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Nathalia Masson

Antonio C. Freitas Jr. | Rafael Bertramello

Direito
CONSTITUCIONAL
para aprovao na

PRTICA 2 fase
4a
edio
OAB
rev

da

is t
a e atualiza

2016

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 3 20/07/2016 18:26:08
1
RAIO-X DA OAB 2 FASE
CONSTITUCIONAL

1.1. BREVE INTRODUO


No intuito de ofertar ao leitor um amplo e slido conhecimento do perfil da
Fundao Getulio Vargas enquanto organizadora do Exame da OAB, elaboramos
este didtico Raio-X do certame, no qual uma anlise criteriosa e cuidadosa das
ltimas dezoito provas realizada.
Apresentaremos nos itens seguintes, por meio de tabelas, grficos e textos
conclusivos, os temas j cobrados e identificaremos aqueles de maior incidncia
nos exames pretritos.
De posse desta til ferramenta para seus estudos, o leitor garantir uma pre-
parao mais focada e realizar treinos direcionados e certeiros que permitiro
sua aprovao no Exame de Ordem.

1.2. PEAS PRTICAS


Nos dezoito Exames unificados realizados pela FGV (2010.2 ao XIX), foram
cobrados dez diferentes tipos de peas, sendo que em trs ocasies (Exames V, IX
e XVII) a banca examinadora aceitou como gabarito do caso prtico-profissional
duas peas distintas em razo de problemas redacionais e estruturais do caso
narrado, que impediram que uma nica pea profissional solucionasse a questo.
O quadro posto a seguir permitir uma visualizao precisa acerca das peas
j cobradas e a incidncia de cada uma:

Ao Direta de Inconstitucionalidade 4

Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso 1

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18 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

Ao Ordinria 2

Ao Popular 2

Habeas Data 1

Mandado de Segurana 4

Parecer 1

Recurso de Apelao 1

Recurso Extraordinrio 3

Recurso Ordinrio Constitucional 2

O grfico abaixo ilustra com exatido a proporo da distribuio de peas


j cobradas pela FGV nos exames anteriores:

Confira a distribuio das peas no decorrer dos Exames Unificados:

Exame Pea

2010.2 Mandado de Segurana

2010.3 Habeas Data

IV Recurso Ordinrio Constitucional

V Ao Ordinria/Mandado de Segurana

VI Ao Popular

VII Ao Direta de Inconstitucionalidade

VIII Recurso Extraordinrio

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2
PETIO INICIAL1

2.1. BREVE INTRODUO


O processo civil inicia-se pela vontade do autor (art. 2, CPC/15), que se vale
da petio inicial para levar ao Judicirio a sua pretenso consubstanciada em um
pedido em detrimento do ru.
A petio inicial aqui estudada refere-se ao procedimento comum.
Advirta-se, desde logo, que no deve haver exacerbada preocupao com o
nome que ser atribudo pea (por exemplo: ao de cobrana, indenizatria,
declaratria etc.). O nome que se d petio inicial no a caracteriza2, sendo
tecnicamente correto nome-la como ao pelo procedimento comum.

2.2. REQUISITOS DA PETIO INICIAL


A petio inicial , pois, pea escrita que deve observar requisitos formais e
substanciais (art. 319, CPC/15), e a ao nela consubstanciada tem por objetivo
alcanar a prestao jurisdicional efetivada pela sentena (declaratria, constitu-
tiva, condenatria ou mandamental). Em alguns casos, admite-se sua propositura
na forma oral.
Qualquer que seja o caso, se oral ou escrita, se eletrnica ou fsica, a petio
inicial dever preencher certos requisitos, os quais sero listados e comentados
a seguir.

1
Como se sabe, costuma-se utilizar a expresso petio inicial para classificar toda e qualquer ao,
de natureza cvel, ou mesmo constitucional, inauguradora de um novo processo autnomo. Para
melhor compreenso deste captulo, alertamos que a expresso petio inicial foi utilizada em
seu sentido estrito, isto , para designar a ao pelo procedimento comum.
2
ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2012. p. 722.

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30 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

a) o juzo a que dirigida;


A parte deve observar, segundo as regras gerais e especiais de competncia,
qual juzo processar e julgar seu pedido. Tendo em vista a complexa estrutura
de competncias definida na Constituio Federal, no Cdigo de Processo Civil,
nas leis extravagantes e de organizao judiciria e nos regimentos internos dos
Tribunais, recomenda-se a adoo dos seguintes passos3:
Verificar se a justia brasileira competente para julgar a causa (arts. 21
e 23, CPC/15);
Se for, verificar se competncia originria de Tribunal (arts. 102, 105,
108, CF);
No sendo, verificar se o assunto pertence Justia Especial (eleitoral,
militar e trabalhista) ou Justia Comum (federal, estadual);
Sendo competncia da Justia Comum, verificar se da Justia Federal.
Se no o for, ser residualmente da Justia Estadual;
Sendo da Justia Estadual, devem-se observar as regras do CPC/15 so-
bre competncia absoluta e relativa, tais como material, valor da causa,
territorial etc.

Deve-se tomar especial ateno com o endereamento da pea.


Consequncia Quando se tratar de Tribunal, o endereamento ser feito ao seu
prtica Presidente ou Vice-Presidente, a depender de cada regimento interno.
Havendo dvidas, aconselha-se enderear ao Presidente.

Quando o endereamento se fizer ao juzo monocrtico, o advogado deve


primeiro atentar-se justia competente. Se se tratar da Justia Comum Federal, o
endereamento feito ao Juiz Federal vinculado determinada Seo ou Subseo
Judiciria; se Justia Estadual, o endereamento feito ao Juiz de Direito atuante
na Comarca.

b) os nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia de unio estvel,


a profisso, o nmero de inscrio no Cadastro Pessoas Fsicas ou
no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o
domiclio e a residncia do autor e do ru;
Exige-se, aqui, a completa qualificao das partes, visando identific-las para
o correto cumprimento do mandado de citao. Alm desta finalidade, algumas
aes indicam a necessidade de litisconsrcio necessrio entre pessoas casadas,

3
Desborda dos objetivos desta obra esmiuar o tema competncia, razo pela qual foram apre-
sentadas algumas informaes, teis e necessrias para a introduo do leitor no assunto, sem
nenhuma pretenso de resumir a complexidade da matria ou tecer comentrios conclusivos
sobre o assunto.

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Cap. 2 PETIO INICIAL 31

por exemplo, e a qualificao exposta na petio inicial pode dar indcios ao


magistrado sobre a necessidade de regularizao. Interessante hiptese tambm
reside na exigncia de cauo para os autores estrangeiros ou nacionais no resi-
dentes no pas que, se no forem proprietrios de bens imveis no Brasil, devem
oferecer garantia para as custas e honorrios advocatcios da parte contrria (art.
83, CPC/15).
Quanto ao endereo eletrnico, importante ressaltar que as pessoas jurdicas,
excetuando as microempresas e empresas de pequeno porte, devero manter ca-
dastro nos sistemas de processo em autos eletrnicos (art. 246, 1 e 2, CPC/15).
Por fim, vale mencionar que o desconhecimento dessas informaes no pode
inviabilizar o acesso justia. Caso o autor no disponha das informaes poder
requerer ao juiz diligncias necessrias a sua obteno (art. 319, 1, CPC/15). De
todo modo, a petio inicial no poder ser indeferida quando a despeito da falta
de informao seja possvel a citao do ru ou sua obteno for impossvel ou
excessivamente onerosa (art. 319, 2 e 3, CPC/15).

Quando se tratar de pessoa jurdica indispensvel que a petio


inicial seja instruda com cpia dos atos constitutivos (estatuto ou
Consequncia
contrato social) e da documentao que comprove a regularidade de
prtica
representao (ata de eleio da diretoria etc.), para justamente aferir
se quem outorgou mandato ao advogado tinha poderes para tanto.

c) o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;


Os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido formam a causa de pedir. Os
fatos jurdicos so aqueles que geram consequncias jurdicas (contrapem-se aos
fatos simples). So aqueles em virtude dos quais o autor justifica seu ingresso em
juzo para pleitear uma providncia prevista pelo ordenamento, a que decorre dos
efeitos jurdicos daqueles fatos4.

No mais, no se deve confundir fundamento jurdico (que qualifi-


Consequncia cao jurdica, enquadramento jurdico) com fundamentao legal,
prtica que so os dispositivos legais invocados pelo demandante e que
no vinculam o juiz.

d) o pedido com as suas especificaes;


O pedido o que se pretende com a propositura da demanda. Toda petio
inicial deve conter expressamente ao menos um pedido. No h, pois, petio sem
pedido, pois o contrrio implicaria a extino do processo por inpcia da inicial.

4
ALVIM, Arruda. Manual de direito processual civil. 15. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2012. p. 453.

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32 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

O pedido vincula a atividade jurisdicional, de modo que esta no poder


ser extra, ultra ou citra petita (arts. 141 e 492 do CPC/15). O pedido identifica a
demanda e critrio para aferio do valor da causa (art. 292, CPC/15). O pedido
deve ser certo e determinado (arts. 322 e 324, CPC/15), ou seja, ser expresso e
inteligvel, conclusivo e coerente.

e) o valor da causa;
Os critrios para atribuio de valor causa esto fixados no art. 292 do
CPC/15. Quando no se verificar nenhuma daquelas hipteses, deve-se atribuir
um valor para fins fiscais, j que o art. 291 do CPC/15 dispe que a toda causa
dever ser atribudo valor certo, ainda que ela no possua contedo econmico
imediatamente afervel.

Esse valor pode ser varivel. Essa definio se aplica s aes de


Consequncia natureza constitucional e cvel, inclusive as reguladas por lei especial
prtica com aplicao subsidiria do CPC/15. No alcana, por exemplo, o
habeas corpus, regulado pelo CPP.

Mesmo que a ao seja indenizatria e fundada em dano material, deve ser


apresentado valor da causa calculado com base no valor pretendido, no existindo a
possibilidade de postular quantum a ser arbitrado pelo juzo (art. 292, V, CPC/15).
O ru pode impugnar o valor da causa, devendo faz-lo em preliminar da
contestao (art. 293, CPC/15).

f) as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos


alegados;
A despeito da possibilidade do juiz determinar que as partes especifiquem
as provas a serem produzidas, a boa prtica recomenda a clareza e preciso na
indicao das provas pretendidas, desde a inicial. Deve-se, ento, privilegiar a
especificidade na indicao da prova e no o simples protesto genrico to co-
mum na prtica forense pela produo de todas as provas admitidas em direito.
Entretanto, em uma eventual prova, o mero protesto genrico suficiente para
fins de pontuao.
No se pode esquecer que o juiz pode determinar de ofcio a produo das
provas que entender necessrias (art. 370, CPC/15).

g) a opo do autor pela realizao ou no de audincia de conciliao


ou de mediao;
O autor deve indicar logo em sua petio inicial o interesse ou desinteresse
em autocomposio com a realizao de audincia de conciliao ou de mediao
(arts. 319, V e 334, 5, CPC/15).

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Cap. 2 PETIO INICIAL 33

Importante ressaltar que somente poder haver a audincia quando a lide se


tratar de direito que permita a autocomposio (art. 334, 4, II). Isso no significa
necessariamente a excluso das lides que tenham por objeto direitos indisponveis,
pois h direitos que embora indisponveis permitem autocomposio. Um exemplo
o direito ao meio ambiente que embora indisponvel admite a autocomposio
inclusive com celebrao de Termo de Ajustamento de Conduta (TAC), razo pela
qual dever constar a referida opo na petio inicial.
Ademais, a petio inicial deve ser instruda com os documentos indis-
pensveis sua propositura (art. 320, CPC/15), devendo o autor providenciar a
juntada dos documentos pr-constitudos que estiver em seu poder ou alcance5,
permitindo-se a juntada de novos documentos em situaes especficas, como,
por exemplo, nas hipteses do art. 435 do CPC/156.

2.3. EMENDA DA PETIO INICIAL

O juiz tem o dever de viabilizar a correo de vcio sanvel na petio inicial.


Para tanto, deve intimar o autor para que emende ou complete a inicial no prazo
de quinze dias, indicando com preciso o que deve ser corrigido ou completado
(art. 321, CPC/15).

Se, entretanto, o autor atendeu ordem de emenda e, mesmo


assim, no supriu com eficincia e definitividade o vcio apon-
Consequncia tado pelo juiz, dever este proceder anlise do caso concreto
prtica e primar pela continuidade do processo, mediante a concesso
de novo prazo para regularizao, sempre que possvel (REsp
38.812-0-BA).

2.4. INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL


Se ocorrer uma das hipteses do art. 330 do CPC/15, isto , faltar petio
inicial algum requisito essencial, estar o juiz diante de um caso de indeferimento.
O indeferimento da petio inicial determina que o juiz no resolva o mrito com
fundamento no inciso I do art. 485 do CPC/15.

5
Art. 434. Incumbe parte instruir a petio inicial ou a contestao com os documentos destinados
a provar suas alegaes.
6
Art. 435. lcito s partes, em qualquer tempo, juntar aos autos documentos novos, quando
destinados a fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados, ou para contrap-los aos que
foram produzidos nos autos.

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34 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

A petio s deve ser indeferida quando houver sido conferida a


Consequncia
oportunidade para que o autor a emende e este no tenha atendido
prtica
satisfatoriamente determinao.

Cumpre-nos advertir que o indeferimento da petio inicial s pode ser exe-


cutado antes da citao do ru, pois, ao passo que se formou a relao triangular
do processo, o magistrado ter de voltar-se anlise dos requisitos e extinguir o
processo por outro motivo, isto , ao verificar a ausncia de pressupostos de cons-
tituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo (art. 485, IV, CPC/15),
motivo que tambm no importa na resoluo do mrito.
Por fim, importante ressaltar que poder haver julgamento liminar de im-
procedncia, nos termos do art. 332 do CPC/15, oportunidade na qual haver
resoluo do mrito.

2.5. CONFECCIONANDO A PETIO INICIAL

PETIO INICIAL

COMPETNCIA Arts. 42 a 53, CPC/15. Justia Comum, Federal ou Estadual.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara


Cvel da Comarca...Estado...;
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da....Vara de
ENDEREAMENTO
Fazenda Pblica da Comarca...Estado...;
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da...Vara Federal
da Seo Judiciria de....

Qualquer interessado. Potencial credor da obrigao levada


LEGITIMIDADE ATIVA
a juzo.

LEGITIMIDADE
Potencial devedor da obrigao levada a juzo.
PASSIVA

FUNDAMENTOS LEGAIS Art. 319 e seguintes do CPC/15

a designao de audincia de conciliao ou de mediao;


a citao do ru para que comparea audincia de
conciliao ou mediao;
a procedncia do pedido no sentido de condenar/declarar/
REQUERIMENTOS/
constituir/determinar;
PEDIDOS
a condenao do ru nas despesas processuais (art. 82,
2, CPC/15) e honorrios advocatcios, (art. 85, CPC/15);
provar o alegado por todos os meios de prova em
direito admitidos;

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Cap. 2 PETIO INICIAL 35

PETIO INICIAL

o advogado do autor receber as comunicaes processuais


em seu escritrio, sito na... (art. 77, V, CPC/15);
Seja oportunizado o oferecimento de contestao no prazo
de 15 dias, nos termos do art. 335 do CPC/15.

Atribuio do valor da causa nos termos do art. 292 do


PARTICULARIDADES
CPC/15.

2.6. CASO PRTICO DE PETIO INICIAL


Com muito sacrifcio, Pedro e sua esposa Ruth adquiriram uma unidade
residencial no Condomnio Bom-Viver, situado na Rua das rvores, n 1.987. O
local, cercado por extensa rea verde, famoso por conferir tranquilidade a seus
moradores. Em cada um dos 22 andares, h dois apartamentos.
Recentemente, o apartamento vizinho ao de Pedro e Ruth foi vendido a
Talles, um jovem solteiro, de aproximados 24 anos, torcedor fantico do Pernas
de Pau F.C..
Dia desses, aps assistir ao jogo em que seu time perdera de goleada, Talles
avistou Ruth na varanda, vestida com a camiseta do time rival. Irritado, Talles
espalhou aos demais moradores do condomnio a histria de que Ruth frequen-
temente traa seu marido. No bastasse isso, Talles passou a proferir, da varanda
de seu apartamento, palavras de baixo calo, todas direcionadas contra Pedro e
Ruth, que se sentiram humilhados e profundamente ofendidos.
Como advogado do casal, que pretende ser indenizado em 150 mil reais pelas
constantes agresses verbais, adote a medida judicial mais adequada, aduzindo os
fundamentos constitucionais e infraconstitucionais no caso concreto.

2.7. RESOLUO DE CASO PRTICO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA CVEL DA COMARCA


DE... DO ESTADO...

PEDRO, nacionalidade..., casado, profisso..., cdula de identidade n..., inscrito


no CPF sob o n..., endereo eletrnico... e RUTH, nacionalidade..., casada, profisso,
cdula de identidade n...., inscrita no CPF sob o n..., endereo eletrnico... ambos
residentes e domiciliados na Rua das rvores, n. 1.987... (endereo completo), por
seu advogado (instrumento de mandato anexo), com escritrio profissional na (en-
dereo completo), local indicado para receber intimaes (art. 77, V, CPC/15), vem

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36 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 5, X da Constituio Federal


e arts. 186 e 927 do Cdigo Civil, bem como no art. 319 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil de 2015, propor AO INDENIZATRIA PELO PROCEDIMENTO COMUM,
em face de TALLES, nacionalidade..., solteiro, profisso..., cdula de identidade n...,
inscrito no CPF sob o n..., endereo eletrnico...., residente e domiciliado na... (en-
dereo completo), pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

I DOS FATOS
Com muito sacrifcio, os autores adquiriram uma unidade residencial no
Condomnio Bom-Viver, situado na Rua das rvores, n 1.987. O local, cercado
por extensa rea verde, famoso por conferir tranquilidade a seus moradores.
Recentemente, o apartamento vizinho fora vendido a Talles, ora ru, um jovem
solteiro, de aproximados 24 anos, torcedor fantico do Pernas de Pau F.C.
Dia desses, aps assistir ao jogo em que seu time perdera de goleada, Talles
avistou Ruth na varanda, vestida com a camiseta do time rival. Irritado, espalhou
aos demais moradores do condomnio a histria de que Ruth frequentemente
traa seu marido. No bastasse isso, Talles passou a proferir, da varanda de seu
apartamento, palavras de baixo calo, todas direcionadas contra Pedro e Ruth, os
quais se sentiram humilhados e profundamente ofendidos.

II DO DIREITO
A Constituio Federal assegura, em seu Ttulo Dos Direitos e Garantias Fun-
damentais, a inviolabilidade da vida privada, honra e imagem das pessoas, asse-
gurando a indenizao pelo dano material e ou moral decorrente de sua violao:
Constituio Federal
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer nature-
za, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana
e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;
No caso presente, os atos desrespeitos do ru tm atentado contra a vida
privada dos autores, ferindo-lhes a imagem e tirando-lhes o sossego que, sen-
do um desdobramento da intimidade, tambm recebeu tratamento e proteo
constitucional.

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Cap. 2 PETIO INICIAL 37

Alm disso, reforando a disposio constitucional, destacam-se dispositivos


do Cdigo Civil sobre a matria:
Cdigo Civil
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusi-
vamente moral, comete ato ilcito.
(...)
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.
Nota-se que o legislador reforou a possibilidade de indenizao exclusiva-
mente por danos morais, medida que tem por finalidade confortar aquele que
sofreu o dano e, tambm, desestimular o autor do ato ilcito a praticar novamente
o ato desumano, desrespeitoso e inconcilivel com os valores de uma sociedade
que se pretenda fraterna.

III DO PEDIDO
Diante do exposto, requer-se:
a) a designao de audincia de conciliao ou mediao;
b) a citao do ru com antecedncia mnima de vinte dias da audincia
designada;
c) caso infrutfera a autocomposio, seja oportunizado o oferecimento de
contestao no prazo de quinze dias;
d) a procedncia do pedido para condenar o ru ao pagamento de inde-
nizao por dano moral no valor de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais);
e) a condenao do ru nas despesas processuais e honorrios advocatcios; e
f ) as comunicaes processuais sejam feitas no endereo profissional sito
na..., nos termos do art. 77, V do Cdigo de Processo Civil de 2015.
Provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em
especial por prova testemunhal.
D-se causa o valor de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais).

Termos em que pede deferimento.

Local e data...
ADVOGADO...
OAB...

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22
AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE
POR OMISSO (ADO)

22.1. BREVE INTRODUO

A inrcia dos Poderes Pblicos em editar as medidas necessrias efetivao


das diretrizes constitucionais ocasiona, inequivocamente, violao negativa do
texto constitucional. desse no fazer ou no agir estatal que surge a incons-
titucionalidade por omisso. Esta deriva, portanto, da ausncia de regulamentao
dos dispositivos constitucionais naqueles casos em que a prpria Constituio
determinou que a edio de um complemento posterior era essencial produo
de efeitos.
Com o intuito de combater essa gravssima desdia dos Poderes Pblicos,
que impossibilita aos cidados a fruio de direitos e liberdades constitucionais,
o poder constituinte originrio inseriu, no texto constitucional de 1988, dois in-
ditos instrumentos jurdicos que visam resguardar a supremacia constitucional
combatendo a omisso: o mandado de injuno e a ao direta de inconstitucio-
nalidade por omisso.
A ao direta de inconstitucionalidade por omisso (ADO), objeto de estudo
neste item, tem por finalidade primordial tutelar a ordem constitucional objetiva,
abalada diante da inrcia governamental em regulamentar e, com isso, concretizar
as disposies constitucionais. No possui o intuito, portanto, de defender inte-
resses subjetivos, papel que ficou reservado ao mandado de injuno (remdio
constitucional inserido no art. 5, LXXI, da CF).
Por fim, insta informar que a ADO est regulamentada pela Lei n 12.063/09
(que modificou a Lei n 9.868/99, introduzindo o captulo II-A).

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252 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

22.2. COMPETNCIA
Na defesa da Constituio Federal, a competncia para processar e julgar a
ao direta de inconstitucionalidade por omisso ser sempre do Supremo Tribunal
Federal, nos termos do art. 103, 2, da CF.

Isso significa que o endereamento ser sempre feito da seguinte forma:


Consequncia
prtica EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL

22.3. LEGITIMIDADE ATIVA


Em que pese a ausncia de previso constitucional expressa, a ao direta de
inconstitucionalidade por omisso pode ser proposta no Supremo Tribunal pelas
autoridades, entidades e Mesas inscritas no art. 103 da CF, isto , pelos mesmos
legitimados ativos que acionam a Corte em ADI, ADC e ADPF.
Esse entendimento, que at 2009 era jurisprudencial e doutrinrio, transfor-
mou-se em norma positiva com a insero, pela Lei n 12.063/09, do art. 12-A na
Lei n 9.868/99, que enunciou expressamente que podem propor ADO no STF os
legitimados propositura da ADI e da ADC.
No mais, as mesmas observaes que foram feitas acerca dos legitimados
para ADI so vlidas tambm para os legitimados da ADO.
Por ltimo, no que diz respeito legitimidade passiva, sempre dos rgos
ou autoridades responsveis pela edio da medida que ir efetivar o texto cons-
titucional. Nunca ser de particulares, em razo da evidente impossibilidade de
eles solucionarem o problema da ausncia da regulamentao.

22.4. PARMETRO E OBJETO


Como nossa Constituio analtica (ou prolixa), ela trata de muitos e diver-
sificados assuntos e, relativamente a alguns, a opo acolhida pelo poder originrio
foi a de enunci-los genericamente no documento constitucional, reservando ao
Poder Legislativo o dever posterior de complementao. Isso originou as normas
denominadas, por Jos Afonso da Silva, de normas de eficcia limitada, que so
aquelas carecedoras de regulamentao posterior, pois sozinhas (na ausncia do
complemento) somente so capazes de produzir um mnimo de efeitos.
Percebe-se, portanto, que o parmetro da ao direta de inconstitucionali-
dade por omisso so as normas constitucionais de eficcia limitada no regula-
mentadas. E o que se pe em discusso (como objeto) justamente a ausncia da
regulamentao ou a regulao deficiente.

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24
EXERCCIOS COMPLEMENTARES

24.1. BREVE INTRODUO


No Exame de Ordem, um erro fatal e impeditivo da aprovao a confec-
o de uma pea inadequada ao caso prtico proposto. Resolver variados casos e
treinar a escolha da soluo jurdica a ser ofertada a cada um deles, dar ao leitor
o traquejo necessrio para sempre optar pela pea jurdica correta.
o intuito deste captulo: por meio de exerccios adicionais, oportunizar
novo e intenso treinamento, em que o leitor ter que optar, dentre todas as peas
ensinadas, por uma nica que responder com exatido o caso prtico-profissional
proposto.
Acertando ou errando, ao resolver os casos postos abaixo, estar o leitor
sedimentando seu aprendizado e adquirindo confiana, experincia e segurana,
caractersticas que conduzem aprovao.

24.2. EXERCCIOS

EXERCCIO 1
Tcio, brasileiro, casado, engenheiro, foi aprovado em 12 lugar no con-
curso pblico realizado pela Prefeitura do Municpio X. No Edital do concurso
constava a existncia de 15 vagas e sua validade era de 2 anos. Foram chamados
para posse os dez primeiros colocados. Dois meses antes do fim da vigncia do
concurso, o Prefeito publicou novo Edital para realizao de concurso pblico
para preenchimento de 5 novas vagas para o mesmo cargo. Inconformado, Tcio
requereu ao Prefeito sua nomeao, o que foi negado em ofcio datado h cinco
dias, sob a alegao da discricionariedade para chamamento de aprovados em
concurso e que a mera aprovao no gera direito nomeao para o cargo.

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 271 20/07/2016 18:26:22
272 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

Na qualidade de advogado contratado por Tcio, redija a pea cabvel ao


tema, observando: a) competncia do Juzo; b) legitimidade ativa e passiva; c)
fundamentos de mrito constitucionais e legais vinculados; d) os requisitos
formais da pea inaugural; e) necessidade de tutela de urgncia.

EXERCCIO 2

Ana Amado, mais conhecida como DonAninha, sacerdote de religio


afro-brasileira. Seu terreiro de candombl se localiza no municpio de Capites
da Areia, no interior do estado de Tieta. Com a notcia de violao a vrios ter-
reiros com violncia e escrnio, DonAninha comeou a se preocupar e conversar
sobre isso com seus amigos e pessoas prximas. Um filho de santo e estudante
de Direito comentou com DonAninha que havia um direito na Constituio
que previa certa proteo aos terreiros, mas que no havia regulamentao.
Indignada, DonAninha o procura buscando alguma medida judicial para
suprir essa lacuna e poder usufruir do direito de proteo especial, no mbito
do Direito Civil e do Direito Penal.

EXERCCIO 3

Moema Rodrigues funcionria pblica federal e trabalha com atendi-


mento a cidados em uma unidade do Ministrio da Fazenda localizada no
municpio de Afogados no estado de Asfalto Selvagem.
Moema professa uma religio no muito conhecida chamada Cianocismo.
Os adeptos a essa religio so obrigados a utilizar roupas azuis toda ltima
quinta-feira do ms, com um colar de pedras azuis brilhantes.
Aps alguns meses sem que essa questo fosse notada, seu superior, Dire-
tor Misael de Senhora, repara no peculiar traje exclusivamente azul e colar de
Moema e a repreende. Moema, ento, oficiou seu Diretor Misael de Senhora
solicitando a permisso de utilizar vesturio exclusivamente azul e colar de
pedras azuis brilhantes toda ltima quinta-feira do ms, explicando que esse
dever era baseado em sua religio: o Cianocismo.
O Diretor Misael de Senhora, responsvel pelo funcionamento daquela
unidade do Ministrio da Fazenda, responde por escrito o ofcio de Moema,
negando o pedido de Moema, proibindo-a de utilizar vesturio exclusivamen-
te azul e seu colar de pedras azuis brilhantes. Na resposta oficial, o Diretor
arrazoou que o Estado era laico e que o exerccio de religio pela funcionria
pblica ofendia essa norma maior.

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 272 20/07/2016 18:26:22
Cap. 24 EXERCCIOS COMPLEMENTARES 289

EXERCCIO 32
Associao em Defesa do Meio Ambiente, entidade sem fins lucrativos,
constituda desde 1989, com sede no Estado Y, tem por finalidade a defesa do
meio ambiente e do patrimnio pblico no mbito daquele Estado, promovendo
a identificao de quem infringe esses valores para enquadr-los judicialmente,
obrigando-os a reparar o dano e, quando o caso, tambm indenizar a sociedade.
A associao descobriu que o Prefeito do Municpio X, pertencente ao
Estado Y, contratou sem licitao a empresa Mevius Corporation S.A. para
derrubada de rvores em rea de preservao permanente, de propriedade
do municpio, mediante a contraprestao mensal de um milho de reais. O
contrato tem durao de 12 meses. No foi feito qualquer estudo ambiental e
h indcios de que a obra est sendo superfaturada.
Na qualidade de advogado contratado pela Associao, redija a pea cabvel
ao tema, observando: a) competncia do Juzo; b) legitimidade ativa e passiva;
c) fundamentos de mrito constitucionais e legais vinculados; d) os requisitos
formais da pea inaugural.

EXERCCIO 33
Em 12 de janeiro de 1985, foi editada pelo Congresso Nacional e sancio-
nada pelo Presidente da Repblica a Lei Federal W que probe o exerccio da
profisso de engraxate em vias pblicas. Diante de tal improprio ainda em
vigor, o presidente da Confederao Sindical dos Trabalhadores de Servios de
Hospitalidade e Comodidade, confederao sindical que engloba trabalhadores
da profisso de lustradores de calados, engraxates e similares, dentre outros,
procura seus servios para objetar contra a Lei Federal W, com urgncia, por
entender que a norma viola diretamente a Constituio Federal.

24.3. GABARITOS DOS EXERCCIOS


GABARITO DO EXERCCIO 1
Medida judicial cabvel: Mandado de Segurana Individual (art. 5., LXIX,
CF c/c art. 1., Lei n 12.016/09).
Endereamento: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da... Vara da
Fazenda Pblica do Municpio X.
Legitimidade ativa: Tcio
Legitimidade passiva: a autoridade coatora o Prefeito (art. 6., 3., Lei n
12.016/09). A pessoa jurdica interessada o Municpio X (art. 6., Lei n 12.016/09).

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 289 20/07/2016 18:26:22
290 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

Fundamentos jurdicos: violao ao art. 37, caput e I, da CF. Direito lquido


e certo nomeao. Ofensa aos princpios da legalidade, moralidade e eficincia.
Requerimentos/Pedido:
a) a concesso da medida liminar para que o Estado nomeie o impetrante
ao cargo para o qual foi aprovado em concurso pblico (art. 7., III, Lei
n 12.016/09);
b) notificao da autoridade coatora para prestar informaes no prazo de
dez dias (art. 7., I, Lei n 12.016/09);
c) cincia ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica a que se
vincula a autoridade (art. 7., II, Lei n 12.016/09);
d) intimao do Ministrio Pblico para oferecer parecer no prazo de dez
dias (art. 12, Lei n 12.016/09);
e) a concesso da segurana para condenar o Estado a obrigao de fazer, isto
, nomear o impetrante ao cargo para o qual foi aprovado em concurso
pblico; e
f) valor da causa: R$ 1.000,00 (um mil reais), para fins fiscais.
Cuidado: no requerer a condenao em honorrios advocatcios, em razo
do disposto no art. 25 da Lei n 12.016/09. Criar tpico especfico para o pedido
liminar, demonstrando os requisitos periculum in mora (perigo de dano irrepa-
rvel ou de difcil reparao) e fumus boni iuris (verossimilhana das alegaes).

GABARITO DO EXERCCIO 2
Medida judicial cabvel: Mandado de Injuno Individual (art. 5, LXXI,
CF e Lei n 13.300/16).
Endereamento: Excelentssimo Senhor Ministro Presidente do Supremo
Tribunal Federal (art. 102, I, q, CF).
Legitimidade ativa: Ana Amado
Legitimidade passiva: Congresso Nacional, pois ele possui competncia para
editar a norma regulamentadora.
Fundamentos jurdicos: ausncia de regulamentao do direito proteo
aos locais de culto e a suas liturgias, nos termos do inciso VI do art. 5 da CF.
Aplicabilidade imediata dos direitos e garantias fundamentais, nos termos do 1
do art. 5 da CF.
Requerimentos/Pedido:
a) Notificao do impetrado sobre o contedo da petio inicial, devendo-lhe
ser enviada a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 290 20/07/2016 18:26:23
324 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

ESPELHO DE CORREO

ITEM PONTUAO

3. Pedido de oitiva do Advogado Geral da Unio (0,10) 0,00 / 0,10

4. Pedido de oitiva do Ministrio Pblico (0,10) 0,00 / 0,10

Fechamento da pea:
0,00 / 0,10
Local ou Municpio..., Data..., Advogado... e OAB... (0,10)

4. (XVII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 13/09/2015) O Partido Poltico Z, que possui


apenas trs representantes na Cmara dos Deputados, por entender presente a viola-
o de regras da CRFB, o procura para que, na qualidade de advogado especialista em
Direito Constitucional, se posicione sobre a possibilidade de ser obtida alguma medida
judicial em face da Lei Estadual Y, de janeiro de 2015, que contm 3 (trs) artigos.
De acordo com a exposio de motivos do projeto que culminou na Lei Estadual Y, o
seu objetivo criar, no mbito estadual, ambiente propcio s discusses polticas de
mbito nacional, e, para alcanar esse objetivo, estabelece, em sua parte dispositiva,
novas regras eleitorais, sendo estabelecidas, em seu artigo 1, regras temporais sobre
a criao de partidos polticos; em seu artigo 2 fica retirada a autorizao para que
partidos polticos com menos de cinco Deputados Federais possam ter acesso gratuito
ao rdio e televiso na circunscrio do Estado; e, por fim, em seu artigo 3 fica esta-
belecida a vigncia imediata da referida legislao.
Elabore a pea adequada, considerando a narrativa acima. (Valor: 5,00)

` Gabarito comentado
O examinando dever elaborar uma petio inicial de Ao Direta de Incons-
titucionalidade (Lei n 9868/1999). A petio deve ser direcionada ao Presidente
do Supremo Tribunal Federal. A ao deve ser ajuizada pelo Partido Poltico Z,
representado pelo presidente de sua Comisso Executiva Nacional.
A legitimidade ativa decorre do fato de o Partido Poltico Z possuir repre-
sentao no Congresso Nacional. O examinando dever argumentar que a Lei
Estadual Y afronta o disposto no art. 22, I e IV, da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil [art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I
direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico,
espacial e do trabalho (...) IV guas, energia, informtica, telecomunicaes e
radiodifuso; (grifos)].
Em relao inconstitucionalidade material, o examinando dever demonstrar
a afronta ao princpio da proporcionalidade ou razoabilidade, como tambm ao art.
1, V (pluralismo poltico) e ao art. 17, caput e 3, da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988 [(art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 324 20/07/2016 18:26:24
Cap. 25 PEAS E QUESTES COBRADAS NOS EXAMES ANTERIORES 325

de partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o


pluripartidarismo, (...) 3 Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo
partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei (grifos)].
Deve ser pedida a medida cautelar, de modo a suspender a eficcia da Lei at
que seja definitivamente julgada a presente Ao Direta de Inconstitucionalidade.
O examinando deve demonstrar que a tutela jurisdicional cautelar se faz necessria,
pois esto suficientemente demonstrados os requisitos do fumus boni iuris, pela
clareza dos vcios de inconstitucionalidade apontados, e do periculum in mora,
isso em razo do constrangimento decorrente do impedimento ao exerccio de
atividade lcita e constitucional dos partidos polticos.
Deve ser formulado o pedido de declarao de inconstitucionalidade da Lei
Estadual Y.
Devem ser solicitadas informaes ao Governador e Assembleia Legislativa
do Estado, rgos responsveis pela edio do ato normativo e ouvidos o Advogado
Geral da Unio e o Procurador Geral da Repblica.
A petio deve ser datada e assinada pelo advogado.

ESPELHO DE CORREO

ITEM PONTUAO

Petio endereada ao Presidente do Supremo Tribunal Federal (0,10) 0,00 / 0,10

Individualizao do autor (0,10) e indicao da ao que pro-


0,00 / 0,10 / 0,20
posta (0,10)

I Da Legitimidade Ativa do Autor


O examinando dever argumentar que a exigncia para a legitima-
o ativa para a ao esto presentes, ou seja, representao no 0,00 / 0,20 / 0,30
Congresso Nacional, (0,20) segundo o art. 103, VIII, da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil 1988 e do art. 2, VIII da Lei n
9.868 de 1999 (0,10).

II Da inconstitucionalidade da Lei Estadual Y


II.A) O examinando dever argumentar que a Lei Estadual Y padece
de inconstitucionalidade formal (0,50) por afrontar o art. 22, I e IV, 0,00 / 0,50 / 0,60 /
da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (0,10) porque 1,10 / 1,20
compete privativamente Unio legislar, entre outros, sobre: direito
eleitoral e sobre telecomunicaes e radiodifuso; (0,60)

II.B) Em relao inconstitucionalidade material, o examinando


dever demonstrar a afronta ao princpio da proporcionalidade 0,00 / 0,60 / 1,10 /
ou razoabilidade, (0,60) como tambm ao pluripartidarismo (0,50) 1,20 / 1,60 / 1,70
(art. 1, V, da CF) (0,10) e ao direito de acesso gratuito ao rdio e / 1,80
televiso, (0,50) na forma do art. 17, caput, e 3 (0,10).

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 325 20/07/2016 18:26:24
26
SIMULADOS

26.1. BREVE INTRODUO


Este o ltimo captulo desta obra e, como no podia deixar de ser, ele lhe
oferece a derradeira oportunidade de incrementar sua preparao. Temos aqui
cinco simulados, formatados no padro utilizado pela FGV quando da confeco
do Exame Unificado de Ordem: uma pea prtico-profissional e quatro questes
discursivas.
A sugesto que voc, caro leitor, realize essa atividade como se estivesse
efetivamente no domingo do Exame! Praticando voc se tornar capaz de admi-
nistrar corretamente o tempo de prova e treinar a escrita legvel, fundamental para
o examinador compreender seu raciocnio sem esforo.
Por isso, selecione na sua agenda de estudos uma data em que o perodo
de 5 horas possa ser destacado (sem prejuzo das aulas e leituras) para a feitura
dessa prova-simulada. Se organize separando alguns alimentos que podem ser
consumidos rapidamente durante a prova, fornecendo energia extra para construir
suas respostas. No se esquea da garrafa de gua! Quanto aos materiais, somente
podem ser consultados aqueles que so permitidos pelo edital.
Tudo organizado? O relgio j comeou a marcar... Chegou a hora de con-
quistar sua aprovao! Boa prova!

26.2. SIMULADOS
SIMULADO 1
Caso prtico profissional

Jorge requereu vista de processo administrativo relativo a um contrato de


aquisio de materiais de escritrio por uma autarquia federal, a fim de obter in-

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 453 20/07/2016 18:26:31
454 DIREITO CONSTITUCIONAL (2 Fase OAB) Nathalia Masson

formaes e documentos para instruir representao perante os rgos de controle


externo. O presidente da entidade, no entanto, recusou ontem o pedido de vista, ao
argumento de que as condies contratuais no podem ser divulgadas a terceiros,
razo pela qual tinha a incumbncia de guardar confidencialidade.
Jorge resolve contrat-lo para propor a medida judicial cabvel.
Na qualidade de advogado contratado por ele, aponte a pea cabvel ao tema,
observando: a) competncia do Juzo; b) legitimidade ativa e passiva; c) funda-
mentos de mrito constitucionais e legais vinculados; d) os requisitos formais da
pea inaugural.

Questo 1

Sob o fundamento de ofensa repartio constitucional de competncias


entre os entes da Federao, o Procurador-Geral da Repblica prope ao direta
de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal, tendo por objeto lei
estadual editada em 2010 que complementa a disciplina de determinada matria de
direito urbanstico constante de lei federal editada em 2008. Conforme se depreende
de elementos extrados do processo, a lei estadual tem por finalidade atender as
peculiaridades do Estado-membro, sem contrariar as normas gerais contidas na
lei federal preexistente, a qual, contudo, no contm norma de autorizao para
que os Estados-membros legislem sobre a matria.
Nessa hiptese, e nos termos da Constituio da Repblica, responda:
A) A quem pertence a competncia para legislar sobre o tema? Poderia o
Estado ter editado referida lei? (Valor: 0,45)
B) O STF deve conhecer a ADI? Avalie a partir dos critrios referentes
legitimidade para a propositura e objeto da ao. E quanto ao mrito da
ao, como deve se pronunciar o STF? (Valor: 0,50)
C) AGU e PGR sero acionados a se manifestar nesta ao direta? Com qual
finalidade? (Valor: 0,30)

Questo 2

Renan militar (integra as Foras Armadas desde 2009) e possui 27 anos. Nas
eleies de 2016 pretende se candidatar ao cargo de Prefeito do Municpio de Juiz
de Fora, em MG. Sua irm gmea, Renata, j vereadora em referido Municpio
desde 2012 e, em 2016, pretende se candidatar a reeleio. Sobre o caso narrado,
responda justificadamente:
A) A candidatura de Renan em 2016 constitucionalmente possvel? (Valor:
0,40)

Masson -et al - Direito Const - Prtica 2fase OAB -4ed.indb 454 20/07/2016 18:26:31