________________
Prof.

________________________________________
Prof.
Dedico este trabalho minha me Crystiane
Franco Cavalari Schweitzer e ao meu
padrasto Fabian Schweitzer pela fora que
me deram ao longo desses anos e por
sempre acreditarem em mim.

E ainda, ao Professor Doutor Clayton Reis

pela dedicao e o tempo disponveis durante
a orientao.
O fim do Direito no abolir nem restringir,
mas preservar e ampliar a liberdade (John
Locke)
 RESUMO

O presente trabalho tem por objetivo demonstrar doutrinariamente e

jurisprudencialmente a possibilidade da responsabilizao civil dos cnjuges em face
do instituto do casamento.
Ainda, demonstra as possibilidades de sua aplicao, quando da existncia
de um dano causado por um cnjuge a outro.
Primeiramente, analisa aspectos gerais sobre o instituto do casamento,
abordando seu histrico, conceito, fundamentos e os direitos e deveres inerentes
aos cnjuges.
Aps, aborda o tema da responsabilidade civil, conceituando-a, bem como
estabelecendo seus fundamentos, tais como a culpa, o dano e o nexo causal.
Ainda, distingue os danos morais e materiais e os tipos de culpa existentes.
Aps, aborda o tema em si do presente trabalho, falando da responsabilidade
civil em face da quebra dos deveres dos cnjuges, sobre a anulao do casamento,
bem como suas causas e efeitos no ordenamento jurdico. Aps fala sobre o divrcio
e a possvel aplicao da responsabilidade civil neste instituto.
Por fim, demonstra as possibilidades de danos existente em relao ao
casamento, danos morais e materiais, bem como a indenizao, sua quantificao e
a liquidao do dano, sempre abordando a doutrina e jurisprudncia ptria.

Palavras chaves: Responsabilidade civil, Casamento, Dano moral, Dano material,

Deveres do casamento.
 7

SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................8

1. FUNDAMENTOS DO CASAMENTO ......................................................................9

1.1 HISTRICO DO CASAMENTO ............................................................................9
1.2 CONCEITO DE CASAMENTO............................................................................13
1.3 OS DIREITOS E DEVERES DO CASAMENTO..................................................15

2. FUNDAMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL ............................................20

2.1 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL ....................................................20
2.2 DANO ..................................................................................................................23
2.2.1 Dano Moral.......................................................................................................24
2.2.2 Dano Material ...................................................................................................26
2.3 CULPA ...............................................................................................................28
2.4 NEXO CAUSAL...................................................................................................31

3. A RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO CASAMENTO ...........................33

3.1 QUEBRA DOS DEVERES DO CASAMENTO ....................................................33
3.2 ANULAO DO CASAMENTO...........................................................................42
3.2.1 Causas de Anulao do Casamento ................................................................42
3.2.2 Os Efeitos Jurdicos da Anulao.....................................................................45
3.2.3 A Responsabilidade Civil dos Cnjuges ...........................................................45
3.3 DIVRCIO...........................................................................................................48

4. DANOS E INDENIZAO ....................................................................................51

4.1 OS DANOS DECORRENTES DA VIOLAO DOS DEVERES DO
CASAMENTO............................................................................................................51
4.2 OS DANOS MATERIAIS E MORAIS...................................................................52
4.3 QUANTIFICAO DO VALOR DO DANO..........................................................55

CONSIDERAES FINAIS ......................................................................................58

REFERNCIAS.........................................................................................................61
 8

INTRODUO

O presente trabalho de concluso de curso ir trazer uma pesquisa sobre a

responsabilidade civil nas relaes matrimoniais.
Para tanto, necessrio uma abordagem geral dos institutos do casamento,
previsto nos artigos 1.511 e seguintes do Cdigo Civil e da responsabilidade civil,
prevista nos artigos 186, 927 e seguintes, tambm do Cdigo Civil.
Dessa forma, ser feita uma anlise primeiramente histrica do instituto do
casamento, para, ento, abordarmos os aspectos gerais da responsabilidade civil e,
enfim, falarmos das hipteses em que possvel a responsabilizao de um dos
cnjuges em face do outro, de acordo com a doutrina e a jurisprudncia de nossos
tribunais ptrios.
O Cdigo Civil de 2002 que revogou o Cdigo Civil de 1916, primeiro
institudo no Brasil, disciplina os institutos a serem analisados no presente trabalho
em captulos distintos, sendo que a responsabilidade civil tem captulo prprio, a
partir do artigo 927 do Cdigo Civil, porm com previso tambm a partir do artigo
186, do mesmo diploma legal.
J o instituto do casamento est previsto no Cdigo Civil Brasileiro dentro do
captulo destinado s normas referentes ao Direito de Famlia, verificando-se
especificamente as normas sobre o casamento a partir do artigo 1.511.
Sendo assim, com a anlise dos dois temas aqui propostos, ou seja,
responsabilidade civil e casamento, o objetivo do presente trabalho verificar a
possibilidade de aplicao de ambos os institutos, com o fim de reparar algum dano
ocasionado por um dos cnjuges ao outro.
Com esse objetivo o estudo est dividido em quatro partes. O primeiro tema
apresenta os fundamentos do casamento, tais como seu histrico, conceito e os
direitos e deveres inerentes aos cnjuges.
Em seguida, traz os fundamentos da responsabilidade civil, indicando seu
conceito e seus elementos, ou seja, a culpa, o dano e o nexo causal.
Aps, traz o tema em si do trabalho, demonstrando em quais casos possvel
a aplicao da responsabilidade civil em face do casamento, atravs das fontes
doutrinrias e da jurisprudncia.
Por ltimo, observam-se os possveis danos, bem como a indenizao e sua
quantificao, atravs da anlise de doutrinas e jurisprudncias.
 9

1. FUNDAMENTOS DO CASAMENTO

1.1 HISTRICO DO CASAMENTO

O ser humano um ser social, o qual busca a felicidade em sua vida, ou seja,
vive em uma concepo eudemonista. Dessa forma, a formao de uma famlia,
inicialmente com o casamento, uma das formas de concretizao dessa felicidade.
O casamento a forma mais solene de unio conjugal. Mesmo com o
reconhecimento da unio estvel, o casamento a forma mais antiga e tradicional
de unir duas pessoas, e a mais aceita pela sociedade.
Alm do mais, o casamento, a unio entre duas pessoas, surge atravs de
um sentimento, pelo qual as pessoas buscam realizar seus sonhos, desejos,
objetivos, bem como de compartilhar um com o outro todas as suas alegrias e
frustraes da vida.
Porm, mesmo com tamanha cumplicidade entre cnjuges, muitos
casamentos acabam no dando certo, sendo necessrio que existam normas que
regulamentem, tanto a sua formao, como a sua dissoluo, para que no haja
abuso ou, at mesmo, fraudes.
Sendo assim, por ser um instituto to importante, o Estado traz normas
regulamentadoras sobre o casamento, interferindo diretamente na vida conjugal,
desde a sua formao, at seu trmino.
O casamento existe desde os primrdios. Muitos historiadores relatam que
nas civilizaes antigas havia a poligamia, existindo vrias mulheres para cada
homem e, tambm, em outras civilizaes, havia vrios homens para cada mulher.
Na civilizao Babilnica, o casamento era monogmico, porm, o marido
podia arranjar uma segunda esposa, caso a primeira no pudesse gerar filhos.
Em Roma, a famlia era patriarcal. Era o marido que comandava a famlia,
sendo que este era chefe poltico, religioso e at julgador da casa.
Uma das principais instituies da sociedade romana era o casamento, o qual
tinha como principal objetivo a procriao, para que os filhos continuassem o legado
de seus pais.
O principal e mais importante elemento do casamento romano era a afeio, a
vontade de estabelecer uma vida a dois.
 10

Ainda, era necessrio que a affectio maritalis perdurasse para uma garantia e
manuteno do casamento e, caso contrrio, o vnculo matrimonial era extinto.
Nesse aspecto, lvaro Villaa Azevedo (2002, p.39):

A afeio conjugal era indispensvel fator prpria existncia do

casamento, pois parece ter sido uma lio dos romanos, plantada como
semente de grande espiritualidade, que deu ao matrimnio esse colorido
imaterial. Entretanto, em regime de desigualdade de direitos entre o homem
e a mulher, a afeio conjugal viria a ser cultivada em sentido de constante
humanizao, sob influncia do cristianismo, como verdadeiro exemplo
formao da famlia moderna, em que a independncia dos membros da
famlia existe e sob um mtuo controle e respeito de um pelo outro.

Por sua vez, Carlos Roberto Gonalves assinala (2010, p.32):

Em matria de casamento, entendiam os romanos necessria a affectio no

s no momento de sua celebrao, mas enquanto perdurasse. A ausncia
de convivncia, o desaparecimento da afeio era, assim, causa necessria
para a dissoluo do casamento pelo divrcio.

Ainda, na Roma Antiga, no existia sequer uma cerimnia, seja legal ou

religiosa, para a validade do casamento, bastava a existncia da coabitao para
que o casamento fosse vlido.
Apesar da falta de regulao, o casamento tinha grande importncia social.
Nesse sentido Alvaro Villaa destaca (2002, p.40):

Como o matrimnio romano no uma relao jurdica, mas um fato social,

os princpios referentes celebrao, dissoluo e proteo do matrimnio
no constituem uma regulamentao propriamente jurdica, mas que melhor
se enquadram no campo da tica. A celebrao do matrimnio no um
negcio jurdico, nem est ligado observao de formas jurdicas. Seus
pressupostos no esto sujeitos a uma comprovao estatal.... Os vnculos
morais que ligam os cnjuges tm sido durante muitos sculos, suficientes
para assegurar a subsistncia do matrimnio.

Era necessrio, ainda, a capacidade jurdica matrimonial e o consentimento,

os quais eram dos nubentes e do pater famlias. Nesse sentido, Jos Cretella Junior
(1999, p.189):

[...] o matrimnio justo ou legtimo se entre aqueles que contraem as

npcias existir conubium, e se tanto o varo for pbere, quanto a mulher
nbil, e se um e outros consentem ou consentem seus pais, se sujeitos ao
poder destes.
 11

Cabe ressaltar, ainda, que na sociedade romana haviam duas formas de

casamento, quais sejam: o cum manum e o sine manum
No cum manum, o homem tinha o poder marital sobre a mulher, e esta era
desvinculada de sua famlia, ingressando na famlia do marido com os seus bens.
Aqui a mulher no tinha qualquer autonomia, seja sobre seus bens, seja sobre si
prpria.
Ainda, sobre o cum manum, este podia ser realizado de trs formas, quais
sejam: a confarreatio, a coeptio e o usus.
A confarreatio a forma mais antiga do casamento em Roma. Era realizado
de forma religiosa e era obrigatria a presena de dez testemunhas e dos
sacerdotes.
A coemptio era a cerimnia realizada pelos plebeus, a qual consistia na
simblica venda da mulher ao homem.
O usus consistia na coabitao ininterrupta da mulher com o homem por mais
de um ano. Se, durante esse um ano, a mulher passasse trs noites fora do
domiclio marital, era considerada solteira e continuava sob a tutela de seu pai.
O cum manum caiu em desuso e deu lugar ao sine manum, no qual a tutela
da mulher permanecia com seu pai.
Antigamente, as famlias tinham cunho de reproduo, era necessrio ter
vrios filhos para que estes trabalhassem e garantissem o sustento da casa, pois se
vivia em um regime agrrio.
Cabe destacar que, durante a Idade Mdia, o casamento era de cunho
estritamente religioso, o qual era regido pelo direito cannico.
Aps a Revoluo Francesa, as famlias reduziram sua prole, diminuindo o
nmero de filhos.
No Brasil, o casamento civil s surgiu com o advento da Constituio de 1891.
Antes, na Constituio de 1824, no havia meno sobre o casamento civil, este era
estritamente de cunho religioso, o que demonstra a forte ligao entre o Estado e a
Igreja Catlica.
J a Constituio de 1934 trouxe um captulo especfico sobre a famlia, a
qual s era reconhecida se constituda atravs do casamento civil. Tal entendimento
perdurou at a Constituio de 1967.
 12

O Cdigo Civil de 1916 abrangeu o Direito de Famlia em trs partes, o

casamento, o parentesco e o direito protetivo, conforme afirma Eduardo de Oliveira
Leite (2005, p.29).
Em 1962 surgiu o Estatuto da Mulher Casada (Lei n 4.121/62), a qual
eliminou de vez a incapacidade da mulher. Antes disso, a mulher era considerada
como incapaz, necessitando da autorizao do marido para realizar atos da vida
civil.
Ainda, at o advento da Lei do divrcio, em 1977 (numero da lei), o
casamento era indissolvel, s podendo haver o desquite.
Com o advento da Constituio Federal de 1988, a famlia recebeu ampla
proteo do Estado.
Isso se verifica atravs do artigo 226 da Constituio Federal, que dispe:

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.

Ainda, o 5 do citado artigo, dispe sobre a igualdade entre cnjuges, da

seguinte forma:

5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos

igualmente pelo homem e pela mulher.

O Cdigo Civil de 2002, recepcionou a proteo famlia existente na

Constituio Federal de 1988 e, abrangeu vrios temas do Direito de Famlia, entre
eles, e o mais importante para ns no presente estudo, o instituto do casamento, sua
formao e dissoluo.
 13

1.2 CONCEITO DE CASAMENTO

Vrias so as formas de se conceituar o casamento. Cada doutrinador busca,

da sua maneira, chegar a um conceito do casamento.
Dessa forma, podemos conceituar o instituto do casamento como uma das
formas de constituio de uma famlia, na qual duas pessoas se unem afetivamente,
estabelecendo uma comunho de vida, de maneira formal e solene.
O casamento uma das formas de constituio de uma famlia, mas no a
nica. As famlias modernas se constituem, cada vez mais, de formas diversas, j
reconhecidas pelo direito.
A unio estvel um exemplo de constituio de famlia sem que haja um
casamento formal.
Eduardo de Oliveira Leite (2009, p. 47) conceitua o casamento da seguinte
maneira:

Casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que se unem

materialmente e espiritualmente para constiturem uma famlia. Estes so os
elementos bsicos, fundamentais e lapidares do casamento.

Por sua vez, Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald (2010, p. 112),
conceituam casamento da seguinte forma:

[...] o casamento uma das formas de regulamentao social da

convivncia entre pessoas que se entrelaam pelo afeto.
Que ser humano carece de uma convivncia plena, com ajuda mtua no
campo material, psicolgico, sexual, biolgico e espiritual parece certo e
incontroverso. O casamento , assim, umas das formas de alcanar essa
plenitude, a partir da (con)vivncia humana. um mecanismo para a
constituio de uma famlia, com diversos objetivos e perspectivas
personalssimas.

Ainda, vale a pena transcrever a idia de casamento no direito argentino,

atravs do entendimento de Bossert e Zannoni (2000, p. 75):

Si quisiramos, pues, sintetizar ambas nociones, diramos que el

matrimonio como acto jurdico se desenvolve en la teoria Del acto jurdico
familiar com SUS caracteres especficos y tambin com ls connotaciones
que la teora general Del acto jurdico aporta para su consideracin. Por
outra parte, la relacin jurdica matrimonial transciende em el estado de
famlia que el matrimonio establece entre los cnyuges y que ls permite
oponer no solo entre si, sino tambin respecto de terceros a los efectos de
 14

ser reconocida la unin em cuanto engendra ls prerrogativas y potestades

que estabelece la ley em cada caso.

Para muitos doutrinadores o casamento visto como um contrato entre duas

pessoas, no qual estas se comprometem a cumprirem com diversos deveres e
obrigaes decorrentes da lei, bem como lhes garante direitos, tambm previstos em
lei.
Nesse sentido Jos Lamartine Corra de Oliveira aduz (1990, p. 121):

[...] o negcio jurdico de Direito de Famlia por meio do qual um homem e

uma mulher se vinculam atravs de uma relao jurdica tpica, que a
relao matrimonial. Esta uma relao personalssima e permanente, que
traduz ampla e duradoura comunho de vida.

Por fim, o Cdigo Civil de 2002 traz um breve conceito sobre casamento em
seu artigo 1.511, in verbis:

Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na

igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.

Dessa forma, verifica-se que o casamento no tem um conceito absoluto, mas

sim, vrias formas diferentes de ser conceituado, mas sempre levando em
considerao a unio estvel e afetiva entre duas pessoas.

____________________
1
Se quisermos sintetizar ambas as noes, diramos que o casamento como um ato legal se
desenvolve na teoria dos atos do direito de famlia com seus caracteres especficos e as conotaes
que a teoria geral do ato fornece para sua considerao. Por outro lado, a relao jurdica matrimonial
transcende o estado de famlia que estabelece o casamento entre cnjuges e permitindo-lhes no s
se opor entre si, mas tambm contra terceiros com a finalidade de ser reconhecida a unio enquanto
forma das prerrogativas e as atribuies que estabelece a lei em cada caso. (traduo livre da
autora);
 15

1.3 OS DIREITOS E DEVERES DO CASAMENTO

Homens e mulheres so iguais perante a Lei, conforme estabelece o inciso I

do artigo 5 da nossa Constituio Federal.
Ainda, a Carta Magna traz em sua redao, em captulo especfico sobre a
entidade familiar, expressamente a igualdade existente entre os cnjuges, conforme
verifica-se no 5 de seu artigo 226.
Por sua vez, o Cdigo Civil Brasileiro de 2002, tambm abrange a igualdade
entre os cnjuges em seu artigo 1.5114.
A partir do artigo 1.565 o Cdigo Civil Brasileiro prev direitos e deveres
existentes entre os cnjuges.
Sendo assim, verificamos que o artigo 1.5655 do Cdigo Civil estabelece que
homem e mulher, atravs do casamento, assumem, mutuamente a condio de
consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.
Ainda, em seu pargrafo primeiro6, estabelece como um direito dos cnjuges
acrescer ao seu o sobrenome do outro.
Por fim, o pargrafo segundo7 do referido artigo, traz a disposio de que o
planejamento familiar de livre deciso do casal, verificando, mais uma vez, a
igualdade entre ambos.
O artigo 1.5668 dispe um rol, no taxativo, sobre os deveres inerentes ao
casamento, tais como: fidelidade recproca; vida em comum, no domiclio conjugal;
mtua assistncia; sustento, guarda e educao dos filhos; respeito e consideraes
mtuos.
_____________________
Art. 5, I, CF/88 homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
Art. 226, 5, CF/88 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher;
4
Art. 1.511 CC/02 O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de
direitos e deveres dos cnjuges.
5
Art. 1.565 CC/02 Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de
consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.
6
Art. 1.565, 1, CC/02 Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do
outro.
7
Art. 1.565, 2, CC/02 O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de
coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
8
Art. 1.566, CC/02 So deveres de ambos os cnjuges: I fidelidade recproca; II vida em
comum, no domiclio conjugal; III mtua assistncia; IV sustento, guarda e educao dos filhos; V
respeito e consideraes mtuos.
 16

Porm, o rol de deveres constantes no artigo 1.566, como j dito, no pode

ser considerado como taxativo na vida a dois.
Nesse sentido, Incio de Carvalho Neto (2005, p. 98) afirma:

Reconhece-se, ainda, a existncia de outros deveres do casamento, no

relacionados no referido dispositivo, alinhando-se como tais, entre outros, o
dever de sinceridade, de respeito pela honra e dignidade prpria e da
famlia, de no expor o outro cnjuge a companhias degradantes, de no
conduzi-lo a ambiente de baixa mora etc.

Os deveres atinentes ao casamento, existentes no artigo 1.566 do Cdigo

Civil so de ordem pessoal e recprocos, conforme afirma Eduardo de Oliveira Leite
(2005, p. 128):

So deveres de ordem pessoal e deveres recprocos. De ordem pessoal,

porque fazem do casamento um modo de vida; porque regulamentam a vida
conjugal, a unidade do lar se cumpre na fidelidade e na assistncia. So
deveres recprocos, porque pesam igualmente sobre os dois cnjuges; eles
comprometem cada um em relao ao outro e vice versa.

Importante ressaltar que tal dispositivo foi transcrito do Cdigo Civil de 1916,
sendo acrescentado somente o inciso V, qual seja, respeito e consideraes
mtuos, o qual no havia previso no referido Cdigo.
Feito isto, passemos anlise de cada um dos deveres inerentes ao
casamento.
O primeiro dever contido no artigo 1.566, inciso I do Cdigo Civil o da
fidelidade recproca, que se fundamenta no carter monogmico do casamento, ou
seja, o dever inerente aos cnjuges de abster-se de praticar relaes sexuais com
terceiros.
Nesse sentido Maria Helena Diniz aduz (2004, p.125):

O dever moral e jurdico de fidelidade recproca mtua decorre do carter

monogmico do casamento e dos interesses superiores da sociedade, pois
constituiu um dos alicerces da vida conjugal e da famlia matrimonial.

Ainda, no mesmo sentido, Carlos Roberto Gonalves afirma (2010, p. 190):

O dever em apreo inspira-se na idia da comunho plena de vida entre os

cnjuges, que resume todo o contedo da relao patrimonial. Impe a
exclusividade das prestaes sexuais, devendo cada consorte abster-se de
pratic-las com terceiro.
 17

O segundo dever recproco entre os cnjuges, elencado no inciso II do artigo

1.566 do Cdigo Civil o da vida em comum no domicilio conjugal.
Tal dever decorre da convivncia que deve existir entre os cnjuges, porm,
no absoluto e pode ser relativizado, conforme previso do artigo 1.569 do Cdigo
Civil, in verbis:

Art. 1.569. O domiclio do casal ser escolhido por ambos os cnjuges, mas
um ou outro podem ausentar-se do domiclio conjugal para atender a
encargos pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a interesses
particulares relevantes.

Tal dispositivo de plena sabedoria, tendo em vista que a vida moderna faz
com que, muitas vezes, casais vivam em cidades ou at mesmo estados diversos,
tendo em vista suas profisses, encargos pblicos ou at mesmo seus prprios
interesses de carter relevante.
Nesse sentido, Eduardo de Oliveira Leite aduz (2005, p. 129):

O dever de convivncia sexual no da essncia do casamento nos casos

de casamento in extremis bem como nos casos de consortes separados em
razo de doena ou da profisso.
Por isso, a jurisprudncia j afirmou no constituir abandono do lar: o
deslocamento constante de um dos cnjuges devido profisso; a
segregao da sociedade devido molstia grave; o trabalho de um dos
cnjuges em outra localidade.

Ainda, Arnoldo Wald acentua (2004, p.85):

[...] No entanto, e no obstante o dever de coabitao subsista, o art. 1.569

ressalva que quaisquer dos cnjuges podem se ausentar do domiclio
conjugal para atender a encargos pblicos, ao exerccio de sua profisso ou
a interesses particulares relevantes.

O terceiro dever elencado no inciso III do artigo 1.566 do Cdigo Civil o da

mtua assistncia, o qual quer dizer que deve haver uma diviso, no s no que diz
respeito ao sentido material e econmico, mas tambm uma assistncia moral entre
os cnjuges.
Sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves afirma (2010, p.193):

O dever de mtua assistncia obriga os cnjuges a se auxiliarem

reciprocamente, em todos os nveis. Assim, inclui a recproca prestao de
socorro material, como tambm a assistncia moral e espiritual. Envolve o
desvelo prprio do companheirismo e o auxlio mtuo em qualquer
circunstncia, especialmente nas situaes adversas.
 18

O prximo dever elencado no artigo 1.566 do Cdigo Civil est em seu inciso
IV, e diz respeito ao sustento, guarda e educao dos filhos, o qual tambm est
previsto no artigo 1.6349 do Cdigo Civil. Tal dever de extrema importncia, uma
vez que diz respeito direitos inerentes crianas e adolescentes, filhos em comum
dos cnjuges.
A guarda , alm de um dever, um direito dos pais. Se descumprimento pode
acarretar a perda do poder familiar atinente aos pais, conforme prev os artigos
1.63710 e 1.63811 do Cdigo Civil Brasileiro.
Ainda, os deveres de educao e sustento dos filhos permanecem ambos
os cnjuges, mesmo aps o divrcio desses.
O dever de sustento concerne subsistncia dos filhos, mediante o
fornecimento de alimentao, vesturio, habitao, medicamentos e todo o
necessrio sobrevivncia destes, conforme afirma Carlos Roberto Gonalves
(2010, p.195).
Ainda, importante ressaltar que o dever de prover a educao dos filhos pode
perdurar at que estes estejam na universidade e no tenham condies de se
sustentar.
O ltimo dever inerente aos cnjuges, elencado no artigo 1.566 em seu inciso
V, o respeito e consideraes mtuos. Sobre este dever devemos entender que
um cnjuge no deve maltratar o outro, e nem fazer falsas acusaes, infundadas,
bem como que sejam humilhantes ao outro.
Sobre o assunto, Caio Mrio da Silva Pereira comenta (2004, p.176):

Alm da considerao social compatvel com o ambiente e com a educao

____________________
9
Art. 1.634, CC/02 Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I dirigir-lhes a criao
e educao; II t-los em sua companhia e guarda; III conceder-lhes ou negar-lhes consentimento
para casarem; IV nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais
no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V represent-los, at ais
dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes,
suprindo-lhes o consentimento; VI reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII exigir que
lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.
10
Art. 1.637, CC/02 Se o pai, ou a me, abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a eles
inerentes ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o Ministrio
Pblico, adotar a medida que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, at
suspendendo o poder familiar, quando convenha.
11
Art. 1.638, CC/02 Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou me que: I castigar
imoderadamente o filho; II deixar o filho em abandono; III praticar atos contrrios moral e aos
bons costumes; IV incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente.
 19

dos cnjuges, o dever, negativo, de no expor um ao outro a vexames e

descrdito. nesta alnea que se pode inscrever a infidelidade moral, que
no chega ao adultrio por falta da concretizao das relaes sexuais, mas
que no deixa de ser injuriosa, e de apreciada pela justia nos processos de
separao.

Ainda, neste sentido, Carlos Roberto Gonalves afirma (2010, p.196):

O dever ora em estudo inspira-se na dignidade da pessoa humana, que no

simples valor moral, mas um valor jurdico, tutelado no art. 1, III , da
Constituio Federal. O respeito honra e dignidade da pessoa impede
que se atribuam fatos e qualificaes ofensivas e humilhantes aos cnjuges,
um ao outro, tendo em vista a condio de consortes e companheiros de
uma comunho plena de vida.

Dessa forma, restam analisados todos os direitos e deveres inerentes aos

cnjuges e listados no artigo 1.566 do Cdigo Civil, o qual, como j vimos, no
taxativo.
 20

Todos somos responsveis de tudo ante

todos (Dostoievski)

2. FUNDAMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

2.1 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL

A responsabilidade civil consiste no dever de reparar um dano causado a

outrem em decorrncia de um ato ilcito. Seus elementos bsicos so: culpa, dano e
o nexo causal.
Este instituto est previsto no Cdigo Civil de 2002, em captulo prprio, a
partir do artigo 92712. Ainda, importante ressaltar que a responsabilidade civil no
est prevista somente neste captulo, sendo que os artigos 18613 e 18814 do Cdigo
Civil, que falam sobre os atos ilcitos, esto diretamente ligados ao instituto ora
estudado.
Sobre o conceito de responsabilidade civil, Maria Helena Diniz (2007, p.35)
entende:

A responsabilidade civil a aplicao das medidas que obriguem uma

pessoa a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razo
de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por
alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio legal.

Dessa forma, verifica-se que a responsabilidade civil pode ser dividida em

contratual e extracontratual ou aquiliana. A primeira decorre da violao direta de um
contrato j existente, estabelecido pelas partes. A segunda decorre de uma violao
direta da Lei.

_____________________
12
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187) causar dano a outrem, fica obrigado a repar-
lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar,
por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
13
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
14
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.
 21

Nesse sentido, Carlos Roberto Gonalves (2009, p.26) afirma:

Na responsabilidade extracontratual, o agente infringe um dever legal, e, na

contratual, descumpre o avenado, tornando-se inadimplente. Nesta, existe
uma conveno prvia entre as partes que no cumprida. Na
responsabilidade extracontratual, nenhum vnculo jurdico existe entre a
vtima e o causador do dano, quando este pratica o ato ilcito.

Ainda, sobre a responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana, Carlos

Roberto Gonalves (2009, p.26), aduz:

Quando a responsabilidade no deriva de contrato, diz-se que ela

extracontratual. Neste caso, aplica-se o disposto no art. 186 do Cdigo Civil.
Todo aquele que causa dano a outrem, por culpa em sentido estrito ou dolo,
fica obrigado a repar-lo. a responsabilidade derivada de ilcito
extracontratual tambm chamada aquiliana.

Destarte ainda, que a responsabilidade civil extracontratual est prevista nos

artigos 186 a 188 do Cdigo Civil, e a contratual nos artigos 389 e seguintes do
mesmo diploma legal.
Ainda, existe em nosso ordenamento jurdico a responsabilidade civil
subjetiva e a objetiva. A primeira a que depende de culpa, ou seja, necessrio
que a culpa do agente seja demonstrada para responsabiliz-lo. A segunda,
exceo regra, ou seja, independe de culpa, a teoria do risco. Nesse caso, o
agente responde pelo dano causado, independentemente de culpa.
Sobre o tema Silvio de Salvo Venosa (2009, p. 12) afirma:

Reiteramos, contudo, que o princpio gravitador da responsabilidade

extracontratual no Cdigo Civil ainda o da responsabilidade subjetiva, ou
seja, responsabilidade com culpa, pois esta tambm a regra geral
traduzida em vigor no caput do art. 927. [...] A responsabilidade objetiva, ou
responsabilidade sem culpa, somente pode ser aplicada quando existe lei
expressa que a autorize ou no julgamento do caso concreto, na forma
facultada pelo pargrafo nico do art. 927. Portanto na ausncia de lei
expressa, a responsabilidade pelo ato ilcito ser subjetiva, pois esta ainda
a regra geral no direito brasileiro.

Sendo assim, resta importante destacar o contido no artigo 927 do Cdigo

Civil:

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem,
fica obrigado a repar-lo.
 22

Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente

de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem.

Dessa forma, verificamos que a responsabilidade civil objetiva a exceo do

nosso ordenamento jurdico, s podendo ser aplicada em casos especficos, uma
vez que a regra geral se traduz na responsabilidade civil subjetiva, ou seja, aquela
que depende da comprovao da culpa.
 23

2.2 DANO

O dano um dos requisitos fundamentais da responsabilidade civil. Sem ele

no h que se falar em indenizao, uma vez que no haver dever de reparao.
Ainda, sua premissa existe no sentido de que, havendo o dano, ou seja, um
prejuzo material e/ou imaterial causado a outrem, haver o dever de reparar o
agente lesionado, de forma a retornar a seu status quo ante, ou seja, ao estado em
que se encontrava antes do prejuzo.
Porm, nem sempre possvel uma reparao integral (no caso de dano
moral), mesmo assim, haver o dever de indenizar, buscando-se, de alguma forma,
compensar o dano causado. Ou seja, em se tratando de dano moral, o valor da
indenizao deve ser de forma equivalente, para que, de alguma forma, compense o
dano moral sofrido pelo agente.
Sobre o assunto, Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2009,
p.38), afirmam:

Sendo a reparao do dano, como produto da teoria da responsabilidade

civil, uma sano imposta ao responsvel pelo prejuzo em favor do lesado,
temos que, em regra, todos os danos devem ser ressarcveis, eis que,
mesmo impossibilitada a determinao judicial de retorno ao status quo
ante, sempre se poder fixar uma importncia em pecnia, a ttulo de
compensao.

Ainda, h que se levar em conta que nem sempre o dano ser de cunho
patrimonial, no qual possvel auferir um valor certo para repar-lo. Existe tambm,
em nosso ordenamento jurdico o dano de cunho imaterial, moral, que decorre da
ofensa aos direitos da personalidade. Nesse caso, no temos como quantific-lo
para retornar ao seu status quo ante, pois trata-se de um bem impossvel de ser
reparado.
Neste sentido, importante frisar a idia de Clayton Reis (2010, p. 6):

A universalidade do patrimnio de uma pessoa envolve a somatria de bens

materiais e imateriais que fazem parte do acervo de valores da pessoa
humana. Desloca-se, neste sentido, o contedo meramente econmico
existente na idia de dano. O dano deve ser enquadrado como uma
unidade de valor na tica patrimonial e extrapatrimonial. No mundo
jurdico particularmente materialista, tudo tem um valor certo e determinado,
menos a dignidade, claro. Se no adotarmos esta teoria do valor do dano,
ser impossvel estabelecermos o pretium doloris, ou o preo que se
atribuir leso aos nossos valores ideais.
 24

[...]
Todavia, a idia de que somente as leses aos bens materiais so
suscetveis de reparao falsa, segundo se entende e resta demonstrado
pela doutrina e jurisprudncia. Os bens no patrimoniais, no obstante
possam ser objetos de reparao a exemplo dos materiais, o so, na
realidade, estimados a ttulo diverso daqueles em que h uma notria e
clara preocupao na restituio ao status quo ante, circunstncia que no
se observa neste caso. Na realidade impossvel reconstituir o patrimnio
violado de um bem que no pode ser medido, pesado, recomposto e aferido
pelos meios fsicos de medio atualmente conhecidos.

Dessa forma, verifica-se que a quantificao do dano moral muito mais

difcil de ser decretada do que a reparao de um dano material, uma vez que a dor
no tem preo, mas sim, busca-se uma forma de diminu-la.
Por fim, verificado que o dano pode ser de cunho moral ou material,
passemos a anlise especfica de cada um deles.

2.2.1 Dano Moral

O dano moral um dano de cunho imaterial, ou seja, decorre da violao ao

direito inerente pessoa humana, tal como a dignidade, a vida, a sade, a honra, a
imagem, a privacidade, entre outros.
Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2009, p. 55) conceituam o
dano moral da seguinte maneira:

O dano moral consiste na leso de direitos cujo contedo no pecunirio,

nem comercialmente redutvel a dinheiro. Em outras palavras, podemos
afirmar que o dano moral aquele que lesiona a esfera personalssima da
pessoa (seus direitos da presonalidade), violando, por exemplo, sua
intimidade, vida privada, honra e imagem, bens jurdicos tutelados
constitucionalmente.

Dessa forma, como se trata de um direito no patrimonial, no h como

quantific-lo de forma exata. Para tanto, necessrio verificar quais as
conseqncias causadas em cada sujeito, para, de alguma forma, tentar compensar
a vtima.
Nesse sentido, Maria Helena Diniz (2007, p.88) aduz:

O dano moral vem ser a leso de interesses no patrimoniais de pessoa

fsica ou jurdica (CC, art. 52; Smula 227 do STJ), provocada pelo fato
lesivo. Qualquer leso que algum sofra no objeto de seu direito repercutir,
necessariamente, em seu interesse; por isso, quando se distingue o dano
 25

patrimonial do moral, o critrio da distino no poder ater-se natureza

ou ndole do direito subjetivo atingido, mas ao interesse, que pressuposto
desse direito, ou ao efeito da leso jurdica, isto , o carter de sua
repercusso sobre o lesado, pois somente desse modo se poderia falar em
dano moral, oriundo d uma ofensa a um bem material, ou em dano
patrimonial indireto, que decorre de evento que lesa direito extrapatrimonial,
como, p. ex., direito vida, sade, provocando tambm um prejuzo
patrimonial, como incapacidade para o trabalho, despesas com tratamento.

Ainda, sobre o tema Clayton Reis (2010, p. 7) entende:

A reparao, em tais casos, reside no pagamento de uma soma pecuniria,

fixada em face do arbitrium boni iuris do magistrado, de forma a possibilitar
vtima uma compensao em decorrncia da dor ntima vivenciada.

Destarte, o citado autor entende que o dano moral decorre de uma leso
direta dignidade da pessoa humana (2010, p.8):

A partir do momento em que a Constituio brasileira de 1988 elegeu como

direito fundamento do Estado Democrtico a dignidade da pessoa, que
representa um acervo de valores ideiais que qualificam o ser humano,
passou-se a considerar o dano moral como ofensao ao princpio da
dignidade da pessoa.

Convm destacar, outrossim, o entendimento do Tribunal de Justia do

Estado do Paran sobre a caracterizao do dano moral:

A negativa despropositada gerou sentimento de insegurana e desgaste

psicolgico abalando moralmente a apelada que j estava fragilizada pela
prpria doena.
Essas circunstncias ultrapassam o limite de um mero dissabor, obrigando
a recorrente a buscar o Poder Judicirio para ver seus direitos garantidos.
Convm destacar, ainda, que a desnecessidade de comprovao do dano
moral questo j pacificada nos tribunais, tendo em vista que este decorre
da prpria ofensa: Neste ponto a razo se coloca ao lado daqueles que
entendem que o dano moral est nsito na prpria ofensa, de tal modo que,
comprovado o fato danoso, ipso facto est demonstrado o dano moral
guisa de uma presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que
decorre das regras (pgina 15 de 17 Des. Mrio Rau, julg. 18.03.2002)
(TJPR - 9 C.Cvel - AC 866888-2 - Foro Central da Comarca da Regio
Metropolitana de Curitiba - Rel.: Renato Braga Bettega - Unnime - J.
09.08.2012)

Veja-se que no basta um mero dissabor, aborrecimento de um determinado

fato. O dano moral deve abalar psicologicamente o sujeito ofendido, ocorrendo
violao de sua dignidade ou direito da personalidade.
 26

Por fim, importante destacar que o dano moral deve ser quantificado da
melhor forma possvel em cada caso concreto, para que se possa buscar uma
compensao equivalente em face do abalo sofrido pelo ofendido.

2.2.2 Dano Material

O dano material decorre de um ato ilcito ou um descumprimento contratual,

os quais acarretam prejuzos meramente patrimoniais ao sujeito lesado.
Nesse sentido, Maria Helena Diniz (2007, p.66) aduz:

O dano patrimonial vem a ser a leso concreta, que afeta um interesse

relativo ao patrimnio da vtima, consistente na perda ou deteriorao, total
ou parcial, dos bens materiais que lhe pertencem, sendo suscetvel de
avaliao pecuniria e de indenizao pelo responsvel. Constituem danos
patrimoniais a privao do usa da coisa, os estragos nela causados, a
incapacitao do lesado para o trabalho, a ofensa a sua reputao, quando
tiver repercusso na sua vida profissional ou em seus negcios.
O dano patrimonial mede-se pela diferena entre o valor atual do patrimnio
da vtima e aquele que teria, o mesmo momento, se no houvesse a leso.
O dano, portanto, estabelece-se pelo confronto entre o patrimnio realmente
existente aps o prejuzo e o que provavelmente existiria se a leso no se
tivesse produzido. O dano corresponderia perda de um valor
pecuniariamente determinado. O dano patrimonial avaliado em dinheiro e
aferido pelo critrio diferencial. Mas, s vezes, no se faz necessrio tal
clculo, se for possvel a restituio ao status quo ante por meio de uma
reconstituio natural.

Importante ressaltar que o dano material pode, no raras as vezes, estar

intimamente ligado ao dano moral, pois um prejuzo, mesmo que de cunho material,
pode acarretar ao ofendido um abalo de cunho moral.
Dessa forma, o magistrado deve verificar, em cada caso concreto, se houve
realmente a concretizao de um dano moral, quando da ocorrncia do dano
material sofrido.
Sobre o tema Clayton Reis (2010, p. 7) afirma:

[...] o dano material aquele que afeta exclusivamente os bens concretos

que compem o patrimnio da vtima. Pode-se conceituar, ainda, como
lesivo todo ato que, afetando o indivduo no seu trabalho, reputao ou vida
profissional, tenha reflexos sobre o patrimnio fsico.

Ainda, o mesmo autor (2010, p.7) diferencia o dano material do dano moral da
seguinte forma:
 27

A diferena entre essas duas leses reside, substancialmente, na forma em

que se opera a sua reparao. Enquanto no caso dos danos materiais a
reparao tem como finalidade repor os bens lesionados ao seu status quo
ante, ou possibilitar vtima a aquisio de outro bem semelhante ao
destrudo, o mesmo no ocorre, no entanto, com relao aos danos
extrapatrimoniais. Neste, impossvel repor as coisas ao seu estado
original.

Sendo assim, verifica-se que o dano material sempre ser passvel de um

valor pecunirio para sua reparao integral, de forma a recuperar a coisa como
originalmente se encontrava, ou seja, ao seu status quo ante.
J o dano moral no ter um valor certo, uma vez que atinge o direito da
personalidade do sujeito. Sendo assim, cabe ao magistrado o dever de fixar um
valor razovel em cada caso concreto, de forma que este minimize a dor e o
sofrimento da vtima.
 28

2.3 CULPA

A culpa um dos elementos da responsabilidade civil, mas precisamente da

responsabilidade civil subjetiva, que a regra do nosso Cdigo Civil e, na qual
necessria a sua comprovao para que haja o dever de reparar o dano.
O artigo 186 do Cdigo Civil assim dispe:

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou

imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Veja-se que os elementos que caracterizam a culpa no citado artigo so: ao

ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia. Ou seja, no basta a existncia
de um dano para haver a reparao civil em sede de responsabilidade subjetiva,
necessria e, indispensvel a comprovao da culpa no caso concreto.
O sujeito age com culpa quando deixa de fazer algo que deveria fazer ou
vice-versa, ou seja, o sujeito no toma as cautelas necessrias que qualquer homem
mdio teria o cuidado de observar ao agir ou omitir-se em determinada situao,
causando um dano a outrem.
Nesse sentido, Silvio de Salvo Venosa (2009, p.23) afirma:

Em sentido amplo, a culpa a inobservncia de um dever que o agente

devia conhecer e observar.

Sobre o tema Carlos Roberto Gonalves (2009, p.296) entende:

Para que haja obrigao de indenizar, no basta que o autor do fato danoso
tenha procedido ilicitamente, violando um direito (subjetivo) de outrem ou
infringindo uma norma jurdica tuteladora de interesses particulares. A
obrigao de indenizar no existe, em regra, s porque o agente causador
do dano procedeu objetivamente mal. essencial que ele tenha agido com
culpa: por ao ou omisso voluntria por negligncia ou imprudncia,
como expressamente se exige no art. 186 do Cdigo Civil.
Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, posteriormente,
merecer a censura ou reprovao do direito. E o agente s pode ser
pessoalmente censurado, ou reprovado na sua conduta, quando, em face
das circunstncias concretas da situao, caiba a afirmao de que ele
podia e devia ter agido de outro modo.

Ainda, Clayton Reis (apostila, p. 14) aduz:

 29

O conceito de culpa se encontra necessariamente atrelado ao de

responsabilidade, ou seja, ser responsvel quem agindo de forma contrria
ordem jurdica violar direito. Nesse conceito, sempre haver a violao
de um dever jurdico de se comportar de forma que a sua conduta no
cause danos a outrem.
[...]
A culpa pressupe uma conduta indesejada pelo agente no meio social em
que vive, de tal sorte que acarreta prejuzo os direitos de outrem,
contrariando o preceito romano consistente na parmia neminem laedere.

A culpa pode ser dividida em: culpa in eligendo e culpa in vigilando. A primeira
decorre de uma m escolha. J a segunda decorre da falta de vigilncia, falta de
cuidado.
Nesse sentido, Silvio de Salvo Venosa (2009, p.28) aduz:

Culpa in eligendo a oriunda da m escolha do representante ou do

preposto, como, por exemplo, contratar empregado inabilitado ou imperito.
Culpa in vigilando a que se traduz na ausncia de fiscalizao do patro
ou comitente com relao a empregados ou terceiros sob seu comando.

No mesmo sentido, Carlos Roberto Gonalves (2009, p.302) assevera:

A culpa in eligendo a que decorre da m escolha do representante ou

preposto. In vigilando a que resulta da ausncia de fiscalizao sobre
pessoa que se encontra sob a responsabilidade ou guarda do agente.

Ainda, a culpa pode ser dividida em: culpa in comittendo ou culpa in

omittendo. A primeira est relacionada uma ao e, por sua vez, a segunda
relaciona-se com uma omisso do sujeito.
Sobre o tema, Silvio de Salvo Venosa (2009, p.29) afirma:

Culpa in comittendo ocorre quando o agente pratica ato positivo, geralmente

caracterizado por imprudncia e culpa in omittendo decorre de uma
absteno indevida, caracterizando negligncia.

Na mesma perspectiva, Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 302) explica:

A culpa in comittendo ou in faciendo resulta de uma ao, de um ato

positivo do agente. A culpa in omittendo decorre de uma omisso, s tendo
relevncia para o direito quando haja o dever de no se abster.

Ainda, a culpa pode decorrer tanto de uma ao quanto de uma omisso,

sejam elas por imprudncia, impercia ou negligncia.
 30

Sobre o tema Maria Helena Diniz (2007, p.41) aduz:

A impercia a falta de habilidade ou inaptido para praticar certo ato; a

negligncia a inobservncia de normas que nos ordenam agir com
ateno, capacidade, solicitude e discernimento; e a impercia a
precipitao ou o ato de proceder sem cautela.

Destarte que essas no so as nicas espcies de culpa existentes no nosso

ordenamento jurdico.
Ainda, importante ressaltar que a culpa pode ter vrios graus, podendo ser
levssima, leve, grave e at gravssima, o que deve ser verificado em cada caso
concreto para a quantificao do dano causado.
Por fim, verifica-se a necessidade da comprovao da culpa para que haja a
responsabilizao subjetiva na esfera cvel, de modo que, sem esta, no h que se
falar em reparao.
Lembrando que a responsabilidade objetiva, que a exceo regra,
independe de culpa, trata-se da teoria do risco (art. 927, pargrafo nico do Cdigo
Civil), ao contrrio da responsabilidade civil subjetiva, a qual, como vimos,
necessria a comprovao da culpa do agente causador do dano.
 31

2.4 NEXO CAUSAL

O nexo causal, tambm chamado de liame de causalidade ou nexo de

causalidade, outro elemento atinente responsabilidade civil.
Para que haja a responsabilizao civil, deve haver a comprovao do nexo
de causalidade entre o dano e o ato ilcito ou a conduta do agente. Caso contrrio,
no h que se falar em reparao.
Portanto, o nexo causal a relao de causa e efeito existente entre o dano e
a conduta ilcita.
Tal elemento indispensvel ao instituto da responsabilidade civil, seja ela
subjetiva ou objetiva.
Sobre o tema Silvio de Salvo Venosa (2009, p.47) aduz:

o liame que une a conduta do agente ao dano. por meio do exame da

relao causal que conclumos quem foi o causador do dano. Trata-se de
elemento indispensvel. A responsabilidade objetiva dispensa a culpa, mas
nunca dispensar o nexo causal. Se a vtima, que experimento um dano,
no identificar o nexo causal que leva o ato danoso ao responsvel, no h
como ser ressarcida. Nem sempre e fcil, no caso concreto, estabelecer a
relao de causa e efeito.

Nesse sentido, Maria Helena Diniz (2007, p.107) afirma:

A responsabilidade civil no pode existir sem a relao de causalidade entre

o dano e a ao que o provocou.
O vnculo entre o prejuzo e a ao designa-se nexo causal, de modo que
o fato lesivo dever ser oriundo da ao, diretamente ou como sua
conseqncia previsvel. Tal nexo representa, portanto, uma relao
necessria entre o evento danoso e a ao que o produziu, de tal sorte que
esta considerada como sua causa. Todavia, no ser necessrio que o
do resulte apenas imediatamente do fato que o produziu. Bastar que se
verifique que o dano no ocorreria se fato no tivesse acontecido. Este
poder no ser a causa imediata, mas, se for condio para a produo do
ano, o agente responder pela conseqncia.

No mesmo sentido, Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 330) ensina:

Um dos pressupostos da responsabilidade civil a existncia de um nexo

causal entre o fato ilcito e o dano produzido. Sem essa relao de
causalidade no se admite a obrigao de indenizar. O art. 186 do Cdigo
Civil a exige expressamente, ao atribuir a obrigao de reparar o dano
quele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem.
O dano s pode gerar responsabilidade quando for possvel estabelecer um
nexo causal entre ele e o seu autor, ou, como diz SAVATER, um dano s
 32

produz responsabilidade, quando ele tem por causa uma falta cometia ou
um risco legalmente sancionado.

Ainda, existem trs teorias que explicam o nexo de causalidade, so elas: a

teoria da equivalncia das condies, a teoria da causalidade adequada e a teoria
da causalidade direta ou indireta.
A teoria da equivalncia das condies adota o entendimento de que, todos
os atos que ocorreram anteriormente ao dano e, de alguma forma contriburam para
tal, devem se equivaler, por isso equivalncia das condies.
A teoria da causalidade adequada entende que, no basta o fato anterior ao
dano, necessrio que tal fato seja a causa adequada do dano.
Pela teoria da causalidade direta ou indireta, entende que o dano decorre de
uma causa imediata relacionada a ele. Esta a teoria mais adotada pelo nosso
ordenamento jurdico (art. 402 do Cdigo Civil).
Sendo assim, verifica-se que o nexo causal um elemento da
responsabilidade civil completamente indispensvel para a existncia da reparao
de algum dano.
Dessa forma, sem a sua devida verificao, no podemos comprovar a
existncia ou no do dano ou do fato gerador deste, no sendo possvel, portanto,
responsabilizar algum.
 33

3. A RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO CASAMENTO

3.1 QUEBRA DOS DEVERES DO CASAMENTO

A responsabilidade civil atinge, no somente relaes jurdicas negociais, mas

tambm as relaes jurdicas atinentes ao direito de famlia. Nesse aspecto, o
presente trabalho passa a analisar a aplicabilidade da responsabilidade civil no
instituto matrimonial.
Os deveres inerentes ao casamento, como j visto no captulo 1, esto
previsto no artigo 1.56615 do Cdigo Civil Brasileiro, e so: a fidelidade recproca, a
vida em comum no domiclio conjugal, a mtua assistncia, o sustento, a guarda e a
educao dos filhos, bem como o respeito e consideraes mtuos.
Vale lembrar que tais deveres no so taxativos, mas meramente
exemplificativos.
Sobre o tema, Incio de Carvalho Neto (2005, p. 273) aduz:

Apresentam-se como danos morais imediatos aqueles que atingem a esfera

da personalidade do cnjuge lesado, causando-lhe sofrimento, dentre os
quais esto os oriundos do descumprimento do dever de fidelidade, por
adultrio ou pela prtica de ato que demonstre a inteno de satisfao do
instinto sexual for do tlamo; ao dever de coabitao, pelo abandono
voluntrio e injustificado do lar e pela recusa de satisfao do dbito
conjugal; do dever de mtua assistncia, pela prtica de tentativa de
homicdio, de sevcias e de injrias raves; e do dever de sustento, guarda e
educao dos filhos, pela prtica de maus tratos contra os infantes, por
exemplo.

Pelo dever de fidelidade recproca, entende-se pelo dever de ambos os

cnjuges abster-se de praticar relaes sexuais com terceiros, ou seja, o dever de
lealdade, de no praticar o adultrio.
Antigamente o adultrio era tratado como crime pelo Cdigo Penal, o qual
previa penas diferenciadas para homens e mulheres.
Quando a mulher era quem praticava o adultrio a pena era mais grave, ou
seja, a mulher era punida com a pena de priso de 2 a 8 anos. J quando praticado

_____________________
15
Art. 1.566, CC/02 So deveres de ambos os cnjuges: I fidelidade recproca; II vida em
comum, no domiclio conjugal; III mtua assistncia; IV sustento, guarda e educao dos filhos; V
respeito e consideraes mtuos.
 34

pelo homem, este somente era condenado ao pagamento de multa e, ainda, isso s
ocorria quando havia escndalo pblico.
Com o advento da Lei n 11.106/05, o adultrio deixou de ser crime no mbito
penal, porm, no mbito moral da sociedade tido como algo desprezvel, o qual
pode causar injria grave ao outro cnjuge.
Dessa forma, quando preenchidos os requisitos da responsabilidade civil (ato
ilcito, dano e nexo causal), j estudados, haver o dever de indenizar o cnjuge,
uma vez que, evidentemente, o adultrio provoca desrespeito aos direitos da
personalidade do outro cnjuge, causando-lhe constrangimentos, sofrimento, danos
psquicos, entre outros.
Sendo assim, tendo em vista se tratar de um dano que viola os direitos da
personalidade, este ter cunho estritamente moral, o qual deve ser quantificado em
cada caso pelo magistrado.
Porm, mesmo havendo a violao de um dever conjugal, causando ao
cnjuge um sofrimento relativamente aos seus direitos da personalidade, a
jurisprudncia ptria vem entendendo de forma diversa a aplicao de indenizao
em tais casos.

CASAMENTO. SEPARAO. AO DE INDENIZAO POR DANO

MORAL. RELACIONAMENTO EXTRACONJUGAL. PRETENSO
INDENIZATRIA DA EX-COMPANHEIRA CONTRA O VARO.
DESCABIMENTO. NAS RELAES FAMILIARES COMUM A
OCORRNCIA DE MGOAS E RESSENTIMENTOS, SENTIMENTOS QUE
CAUSAM DOR, MAS QUE NO CARACTERIZAM UM ATO ILCITO
INDENIZVEL. SENTENA DE IMPROCEDNCIA MANTIDA. APELAO
DESPROVIDA. (AP. 70035614882, 8 CMARA CVEL, TJRS, DES. REL.
LUIZ ARI AZAMBUJA RAMOS)

APELAO CVEL. AO DE SEPARAO, ALIMENTOS, GUARDA,

VISITAO, PARTILHA E PEDIDO DE INDENIZAO POR DANO
MORAL. ALEGAO DE ADULTRIO. PRELIMINAR DE NULIDADE DE
SENTENA POR AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. ADOO DO
PARECER DO MINISTRIO PBLICO. INOCORRNCIA DE MCULA NA
DECISO (PRECEDENTES DO TJRS E DO STF).
1. (...)
2. A ruptura de um casamento, qualquer que seja a causa, gera mgoa,
raiva, sensao de abandono, frustrao e estes sentimentos sero
intensos e profundos. Pretenses de natureza indenizatria esto
usualmente associadas a tais ressentimentos sobras de um casamento
que termina.
3. No por meio da fixao de uma indenizao que se dar a catarse
emocional da recorrente para expurgar de si a profunda mgoa pelo
desenlace matrimonial, o conhecimento do adultrio e o fato da existncia
de filho extramatrimonial, porque no h reparao econmica possvel
para curar seus ressentimentos.
 35

4. (...)
(AP. 70038896718, 8 Cmara Cvel, TJRS, Des. Rel. Luiz Felipe Brasil
Santos)

APELAO CVEL. AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE

UNIO ESTVEL CUMULADA COM PARTILHA DE BENS, ALIMENTOS E
INDENIZAO DE DANOS MORAIS. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA
DO JUIZ NO VIOLADO. JUIZA DA CAUSA QUE ENCERROU A
INSTRUO E PROLATOU A SENTENA. PRELIMINAR DE NULIDADE
REJEITADA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS DECORRENTE DE
INFIDELIDADE. NO- CABIMENTO NA ESPCIE. INEXISTNCIA DE ATO
ILCITO. CONDUTA QUE, POR SI S, NO GERA DANO INDENIZVEL.
SENTENA DE PRIMEIRO GRAU ESCORREITA. RECURSO
CONHECIDO E NO-PROVIDO.
(...) A controvrsia reside no cabimento ou no de indenizao por dano
moral decorrente da conduta de infidelidade perpetrada pelo recorrido
diante da relao extraconjugal que manteve durante o perodo que
conviveu em unio estvel com a recorrente. Com efeito. Ainda que se
possa reconhecer, na hiptese dos autos, a existncia de relao
extraconjugal do apelado com terceira pessoa, fato este incontroverso, j
que confessado pelo prprio recorrido no depoimento pessoal prestado em
Juzo (fls. 168 dos autos em apenso) e corroborado pelas duas
testemunhas inquiridas no processo (fls. 169 e fls. 187 idem), tal conduta,
no entanto, a despeito de eventuais dissabores sofridos pela recorrente, no
gera, por si s, dano indenizvel, porquanto no se constitui na prtica de
ato ilcito, mas sim em mero dissabor inerente as relaes afetivas
existentes. (AP. 714009-6, 11 Cmara Cvel, TJPR, Des. Rel. Fernando
Wolff Bodziak, DJ 25/04/2011)

Separao judicial. Proteo da pessoa dos filhos (guarda e interesse).

Danos morais (reparao). Cabimento.
1. O cnjuge responsvel pela separao pode ficar com a guarda do filho
menor, em se tratando de soluo que melhor atenda ao interesse da
criana. H permisso legal para que se regule por maneira diferente a
situao do menor com os pais. Em casos tais, justifica-se e se recomenda
que prevalea o interesse do menor.
2. O sistema jurdico brasileiro admite, na separao e no divrcio, a
indenizao por dano moral. Juridicamente, portanto, tal pedido possvel:
responde pela indenizao o cnjuge responsvel exclusivo pela
separao.
3. Caso em que, diante do comportamento injurioso do cnjuge varo, a
Turma conheceu do especial e deu provimento ao recurso, por ofensa ao
art. 159 do Cd. Civil, para admitir a obrigao de se ressarcirem danos
morais.
(REsp 37.051/SP, Rel. Ministro NILSON NAVES, TERCEIRA TURMA,
julgado em 17/04/2001, DJ 25/06/2001, p. 167)

AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE DIVRCIO - CUMULAO

COM PEDIDO DE ARROLAMENTO DE BENS E INDENIZAO POR
DANOS MORAIS - POSSIBILIDADE - INEXISTNCIA DE
INCOMPATIBILIDADE ENTRE AS PRETENSES - EVIDENTE RELAO
DE PERTINNCIA ENTRE OS PEDIDOS - ADOO DO PROCEDIMENTO
ORDINRIO - COMPETNCIA DO JUZO DE FAMLIA - OBSERVNCIA
DOS REQUISITOS PREVISTOS NO ARTIGO 292 DO CDIGO DE
PROCESSO CIVIL - DECISO REFORMADA - RECURSO PROVIDO-
 36

(TJPR - 12 C.Cvel - AI 809738-1 - Foro Central da Comarca da Regio

Metropolitana de Curitiba - Rel.: Clayton Camargo - Unnime - J.
08.02.2012)

Importante ressaltar, tambm, que a pessoa com quem o cnjuge trai o outro,
ou seja, a figura do amante, ou ainda uma pessoa que saiba e seja tido como
cmplice da infidelidade de um dos cnjuges, no pode ser responsabilizada
civilmente pela quebra dos deveres conjugais, tendo em vista que este, como o
prprio nome j diz, so inerentes aos cnjuges.
Sobre o assunto o Superior Tribunal de Justia j decidiu:

RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. ADULTRIO. AO

AJUIZADA PELO MARIDO TRADO EM FACE DO CMPLICE DA EX-
ESPOSA. ATO ILCITO. INEXISTNCIA. AUSNCIA DE VIOLAO DE
NORMA POSTA.
1. O cmplice de cnjuge infiel no tem o dever de indenizar o trado, uma
vez que o conceito de ilicitude est imbricado na violao de um dever legal
ou contratual, do qual resulta dano para outrem, e no h no ordenamento
jurdico ptrio norma de direito pblico ou privado que obrigue terceiros a
velar pela fidelidade conjugal em casamento do qual no faz parte.
2. No h como o Judicirio impor um "no fazer" ao cmplice,
decorrendo disso a impossibilidade de se indenizar o ato por
inexistncia de norma posta - legal e no moral - que assim determine. O
ru estranho relao jurdica existente entre o autor e sua ex-
esposa, relao da qual se origina o dever de fidelidade mencionado
no art. 1.566, inciso I, do Cdigo Civil de 2002. 3. De outra parte, no se
reconhece solidariedade do ru por suposto ilcito praticado pela ex-esposa
do autor, tendo em vista que o art. 942, caput e nico, do CC/02 (art.
1.518 do CC/16), somente tem aplicao quando o ato do co-autor ou
partcipe for, em si, ilcito, o que no se verifica na hiptese dos autos.
4. Recurso especial no conhecido.
(RECURSO ESPECIAL N 1.122.547 - MG (2009/0025174-6), 4 Turma,
RELATOR : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO DJ: 27/11/2009)

Ainda, Washington de Barros Monteiro (2004, p.146/147), entende que o

dever de fidelidade no est restrito relao sexual, mas tambm traio virtual,
a qual, da mesma forma, pode caracterizar um dano moral ao outro cnjuge:

[...] evidente o retrocesso daqueles que concluem que a infidelidade

virtual no seria descumprimento a esse dever, por inexistir relao sexual

____________________
16
Art. 244, CP Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de
dezoito anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de sessenta anos, no
lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia
judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixa, sem justa causa, de socorrer descendente ou
ascendente, gravemente enfermo. Pena deteno de um a quatro ano, e multa, de uma a dez
vezes o maior salrio mnimo vigente no pas.
 37

importa a busca da satisfao sexual fora do par conjugal e no a relao

sexual propriamente dita, que pode ou no existir. Um e-mail, uma consulta
no plano virtual. H muito o direito evoluiu para concluir que na infidelidade
em sala de pat papo virtual, com o intuito de satisfao do instinto sexual
com terceira pessoa, so provas da existncia da infidelidade.

Veja-se que a idia do autor est completamente dentro da realidade atual,

tendo em vista a expanso e a facilidade de acesso internet.
Outro dever previsto no artigo 1.566, em seu inciso II, o da coabitao, o
qual, como j dito, no pode ser absoluto.
O prprio artigo 1.569 dispe sobre a possibilidade de um ou outro cnjuge se
ausentar do lar conjugal.
Assim, para que haja a quebra desse dever, deve haver o abandono do lar
voluntariamente e injustificadamente.
Tal conduta, de abandono do lar, to importante que est tipificada no
Cdigo Penal, em seu artigo 24416 como crime, cuja pena prevista a de deteno
de um a quatro anos de priso e multa, que pode variar de uma ou a dez vezes
maior que o salrio mnimo.
Ainda, importante frisar que o dever de coabitao est intimamente ligado
vida conjugal e sexual dos cnjuges, sendo que, no somente o abandono do lar,
como tambm a negativa reiterada e injustificada de praticar relaes sexuais,
podem ser causas da quebra do dever da coabitao.
Porm, para que haja o dever de indenizar, deve haver a comprovao dos
institutos da responsabilidade civil, ou seja, ato ilcito, dano e nexo causal, caso
contrrio, no h que se falar em indenizao.
Outro dever inerente aos cnjuges, que pode gerar o dever de indenizar, o
da mtua assistncia, previsto no inciso III do artigo 1.566 do Cdigo Civil Brasileiro.
A mtua assistncia, como j visto, abrange deveres tanto materiais, quanto
imateriais. A mtua assistncia material diz respeito prestao pecuniria existente
no lar conjugal e, mtua assistncia imaterial diz respeito ao sentimento existente
entre os cnjuges, o respeito, o cuidado em enfermidades, ou seja, como dito nas
celebraes dos casamentos religiosos: Na alegria e na tristeza, na sade e na
doena.
Se houver a quebra do dever de mtua assistncia material, haver o dever
de indenizar, porm na forma de ao de alimentos.
 38

Caso haja a quebra do dever de mtua assistncia material, esta ter cunho
estritamente moral, uma vez que atinge os direitos da personalidade do outro
cnjuge.
Porm, para que haja o dever de indenizar, como em todos os outros casos,
deve haver a comprovao de ato ilcito, dano e nexo causal.
Sobre o tema o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo j decidiu:

Desta forma, imprescindvel no s a prova da conduta ilcita, mas,

especialmente, do nexo de causalidade entre o agir do recorrido e o
alegado dano, o que, in casu, no ocorreu. De todo modo, no se deve
ignorar que o sentimento de tristeza e mgoa inerente ao desenlace
matrimonial, no sendo restituvel mediante indenizao, porquanto
simplista e maniquesta eleger um culpado pelo fim da relao.
(Ap. 0000457-81.2007.8.26.0068, 4 Cmara de Direito Privado, TJSP, Des.
Rel. Enio Zuliani, DJ 09/05/2012)

Outro dever inerente aos cnjuges, previsto no artigo 1.566, em seu inciso IV
o de sustento, guarda e educao dos filhos.
Tal dever concerne na responsabilidade de ambos os cnjuges em manter
seus filhos, dar educao, bem como exercer o poder familiar a eles inerentes.
Porm, tal dever tambm ao deve estar limitado aspectos materiais, mas
tambm a aspectos imateriais, afetivos, uma vez que a famlia a base da
sociedade e atravs dela que temos apoio, afeto, limites, entre outros.
Dessa forma, havendo a quebra desses deveres para com os filhos, seja de
um, ou ambos os pais, haver o dever de indenizar.
Veja-se que, tal dever, no existe entre os cnjuges, mas sim entre pais e
filhos. Trata-se de uma obrigao de ambos os pais.
Sobre este aspecto o STF decidiu recentemente, que cabvel a indenizao
por danos morais decorrente do abandono afetivo pelos pais.

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. ABANDONO AFETIVO.

COMPENSAO POR DANO MORAL. POSSIBILIDADE.
1. Inexistem restries legais aplicao das regras concernentes
responsabilidade civil e o consequente dever de indenizar/compensar no
Direito de Famlia.
2. O cuidado como valor jurdico objetivo est incorporado no ordenamento
jurdico brasileiro no com essa expresso, mas com locues e termos que
manifestam suas diversas desinncias, como se observa do art. 227 da
CF/88.
3. Comprovar que a imposio legal de cuidar da prole foi descumprida
implica em se reconhecer a ocorrncia de ilicitude civil, sob a forma de
omisso. Isso porque o non facere, que atinge um bem juridicamente
 39

tutelado, leia-se, o necessrio dever de criao, educao e companhia - de

cuidado - importa em vulnerao da imposio legal, exsurgindo, da, a
possibilidade de se pleitear compensao por danos morais por abandono
psicolgico.
4. Apesar das inmeras hipteses que minimizam a possibilidade de pleno
cuidado de um dos genitores em relao sua prole, existe um ncleo
mnimo de cuidados parentais que, para alm do mero cumprimento da lei,
garantam aos filhos, ao menos quanto afetividade, condies para uma
adequada formao psicolgica e insero social.
5. A caracterizao do abandono afetivo, a existncia de excludentes ou,
ainda, fatores atenuantes - por demandarem revolvimento de matria ftica
- no podem ser objeto de reavaliao na estreita via do recurso especial.
6. A alterao do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais
possvel, em recurso especial, nas hipteses em que a quantia estipulada
pelo Tribunal de origem revela-se irrisria ou exagerada.
7. Recurso especial parcialmente provido.
(REsp 1159242/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 24/04/2012, DJe 10/05/2012)

Sendo assim, de acordo com esta recente e indita deciso, caso haja a
quebra dos deveres dos pais para com os filhos, haver o dever de indenizar.
Ainda, caso a quebra do dever seja exclusivamente sobre o sustento, o filho
poder buscar judicialmente a prestao alimentcia.
Por fim, cumpre frisar que o abandono dos filhos tambm tipificado no
Cdigo Penal como crime, conforme artigo 244, anteriormente citado.
O prximo e ltimo dever inerente aos cnjuges e previsto em Lei o do
mtuo respeito e consideraes, previsto no inciso V do artigo 1.566 do Cdigo Civil
Brasileiro.
Como j visto, tal dever se insere no respeito que deve existir entre os
cnjuges, a no ofensa honra e a integridade fsica dos nubentes.
um dever de abster-se em praticar algum ato que ofenda, tanto a
integridade moral, quanto integridade fsica do outro cnjuge.
Ainda, importante frisar que, o no cumprimento desse dever, pode acarretar
crime tipificado no Cdigo Penal. Ou seja, caso haja ofensa honra do outro
cnjuge, poder haver a caracterizao de um crime de injria, calnia ou
difamao.
Caso haja ofensa fsica, uma agresso, poder haver o crime de leso
corporal ou, ainda, a incidncia da Lei Maria da Penha.
Alm de caracterizar a crime, a conduta do cnjuge agressor poder acarretar
o dever de indenizar o cnjuge inocente, uma vez que h a existncia de um ato
ilcito, um dano de cunho moral, bem como o nexo causal.
 40

Nesse sentido, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul j decidiu:

RESPONSABILIDADE CIVIL DANO MORAL SEPARAO -

AGRESSO FSICA LESES MATERIALIDADE - EXCESSO
Conflitos sentimentais por separao ainda no devidamente equacionada,
no traduzem permissivo a ofensa fsica desnecessria a ofensa verbal
para configurar o dano moral ausente prova de quem deu incio
discusso, responde o responsvel pelo excesso, comprovado na espcie,
presente o dano moral puro ao procedente proveram o apelo -
unnime. (Dcima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul Relator Des. Jorge Alberto Schreiner Pestana - Apelao
Cvel N 70004462669 Data do Julgamento 08 de maio de 2003)

No mesmo sentido, o Superior Tribunal de Justia:

SEPARAO JUDICIAL. PROTEO DA PESSOA DOS FILHOS

(GUARDA E INTERESSE). DANOS MORAIS (REPARAO).
CABIMENTO.
1. O cnjuge responsvel pela separao pode ficar com a guarda do filho
menor, em se tratando de soluo que melhor atenda ao interesse da
criana. H permisso legal para que se regule por maneira diferente a
situao do menor com os pais. Em casos tais, justifica-se e se recomenda
que prevalea o interesse do menor.
2. O sistema jurdico brasileiro admite, na separao e no divrcio, a
indenizao por dano moral. Juridicamente, portanto, tal pedido possvel:
responde pela indenizao o cnjuge responsvel exclusivo pela
separao.
3. Caso em que, diante do comportamento injurioso do cnjuge varo, a
Turma conheceu do especial e deu provimento ao recurso, por ofensa ao
art. 159 do Cd. Civil, para admitir a obrigao de se ressarcirem danos
morais.
(REsp 37.051/SP, Rel. Ministro NILSON NAVES, TERCEIRA TURMA,
julgado em 17/04/2001, DJ 25/06/2001, p. 167)

Veja-se que desde antes do advento do Cdigo Civil de 2002 o STJ j tinha
um posicionamento sobre a responsabilidade civil ante uma conduta injuriosa de um
dos cnjuges.
Sobre o tema Carlos Roberto Gonalves (2009, p.66) aduz:

Parece-nos que, se o marido agride a esposa e lhe causa ferimentos

graves, acarretando, inclusive, diminuio de sua capacidade laborativa, tal
conduta, alm de constituir causa para a separao judicial, pode
fundamentar ao de indenizao de perdas e danos, com suporte nos arts.
186 e 950 do Cdigo Civil. Da mesma forma deve caber a indenizao, se o
dano causado, e provado, for de natureza moral.
 41

Dessa forma, verifica-se que o comportamento de um cnjuge perante o

outro, gerando-lhe ofensas, seja verbal ou fsica, podem acarretar o dever de
indenizar.
Por fim, da anlise de todos os deveres inerentes aos cnjuges, verificamos
que a quebra destes podem gerar algum tipo de responsabilidade civil, seja de
cunho moral, seja de cunho material.
Ainda, importante frisar que o mero dissabor pelo trmino do relacionamento
ou at mesmo a falta de amor entre os cnjuges, no geram o dever de indenizar,
visto que esses sentimentos afloram normalmente quando do trmino de uma
relao matrimonial.
 42

3.2 ANULAO DO CASAMENTO

O casamento realizado sem observncia de todos os requisitos legais, pode

ter vcios, os quais geram a nulidade ou anulabilidade do matrimnio.
Ocorrer a nulidade nos casos previstos no artigo 1.54817 do Cdigo Civil, ou
seja, quando o vcio existente for insanvel, ferir a ordem pblica.
Haver a anulabilidade do casamento nos casos previstos no artigo 1.55018
do Cdigo Civil, o que ocorre quando os vcios existentes podem ser sanveis, so
mais leves e no ferem a ordem pblica.
Nesse instituto, facultado, tanto aos cnjuges quanto aos interessados, a
possibilidade requerer a decretao de nulidade ou no do casamento.

3.2.1 Causas de Anulao do Casamento

Como j dito anteriormente as causas de anulao do casamento so as

previstas nos artigos 1.548 e 1.550.
O artigo 1.548 prev as causas de nulidade do casamento, quais sejam: o
casamento contrado pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os
atos da vida civil e o por infringncia de impedimento.
As causas de impedimento do casamento esto previstas no artigo 1.52119 do
Cdigo Civil Brasileiro.
J o artigo 1.550 do Cdigo Civil Brasileiro prev as causas de anulabilidade
do casamento, quais sejam: de quem no completou a idade mnima; do menor em

____________________
17
Art. 1548, CC/02 nulo o casamento contrado: I pelo enfermo mental sem o necessrio
discernimento para os atos da vida civil; II por infringncia de impedimento.
18
Art. 1550, CC/02 anulvel o casamento: I de quem no completou a idade mnima para casar;
II do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; III por vcio de
vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV do incapaz de consentir ou manifestar, de modo
inequvoco, o consentimento; V realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente
soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI por
incompetncia da autoridade celebrante.
19
Art. 1521, CC/O2 No podem casar: I os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco
natural ou civil; II os afins em linha reta; III o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o
adotado com quem o foi do adotante; IV os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at
o terceiro grau inclusive; V o adotado com o filho do adotante; VI as pessoas casadas; VII o
cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu
consorte.
 43

idade nbil, quando no autorizado pelo seu representante legal; por vcio de
vontade; do incapaz de consentir ou manifestar consentimento; realizado pelo
mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato,
e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges ou por incompetncia da autoridade
celebrante.
No primeiro caso, importante ressaltar que o nosso Cdigo Civil estabelece
que a maioridade de 18 anos, conforme artigo 520.
Ainda, verifica-se atravs do artigo 1.51721 que, embora a maioridade se d
aos 18 anos, a idade mnima para casar de 16 anos, desde que haja a autorizao
dos pais ou responsvel legal.
Sendo assim, na segunda hiptese, caso no haja a autorizao necessria
para casar antes da maioridade o casamento poder ser anulado.
Porm, em tal hiptese existe uma exceo, que est prevista no artigo
22
1.551 do Cdigo Civil Brasileiro, o qual dispe que o casamento no ser anulado
por motivo de idade, caso haja gravidez.
A terceira hiptese trata do vcio da vontade. Haver o vcio da vontade nos
casos de erro essencial quanto pessoa, conforme previso legal no artigo 1.55623
do Cdigo Civil Brasileiro.
Ainda, o artigo 1.55724 do mesmo diploma legal, traz um rol sobre no que
consiste o erro essencial sobre a pessoa.
Dessa forma, havendo alguma dessas possibilidades, o casamento poder
ser anulado.

_____________________
20
Art. 5, CC/02 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habiitada
prtica de todos os atos da vida civil.
21
Art. 1.517, CC/02 O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se
autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade
civil.
22
Art. 1.551, CC/02 No se anular, por motivo de idade, o casamento de que resultou gravidez.
23
Art. 1.556, CC/02 O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houver por parte de um
dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro.
24
Art. 1.557, CC/02 Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I o que diz
respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior
torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II a ignorncia de crime, anterior ao
casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III a ignorncia, anterior ao
casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou
herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de as descendncia; IV a ignorncia,
anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em
comum ao cnjuge enganado.
 44

A outra hiptese de anulao do casamento prevista no artigo 1.550, em seu

inciso IV, a da incapacidade de consentir ou manifestar consentimento de modo
inequvoco.
Tal dispositivo est diretamente ligado com a idia de casamento forado, por
ameaa ou coao.
Isto tambm est previsto no artigo 1.55825 do Cdigo Civil, o qual prev que
o casamento ser anulvel quando o consentimento de um ou ambos os cnjuges
decorrer de temor e mal considervel e iminente para a vida, sade, honra, sua ou
de seus familiares.
Dessa forma, caso haja alguma ameaa a um ou ambos os nubentes, para
que concordem em contrair matrimnio, este poder ser anulado.
As outras duas hipteses de anulao so auto explicativas, ou seja, em uma
delas, caso o mandatrio realize o casamento com um dos nubentes, sem que
nenhum deles saiba da revogao do mandato e, desde que no haja coabitao
entre os cnjuges aps a celebrao do casamento, este poder ser anulado.
Ainda, no ltimo caso previsto no artigo 1.550 do Cdigo Civil, caso a
autoridade celebrante no seja competente, o casamento tambm poder ser
anulado.
Importante frisar que as causas de nulidade do casamento no tm prazo
para serem alegadas por qualquer interessado, tendo em vista que se tratam de
vcios que ferem a ordem pblica.
J as causas de anulabilidade do casamento tm prazos para serem
requeridas pelos cnjuges ou por algum interessado. Os prazos para requerer a
anulao do casamento esto previstos no artigo 1.56026 do Cdigo Civil.

____________________
25
Art. 1.558, CC/02 anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de um
ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e
iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares.
26
Art. 1.560, CC/02 O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento, a contar da data
da celebrao de: I cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do art. 1.550; II dois anos, se
incompetente a autoridade celebrante; III tres anos, nos casos dos incisos I a IV do art. 1.557; IV
quatro anos, se houver coao. 1. Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o
casamento dos menores de dezesseis anos, contado o prazo para o menor do dia em que perfez
essa idade; e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes. 2. Na
hiptese do inciso V do art. 1.550, o prazo para anulao do casamento de cento e oitenta dias, a
partir da data em que o mandante tiver conhecimento da celebrao.
 45

3.2.2 Os Efeitos Jurdicos da Anulao

Os efeitos jurdicos da nulidade e da anulabilidade do casamento so

diversos.
Primeiramente, quanto declarao de nulidade do casamento, que so as
hipteses em que o vcio existente fere a ordem pblica, seus efeitos so ex tunc, ou
seja, o casamento se torna invlido desde o momento de sua celebrao.
Dessa forma, no haver a incidncia dos efeitos civis do casamento, a no
ser que tenha havido a boa-f dos cnjuges.
Nesse caso, por mais que os efeitos do casamento sejam ex tunc, no haver
prejuzo a terceiros de boa-f, conforme previso do artigo 1.56327.
Ainda, os filhos havidos no casamento, tambm no podero ser prejudicados
em seus direitos.
Nos casos de anulao do casamento, os efeitos jurdicos sero ex nunc, ou
seja, no retroagem data da celebrao do casamento.
Nessa hiptese, o casamento produzir seus efeitos normalmente at o ato
de sua anulao.
Caso no haja pedido de anulao do casamento no prazo previsto em Lei
(artigo 1.560 do Cdigo Civil), este ser considerado plenamente vlido.

3.2.3 A Responsabilidade Civil dos Cnjuges

Alm dos casos de descumprimento dos deveres conjugais, a nulidade ou

anulao do casamento podem gerar o dever de indenizar, desde que um dos
cnjuges tenha agido de m-f e seja causador da nulidade ou anulao.
Tanto nesses casos, de nulidade e anulao, devera haver a comprovao do
ato ilcito, do dano e do nexo causal, para que seja possvel a condenao do
cnjuge que agiu de m-f a indenizar o cnjuge de boa-f.

____________________
27
Art. 1.563, CC/02 A sentena que decretar a nulidade do casamento retroagir data da sua
celebrao, sem prejudicar a aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a
resultante de sentena transitada em julgado.
 46

O que mais comumente se v na doutrina e na jurisprudncia, so os casos

em que o cnjuge esconde de sua parceira sua impotncia sexual, tanto a mulher
quanto o homem escondem sua infertilidade, sua verdadeira opo sexual, anomalia
fsica, doena grave e incurvel e at a transmisso de doenas, entre outros.
Dessa forma, o magistrado deve verificar em cada caso concreto se houve ou
no alguma causa de nulidade e, principalmente de anulao do casamento. Ainda,
o juiz deve verificar se h a possibilidade de aplicao da responsabilidade civil por
parte de um dos cnjuges, verificando a existncia dos requisitos necessrios, quais
sejam: ato ilcito, dano e nexo causal.
Nas causas de anulao do casamento, o mais comum a alegao de erro
essencial quanto pessoa, tendo em vista que, muitas vezes os cnjuges escondem
um do outro problemas funcionais, fsicos, psquicos e at mesmo de
comportamento, havendo, assim, o dever de indenizar o cnjuge inocente.
Sobre o tema, o Tribunal de Justia de So Paulo decidiu em aplicar o dano
moral ao cnjuge inocente, tendo em vista que o outro cnjuge escondeu sua
impotncia sexual de sua parceira e, s aps ao casamento foi descoberta tal farsa.
Cumpre transcrever a ementa da referida deciso:

ANULAO DE CASAMENTO. ERRO ESSENCIAL EM RELAO

PESSOA DO OUTRO CNJUGE. CARACTERIZAO. DANO MORAL
ARBITRADO EM 100 SALRIOS MNIMOS QUE REDUZIDO
METADE. VERBA HONORRIA QUE DEVE SER FIXADA. HIPTESE
ADEMAIS QUE CARACTERIZA SUCUMBMCIA EM PARTE MNIMA DO
PEDIDO, A INCIDIR O PARGRAFO NICO DO ARTIGO 21 DO CDIGO
DE PROCESSO CIVIL. OBSERVNCIA TAMBM DA SMULA 326 DO
STJ. SENTENA DE PROCEDNCIA MANTIDA, ALTERADA APENAS A
VERBA HONORRIA PARA 10% DO VALOR DA CONDENAO.
RECURSO PROVIDO EM PARTE. (Ap. 0031731-05.2009.8.26.0000, TJSP,
Rel. Joo Pazine Neto, DOU 26/06/2012)

Ainda, a douta juza da 4 Vara de Famlia e Sucesses de Uberlndia, Minas

Gerais, proferiu sentena em 2005, concedendo cnjuge inocente indenizao por
dano moral, uma vez que seu cnjuge havia praticado crime anterior ao casamento,
o qual esta s veio a conhecer aps a celebrao do casamento:

No caso vertente, inegvel o dano moral sofrido pela requerente, que

aps convolar npcias com o requerido, veio descobrir que o mesmo fora
condenado pela morte de sua esposa, e ainda, que possui dois filhos,
enquanto, durante o namoro se apresentava como solteiro. A decepo, o
desgosto, a angustia e a situao vexatria vivnciada pela requerente
merece ser balisada atravs da indenizao. O quantum a ser arbitrado no
 47

exprime com clarividncia a extenso do dano sofrido, mas uma forma

reparao do dano. (Uberlndia, 08 de novembro de 2005.
FABIANA DA CUNHA PASQUA Juza de Direito - 4 Vara de Famlia e
Sucesses)

Sendo assim, verifica-se que muitas das causas de nulidade ou anulao do

casamento, podem ensejar o dano moral, uma vez que, caso um dos cnjuges tenha
agido de m-f, haver direta ofensa personalidade da pessoa humana, bem como
a existncia dos requisitos necessrios para a caracterizao da responsabilidade
civil.
 48

3.3 DIVRCIO

Atualmente o divrcio a nica forma de dissoluo da sociedade conjugal.

Isto porque, com o advento da Emenda Constitucional n 66/2010, a separao
judicial deixou de existir, visto que o divrcio passou a ser imediato.
Antes da referida Emenda, era necessrio que os cnjuges pedissem a
separao judicial e, somente aps dois anos da separao podiam requerer o
divrcio.
Isto impedia que os cnjuges contrassem novas npcias, podendo, no
entanto, viver em unio estvel.
Com o advento da Emenda Constitucional n 66/2010, o divrcio passou a ser
imediato, no sendo necessrio esperar sequer um dia para que o seja feito.
Dessa forma, a antiga redao do artigo 226, 6 da Constituio Federal
passou a ser definida desta forma:

Art. 226. [...]

6. O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio.

Porm, por mais que tal emenda tenha facilitado o divrcio entre os cnjuges,
no podemos dizer que a separao judicial est totalmente extinta, uma vez que os
artigos que a disciplinam no Cdigo Civil (1.571 a 1.582) permanecem ali
inalterados.
Ainda, com o simples divrcio no h a possibilidade de se discutir a culpa
pelo fim da sociedade conjugal, mas somente dissolv-la.
Sobre o tema O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul j decidiu:

APELAO CVEL. INDENIZAO. DANO MORAL. EX-CNJUGE. DANO

MATERIAL. ALIMENTOS. PATERNIDADE DESCONSTITUIDA EM AO
NEGATRIA DE PATERNIDADE.
DANO MORAL. No h dano a ser reparado quanto aos dissabores
decorrentes do trmino da sociedade conjugal. Para a configurao da
responsabilidade de indenizar imperioso a existncia do dano, ilcito e
nexo de causalidade. A infidelidade, por si s, no caracteriza o dano,
sendo necessria a demonstrao do momento ou fato que lhe causou o
constrangimento pblico alegado. Ademais, no h mais a perquirio da
culpa na dissoluo da sociedade conjugal, sob pena de violao a
liberdade, a intimidade e a vida privada do casal. Tambm no cabe buscar
a indenizao frente ao cmplice do ex-cnjuge, visto que invivel exigir
deste o cumprimento de deveres inerentes ao casamento. A procedncia da
ao negatria de paternidade no gera direito a indenizao, haja vista que
no se amolda ipso facto as hipteses de dano moral.
 49

DANO MATERIAL. Em primeiro lugar, destaca-se a ilegitimidade passiva

dos apelados, porquanto a penso alimentar foi concedida em prol do
menor. Em segundo, salienta-se que a verba alimentar irrepetvel, no
sendo cabvel o ressarcimento pleiteado.
APELAO DESPROVIDA. (AP. CVEL 70031864119, 7 CMARA CVEL,
TJRS, REL. JORGE LUIS DALLAGNOL).

SEPARAO JUDICIAL. INDENIZAO POR DANO MORAL. PROVA.

DESCABIMENTO. 1. O reconhecimento de dano moral no casamento ou na
unio estvel reclama extrema cautela e apurao criteriosa dos fatos. 2.
Descabe estabelecer indenizao por alegada agresso e adultrio, quando
tais fatos no restaram comprovados, restando incontroversa apenas a
efetiva ruptura da vida conjugal. Recurso provido. (Ap. Cvel 7003360452, 7
Cmara Cvel, TJRS, Rel. Sergio Fernando Vaconcellos Chaves).

Dessa forma, caso um dos cnjuges queira discutir a culpa pelo fim do
casamento, ser necessrio que ingresse com a ao de separao judicial.
Isso se faz necessrio, muitas vezes, tendo em vista o abalo causado ao
cnjuge inocente, pela quebra dos deveres conjugais, os quais podem acarretar o
dever de indenizar.
Tendo em vista que no divrcio no h discusso de culpa pelo fim da
sociedade conjugal, aqui no h que se falar em responsabilidade civil, uma vez que
a nica inteno dos consortes de se separem e seguirem suas vidas.
Sendo assim, a possibilidade de indenizao por dano moral deve ser vista
em ao prpria ou em ao de separao judicial, desde que comprovado os
requisitos da responsabilidade civil, pois, como j dito, o mero dissabor pelo fim do
casamento no gera o dever de indenizar.
Nesse sentido, a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

APELAO CVEL. AO DE SEPARAO, ALIMENTOS, GUARDA,

VISITAO, PARTILHA E PEDIDO DE INDENIZAO POR DANO
MORAL. ALEGAO DE ADULTRIO. PRELIMINAR DE NULIDADE DE
SENTENA POR AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. ADOO DO
PARECER DO MINISTRIO PBLICO. INOCORRNCIA DE MCULA NA
DECISO (PRECEDENTES DO TJRS E DO STF).
1. [...]
2. A ruptura de um casamento, qualquer que seja a causa, gera mgoa,
raiva, sensao de abandono, frustrao e estes sentimentos sero
intensos e profundos. Pretenses de natureza indenizatria esto
usualmente associadas a tais ressentimentos sobras de um casamento
que termina.
3. No por meio da fixao de uma indenizao que se dar a catarse
emocional da recorrente para expurgar de si a profunda mgoa pelo
desenlace matrimonial, o conhecimento do adultrio e o fato da existncia
de filho extramatrimonial, porque no h reparao econmica possvel
para curar seus ressentimentos.
4. [...]
 50

DERAM PARCIAL PROVIMENTO APELAO E NEGARAM

PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO. UNNIME.
(AP. CVEL 70038896718, 8 CMARA CVEL, TJRS, REL. LUIZ FELIPE
BRASIL SANTOS).

APELAO CVEL. AO DE DANOS MORAIS. EX-CNJUGES.

IMPROCEDNCIA DA ACAO CONFIRMADA.
Caracterizando o sofrimento de abandono e a tristeza da autora pela ruptura
do casamento, sentimentos inarredveis e naturais que qualquer separao
ocasiona, dito `dano` no caracteriza dever de indenizar vez que tais
conseqncias so incitas ao rompimento da relao, sem constituir ilcito
indenizvel.
APELAO DESPROVIDA.
(AP. CVEL 70043668789, 7 CMARA CVEL, TJRS, REL. ANDR LUIZ
PLANELLA VILLARINHO).

Sendo assim, no basta que haja um sofrimento em relao separao, o

que inerente uma dissoluo conjugal, ou seja, o mero dissabor, a mera mgoa
pelo trmino do relacionamento no pode e no deve gerar um dever de indenizar,
sob pena de se banalizar o dano moral.
O que deve ser feito uma ponderao, em cada caso concreto, verificando
se realmente houve algum dano para ser indenizado, seja de cunho moral, seja de
cunho material, ou se apenas h um sentimento de tristeza e mgoa decorrente da
dissoluo do vnculo conjugal, o qual, como visto nas jurisprudncias colacionadas,
no gera nenhum dever de indenizar.
Dessa forma, como j dito, o dano moral deve ser comprovado, juntamente
com os requisitos da responsabilidade civil, para que haja a possibilidade de gerar
uma indenizao ao cnjuge inocente.
 51

4. DANOS E INDENIZAO

4.1 OS DANOS DECORRENTES DA VIOLAO DOS DEVERES DO

CASAMENTO

Os danos decorrentes da violao dos deveres inerentes aos cnjuges, sejam

eles os previstos no artigo 1.566 do Cdigo Civil ou sejam os implcitos pela
sociedade conjugal, podem gerar o dever de indenizar.
Normalmente, os danos, quando existentes, so de cunho estritamente moral,
uma vez que abalam o psicolgico dos nubentes, ferem seus direitos da
personalidade, bem como o expe a vexames perante a sociedade.
Ainda, no se pode confundir a penso alimentcia advinda da separao com
o dano causado ao cnjuge inocente, visto que suas naturezas so distintas.
Sobre o tema Augusto C. Belluscio, Eduardo A. Zannoni e Ainda Kemelmajer
de Carlucci (1983, p.5)28 afirmam:

En el estadio final de la evolucin de la jurisprudencia, la Corte de Casacin

sent el criterio de que independiente de la pensin alimentaria concedida
por el art. 301 del Cd. Civil al cnyuge inocente, que reparaba los
perjuicios derivados del divorcio en sel cnyuge inocente poda obtener
indemnizacin de daos y perjuicios por aplicacin del art. 1382 y en las
condiciones del derecho comn, si resultaba de los hechos que haban
motivado el divorcio un perjuicio material y moral distinto del derivado de la
ruptura del vnculo conyugal y que la concesin de alimentos tena por
objeto reparar.

Dessa forma, o magistrado deve analisar em cada caso concreto a existncia

ou no de dano de cunho moral e quantific-lo, de forma que o dano possa ser
compensado ao cnjuge inocente e punir o cnjuge culpado.
Importante ressaltar, ainda, que o juiz deve analisar cada caso concreto com
cuidado, verificando a existncia ou no de um dano pelo rompimento da relao
conjugal, seja este de cunho moral, seja este de cunho material.
____________________
28
No estgio final da evoluo da jurisprudncia, o Tribunal de Cassao estabeleceu a viso de que
- independente de manuteno concedida pelo art. 301 do Cdigo Civil ao cnjuge inocente, que
reparou o dano resultante do divrcio, o consorte inocente poderia obter uma indenizao por perdas
e danos, nos termos do art. 1382 e nas condies de direito comum, se resultassem dos fatos que
haviam motivado a dissoluo do vnculo nupcial, um dano material e moral diferente daquele que
resultou a ruptura do vnculo matrimonial, e que a penso teve por objeto reparar. Portanto, no h
como confundir a penso alimentcia com o ressarcimento do ato ilcito conjugal. (traduo livre da
autora).
 52

No se pode considerar, tambm, que a penso alimentcia a ser fixada,

possa substituir eventual dano moral ou patrimonial, visto que suas naturezas
diferem. A penso alimentcia, como o prprio nome j diz, tem carter estritamente
alimentar, para que o cnjuge necessitado tenha um mnimo de dignidade para sua
subsistncia.
J a indenizao, seja esta de cunho moral ou material, tem carter punitivo,
de forma que o seu objetivo punir o cnjuge culpado e compensar o sofrimento do
cnjuge inocente.
 53

4.2 OS DANOS MATERIAIS E MORAIS

Os danos pela ruptura da sociedade conjugal podem ser tanto de cunho

moral, como de cunho material.
Ocorrero os danos de cunho moral, quando houver a quebra dos deveres
conjugais, sejam os deveres previstos no rol do artigo 1.566 do Cdigo Civil, sejam
os deveres inerentes uma relao conjugal, de modo que acarrete ao cnjuge
inocente danos sua personalidade, bem como o exponha a vexame perante a
sociedade.
Neste sentido, a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

APELAO CVEL. INDENIZAO POR DANO EXTRAPATRIMONIAL.

FIM DO CASAMENTO. ADULTRIO.
1. O adultrio, aqui reconhecido, justa causa para o fim do
relacionamento, mas no implica, ipso facto, dever de reparao pecuniria
s dores que seu conhecimento gera no cnjuge trado. evidente que a
ruptura de um casamento prolongado e, de regra, com intenso
relacionamento afetivo traz em si mgoas, sensao de abandono,
frustrao de sonhos. Estes sentimentos sero ainda mais intensos e
profundos quando h adultrio e, certamente agravados, no caso, pela
condio de incapacidade da autora, vtima de AVC. So lamentveis e
tristes fatos da vida. Porm no ensejam a responsabilizao civil quando
causam o fim das relaes matrimoniais.
2. Como ensina a doutrina de Srgio Cavalieri Filho, somente pode ser
reputado como dano moral o vexame, sofrimento ou humilhao que, de
forma extrema e fugindo normalidade, interfira intensamente no
comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e
desequilbrio em seu bem-estar.
NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME.
(Ap. Cvel, 70041984683, TJRS, 8 Cmara Cvel, Rel. Luiz Felipe Brasil
Santos).

Sendo assim, o dano moral deve ser devidamente comprovado, no podendo

ser fixado com base apenas em um sofrimento pelo trmino do relacionamento.
Deve haver uma humilhao, um vexame, de modo que fuja da normalidade,
interferindo diretamente no psicolgico do cnjuge inocente, de modo que cause um
desequilbrio de seu bem-estar.
Os danos de cunho material podem ser decorrentes diretamente do fim do
casamento, tais como a penso alimentcia, os gastos com a partilha dos bens, com
a mudana do outro cnjuge, como tambm decorrentes do dano moral ocasionado,
tais como o lucro cessante e tratamento mdico em caso de agresso fsica.
Nesse sentido, a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
 54

APELAO CVEL. FAMLIA. SEPARAO. GUARDA. ALIMENTOS.

PARTILHA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA.
DANO MORAL. SUCUMBNCIA.
1. GUARDA. A relao das partes autoriza ser estabelecida a guarda
compartilhada entre o casal, pois assim j vem sendo faticamente exercida,
sem qualquer prejuzo aos filhos ou ao casal.
2. ALIMENTOS. Possvel se mostra a majorao dos alimentos fixados
ex-esposa, porquanto, alm de durante os 18 anos de casamento nunca ter
exercido atividade lucrativa, teve altssimo padro de vida autorizado e
mantido pelo varo, provedor da famlia. Os alimentos devem ser fixados
at que se ultime a partilha de bens, perodo em que a alimentanda poder
organizar-se financeiramente e passar a exercer atividade lucrativa. J os
alimentos aos filhos vo mantidos no patamar fixados na sentena, tanto em
pecnia quanto in natura, pois atendem s necessidades dos meninos.
3. PARTILHA E DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA.
Possvel se mostra a desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa constituda pelo casal, para a qual foram transferidos os bens
conjugais e pessoais, pois verificado o intuito de fraudar a meao da
esposa, reservando maior participao social ao varo. Neste ponto, ainda
devem ser partilhados por metade a cada cnjuge, alm dos bens
amealhados no decorrer do casamento, aqui includas as cotas e as aes
das empresas constitudas na constncia do matrimnio, a valorizao das
aes ou quotas sociais do varo, tambm no perodo do matrimnio,
relativamente s empresas das quais ele j era scio quando do
casamento. Entretanto, tal valorizao dever ser apurada em liquidao de
sentena.
4. DANO MORAL. Descabe a condenao do varo ao pagamento de
danos morais ex-esposa, porquanto no configurado conduta ilcita, nem o
nexo causal entre sua atuao na oferta e pagamento dos alimentos e o
alegado dano por incluso do nome da esposa nos cadastros negativos dos
rgos de proteo ao crdito.
5. SUCUMBNCIA. Os nus sucumbenciais devem ser redimensionados,
pois, com o resultado destes recursos, resta o varo sucumbente em maior
parte.
(AP. CVEL, 70042329458, TJRS, 7 CMARA CVEL, REL. ROBERTO
CARVALHO FRAGA).

Sendo assim, verifica-se que a penso alimentcia, que uma das formas de
reparao de dano material no trmino de uma relao conjugal, deve ser fixado
levando em conta vrios critrios, entre eles o padro de vida que o cnjuge
necessitado vivia, de forma a manter seu status social; a falta de trabalho do cnjuge
inocente, sendo que, desta forma, normalmente nos casos da mulher, exerce funo
exclusiva de cuidar da casa e da famlia, bem como levando em conta a
necessidade real dos alimentos.
Dessa forma, quando do trmino de uma sociedade conjugal, haver de ser
analisado a incidncia ou no de algum dano, seja de cunho moral, seja de cunho
material.
 55

4.3 QUANTIFICAO DO VALOR DO DANO

Nas aes de indenizao, quando se trata de um dano meramente material,

sua quantificao se torna fcil, tendo em vista que se trata de um valor patrimonial.
A grande problemtica nos tribunais se consolida quando da quantificao
das indenizaes de cunho moral, uma vez que no existem critrios especficos em
lei para quantific-lo.
Dessa forma, o juiz, ao analisar cada caso concreto, deve quantificar o dano
moral da melhor forma possvel, de modo que este venha a amenizar a dor sofrida
pela vtima, bem como de punir ofensor.
Sobre o tema Carlos Roberto Gonalves (2009, 368) aduz:

O problema da quantificao do dano moral tem preocupado o mundo

jurdico, em virtude da proliferao de demandas, sem que existam
parmetros seguros para a as estimao. Enquanto o ressarcimento do
dano material procura colocar a vtima no estado anterior, recompondo o
patrimnio afetado mediante a aplicao da frmula danos emergentes-
lucros cessantes a reparao do dano moral objetiva apenas uma
compensao, um consolo, sem mensurar a dor.
Em todas as demandas que envolvem danos morais, o juiz defronta-se com
o mesmo problema: a perplexidade ante a inexistncia de critrios
uniformes e definidos para arbitrar um valor adequado.

Sendo assim, a quantificao do dano moral pode ser um problema, visto que
incide na livre escolha do juiz, o que, muitas vezes, no h como definir se houve
justia ou injustia. Isso ocorre, pois cada qual interpreta o dano de sua forma,
sendo que para uns o valor da indenizao deve ser alto e, para outros deve ser
baixo.
Dessa forma, para melhor quantificar o dano, o magistrado deve-se colocar
no lugar da vtima, como se o dano ali discutido tivesse ocorrido contra ele, e, de
certa forma, verificar qual a intensidade do abalo sofrido pelo lesado, de forma a
quantificar o dano da melhor maneira possvel.
Sobre o tema, Clayton Reis (2010, p. 179) afirma:

Os danos extrapatrimoniais no podem ser objeto de avaliao absoluta, se

considerarmos que se trata de questo na qual predomina o impondervel.
Neste caso, por mais preciso que seja o quantum indenizatrio, sempre
ocorrer o arbtrio do magistrado, em virtude de no ser um dano real ou de
natureza material em que se observa a fixao do quantum debeatur, de
acordo com a extenso do prejuzo.
 56

Ainda, para medir o dano moral, o magistrado deve levar em conta o grau de
culpa do sujeito causador, bem como a extenso do dano vtima.
Para que no haja injustias, tais como o enriquecimento sem causa, a
quantificao do dano, deve levar em conta, tambm, a situao financeira tanto do
ofensor, quanto da vtima.
Nesse sentido a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo:

Responsabilidade Civil. Dano moral. Violao dos deveres do casamento.

Pedido judicialmente possvel. Prova satisfatria dos fatos narrados na
inicial. Ao julgada procedente. Montante indenizatrio que no pode ser
irrisrio, sob pena de no servir ao cumprimento de seu objetivo especfico,
nem excessivamente elevado, de modo a propiciar enriquecimento sem
causa. Verba ajustada. Recurso da autora provido, no provido o do ru.
(Ap. Cvel 9121.849.39.2007.8.26.0000, TJSP, Rel. Elliot Akel, DOU
22/11/11).

Maria Helena Diniz (2007, p 102), prope algumas regras para quantificar o
dano:

a) evitar indenizao simblica e enriquecimento sem justa causa, ilcito

ou injusto da vtima. A indenizao no poder ser nfima, nem ter valor
superior ao dano, nem dever subordinar-se situao de penria do
lesado; nem poder conceder a uma vtima rica uma indenizao inferior ao
prejuzo sofrido, alegando que sua fortuna permitiria suportar o excedente
do menoscabo;
b) no aceitar tarifao, porque esta requer despersonalizao e
desumanizao, e evitar porcentagem do dano patrimonial;
c) diferenciar o montante indenizatrio segundo a gravidade, a extenso
e a natureza da leso;
d) verificar a repercusso pblica provocada pelo fato lesivo e as
circunstncias fticas;
e) atentar s peculiaridades do caso e ao carter anti-social da conduta
lesiva;
f) averiguar no s os benefcios obtidos pelo lesante com o ilcito, mas
tambm a sua atitude ulterior e situao econmica;
g) apurar o real valor do prejuzo sofrido pela vtima e do lucro cessante,
fazendo uso do juzo de probabilidade para averiguar se houve perda de
chance ou de oportunidade, ou frustrao de uma expectativa. Indeniza-se
a chance e no o ganho perdido. A perda da chance deve ser avaliada pelo
magistrado segundo o maior ou menor grau de probabilidade de sua
existncia (p. ex., se um grande pugilista ficar incapacitado, por ato culposo
de algum, dever ser indenizado pela probabilidade das vitrias que
deixar de obter);
h) levar em conta o contexto econmico do pas. No Brasil no haver
lugar para fixao de indenizaes de grande porte, como as vistas nos
Estados Unidos;
i) verificar no s o nvel cultural e a intensidade do dolo ou o grau da
culpa do lesante em caso de responsabilidade civil subjetiva, e, se houver
excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder-se-
 57

reduzir, de modo equitativo, a indenizao (CC, art. 944, pargrafo nico),

como tambm as posses econmicas do ofensor para que no haja
descumprimento da reparao, nem se lhe imponha pena to elevada que
possa arruin-lo;
j) basear-se em prova firme e convincente do dano;
k) analisar a pessoa do lesado, considerando os efeitos psicolgicos
causados pelo dano, a intensidade de seu sofrimento, seus princpios
religiosos, sua posio social ou poltica, sua condio profissional e seu
grau de educao e cultura;
l) procurar a harmonizao das reparaes em casos semelhantes;
m) aplicar o critrio justum ante as circunstncias particulares do caso
sub judice (LICC, ART. 5), buscando sempre, com cautela e prudncia
objetiva, a equidade e, ainda, procurando demonstrar sociedade que a
conduta lesiva e condenvel, devendo, por isso, o lesante sofrer a pena.

Sendo assim, verifica-se que o magistrado deve ser sensato ao aplicar um

valor para um dano moral, levando em conta vrios critrios. Ainda, o magistrado
deve levar em conta, principalmente, a possibilidade financeira do causador do
dano, a condio financeira do lesionado, bem como a intensidade do sofrimento
causado.
Tais critrios so de suma importncia, para que o valor do dano seja
aplicado corretamente, que sua valorao seja feita de forma justa, de modo que o
dano moral atinja sua finalidade, que nada mais do que punir o sujeito causador do
dano e, compensar, amenizar o sofrimento do sujeito lesionado.
Dessa forma, verifica-se que o valor do dano moral deve ser aplicado com
cuidado, bom senso, de forma que no cause injustias ao lesante e vantagens
excessivas ao lesionado.
 58

CONSIDERAES FINAIS

No presente estudo foi abordado o instituto do casamento e da

responsabilidade civil, bem como as hipteses de indenizao nas relaes
conjugais.
Inicialmente foi verificado o histrico do casamento, demonstrando que este
instituto existe desde a antiguidade. Ainda, o casamento era um dos institutos mais
importantes que existiam, principalmente em Roma, onde este teve vrias formas de
ser celebrado. Primeiramente foi analisado que para a existncia do casamento era
necessrio a existncia da affectio maritalis.
Ainda, no era necessrio a existncia de uma cerimnia em si, bastava que
houvesse a convivncia entre homem e mulher e a afeio entre estes.
Por muitos anos o casamento existiu com o fim de procriar, tendo em vista o
regime agrrio em que os povos viviam no mundo.
Com o advento da Revoluo Industrial, o casamento deixou de ter o carter
de procriao e as famlias passaram a ter menos filhos.
No Brasil, o casamento civil surgiu somente com o advento da Constituio
de 1891. Antes disso, o casamento era apenas de cunho religioso.
Desde ento, houveram vrias alteraes legislativas em relao famlia
no pas. A criao do Estatuto da Mulher Casada em 1962, a Lei do Divrcio em
1977, a Constituio Federal de 1988, a qual deu ampla proteo famlia e,
finalmente o Cdigo Civil de 2002.
Em seguida, conceituou-se o casamento, de forma que este a unio
amorosa entre duas pessoas, as quais buscam a criao de uma famlia.
Aps, foi verificado os deveres e direitos existentes entre os cnjuges,
tipificados em rol exemplificativo no artigo 1.566 do Cdigo Civil, quais sejam: a
fidelidade recproca, a vida em comum no domiclio conjugal, a mtua assistncia, o
sustento, guarda e educao dos filhos e respeito e consideraes mtuos.
Aps a anlise do instituto do casamento, foi feita a anlise do instituto da
responsabilidade civil, sendo esta, primeiramente conceituada como o dever de
reparar um dano causado a outrem. Ainda, a responsabilidade civil est prevista no
Cdigo Civil nos artigos 186, 187, 927 e seguintes.
Os elementos da responsabilidade civil so: o dano, a culpa e o nexo causal.
 59

O dano elemento fundamental da responsabilidade civil, uma vez que sua

inexistncia no gera o dever de indenizar. Ele dividido em dano moral e dano
material.
O primeiro decorre de uma violao dos direitos da personalidade, de uma
dor ntima da pessoa e de difcil valorao. J o dano material de cunho
exclusivamente patrimonial.
A culpa elemento que s existe em alguns casos, ou seja, no absoluta,
sua verificao somente ocorrer nos casos em que o dever de reparar um dano
dependa de sua comprovao. Portanto, a culpa s ser verificada nos casos de
responsabilidade civil subjetiva. Quando se tratar de responsabilidade civil objetiva,
a culpa no dever ser comprovada, ou seja, o dever de reparar existir
independentemente de culpa.
O nexo causal o elo existente entre o dano e o ato ilcito. Para que haja o
dever de indenizar deve haver a comprovao da existncia do nexo causal, ou seja,
se o ato causou um determinado dano.
No terceiro captulo, adentrou-se no tema em si do presente trabalho,
analisando cada um dos deveres inerentes aos cnjuges e tipificados no artigo 1.566
do Cdigo Civil, bem como a sua possvel indenizao pela quebra e desrespeito
destes. Nessa anlise, foi verificada a posio doutrinria, bem como a posio da
jurisprudncia nacional em casos concretos.
Aps, foi verificada o instituto da anulao do casamento e suas causas,
sejam elas de nulidade ou anulabilidade.
As causas de nulidade do casamento esto previstas no artigo 1.548 do
Cdigo Civil. J as causas de anulabilidade do casamento esto previstas no artigo
1.550 do Cdigo Civil Brasileiro.
Em ambas as situaes poder haver o dever de um cnjuge indenizar o
outro, caso este tenha dado causa para a anulao do casamento.
Em seguida, foi verificado o instituto do divrcio, que atualmente a nica
forma de dissoluo da sociedade conjugal, visto que a separao judicial, que
existia para a discusso sobre a culpa pelo trmino do casamento, caiu em desuso.
Ainda, no podemos afirmar que a separao judicial est extinta, visto que
permanece sua previso no Cdigo Civil, bem como que, caso algum dos cnjuges
 60

queira provar a culpa do outro pelo trmino do relacionamento, poder utilizar a via
da separao judicial para faz-lo.
Com o advento da Emenda Constitucional n 66/2010, o divrcio passou a
ser imediato e, ainda, podendo ser feito extrajudicialmente.
Aps, foi analisado que os danos decorrentes da violao dos deveres do
casamento podem ser tanto de cunho moral, como de cunho material.
Ainda, a quantificao do dano deve ser proporcional ao prejuzo causado,
seja este de cunho moral ou material. Dessa forma, o magistrado deve analisar caso
a caso o valor do dano a ser fixado.
Vale ressaltar que o objetivo do trabalho foi demonstrar a possibilidade de
aplicao de indenizao nas relaes conjugais, entre marido e mulher.
Ao longo do estudo foram apresentadas as concluses sobre as inmeras
discusses existentes a respeito do tema da responsabilidade civil em face do
casamento, podendo destacar, que a jurisprudncia dominante resiste na aplicao
de indenizao por danos advindos do trmino de um matrimnio.
Verificou-se que no basta a mera alegao de sofrimento e dissabor pelo
fim do casamento, mas deve haver a comprovao de que realmente houve um
dano causado por um cnjuge outro, o qual, de certa forma, seja passvel de
indenizao.
Ainda, viu-se que em todas as dissolues de sociedades conjugais h
sentimentos avessos, ruins, os quais, por si s, no geram o dever de indenizar,
visto que em todo trmino de relao h a manifestao de tais sentimentos.
Por fim, com anlise de todo o trabalho, verificamos que h a possibilidade
de reparao de um dano no trmino de um casamento, seja pela quebra dos
deveres inerentes aos cnjuges, seja pelos deveres implcitos em uma relao.
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