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UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

ESCUELA DE ADMINISTRACIN DE NEGOCIOS

SEDE DEL ATLNTICO

RECINTO DE PARASO

DN 0381 ENTORNO LEGAL DE LAS EMPRESAS II

PROFESOR:

LIC. JUAN CARLOS CHAVES MORA

TEMA:

TESIS III. CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS

ELABORADO POR:

FABIAN CUBERO MATARRITA

RAMON BLANDON FONSECA

JUAN JOSE ULLOA TORRES

DAVID TENCIO ESCOBAR

DANIEL QUIROS CORDERO

LEONARDO ARBUROLA RIZO

II SEMESTRE
ndice de Contenido

I. INTRODUCCION ..................................................................................................................... 3
II. OBJETIVOS ............................................................................................................................. 4
III. OBJETIVO GENERAL ....................................................................................................... 4
IV. OBJETIVO ESPECIFICO ................................................................................................... 4
V. AMBITO GENERAL ................................................................................................................. 5
VI. HISTORIA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES .............................................................. 6
VII. TESIS III. CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS ............................................................ 9
VIII. JOINT VENTURE ............................................................................................................. 9
IX. UNDERWRITING .......................................................................................................... 18
X. LEASING ........................................................................................................................... 29
XI. FACTORING.................................................................................................................. 35
XII. FRANQUICIA ................................................................................................................ 40
XIII. OUTSOURCING ............................................................................................................ 46
XIV. CONCLUSION ................................................................................................................... 55
XV. ANEXOS ........................................................................................................................... 56
XVI. BIBLIOGRAFIA .................................................................................................................. 58

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I. INTRODUCCION

En el presente trabajo pretende realizar una descripcin y anlisis detallado


de los principales tipos de contratos mercantiles modernos existentes. Adems
se busca brindar informacin acerca de sus principales caractersticas,
utilidades en distintos escenarios y conocer las normas y regulaciones que
aplican para cada uno de ellos. El estudio trata por separado cada uno de los
contratos antes mencionados de manera que para el lector se torne ms
sencilla la comprensin de los elementos relacionados con cada uno.
Igualmente est basado en una revisin bibliogrfica profunda de diferentes
fuentes de informacin confiable que permitan conocer la definicin de cada
uno de los conceptos, la importancia que tienen para las empresas, as como
las caractersticas que los definen, el origen del cual han surgido y las
necesidades que han venido a suplir en los mercados. Se hace adems, una
pequea resea histrica de los contratos mercantiles estudiados, de manera
que sea posible conocer la evolucin que han sufrido a travs del tiempo y el
proceso que ha ocurrido para llegar a su estado actual.

De la misma manera, se describirn las ventajas y desventajas ms


importantes de estas formas de contrato, ya que aunque en general todas
presentan algn tipo de beneficio para la empresa o persona que los utiliza, se
debe tener precaucin con su uso, porque existen una serie de factores que
podran determinar la conveniencia o no de su utilizacin de acuerdo con las
necesidades de la empresa o persona, el objetivo que esta persiga y los
beneficios que se espera adquirir.

Finalmente el trabajo presenta una serie de conclusiones que resumen las


principales ventajas, o, beneficios ofrecidos por estos contratos, encontradas
por los investigadores como producto del estudio y la investigacin realizados.
De manera que el lector pueda contar con una seccin que detalle en forma
clara y concisa los elementos ms importantes que definen y caracterizan los
contratos mercantiles modernos aqu estudiados.

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II. OBJETIVOS

III. OBJETIVO GENERAL

Definir la concepcin de los contratos mercantiles modernos, mediante


un anlisis documental.

IV. OBJETIVO ESPECIFICO

Establecer las caractersticas comunes de los contratos mercantiles


modernos.

Presentar ejemplos alrededor del mundo de los diversos contratos


mercantiles.

Analizar las principales ventajas y desventajas inherentes en los


contratos mercantiles modernos.

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V. AMBITO GENERAL

Para entender el concepto de contratos mercantiles es importante saber


que es una regulacin por medio de un documento, para existan relaciones
entre un empresario con otros empresarios o con consumidores. De esta
manera vemos como una de las partes ofrece un servicio que la contraparte
necesita y por esa razn no se puede ver como un vinculo de relacin laboral.
En el contrato mercantil las partes no son personas fsicas, en su parte son
instituciones o personas jurdicas que pueden realizar una actividad comercial.

Cuando una de las partes es un consumidor tambin podemos definirlo


como contrato mercantil, esta se lleva a cavo cuando una empresa ofrece un
servicio a una comunidad, un ejemplo para dicho caso puede ser la empresa
AyA que ofrece el servicio de acueductos a todo el pas, y nosotros los
ciudadanos somos sus clientes. Como en este caso suele darse un
desequilibrio, entra en juego una entidad reguladora, que en nuestro pas es la
defensora de los habitantes. Teniendo claro el concepto de contratos
mercantiles, vamos a indagar un poco en los mercados mercantiles modernos,
estos se deben para responder a la economa actual del mercado, estos
contratos varan en cada pas dependiendo de los ordenamientos jurdicos.

Entre los tipos de contratos mercantiles modernos estn:

Joint venture
Underwriting
Leasing
Factoring
Franquicia
Outsourcing
Cada uno de los trminos anteriores, son adaptaciones de los contratos
mercantiles antes utilizados, pero evolucionando segn lo que las empresas
necesitan y las entidades bancarias ofrecen y otras entidades ofrecen.

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VI. HISTORIA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

La historia de los contratos mercantiles y el derecho mercantil data desde el


tiempo de la antigua Roma. Para ese periodo se produjeron 2 grupos de
contratos en relacionados con el Derecho Romano, los nominados (tenan un
nombre) y los inominados (no tenan un nombre). En aquellos tiempos era
importante que se tuviera un nombre por si surga algn inconveniente con los
trminos el contrato celebrado. Pero ahora no posee un gran peso el ponerle
nombre a un contrato. Debi a que en nuestro actual derecho difiere del
romano en ciertos elementos, el que el contrato no tenga nombre no impide
que las partes lleguen a los Tribunales de Justicia a reclamar sus derechos por
posibles incumplimientos en los trminos establecidos en los contratos.
Bsicamente en la era romana se distinguan 4 tipos:

1. Los Contratos Verbis, en donde se promete hacer tal cosa.

2. Los Contratos Lteris, se haca por escrito.

3. Los Contratos Re, entrega de una cosa.

4. Los Contratos Consensu, derivaban del consentimiento.

El contrato en el Derecho Romano aparece como una forma de acuerdo.


Cuando se analiza este, se deben dejar claros los conceptos de Convencin,
Pacto y Contrato. Los cuales se detallan a continuacin:

Convencin:
Es un acuerdo entre partes que cae sobre un negocio jurdico que tiene
por objetivo generar algn cambio en un derecho, con la finalidad de
producir efectos.
Pacto:
Son aquellas relaciones que carecen de accin, debido a que solo
engendran una excepcin.
Contrato:
Este es aplicable a todo acuerdo entre partes reconocido por el Derecho
Civil, con la finalidad de crear obligaciones exigibles en la sociedad. Es

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importante resaltar, que no todo acuerdo entre partes se le denominaba
contrato. Si no las que haban sido atribuas por la ley.

En la Edad Media, el Derecho Mercantil y sus derivados, se ve ligado a


los gremios de esa poca y sus actividades. Las cuales se organizaban en las
ciudades medievales para defender los intereses en comn de su clase. Las
diferentes organizaciones para ese entonces, se encontraban regidas por
estatutos escritos y adems posean una serie de tribunales encargados de
resolver las discrepancias entre los asociados. Con esto van surgiendo una
serie de normas en el comercio.

En la actualidad se han generado nociones nuevas sobre los


significados, ya antes mencionados, por ende, se tiene que hablar ahora de
contratos tpicos y atpicos. Sin duda, en el tiempo del derecho romano, era
fundamental la utilizacin de un nombre, pero ahora es muy transparente este
hecho. Despus de la II Guerra Mundial, es cuando los contratos atpicos
empiezan a tomar fuerza. Luego del parlisis del comercio, se necesitaban una
reestructuracin y un nuevo impulso de arranque, que reactivara las
economas. Por ende surgen los crecimientos en innovacin, polticas
econmicas, financieras, crecimiento de empresas, resurgimiento de estas,
nuevas potencias, prstamos, bonos. Una serie de acciones en pro del
reacomodo.

Se generan procesos cientficos, tecnolgicos de produccin; pero como


estos procesos no estaban regulados ni en las leyes, ni en los cdigos, ni en
ninguna otra parte del ordenamiento jurdico, se llega a la conclusin de regular
estos acontecimientos con contratos. Luego de la dicha guerra, la nica
manera de darle una solucin al problema era encontrar las normas aplicables
a estos nuevos procesos. Con la opcin el contrato las partes se ponan ms
de acuerdo con los trminos. Hay causas muy especficas de carcter poltico,
tecnolgico, econmico y social que determinan que estos contratos
desplieguen auge posterior a 1945. Por ello, se dice que el desarrollo mas
arraigado de estos contratos se dio posterior a esa fecha, como consecuencia

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de los factores ya antes mencionados; que sin duda alguna, jugaron un papel
fundamental para su evolucin y posicionamiento.

En la nueva etapa del desarrollo mercantil surgen 2 enunciaciones que llegan a


ser sinnimos de los nominados e inominados:

1. Los Contratos Atpicos:


Estos son producto de una de dos cosas: o bien son mera invencin de
las partes donde dos sujetos se ponen de acuerdo y hacen un contrato
que nunca haba sido antes ni ser despus de ese contrato, o bien son
normalmente mezclas de contratos que ya estn contemplados o
regulados en Leyes o Cdigos.
2. Los Contratos Tpicos

Es todo aquel que se encuentra expresamente regulado en una ley


vigente. Todo lo que se encuentra en el Cdigo Civil lo es. Tienden a ser
contratos nominados

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VII. TESIS III. CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS

En esta seccin examinaremos los diferentes contratos mercantiles en la


actualidad. Con la finalidad de brindarles a los lectores perspectivas generales
de posibles camino a tomar en las negociaciones. Y adems analizaremos
como esta serie de contratos sirven y funcionan en la actividad comercial entre
empresas y personas.

VIII. JOINT VENTURE

Origen etimolgico:

Joint: ligar, afiliarse, asociarse, grupos, unin, conexin.

Venture: riesgo, ventura, asumir riesgos.

La mayora de los eventos o fenmenos en los negocios, han sido


ocasionados por circunstancias o hechos relevantes en el pasado y por la
evolucin de los mismos. Tal es el caso de este tipo de contrato mercantil; el
inicio o desarrollo de su historia alrededor del mundo se resumir en esta
seccin. Histricamente, las empresas se han organizado desde siglos atrs,
teniendo una larga trascendencia. Enseguida se exponen algunas regiones en
donde se empez a hacer visible este trmino. Desde los tiempos de las
civilizaciones fenicias y las compaas indias y sus comercios para esas
pocas. Podra decir que los inicios de estos contratos remonta al Siglo
XVIII con el derecho Anglosajn, el cual, encuentra su fuerza en el derecho
escocs y esencialmente en el derecho francs.

Para aquellos tiempos, se crearon en Inglaterra, dos instituciones


de derecho societario: Partnership y la Corporation. Generando con esto, la
primera Joint Venture de la historia. La cual llego a ser adoptada por las
grandes compaas para ese siglo. En Amrica Latina, el Joint Venture ha
venido tomo fuerza en los periodos en donde existan diferencias significativas
entre regiones: aqu se poseen recursos naturales y mano de obra calificada y

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no calificada, que suelen verse de bajo costo a nivel mundial, pero existe el
gran problema de la falta capitales, financiamiento y por supuesto tecnologa.
Unido a lo anterior, existen 2 asociaciones que iniciaron antes de los Joint
Venture pero que se encuentran ligadas a estas, las cuales son:

Mergers: esta se refiere a la unin de 2 o ms empresas, en una sola,


perdiendo la identidad de estas al unirse y generar una nueva empresa.
Es decir, solo la compaa principal va a mantener su nombre y
tambin persona jurdica. Adquiriendo con esto los derechos que las
organizaciones que se han integrado. Este se puede dar vendiendo el
capital de una industria.

Acquisitions: es la accin por la cual una empresa adquiere a


otra, pudiendo ser por medio de un contrato de compra y venta, como un
pago de una determinada deuda o cualquier otro elementos que permita
adquirir una propiedad. Ejemplo: Microsoft compra Nokia.

Sin duda alguna, existen diversas maneras de hacer negocios, las alianzas
comerciales son una de esas formas, el contrato del Joint Venture es un
ejemplo de una de estas. Dada la exigencia de los mercados, las empresas
para incrementar sus activos, para mejorar su participacin, posicionarse y
crecer, buscan asociaciones entre ellas para el logro de lo descrito
anteriormente.

A continuacin detallaremos la definicin de este concepto:

Segn el Sr. J. M. Farina es:

acuerdo que se celebra entre dos o ms empresas que mantienen sus respectivas
autonomas jurdicas con el fin de realizar un objetivo comn mediante la aportacin de
recursos y la administracin compartida de ellos

Adems, presentamos otro significado brindado por el Dictionary of Modern


Economics:

Una asociacin de individuos o firmas formada para realizar un proyecto comercial


especifico"

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Entonces analizando los significados, planteamos una explicacin
concreta de lo que es el Joint Venture y su estructura como contrato:

El Joint Venture se describe en el mundo de los negocios como la accin


de unin, asociacin, afiliacin de dos o ms empresas para la obtencin de un
proyecto en comn. Es decir, juntar 2 o ms organizaciones para lograr un fin
en especfico. Por ende, este significado hace elocucin al resultado obtenido
por compromiso entre dos o ms sociedades, cuya finalidad se enfoca hacia la
realizacin de operaciones complementarias en un negocio determinado. En
donde se permite la participacin tanto de personas fsicas como morales
mediante la aportacin de capital, tecnologa, canales de distribucin, personal,
conocimiento.

Se puede mencionar que se visualiza como un cierto tipo de


emprendimiento en conjunto. Dicha unin hace hincapi en todos los trminos
que conllevan iniciar un negocio o proyecto. El capital y riesgo van de la mano
en este tipo de contrato. Importante resaltar y dejar claro, que la autonoma de
los entes involucrados y su identidad quedan intactas, manteniendo su
independencia en los dems aspectos (desde los econmicos hasta los
administrativos). Cuando se unen todas las caractersticas mencionadas en
estos prrafos, se trabaja por un desarrollo en conjunto, con la finalidad de
concretar las metas propuestas a la hora de plantearse los diversos proyectos
que puedan surgir por la afiliacin al contrato de Joint Venture.

Muchas veces los Joint Venture no se encuentran claramente descritos en


el mundo de los negocios, y es normal que se llegue a confundir con otro tipo
de asociacin o contrato. Dado el caso, esas discrepancias de concepto giran
en torno a los temas de Partnership y Corporation. Por esta razn, se describen
sus principales caractersticas y se denotara la diferencia entre palabras.

El Partnership: es una relacin en que un individuo al contratar con otro


que a su vez tiene un negocio en comn con otra persona, considera
como una seguridad o garanta no solamente el crdito de aquel con
quien va a contratar, sino tambin el de su socio. Las decisiones
pertenecen a todos los socios presentes.

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Corporation: este es la persona jurdica creada por un acto de
reconocimiento estatal, la cual se encuentra limitada a consecucin de
un objetivo especfico. Para lograr este, solamente se puede dar
mediante los funcionarios y rganos, que se establecieron con
anterioridad en el pacto.
Pool: coalicin de empresas que no llega a constituir un Joint Venture.
Aqu las empresas intercambian una determinada cantidad de acciones,
por ende, cada una participa en el capital de acciones del otro. No se da
la creacin de una nueva sociedad, adems, existe un cointers o una
comunidad de inters.

Ahora pasamos al tema de su naturaleza jurdica, mencionando sus principales


elementos:

Es un acuerdo o contrato atpico


Se involucran 2 o ms personas, las cuales pueden ser fsicas o
jurdicas.
Tiene un objetivo determinado.
Posee un plazo determinado o determinable.
Su operacin comercial se basa en fines de lucro
Genera una administracin en conjunto
Los recursos (conocimientos, capital, tecnologa, entre otros) son
contribuidos.
La autonoma jurdica es conservada entre las partes involucradas.
No se posee una personalidad jurdica propia.
Carcter intuitu personae (atencin a la persona) entre las partes
involucradas.
Se brinda una responsabilidad solidaria a terceros.
No se encuentra constituido un patrimonio autnomo, no existe el
affectio societatis (voluntad de formar sociedad en virtud de la confianza
reciproca entre los socios que la integran) y su organizacin es bsica.

Existen maneras de clasificar estos contratos, en esta seccin mencionaremos


2. El primero se denota de la siguiente manera:

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Non Equity Joint Venture: es un contrato que se realiza pero de este no
surgir una nueva sociedad.
Equity Joint Venture: contrato que se realiza, de este si surgir una
nueva sociedad.
Joint Venture: esta es la asociacin de empresas orientada a realizar un
negocio en especfico.

Y el segundo modo de categorizacin, que es muy conocida seria:

Joint Venture Corporativa


Este tipo se constituye mediante una figura de sociedad annima.
Las partes no son socios.
Es restringido el acceso a terceros.
Se conserva la identidad y estructura empresarial.
Se le puede llamar Societario.
Los participantes pasan a formar una relacin ms compleja que
la de una simple sociedad.
Proporcionado para las organizaciones de operaciones amplias y
es facilitador de inversiones en gran tamao.

Joint Venture Contractual


Podran decrseles consorcio.
Se usan los contratos no asociativos.
Participacin en contribuciones y riesgos.
No se constituye una sociedad con personalidad jurdica
independiente. En donde las partes tengan acciones de capital en
proporcin a su aporte.
En conformidad con el acuerdo, se establecen los derechos y
obligaciones.

Joint Venture Internacional


Participan 2 o ms pases de diversos sectores del mundo.
Son proyectos en grandes proporciones.
Se busca una penetracin hacia nuevos mercados.

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La ventaja comparativa es un factor importante aqu, debido a que
los recursos que se ofrecen giran en torno a este elemento.

Despus de que hemos descrito las principales estructuras externas de los


Joint Venture, nos orientamos ahora a analizar interiormente su constitucin. Lo
primero que vamos a especificar son las principales caractersticas de los Joint
Venture:

Es consensual: es perfeccionado con el simple voluntad de del


consentimientos de las partes involucradas.
Oneroso: orientado hacia el lucro. Beneficios recprocos.
Atpico: son aquellos que no encuentran su sede dentro de las leyes,
carecen no solo de un nombre si no de una estructura o regulacin
legal.
No es de adhesin: es resultado de una negociacin y consenso.
De ejecucin permanente: se presenta un nico proyecto, una sola
versin.
Bilateral: existe una reciprocidad orientada a un objetivo y una meta por
cumplir.
Conmutativo: las obligaciones que se establecieron entre las partes son
determinables.
Comunidad de intereses: orientado al esfuerzo en comn de las partes
que contribuyen.
Colaboracin entre empresas: se genera una cooperacin y un esfuerzo
en vinculado entre los secciones involucradas.
Control en conjunto con las empresas: se da la plena libertad para la
administracin y organizacin.

La otra parte que interioriza el Joint Venture es el efecto de su contrato y


derivaciones, que se detallan enseguida:

Derechos:

Participacin en utilidades.
Definicin del objetivo del convenio.

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Delimitar plazos del contrato.

Obligaciones:

Dar los aportes que se presentaron en el convenio.


Confidencialidad, lealtad y no competencia entre partes.
Participacin en las prdidas.
Asumir los riesgos comerciales.

Definiciones:

Conceptualizar los trminos que van a tener importancia en el contrato.

Resolucin de conflictos:

Rompe empates.
Las delegaciones de los conflictos.
Arbitraje.
Procedimientos informales.
Opciones en torno a la compraventa o venta.

Especificaciones de la terminacin del contrato:

Objetivo alcanzado.
Incumplimiento contractual.
Por quiebra.
Imposibilidad legal
Una disputa de imposible solucin.

Otra seccin que es importante especificar son las ventajas y desventajas


que traen consigo los Joint Venture. Es importante resaltar que el impacto de
las ventajas superar el de las desventajas. Enseguida se detallaran estas.

Ventajas:

Resulta hacer ms llevaderos los riesgos y cargas financieras.


Permite modificar y mejorar la aptitud y actitud de los participantes en la
negociacin del contrato y su capacidad tcnica.

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Se pueden realizar obras que por su carcter y dificultad, no podra
hacer solo una empresa.
Agiliza la realizacin de proyectos.
Rompe esquemas de organizacin.
Invertir en mercados altamente competitivos.
Menores costos.
Nuevas experiencias de marketing.
Dependiendo del tipo de Joint Venture, permite la colaboracin de
capital nacional y extranjero.
Nuevos mtodos de administracin y gerencia, adems de comparten
recursos y conocimiento.
Acceso a tecnologas ms modernas y avanzadas.
Ganar nuevos colaboradores de negocios.
Ahorrar tiempo compartiendo tareas.
Ofrecer nuevos productos al mercado.
Posibilidad de aumentar las ventajas comparativas.

Desventajas:

Riesgos financieros, la inflacin es un elemento a tener presente.


Riesgos polticos.
Discrepancias en relacin a estrategias, estructuras y prioridades de
tareas.
Necesidad de una mayor inversin.
Un riesgo en general muy alto.
Surgimiento de conflictos entre los colaboradores y partes involucradas.
Problemas relacionados con la distribucin de utilidades y la reinversin
de utilidades.
Altos costos de administracin y control.
Dificultad en las convivencias de las sociedades.
Posibles rupturas del equilibrio del proyecto.

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Ejemplos de Joint Venture famosos en el mundo:

Mediante un Joint Venture con base en Londres, las empresas Sony y


Ericsson formaron un Joint Venture en 2001 y este se convirti
rpidamente en uno de los jugadores ms importantes del mercado
mvil. Se form Sony Ericsson y ambas compaas dejaron de
desarrollar sus propios celulares, con la finalidad de aprovechar el
renombre de Sony en electrnica de consumo y la experiencia en
telecomunicaciones de Ericsson
Fujitsu Siemens Computers fue una marca de productos electrnicos
para los mercados de Europa, Oriente Medio y frica. Este Joint Venture
se estableci entre Siemens AG de Alemania y Fujitsu Limited de Japn.
General Motors ha anunciado la creacin de una joint Venture con el
fabricante de coches chino FAW Group para juntos producir coches
comerciales, con una inversin total de 293 millones de dlares.
La constructora de coches de lujo Jaguar Land Rover y la empresa de
automocin china Chery han llegado a un acuerdo para la firma de una
Joint Venture que sentar la base para la produccin de vehculos
Jaguar y Land Rover en el gigante asitico.

El Grupo BioMar y uno de los lderes mundiales en la produccin de


tilapia, Aquacorporacin Internacional SA (ACI), establecieron una
fbrica de empresa conjunta para la produccin de tilapia de
alimentacin en Costa Rica. Se entregarn alimentos para peces de
primera calidad a la creciente produccin de tilapia en Amrica Central y
del Sur.

Debido al tamao de nuestro territorio, el tema del Joint Venture no se


ha desarrollado ni ha crecido de una manera prolongada. Y no tiene un amplio
posicionamiento en las empresas de Costa Rica. Pero no deja de ser una
herramienta muy solida para el crecimiento, empuje, desarrollo y ampliacin de
mercados en las organizaciones.

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IX. UNDERWRITING

Concepto

Mediante este contrato se permite el acceso de las empresas al mercado


de capitales, para obtener el financiamiento que se necesita. En este convenio
una entidad financiera y una sociedad comercial pactan con el fin de que la
primera se obligue a pre financiar (en firme o no), ttulos valores emitidos por la
sociedad, para su posterior colocacin en el respectivo mercado (Ghersi, pp.
202 a 203, T. 2, 1999. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias
Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787). El underwriting
es una operacin financiera que facilita el acceso de las empresas al mercado
de capitales, con el objetivo de lograr la expansin y el desarrollo tecnolgico
deseado ante el reto de la globalizacin.

Esta operacin financiera es una modalidad de investimentos


(inversiones), que consiste en un negocio en el cual se asume el riesgo de
comprar en el mercado ttulos o valores de corporaciones privadas o entidades
pblicas con el fin de revenderlos directamente entre el pblico inversionista, ya
sea directamente o por medio de dealers (comerciantes o negociadores en este
mercado, en esta clase de negocios) obteniendo el beneficio de la diferencia de
precio resultante de la compra al emisor y la venta al inversionista, diferencia
conocida como underwriting spread (Len, p. 77, R.J. N. 77; Picard, p. 512,
1996; Colin, p. 317, 1999. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias
Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

Etimologa

Underwrite: infrascrito, escribir abajo, suscribir al pie. Se puede traducir


como suscribir, asegurar contra riesgos, suscribir una emisin de valores.
Asegurar contra los riesgos de una operacin financiera.

Origen histrico

Este contrato tiene su origen en el Derecho Anglosajn, siendo


ampliamente difundido en Estados Unidos y Brasil. Posteriormente se expande

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en los pases europeos, fortalecindose esta tendencia en virtud del fenmeno
financiero de la globalizacin o mundializacin.

Modernamente, se ha desarrollado la figura del sindicato o grupo de


entidades financieras que colocan los ttulos valores en el mercado, cuando el
volumen de la operacin as lo amerita (Len, pp. 77, 78, 85, R.J. N. 77, 2001;
Arrubla, pp. 201-202, 1998. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias
Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).).

Naturaleza jurdica

El underwriting o suscripcin de emisiones accionarias es otra forma de


intervencin de las entidades financieras en el mercado de capitales. Se trata
de una figura que econmicamente asume diferentes modalidades y facetas.
Cuando una sociedad por acciones requiere de capitales para sus objetivos
puede acudir al mercado financiero para ello. Mediante este contrato una
empresa se compromete ante la parte respectiva, a suscribir emisiones de
capital y colocarlas en el mercado dadas ciertas condiciones y contra un
determinado importe. Es un contrato de crdito, por el que una entidad
financiera compromete un prstamo en condiciones especficas. No se debe
confundir con lo que se conoce como intermediacin financiera.

Intermediacin financiera: transferencia de recursos financieros realizada


por instituciones especializadas de modo profesional. Se realiza por la
recepcin de crditos del pblico en forma de depsito y transferidos bajo la
modalidad de prstamo (Len, pp. 80-81, R. J. N. 77. Citado por Romero
Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN
00347787).

Caracteres de este contrato

En trminos generales se puede indicar que se trata de un convenio


escrito, atpico, oneroso, consensual, bilateral, conmutativo, innominado, no
formal pactado entre una entidad emisora y una entidad financiera (Ghersi, pp.
203-204, 1999. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N
109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

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Se puede sealar una clasificacin de caracteres de este modo:

A) Estructurales

Consensual y bilateral: El convenio es perfectamente vlido desde


que las partes se ponen de acuerdo.

Sinalagmtico: las partes adquieren derechos y deberes.

Oneroso: hay ventajas patrimoniales.

No formal: el convenio puede adoptar cualquier forma de negocio.

B) Funcionales

Financiero y canalizador de recursos: Este convenio constituye una


nueva tcnica para canalizar recursos financieros con el fin de
capitalizar, desarrollar y expandir las empresas. El underwriter es el que
realiza la funcin financiera de transferir recursos, siendo un sujeto
activo en el mercado de capitales, mediante la compra y venta de
ttulos.)

De servicio: Adems de la actividad del financiamiento, clave en este


contrato, este mecanismo comprende la prestacin de servicios de
asesoramiento, seguros, proteccin, que son parte integrante de la
negociacin (Len, pp. 83-84, RJ N. 77. Citado por Romero Prez,
Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN
00347787)

Objeto

El objeto inmediato de este contrato es la prefinanciacin por parte de la


entidad financiera (underwriter) de la emisin de ttulos o de acciones que hace
la empresa comercial.

El objeto mediato, lo constituyen las acciones u obligaciones negociables


de la emisin respectiva (Jos Fajre, en Lpez, pp. 177 a 185, 1999; Ghersi, p.
204, T. 2, 1999. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N
109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787). Len precisa que este

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contrato es un convenio tpico del mercado de capitales por cuanto pueden
participar en l solo aquellas entidades autorizadas a emitir ttulos en masa,
sean aquellos que tengan las mismas caractersticas y otorguen los mismos
derechos dentro de su clase, que sean ofrecidos en forma genrica y que se
individualicen en el momento del contrato (R.J. N. 77, p. 85. Citado por
Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril
2006 - ISSN 00347787). La utilidad que tiene esa diferenciacin es distinguir o
desagregar el aspecto de la prefinanciacin respecto del propiamente dicho de
la emisin de los ttulos valores.

Funcin econmica

Este contrato permite a las empresas tener acceso al mercado de


capitales con el fin de llenar sus necesidades, en el mundo actual globalizado y
sus crecientes exigencias de capital (Etcheverry, p. 320, T. 3, 2000. Citado por
Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril
2006 - ISSN 00347787). El underwriting aparece como un instrumento idneo
al que puede recurrir una empresa para la negociacin de sus acciones y otros
ttulos emitidos, en el mercado burstil institucionalizado (Arrubla, p. 190, 1998.
Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118)
enero-abril 2006 - ISSN 00347787). En este pacto sindicado, los underwriters
se obligan mancomunadamente, pero no solidariamente. Cada underwriter es
responsable slo de su cuota de la emisin y no se obliga a responder por las
cuotas de los dems underwriters (Arrubla, pp. 200 a 202, 1998. Citado por
Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril
2006 - ISSN 00347787).

El underwriting facilita la adquisicin de emisiones de ttulos valores a


precio fijo y garantizado, para ser colocados, mediante venta, en el pblico. Se
realiza ello mediante un contrato donde intervienen una entidad financiera y
una sociedad comercial. La primera se compromete a pre financiar, (en firme o
no), los ttulos emitidos por la segunda, para colocarlos entre el pblico. Se
acepta la posibilidad, dentro de la figura, de no asumir la entidad financiera el
refinanciamiento. En este supuesto, se obliga a poner su mejor esfuerzo en la
colocacin de los valores. En otro supuesto, la entidad financiera (Underwriter),

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 21


va contrato, asume la obligacin de adquirir las acciones o bonos, para su
posterior venta al pblico. En este caso, asume ella el riesgo del mercado. Sin
embargo, tambin se acepta el expediente a travs del cual, el Underwriter se
compromete slo a vender o distribuir los ttulos, por lo cual los riesgos del
mercado recaen en la sociedad emisora (Picado, 1999. Citado por Romero
Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN
00347787).

Proceso de la contratacin en underwriting

Para los efectos de realizar esta negociacin, se da un proceso compuesto de


estos elementos:

Diseo de la emisin de ttulos valores, tomando en cuenta las


necesidades de la empresa y las condiciones de mercado.
Valoracin de los ttulos que se emitirn.
Inscripcin ante los organismos reguladores si se va a realizar
una oferta pblica de los ttulos.
Colocacin de la emisin en el mercado (Hernndez, T. II, p. 261.
Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N 109
(91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

Etapas en la relacin de la empresa emisora con el underwriter

A partir del momento en que la empresa emisora inicia su relacin con el


underwriter, se dan tres fases o etapas:

1. La entidad financiera realizar un estudio de la entidad emisora que


desea negociar el underwriting: La entidad emisora se beneficiar
con la obtencin de recursos luego de la decisin de emitir acciones;
y, para el underwriter, la posible ganancia estar en la diferencia que
se d entre el valor de las acciones pactado en el contrato y el que se
logre en la colocacin de ellas en el mercado.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 22


2. Se realiza la suscripcin del convenio por el cual la entidad
financiera, se obliga a pre financiar la emisin de la sociedad
emisora.

3. El underwriter ejecuta la actividad de colocacin de los ttulos en el


mercado de las acciones pres financiados (Hernndez, T. II, pp. 261
y 262).

Partes

A) La entidad financiera, emisora o pre financiadora: Se trata de una


empresa pblica o privada que necesita de financiacin, razn por la
cual emite ttulos valores negociables en el mercado.

La sociedad annima es el modelo que se encarga del contrato de


underwriting, por cuanto posee amplias posibilidades de emitir ttulos
valores en el mercado de capitales, ya se trate de acciones, obligaciones,
etc.

B) Underwriter: Es la entidad que se compromete, de acuerdo con el


contrato pactado, a adquirir en firme o no las emisiones de ttulos
valores; colocar estas emisiones (total o parcialmente) directamente, o
simplemente procurar su colocacin en el mercado de capitales (Len,
R. J. N. 77, pp. 84-85, 2001; Romero, pp. 387 a 390, 1996; Arruba, p.
199, 1998. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N
109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

Tipos de underwriting

A) En firme: Este tipo es el ms riesgoso para el underwriter y, a su vez


es ms favorable para la sociedad emisora de los ttulos. Aqu, el
underwriter se hace cargo de la totalidad de la emisin, se la paga a la
compaa y luego, la revende en el mercado, asumiendo todo el riesgo
de su colocacin o no, entre el pblico.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 23


B) De garanta: Este tipo garantiza la colocacin de una emisin en un
plazo determinado. Si no lo hace, la prefinanciacin no se realiza sino
hasta que venza el plazo establecido. Hasta este momento, la obligacin
del underwriter es poner todo su esfuerzo en la colocacin de la
respectiva emisin. Si hay remanente, el underwriter se obliga a
adquirirlo.

C) Colocacin al mejor esfuerzo: En este tipo, el underwriter se obliga a


colocar el mayor nmero de ttulos posibles en un plazo dado, no
existiendo prefinanciacin. Las empresas al darse cuenta de que no se
les garantiza la colocacin de sus ttulos, prefieren acudir a otras fuentes
de financiamiento.

D) Colocacin del todo o nada: El underwriter trata de lograr promesas


de suscripcin entre posibles inversionistas. Si es posible colocar la
totalidad de la emisin en un plazo dado, esa emisin se lanza al
mercado; caso contrario, no se realiza esa emisin (Len, pp. 79-80, R J
N. 77. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias Jurdicas N
109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

Seguidamente, se desarrollara el contrato de underwriting en nuestro mercad

A) Underwriting de acciones:

Ejemplos:

Atlas Elctrica S.A. que quiso autofinanciarse por medio de la


emisin de veinte millones de acciones preferentes, participativas
y convertibles, por un valor de cien millones de colones.
En febrero de 1989, la empresa Corporacin Privada de
Inversiones de Centroamrica (CPI) organiz la operacin de
underwriting con Atlas por cien millones de colones bajo la
modalidad de colocacin garantizada.
Finca Yune, en enero de 1990 la CPI toma este underwriting para
un proyecto de siembra de macadamia para la exportacin,
relativo a 99 hectreas en Turrialba.

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B) Underwriting de deuda: En este caso, se asegura la colocacin de la
totalidad de la emisin de sus ttulos, a una tasa de inters inferior a la
tasa activa que est vigente en el sistema bancario nacional. Con esta
ventaja se le ofrece a la sociedad emisora un nuevo instrumento en la
obtencin de recursos para financiar sus proyectos de inversin tratando
de calzar los perodos de vencimiento de sus ttulos con los de su
inversin.

Obligaciones de las partes

A) Obligaciones de la entidad emisora

La emisora deber indemnizar a los underwriters por los perjuicios


ocasionados por una informacin falsa o por haber omitido informar
debidamente sobre aspectos importantes para la operacin.

Informar al underwriter todo lo relacionado con la emisin


anticipadamente, incluyendo el precio de la emisin de los ttulos y el
plazo para la colocacin de los mismos.

Notificar al underwriter de cualquier cambio o hecho importante que


signifique una variacin en la proyectada operacin.

Pagar los gastos legales que suponga la emisin.

No utilizar otros underwriters diferentes, salvo pacto en contrario.

No vender ninguna accin o bono adicional o emitido anteriormente


durante el perodo acordado para la operacin.

Pagar la comisin convenida.

B) Obligaciones del underwriter (entidad colocadora)

Realizar las gestiones tendentes a obtener las autorizaciones


administrativas para realizar la oferta pblica.

Adquirir la totalidad de la emisin. Es obligacin propia en el


underwriting en firme.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 25


Respetar el precio y dems condiciones acordadas. La adquisicin en
firme por parte del underwriter tiene como propsito final la colocacin
de la emisin en el mercado de inversionistas y es all donde el
underwriter debe atender a las condiciones pactadas en el contrato.

Pagar a la empresa encargando el precio acordado por la emisin que


adquiere. En esta modalidad la contraprestacin propia para el
underwriter ser poder hacer suyo el mayor valor que obtenga en la
colocacin.

Colocar ante el pblico la emisin respectiva, al precio y condiciones


previamente estipuladas. Lo que no haya podido colocar en el plazo
sealado en el contrato deber adquirirlo el underwriter cuando se trata
de la modalidad de garanta.

Realizar las actividades promocionales de la emisin.

Procurar la colocacin de la emisin ante el pblico inversionista,


prestando sus mejores esfuerzos y su mayor diligencia para el buen
xito de la operacin, pero sin comprometerse a adquirir en firme la
emisin.

La colocacin de los ttulos valores deber realizarla dentro del plazo


acordado para el efecto.

Hacerse cargo de toda la transaccin relacionada con el paso y entrega


de valores.

Estabilizar el precio de la emisin por un cierto plazo despus de que se


hayan ofrecido los valores a los inversionistas.

Atender todas las exigencias que demanden las autoridades reguladoras


de la actividad.

Una reflexin sobre la responsabilidad del underwriter tiene importancia


en cualquiera de las modalidades de la operacin.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 26


El underwriter tiene a su cargo la obligacin de asesoramiento que le obliga
a la mayor diligencia y cuidado en su funcin de consejero para con la emisora
(Arrubla, pp. 207 a 209, 1998. Citado por Romero Prez, Revista de Ciencias
Jurdicas N 109 (91-118) enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

Derechos de las partes:

En cuanto que a los derechos de las partes, los mismos son los
correlatos respectivos de la otra parte. Lo que es una obligacin de una parte,
se convierte en el derecho de exigirlo para la otra.

Legislacin:

En la Ley del Sistema Bancario Nacional existen estas normas:

Artculo 73, inciso 3:

Queda estrictamente prohibido a los bancos comerciales:

Participar, directa o indirectamente, en empresas agrcolas, industriales,


comerciales o de cualquier otra ndole; y, comprar productos,
mercaderas y bienes races que no sean indispensables para su normal
funcionamiento.

Artculo 116, inciso 2:

Los bancos comerciales podrn efectuar las siguientes comisiones de


confianza:

Actuar como agentes financieros y comprar o vender, por orden y cuenta


de sus clientes, toda clase de valores y bienes.

Ley del mercado de valores, N. 7732, 1997 Artculo 56, b) Actividades


de los puestos de bolsa Comprar y vender, por cuenta propia, valores en bolsa
cuando cumplan con los niveles mnimos de capital adicional y los otros
requisitos establecidos, reglamentariamente, para esos efectos por la
Superintendencia General de Valores.

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Artculo 23.- Compraventas y reportes

Las compraventas y los reportes de valores objeto de oferta pblica


debern realizarse por medio de los respectivos miembros de las bolsas de
valores. Las transacciones que no sean a ttulo oneroso no se considerarn del
mercado secundario, pero debern ser notificadas a la Superintendencia por
los medios que reglamentariamente establezca. El incumplimiento de estas
disposiciones producir la anulabilidad de la respectiva transaccin.

La Superintendencia reglamentar los casos excepcionales en los


cuales las bolsas podrn autorizar operaciones fuera de los mecanismos
normales de negociacin, siempre que sean realizadas por medio de uno de
sus miembros y bajo las normas de la Superintendencia. Estas normas fijarn,
al menos, los tipos de operacin que podrn autorizarse y los montos mnimos.
En todo caso, estas operaciones se realizarn bajo la responsabilidad de las
partes y no podrn fijar precio oficial.

Reglamento sobre operaciones por cuenta propia:

Artculo 10 de la sesin 111-99 del 30 de agosto de 1999 del Consejo

Nacional de Supervisin del Sistema Financiero, Gaceta 179 del 14 de


setiembre de 1999.

Artculo 1. Definicin

Se define operacin por cuenta propia aquella en la que un puesto de bolsa


vende valores que forman parte de su propia cartera o de la cartera de
cualquiera de las entidades que forman parte de su grupo de inters
econmico, o aquella en la que un puesto de bolsa compra valores para su
propia cartera o para la cartera de cualquiera de las entidades que forman
parte de su grupo de inters econmico. Asimismo estarn reguladas por esta
normativa las operaciones que realice el puesto de bolsa cuando la
negociacin se haga con valores en que el puesto de bolsa acte como
suscriptor en contratos de underwritirig en firme.

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X. LEASING

El leasing o arrendamiento es una actividad comercial en que una sociedad


especializada llamada arrendador adquiere, a solicitud del cliente
arrendatario, un determinado bien que se le entrega a ttulo de alquiler,
mediante el pago de una remuneracin por un plazo definido. La palabra
leasing se utiliza teniendo en cuenta que as se conoce a este contrato
mercantil moderno en los negocios internacionales. Este tipo de contrato tuvo
sus orgenes en los Estados Unidos de Amrica e Inglaterra a mediados de los
aos cincuenta, y adopt su denominacin del verbo en el idioma ingls to
lease, que se traduce como arrendar o arrendamiento. El leasing o
arrendamiento surgi como solucin a las necesidades de las empresas de
contar con nuevos mecanismos que les permitieran adquirir activos fijos, como
bienes muebles e inmuebles, como terrenos, edificios, maquinaria y equipo,
con la necesidad cada vez mayor de capital circulante, tratando de evitar un
gran endeudamiento en las empresas.

Hoy en da, y como consecuencia de los avances constantes de la


tecnologa, los equipos y maquinaria en poco tiempo quedan obsoletos o se
deprecian con mayor rapidez, por lo que las empresas tienen la necesidad de
reequiparse permanentemente para seguir compitiendo en el mercado mundial.
El leasing aparece como instrumento adecuado para la necesidad de
reequipamiento, ya que las empresas no requieren desembolsar grandes
cantidades de capital, que conlleve afectar al proceso productivo (por ejemplo)
esto sin tener que comprar o vender los activos.

Concepto

La definicin de leasing segn Kieso:

Un arrendamiento es un convenio contractual celebrado entre un


arrendador y un arrendatario. Dicho convenio confiere al arrendatario el
derecho de usar bienes especficos (races o personales) propiedad del
arrendador, durante un periodo y a cambio de pagos de efectivo estipulados y

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generalmente peridicos (rentas). Un elemento esencial del contrato de
arrendamiento es que el arrendador no transfiere participacin total en el bien.

La definicin de leasing segn Financiera Desyfin:

El Leasing es una actividad comercial en que una sociedad


especializada (Arrendador) adquiere, a peticin del cliente (Arrendatario),
determinado(s) bien(es) que le entrega a ttulo de alquiler, mediante el pago de
una remuneracin por un plazo definido.

Tipos de leasing

La definicin segn Juan M. Farina:

Leasing Financiero

En el leasing financiero la empresa de leasing tiene solo la


caracterstica de intermediario financiero, por lo cual opera en los ms variados
campos, tratando de eliminar al mximo el stock de sobrantes. El leasing
financiero tiene por objeto la cesin en uso y goce a un sujeto (por lo general,
un empresario) de bienes muebles o inmuebles, por parte de otro sujeto (la
empresa de leasing una entidad financiera-) que le adquiere o lo hace
construir por un tercero, bajo expresa indicacin del primero, con el fin de
cederlos en uso. El usuario se compromete a abonar a la empresa de leasing
(entidad financiera) un canon peridico como equivalente de dicho uso y goce.
Es facultad del usuario convertirse en propietario de los bienes locados, al
vencimiento del periodo convenido, contra el pago de un precio residual
predeterminado, si bien esto no es esencial en el leasing financiero.

Como vemos conceptualmente el leasing financiero es un prstamo de


largo plazo, donde la intencin del arrendatario es la compra y al trmino del
contrato el bien pasa a ser del arrendatario, por tanto no existe el riesgo del
valor residual.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 30


Leasing Operativo

La empresa elige el sector en el que va operar, y en vista de ello se


anticipa a la demanda de la clientela preparando previamente el stock
necesario de los bienes a locar. Virtualmente es una locacin de cosa, con
opcin de compra mediante el pago de un precio residual.

En el leasing operativo podemos ver que conceptualmente es un alquiler


a largo plazo, con la intencin del arrendatario de darle un uso temporal y al
trmino del contrato el bien se puede comprar, regresar o renovar.

Ventajas del Leasing

Permite a las empresas la posibilidad de reequipamiento constante.

Permite la construccin o la renovacin de sus instalaciones a quien no


est en condiciones de hacer frente a la adquisicin de bienes
instrumentales con sus propios medios.

En el contrato comercial de leasing confiere al tomador la accin directa


frente al proveedor, esto significa que no queda al margen de la relacin;
sino que est incluido en esta.

Rapidez en el trmite del contrato.

Opcin de compra del bien dado en Leasing

Siendo el leasing una operacin financiera con relaciones trilaterales,


cuyo principio es el financiamiento del uso del bien dado en leasing, no es de
su esencia la opcin final de compra.

Lease Back

Es una operacin compleja en virtud de la cual el propietario de un bien


determinado procede a venderlo a una empresa de leasing, que paga su precio

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 31


al dador. Al mismo tiempo dicha empresa otorga la tenencia del bien al
vendedor en leasing.

Leasing Renting

Segn Juan M. Farina, renting es: Otra figura derivada del contrato de
locacin es el renting, por el cual el fabricante de un bien lo retira de su propio
stock y lo da en locacin al usuario, en vez de venderlo, con el fin de mantener
un monopolio en su fabricacin, disponibilidad y comercializacin cuando se
trata de maquinas o equipos sujetos a patente de invencin o licencia. El
renting (como en la locacin), la propiedad del bien la mantiene el locador,
quien percibe un precio por su uso y goce, como as mismo mantiene una serie
de derechos sobre ste.

Caractersticas del renting que lo diferencian de los contratos comunes de


locacin:

Son bienes de alta y compleja tecnologa

El locador ejerce un monopolio de hecho licito (derivado de una patente


o licencia).

Los servicios de mantenimiento, capacitacin para uso del equipo y


reparacin es brindada por el locador.

Obligaciones a cargo del locatario:

Suministrar un ambiente apropiado para instalar el bien recibido en


locacin.

Usar el bien conforme a las instrucciones o indicaciones hechas por el


locador.

Abonar el precio de la locacin.

Adquirir accesorios conforme lo determine el locador.

Permitir la libre inspeccin por parte del locador del bien dado en renting.

Asegurar contra todo riesgo el bien recibido.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 32


Derechos del locatario:

Goza de los derechos de ser mantenido en el uso y goce del bien.

Figura de Leasing en Costa Rica

En nuestro pas, la figura del leasing no ha sido regulada de la mejor


manera, ya que se utiliza una afirmacin muy general acerca de los grupos
financieros, dejando actuar a conveniencia a las entidades financieras que lo
implementan sin mayor ordenacin. Actualmente su regulacin deriva del
Decreto 32876-H, el cual establece tres tipos de leasing nicamente: operativo,
financiero y operativo en funcin financiera. Adems, que la nica norma dentro
de la legislacin bancaria que cita al arrendamiento se encuentra en la:

Ley Orgnica del Banco Central

Ley No. 7558

Seccin 3: Regulacin de grupos financieros:

Artculo 141.- Constitucin de grupos financieros

Los grupos financieros debern estar constituidos por una sociedad


controladora y por empresas dedicadas a prestar servicios financieros
organizadas como sociedades annimas, tales como bancos, empresas
financiadas no bancarias, almacenes generales de depsito, puestos de bolsa,
sociedades de inversin, empresas de arrendamiento financiero, as como
bancos o financieras domiciliados en el exterior, acreditados como tales por la
autoridad fornea correspondiente. Adems, la Junta Directiva del Banco
Central podr autorizar a otras empresas nacionales o extranjeras como parte
del grupo, siempre y cuando se dediquen a la actividad financiera
exclusivamente. Como excepcin, el grupo financiero podr tener una o varias
sociedades propietarias o administradoras de los bienes muebles o inmuebles
del grupo. En el caso de las cooperativas de ahorro y crdito, la empresa
controladora podr ser un organismo de naturaleza cooperativa.

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Adicionalmente, en nuestro pas existen varias entidades financieras
registradas que ofrecen el mecanismo de leasing para diferentes motivos (por
lo general empresariales), ya sea solicitud de una persona fsica o una
persona, las siguientes son entidades financieras que bridan el servicio de
leasing o arrendamiento:

Scotiabank

Bac San Jos

Improsa

Financiera Desyfin

Mutual Alajuela

Las entidades financieras en Costa Rica por lo general ya tiene un catalogo


de los activos el cual estn dispuestos a financiar por medio de la figura de
leasing, a continuacin se presenta un listado de los activos ms comunes
financiados por leasing en nuestro pas:

Vehculos: Carga liviana y particular

Flotilla de distribucin

Maquinaria y equipo para uso industrial

Maquinaria y equipo de construccin

Equipo Electrnico

Equipo Mdico

Equipo de Cmputo

Mobiliario y equipo de oficina

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XI. FACTORING

Cuando nos referimos a factoring es probable que tengamos una


confusin con un trmino hermano como lo es el leasing, esto se debe a que
los dos son formas de financiacin en las empresas, pero es importante
rescatar que este concepto no es muy explotado en empresas pequeas, o las
que conocemos normalmente como pyme. Muy diferente a las grandes
empresas que si recurren con frecuencia a este mtodo de financiamiento. Sin
duda alguna el departamento o modulo de cuantas por cobrar es un
departamento que requiere mucha atencin para las empresas, y el factoring
funciona como una forma de adelantar el mecanismo de cobro en la empresas,
de esta manera se evita el recurrir a formulas como el descuento comercial.

Definicin:

El factoring funciona cediendo las cuentas por cobrar de una empresa, a


una entidad financiera, los crditos que ofrece la empresa a sus distintos
clientes, normalmente son las ventas de sus productos. Cuando las ventas son
a largo plazo se realiza un crdito para la empresa, generando un crdito a
favor de la empresa, ofrecindole un gran apoyo para la empresa.

Servicios que nos ofrece el factoring:

El factoring sin recurso se presenta cuando una entidad financiera


asume el riesgo crediticio, pero en este caso la empresa si es la
cobradora frecuente del de las cuentas por cobrar, pero si no consiguen
dicha labor, la entidad financiera asume la tarea de la cobranza
Si la moneda es extranjera, el factoring asume el riesgo por la diferencia
de cambios
El factoring con recurso, en este caso ellos si son los encargado de
cobrar el dinero, pero no son responsable si este proceso no se da.
Por ltimo se le presenta a los deudores un asesoramiento financiero y
comercial.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 35


Precio del factoring:

Este proceso de tan alto riesgo para las empresas y para muchas
tedioso y complicado puede verse solventado con esta herramienta de
financiamiento, pero esta a su vez tiene un costo financiero alto o para tomar
en cuenta. La entidad financiera cobra en promedio un 3% del crdito cedido.
Esto puede convertirse en un alto costo para la empresa pero tambin
representa una no preocupacin en los descuentos comerciales. Al principio del
tema comentbamos como es ms frecuente la utilizacin de factoring en las
empresas grandes, pues podemos ver como prcticamente ellos utilizan a las
entidades financieras como servicios outsourcing, asumiendo el costo, pero
liberando un departamento complicado en la empresa.

Caso contrario vemos en las pequeas o medianas empresas, donde


ellos prefieren ser los encargados del proceso de cobro, en lugar de dejarlo en
manos de entidades financieras, de esta manera logran un ahorro por el pago
correspondiente y tienen la libertad de negociar con sus compradores las
formas de pago y descuentos comerciales. Si se recurre a contar con la entidad
financiera y se formaliza dicha operacin, se le denomina factor a quien asume
el riesgo al crdito y esta paga a la empresa original el dinero recaudado, eso si
descontando si comisin correspondiente. La empresa encargada del cobro
tambin ser la encargada de estar pendiente de la fecha correcta de pago y el
vencimiento del crdito comercial.

Ventajas y desventajas del factoring:

Como parte de las ventajas que nos ofrece el utilizar el factoring en


nuestra empresa adems de lo estudiado anteriormente, que es el anticipo en
el crdito que hemos otorgado. Esta modalidad nos ofrece un soporte por parte
de la entidad que ofrece el financiamiento, esto debido a que dicha empresa
tambin asume un riesgo en la negociacin. Adems de este soporte, en
algunos casos tambin externa en distintas reas como lo es el rea de cobro.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 36


Muchas veces las empresas piensan que lo primordial es vender y
algunas veces exceden sus lmites con tal de que un cliente les compre, es el
caso de Wal-Mart que todas sus compras son pagadas hasta dos meses
despus, y sus proveedores no pueden negar sus ventas, debido a la
importancia que tiene dicha cadena mayorista para la venta de sus productos.
Es importante tener claras las prioridades, ver que nos produce mayores
beneficios, si las ventas o las ganancias que producen algunas empresas con
nuestro dinero.

Otra del las ventajas que ofrecen las entidades financieras a la hora de
hacer factoring es que la entidad se encarga de realizar un estudio, para ver si
los compradores tienen capacidad de pago, y como funciona su frecuencia de
pago. Esto es muy importante debido a que cuando una empresa incurre en
morosidad, es muy costoso para la entidad financiera realizar la recuperacin
del dinero. Como algunos de los problemas que encontramos en el factoring,
nos encontramos con el ya mencionado alto costo que representa, comparado
con otros medios ms tradicionales para manejar las cuentas por cobrar. Por
ejemplo si destinamos un 3% para el factoring se puede convertir en un alto
nmero si generamos descuentos por pronto pago con porcentajes inferiores,
generando de esta manera una mejor fidelidad entre cliente y empresa.

Desarrollo del factoring:

Cuando una empresa toma la decisin de involucrarse en una operacin de


factoring es muy importante conocer el proceso y los pasos a seguir en dicha
decisin:

Es importante establecer un lmite general para la financiacin, debido a


que si la entidad financiera no cuanta con los recursos necesarios, o no
ve prudente la financiacin de las cuentas por cobrar.
Como parte del punto anterior, es importante poner un lmite pero a cada
uno de los compradores, debido a que no se puede generalizar con un
nmero global

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 37


Firma de un contrato legar entre empresa cedente y empresa encargada
del factoring
Conocimiento claro de los procesos de cobro ya sea por medios
electrnicos o correo fsico
En caso de incumplimiento en los pagos, existe un acuerdo entre ambas
compaas, por lo general la empresa cedente asume un 15% de
prdida y la entidad financiera asume un 85%

Tipos de Factoring:

Existen cuatro tipos de factoring, anteriormente mencionamos dos, el


factoring sin recurso y el factoring sin recurso.

Cuando nos referimos al factoring con recurso, la entidad asume el


riesgo y el atraso moratorio del deudo, dicho asunto es diferente al con recurso,
porque este a su vez es responsabilidad de la empresa. En el factoring con
notificacin vemos como el cedente comunica al deudor la cesin de las
cuentas por cobrar, y una vez sea oficial dicho comunicado, el deudor deber
realizar los pagos de manera obligatoria al nuevo acreedor. La ltima de las
modalidades es el factoring sin notificacin, en esta el deudor al no tener
conocimiento del acuerdo, seguir pagando normalmente a la empresa
cedente, de esta manera el cedente quedara en obligacin ante el factor de
pago.

Factoring en Costa Rica:

En nuestro pas podemos ver como no son las bancas nacionales, ni las
bancas internacionales ms reconocidas las encargadas de realizar factoring
en Costa Rica, pero si entidades como lo son el banco LAFISE y Promerica
ofrecen distintos planes para atraer clientes entre sus reglamentos y diferencias
estn:

Lnea de crdito revolutiva de acuerdo al monto de sus necesidades.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 38


Factoring local, regional e internacional.
Evaluacin de riesgo de sus compradores por expertos en el pas de
origen.
Porcentaje de descuento competitivo, de acuerdo con las mejores
condiciones del mercado.
Cesin formal de la factura, promoviendo la proteccin de todos los
participantes en la operacin.
Apoyo en la gestin de cobro de nuestras oficinas en la regin.
Servicio personalizado.

Requisitos para la lnea de crdito:

Carta de solicitud, indicando el monto de la lnea requerido.


Perfil de la empresa.
Informacin de los pagadores propuestos.
Documentos legales de la empresa y del representante legal.
Informacin financiera de los ltimos tres periodos fiscales y un corte
reciente con no ms de tres meses de antigedad.
Flujo de caja por un ao con sus respectivos supuestos.

Con esta estrategia vemos como en nuestro pas si se hace un poco mas de
nfasis en las pymes, incluso incursionando con campaas y descuentos.

TESIS III.CONTRATOS MERCANTILES MODERNOS Pgina 39


XII. FRANQUICIA

Significado

A lo largo de la investigacin vemos como hay diferentes


conceptualizaciones del trmino franquicias, pero el que ms nos ha llenado,
es el de Juan M. Farina, en su libro Contratos Comerciales Modernos. El
citamos a continuacin:
es una suerte de simbiosis: una parte, que es conocida como
Franquiciante, le otorga a un comerciante independiente, llamado
Franquiciado, para que venda productos o servicios de si titularidad.
(Juan M. Farina)

Ac vemos como existen dos parte principales, que son el Franquiciante


y el Franquiciado, donde el Franquiciante, es el dueo, casa matriz, o el ente o
persona, que vende o alquila su imagen, y reconocimiento, a otro. Este otro es
como conocido como Franquiciado. Que es la entidad o persona que cumple
con los lineamientos que le impone el Franquiciante.

Pero deben de existir tres elementos fundamentales para el desarrollo de


una franquicia que son:

1- Venta o pago inicial por una marca o imagen para poder explotarla.
2- Administracin conjunta.
3- Beneficios mutuos tanto para el Franquiciante, como para el
Franquiciador.

Y como un cuarto elemento que encontramos al realizar al investigacin y


es el pago como regala para concepto de franquicia por parte del Franquiciado
al Franquiciador. Con estas cuatro partes tenemos una contratacin por medio
de Franquicia. Ahora bien, teniendo claro el trmino de franquicia, haremos una
breve resea histrica de este contrato comercial.

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Lo primero que debemos decir es que dicho trmino se origina en los
Estados Unidos de Amrica, como forma de explotar y hacer crecer los
negocios en una forma acelerada.

Encontramos el primer caso en 1863 con Singer Sewing Company, una


compaa manufacturera de maquinas de coser que se incursiona en
esta modalidad para la extensin de su territorio a lo largo de los
Estados Unidos de Amrica.
Aos despus de que Singer aplica esta modalidad, la acoge en 1898
General Motors, que es una de las casas automotrices ms grandes del
mundo con sus inicios en los Estados Unidos, y logra parte de su xito
gracias a implementar esta parte de los contratos comerciales en sus
negociaciones.
Mayor crecimiento despus de las Segunda Guerra Mundial. En el libreo
de Juan M. Farina, nos comenta como la verdadera proliferacin de las
franquicias fue luego de la Segunda Guerra, ya que las empresas
existentes buscaban como sobrevivir a las crisis y utilizaron dichos
contratos para extenderse.
Dentro de las franquicias modernas, por as llamarlas, encontramos que
en 1930 Howard Johnson., crea sus franquicias, esta empresa de
restaurantes y hoteles, ven es tan contratacin la mejor forma de
extenderse por todo el mundo.
Dentro de las dcadas de1950 y 1960 se crean gran cantidad de las
franquicias que hoy en da conocemos como los son McDonalds,
Holiday Inn, Sheraton, entre otros, estas franquicias estn en todo el
mundo y ha logrado tener un xito impresionante.
Coca-Cola Internacional, fue la primera marca en lanzar sus franquicias
en forma internacional, esto se dio en las dcadas de los 50 y 60.

Dentro de las Funciones con las que una empresa se acopla a las
contrataciones comerciales, en franquicias tenemos:

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Expansin, vemos como con la ayuda de las franquicias las empresas
tienen una forma ms fcil de expandirse, ya que ahorran muchos de los
costos, en cuanto a la contratacin de personal, establecerse en una
zona determinada, entre otros gastos operativos que tiene la
instituciones al abrirse paso en una zona en la que no ha entrado antes.

Distribucin exclusiva o semiexclusiva, dentro de las objetivos o


funciones que tienen esta contratacin que se le se debe de dar una
exclusividad al Franquiciado para que el pueda tener la explotacin de la
marca que esta arrendando con un xito mayor.

Monopolio Territorial, con asistencia, en este caso que se le va dar no


solo le exclusividad sino tambin el monopolio en la zona geogrfica, o
sea, que ninguna otra persona puede estar en ese territorio con esa
marca ofreciendo los mismos servicios o bienes.

Marketing de la Idea, es optimizar todo lo que se cre de forma directa o


indirecta relaciona a la empresa, como una imagen publicitaria, una
parte de marca, un logotipo y diferentes sellos distintivos.

Dentro de las Ventajas de realizar este tipo de contratos estn:

Expansin Rpido:
Al tener menos costos que otras formas de ingresar a una zona
geogrfica, as como los costos que se ahorran en alquileres. As que se
apoyan en los esfuerzos de otros empresarios para abarcar rpidamente a los
lugares a donde desean introducirse. As como la aceptacin por el pblico
meta, ya est realizado o desarrollado por la casa matriz lo que ayuda el
respaldo de la imagen corporativa, para realizar una expansin exitosa.

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Capital y Riesgo Mnimos:
Esto es par los dos bandos, tanto para el Franquiciante, como para el
Franquiciado. Ya que viendo desde el punto del Franquiciante, no debe hacer
nada ms que proporcionar la imagen, la marca, y apoyo al Franquiciado, y
este ltimo se encarga de realizar todos los procesos de promocin e
introduccin a nuevos mercados o de productos. Pero tambin tiene capital y
riesgos bajos para ya que est teniendo el apoyo de la casa matriz, as como
que tiene el respaldo de una empresa ya consolidad con una imagen ya
desarrollada probada y que he pasado por procesos de perfeccin para llegar a
ser lo que es ahora. Por lo que decimos que los dos tienen un grado bajo de
riegos.

Mayor Administracin.
Para poder tomar parte de una franquicia, ambas parte deben de firmar
un contrato (lo veremos ms adelante), donde se debe cumplir con una
administracin conjunta, lo que ayuda tanto al Franquiciado como al
Franquiciador, a desarrollar programas de administracin, desarrollo del curso
humano, implementacin de servicios, y diferentes parte que conlleva una
administracin de una empresa.

Elementos del Contrato de Franquicias.

Como ya hemos mencionado las franquicias deben de tener un contrato,


por lo que sus principales elementos que se deben de contener son:

A. Exclusividad de Territorio: Debe de indicar el lugar, zona geogrfica


donde se va a ubicar los establecimientos fabricas o donde se van a dar
los servicios para evitar diferentes discrepancias con otras entidades.

B. Subfranquicias: Se debe de especificar si se pueden dar Subfranquicias


o no. Entras palabras la casa matriz debe de dar la autorizacin para
que las franquicias tambin puedan tener otras franquicias de la misma
marca.
C. Duracin: La duracin del contrato y saber si se puede renovar o no.

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D. Mnimo de Ventas: El franquiciador debe de fijar ventas mnimas al mes
que cierta parte de esas ventas son para l.

E. Fijacin de Precios: al ser una misma imagen y una misma empresa por
fuera, deben de tener en teora los mismos precios promociones para
que todas las empresas Franquiciantes estn bajo el mismo nivel de
ganancias.

F. Licencias de Marca: el Franquiciante debe de dar los parmetros y


partes de las licencias as como las limitaciones y alcances de las
mismas.

G. Pagos: Al ser una especie de contratacin y alquiler, se deben de


acordar los pagos peridicos

H. Asistencia Tcnica: como parte de las franquicias para que se de esta


modalidad se debe tener cuenta que tiene que haber una administracin
conjunta, as como las asistencia tcnica tanto para los procedimientos
sistemticos de la elaboracin del bien o servicio, sino tambin las mas
capacitacin al personal, y tambin para la administracin de la empresa
como tal.

I. Publicidad y Promocin: Tambin nos dice que la publicidad y promocin


est a cargo de la casa matriz para poder desarrollarla en forma
uniforme y destacable, ya que todos deben de guardar la misma lnea en
las propagandas y la publicidad, asi como las bases de datos de
mercadeo.

J. Lugar de Establecimiento: se debe de establecer un lugar del


establecimiento, as como debe ser aprobado por el franquiciador para
poder vender sus productos de forma en que se sean efectivo.

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Responsabilidades Compartidas: este punto dentro de las literaturas no est
contemplado como tal pero de debe tener presente ya que las responsabilidad,
son compartidas lo que uno haga mal, le afecta a uno y viceversa.
Nic 38 Activos Intangibles.

Dentro de la investigacin buscamos la legislacin que comprenda


precisamente las Franquicias, pero para nuestra sorpresa no se cuenta
ninguna ley referente a esto, pero la forma de proceder con respecto a este
temas es la Norma Internacional de Contabilidad 38. Donde vemos que nos
indica que tratamiento contable que se debe de tener para poder desarrollar
una franquicia, y al ser una norma acepta en Costa Rica nos pareci ideal
recordarla y echarle un vistazo a esto por lo que nos llamo ms atencin es la
parte que en la que indica que se debe de registrar como ingreso.

Fuentes de Ingresos:

Venta inicial, Activos y Servicios: esto todos los activos que se le vendan
de parte de Franquiciador al Franquiciante, as como los venta inicial
conocido como la prima, y algunos servicios como los de capacitacin,
recursos humanos entre otros.
Derechos Continuos: son aquellos derechos que tiene la casa matriz
sobre la marca.
Regala Impuesto en el porcentaje de ventas: es el importe que la
empresa cobra mes a mes segn las ventas que tenga la empresa por
derecho de marca, esto se registra como ingresos por franquicia.

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XIII. OUTSOURCING

Con el presente documento se pretende ofrecer informacin til al lector


acerca de los contratos de outsourcing, ya que estos son una modalidad de
contratos mercantiles que se ha venido presentando con mucha frecuencia en
los ltimos tiempos, sin embargo, es un tipo de contrato relativamente reciente,
por lo que en muchas ocasiones no se tiene el conocimiento suficiente sobre
su concepto, utilidades, formas o modalidades, entre otros aspectos
importantes para poder hacer uso correcto de esta figura contractual.

El contrato de outsourcing se ha venido desarrollando de acuerdo con


las nuevas necesidades empresariales por disminuir costos y a la vez,
aumentar la eficiencia en el mercado, y con ello incrementar los beneficios de
acuerdo con la relacin costo-beneficio en la empresa. Este contrato
materializa un mecanismo gerencial por el cual se contratan en forma externa
algunas funciones, servicios o procesos que la empresa por s misma no puede
realzar, o bien, que puede realizar con costos muy elevados o de una manera
poco eficiente, con el fin de que sean ejecutados por personal de empresas
externas que se especialicen en esas actividades especficas o que cuenten
con un conocimiento ms amplio del tema tratado. O bien, porque a la empresa
le resulta menos costoso contratar una empresa externa para que realice
ciertas actividades que realizarla con su propio personal. Es importante
conocer que a estos tipos de contratos tambin se les conoce con el nombre de
contratos de servicios especializados.

Concepto

Antes de definir puntualmente el concepto de outsourcing es importante


conocer el origen de la palabra y su significado, el cual es el siguiente:
Outsourcing es un anglicismo que proviene de las palabras out (afuera, hacia
fuera) y source (origen, fuente), el cual puede ser traducido como ejecucin
desde afuera. (Dolorier Torres, J. Espinoza Laoureano, F. Outsourcing y
Derecho de Trabajo)

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De la misma manera, Collin, 1999, estipula que el significado de la
palabra Outsourcing es el siguiente, suministro desde el exterior o
aprovisionamiento externo de bienes o de servicios. Tambin, se puede decir
comprar afuera.

Ambas traducciones de Outsourcing tienen contenidos muy similares, de


manera que queda claro el significado o traduccin de dicha palabra en nuestro
idioma, lo que facilitar en gran medida la correcta comprensin del concepto a
partir de ahora.

Una vez que claro el origen de la palabra outsourcing y conociendo el


significado de la misma, es posible proceder al conocer la definicin del
concepto de Outsourcing como tal, la cual se establece de la siguiente manera,
la transferencia al exterior de la empresa de actividades hasta entonces
asumidas internamente o que, segn el comn modelo de organizacin
empresarial, habran sido directamente gestionadas (BLAT GIMENO,
Francisco. El marco socioeconmico de la descentralizacin productiva. p. 17
- 56. En: AA.VV. Descentralizacin productiva y proteccin del trabajo en
contratas. Citado por Dolorier Torres, J. Espinoza Laoureano, F. Outsourcing y
Derecho de Trabajo).

Origen Histrico

Conocer cul ha sido el proceso de desarrollo o de surgimiento de la


figura del Outsourcing es un aspecto importante, ya que permite conocer las
causas y el lugar de su nacimiento. Aspectos que son relevantes para entender
el concepto y el funcionamiento de esta figura mercantil moderna, y de esta
manera comprender claramente las necesidades que ha venido a solventar en
el mercado, que es lo mismo que las razones de su creacin.
El Dr. Jorge Enrique Romero Prez, Catedrtico de Universidad de
Costa Rica, resume el origen histrico de la figura del Outsourcing de la
siguiente manera. EI Outsourcing es una prctica que data desde el inicio de la

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era moderna. Este concepto no es nuevo, ya que muchas compaas
competitivas lo realizaban como una estrategia de negocios. Al inicio de la era
post-industrial se inicia la competencia en los mercados globales.

Despus de la segunda guerra mundial, las empresas trataron de


concentrar en s mismas la mayor cantidad posible de actividades, para no
tener que depender de los proveedores. Sin embargo, esta estrategia que en
principio resultara efectiva, fue hacindose obsoleta con el desarrollo de la
tecnologa, ya que nunca los departamentos de una empresa podan
mantenerse tan actualizados y competitivos como lo hacan las agencias
independientes especializadas en un rea, adems, su capacidad de servicio
para acompaar la estrategia de crecimiento era insuficiente.

El concepto de Outsourcing comienza a ganar credibilidad al inicio de la


dcada de los 70s enfocado, sobre todo, a las reas de informacin
tecnolgica en las empresas. Las primeras empresas en implementar modelos
de Outsourcing fueron gigantes como Electronic Data System, Arthur
Andersen, Price Waterhouse y otros. (Romero Prez. La externalizacin de
actividades laborales (Outosourcing)).

Objetivo del Outsourcing

Como se ha mencionado en prrafos anteriores, la meta o el objetivo del


Outsourcing consiste en reducir lo mximo posible los costos en que incurre la
empresa a la hora de realizar ciertas actividades que son necesarias para el
correcto funcionamiento de la misma, dichas actividades pueden ser parte del
mismo proceso productivo de la empresa o bien, algn servicio que aunque no
est directamente relacionado con las actividades operativas de la compaa,
es necesario para el desarrollo de todos los procesos operativos de la misma.
Su objetivo es la reduccin de gastos directos, basado en la
subcontratacin de servicios que no afecten la actividad principal de la
empresa. Inicialmente el nico objetivo del Outsourcing era reducir los costos
de las empresas, sin embargo, en la actualidad este objetivo va de la mano con
el objetivo de crecimiento empresarial. Es decir, actualmente no solo se

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pretende reducir los niveles de costos, sino que tambin se busca impulsar el
crecimiento de las empresas a travs de la subcontratacin de servicios que
agilicen todos los procesos dentro de las compaas de manea que el
funcionamiento general de la empresa como tal se torne mucho ms eficiente.
El carcter econmico es la finalidad esencial del outsourcing. Se trata
de una herramienta de gestin de las empresas que utilizar en el marco
estratgico de su planificacin con el objetivo de mejorar la eficiencia (no solo
bajando costos) de sus actividades empresariales. Propiciando, as, la
especializacin, modernizacin y un incremento de su competitividad.
(Pedrajas, pp. 60- 61, 2002).
Este mecanismo negocial significa la contratacin de proveedores
ajenos a las empresas, con experiencia en un campo especfico con el fin de
que proporcionen a stas ciertos productos y operaciones. Como se indica, la
subcontratacin de proveedores consiste en solicitar a otras personas o
empresas para que realicen actividades en las que se especializan y son ms
eficientes que la empresa contratante, ya que de otra manera se perdera el
sentido y el objetivo del Outsourcing. El outsourcing tambin puede servir como
arma estratgica. Se ha dicho que antes de optar por proveedores externos es
necesario realizar un estudio de reingeniera de prcticas empresariales. Los
resultados de este anlisis pueden indicar qu tareas conviene conservar
dentro de la compaa y cules otras contratar con fuentes externas. (Koontz y
Weihrich, 1998, pp. 706 a 708).

Otro aspecto interesante del Outsourcing es el hecho de que funciona


como un tipo de escudo contra los sindicatos, ya que debilita su capacidad de
accin y maniobra. Es decir, se puede dar tambin un efecto antisindical,
pues los debilita, por parte de la ejecucin de prcticas de outsourcing, ya que
una o varias de las actividades laborales que se desarrollan en el Estado,
pasan a ser realizadas por empresas privadas, como por ejemplo en nuestro
medio: seguridad, jardinera, limpieza, lavandera, mantenimiento de edificios .
De tal modo que los obreros que formaban parte del sindicato de la institucin
estatal dedicados a ejecutar esas tareas, dejan de hacerlas para que las haga
la empresa privada o son despedidos del ente pblico. (Rothery y Robertson,
1996, pp. 4 y 30).

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Esto es posible en el caso de Costa Rica, ya que los sindicatos no
existen para el sector privado de nuestro pas.

Enfoques

Es posible mencionar tres enfoques o tipos de Outsourcing que existen


segn la naturaleza del contrato que se est dando por parte de los
participantes en el proceso. Estos enfoques son; el enfoque laboral, el enfoque
comercial y el enfoque administrativo. Cada uno de estos se expondr de
manera ms puntual y completa a continuacin.
1. Enfoque laboral. Segn Romero Prez, en La Externalizacin De
Actividades Laborales (Outsourcing), es posible que se den dos
situaciones en este enfoque, las cuales son.
a. Parte de los trabajadores de la empresa matriz, fundan una
firma para negociar con su antiguo patrono, ya como una
empresa distinta, autnoma que pacta mercantilmente.
Igualmente, pueden contratar con otros empresarios. Se
permuta as la originaria relacin laboral entre obreros y
patronos, en una relacin comercial entre empresarios, para
brindar servicios de limpieza, seguridad, lavandera, etc.
b. El patrono despide a los obreros del sector de limpieza y
seguridad, y negocia esos servicios con otras empresas
diversas, cuyos obreros se han especializado
profesionalmente en esos servicios.

2. Enfoque comercial o mercantil.


En este enfoque lo que interesa destacar es el contrato comercial
o mercantil que se realiza (dando lugar a su respectiva relacin).

3. Enfoque administrativo.
Aqu, se pone el nfasis en los aspectos de teora de la
administracin, en general; y, en lo particular, en el campo de los
recursos humanos.

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Es importante dejar claro este enfoque administrativo, principalmente la
teora de la administracin, ya que es posible que no se tenga claro el
significado y alcances de esta teora. De manera que se proceder a explicar
brevemente esta teora. Orientada siempre a la figura del outsourcing.
El Outsourcing, en teora administrativa, se refiere al fenmeno
moderno de desconcentracin o de construccin empresarial, que consiste en
realizar mediante el mercado (encomendndoselas a algn proveedor externo)
actividades productivas que tradicionalmente se han venido realizando en el
interior de la empresa. Se trata de una novedosa forma de cooperacin
interempresarial. Se le denomina tambin empresa virtual o fantasmal.
(Surez, p. 279, 2000), porque desarrolla tareas o actividades para la empresa
contratante, pero no forma parte de la organizacin de esta empresa, sino que
es otra persona jurdica independiente de ella.
Como se puede observar, esta teora no difiere en gran medida de lo
que se defini anteriormente como concepto de Outsourcing, y de lo que
conoce popularmente como tal. La diferencia radica en el hecho de que en
este aspecto especfico se enfoca el fenmeno del Outsourcing a la
administracin de los recursos humanos dentro de la empresa.

Ventajas y Desventajas

Como se ha venido presentando a lo largo de este documento, la


utilizacin de Outsourcing presume una serie de ventajas tanto para la empresa
contratante como para la empresa o proveedor que presta los servicios.
Algunas de estas ventajas sern enumeradas a continuacin, sin embargo,
pueden presentarse algunas desventajas tambin dependiendo del contrato
firmado por los participantes y del uso y respeto adecuado de esta figura de
contrato mercantil.
Se expondr inicialmente una serie de ventajas que se presentan con la
utilizacin del Outsourcing.

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Ventajas
El proveedor de outsourcing es experto en el rea donde desarrolla
su trabajo.
El proveedor de outsourcing conoce mejor las tecnologas aplicables
al rea de su servicio.
Se tiene acceso a servicios especializados para dar mejor atencin a
la clientela de la empresa.
El outsourcing se puede utilizar en diversas reas empresariales de
personal o recursos humanos, compras o suministros, mercadeo, etc.
Se liberan recursos e insumos de la empresa para ser reubicados en
sitios de una mayor rentabilidad.
Se tiene una mejor disposicin para usar dinero en efectivo y fondos
de capital.

Como ya se mencion, tambin es posible ubicar algunas desventajas del


Outsourcing, entre las cuales estn:

Desventajas

Un contrato inflexible puede resultar muy costoso.


Una comunicacin dbil puede provocar una prdida de contacto con
su proveedor y con el cliente.
La falta de entrenamiento del socio de outsourcing puede provocar
una disminucin en la calidad del servicio.
Se da una dependencia empresarial respecto de los contratistas que
resulten del outsourcing, pues sectores de la empresa importantes
descansan en el buen desarrollo o ejecucin de los convenios
respectivos.

Partes participantes

En los contratos de Outsourcing existe la participacin de al menos tres


sujetos o entidades que se ven involucradas en el proceso, dichos participantes

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son el comitente, el contratista y el trabajador. A continuacin se describir
cada uno de estos participantes, as como cules son sus funcione dentro del
contrato.

a. Comitente
Es quien toma la decisin de encargar a un tercero una de las
actividades que ve na realizando al interior de su organizacin, o que
podra ser asumida por sta.
Es importante resaltar que la posicin del comitente no se
encuentra reservada en exclusiva para el sector privado, puesto que en
el sector pblico se puede tambin optar por la externalizacin de los
servicios pblicos as como tambin actividades especializadas del
propio sistema administrativo.

b. Contratista
El contratista es el sujeto que se compromete a realizar la
actividad requerida por el comitente. A su vez, el contratista puede
delegar la totalidad o parte del encargo en un tercero, que se
convierte as en un subcontratista. Este aspecto representa una de
las posibles desventajas del uso del Outsourcing, ya que la
subdelegacin de las actividades puede provocar desconfianza para
el contratista entre otras posibles disconformidades.

c. Trabajador
Aunque los trabajadores no formen parte del acuerdo de
outsourcing (celebrado entre el comitente y el contratista), ven condicionada
la prestacin de sus servicios, en los hechos, por los alcances del mismo.
Asimismo, el comitente se beneficia en ltimo trmino de la prestacin del
trabajador.

Es importante tener claro que la relacin establecida entre el comitente y el


contratista no es una relacin laboral, sino que pasa a ser una relacin
mercantil entre las partes, sin embrago la relacin que se crea entre el
comitente y el trabajador s es una relacin de carcter laboral.

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Principales caractersticas de estos contratos

Una vez analizados diferentes aspectos importantes relacionados con


los contratos mercantiles de Outsourcing, es importante tambin mencionar y
tener claro cules son las principales caractersticas que describen o definen el
Outsourcing. Entre estas caractersticas se puede mencionar las siguientes.

Es un contrato de colaboracin empresarial: Para brindar los servicios


que los proveedores o los prestadores requieren en el mercado, se da
una colaboracin de los esfuerzos empresariales.
Es un convenio interempresarial: Ese esfuerzo de prestacin de
servicios se da en un plano interempresarial. Varias empresas unen sus
servicios para negociarlos con el empresario que los necesita.
Oneroso: Este convenio se realiza con el fin de obtener ganancias o
beneficios econmicos.
Bilateral: En la realizacin de este convenio participan, al menos, dos
partes contratantes. Interesa destacar aqu tanto los derechos como los
deberes de las partes.
Tracto sucesivo o instantneo: Este convenio puede ser ejecutado de
modo instantneo, en un solo acto; y, tambin, desarrollado a lo largo
del tiempo, mediante su ejecucin en fases o etapas.

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XIV. CONCLUSION

Existen una gran cantidad de contratos mercantiles modernos, todos ellos


se pueden utilizar ante diferentes circunstancias y cada vez mas y con mayor
auge, han ido convirtindose en formas de desarrollar actividades econmicas
alrededor del mundo. Esto surge gracias al mercado y entorno cambiante y
competitivo en el cual nos encontramos, por ende, se han proporcionado
nuevas relaciones y necesidades humanas que satisfacer e impulsados por
una cada vez ms presente e imponente globalizacin.

Es importante resaltar que el trmino Modernos no es en especifico


concreto, debido a que no precisamente estos contratos son de reciente
aparicin, pues muchos de ellos son conocidos desde hace varias dcadas y
hasta siglos, la diferencia es que ha sido en estos tiempos que su uso se ha
hecho cada vez ms frecuente, habiendo cruzado fronteras, expandindose
as en otros territorios, diversificndose y evolucionando. Se destac la
importancia de las diferentes figuras de contratos mercantiles modernos en el
desarrollo de las diferentes economas en todo el mundo y en nuestro pas. Se
observ cierta inconsistencia de la normativa jurdica de nuestro pas respecto
a ciertas figuras de los contratos mercantiles modernos, como el leasing por
ejemplo.

El objetivo principal de estos tipos de contratos es reducir los costos de


realizar ciertas actividades en las empresas, y a la vez incrementar los
beneficios para la empresa, logrando as el crecimiento empresarial, al
contratar otra entidad o proveedor que se especializa en dicha actividad. Sin
embargo, se debe tener cuidado con estos contratos, ya que si no se estipulan
correctamente los aspectos relevantes en el contrato, o no se respetan los
mismos, puede convertirse en un problema para la empresa comitente o
contratista.

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XV. ANEXOS

Anexo1. Logo de la Joint Venture entre Sony y Ericsson.

Anexo2. Ejemplo de Contrato de Franquicia

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Anexo3. Modelos de Contrato de Leasing

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XVI. BIBLIOGRAFIA

Romero Prez. Jorge Enrique. Revista de Ciencias Jurdicas N 109 (91-118)


enero-abril 2006 - ISSN 00347787).

Romero Prez, Jorge Enrique. El contrato de Joint Venture, La experiencia en


Costa Rica.

Ed. Carl S. Warren, James M. Reeve, Jonathan Duchac, CENGAGE Learning.


Contabilidad Financiera, 11.

Farina M. Juan. Contratos Comerciales Modernos, 2. Edicin.

Laureano, J. D. Outsourcing y Derecho del Trabajo. Revista Peruana de


Derecho de la Empresa.

Prez, J. E. La Externalizacin de las Actividades Laborales. (Outsourcing).


Revista de Ciencias Jurdicas. Universidad de Costa Rica. Facultad de
Derecho.

Banco Lafise. Banca Corporativa. Sitio Web:


https://www.lafise.com/blcr/BancaCorporativa/Factoring.aspx. Citado el Jueves
17 de octubre.

B. Salmn. Conceptos de Economa. Qu es el factoring? Sitio Web:


http://www.elblogsalmon.com/conceptos-de-economia/que-es-el-factoring.
Citado el Sbado 19 de Octubre.

Normas Internacionales de Contabilidad Financiera. Sitio Web:


http://www.normasinternacionalesdecontabilidad.es/nic/pdf/NIC38.pdf. Citado el
Domingo 20 de Octubre.

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