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Curso de tcnica notarial

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MODULO:
Tcnica de
redaccin 1
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 1

Directores:
Natalio Pedro Etchegaray
Rubn Augusto Lamber

MODULO:
Tcnica de
redaccin 1
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 3
CONSEJO DIRECTIVO 2016-2018

Presidente
Leopoldo Bernard

Vicepresidente 1
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Vicepresidente 2
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Secretario de Gobierno
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Secretaria de Relaciones Institucionales y Cultura


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Secretario de Aportes
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Secretaria de Relaciones Profesionales


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Secretaria de Administracin
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Tesorero
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Protesorero
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Mara del Carmen Ayarra Juan Martn Mndez
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Juan Ignacio Cavagna Mara Florencia Peries
Alberto Len De Cano Paola Julieta Pierri
Gastn R. di Castelnuovo Hayde Sabina Podrez Yaniz
Ramiro Mara Flores Federico Jos Rodrguez Acua
Alejandro Alberto Glara Nilda Cecilia Saling
Pablo Carlos Guerrero Patricia Elena Trautman
Mara Cristina Iglesias Mara Luciana Villate

Decano Honorario del Notariado Bonaerense


Natalio Pedro Etchegaray
4 Curso de tcnica notarial

CONSEJO DIRECTIVO

Rectora
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Vicerrectora
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Secretaria
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Prosecretario
Jorge Ral Causse

Tesorero
Leopoldo Bernard

Vocales
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Consejo Consultivo Honorario


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Guardasellos
Jorge F. Dumn

Doctores Honoris Causa


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Carlos Alberto Pelosi()
Juan Vallet de Goytisolo ()
Aquiles Yorio()
Alberto Villalba Welsh()
Carlos Cossio ()
ngel Martnez Sarrin ()
Mauro Cappelletti ()
Manuel Fraga Iribarne ()
Augusto Mario Morello ()
Eduardo M. Favier Dubois (P) ()
Jorge Horacio Alterini
Luis Moisset de Espans
Introduccin 5

LA TCNICA NOTARIAL ANTE LA VIGENCIA


DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL

(Recuerdos de medio siglo)

Siempre ha sido muy difcil para el notariado la articulacin prctica


de la doctrina, la ley vigente y los requerimientos puntuales del medio
social y econmico en el que desempea su tarea.

Con la creacin de la Universidad Notarial Argentina, el notariado de


la Provincia de Buenos Aires dio un paso fundamental en la solucin de
aquel problema.

Ya en funciones la Universidad, se concret la creacin de la Ctedra


de Tcnica Notarial y del Instituto correspondiente.

La gran dificultad docente sobre los contenidos propios de la materia


Tcnica Notarial deba partir de un adecuado deslinde entre los con-
ceptos de ciencia o investigacin y de ejercicio o prctica profesional. No
tenamos duda que una Universidad deba tratar de atender todo el es-
pectro, desde la investigacin de la ciencia pura del derecho destinando
para ello sus Institutos hasta la conformacin de una enseanza terica
como explicacin y aprendizaje de la ciencia del derecho y de una tcnica
destinada a usar y aplicar la ciencia.

Contemporneamente al inicio de su actividad docente como Profesor


de derecho notarial, a la que vez que primer Rector de la Universidad
Notarial, Carlos A. Pelosi publica en Revista Notarial de nuestro Colegio
de la Provincia de Buenos Aires sus extraordinarias colaboraciones sobre
Tcnica de la redaccin escrituraria, que luego la propia Universidad re-
producira en el Cuaderno Nmero 15 de la serie Tcnica Notarial.
6 Curso de tcnica notarial

Hace all un lcido y certero anlisis del tema y fiel a su estilo direc-
to describe las falencias que exhiben la generalidad de las escrituras en
punto a redaccin, lenguaje y estilo; y rescata los intentos de superacin,
tanto individuales como de los colegios profesionales.

Vale la pena transcribir parte de la nota aclaratoria que Carlos Pelosi


coloca en la Introduccin de su trabajo, en la que pinta el problema, ya
que como tal ve la situacin del notariado en ese momento histrico:

... 2) Es absolutamente necesario comprender que todos debemos apli-


carnos al estudio de ste asunto, tan estrechamente vinculado a nuestro ofi-
cio. Nadie es pontfice ni est exento de culpas y de errores. Lo que importa es
mirar hacia adelante y reaccionar contra la inercia, que a todos nos alcanza.
No se piense, entonces, que el autor de este trabajo puede exhibir escrituras
perfectas. Por el contrario, ha sufrido, como la gran mayora de los colegas,
las consecuencias de la indiferencia, de la tirana de protocolistas aferrados
a una determinada manera de escribir y, especialmente, del conformismo a
frmulas que, al decir de Agustn G. DE AMEZUA y MAYO son largas, pesadas,
machaconas y reiterativas, en las que un mismo concepto jurdico se repite
dos a ms veces, como si fueran los grillos parejos de una cadena con qu
retener aherrojado al msero otorgante (ver La vida privada espaola en el
protocolo notarial. Madrid, 1950. Estudio preliminar, pg. XXII).

Lamentablemente en casi todas nuestras universidades se dictan cursos


de adaptacin profesional que conspiran contra las reglas que debe presidir
la funcin docente en esta materia y se ensea a los alumnos, sin la menor
inquietud de perfeccionamiento, algunos pocos formularios plagados de anti-
cuadas expresiones o que no estn a tono con la moderna estilstica notarial
en su doble aspecto: externo o esttico formal e interno o sicolgico cultural.

No tenemos inconveniente en entonar el mea culpa y confesar nuestros


pecados lingsticos y de otra especie, pero hacemos firme propsito de en-
mienda y aspiramos a que muchos nos acompaen en esta cruzada.
Introduccin 7

Ms adelante agrega: En cuanto se anuncian conversaciones sobre este


tema, no faltan escribanos que acuden ansiosos, con la esperanza de que se
les facilite nuevos formularios o modelos que, sin mayor esmero, solucionen
tan serios problemas. Si tal cosa hiciramos podramos lograr un gran xito
de librera (pese a nuestros propios defectos sintcticos). No hemos de incurrir
en el mal que deseamos remediar. Ms adelante llegarn los esquemas, que
servirn, en alguna medida, para concretar esta labor. Sabemos que tropeza-
mos con la impaciencia de que rpidamente se proporcionen datos positivos
al respecto. Es nuestro criterio que sin el somero anlisis de los presupuestos
necesarios no es posible ni oportuno satisfacer tal preocupacin.

Pero fue la creacin de la Universidad Notarial Argentina la que nos


oblig definitivamente a la profundizacin del tema al confiarnos la c-te-
dra de Tcnica Notarial.

Dentro de la Tcnica Notarial, que como actividad relativa a la aplica-


cin, tiene que ver con cualquier tarea que realiza el escribano, hay una
parte que es fundamental: la referente a la documentacin o estructura-
cin de los documentos tanto privados (en punto a asesoramiento) como
pblicos (como autor). La llamamos tcnica documental.

El desarrollo del dictado de la materia Tcnica Notarial fue un aprendi-


zaje constante y un intercambio fecundo con los colegas que la cursaban,
matizado en charlas de fin de semana, con el querido colega Juan Carlos
Sarubo, que fue en aquel momento, auxiliar docente.

Esta premisa, que se encuentra en los textos que explican cmo debe
encararse la enseanza del ejercicio profesional, tuvo en estos cursos
su ms rotunda confirmacin. En las primeras horas el Dr. Miguel Falbo,
como profesor de derecho notarial, explicaba la naturaleza jurdica y la di-
ferencia conceptual entre escrituras y actas y cuando en la clase inmedia-
ta, yo trataba de explicar la actitud y la actividad del notario en la escritura
8 Curso de tcnica notarial

de compraventa o en el acta de constatacin, asombrado comprobaba


con cuanta facilidad captaban los colegas la naturaleza jurdica del obrar
tcnico.

Quedaba claro entonces que la materia a nuestro cargo tena que su-
perar la antigua divisin didctica entre la enseanza terica del derecho
por un lado y por el otro la mera recreacin virtual de la prctica profe-
sional en los cursos denominados de enseanza prctica, de acuerdo con
los conceptos de Eduardo B. Carlos en su Clnica jurdica y enseanza prc-
tica: ... se abre as un abismo entre lo que se llama teora y prctica del
derecho, que se oponen irreconciliables y se cultivan por separado, sin
fecundarse mutuamente, dos aspectos de una misma regla que slo ad-
quiere su plena significacin elaborada desde un punto de vista comple-
jo, en que el principio no se aparte de la realidad y los hechos se evalen
con arreglo a aqul, que concluye Al dualismo teora y prctica, ha de
agregarse un tercer trmino: la tcnica. Entonces se deduce que si teora
es conocer y prctica es hacer, la tcnica permite saber hacer.

Seguimos a Piero Calamandrei en la La Universidad de maana, donde


recuerda una polmica entre profesores y abogados alemanes con re-fe-
rencias a Savigny: Si la separacin entre la teora y la prctica se hace
absoluta, surge inevitablemente el peligro que la teora degenere en vano
juego y la prctica en oficio manual y a Hahn: ... no es tolerable que el
proceso civil sea enseado por hombres que lo han aprendido solamente
en los libros. Debera exigirse que nadie pueda ensear derecho procesal
civil sin antes haber adquirido suficiente experiencia prctica como juez
o abogado. Sera deseable, adems, que el docente universitario conser-
vase contacto con la prctica, ejerciendo por va subsidiaria una tarea ju-
dicial. Por otra parte, la enseanza acadmica sera extraordinariamente
reavivada cuando junto a los profesores discurriese, en mayor nmero
que ahora, los prcticos.
Introduccin 9

Aparece entonces la utilidad de la tcnica, dirigida a la aplicacin con-


creta en busca de un fin, a la bsqueda del xito que consiste en obtener
un resultado que se compadezca con las intenciones y a la vez que satis-
faga las necesidades, brinde seguridad.

Segn Francesco Carnelutti en Como nace el derecho: Todo trabajo


exige una TCNICA, y hasta la constituye poco a poco. La tcnica es el
conjunto de reglas que la experiencia ensea que deben ser cumplidas
para que el trabajo produzca un resultado til. Tcnico se llaman los que
conocen esas reglas y saben aplicarlas el derecho, a medida que se de-
sarrolla, exige un gran nmero de tcnicos que presten su obra a la for-
macin y aplicacin de las leyes. Las figuras ms conocidas, pero no las
nicas, de tcnicos del derecho son los JUECES y los ABOGADOS. A me-
dida que el derecho crece, su tcnica se hace cada vez ms complicada.
EL CRECIMIENTO DEL DERECHO SE EXPLICA POR LA CADA VEZ MAYOR
COMPLEJIDAD DE LA ECONOMA.

Otro gran jurista, Jos Castn Tobeas, en su Teora de la aplicacin


e investigacin del derecho, recuerda que Stammler dice en otro pasaje
Prctica es el modo de tratar los casos concretos. No se debe confundir
con la tcnica. Esta se refiere, en materia de derecho, a la formulacin
de las normas jurdicas y al derecho taxativamente formado. La tcnica
facilita el estudio de las normas concretas de que tiene que valerse el
prctico para encontrar solucin a los diferentes casos litigiosos. Lo que
la caracteriza es, pues, el que an ofreciendo reglas de relativa generali-
dad, se reduce siempre a un contenido concreto en cuanto tal.

En este trabajo Jose Castn Tobeas se expresa acertadamente y salva


la omisin de Francisco Carnelutti que no incluy en su enumeracin de
los tcnicos del derecho a los notarios: Cabe sentar en conclusin, y por
lo que aqu ms nos interesa, que los medios y operaciones de que la for-
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mulacin de las normas jurdicas ha de valerse, al objeto de constituir for-


malmente el derecho positivo o al de aplicarlo, una vez constituido, a los
casos concretos, corresponde al derecho como tcnica. Se habla especial-
mente, en este sentido, de una tcnica legislativa, de una tcnica judicial o
jurisprudencial, y de una tcnica administrativa, Pero al lado de ellas, exis-
ten otras manifestaciones menos estudiadas de la tcnica jurdica, tantas
cuantas puede desarrollar un jurisconsulto en la aplicacin del derecho.
Recuerda que Donati nos habla, no slo de una tcnica legislativa, una
tcnica interpretativa y una tcnica judicial del derecho, sino adems de
una tcnica formativa del acto jurdico. Una importante manifestacin de
esta ltima es sin duda, la tcnica notarial. Recuerda en nota, que el clsico
Heinecio en su Recitaciones del derecho civil expresa que merece el nom-
bre de jurisconsulto, aqul que est instruido en el derecho lo suficiente:
a) para responder a quienes consultan, especialmente en las Academias;
b) para defender, oficio propio de los abogados y procuradores, que pro-
ponen en el foro los deseos de otros; c) para precaver, lo cual hacen los
abogados y notarios, quienes deben instruir a los que han de celebrar un
contrato u otorgar un testamento, o tratar cualquier otro negocio civil,
sobre lo que deben tener presente para no ser engaados, o que no sea
nulo el acto, y d) para juzgar, cuyo oficio es el de los Jueces, quienes odo el
derecho de las partes y aprobados los hechos, esto es, conocida la causa,
pronuncian la sentencia, segn lo actuado y probado.

Estas enunciaciones doctrinarias nos dieron una slida base para la


autonoma docente de la materia a nuestro cargo.

Heredada de esa clsica divisin en el estudio y aplicacin del derecho


a la realidad cotidiana, se constituy en una de las bases para estructurar
la materia Tcnica Notarial la esquematizacin de Francisco Martnez
Segovia sobre LOS OPERADORES DEL DERECHO, formulada en su obra
Funcin Notarial, cuando para ubicar en el campo de la tcnica jurdica a
Introduccin 11

la tcnica notarial, transita por la etapa de aplicacin del derecho y por la


tcnica formativa del acto jurdico y ubica en cada uno de los extremos
del arco operativo de su esquema, a los tratadistas -juristas puros- y a los
legisladores -funcionarios puros, y coloca a los jueces, abogados, regis-
tradores y notarios en un lugar central entre ambos.

Ese quinto operador central, el notario completa la norma objetiva


abstracta con un derecho subjetivo concreto, crea una relacin jurdica,
convierte el pacto econmico en pacto jurdico.

Por lo tanto debe conocer la legislacin, la jurisprudencia, las doctrinas


jurdicas vigentes y el medio socio-econmico en el que ejerce su funcin.

Cuando el pacto econmico no encuentra un molde adecuado a la


ley le notario debe ubicar las normas jurdicas apropiadas para el caso,
buscando en sus conocimientos jurdicos y en su experiencia la base para
que el documento no contrare el derecho vigente, ni resulte prctica-
mente ineficaz.

Francisco Pal Mediano en Ciencia, tcnica y prctica en la funcin no-


tarial, nos proporcion otra de las bases para estructurar la sistemati-
zacin docente en tcnica notarial cuando expuso: Dentro del mbito
de la autonoma privada la formacin del acto jurdico tiene un ancho
campo en que puede darse la creacin de normas o reglas de derecho,
por las partes cuando dejan de lado las soluciones que proporcionan
las normas supletorias que les brindan las leyes y establecen las pro-
pias; o cuando el acto jurdico no puede ser encuadrado en ninguna
de las categoras del derecho positivo, entonces ser necesario confi-
gurarlo y ordenarlo en sus presupuestos y efectos, realizando as una
verdadera obra de creacin sirvindose de los mismos procedimientos
e instrumentos que emplea la tcnica legislativa para la elaboracin
del derecho positivo.
12 Curso de tcnica notarial

CMO SE ENCAR LA ENSEANZA EN LA NUEVA CTEDRA

Se constituyeron en pilar dogmtico de la novsima materia tcnica no-


tarial, las enseanzas de Pal Mediano que en su obra citada explica: El
documento notarial es un instrumento tcnico, tiene un redactor conocido y
responsable, es un jurista, es un notario. El notario es un jurista aun cuando
se limita a constatar un hecho material, dado que para ello deber estimar la
relevancia jurdica del hecho y, cuando la ley exige determinada forma para
la constatacin del hecho, debe conocer y aplicar sus preceptos. Incorpora
dentro de la tcnica notarial la tarea de documentar negocios jurdicos que
constituye la tcnica instrumental, an en los casos en los que acta sobre la
base de minutas presentadas por los requirentes o eleva a escritura pblica
un documento privado, ya que aun en estos casos debe asegurarse que los
comparecientes entiendan las declaraciones que est protocolizando y en con-
secuencia deber reproducir todo el proceso de elaboracin tcnica, en este
caso en orden inverso.

Pero tambin haba que presentar las razones jurdicas por las que la
tarea tcnica del notario no se limita a la documentacin, destacar que
siempre es necesario un proceso de elaboracin, an en los instrumentos
privados cuya redaccin se le encomienda al notario y fundamentalmente
en la instrumentacin pblica, que culmina con la autorizacin de la es-
critura. Explicar que siempre hay un proceso de elaboracin que compro-
mete y responsabiliza al notario. Este proceso arranca con la aceptacin o
denegacin de su intervencin por parte del notario, contina con el ase-
soramiento, el encuadre legal del acto, la legitimacin de los contratantes,
la conformidad u otorgamiento de stos ante la lectura de la escritura y
por ltimo sus firmas y la del notario asumindose ste como autor del
instrumento, que conservar y en su caso, adems registrar.

En todas estas tareas el notario necesita aplicar conocimientos tc-


nicos tanto jurdicos como lingsticos, para que su tarea llegue a feliz
Introduccin 13

trmino para satisfacer acabadamente el requerimiento, haciendo rea-


lidad la conceptualizacin filosfica de la tcnica, que la reconoce como
un medio para ahorrar esfuerzos y brindar su principal compuesto: la se-
guridad, al decir de Jos Ortega y Gasset en Meditaciones sobre la tcnica.

El bagaje tcnico del notario le brinda seguridad en su actuacin y se


la transmite a las partes.

Tanto los trabajos de Pal Mediano como los de Julio Bardallo, este en
Forma Jurdica, destacan la importancia de estudiar sistemticamente el
concepto de la forma jurdica como objeto de la tcnica notarial.

Ambos autores nos dieron la base terica para asegurar a los nota-
rios asistentes a los cursos, que para que pueda existir una manifestacin
jurdica debe ser adecuada a la ley, con lo que lograr validez y eficacia
la materia inicial suministrada por las partes transformada en una idea
o concepto, que para tener trascendencia se debe adecuar al derecho,
manifestarse en la forma que impone la organizacin jurdica: sobre esa
forma de expresin trabaja el notario, cuando las partes lo deciden o lo
impone la ley.

La materia del derecho la suministran los contratantes y la tcnica


jurdica trabaja para establecer las formas jurdicas y luego, ante cada
caso concreto, la tcnica notarial trabaja en particular sobre la forma de
expresin singular de aquella materia inicial brindada por las partes.

DISTINTOS DOCUMENTOS NOTARIALES

Si como dijo acertadamente el maestro Rafael Nez Lagos en Hechos


y Derechos en el Documento Pblico: ... la tcnica notarial consiste en dis-
tinguir entre escrituras y actas, fue primordial preocupacin docente el
anlisis de los distintos documentos notariales.
14 Curso de tcnica notarial

ENTRECRUZAMIENTO ENTRE OPERACIONES O ETAPAS DE EJERCICIO


Y DOCUMENTOS NOTARIALES.

En aqul curso utilizamos por primera vez como elemento didctico


un esquema que enumeraba en la lnea horizontal superior las distintas
etapas del ejercicio notarial y en la vertical izquierda se escalonaban los
distintos documentos en los que deba o poda intervenir el escribano y
al producirse el cruzamiento se daba la exigencia, la mera posibilidad o la
negativa de la intervencin notarial.

La aplicacin a casos prcticos de las distintas situaciones previstas en


el esquema nos permita unir la teora del derecho notarial con la tarea
cotidiana de los cursantes, la gran mayora notarios en ejercicio.

Hoy a medio siglo de aquellos momentos iniciales, podemos decir que


una gran mayora de los miles de escribanos y abogados que cursaron la
Universidad Notarial revisaron sus formularios de escrituras y actas e in-
corporaron a los mismos un aspecto esencial para el mejoramiento de la
interpretacin del negocio: la clara separacin, en el texto del documen-
to, entre constancias notariales y declaraciones de los comparecientes.

Esto en lo visible de la documentacin que circula masivamente, pero


la gran influencia fue la formacin del notario que internaliz la seguri-
dad que da una mayor preparacin tcnica, al entender que la tcnica
constituye el componente fundamental de la seguridad de resultados y
porqu no, de la comodidad para trabajar. Ortega y Gasset en su citado
Meditaciones sobre la tcnica demuestra la necesidad de la tcnica como
una sobre naturaleza que el hombre le impone a la naturaleza para do-
minarla, haciendo desaparecer las incomodidades que el medio le pre-
senta.
Introduccin 15

A partir de su paso por la Universidad Notarial Argentina cada nota-


rio comprendi que un contacto diario con la legislacin de fondo civil,
co-mercial y registral, las legislaciones locales tanto notariales como tri-
butarias y la frecuentacin de los trabajos doctrinarios nacionales e inter-
nacionales, se traduce en una slida formacin tcnica que le asegura un
ejercicio responsable de la funcin.

Este curso de Tcnica Notarial, a propsito de haberse cumplido un


ao de la vigencia del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, constituye
un hermoso proyecto y su dictado regular, materializndose a lo largo de
un ao en visitas a todas y cada una de las Delegaciones del Colegio de
Escribanos de la Provincia de Buenos Aires, ser sin duda una demostra-
cin, por parte de la Universidad Notarial Argentina, de la concrecin de
sus fines.

Natalio Pedro Etchegaray


Junio de 2016
16 Curso de tcnica notarial
Programa 17

PROGRAMA ANALITICO

MDULO 1.

La funcin creadora y legitimante del notario en los distintos documen-


tos en que interviene (escrituras y actas) y la actuacin certificante. Per-
sonas hbiles para requerir al notario.
Tcnica notarial. Visin general de los distintos temas del ciclo.
Requisitos de validez y de seguridad o eficacia:
1) Forma: protocolo (cronologa alterada y actos antedatados. Alteraciones
posteriores a la autorizacin) y traslados (fidelidad de la reproduccin y legi-
timidad del destino. Prdida o destruccin parcial).
2) El documento: 2-1. Partes: identificacin, aptitud y carcter de la interven-
cin. 2-2. Objeto: bienes o cosas (ciertos, inciertos, presentes, futuros o en
formacin). 2-3. Constancias de la actuacin: a) existencia de las personas; in-
ters en la actuacin y vigencia de las representaciones invocadas. b) Constan-
cias documentales del acto: ttulos, poderes, estatutos, etc. c) Certificaciones:
acreditacin de la disponibilidad del objeto por las personas y estado de los
bienes. Reserva de prioridad y sus aspectos en la validez plena del acto.
3) Escrituras simples (un acto) o mltiples (varios actos) y la interpretacin de
las nulidades.
4) Actas puras (constancia de hechos) o en interferencia negocial (actas labo-
rales con pago de indemnizaciones, actas o escrituras de consignacin extra-
judicial y el reconocimiento de la unin convivencial).
5) Certificaciones de firmas por acta protocolar: validez y observabilidad de la
actuacin.
6) Otras certificaciones: fotocopias, constancias de libros, fotografas o repro-
ducciones de constancias en pantalla (va internet) o grabaciones de audio.
18 Curso de tcnica notarial

MDULO 2.

Escrituras de transmisin de dominio.


Escritura de transmisin de dominio por compraventa simultnea, o en curso
de ejecucin o ya cumplida. Cesin de los derechos del adquirente originario.
Boletos. Contratos preparatorios. Promesas. Reservas. La funcin de la sea.
Posesin y tenencia. Tradicin: constituto posesorio y traditio brevi manu. Su
momento y forma.
La cosa y sus caractersticas. Unidades a construir, en construccin o termina-
das sin incorporar.
La transmisin por personas jurdicas segn su objeto. Exigencias y requisitos.
Transmisin por disolucin de la persona jurdica y liquidacin. Transmisin a
sus integrantes.
Compraventa con pago complejo en moneda nacional o extranjera u otras
cosas o bienes.
La permuta y su distincin con la compraventa.
El dilema del pago en moneda extranjera.
La compraventa con subrogacin en el precio para la proteccin de la vivienda.
El saldo de precio pendiente y la posibilidad de mantener el privilegio. Hipote-
cas u otras garantas.
Venta de partes indivisas en condominio o comunidad. Distincin y efectos.
El asentimiento conyugal. Bienes propios o gananciales. Rgimen de separa-
cin o comunidad.

MDULO 3

Escritura de hipoteca.
La HIPOTECA como garanta en el pago del saldo de precio en la compraventa
o por mutuo. Suma cierta y determinada de dinero.
La interpretacin de los arts. 765 y 766 CCyC. Jurisprudencia.
Intereses compensatorios y punitorios: pendientes, corrientes y futuros.
Lmites. PRIVILEGIOS.
Programa 19

HIPOTECAS en garanta de obligaciones condicionales, eventuales o por in-


cumplimiento de obligaciones de hacer. Saldos de cuentas corrientes comer-
ciales o bancarias.
El principio de especialidad y la estimacin del monto por todo concepto. La
interpretacin de los arts. 2189 y 2193 CCyC.
La cancelacin de la hipoteca: forma. Muerte del acreedor y su denuncia en
los autos sucesorios. Intervencin del administrador de la sucesin o de los
herederos.
HIPOTECA sobre parte indivisa. Efectos.
HIPOTECA sobre crditos en ttulos valores. Securitizacin. Forma de registro.
Cancelacin.
Cesin y permuta de rango.
Rgimen especial de ejecucin.

MDULO 4

Escrituras de donacin.
La DONACION entre LEGITIMARIOS. Partes. Grado de parentesco. Mejora sim-
ple y mejora estricta.
La colacin y su carcter como accin personal. La dispensa: forma.
Oferta de donacin y su aceptacin en vida del donante. La aceptacin en caso
de incapacidad del donante. La aceptacin de ofertas anteriores al CCyC frente
a la muerte. Comunicacin de la aceptacin al donante y la interpretacin del
art. 983 CCyC.
Particin por donacin de ascendiente y el objeto (cosas futuras o de las que
no se tenga el dominio: arts. 2514 y 1551 CCyC).
La DONACION a EXTRAOS. La accin de reduccin y los efectos reipersecu-
torios del art. 2458 CCyC. Inexistencia de herederos legitimarios. Declaracin
en el documento bajo fe de decir verdad y otros elementos probatorios de la
declaracin. Efectos.
Subsanacin por el transcurso del tiempo (arts. 2459 y 1901 CCyC). Naturaleza
de la misma y modo de contar el tiempo.
20 Curso de tcnica notarial

La donacin con cargos o condiciones y el efecto limitado del art. 1965 CCyC.
El derecho de reversin y la revocacin por negacin de alimentos (art. 1572
CCyC). Otros supuestos. Donaciones solidarias. Derecho de acrecer.
Conclusin sobre la eficacia de los ttulos.

MDULO 5

Actuacin de representantes voluntarios, orgnicos y legales.


ACTUACION DE REPRESENTANTES VOLUNTARIOS. El poder como medio de su
ejercicio. Forma: escritura pblica o instrumento privado. Actos comprendi-
dos: facultades generales diferenciadas de las facultades expresas del art. 375
CCyC. AUTOCONTRATACION.
Contrato de mandato con o sin representacin. Representacin irrevocable
y para despus del fallecimiento (art. 1330 CCyC) y la subsistencia de los po-
deres en los supuestos del art. 380 inc. b) y c) CCyC.
Ratificacin y sustitucin de poderes. Perduracin de la irrevocabilidad pacta-
da, en la sustitucin.
LA REPRESENTACION LEGAL: padres, tutores o curadores. La responsabilidad
parental como medida. Los apoyos de personas con capacidad restringida.
Las reglas del art. 31 CCyC y el alcance del ejercicio y su publicidad (art. 43
CCyC). Los inhabilitados.
LA REPRESENTACION ORGANICA. Ejercicio unipersonal o mltiple (conjunta,
separada o indistinta). El objeto como lmite.
La representacin de sndicos en los concursos y quiebras, de administradores
de sucesiones y de liquidadores de personas jurdicas.
Las autorizaciones judiciales y sus alcances en el ejercicio de la representacin.
Los lmites temporales.

MDULO 6

Rgimen de bienes en el matrimonio y el divorcio.


Rgimen de bienes en el matrimonio: a) de comunidad, b) de separacin.
Convenciones matrimoniales. Forma y modificacin de rgimen. Donaciones
por razn de matrimonio.
Programa 21

Los bienes en el rgimen de comunidad: propios o gananciales. Adquisicin de


partes indivisas para quien ya era propietario de una parte o del resto.
Adquisicin como propio durante la comunidad. Requisitos. El derecho de re-
compensa y la prueba del carcter propio o ganancial. Conformidad del otro
cnyuge. Conformidad posterior.
La extincin de la comunidad y los bienes adquiridos despus de la misma.
Los lmites a la contratacin entre cnyuges segn el art. 1002 inc. d) CCyC.
Distintos supuestos de extincin (art. 475 CCyC) y los efectos de la muerte an-
tes de la liquidacin de la comunidad. Concurrencia de la masa sin liquidar del
suprstite con los herederos declarados del otro.
La particin de los bienes de la comunidad. Forma. Adjudicaciones directas o
por particin del producto de los bienes indivisos.
Rgimen de separacin. Contratacin entre cnyuges. Disolucin del matri-
monio y los acuerdos sobre los bienes indivisos.
El asentimiento conyugal y los supuestos de disposicin de la vivienda (arts.
456 a 459 CCyC). Requisitos. Asentimiento prestado con anterioridad al nuevo
Cdigo.
Interpretacin sobre las exigencias del asentimiento segn se trate de dis-
posicin de bienes en general o de la vivienda. El mandato entre cnyuges y la
limitacin a darse el apoderado el asentimiento a s mismo.

MDULO 7

Las uniones convivenciales. Proteccin de la vivienda.


UNIONES CONVIVENCIALES: Requisitos, forma, prueba y registracin.
Contenido y lmite de los pactos. La actuacin notarial en la constatacin de
tales hechos y la peticin de inscripcin ante el Registro de las Personas.
Acuerdos sobre modificacin, rescisin y extincin: adjudicacin de bienes
resultantes de la liquidacin de los bienes obtenidos con el esfuerzo comn.
PROTECCION DE LA VIVIENDA: durante el matrimonio o la unin convivencial.
Afectacin de un inmueble destinado a vivienda por su totalidad o por una
parte de su valor. Supuestos especiales. La unidad econmica rural.
22 Curso de tcnica notarial

El principio de SUBROGACION REAL del inmueble afectado por el que se recibe


en cambio o sobre el precio o indemnizacin obtenido. Forma de efectuarla y
su registracin. Cuestiones sobre el plazo para que sea operativa. Supuestos
de destino del precio a la construccin de la vivienda en lote existente. Posi-
bilidad de cambio de la proteccin de la vivienda afectada, por otra que ya se
tiene en el patrimonio del afectante. Jurisprudencia.
Desafectacin del rgimen. Constitucin de gravmenes manteniendo la pro-
teccin.
Cambio de destino transitorio del bien por razones de salud o laborales.
Uniones convivenciales inscriptas o no y sus efectos.
La nulidad de actos de disposicin del titular sin la conformidad del convivi-
ente. La autorizacin del juez si es prescindible el inters familiar.
Cuestiones vinculadas a la atribucin del uso de la vivienda familiar.

MDULO 8

El condominio. Particiones y cesiones de herencia.


EL CONDOMINIO como derecho real sobre la cosa. Venta o hipoteca de la
parte indivisa. Pluralidad de condominios entre los mismos sujetos a modo de
comunidad de hecho. Liquidacin.
LA PARTICION DE HERENCIA: privada o judicial; provisional; total o parcial.
Reglas. Formacin de la masa y colacin de donaciones.
LA CESION DE HERENCIA. El lea del contrato. La cesin-particin como modo
de anticipar los bienes que se adjudicarn en la particin. Publicidad en autos
y los registros locales de anotaciones personales.
PARTICION PRIVADA EN CONCURRENCIA DE MASAS: por indivisin post comu-
nitaria o hereditaria, o con ciertas masas de hecho por pluralidad de condo-
minios entre las mismas partes.
LA PARTICIN PARCIAL: por venta de bienes de la masa con adjudicacin del
dinero o valores obtenidos (art. 2374 CCyC).
EL TRACTO ABREVIADO o la PROTOCOLIZACIN como modo de publicidad re-
gistral de la particin parcial o total sobre la cosa o su valor. Registracin de los
Programa 23

bienes de la comunidad o de la declaratoria o auto aprobatorio del testamen-


to, sin partir. Las normas registrales y el origen del tracto en nuestro derecho.

MDULO 9

Planos. Propiedad horizontal.


INDIVIDUALIZACION DE INMUEBLES segn ttulo o planos (mensura, subdi-
visin, modificacin). Notas de plano condicionante de la transmisin. El so-
brante fiscal y su incorporacin al dominio privado.
AFECTACION A PROPIEDAD HORIZONTAL. Detalle de unidades funcionales
o complementarias. Cosas y partes comunes. Porcentajes. Destino nico o
mltiple. Cambios posibles.
CONSTITUCION DEL DERECHO REAL. Reglamento de propiedad horizontal. El
consorcio como persona jurdica. Su constitucin.
Adecuacin de reglamentos anteriores al nuevo CCyC.
ADMINISTRADORES (personas fsicas o jurdicas) y el consejo de propietarios.
La publicidad de las designaciones. Inscripciones locales y rbrica de libros.
Liquidaciones de expensas y requisitos para su ejecucin.
RESERVA SOBRE EL ESPACIO AEREO y unidades proyectadas. Poderes otorga-
dos al efecto y su eficiencia.
MODIFICACIN DE REGLAMENTOS y el plano de ratificacin. Incorporacin de
unidades en construccin ya terminadas. Rgimen de mayoras.
Creacin de subconsorcios. Funcionamiento.
DESAFECTACION DEL REGIMEN. Cancelacin de deudas y unificacin de cuen-
tas de impuestos.
LA PREHORIZONTALIDAD y su nueva regulacin.
Constitucin de condominios sobre propiedades individuales, unificadas por
construcciones comunes o afectacin a propiedad horizontal.
24 Curso de tcnica notarial

MDULO 10

Conjuntos inmobiliarios. Superficie. Usufructo. Regularizacin.


CONJUNTOS INMOBILIARIOS (art. 2073 CCyC) y su afectacin a propiedad hori-
zontal. Modalidades y regmenes especiales.
TIEMPO COMPARTIDO. CEMENTERIOS PRIVADOS.
DERECHO DE SUPERFICIE: delimitacin del espacio afectado. Forma. Destino.
Extincin.
DERECHO DE USUFRUCTO: modos de constitucin y el contrato causal. Re-
quisitos. El derecho de acrecer. Cesin de uso y goce durante su vigencia. Ex-
tincin por muerte (acreditacin), por renuncia (libre disposicin del renun-
ciante y vigencia del derecho real). La reserva de prioridad y la enajenacin o
renuncia de mala fe. La DTR N 9 del 30/12/96 como solucin inicial frente a la
anotacin de embargos.
Extincin por cesacin de la persona jurdica a falta de pacto expreso. Inter-
pretacin sobre el cambio de plazo (20 a 50 aos) con relacin a la legislacin
anterior.
Expiracin del tiempo de constitucin y la consolidacin.
El usufructo sobre la universalidad en la cesin de derechos hereditarios.
El carcter personal del DERECHO DE HABITACIN y su intransmisibilidad. La
delimitacin del sector afectado por descripcin en el documento.
REGIMEN DE REGULARIZACION DOMINIAL (ley 24.374) y la CONSOLIDACION
del dominio (ley 25.797). Cesiones de derechos sobre los bienes regularizados.
Forma y registracin.

MDULO 11

Actas.
Comprobacin de hechos. Diferencias con las escrituras pblicas propiamente
dichas. Caractersticas del requerimiento. Formalizacin en un documento o
separado entre requerimiento y diligencia. Diferencias horarias en el mismo
da. Correlacin de diligencias o de los hechos sucesivos. Faccin protocolar.
Programa 25

Tcnica de redaccin: en pasado como relato de lo sucedido o en presente, a


medida que transcurren los hechos.
Principio del requerimiento con su contenido y alcance, expresado en el mis-
mo documento final o en otro antecedente, ante el mismo notario o de otro
que lo documenta sin necesidad de que corresponda al lugar de la diligencia.
Excepciones a la acreditacin de la personera o del inters del requirente, as
como al conocimiento o identificacin, y firma del o los entrevistados, salvo la
conversin de la diligencia en contenido negocial.
LA EXTENSIN de la comprobacin a todo lo percibido por el notario por sus
sentidos, sea declaraciones como hecho, estados por su forma captado por
la vista, odo, tacto, papilas gustativas u olfativas o lo que resulte de la combi-
nacin de ellos, vinculados racionalmente.
SUPUESTOS PARTICULARES: actas de protesto, intimacin, notificacin o fideli-
dad de documentos copiados, fotocopiados o transcriptos de libros u otros
asientos.
Actas de protocolizacin de testamentos u otros documentos privados o pbli-
cos de otra demarcacin o tipo documental.
Actas de transcripcin de actuaciones judiciales (adquisicin en subasta pbli-
ca), de la ley 24.441 (estado fsico y ocupacin y de remate) de consignacin
extrajudicial, de regularizacin dominial y de caducidad segn las leyes 24.374
y 25.797, de notificacin de despidos (con arreglos indemnizatorios y pagos
o de simple notificacin), con las implicancias por el exceso del mero hecho
referido en el art. 312 CCyC en cada supuesto.
Actas de estado material de muebles, inmuebles o semovientes por percep-
cin in situ o a distancia si resulta imposible o inconveniente el acceso.
Actas de inventarios para procesos sucesorios, concursos o quiebras, o de
entrega de bienes en usufructo o para la preservacin de su identidad en el
tiempo.
Actas de supervivencia, de depsito y de remisin de correspondencia.
Actas de notoriedad directa o como conclusin de actas parciales que permi-
tan concluir en la notoriedad de los hechos o estados comprobados.
26 Curso de tcnica notarial

MDULO 12

Testamentos. Directivas anticipadas.


El TESTAMENTO OLOGRAFO. Requisitos. Inscripcin en el Registro de Testa-
mentos a ruego del testador o del escribano que acepta transcribirlo en es-
critura pblica, con aclaracin de la conservacin en guarda o el reintegro al
otorgante.
La inscripcin por protocolizacin despus de la muerte del donante y la con-
troversia sobre la procedencia de su registracin.
El TESTAMENTO por escritura pblica: requisitos esenciales. Superacin del
concepto de perfecta razn. Aptitud para testar y forma de manifestar sus
declaraciones (verbalmente o por escrito). Autora de la redaccin por el es-
cribano que interpreta su voluntad y la adecua al ordenamiento jurdico. Firma
del testador o firma a ruego y firma de los testigos.
Contenido de las disposiciones: patrimoniales o extrapatrimoniales. Institucin
de herederos y legatarios. Herederos de cuota o de remanente. Derecho de
acrecer. Legado de usufructo y sustitucin permitida.
Designacin de ALBACEAS y de ser varios, modo de ejercicio. Remuneracin.
Particin por testamento (arts. 2421/23 CCyC) y su distincin con la particin
por donacin.
Mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante (art.
1330 prrafo 2 CCyC).
La oferta de donacin aceptada en el testamento del beneficiario.
El reconocimiento de hijos.
El reconocimiento de obligacin por testamento, antes de su prescripcin,
ante: a) el simple reconocimiento, b) el contrato distinto con el compromiso
que no sea impugnado por los herederos y c) como reconocimiento abstracto
o constitutivo de deuda (arts. 733 y 734 y 2506 CCyC) y sus efectos sobre la
legtima.
REVOCACIN DE TESTAMENTO. Forma. Efectos. Inscripcin
Directivas anticipadas. AUTOPROTECCION. Inscripcin.
Programa 27

MDULO 13

Constituciones de personas jurdicas privadas. Sociedades (Ley 19.550)


LAS PERSONAS JURIDICAS PRIVADAS. Rgimen. Funcionamiento, disolucin y
liquidacin. Normas generales.
ASOCIACIONES CIVILES. La constitucin: forma (instrumento pblico). El fin de
lucro. La autorizacin estatal.
SIMPLES ASOCIACIONES. Forma: instrumento pblico o privado con firma cer-
tificada. Remisin de sus normas.
FUNDACIONES. Forma: instrumento pblico. Finalidad de bien comn, sin
propsito de lucro y la autorizacin estatal.
LAS SOCIEDADES EN LA LEY 19.550. Las sociedades annimas y sus requisitos
esenciales. Las sociedades annimas unipersonales. La unipersonalidad so-
breviviente. Derogacin de la nulidad por atipicidad. Reactivacin societaria:
subsanacin.
Aplicacin a las sociedades de las reglas de las personas jurdicas privadas.
Transferencia de acciones. Asentimiento conyugal. Sociedades entre cnyu-
ges.
De las sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II. Sociedades
incluidas.
Representacin. Administracin y gobierno. Bienes registrables. Titularidad de
dominio y disposicin.
Contratos asociativos de sociedades civiles.
Las empresas familiares. Protocolo familiar. La administracin del pacto sobre
herencia futura cuando se trata de una empresa familiar.
La disolucin y liquidacin de las sociedades. Nombramiento de liquidador.
Particin y adjudicacin de bienes y baja de la sociedad.
Cesiones de cuotas en las sociedades de responsabilidad limitada, de partes
de capital en las colectivas y comandita simple. Certificados necesarios para su
instrumentacin y su registracin.
Libros sociales: modo de llevarlos y correcciones en los mismos.
Principios sobre la organizacin de los registros pblicos de comercio y las dis-
tintas registraciones: designacin de representantes, modificaciones estatu-
tarias, poderes, disolucin y liquidacin y baja social.
28 Curso de tcnica notarial

MDULO 14

Cesiones. Gestin de negocios. Fideicomisos.


LA CESION DE DERECHOS en propiedad (art. 1614 CCyC) o en garanta (art.
1615 CCyC). Cesin onerosa, gratuita o en permuta.
CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS, certificados exigibles, publicidad de
fondo y por disposiciones locales; sobre la universalidad o bien determinado,
comprensivo de los bienes hereditarios y lo que pudiera resultar de la indi-
visin post comunitaria.
OTRAS CESIONES: de derechos posesorios, de crditos, de cheque, de crdito
hipotecario, de posicin contractual y de deudas.
La funcin notarial en la determinacin de la naturaleza del crdito o la deuda
y la verificacin de su estado o disponibilidad jurdica. Notificacin al deudor
cedido. Eviccin.
LA GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS: compra para aqul del que no se tiene
representacin, con o sin declaracin de la propiedad del dinero empleado.
Registracin u omisin de la gestin. Muerte del gestor. Efectos. Compra para
sociedades en formacin. La renuncia del beneficiario de la gestin y las im-
plicancias sobre la declaracin del dinero utilizado, el inters de terceros y el
asiento en libros de esa afectacin al patrimonio social. La sociedad inhibida y
los homnimos ante la renuncia.
La compra en comisin y el plazo del art. 1029 CCyC.
EL FIDEICOMISO (art. 1666 CCyC) como transmisin neutra de fiduciantes a
un patrimonio diferenciado bajo la titularidad del fiduciario. Los sujetos del
fideicomiso: el cnyuge fiduciario. La sociedad fiduciaria. Los beneficiarios de
primer grado y los nuevos adherentes. El fideicomisario. La cesin de derechos
respectivos y la transmisin en cumplimiento del objeto. Adquisiciones de bie-
nes con dinero que integra el patrimonio fideicomitido. Clave tributaria y la
inhibicin por el fiduciario o la persona que ejerce el cargo.
FIDEICOMISO EN GARANTIA y FIDEICOMISO FINANCIERO. Requisitos.
Modos de extincin y liquidacin. El patrimonio pendiente al vencimiento del
plazo.
La sustitucin del fiduciario y su inscripcin con relacin a los bienes regis-
trables.
EL FIDEICOMISO TESTAMENTARIO y la formacin del patrimonio tras la muerte
Programa 29

del fiduciante. Designacin del fiduciario. La nulidad del art. 1700 CCyC. La me-
jora a favor del heredero con discapacidad. La proteccin a la legtima.
ALGUNOS FIDEICOMISOS USUALES: Inmobiliario, para la construccin y/o
venta de departamentos, o de administracin para asegurar el manejo de
ciertos bienes a los futuros herederos o de garanta.

MDULO 15

La fianza y otras modalidades de garanta o contractuales.


La FIANZA en la garanta de los contratos (art. 1574 CCyC). La fianza convenida
en contratos de mutuo hipotecario o de locacin de inmuebles. Extensin.
Plazo. Beneficios de excusin y de divisin. El principal pagador. Casos de ex-
tincin.
El LEASING (art. 1227 CCyC). Distintas modalidades y requisitos. El leasing in-
mobiliario. La inscripcin registral y el distinto tratamiento para su inscripcin
al tiempo de constitucin (los 5 das hbiles del art. 1234 CCyC contra los 45
de la ley registral). El cumplimiento con el ejercicio de la opcin. La transmisin
del dominio y la intervencin judicial tras la negativa del dador. El cumplimien-
to como condicin suspensiva. El leasing de garanta y las defensas procesales
de los derechos del deudor.
El DERECHO REAL DE PRENDA sobre cosas muebles registrables o crditos
instrumentados (arts. 2219 CCyC) o de PRENDA CON REGISTRO por el pago de
suma de dinero o cualquier clase de obligacin (art. 2220 CCyC) y la oponibili-
dad a terceros. Forma: escritura pblica o instrumento privado de fecha cierta.
EL DERECHO REAL DE ANTICRESIS (art. 2212 CCyC). Su regulacin, inscripcin y
efectos. La escritura pblica como forma del derecho real de anticresis sobre
inmuebles (art. 1017 inc. a). Las otras cosas registrables.
EL CONTRATO ONEROSO DE RENTA VITALICIA (art. 1599 CCyC). La escritura
pblica como forma. Las garantas para el cumplimiento del pago de la renta
(hipotecas o fianzas). Regulacin segn su naturaleza.
LA DECLARACION UNILATERAL DE LA VOLUNTAD (art. 1800 CCyC). Naturaleza
de la obligacin. El factor confianza en el pblico en general. Plazo. Revocacin.
Las garantas unilaterales (art. 1810 CCyC). Quines pueden emitirlas. Cesin
de la garanta. Irrevocabilidad.
30 Curso de tcnica notarial

LA EMISION DE DEBENTURES como garanta flotante de los bienes de la socie-


dad annima (art. 327 ley 19.550) y la constitucin de garantas especiales en
particular la hipoteca (art. 333 LS): inscripcin, plazo y efectos.

MDULO 16

Permuta, dacin, novacin. Bienes muebles registrables. Subasta pblica


y juicios de escrituracin.
LA PERMUTA. La diferencia con la compraventa y el art. 1126. Permuta de cosa
presente (lote a edificar) por cosa futura (departamento en la obra a construir).
La locacin de obra y la compraventa (art. 1125 CCyC).
La DACION EN PAGO (art. 942 CCyC). Reglas del contrato ms afn. Entrega de
cosa distinta a la prometida. Acto extintivo definitivo.
LA NOVACION. Extincin de una obligacin por otra nueva que se crea. El ani-
mus novandi. Aplicacin al supuesto de permuta de cosa presente por futura
cuando se hace imposible la entrega de esta ltima y se reemplaza por dinero.
TRANSFERENCIA DE AUTOMOTORES. El formulario y su registracin. La op-
cin de forma por escritura pblica. Registracin utilizando el formulario como
minuta, acompaando testimonio de la escritura. Supuestos admitidos por la
autoridad registral: ventas, adjudicacin por particin de herencia o divisin
post comunitaria, aceptacin de donacin. Los bienes registrables y el requi-
sito de la escritura pblica para supuestos de donacin.
TRANSFERENCIA DE BUQUES Y AERONAVES. Rgimen aplicable. Hipoteca na-
val.
ADQUISICION DE INMUEBLES EN SUBASTA PUBLICA por testimonio y oficio
judicial o por escritura de transcripcin de las actuaciones. Cesin del boleto
del remate. Limitaciones a la transferencia. Las cesiones posteriores a la apro-
bacin del remate y entrega de la posesin.
JUICIO DE ESCRITURACION. Otorgamiento por el juez en cumplimiento de ob-
ligaciones de hacer del titular renuente. Aplicacin de las reglas de las trans-
ferencias por otorgamiento de parte. El asentimiento. Levantamiento de las
medidas cautelares.
Programa 31

MDULO 17

El documento notarial como parte de un proceso privado no contencioso.


El DOCUMENTO NOTARIAL como parte de un proceso: a) INICIO (requerimien-
to). b) ELEMENTOS PREPARATORIOS DEL ACTO: sujetos (identificacin, estado
de las personas con incidencia en el otorgamiento, datos personales, clave
tributaria, domicilio: la actuacin por s, en inters de otros o en represen-
tacin y los elementos acreditativos de la misma, as como de las personas
jurdicas intervinientes); objeto (negocio o constatacin de hechos; ttulos y
antecedentes de los bienes, estudio de ttulos, revisin de la legitimidad de los
elementos que lo configuran, informes con relacin a los inmuebles u otros
muebles registrales, y certificaciones con relacin a las personas (inhibiciones
y anotaciones personales) o los bienes (dominio con reserva de prioridad,
certificados municipales, catastro, inmobiliario y otros servicios); estudio de
expedientes judiciales, segn el tipo de acto y verificacin de su estado para
acceder al acto notarial, etc.; causa conforme a la naturaleza del negocio (con-
tratos preparatorios, preliminares, boletos de compraventa, reservas u otros
compromisos).
c) LA INTERPRETACIN DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES, vnculos de legiti-
macin, incompatibilidad, aptitud de entender y querer conforme a la natu-
raleza, cumplimiento de los requisitos de personas capaces que no saben el
idioma, o adolecen de ciertas limitaciones fsicas (sordos, mudos,) elaboracin
de minutas y solicitud de autorizaciones judiciales segn los supuestos de in-
capacidad, inhabilidad o restriccin a su capacidad, traduccin de documentos
en idioma extranjero que se deban incorporar al protocolo y la correspon-
diente legalizacin o apostilla.
d) LA DETERMINACIN DE LOS COSTOS IMPOSITIVOS del acto, segn lo que
resulta de la ley impositiva vigente, con la consideracin de los actos exentos
en todo o en parte y la tributacin de los aportes correspondientes.
e) La DETERMINACIN de los HONORARIOS y otros GASTOS: los primeros con-
forme a la ley de arancel, y teniendo en cuenta los actos con monto fijo, o los
que son porcentuales y las particularidades que resulten en cada caso, como
es el impuesto de sellos segn se tribute en moneda nacional o extranjera, o el
recargo del arancel por actos con relaciones de expedientes judiciales o la mul-
32 Curso de tcnica notarial

tiplicidad de actos en el mismo documento, como pudiera ser la constitucin


de fideicomiso y la transmisin fiduciaria.
En cuanto a los GASTOS, el costo de sellados, segn la urgencia del trmite, o
la poca del ao en que se solicitan y que no se despachan en trmino. Costos
del estado parcelario y determinacin de la valuacin al acto, as como la esti-
pulacin de la cuenta de gastos de cada parte, en caso de tratarse de contratos
u otros actos de partes diversas.
Determinacin segn la onerosidad o gratuidad y los supuestos de determi-
nacin del impuesto a la transmisin gratuita de bienes o su exencin.
En los actos onerosos, la determinacin del impuesto a la transmisin de bi-
enes (ITI) o ganancias y la forma de evitar la retencin, en particular en es-
crituras de adquisicin en subasta pblica cuando no hay fondos suficientes y
cuando se certifica contablemente la existencia de crditos a favor del respon-
sable que evita la retencin.
f) LA REDACCION DEL DOCUMENTO, que es el resultado de la declaracin de
voluntad de las partes, la valoracin de los elementos que le sirven de base al
escribano para practicarla, con el consiguiente ASESORAMIENTO que coloca a
las partes en el pleno conocimiento de su situacin y la tcnica, que debe ser
precisa, cierta, determinada, sin omisiones ni recargo de datos innecesario.
La funcin del escribano autorizante, adems de los elementos citados y el
cumplimiento de los plazos correspondientes para la eficacia del negocio, es
dar la forma ms adecuada dentro del otorgamiento jurdico para la perfec-
cin del negocio o acto celebrado.
g) EXPEDICIN DE PRIMERA COPIA para su inscripcin, con la elaboracin de
las MINUTAS que contienen la rogatoria de la inscripcin que corresponda, y la
confeccin de la MATRICULA cuando la misma no est confeccionada.
VERIFICACION del ttulo inscripto con relacin al o los actos contenidos, su
anotacin en el protocolo, en el cual constar la nota de expedicin, y la de
ulteriores copias cuando lo soliciten las partes. El caso de extravo de la pri-
mera copia en el iter inscriptorio y la expedicin de una segunda, para primera
inscripcin, y los supuestos de alteracin de la matriz, despus de autorizada
correctamente, por caso fortuito que la inutiliza parcialmente. Reproduccin
del acto daado en otro documento, con denuncia al Juzgado Notarial y notas
vinculatorias.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 33

MODULO:
MODULO:
Tcnica
Tcnica
dede
redaccin
redaccin11
34 Curso de tcnica notarial
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 35

1. PRINCIPIOS

Para hablar de tcnica de redaccin hay que establecer parmetros


que permitan ordenar el contenido desde la lgica en el campo jurdi-
co, hasta el fin del documento envuelto en la fe pblica.
Si partimos de la lgica debemos pensar en el ordenamiento de
conceptos, juicios y razonamientos, propios de una exteriorizacin
cuyo elemento fundante es el protocolo.
Este sustrato material es el receptculo del contenido, formateado
legalmente sobre base racional en la bsqueda de la verdad de las de-
claraciones.
Si tiene un orden, es lgico pensar en la correlacin numrica del
protocolo anual, seguido del anuncio del contenido y las partes que lo
integran, como anticipo.
El lugar y la fecha ubican al documento en el mismo orden numri-
co, pero a travs del tiempo y bajo una legislacin territorial.
Siendo las personas los principales destinatarios de los derechos
contenidos, es necesaria una precisa individualizacin con los detalles
que hacen de cada uno, persona distinta por el nombre, el nacimiento,
el documento, el estado civil, el domicilio y todo otro dato personal
necesario segn el acto.
No habra orden lgico sin estos elementos prioritarios que ante-
ceden al desarrollo del contenido, que conforma el objeto, cuyo desa-
rrollo deber diferenciar lo tipificado de lo que no lo es, evitando toda
confusin a travs de la aplicacin de los principios esenciales de la
tcnica, como lo son: claridad, precisin, brevedad y certeza.
Es nuestra materia, la valoracin de conductas humanas en el campo
del derecho, y como tal su fuente es la realidad, pero modificada cons-
tantemente por los elementos esenciales de las ciencias de la naturaleza
y de la sociedad, que al decir de Mario BUNGE, son la racionalidad y la
objetividad (La ciencia. Su Mtodo y su Filosofa. Edic. Siglo Veinte, Bs. As.
1981, pg. 15).
La racionalidad y la objetividad hacen que nos apartemos por mo-
mentos del documento como producto de un caso particular (negocio
36 Curso de tcnica notarial

jurdico o comprobacin de hechos) y de las personas reales que lo inte-


gran, para abstraer por obra de los principios lgicos, todo aquello que se
convierte en rasgos generalizados del documento: compareciente, par-
te, objeto, etc. ; y de esta forma transforma en el mundo de las ideas
el acto notarial real en acto notarial ideal para poder estudiarlo en el
mundo de las ideas sin los obstculos de una realidad que entorpece con
elementos no significativos o errneos, o para verificar sus propias limita-
ciones ante hechos de significacin excepcional que permiten ampliar su
contenido en mrito a la evolucin de las conductas y su evolucin social.
De all en adelante, la dimensin acto y la dimensin papel de don
Rafael NUEZ LAGOS, marcan la impronta de la teora en la evolucin de
la tcnica. (Los esquemas conceptuales del instrumento pblico, Ed. Univer-
sidad Notarial Argentina, La Plata, 1967).
La tcnica notarial significa entonces, un obrar orientado por la razn,
que elabora su programa de actividad fijando prioridades: naturaleza de
la funcin, objeto perseguido, forma simplificada, contenido didctico,
garanta de autenticidad e inalterabilidad y eficacia jurgena, que sinteti-
zamos de la siguiente manera:

a) Naturaleza de la funcin (principio de funcionalidad)


Siendo la actividad del notario, dar forma notarial a las declaraciones
de las personas con el objeto de adquirir, modificar o extinguir relaciones
o situaciones jurdicas (art. 259 CCyC) mediante instrumento apto para
ser opuesto como autntico o comprobar y fijar la autenticidad de hechos
que pasen en su presencia, es prioritario para cualquier tcnica, estable-
cer la naturaleza de la funcin.
Como profesional de derecho que da fe de lo que sucede en su pre-
sencia con eficacia hasta que sea argido de falso por accin civil o cri-
minal (art. 296 CCyC), debe deslindar antes de actuar, su competencia
material y territorial (art. 290 CCyC). Rechazar entonces celebrar un ma-
trimonio o constituirse fuera de su distrito territorial, porque la violacin
a estos principios invalida su actuacin.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 37

b) Objeto perseguido (principio de licitud)


Encuadrado el acto requerido dentro de su funcin, analizar la licitud
del objeto perseguido, tanto en cuanto a la capacidad del o los requiren-
tes o partes o intervinientes del acto, como al carcter de su intervencin
y a la inexistencia de prohibiciones con los alcances de los arts. 260, 279,
291, 292, 301, etc. del CCyC. Efectuar as una calificacin del acto no-
tarial, de carcter certificante o documental, para poder ingresar en la
tcnica de redaccin adecuada.

c) Forma simplificada (principio de brevedad)


Como autor del documento o certificacin a efectuar, tratar de
concretar su redaccin en la forma ms simplificada posible, evitando
repeticiones intiles y omitiendo todo aquello que est implcito en su
actuacin funcional. Pero deber precisar con absoluta claridad todo lo
que permita conocer el carcter de su intervencin y de lo que da fe, por
pasar o suceder en su presencia, o de lo que es motivo de su funcin
autenticante.

d) Contenido didctico (principio de claridad)


No obstante tratarse de un documento que recoge voluntades jurdi-
cas o hechos con esas implicancias, no hay que menospreciar la aptitud
del mismo para su fcil lectura y conocimiento preciso por quien pudie-
ra recibirlo. El documento notarial tiene una fuerza de traslado propia,
que por su valor fedante frente a terceros, debe pensarse en ese sentido.
Por ello, la redaccin deber contener con toda claridad cul es el hecho
ejecutado, o las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, y
enunciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto princi-
pal del acto instrumentado, hasta que se produzca prueba en contrario
como dice el art. 296 inc. b. del CCyC.

e) Garanta de autenticidad e inalterabilidad (principio de autentici-


dad y permanencia)
La garanta de autenticidad resulta de los requisitos exigidos por la
legislacin local para el ejercicio de la funcin, sea por el tipo de papel a
38 Curso de tcnica notarial

utilizar, los datos a consignar y las caractersticas de su certificacin, fir-


ma y sello. Pero adems se debern tomar recaudos especiales segn el
acto en que se intervenga, atento al principio de inalterabilidad que debe
asegurar su actuacin, tal como el tipo de tinta a utilizar, la unin de las
hojas con sello y firma o notas individualizantes, la citas concretas que
relacionan el acto y la inutilizacin de espacios vacos que pudieran ser
llenados a posteriori.

f) Eficacia jurgena (principio de eficacia)


El ultimo recaudo bsico para una buena tcnica funcional es la de
elegir el documento con eficacia jurgena. Tratar de utilizar el ms com-
pleto o seguro, salvo que, siendo para el acto vlido tanto uno como otro
(instrumento pblico o privado) las partes elijan el de menor formalismo
por razones atendibles.
Pero en caso de que el documento elegido por las partes sea ineficaz
para el acto, el notario debe abstenerse, cuidando en toda su actuacin
de asegurar la eficacia jurgena del documento creado.
De lo contrario el instrumento que no tenga la forma debida vale
como instrumento privado si est firmado por las partes (art. 294 prra-
fo final CCyC).

Dado que la redaccin es la etapa final en el proceso de elaboracin


del documento, son perfectamente aplicables estos principios genera-
les de la funcin misma.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 39

2. EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO- INTRODUCCION

Vamos a partir ahora de un documento en abstracto, para analizar


sus componentes, y poder aplicarlo luego, a los que la realidad impon-
ga en el deber del notario, actuando sobre el requerimiento real que
se le haga.

2.1. Epgrafe

Siendo el comienzo de toda escritura o acta volcada en el proto-


colo, tiene especial significacin y est compuesto de tres elementos:
nmero del documento protocolar (escritura o acta) que marca la
correlatividad anual de los actos. Se debe conjugar en funcin de la co-
rrelatividad de fecha del acto y de los folios que conforman el conjunto.
Al respecto se debe aclarar que cuando el escribano adquiere los
cuadernos de protocolo, que tienen una correlatividad por numeracin
impresa, puede suceder que al hacer el foliado se inviertan cuadernos,
perdiendo la continuidad de aquellos nmeros. No obstante, el valor
de la correlatividad de los folios, se debe considerar sobre la foliatura
que hace el notario, aunque tenga alguna diferencia con la numeracin
impresa, en tanto formen parte de la misma adquisicin.
En algn supuesto, se adquirieron cuadernos en fechas distintas y
al foliar, se mezclaron los de la primera con los de la segunda. En tanto
los actos a instrumentar sean de fecha posterior a ambas adquisiciones,
quedara convalidada la foliatura que hiciera el escribano. De lo contrario,
podra caerse en la nulidad por haberse antedatado el acto, dado que la
fecha de adquisicin pudo resultar posterior al acto documentado.
En tales supuestos de escrituras antedatadas, la falsedad de la fe-
cha es manifiesta por cuanto en la fecha del documento, los cuadernos
an no se haban adquirido.
El otro elemento del epgrafe es la indicacin del contenido o na-
turaleza del acto documentado (compraventa, hipoteca, donacin,
etc.) y el nombre de las partes o requirentes con lo que se completa
la individualizacin que resulta del art. 146 ley 9020, en el que se aclara
40 Curso de tcnica notarial

cmo se extendern los documentos, por orden cronolgico e inicin-


dose en cabeza de folio y numeracin sucesiva del uno en adelante,
expresado en letras.

2.1.1. Numeracin
Indica especialmente cmo comienza la numeracin, destacando
que lo es para el primer documento, a continuacin de la nota de aper-
tura del protocolo, como excepcin a la regla de comenzar en cabeza
de folio.
Al respecto cabe destacar que es conveniente que la nota de aper-
tura se cierre con la firma y sello del notario, para comenzar a continua-
cin con el documento, que es independiente de aquella.
En algn caso, el notario, sin dar este cierre, continu con el pri-
mer documento, pero sin llegar a concluirlo, consignando el errose
caracterstico de la escritura inconclusa, con lo que dej comprendida
la propia nota de apertura, y luego, entendiendo que la tornaba inefi-
caz, volvi a consignar la apertura en el folio siguiente, violando as la
norma que exige la apertura en el primer folio.
En cuanto al epgrafe, el art. 98 del reglamento dto. 3887/98, dispo-
ne su redaccin en el supuesto de pluralidad de otorgantes, consignan-
do el nombre de uno de ellos y el agregado y otro o y otros segn
corresponda.
Respecto a las partes o requirentes, se est refiriendo a las del ne-
gocio, que son nicos y no a sus representantes, que pueden variar,
sin identificar lo verdaderamente valioso para comprender el acto ce-
lebrado.
Se debe advertir sobre ciertas irregularidades en la numeracin de
los documentos, como podra ser el salto de nmero (sigue al 25 el n-
mero 27 con omisin del 26); la repeticin (sigue al 25 otro con igual n-
mero) o uno totalmente extrao a la correlatividad (sigue al 25 el 350).
Los dos primeros supuestos pueden ser un mero error, o el mal uso
para los documentos que no pasaron (en cuyo caso se debe colocar el
nmero siguiente) o de los que quedaron inconclusos, sin terminar, y
que se individualizan como errose, en cuyo caso se repite el nmero
que se haba asignado a este.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 41

En estas circunstancias, al nmero repetido, se lo pretendi subsa-


nar agregando la expresin bis (25 bis), el que resulta de sospechosa
veracidad y por tanto no contemplado normativamente porque el bis
se inserta no como numeracin regular sino como subsanacin post
facto, en clara alteracin de la correlatividad exigida.
Si el error se hubiera advertido al autorizar el documento, bien
se pudo corregir y salvar. Si lo fuera despus, an en el mismo da y
con documentos posteriores autorizados, estaramos ante una adul-
teracin y el bis de nada valdra. Tendramos dos documentos con
la misma numeracin, generando trastornos como la imposibilidad de
liquidar impuestos de sellos, que por el sistema no admite dos actos
con el mismo nmero. Se resolvera con una habilitacin especial para
la liquidacin, pero el error dejara sujeto al autorizante a sancin por
el Juzgado Notarial.
Igual sucede con el nmero salteado, donde hay un acto inexistente
o del nmero totalmente extrao a la correlatividad exigida, en cuyo
supuesto se deber considerar como con falta de nmero.
Dado que estos casos no estn incluidos entre las irregularidades
que nulifican el acto (art. 309 CCyC) se aplicar el ltimo prrafo del ar-
tculo: La inobservancia de las otras formalidades no anula la escritura,
pero los escribanos o funcionarios pblicos pueden ser sancionados.
Claro que para contemplar la validez, no debe haber alteracin en
la foliatura ni en las fechas, que deben conservar la plena y perfecta
correlacin, como lo dispone el art. 300 CCyC con remisin a la ley local
sobre la provisin de Cuadernos de Protocolo (art. 143 ley 9020).

2.1.2. Acto
Es el segundo elemento del epgrafe o membrete del documento
que anticipa su contenido y cumple una funcin individualizadora junto
a las partes que se vuelca en el ndice, cuyos requisitos resultan del
art. 153 de la ley 9020.
Su omisin o errnea calificacin es materia de observancia por el
Juzgado por incumplimiento de deberes formales, pero en algn su-
puesto se ha dado una manifiesta irregularidad. En una inspeccin de
42 Curso de tcnica notarial

protocolos en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires se advirti una cali-


ficacin del acto distinta al contenido, de la que resultaba una grave di-
ferencia en la liquidacin del impuesto de sellos, en perjuicio del fisco.
Mientras el epgrafe mencionaba como acto cesin de derechos
en el contenido del documento se trataba de una venta de inmueble,
pero tributada como cesin. Como la verificacin de pagos, se haca
por planilla, sin cotejo expreso del documento, la diferencia no se ad-
virti hasta luego de cierto tiempo. Al hecho le sigui la sancin por
evasin fiscal y defraudacin al Fisco, con las consiguientes sanciones
al profesional.
De todos modos, la sancin al profesional puede resultar ms leve,
pero sancin al fin cuando se advierten calificaciones de actos que no
responden a la exactitud y claridad que debe dar al documento el au-
torizante, generando confusiones en los terceros o en los organismos
de contralor.
La multiplicidad de actos, tambin se debe reflejar en el epgrafe,
porque es una modalidad reconocida por la nueva legislacin (art. 299
CCyC) y que resultaba en la prctica, especialmente desde la sancin de
la ley 13.512 que contemplaba el otorgamiento de reglamentos de co-
propiedad y la simultnea venta de unidades en el mismo documento.
Lo mismo sucede con escrituras de protocolizacin de declaratorias de
herederos y venta simultnea, o aplicacin del supuesto de tracto abre-
viado o ventas con prstamos simultneos. Es necesario que la califica-
cin no se limite en el epgrafe a uno de los actos, sino que todos deben
estar contemplados para dar una perfecta identificacin del acto.
Aun cuando la calificacin exacta del documento no pueda llevar a
confusin, desde la pura tcnica del enunciado correcto, nos enfrenta
en algunos supuestos en la distincin entre compraventa y transmi-
sin de dominio por compraventa.
El primer supuesto contiene el negocio de venta y la transmisin, en
el mismo documento, mientras en el segundo, originado generalmente
en un poder irrevocable con boleto de venta, precio pagado y posesin
entregada, parece ms apropiado calificarlo por el verdadero conteni-
do de la escritura, que es la transmisin del dominio y no el negocio
compraventa ya celebrado y concluido.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 43

La inclusin del tracto abreviado en el epgrafe, tiene tambin


identidad en cuanto a los tributos, por cuanto es materia de tasa de
registracin. De all, la necesaria calificacin y enunciado preciso del o
de los actos instrumentados, en el epgrafe.

2.1.3. Partes
De la clara distincin que hiciera NEZ LAGOS, entre parte ins-
trumental y parte negocial, cabe sealar que la que debe integrar
el epgrafe es la ltima, porque es la que identifica a las personas con
el negocio, como ya lo anticipramos. En actos mltiples, se deber
distinguir las de cada negocio, como sera en una donacin de nuda
propiedad de A a B con usufructo de A a C, o lo que resulte de las carac-
tersticas de los distintos negocios. El reglamento indica en el art. 98 la
mencin de un nombre y si son varios de la misma parte, con el agrega-
do de otro u otros, aunque la prctica ha diferenciado los supuestos
de venta que hacen los cnyuges, en que parece ms preciso el enun-
ciado de uno con el aditamento de y seora y en la realidad actual, en
que se regula la unin convivencial (arts. 509 y ss. CCyC) la expresin
de uno y conviviente, que podra indicarse como y otro u otra, pero
que refleja mejor en el epgrafe, el contenido del documento.
Respecto de otros comparecientes, como testigos, intrpretes, apo-
derados, cnyuges o convivientes que no son ni sern titulares, peritos
u otros intervinientes, no deben ser consignados en el epgrafe, porque
no son parte del negocio, sino que lo integran por su necesaria o volun-
taria participacin, a criterio de parte o del escribano.

2.2. Lugar y fecha

No es ninguna novedad que en la poca actual las escrituras co-


miencen con los elementos del enunciado, por otra parte, difundido
en general en la mayor parte de los instrumentos pblicos o privados,
aunque en algunos supuestos, se los use al cierre del documento.
En las escrituras pblicas marca la evolucin en la tcnica de redac-
cin, dado que en el sistema primitivo lo fundamental era diferenciar
44 Curso de tcnica notarial

el tenor negotii de las publicaciones, y es entre estas ltimas y casi


al cierre del documento donde se insertaba el lugar y fecha de otorga-
miento.
Pero como sostiene Honorio GARCIA GARCIA El principal inconve-
niente de este sistema es que no facilita, antes entorpece, la bsqueda
del instrumento en el protocolo, porque reunidas al final todas las pu-
blicaciones y la fecha es una de citar- resulta muy laborioso tener que
buscarla para ordenar el protocolo, y luego, cuando se trate de encon-
trar el instrumento, tambin resulta embarazoso, porque las citas sue-
len hacerse por el nombre del notario autorizante y la fecha. No obs-
tante, si se sigue el consejo de Rolandino, de encabezar el instrumen-
to con la fecha, puede muy bien emplearse este sistema, sobre todo
en actos unilaterales, porque permite hacer la redaccin en primera
persona, dando mayor claridad, fluidez y energa a las disposiciones.
(Distribucin de los elementos del instrumento pblico, en Revista del
Colegio de Escribanos de Entre Ros, N 147, mayo-agosto de 1963, bajo
la direccin de Francisco Martnez Segovia, pg. 196).
Debemos hoy recordar que est superado el ordenamiento de las
escrituras en el protocolo por los principios de anualidad y correlativi-
dad y que la redaccin en primera persona para los actos unilaterales,
como para todos los dems, es reemplazada por la del autorizante.
Ya en Italia, en la Edad Media, se haba advertido esta necesidad de
encabezar con la fecha, tal como resulta de la cita de Rolandino, y va
marcando la evolucin de los sistemas cronolgico, lgico y el actual
cientfico-jurdico (desarrollados en la Revista antes citada, pgs. 194
a 211).
Todas ellas comienzan con el lugar y fecha, por cuanto el primero
marca la competencia territorial del escribano, y el otro, la perfecta ubi-
cacin en el tiempo, requisitos bsicos de validez del documento.
La primera queda asignada en forma local, por las legislaciones de
cada demarcacin, dando en algunos supuestos competencia en toda
la Provincia, y en otras divididas por partidos o departamentos, y con
prrroga de competencia, como lo es en la ley 9020 para la Provincia
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 45

de Buenos Aires, de acuerdo con el art. 130 y en el reglamento nota-


rial dto. 3887/98, arts. 88 y 89, y en otros casos con limitaciones, como
cuando se requiere la presencia de un escribano en una embajada, que
a pesar de estar en territorio Argentino, queda bajo la autoridad de la
embajada para aceptar o rechazar la intervencin por razn de poltica
Internacional.
Otras limitaciones pueden resultar, por ejemplo en territorio pro-
vincial, por la competencia administrativa del gobierno federal (caso de
puertos, aeropuertos y otros lugares afectados a la jurisdiccin federal)
con actuaciones especiales para la funcin notarial concedida por ley.
Puede verse en La Escritura Pblica el tema de la competencia de los
escribanos de Ezeiza en el Aeropuerto de esa localidad, y la evolucin
regulatoria al efecto. (Lamber, Rubn Augusto, Tomo I, Ed. FEN, La Pla-
ta, 2003, pg. 180 y ss).
En cuanto a la fecha, el primer ordenamiento lo marca la forma de
adquirir los folios para formar el protocolo; a partir de ella, ninguna
escritura podr tener fecha precedente. De aparecer esta anormalidad,
se considera que el acto, como ya se sealara, est ante-datado, y pro-
voca la nulidad absoluta.
El otro problema se plantea dentro de la correlatividad de los n-
meros de escritura y folios, con las fechas precedentes y consecuentes
del documento, considerados como falta de cronologa y que puede
llegar a la nulidad si no se prueba el error de transcripcin de la fecha.
Si bien en todos los casos se impone la consignacin de la fecha
mediante el da, mes y ao en letras y no por guarismos por razones de
seguridad para evitar la fcil adulteracin (si se consigna 5 en nmeros
puede ser cambiado fcilmente por 15 o 25 anteponiendo el 1 o el 2),
nada impide que la referencia se haga por la cita de una fecha indiscu-
tida como podra ser la Nochebuena del bicentenario de la Revolucin
de Mayo o cualquier otra que no deje dudas.
La ubicacin de la fecha al comienzo es como se dijo- una regla de
buena tcnica, pero ello no impide que se la ubique al cierre o en otra
parte del documento mientras no ofrezca dudas.
46 Curso de tcnica notarial

La nulidad es por la falta de ella, y no por su ubicacin (arts. 305 inc.


a. y 309 CCyC) igual que respecto al lugar.
Finalmente, y en cuanto a este ltimo, cabe aclarar que las diferen-
cias entre vecindad, Partido o Departamento, localidad, villa, etc.
no afecta el acto en tanto lo consignado forma parte de la competencia
territorial del escribano.
Debe tenerse en cuenta, ante la existencia de lugares que se tie-
nen como pertenecientes a un Partido o Departamento y que luego
resultan serlo de otro, que el art. 290 inc. a. CCyC, extiende para los ins-
trumentos pblicos la competencia territorial por error comunis, es
decir, lugares tenidos generalmente como comprendidos en un lugar a
pesar de serlo de otro.

2.3. Registro y escribano

Ni la ley de fondo ni la norma local a la que se remite aquella en


el aspecto regulador de la autonoma Provincial, establecen la obliga-
toriedad de consignar en el documento el Registro al que pertenece
(resulta de la nota de apertura), ni el escribano autorizante (resulta de
la firma y sello en la autorizacin).
No obstante ello, la buena tcnica que predica la claridad y preci-
sin, justifica tales menciones que permiten su perfecta ubicacin en
forma inmediata.
Los Registros de Escrituras Pblicas son el centro de imputacin
de la funcin notarial a travs de la creacin que hace el Estado para
el ejercicio de la misma (art. 2 ley 9020 de la Prov. de Bs. As. y art. 31 ley
404 de la Ciudad Autnoma de Bs. As.) y el protocolo es el elemento
material, tambin propiedad del Estado, donde el escribano documen-
ta los actos que autoriza.
La permisin de la actuacin, adems de los escribanos titulares, de
adscriptos designados cuando se dan las condiciones que lo permitan
o suplentes, hacen por dems necesario entonces, la cita en el inicio del
documento, del nombre, carcter y Registro en que actan.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 47

2.3.1. Competencia
Interesa especialmente sealar que los adscriptos tienen igual
competencia que el titular y actuarn en las oficinas de ste y en
sus mismos protocolos (art. 20 ley 9020), circunstancia que obliga
a aclarar alguna cuestiones que en la prctica se han presentado,
desconociendo este principio bsico, como cuando algn banco re-
chaza la presencia del adscripto para autorizar un acto en el que
est designado el titular.
Si como marcamos en la interpretacin del art. 20 de la citada
ley, hay una identificacin de competencia (aplicable tambin a su-
plentes) lo es porque la finalidad es dar un marco de eficacia a la
funcin en atencin a la actividad del Registro y no de la persona
que actuar.
Por tal motivo, se ha sealado tambin, que el Registro vincula a
los mismos con relacin a las incompatibilidades que pudieran tener el
titular o su sustituto por razones de parentesco, porque sera burlar la
norma, prohibir que lo que no puede hacer uno, lo haga el otro en el
mismo Registro, dado que es mucho ms amplia esta vinculacin que
la que sirve de base a la prohibicin, como seran los asuntos en que
l, su cnyuge, su conviviente o un pariente dentro del cuarto grado
o segundo de afinidad por ser personalmente interesado, cuando el
vinculado por el Registro, est mucho ms interesado y comprometi-
do, por participar incluso del mismo documento autorizado por el otro,
expidiendo testimonios, consignando notas y hasta practicando la ins-
cripcin cuando fuera pertinente.
La intimidad del Registro, en las mismas oficinas y protocolo, enlaza
los intereses de los responsables, y generara una verdadera interpo-
sicin de persona como en los supuestos de los contratantes segn el
art. 1001 prrafo final, CCyC.
As como sostenemos la competencia de ambos con independencia
de la designacin que se hiciera, rechazamos la pretensin de falta de
imparcialidad cuando la vinculacin por el inters afecta slo a uno de
ellos.
48 Curso de tcnica notarial

2.3.2. Suplencias recprocas


La nica excepcin estara dada en los supuestos de suplencias
reciprocas (art. 13 dto. 3887/98 y art. 23 ley 9020), en tanto el acto no
sea autorizado en el mismo protocolo del que tiene la inhabilidad.
La razn es que la actuacin del suplente recproco se da en casos
aislados, cuando se justifica por razones de ausencia del titular por en-
fermedad, viaje, etc. y el acto no deba celebrarse en el Registro de este.
La actuacin en el Registro de quien no est afectado por la inha-
bilidad marca la diferencia de intimidad en el manejo del protocolo, en
este caso, separado y ajeno al otro, por ms que en algunos supuestos
pudieran actuar espordicamente como suplentes recprocos.
Pero no es el caso cuando a pesar de serlo, la actuacin lo es en el
Registro de quien no tiene la inhabilidad, como ya se anticipara.
As lo sealamos en un dictamen, en el que luego de diferenciar los
distintos tipos de suplencias dijimos: Esbozada la naturaleza de am-
bas suplencias, cabe ahora, ver el rgimen de incompatibilidades, que
en principio, y con relacin a cada acto autorizado, no tiene diferencias,
por cuanto la actuacin en el mismo Registro, hace incompatibles los
intereses del titular con relacin al suplente que autoriza, y en las su-
plencias simples, cuando el titular est alejado del Registro por licencia
directa, en igual forma.
No se puede en este supuesto, contemplar una incompatibilidad
del titular como autorizante de un acto del suplente o de sus familiares,
porque el titular, durante la suplencia simple, no puede autorizar acto
alguno.
Concluida la licencia, y retomado el ejercicio del cargo, la suplencia
ha desaparecido por completo, y quien alguna vez fue su suplente, no
podr estar afectado por incompatibilidad alguna, para otorgar un acto
ante el ahora titular, como igualmente podra un adscripto que deja de
serlo, otorgar un acto ante quien fuera su titular.
Bajo tales parmetros se debe entender el cuarto prrafo del art.
13 del Reglamento: Los suplentes recprocos no podrn en ningn caso
autorizar actos en que el otro notario intervenga con inters personal.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 49

Esto debe entenderse con la misma precisin que en el caso de


la suplencia simple, dado que, a pesar de la permanencia, no hay su-
plencia en tanto no se justifica la actuacin por la licencia regular o
presunta.
En las suplencias recprocas, no hay actuacin, en tanto se da el su-
puesto de licencia presunta por ausencia o impedimento transitorio. All
UNICAMENTE es cuando rigen las restricciones, porque fuera de ese su-
puesto no hay ms que una suplencia latente, que no se ha puesto de
manifiesto ni modifica en modo alguno las relaciones de ambos notarios.
Si el notario titular reemplazado por el suplente recproco por su au-
sencia o impedimento pretendiera actuar en el acto por s o por apodera-
do, o hubiera inters incompatible con la funcin de un pariente o perso-
na comprendida en el art. 985 del CC, rige en plenitud la prohibicin.
Pero si nada de eso sucede, y mientras cada uno acta libremente
en su Registro, puede concurrir ante el otro como otorgante, porque no
est funcionando la suplencia recproca, y por tanto no hay prohibicin.
El cuarto prrafo entonces del art. 13 del Reglamento, est limitado
al momento en que la suplencia alterna y recproca los vincula por los
intereses en el acto que autoriza uno de ellos. Pero no cuando ella no
tiene vigencia ms que en estado latente. (Cuaderno de apuntes nota-
riales N 30, pgs. 8/9, Ao III, junio de 2007, Ed. FEN).

2.3.3. La alternancia en el ejercicio


En cuanto a la competencia amplia del titular o adscripto para toda ac-
tuacin en el protocolo, debe entenderse aunque se diera en forma alter-
nativa, porque esa es la forma de colaboracin necesaria en el ejercicio de
la funcin, cuando un titular requiere el auxilio de un adscripto o suplente.
El art. 169 de la ley 9020 extiende esa competencia para expedir copias de
los documentos pasados ante cualquiera de ellos, aunque se tratara de un
notario que ya ha dejado de ejercer en el Registro.
El art. 20 de la ley 9020, regula esta competencia amplia, razn por la
cual, autorizada una escritura por uno, el otro puede expedir primera o
ulteriores copias, consignar notas marginales de todo tipo, hacer escritu-
ras aclaratorias del acto autorizado por el otro para facilitar su inscripcin
50 Curso de tcnica notarial

o subsanar errores u omisiones, solicitar los certificados registrales con la


reserva de prioridad que lo es para el Registro y no para el solicitante, as
como todo otro tipo de gestin, como liquidacin de impuestos, liberacin
de certificados y comunicaciones a los rganos pertinentes.
Dems est decir, que cualquier de ellos puede abrir el protoco-
lo anual y hacer su cierre, porque es responsabilidad de ambos en el
buen ejercicio de la funcin.
Ese es el marco de intimidad, interioridad y confluencia de ambos
para la faccin de los documentos y el cumplimiento de todas las dili-
gencias y actos propios del proceso notarial.
No obstante, se advierte una diferencia en el tratamiento por irre-
gularidades del autorizante, que slo a l son atribuibles, y en caso de
suspensin de uno, aunque fuera del titular, no est afectada la actua-
cin del otro.
Esta conclusin resulta del servicio pblico que se presta a travs
de la funcin, que contempla el art. 22 de la ley 9020 cuando expresa
que si se produjera la vacante de un Registro o el titular hubiera hecho
abandono del cargo y no existiera adscripto, el Juez Notarial proveer a
la designacin de un suplente cuando fuere necesaria la continuacin
del servicio, lo que comunicar al Poder Ejecutivo. Ergo, si hay adscrip-
to, ser l quien contine en la prestacin del servicio.

2.3.4. Responsabilidad patrimonial y disciplinaria


Finalmente, y en esta relacin entre titular y adscripto, cabe recor-
dar lo dispuesto por el art. 21 de la ley 9020, en cuanto a la responsabi-
lidad solidaria del titular con la actuacin del adscripto.
En un interesante fallo sobre la materia, el escribano titular se haba
ausentado por varios meses a Europa y dej su Notara en manos de
su adscripta, quien incumpliendo con pagos de impuestos y aportes
descarg el procedimiento de cobro contra ella y tambin su titular en
base a lo dispuesto por el art. 21 citado.
Sin embargo, el cargo al titular fue su responsabilidad, imputndolo
por haber incurrido en culpa in eligendo, cosa que fuera impugnada
por cuanto es imposible designar un adscripto si el mismo no ha cum-
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 51

plido con todas las exigencias reguladoras de la funcin. En mrito a


ello, no hay eleccin posible, dado que el titular, ante la necesidad de
ausentarse, recurri al nico recurso que le daba la ley para no dejar
de prestar el servicio, y eligi un profesional debidamente matriculado,
que fuera aprobado a su propuesta por las autoridades respectivas.
Al titular lo sanciona igualmente el Tribunal Notarial por la responsabi-
lidad profesional derivada del comentado artculo 21, por violacin al de-
ber de vigilancia sobre el adscripto. No es el supuesto de responsabilidad
directa por culpa de su autor, como resulta del art. 1109 del CC, por cuanto
no estamos frente a una accin del imputado ejecutada por s mismo, sino
de la de su adscripta que lo involucra por efecto de una norma expresa:
El titular responder solidariamente de la actuacin del adscripto (art. 21
ley 9020).
Cabe sealar que el adscripto no es un dependiente del titular.
Si de dependientes se tratare, no hay duda que puede hablarse de
responsabilidad in eligiendo, porque es el titular que propone en su
momento al adscripto para su designacin.
Pero sucede que el ejercicio de la funcin no admite la dependencia
del adscripto, y como dijera Jorge L.A. MIRABELLI Va de suyo que el
escribano adscripto goza de todas las prerrogativas y derechos propios
de su condicin de diplomado; no es un empleado del escribano titular
sino un ayudante con toda la autoridad que le concede su carcter y ca-
lidad de profesional del derecho ante propios y extraos (La respon-
sabilidad solidaria del escribano titular por la actuacin del adscripto:
art. 21, ley 9020 en Revista Notarial N 837, ao 1978, pg. 234).
En el fallo se sostiene que no puede elegir como adscripto a cual-
quier persona, sino limitado a uno dentro del crculo de profesionales
que cumplen con los recaudos legales para el ejercicio de la funcin. A
la aptitud, se la plasma con la exigencia del diploma profesional y estar
habilitado para actuar en un Registro Notarial de la Provincia (arts. 25 y
1 ley 9020); a la buena conducta, mediante la exigencia del art. 26 inc.
3 ley 9020 y art. 15 inc. a) del dto. 3887/98, todo ello como elementos
abstractos pergeados por la ley.
52 Curso de tcnica notarial

Por tanto, poco queda al titular para la eleccin del adscripto, que
en verdad se reduce a cuestiones personales, como la afinidad de ca-
rcter, valoracin de sus condiciones o conveniencia personal, circuns-
tancias ajenas totalmente a la culpa en la eleccin que la ley no contem-
pla, porque de ella se preocupa para admitirlo como candidato, y ser a
travs del Poder Ejecutivo, quien la concede (art. 17 ley 9020).
En cuanto a la vigilancia que debe ejercer el titular sobre los actos
del adscripto, deben tambin ser analizados en el marco de la funcin,
totalmente extraa a la responsabilidad por los actos de los depen-
dientes.
Es que en este supuesto, hay un marco de autonoma en el ejerci-
cio del adscripto, que ya ha quedado insinuada en la cita de Mirabelli,
porque el titular no puede entrometerse en la actuacin del adscripto
en funciones como las de asesoramiento a los requirentes, estudio de
ttulos y antecedentes, indagacin, interpretacin y encuadramiento de
la voluntad de las partes para la redaccin del documento, formacin
de la conviccin para la calificacin del acto, autorizacin y dacin de
fe pblica.
Todo ello es privativo de su esfera de libertad de conciencia para la
actuacin y de lo que haga no se lo puede culpar al titular, porque el
conocimiento que pudiera tener de los hechos que generan una irregu-
laridad, le llegan nicamente despus de su consumacin.
No hay norma alguna que lo obligue a controlar el acto antes de
su autorizacin, y por tanto, no se le pueden atribuir los efectos de su
contenido.
S es responsable como garante de esa actuacin, en lo patrimonial,
pero no en lo disciplinario, porque para ello debera tener intencin
sobre el acto, y eso es privativo del autor, salvo que se demostrara su
participacin, induciendo al adscripto al otorgamiento o interviniendo
en la faccin del hecho ilcito, como partcipe.
La vigilancia se reduce a controles ex post facto, como lo hace el
mismo Juzgado cuando dispone de la inspeccin de los protocolos no-
tariales, o de los organismos pblicos en el control de tributos fiscales
o aportes notariales por el Colegio.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 53

Cmo saber si present en trmino una escritura en el Registro de


la Propiedad, o si abon impuestos, tasas, contribuciones, etc., si no se
verifica el incumplimiento tras el vencimiento?
La ley no obliga al titular a garantizar el pago en trmino, sino a
responder en caso de que no lo haga. Por tanto, siempre el encuadre
resulta en el plano de la responsabilidad patrimonial.
Lo disciplinario tiene otro contexto: conocido el hecho, no lo denun-
cia, no impulsa el cumplimiento, lo oculta, etc.
Es ah donde nace su responsabilidad, por cuanto entre sus de-
beres est el de velar por el cumplimiento de todas las obligaciones
funcionales, cuyo incumplimiento habilita los procesos ante el Juzgado
Notarial por mal desempeo (art. 40 inc. 1, ley 9020). El art. 22 del dto.
3887 interpreta el concepto de mal desempeo como la transgresin
de incompatibilidades, deberes y obligaciones, tanto funcionales como
profesionales en que incurriere el notario en cuanto a la observancia de las
normas que regulan su actuacin.
Su calidad de responsable por la actuacin del adscripto, extiende
el deber sobre cumplimiento, al Registro en su conjunto, y configura
asimismo un caso de tica, incluido en el art. 35 inc. 7, ap. a), porque
el ocultamiento de esos hechos, propios o de su adscripto, afecta el
prestigio y decoro del cuerpo notarial. Pero para ello, debe tomar co-
nocimiento de los hechos.
Es all donde corresponde interpretar el ejercicio del deber de vigi-
lancia del titular, y cmo se cumple.
Ninguna norma establece esta modalidad, ni exige sea rigurosa,
controlando cada acto, o en el caso que se cuestiona sub lite, cada pago
de obligaciones fiscales, aportes, etc.
Por otra parte la elasticidad resulta de la propia ley, cuando admite
que el titular se tome licencia, circunstancia en que con conocimiento de
la propia ley, se aleja de la vigilancia corriente y la misma no se cumple.
En verdad, lo que la norma pretende garantizar es el mantenimien-
to del servicio y, para ello, no confiere licencia al titular, si no designa
suplente cuando carece de adscripto (art. 35 inc. 10). A su vez, el ads-
cripto Lo reemplazar en caso de ausencia o impedimento transito-
54 Curso de tcnica notarial

rio (art. 20 2 prrafo, ley 9020) sin establecer en esta instancia res-
guardo alguno para ejercer la vigilancia sobre el suplente o adscripto.
Con ello queremos dejar aclarado el verdadero carcter del deber
de vigilancia, que a la luz de las normas vigentes, se ejerce con el sigi-
lo y consideracin que el respeto por quien est investido de iguales
funciones y atribuciones merece, sin menoscabar sus atributos con un
riguroso control, como sera el del patrn con relacin al dependiente.
El primer prrafo del art. 20 establece que El adscripto tendr igual
competencia que el titular y actuar en la oficina de ste y en sus mis-
mos protocolos. El titular podr disponer un ordenamiento externo
a la funcin, como sera la instalacin de la oficina, material e imple-
mentos de trabajo, seleccin y control del personal, horario de trabajo,
etc., pero no puede interferir en el desarrollo del acto notarial, cuando
tiene como autorizante al adscripto.
Al respecto sealaba MIRABELLI que Si el titular tiene como facul-
tad indelegable la obligacin de ordenar su Registro en virtud de la uni-
dad funcional de trabajo, habida cuenta que es el responsable de
la custodia y conservacin en buen estado del protocolo ello le da,
consecuentemente, facultades disciplinarias a las cuales el adscripto
debe someterse. Por cuanto el regente, como principal, debe cuidar el
funcionamiento y organizacin de la notara en su conjunto de trabajo,
y en cuanto ese funcionamiento y en ese aspecto es donde el adscripto
debe actuar bajo la dependencia del titular y ste, como contrapartida,
tiene la fuerza legal para llegar, en determinados supuestos, a imponer
medidas disciplinarias contra aqul y, llegado el caso, a pedir su renun-
cia o remocin (Ob. cit. Revista Notarial N 837, pg. 236).
Por tanto los actos funcionales son verdaderamente extraos a la
responsabilidad del titular por el adscripto, y no se trata de atribuir
responsabilidad por el riesgo generado, por cuanto el mismo no existe
como tal, dado que hay tanto riesgo en asignar un Registro Notarial
como en autorizar la intervencin de un adscripto.
Por ello, compartimos la conclusin de MIRABELLI cuando afirma:
A pesar de que el escribano titular es responsable directo del trmite
y conservacin del protocolo, todas las incorrecciones o errores por
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 55

negligencia de su adscripto o de sus empleados han de centrarse en


la frmula en la medida en que la actuacin de stos se encuentre bajo
su control. Y esas transgresiones en el supuesto del adscripto- en el
ejercicio de la funcin no pueden, bajo ningn concepto, caer bajo la
responsabilidad del regente, por lo mismo que no existe por parte de
ste posibilidad de controlar al tratarse de hechos que dependen, en
exclusividad, de la apreciacin personal y de la discrecin profesional
del escribano actuante (Op. cit., pg. 239).
Examinando la probable culpa del titular, el fallo establece que el
imputado ha sido sancionado, no por incumplimiento de deberes de-
rivados de su responsabilidad patrimonial, dado que ella ha quedado
cumplida con el pago que se hiciera de las obligaciones reclamadas y es
ajena al sub lite, sino como sancin disciplinaria por las faltas cometidas
por la adscripta, tambin sancionada con amonestacin por falta de
tica (art. 41 inc. 1 y 65 inc. 1 ley 9020), con el accesorio del art. 66 que
resulta del precedente.
Prima facie, parece desproporcionado condenar al responsable in-
directo, como al autor de los hechos irregulares, salvo que se demos-
trare verdadera culpa en su obrar.
Si se tratara de un tema de culpa delictual deberamos analizar el
dolo de su autor, que requiere un examen subjetivo, y como dicen los
MAZEAUD y TUNC el juez penal, tendr que estudiar un estado espi-
ritual, sondear una conciencia; buscar en ella la intencin malhecho-
ra sin la cual no puede existir delito (Henri y Len MAZEAUD y Andr
TUNC, Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil, Delictual y
contractual, Tomo I, Vol. II, Ed. Jurdicas Europa-Amrica, Bs. As. 1962,
pg. 60).
En lo cuasidelictual la culpa consiste necesariamente en un error
de conducta la obligacin que se le reprocha haber violado es la obli-
gacin general de prudencia y de diligencia (MAZEAUD y TUNC, ob.
y T cit., pg. 67).
Y es a partir de esta distincin que los autores franceses aportan la dis-
tincin entre culpa subjetiva o concreta referida a lo delictual y culpa ob-
jetiva o abstracta referida a lo cuasidelictual y a lo contractual, porque los
56 Curso de tcnica notarial

hechos a sancionar tienen parmetros de conducta propios de la impru-


dencia o negligencia. Y lo definen con toda simpleza: El juez compara
la conducta de la persona que ha causado el dao con la de otra persona
que habra obrado correctamente. Ese tipo ideal de hombre honrado y
hbil se denomina con frecuencia el buen padre de familia El que no pro-
cede como buen padre de familia, incurre en culpa. (Ob. y t. cit., pg. 76).
Cal es el grado de imprudencia o negligencia en que incurri el
titular, para ser sancionado?
Debi nombrar otro escribano para que controle al adscripto? No
lo dice la ley.
Debi retornar peridicamente, para cumplir ese contralor? Tam-
poco lo dice la ley ni el sentido comn.
Desde que la misma normativa le acuerda una licencia, sin restric-
cin alguna, no puede pensarse en que sera diligente acortarla para
controlar al adscripto.
El Tribunal, en los Vistos de la sentencia, aclara que contra el impu-
tado No existen constancias sobre aplicacin de sanciones disciplinarias
y que el mismo se hallaba en uso de licencia concedida por Resolucin
del Juzgado Notarial del 24/10/02, desde el 1 de noviembre del mismo
ao hasta el 31 de diciembre de 2003, dndose por finalizada la misma el
primero de julio de 2003, por Resolucin del mismo juzgado del 14/7/03.
No hubo exceso en la licencia, que por cierto fue acortada volunta-
riamente.
Mientras el imputado se justifica por estar impedido de ejercer du-
rante la licencia su deber de vigilancia, el Tribunal considera que esta si-
tuacin no lo libera de responsabilidad (entendemos que disciplinaria por
cuanto la patrimonial no est cuestionada) por las siguientes razones: a)
Aun estando en uso de licencia el notario contina siendo titular.
Esto es indudable y no establece pauta alguna para resolver la cues-
tin.
b) la licencia, obtenida legalmente, importa estar liberado, nica-
mente, de atender personalmente la Notara. (Art. 35, inc. 10 dto. Ley
9020/78) quedando vigente todos los dems derechos y obligaciones
que se derivan de la titularidad.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 57

Con esta expresin, el Tribunal reduce una cuestin de hecho a


una verdadera simplificacin evasiva de la verdad, por cuanto incluye
el todo en el uno, como si el resto no existiera, y en verdad el uno es
como el resto, producto de la ausencia del sujeto.
Si no hay presencia fsica del titular, es por dems evidente que
no puede atender personalmente la notara. Pero no es lo nico que
lo libera de hacer: la ausencia justifica la presentacin personal de
declaraciones juradas, como podra serlo por liquidaciones y pago de
impuestos, inexistencia de actividad o actos por l autorizados, infor-
mes peridicos a organismos oficiales o de contralor y todo aquello
que resulta del art. 35 de la ley 9020 porque para ello, los deberes que
le asigna esta norma, los cumple el adscripto o suplente, segn el caso,
porque para ello fueron designados.
Quedan vigentes los derechos y deberes que tiene como titular, en
suspenso, hasta que retome el ejercicio y se libere de todo aquello que
no se le puede exigir, porque no se lo exige la ley y la ausencia autori-
zada, no es factor atributivo de responsabilidad.
El argumento invocado, entonces, carece tambin como el primero,
de toda significacin para considerar la imprudencia o negligencia de
su conducta.
El ltimo argumento del Tribunal dice: c) La licencia, por su calidad
de facultativa, puede ser renunciada en cualquier momento, por tener
el licenciado una situacin que la ley estima transitoria, ya que lo obli-
ga a proponer suplente slo si correspondiera.
En mrito a los argumentos dados, se resolvi que la improceden-
cia de los fundamentos de la sancin, hacen a la misma verdaderamen-
te arbitraria, por cuanto no se ajusta a derecho, ni se demuestra culpa
alguna del imputado, y a pesar de ello, se sanciona. Es el arbitrio del
Tribunal el que habla y no la voz de la ley que hace justicia. (Juzgado
Notarial: Asunto: Apelacin resolucin del Tribunal Notrarial s/ autos
Rojas Paz, Enrique Pablo c/ Tribunal Notarial /Colegio de Escribanos s/
Impugnacin Contra Resol. Colegio de Profesionales).
Del fallo resulta entonces la perfecta diferenciacin en la responsa-
bilidad patrimonial por los actos del adscripto, de la disciplinaria, total-
58 Curso de tcnica notarial

mente extraa y no imputable como conducta impropia del titular, que


no hizo ms que cumplir con la normativa legal tanto en la designacin
del adscripto, como en el cumplimiento del deber de vigilancia en los
lmites de lo posible.

2.3.5. La incompatibilidad por el inters


Tambin es importante la persona del escribano designado, cuan-
do existe cierto grado de inters con alguna de las partes, sea por pa-
rentesco o situaciones afines que ya calificaba el art. 985 del CC y que
ahora regula el art. 291 CCyC.
En una consulta se plantea el caso de una escritura con cierto grado
de ineficacia por haber sido autorizada por un escribano pariente den-
tro del cuarto grado de una de las partes.
Dijimos de cierto grado por cuanto en el Cdigo velezano, del an-
lisis del art. 985 discrepbamos si estbamos frente a una nulidad ab-
soluta, pero en verdad raramente manifiesta, o relativa por estar sujeta
a una prueba futura sobre el hecho que la causaba, aunque siendo de
orden pblico como resultara de la violacin del deber de imparciali-
dad del funcionario autorizante, terminara siendo absoluta.
En el nuevo rgimen civil y comercial, el art. 291 agrava por un lado
la ineficacia estableciendo una prohibicin expresa extendida an al
conviviente y con exclusin de la excepcin de la causal en sociedades
por acciones, pero disminuida por la reduccin de la prueba a lo que
significa ser personalmente interesado.
Si a ello agregamos la nueva regulacin sobre eficacia de los actos
jurdicos, en que en todos los casos la nulidad, que puede argirse por
va de accin u oponerse como excepcin, siempre debe sustanciarse
(art. 383 CCyC), disminuye la fuerza de la calificacin que apunta a la
convalidacin por conversin como resulta del art. 384 CCyC.
El tema fue discutido en el Cdigo Civil velezano, en tanto, unos
decan que deba ser declarada la nulidad judicialmente, otros desde el
sentido comn receptado por la jurisprudencia, lo limitaba a la nulidad
relativa, por cuanto la absoluta deba ser declarada por los jueces aun
cuando las partes no lo peticionaran.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 59

En razn de ello se dedujo que no tena ningn sentido recurrir a la


sentencia judicial y que las partes podan reconocerlo expresamente y
retrotraer los efectos del acto a su origen por convencin.
En tal sentido, hemos recogido los criterios de los doctores CARNEI-
RO y SPOTA en nuestra obra sobre Donaciones (Lamber, Rubn Augus-
to, Ed. Astrea, Bs. As. 2008, pg. 487) en los siguientes trminos:
El acto es nulo por s, y de lo que se trata es de salir de la ficcin
creada por un acto, que en defecto de su nulidad, nada representa ju-
rdicamente ni para las partes ni para terceros, salvo la proteccin que
stos pueden peticionar, atento a la apariencia del acto, en tanto se
trate de adquirentes de buena fe y a ttulo gratuito, conforme al prrafo
agregado al art. 1051 por la ley 17.711.
Es por ello que en la bsqueda de respaldo doctrinario sobre sta
postura, encontramos entre otros la opinin de Jos Julin CARNEIRO,
en un artculo publicado en El Derecho, anotando un fallo del 19 de
diciembre de 1961, antes de la vigencia de la ley 17.711, y donde res-
cata principios que luego sern volcados en la reforma del art. 1051.
(Nulidad de los actos jurdicos y la reivindicacin de Inmuebles, en ED,
t 2, pg. 657).
Al referirse a la nulidad, en la pg. 661, seala: Cuando el vicio en el
acto es rgido, expresamente determinado y manifiesto, la ley lo reputa
nulo aunque la nulidad no haya sido juzgada (art. 1038). En este caso,
si las partes se someten a la decisin judicial, la sentencia se limitar
a comprobar o afirmar la nulidad. Pero se agota con sa declaracin.
La sentencia otorga certeza jurdica en cuanto a la existencia de la falla
que adoleca el acto, y como tal, constituye un bien jurdicamente tu-
telable. Sin embargo, las partes pueden de comn acuerdo, convenir que
el acto es nulo. En tal caso corresponder que se restituyan lo recibido
segn el derecho preexistente al acto que cada una pueda alegar. En
caso de negativa de alguna de ellas, podrn demandar las restituciones
fundadas en el ttulo que tenan sobre las cosas entregadas, indepen-
dientemente del acto nulo, cuya invalidez acordaron privadamente.
El argumento de CARNEIRO nos parece inobjetable, y no est aisla-
do en la doctrina, por cuanto ya analizaba Alberto Gaspar SPOTA, en su
60 Curso de tcnica notarial

viejo Tratado de Derecho Civil (Tomo I, Parte General, Vol. 3 , Hechos


y actos jurdicos, Ed. Roque Depalma Editor, Bs. As. 1957, pg. 753)
la figura de la conversin y si bien admitida desde conversiones
legales como las que resultaran del testamento cerrado al que le
faltan algunas solemnidades pero que vale como testamento ol-
grafo, o la constitucin de una enfiteusis prohibida que valdr como
arrendamiento por esa conversin (pg. 755) o el supuesto del art.
987 en que el instrumento pblico nulo, por incompetencia del fun-
cionario o por no tener las formas debidas, pero firmado por las
partes, vale como instrumento privado (pg. 756), no niega la que
pudiera hacerse contractualmente.
En la bsqueda de proclamar la eficacia del negocio convertido,
recogemos las expresiones de SPOTA: la laguna legislativa sobre
el fenmeno de la conversin debe ser colmada por la doctrina, si-
guiendo el ejemplo que brindan esas conversiones que, para casos
particulares, la ley ha establecido. Nada se opone a la analoga jur-
dica que permita dar el mximo significado til al negocio jurdico, una
vez eliminada la parte invlida, si no existe ley imperativa que, en cada
especie, lo prohba (pg. 757).
Por otra parte, el tema de la conversin con relacin al art. 985
CCV tambin lo tratamos en nuestra obra Derecho civil aplicado,
Tomo 3 de la obra Funcin notarial, bajo la coordinacin de Natalio
Pedro ETCHEGARAY, Ed. Astrea, Bs. As. 2010, pg. 23.
Ya en el marco de la nueva legislacin que anticipramos, el plan-
teo de si las nulidades pueden ser reconocidas por las partes para
retrotraer el acto a su origen y perfeccionarlo seguidamente por la
convalidacin, se resuelve en el art. 384 en que se admite la conver-
sin del acto nulo, en otro diferente vlido cuyos requisitos esen-
ciales satisfaga, si el fin prctico perseguido por las partes permite
suponer que ellas lo habran querido si hubiesen previsto la nulidad.
Sobre la validez de la convencin incorporada por la nueva le-
gislacin se pronuncia Marcelo FALBO, en el comentario que hace
del art. 384 en la obra Cdigo Civil y Comercial. Comentado, anotado y
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 61

concordado, bajo la coordinacin de Eduardo Gabriel CLUSELLAS, Ed.


Astrea-Fen, Tomo 2, pgs. 174/175, Bs. As. 2015.
El supuesto planteado de la nulidad por razn de parentesco,
est claramente referida a la existencia de inters del autorizante
que pueda interferir en el negocio de las partes violando el deber
de imparcialidad. Pero si las partes aceptan que no hay tal interfe-
rencia, y ante una nulidad abstracta como la que resulta de la nor-
ma, resuelven convalidar el negocio que entre ellos celebraran, nada
puede impedir la efectividad del reconocimiento de la nulidad para
retirar del acto el efecto lesivo de su legitimidad, y declarar su plena
conformidad en la celebracin que pudiera ser frustrada por una
sentencia judicial.
El acto de convalidacin tiene as un efecto simultneo, porque re-
trotrae al transmitente la cosa dada con defecto por la prohibicin en
cuanto a la intervencin de un funcionario que no debi hacerlo, y al
mismo tiempo, ante otro que carezca de esa incompatibilidad, convali-
dar todo el contenido del negocio.
De esta forma, el Registro de la Propiedad podr cancelar el asiento
de un acto prohibido, y anotar en nuevo asiento el acto convalidado,
que en la interioridad del negocio se mantiene ntegro. Para probarlo
basta la declaracin de las partes ante otro escribano y la autorizacin
de este, sea en un mismo documento o en documentos separados
pero de contenido eficaz como el sealado.

2.3.6. La prrroga por ausencia o impedimento de los escribanos del lugar


Es interesante sealar con relacin al escribano autorizante, que
en algunos casos deba intervenir otro sin competencia en el lugar, por
ausencia o impedimento de los que tienen asignada esa competencia
territorial.
Hay lugares donde el servicio notarial lo cumplen pocos colegas, y
puede ser que mientras uno est ligado a las partes por parentesco o
intereses como los antes comentados, otros no pueden concurrir por
ausencia (licencia o enfermedad) y se entorpece la prestacin del servi-
cio en tiempo y forma.
62 Curso de tcnica notarial

Las delegaciones han instrumentado un sistema de reemplazo


como el que resulta de lo que dispusiera en su oportunidad la Delega-
cin Lomas de Zamora, similar a otras de la Provincia que dice:
Lomas de Zamora, 23 de julio de 2013.
REF.: COMPETENCIA TERRITORIAL REITERACIN
Estimado Colega:
CIRCULAR N 34/2013.
Tenemos el agrado de dirigirnos a usted, a fin de reiterarle que,
a partir del 19 de marzo de 2013, se ha puesto en vigencia la imple-
mentacin del procedimiento con relacin a la solicitud de prrroga
y/o extensin de competencia territorial, resuelto por parte de las
autoridades de la Delegacin.
A mayor abundamiento le hacemos saber que el mismo ha sido
girado oportunamente segn circular n 12/2013, y que se refiere
nicamente a los casos previstos en el artculo 130, apartado II, inci-
so 5, Decreto-Ley 9020/78, cuyo texto se transcribe a continuacin:
Artculo 130: II. La competencia territorial se extender cuan-
do: 5. Hubiere imposibilidad de intervenir los notarios de un Dis-
trito por impedimentos fsicos legales o ticos debidamente acre-
ditados, o se careciere de servicio notarial por vacancia o falta de
registro, casos en que sern competentes los notarios que tuvieren
sede en distritos limtrofes.
Sin otro particular, lo saludamos con consideracin.
Not. Javier Hernan Moreyra / Not. Federico Jos Rodrguez Acua
Secretario/ Presidente.
La Circular privilegia a los escribanos de Partidos limtrofes y el pro-
cedimiento consiste en comunicar la falta a la respectiva Delegacin y
sta autoriza la intervencin de otro de los comprendidos en la misma.

2.3.7. La prrroga por modificacin geogrfica del departamento judicial


Este es uno de los supuestos no contemplados por nuestra ley y
que debemos someter a la interpretacin, cosa que se ha hecho en un
dictamen del Notario Nstor Daniel Lamber, que por su importancia,
trascribimos ntegramente, compartiendo sus conclusiones.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 63

COMPETENCIA NOTARIAL. PRORROGA DE COMPETENCIA TERRITORIA


ANTE LA MODIFICACION GEOGRAFICA DEL DEPARTAMENTO JUDICIAL
CONSULTA: La reciente sancin de la ley que crea el Departa-
mento Judicial Avellaneda-Lans, me lleva a consultar si se mantie-
ne vigente la prrroga de competencia territorial en los trminos del
art. 130, II inc. 4 D-L 9020/78, a los escribanos de Lans y Avellaneda,
para actos notariales en que deban comparecer los jueces de Lo-
mas de Zamora, en los expedientes en que los escribanos han sido
designados y hayan aceptado el cargo con anterioridad a la entrada
en vigencia del nuevo Departamento Judicial Avellaneda-Lans.
RESPUESTA: El caso planteado en consulta no tiene expresa pre-
visin en la norma provincial, configurando una laguna legal, que
debe ser integrada por el intrprete.
1.- La ley provincial en su art. 130 prev la prrroga de la com-
petencia notarial cuando... 4.- se tratare de escrituras pblicas a las
que conforme a la ley debe comparecer autoridad judicial, caso en
que sern competentes los notarios cuyos registros tuvieren sede
en el Departamento Judicial respectivo.
Esta redaccin parece referirse solo al documento notarial, en-
tendido como aquella representacin de un momento esttico: el
acto notarial o audiencia en que se concentran todos los trmites y
actuaciones notariales, en la que captura todo aquello que se quie-
re conservar con fuerza probatoria y eficacia ejecutoria, bajo la fe
pblica notarial.
Sin embargo esta limitacin al concepto de instrumento o do-
cumento pblico notarial, no es coincidente con el acto notarial en
que el escribano percibe por sus propios actos los hechos presentes
y puede relacionar los pasados (p.ej.: la relacin de ttulo o certifi-
cados en una transmisin de dominio), ni tampoco con el concepto
completo de actuacin notarial como proceso (multiplicidad de ac-
tos y hechos que realiza, percibe o recoge el notario para llegar al
acto notarial y el documento resultante).
Esta falencia en la terminologa del D-L 9020/78, se ve en parte me-
jorada por el art. 88 de su decreto reglamentario (Dec. 3887/98), que
64 Curso de tcnica notarial

prev que estn comprendidas en esta norma aquellos supuestos en


que el notario efecte inventarios, constataciones u otras actividades
fedantes para las que fuera designado, en el marco de un proceso judicial.
Supera as el decreto reglamentario la usual confusin de la ac-
tividad notarial con el documento, como si lo fuera instantnea y
en un solo acto; cuando en realidad se trata -en muchos casos- de
varios actos tendientes a un acto final que los concentra e inviste de
la particular fe pblica notarial.
Ocurre as en la habitual actuacin notarial relacionada a una
escritura traslativa de dominio, donde el requerimiento al notario,
en general no se instrumenta, y menos en un documento pblico
notarial (como sucede en ocasiones con las actas en que se divi-
den requerimiento y diligencia solicitada). Aqu el requerimiento por
acto pblico queda ratificado en la escritura pblica traslativa de
dominio, dando la errnea idea de que se requiri en tal acto nota-
rial, y no previamente para solicitar certificados, realizar estudio de
ttulos, etc., como en realidad sucede.
Seala en este sentido Rubn A. LAMBER, que la funcin notarial
tiene un impronta personal, que es la del autorizante del documen-
to, cuya misin no se limita a la fedacin, sino que llega a ella por
medio de actividades de indagacin o interpretacin de la voluntad
de los otorgantes o requirentes, que le permiten la configuracin
del documento, luego de verificar la legitimacin de la forma que al
efecto elige para el acto. (La escritura pblica, T. I, pg. 97, Ed. FEN,
La Plata, 2003).
Estamos entonces, ante un verdadero proceso, que se desa-
rrolla en un tiempo ms o menos prolongado, segn el objeto del
requerimiento; al igual que ocurre en el proceso judicial en que el
notario es designado para cumplir su funcin notarial.
En consecuencia, la actuacin notarial en las escrituras judicia-
les comienza con la aceptacin que el notario hace del cargo en-
comendado, formalizado el requerimiento y su aceptacin en un
documento pblico judicial, como es el expediente.- En ese momen-
to se lo designa y acepta estando cumplidos los requisitos para su
actuacin como notario.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 65

El propio Cdigo Civil conceptualiza mejor la actuacin del no-


tario que la norma provincial, al tratar los instrumentos pblicos,
regulando en el art. 980: Para la validez del acto, como instrumento
pblico, es necesario que el oficial pblico obre en los lmites de
sus atribuciones, respecto de la naturaleza del acto, y que este se
extienda dentro del territorio que se ha asignado para el ejercicio de
sus funciones.
La norma de fondo exige que el acto se extienda dentro del territo-
rio que al notario se le ha asignado para el ejercicio de sus funciones,
y esa extensin es para toda actuacin notarial, y no solo para el mo-
mento de autorizacin del documento notarial; por ello es de lgica
interpretacin que el supuestos de prrroga del art. 130 II, inc. 4) debe
apreciarse al momento de aceptar el cargo para el que V.S. lo ha de-
signado.
Es decir, que debe ser un notario de un Registro Notarial con
sede en un Partido que integra el Departamento Judicial al aceptar
el cargo e iniciar su actuacin notarial en tal proceso judicial -re-
presentado en un documento pblico judicial-, momento en que se
determinar la asignacin de la competencia territorial para su ac-
tuacin notarial y la concurrencia de sus requisitos legales.
La razonabilidad de apreciar la idoneidad del notario a este mo-
mento, la encontramos tambin en la aplicacin analgica del art.
463 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, dado que el juez podr ha-
ber desinsaculado de oficio al notario de la lista de peritos, y en tal
caso la recusacin por justa causa (p. ej. incompetencia territorial),
se podr hacer hasta 5 das de notificado el nombramiento.
La competencia territorial, o su asignacin, se determina tanto
por la previsin legal como por la designacin de V.S., que la aprecia
a ese momento, y se mantendr en tanto el notario designado con-
tina en funciones en ese Registro Notarial, an cuando se modifi-
que su relacin con el mismo (adscripto-titular).
2.- Desde la perspectiva de la ley federal, la competencia territorial
corresponde a cada Provincia, como seala Rubn A. LAMBER, no en-
tra a distinguir competencias locales por cuanto esto es materia tan
66 Curso de tcnica notarial

especial de cada provincia, que la ley provincial podra haber esta-ble-


cido una sola jurisdiccin, como lo es en Capital Federal. La divisin
en distritos notariales no quita la calidad de escribano autorizante de
escribano de la Provincia de Buenos Aires, y las excepciones muestran
con claridad esta vocacin. Y concluye: ... la competencia territorial no
puede considerarse limitada exclusivamente al distrito para el que se
ha asignado el lugar del asiento del registro. La prrroga de competen-
cia territorial, muestra la aptitud y vocacin a todo el territorio, toda vez
que se den circunstancias especiales o que fueran reguladas al efecto
(La escritura pblica, T. I, pg. 193).
Sienta as el principio de la competencia del notario en toda la
Provincia, y por ende, ante la existencia de una laguna legal debe
estarse por la aplicacin coincidente con el principio sealado. Ade-
ms ms apropiado para los principios de economa y celeridad del
proceso judicial, donde una interpretacin que pretendiera llevar a
la designacin de un nuevo notario, que vuelva a realizar los actos
ya realizados por el notario que ejerce el cargo aceptado, implica-
ra un exceso ritual formal, y conculcara elementales principios de
justicia.
Por ello tambin expresa el autor citado analizando el art. 130
D-L 9020/78, que: En el (inciso) 4 se hace referencia a la constitucin
en sede judicial, dentro del Departamento Judicial a que pertene-
ce el lugar asiento del registro, que nunca puede exceder el marco
provincial... (op. cit., T. I, pg. 188), dejando abierta la posibilidad
de la extensin de la asignacin de tal funcin a notarios de toda
la Provincia, en caso excepcionales, y que lleva a una adecuada in-
terpretacin contextual, para llenar la laguna legal objeto de esta
consulta, en el sentido de admitir la subsistencia de la prrroga de
competencia territorial a los escribanos de registro con sede en par-
tidos que integraban el Dpto. Judicial Lomas de Zamora, y ahora por
una ley posterior pasaran a integrar otro.
3.- Por los conceptos expuestos, concluyo mi opinin, que la pr-
rroga de competencia territorial prevista del art. 130 II inc. 4 D-L
9020/78 y del art. 88 del Dec. 3887/98, determina y reglamenta la
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 67

asignacin territorial de las funciones notariales (en los trminos


del art. 980 CC) para toda la actuacin en el proceso judicial para
el que fuera designado el notario, al momento en que este acepte
el cargo; y por lo tanto subsiste la misma hasta su total conclusin,
an cuando la posterior divisin geogrfica del Departamento Judi-
cial determine que el notario actuante quede entre los partidos del
Departamento Judicial a escindirse.
Nstor D. LAMBER (Cuaderno de apuntes notariales N 97, pgs.
10/12, Ao IV, enero 2013, Ed. FEN).
En respaldo del dictamen precedente, partimos de algunos de los
principios contenidos en la ley 9020 de nuestra Provincia, que constitu-
ye una competencia territorial de asiento en un lugar fijo (el del Regis-
tro: 130 ap. I) y ciertas extensiones, consideradas como prrrogas de
competencia territorial en casos especficos enumerados en el art. 130
ap. II, en todo el mbito de la Provincia (inc. 1 y 2 y 130 ap. III), a cier-
tos lugares por el tipo de operatoria escrituraria vinculados a planes
sociales y en los que la autoridad competente no tiene domicilio en el
asiento del Registro, tomando como base el ubicado en el distrito ms
prximo o, a falta de ellos, en la capital de la Provincia (inc. 3), o para
escrituras judiciales, en el Departamento Judicial del que ya se habla en
el dictamen (inc. 4) y en los supuestos de ausencia de escribanos en el
lugar del acto, sea por impedimentos fsicos, ticos o legales de los del
lugar (inc. 5), del que tambin ya se hablara en este acpite.
El principio es no dejar sin servicio la funcin y extender por pr-rro-
ga en los casos especiales, pero adems, por el carcter de proceso que
tiene la actuacin notarial, no puede admitirse la frustracin del mismo
por una medida ajena, como es la divisin del Departamento Judicial,
porque ninguna ley lo dispone, ni tiene razonabilidad volver a empezar
con otro escribano y en otro Registro, ante la falta de competencia te-
rritorial en el da en que se suscribe el acto en forma aislada, sino como
parte de ese proceso, ya iniciado y continuado conforme a derecho.
Por tanto, adherimos a la plena aptitud del escribano que fuera
de-signado originariamente y que iniciara su actuacin, con compe-
tencia para el acto a celebrar, an cuando no la tuviera al suscribir la
68 Curso de tcnica notarial

escritura, que lo es ante un juez y en un expediente absolutamente


controlado para su cumplimiento.

2.4. Comparecencia

Una indudable regla de buena tcnica es hacer comparecer a todas


las personas que intervienen en el documento, desde el principio, sin
diferenciar la calidad de parte, representante, testigo, perito u otros
intervinientes, porque es a travs de ellos que se insina no slo el
negocio o hecho documentado, sino quienes lo integran en conjunto.
La calidad de la intervencin la analizaremos en el tem siguiente.
Pero ahora nos vamos a ocupar de los atributos personales de los com-
parecientes, en algunos casos necesarios y en otros no.

2.4.1. Nombre
Pas ya la poca en que se consignaba nombre y apellido, estado
civil y domicilio, lo que dejaba dudas en cuanto a la identidad en perso-
nas de igual nombre y con esos mismos atributos.
Respecto del nombre, compuesto como dice el art. 62 CCyC de pre-
nombre y apellido, es un derecho y un deber de la persona humana.
Hoy se limita la cantidad de prenombres a tres (art. 63 inc. b) y
en cuanto al apellido, se admite en cuanto a los hijos matrimoniales,
al de uno cualquiera de ellos, pudiendo imponerse el de ambos (art.
64 CCyC) y en cuanto al apellido de los cnyuges casados, a diferencia
del uso del apellido del marido por la mujer, se admite a cualquiera de
e-llos a usar el del otro, con o sin la preposicin de (art. 67 CCyC).
Una de las dificultades mayores que se presenta hoy, frente a la
posibilidad de cambio de nombre (art. 69 CCyC) est en la causa de
identidad de gnero, dado que no slo no requiere intervencin judi-
cial, sino que los recursos exigidos en proteccin de la persona, gene-
ran conflictos ante la inscripcin registral de los bienes, y las medidas
cautelares que se pudieran haber tomado se resienten en el informe
de las inhibiciones.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 69

Frente a eso, es aconsejable solicitar certificados por separado en


ambas modalidades: como fuera registrado en origen y como resulta
documentado ahora, y no puede considerarse violatorio de la privaci-
dad de la persona frente al grave dao que pudiera causar a terceros el
ocultamiento de uno de los nombres afectado por la indisponibilidad
de bienes.
Con relacin al apellido, cabe recordar el agregado que suele
ha-cerse en sede judicial al dictar la declaratoria de herederos. Al tra-
dicional apellido paterno, se le agrega el materno, pero ello no implica
modificar el nombre, sino que se trata de una simple vinculacin pro-
cesal con la calidad de heredero.
El nombre sigue siendo el mismo que figura en el documento de
identidad, y en los supuestos de omisiones o errores de algn nombre,
se trata de una situacin de hecho que el escribano puede verificar con
el cotejo de documentos y dems elementos aclaratorios y as hacerlo
consignar en escritura pblica, sin otra intervencin judicial.
No se trata de acreditar en informacin sumaria la identidad de la
persona. De lo que se trata es de verificar el error o la omisin, cuestin
de hecho que es propia de la funcin notarial, y as hacerlo constar bajo
la fe pblica que al efecto le atribuye el Estado.
Sea mediante escritura aclaratoria o dentro de la misma en que
aparece la persona disponiendo de sus derechos, se afirma el verda-
dero nombre que corresponde a la persona debidamente identificada
por el escribano.
Lo que s debe tener en cuenta el autorizante, es la correcta solici-
tud del certificado de inhibiciones, sin confundir con nombres distintos
al del bien registrado que pueda derivar en una informacin incorrecta
que eluda cualquier inhibicin vigente. No obstante la prevencin que
hace el Registro en el supuesto de homnimos, hay casos en que no
es posible distinguir si corresponde la inhibicin a la persona pedida.
En tal caso, se deber recurrir al Juez que ha ordenado la medida, para
solicitar se aclare a quien corresponde, y lo libere de no tratarse de la
misma persona solicitada.
70 Curso de tcnica notarial

En los supuestos en que del cotejo no le quedan dudas al autorizan-


te de ser otra persona, por diferir el nmero de documento, la edad,
apellido materno u otro dato preciso, as lo har notar, y autorizar con
pleno conocimiento de no afectar el otorgamiento.

2.4.2. Edad
La edad marca un rasgo de apariencia para la identificacin, aun-
que en algunos casos resulta un poco incierta, pero en la precisin del
da, mes y ao de nacimiento, marca el comienzo o el fin para la aptitud
o capacidad de las personas.
En el primer aspecto, sin ser todava mayor de edad (son menores
los que an no han cumplido los 18 aos, segn el art. 25, primera par-
te, CCyC), hay aptitud para celebrar ciertos actos comprendidos en la
calidad de adolescentes (menor de edad que cumpli 13 aos, segn
el art. 25 prrafo final CCyC).
En el art. 26 CCyC, se admite el ejercicio de ciertos derechos por los
menores de edad que cuenten con edad y grado de madurez suficiente
para su ejercicio, con expresa facultad de ser odo en todo proceso
judicial cuando tiene conflicto de intereses con sus representantes le-
gales, debiendo actuar con asistencia letrada, y con derecho a ser odo
en todo proceso judicial que le concierne, as como participar en las
decisiones sobre su persona.
Tambin entre los 13 y 16 aos puede decidir sobre tratamientos
que no resulten invasivos para su cuerpo, y de serlo el adolescente
debe prestar su consentimiento con la asistencia de su progenitor.
Cumplidos los 16 aos, es considerado como un adulto para estas
cuestiones.
Marca tambin la edad, la emancipacin por matrimonio antes de
los 18 aos (art. 27 CCyC) y anticipa la capacidad el ttulo habilitante
para el ejercicio de una profesin, sin necesidad de previa autorizacin
(art. 30 CCyC).
Con menos de 16 aos se admite la contratacin para la presta-
cin de servicios (oficio, profesin o industria) con autorizacin de sus
progenitores (art. 681 CCyC) y ya cumplidos los 16 aos se presume la
autorizacin (art. 683 CCyC).
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 71

La edad queda marcada desde la cero hora del da en que cumple


los aos, resultando entonces como dato notable la fecha completa
(da, mes y ao), circunstancia que mereciera en el Cdigo velezano
cierta discusin por la aceptacin de la aptitud para testar a quienes
haban cumplido los 18 aos, en tiempos en que la mayora de edad,
superaba esta cifra.
La significacin de la edad, aun para los mayores, se da para el ejer-
cicio de ciertos cargos pblicos. Para ser diputado el art. 48 de la CN
exige haber cumplido la edad de 25 aos y para ser senador la de 30
aos, segn el art. 55 CN.
En cuanto al fin de la capacidad, no se da por razones de edad, pero
en ciertos casos, como en el ejercicio de la funcin de escribano, marca
el fin al cumplir la edad de 75 aos, salvo recurso planteado para con-
tinuar en su ejercicio.
Basta con lo dicho, para considerar la importancia de la comprobacin
de la edad en ciertos casos, pero fundamentalmente como dato comple-
mentario para la identificacin de las personas, aunque en algunos su-
puestos difiera la fecha registrada en la partida de nacimiento con la real
del hecho, debiendo considerarse como nica vlida la documentada.

2.4.3. Estado civil


Importa el estado civil conforme a la incidencia que pueda tener
con relacin a los bienes, ms ahora en que se ha dado una situacin
extraa a la clsica de casado, divorciado, viudo o soltero, dado
que se atribuyen ciertos derechos y obligaciones a los que tengan es-
tado de convivientes sin celebracin de matrimonio.
Para algunos tratadistas, no se trata de un nuevo estado civil, pero
para los que analizamos el derecho desde la rbita de sus efectos, no
podemos dejar de considerarlo tal, cuando se encuentran ligados por
un estado de unin convivencial (art. 509 y ss. CCyC).
Los requisitos para el reconocimiento de esta situacin (art. 510
CCyC) y la formalidad de su registracin (arts. 511 y 512) marcan un hito
trascendente de importancia institucional, en cuya virtud se celebran
los pactos de convivencia (arts. 513 a 517 CCyC) que no hacen ms que
marcar una aproximacin al matrimonio de hecho.
72 Curso de tcnica notarial

Los efectos de carcter econmico entre los convivientes son mere-


cedores de una proteccin tan amplia, como para diferenciarlo no slo
de los otros estados, sino del matrimonio mismo, a la par de marcar las
similitudes propias de la vida en comn.
La obligacin de asistencia (art. 519 CCyC), la contribucin a los gas-
tos del hogar (art. 520), la responsabilidad por deudas frente a terceros
(art. 521) y fundamentalmente la proteccin de la vivienda (art. 522)
dicen a las claras que estamos ante un nuevo estado civil.
Sealada esta evolucin, volvamos a la real significacin que tena
y tiene el estado civil de casado, por la mentada incidencia en las rela-
ciones econmicas de la pareja, hoy ahondada con la admisin de dos
regmenes distintos: uno primario de ganancialidad (art. 463 y ss.) y el
otro optativo de separacin (art. 5050 a 508) en que cada uno admi-
nistra sus bienes, sin perjuicio de los que estn afectados a la vida en
comn (arts. 456 y 461).
La posibilidad de establecer convenciones matrimoniales, celebra-
das antes del matrimonio, adems de fijar con certeza los bienes que
cada uno lleva y la comunicacin de las deudas, permite hacer dona-
ciones entre ellos y hasta optar por alguno de los regmenes matrimo-
niales previstos (art. 446).
De la calificacin de los bienes, resultar entonces la necesidad de
participacin del otro cnyuge prestando su asentimiento, situacin
que puede considerarse similar a la unin convivencial (arts. 505 y 522),
asimilable con la proteccin de la vivienda (art. 244 en concordancia
con los artculos 450, 505 y 522 CCyC ya citados.
Del estado de casado se ocupa el art. 305 inc. b, CCyC estableciendo
que si el nombre del cnyuge resulta relevante en atencin a la natura-
leza del acto, debe consignarse en la escritura, as como si el matrimo-
nio lo es en primeras o ulteriores nupcias.
Respecto del divorcio digamos que es un cambio de estado rela-
cionado con el matrimonio con serias implicancias patrimoniales por
cuanto deriva de un rgimen de administracin de bienes, que ahora
se ampla a dos (ganancialidad o separacin).
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 73

Es preciso no solamente tener la sentencia que acredite ese cambio


de estado, sino tambin, que la sentencia est firme.
De no estarlo, a pesar de la sentencia dictada, el matrimonio puede
llegar a disolverse por muerte, dado que si uno de ellos, que no fue
notificado, fallece, no hay divorcio, sino disolucin por muerte. Es por
ello que en las inspecciones, la acreditacin se debe hacer con el testi-
monio expedido por el Juzgado, dado que de no estar firme no se ex-
pide, o con la nota marginal colocada en el acta de matrimonio, como
producto de la comunicacin que se hace desde autos. Tambin puede
acreditarse con la vista del expediente, pero en este supuesto, la acre-
ditacin debe comprender tambin los actos posteriores a la sentencia
(notificaciones a ambos y transcurso del plazo para la apelacin) para
tener certeza de la disolucin.
En cuanto a la viudez, tambin implica un cambio de estado con
relacin al matrimonio precedente, produciendo su disolucin, y se
puede acreditar con el certificado de defuncin o con la declaratoria
de herederos dictada al efecto, o la adjudicacin por particin que la
comprende.
En la consulta diaria, se ha preguntado muchas veces, por qu se
acredita el divorcio y no el estado de casado, pregunta que tiene razo-
nabilidad por cuanto el escribano en la actuacin debe dar certeza. No
obstante, la costumbre, cuando se trata del estado en el momento de
adquisicin de bienes, no ha tenido en cuenta tal acreditacin, lo que
no afecta al acto, en tanto no se presenten contradicciones en el futuro
como puede ocurrir cuando el compareciente dice ser casado y luego
resulta que a esa poca ya era viudo o divorciado.
Estos supuestos no merecen mayor dificultad y se aclaran con una
escritura en la que el escribano comprueba fehacientemente el error,
porque se le exhibe un instrumento pblico con fecha cierta e indubi-
table, como es el certificado de defuncin o la sentencia de divorcio
firme previo al acto. Pero si dijo casado o viudo sin prueba y en verdad
era soltero, la prueba es compleja, dado que no hay constancia que el
escribano pueda valorar en el ejercicio funcional que pruebe la soltera.
74 Curso de tcnica notarial

En tales casos, quien valora la prueba es el juez, y la rectificacin


de la escritura por cambio del estado de viudo o casado a soltero debe
ser judicial.
La soltera, que en principio es la que menos problemas trae al es-
tablecerla como estado en el momento de la adquisicin, no tiene ele-
mento probatorio alguno. Por ms que exhiba su documento de iden-
tidad que diga soltero, puede haber contrado matrimonio das antes
de la escritura y ocultado el mismo.
Esta es la nica razn, en que se hizo la costumbre de no probar el
estado de casado, dado que nadie se lo exige al comprar, y se supone
que la manifestacin es verdadera. De no serlo, podr ser atacada el
da de maana nicamente por la va judicial, como se dijo, sin ningn
provecho para el que minti, dado que como casado deber requerir
el asentimiento de su cnyuge con todas las precauciones acentuadas
hoy, cuando se trata de la vivienda.
Lo mismo suceder si dijo casado y era viudo, aunque en este caso
la prueba se le facilita por la fecha anterior que resulta del acta de de-
funcin. Slo hay una apariencia de estado, que vuelve en la correccin
a sus parmetros normales, aunque en algunos casos s puede resultar
complejo, como cuando se adquiere por usucapin, con una posesin
iniciada de casado, y dictada la sentencia siendo viudo. En este caso, la
declaracin y registracin del ltimo estado puede significar una gra-
ve lesin a los herederos que son omitidos. Igual puede suceder en la
compra por boleto como casados y escrituracin luego como viudo sin
atender al estado anterior que implicaba la necesidad de liquidar los
bienes del matrimonio.
Tambin se deber tener en cuenta, cuando se habla de estados
de casado, divorciado o viudo, de las nupcias a las que se refiere, por
cuanto puede haber adquirido como divorciado en primeras y preten-
de vender como divorciado en segundas, aunque esta maniobra se
despeja consignando el nombre del cnyuge, razn por la cual en todo
acto que implique una modificacin patrimonial, es fundamental con-
signar de quin est divorciado.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 75

Este juego de estados debe ser considerado en la etapa de indagacin


de la voluntad, a fin de interpretar el autorizante la implicancia que tie-
ne en el futuro otorgamiento, as como en el pedido de certificados, por
cuanto no es lo mismo transmitir como casado con asentimiento, en que
la titularidad es la nica aceptada por la exigencia del certificado de inhibi-
ciones, que hacerlo como divorciado posterior a la adquisicin, en que los
bienes en comunidad quedan indivisos, y el pedido de inhibiciones debe
ser por ambos, tanto para partir y adjudicar, como para vender como acto
partitivo para distribuir el producto de la venta.

2.4.4. Documento de identidad


Debemos distinguir el documento como dato personal obliga-
torio en la escritura, del que sirva para identificar. Este ltimo es
uno de los elementos ms importantes para la individualizacin de las
personas, pero no debe confundirse con la nica versin de documen-
to nacional de identidad expedido para ese fin por el Estado Nacional,
porque al sustituir la fe de conocimiento, la propia ley lo incluye entre
varios posibles al decir en el art. 306 inc. a) CCyC que se debe indivi-
dualizar con documento idneo y agregar al protocolo reproduccin
certificada de sus partes pertinentes.
Al hablar de documento idneo se est refiriendo a aqul que tenga
la suficiente fuerza de conviccin para la formacin del conocimiento de
la persona, no obstante ser el oficial el principal en su idoneidad, pero
no el nico.
En esa funcin de conocimiento son en muchos casos sumamente
valiosos otros que ya perdieron vigencia, como la libreta de enrola-
miento o cvica, cdula de identidad de la Polica Federal o de Pro-
vincias, Pasaporte, Registro de conductor, etc.
De limitarse slo al DNI, puede el mismo haberse extraviado o es-
tar deteriorado y ante la falta de identificacin por testigos de conoci-
miento, suprimida en el nuevo Cdigo, se hara difcil para las personas
afectadas que requieran la intervencin notarial, obtener la prestacin
del servicio por falta de identificacin.
76 Curso de tcnica notarial

Una cosa es la mencin del DNI como dato integrante de los ele-
mentos que permiten conocer la situacin de las personas (registracin
de bienes, certificados de libre disposicin, etc.) y otra es saber quin
es el requirente.
No descartamos el uso de testigos, no ya de conocimiento, sino
como elemento probatorio a integrar otros con fuerza de conviccin
para confirmar certezas del autorizante sobre su edad, estado civil, do-
micilio o variantes que pudiera tener en sus nombres o apodos que
tengan significacin para la persona.
Conocer a las personas como afirmacin de conocimiento, no im-
plica conocer en profundidad todos sus datos, situacin actual, activi-
dades o residencia, que pueden bien ser completados, reforzando as
aquella afirmacin.
Frente a cualquier cuestionamiento, el escribano contar con un
respaldo testimonial o documental, que demostrar su diligencia en el
cumplimiento de la funcin y de haber utilizado todos los medios a su
alcance para autorizar el acto.
No obstante lo dicho, la referencia expresa al DNI, es fundamen-
tal, acompaada con la clave laboral o tributaria que obtenga de los
organismos respectivos, cuando el acto lo requiera. Esta constancia
volcada en la escritura, es el origen de la futura investigacin de otro
profesional u organismo que deba intervenir, el que a su vez deber
cumplir con todos los recaudos de certeza, por cuanto el error en el
antecedente lo puede inducir a una autorizacin sobre la base de
datos errneos.
Por otra parte, el cotejo de documentos sin ser peritos, puede in-
ducirlo a error, ya que se desconoce si la firma y sello o los caracteres
impresos en ellos son autnticos. Y la fotocopia que se guarda en la
acreditacin de conocimiento por documento, debe ser perfectamente
legible, particularmente en cuanto a la fotografa de la persona identi-
ficada y firma manuscrita, dado que este es un requisito fundamental
para el cotejo futuro, en supuestos de sustitucin de persona.
Los jueces exigirn como elemento fundamental la fotocopia que
el escribano ha guardado debidamente certificada, y a partir de ello,
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 77

decidir sobre el correcto proceder o la negligencia que pudiera ser


causante de responsabilidad.
Si bien la firma puede cambiar, el escribano puede exigir el cotejo
con la reproduccin de la que consignara en el documento, y si resulta
imposible hacerlo, unir sus dudas a las que le impiden identificar. Aun
en firmas distintas, los rasgos caligrficos son perfectamente identifica-
bles, como lo es en la escritura, y el escribano debe poner todo su celo
cuando no existe certeza. El cotejo con otros documentos contempo-
rneos a la fecha del que se est cotejando puede dar una prueba de
verdad en cuanto a la firma coincidente o no. Por ello, el conocimiento
no pasa por la sola identificacin documental, y cualquier documento
idneo permite tener la seguridad necesaria.

2.4.5. Nombre de los padres


Este dato se hace particularmente necesario en los que tienen
estado de solteros, porque los otros estados refuerzan la identifi-
cacin.
El soltero, en el pedido de inhibiciones, debe informar su apellido
materno, del que nadie debera estar privado siguiendo el principio ro-
mano de mater semper certa est, aunque las nuevas situaciones de
filiacin pueden ponerlo en duda, como en los supuestos de adopcin
plena (art. 626 CCyC) o personas nacidas por tcnicas de reproduccin
asistida (art. 562 y concordantes).
De todos modos, el nombre de los padres, base fundamental del
vnculo hereditario, facilita el conocimiento de legitimarios con sus
ascendientes, principal fuente de la sucesin ab intestato, y de la co-
lacin en las donaciones. Es ineludible en la adquisicin de bienes
para hijos menores de edad, con la consabida aclaracin de la actua-
cin de los padres en ejercicio de la representacin legal, y la nece-
saria declaracin del origen del dinero, dado que si son los padres
los que lo aportan, hace al bien propio del menor por la donacin de
estos, mientras que si se trata de la disposicin de bienes del menor,
debern contar con la necesaria autorizacin judicial, para utilizar
ese dinero en la compra.
78 Curso de tcnica notarial

Pero si hay algo conflictivo y novedoso es el tema de las tcnicas


de reproduccin asistida, en uno de cuyos supuestos no hay una
norma expresa que lo resuelva.
Frente a la admisin del matrimonio igualitario en nuestra legisla-
cin, se generan conflictos propios de la naturaleza, dado que no pue-
den concebir y cumplir la principal finalidad del matrimonio que es la
formacin de una familia, salvo recurriendo a la adopcin.
Pero este recurso fue infructuoso en el supuesto de autos, y los dos
hombres unidos en matrimonio, consiguieron el auxilio de otro hete-
rosexual, con la complacencia de la mujer y el consentimiento de su
marido, para fecundar un vulo femenino que no era de la portadora,
y un espermatozoide de uno de los integrantes de la pareja.
La mujer portadora fue registrada como madre al producirse el na-
cimiento, pero esa no era la intencin de los cuatro componentes, y
recurrieron al juez, para revocar esa filiacin y darla al otro integrante
de la pareja que no era el aportante del espermatozoide, pero que con-
formaba la unin matrimonial y poder as cumplir el rol familiar.
La madre portadora deja de serlo y ocupa su lugar el otro integran-
te de la pareja. Esto resulta del fallo que relacionamos.
Otros s/ Filiacin - TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA N 5 DE
ROSARIO (Santa Fe) - 27/05/2016 (Sentencia firme) Y VISTOS: Los
presentes caratulados: OTROS S-/ FILIACION. EXPTE N ///// . DE LOS
QUE RESULTA: Que G G S y J G G con patrocinio letrado y V P con
patrocinio letrado peticionan la rectificacin del acta de nacimiento
de E S nacido el 11 noviembre de 2015 en esta ciudad en la cual
consta que es hijo de G G S y de V P debindose desplazar la filiacin
extramatrimonial de esta ltima y emplazar al pequeo como hijo
del matrimonio S-G. Explican que stos ltimos se conocen y estn
juntos como pareja desde junio de 2000, contrayendo matrimonio
en 2011 conforme acta de matrimonio. En septiembre de 2011 se
anotan en el Registro nico Provincial de Aspirantes a Guarda Adop-
tiva, la cual amplan en diciembre del mismo ao y en septiembre de
2013 renuevan la inscripcin. Refieren que luego de varios aos de
espera no fueron convocados por lo que el sueo de ser padres se
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 79

vea frustrado. Frente a ello se acercan a la clnica de Buenos Aires y


fueron asesorados que la gestacin deba ser realizada con material
gentico del matrimonio y en este caso con un vulo donado dife-
rente a la mujer que gestara al beb, debiendo dicha gestacin ser
con fines altruistas y no oneroso. Indican que P luego de analizarlo y
conversar con su marido S B y con sus hijos se ofreci a ser la ges-
tante del nio, firmando el 12 de marzo de 2015 el consentimiento
previo, libre e informado, instrumento agregado en autos del cual
surge que es el matrimonio S-G y que si bien los embriones criopre-
servados eran de su propiedad necesitaban un tero donde llevar
adelante la gestacin cuestin cumplida por P sin intenciones de ella
y su marido de ser padres del nio en cuestin. Ponen en conoci-
miento que P y G se conocen en 1993 en la Facultad de de la UNR y
luego trabajan juntos en..., viajaron juntos a Espaa y vueltos a Ar-
gentina abren un..., hasta 2002 que por la crisis econmica cada uno
tom un camino independiente a nivel profesional. Explican que tie-
nen vnculos entre los dos matrimonios y los hijos L y C B. Respecto
del nio E se ocupan desde el mismo momento del alta sanatorial
los padres procreacionales. Anotan al nio en el Registro Civil y Ca-
pacidad de las Personas a fin de evitar que quede sin documenta-
cin que adems le informaron que era imposible la inscripcin a
nombre de ellos sin la autorizacin judicial atento la falta de legisla-
cin expresa. As habiendo nacido el nio concebido mediante el
procedimiento de fertilizacin in vitro y posterior gestacin por sus-
titucin sin tener ningn vnculo biolgico con P, siendo el matrimo-
nio S G los padres procreacionales, y teniendo uno de ellos vincula-
cin gentica con el nio, soliciten que se desplace a P como madre
extramatrimonial y se emplace como hijo matrimonial de J G G y G G
S en analoga a lo que dispone la ley 26.413 para la adopcin plena
y cumplir con lo ordenado por el art. 563 del Cdigo Civil y Comer-
cial. Acompaan la historia clnica. Brindan los fundamentos legales
y doctrinarios y citan jurisprudencia nacional que admite la accin
intentada. Ofrecen prueba documental, testimonial e informativa.
(fs. 1-36) Escuchadas en audiencia las partes, la madre gestante ma-
80 Curso de tcnica notarial

nifiesta que estuvo bastante tiempo preparada y el objetivo era te-


ner un hijo para sus amigos, el marido explica que tenan dos hijos
de su unin y que si bien fue una sorpresa entendieron que era un
acto de amor y ejemplaridad para sus hijos y siempre tuvieron en
claro que fue una bsqueda para el hijo de aquellos. Agregan que
sus hijos llaman primo al beb y la hija le dijo que van a prestar
nuestra panza. Los peticionantes explican que la clnica les inform
que en caso de ser necesario por una enfermedad de transmisin
gentica pueden brindar el dato de la madre biolgica. Ambos ex-
presan que desean mantener como nombre y apellido del nacido E
S. (fs. 63), por lo que se encuentran los presentes en estado de resol-
ver; Y CONSIDERANDO: Que un matrimonio unisexual inscripto en el
Registro nico de Aspirantes a Guarda Adoptiva, luego de varios
aos de espera sin resultado positivo, recurren a una clnica de Bue-
nos Aires para realizar la gestacin con material gentico del matri-
monio y en el caso con un vulo donado por una mujer diferente a
la que gestara a la persona por nacer, debiendo dicha gestacin ser
con fines altruistas y no oneroso. A tal fin requieren a una amiga en
comn, quien luego de analizar la cuestin con su marido y anoticiar
a sus dos hijos, con ayuda psicolgica, se ofrece a ser la gestante,
firmando el consentimiento previo, libre, informado y debidamente
asesorado. Peticionan la rectificacin del acta de nacimiento del
nio donde consta que es hijo de uno de los integrantes del matri-
monio y de la gestante y a su vez impugnan maternidad de esta lti-
ma para emplazar al nio como hijo de aquellos. De las constancias
de autos se tiene: 1.- el acta de nacimiento del nio nacido el 11 de
diciembre de 2015 donde consta como hijo de uno de los integran-
tes de la unin y de la gestante, instrumento pblico cuya rectifica-
cin e impugnacin de la maternidad se peticiona (fs. 3). 2.- el acta
de matrimonio de los peticionantes (fs. 3). 3.- el consentimiento pre-
vio libre e informado entre el matrimonio y la gestante con distinto
asesoramiento letrado del 12 de marzo de 2015 por el que se deja
constancia que la pareja procreacional tienen el deseo de ser padres
y la nica manera de lograrlo es a travs de una transferencia de
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 81

embriones criopreservados de propiedad de ellos a travs de tcni-


cas de fertilizacin asistida y la gestante, quien acepta llevar el em-
barazo por aqullos, prestando la conformidad su marido y asiente
que el hijo que nazca no ser hijo de su mujer. Consta que el o los
embriones producto de la fertilizacin in vitro sern transferidos al
tero de la gestante, luego de un minucioso estudio y previa aproba-
cin por el Centro Mdico donde finalmente se realiz la prestacin.
Tambin se advierte a la gestante sobre los principales riesgos fsi-
cos y psicolgicos de este procedimiento. Asimismo figura en el
mentado instrumento todas las indicaciones mdicas, de cuidado
personal, tratamiento y control para la gestante, quien acepta y au-
toriza a los profesionales de la Clnica realizar el procedimiento por
sustitucin firmando cuatro ejemplares con la pertinente certifica-
cin notarial de firmas (fs. 6-9). 4.- el certificado de matrimonio de la
mujer gestante y su marido (fs. 10) y las partidas de nacimiento de
sus hijos (fs. 10-12). 5.- la constancia de recepcin de documental
por parte del Registro nico de Aspirantes a Guarda Adoptiva (fs.
13-15). 6.- el estudio de identificacin de vnculo biolgico realizado
con las tcnicas de ADN entre los peticionantes, la gestante y el nio,
del cual surge la inclusin de paternidad hacia uno de los integran-
tes del matrimonio y la exclusin respecto del otro y de la materni-
dad de la gestante (fs. 17-26). 7.- el informe de la evaluacin diag-
nstica de la gestante que determina la plena conciencia respecto
de la subrogancia materna con actitudes compatibles con la funcin
requerida. A su vez la pareja procreacional se trabaja en la construc-
cin de la familia homoparental, la divisin de roles y funciones, la
construccin de identidad del nio y la importancia de transmitir la
verdad en relacin al origen con ensayo de mtodos y estrategias
para tal fin. En ambos casos no se observan trastornos psicolgicos
(fs. 27-29). 8.- En el dictamen la Defensora General sostiene que la
tcnica de gestacin por sustitucin no est legislada, por tanto te-
niendo en cuenta el inters superior del nio y siempre que quede a
salvo su derecho a la identidad, se expide favorablemente (fs. 55).
9.- En audiencia se toma contacto personal con todos los involucra-
82 Curso de tcnica notarial

dos y de ella emerge la amistad entre los peticionantes, la gestante


y su marido; el pleno, libre e informado consentimiento para some-
terse a las tcnicas de reproduccin humana asistida; el anoticia-
miento y conformidad de los hijos de la gestante y su marido, donde
la nia manifiesta prestar nuestra panza y que la pareja lo realiza
como un acto de amor y ejemplaridad para sus hijos, sin confusin
en los roles respecto a que la gestacin del hijo era para los peticio-
nantes. (fs. 63). Que conforme el acta de nacimiento el nio se en-
cuentra inscripto como hijo de la mujer gestante de estado civil ca-
sada y de uno de los peticionantes unido a otro hombre en matri-
monio-, por tanto el Registro Civil y Capacidad de las Personas no
consign en ese instrumento pblico al apellido del marido de la
madre. Estos destinatarios de la fertilizacin asistida conforme a la
situacin que atraviesan es una inseminacin en parte homloga
compuesta de la dacin de esperma de uno de los peticionantes y
en parte heterloga correspondiente a la extraccin de los ovocitos
de una donante annima, luego de conseguida la fecundacin extra-
corpreamente se introducen los embriones en la mujer gestante,
quien aparece como madre en el certificado del nio cuya filiacin
se pretende modificar. Para definir el vnculo filial en funcin del
elemento volitivo existe un reconocimiento implcito de esta prcti-
ca de alta complejidad, definida en el dec. 956/2013 que reglamenta
la Ley 26.862: ... Se entiende por tcnicas de alta complejidad a
aquellas donde la unin entre vulo y espermatozoide tiene lugar
por fuera del sistema reproductor femenino, incluyendo a la fecun-
dacin in vitro; la inyeccin intracitoplasmtica de espermatozoide;
la criopreservacin de ovocitos y embriones; la donacin de ovoci-
tos y embriones y la vitrificacin de tejidos reproductivos... (art. 2).
En lo referido al consentimiento informado, se realiz un tratamien-
to especial respecto de su alcance y configuracin por tratarse de la
exteriorizacin de la voluntad procreacional. En este sentido, se es-
tablece que el centro de salud que intervenga en la prctica mdica
deber reunir el consentimiento previo, informado y libre de las per-
sonas que se sometan a TRHA, sujetndose su contenido a lo dis-
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 83

puesto en leyes especiales (art. 5 Ley de derechos del paciente


26.529 s/texto ley 26.742), consentimiento que podra haber sido
revocado hasta antes de producirse la implantacin del embrin en
la mujer (art. 7 se enrola la ley 26.862). Que de acuerdo al relato y
constancias de autos el nio fue concebido mientras rega el Cdigo
Civil y su nacimiento se produce luego de la entrada en vigencia el
Cdigo Civil y Comercial. El nuevo ordenamiento legal incorpor un
tercer tipo de filiacin: la filiacin por reproduccin humana asistida,
conducida por el principio de la voluntad procreacional, a su vez La
ley 26.994 dispuso en el art. 9, clusula tercera: Los nacidos antes
de la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
por tcnicas de reproduccin humana asistida son hijos de quien
dio a luz y del hombre o la mujer que tambin ha prestado su con-
sentimiento previo, informado y libre a la realizacin del procedi-
miento que dio origen al nacido, debindose completar el acta de
nacimiento por ante el Registro Civil y Capacidad de las Personas
cuando slo constara vnculo filial con quien dio a luz y siempre con
el consentimiento de la otra madre o del padre que no figura en di-
cha acta. El nuevo ordenamiento legal sistematiza especficamente
la filiacin por THRA donde La voluntad procreacional es el elemen-
to central y fundante para la determinacin de la filiacin cuando se
ha producido por tcnicas de reproduccin humana asistida, con
total independencia de si el material gentico pertenece a las perso-
nas que, efectivamente, tienen la voluntad de ser padres o madres,
o de un tercero ajeno a ellos. De este modo, el dato gentico no es
el definitivo para la creacin de vnculo jurdico entre una persona y
el nio nacido mediante el uso de las tcnicas en anlisis, sino quin
o quines han prestado el consentimiento al sometimiento a ellas.
La voluntad procreacional debe ser puesta de manifiesto mediante
consentimiento previo, informado, libre y formal. Todas las perso-
nas que pretendan ser padres o madres a travs de esta modalidad
deben esgrimir una declaracin de voluntad en ese sentido, de ma-
nera clara y precisa; una vez otorgada, es irrevocable... (arts. 561 y
562 Cdigo Civil y Comercial). Estas nuevas prcticas mdicas fuer-
84 Curso de tcnica notarial

zan a generar nuevos conceptos jurdicos y su implementacin per-


mite separar el hecho de tener hijos de la unin sexual entre el va-
rn y la mujer, e incluso que se pueda procrear sin la participacin
biolgico-gentica de la pareja y/o sin su conocimiento. No obstan-
te, el Cdigo Civil y Comercial no regula la gestacin por sustitucin,
esto es la utilizacin artificial del material gentico de uno de los
peticionantes con la donacin de ovocitos de una donante annima
fecundado extracorpreamente para ser implantado en un vientre
que no es de quien aporta el material (madre gestante). De las tres
posiciones existentes en el derecho comparado frente a la gestacin
por sustitucin: 1) abstencin, 2) prohibicin o 3) regulacin, Argen-
tina adopt una posicin abstencionista, al no establecer en el nue-
vo ordenamiento civil y comercial, como s lo estaba en el antepro-
yecto, la admisibilidad de este tipo de gestacin con reglas propias
con una decisin final judicial de autorizacin. En entendimiento
original, la filiacin quedaba determinada entre el nio nacido y el o
los progenitores procreacionales mediante la prueba del nacimien-
to, la identidad del o los mentados y el consentimiento debidamente
homologado por autoridad judicial. El texto originario del Art. 562
del anteproyecto sobre estas tcnicas fue suprimido y el dictamen
presentado al Congreso de la Nacin por la Comisin Bicameral
(apart. VI tem 62), estim que ...encierra dilemas ticos y jurdicos
de gran envergadura que ameritara un debate ms profundo de
carcter interdisciplinario. En este contexto de incertidumbre y cua-
si silencio legal en el derecho comparado, se propone de manera
precautoria, eliminar la gestacin por sustitucin del proyecto de
reforma. Se afirma que no haber contemplado normativamente la
gestacin por sustitucin significara una contradiccin global con
el rgimen normativo argentino, porque la voluntad procreacional
guarda afinidad con la ley 26.529 de Derechos del Paciente, cuyos
arts. 1 y 2 sealan a la autonoma de la voluntad (art. 2 inc. e).
Tambin se seala como relevante la ley 26.485 de Proteccin Inte-
gral de las Mujeres, que expresa como uno de sus objetivos que la
mujer pueda decidir sobre la vida reproductiva, nmero de emba-
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 85

razos y cundo tenerlos (art. 3, inc. e), exige el respeto a sus creen-
cias y libertad de pensamiento (art. 3, inc. g), en tanto hay violencia
sexual contra ellas cuando no pueden decidir voluntariamente acer-
ca de su vida sexual y reproductiva (arts. 5, inc. 3, y 6, incs. a), d) y
e) (GALETI, Elvio, Un estudio jurdico complejo de la gestacin por
sustitucin, en Revista de Derecho de Familia y de las Personas, ao
VII, nro. 1, enero/febrero de 2015, p. 175). El texto legal finalmente
sancionado tampoco prohbe expresamente o sanciona con la nuli-
dad de pleno derecho u otro tipo de reprimenda administrativa, pe-
nal o de otro orden, la gestacin por sustitucin, situacin que gene-
ra incertidumbre para los que recurren a este tipo de tcnicas y para
la sociedad en general al no tener pautas claras hasta que no exista
una jurisprudencia consolidada, depender de la discrecionalidad
del juzgador para cada caso. Hay normativa supralegal que pode-
mos aplicar, as el art. 19 de la Constitucin Nacional y el derecho a
la identidad reconocido por la Convencin de los Derechos del Nio
incorporada a la Constitucin Nacional por el inc. 22 del art. 75, don-
de los Estados partes se comprometen a prestar la asistencia y pro-
teccin apropiadas para restablecer la identidad, cuando un nio
sea privado ilegalmente de algunos elementos de su identidad o de
todos ellos. Por otro lado el Cdigo Civil y Comercial incorpora un
reconocimiento legal de las personas del mismo sexo casadas o uni-
das convivencialmente entre s a tener descendencia ya que la filia-
cin puede tener lugar por naturaleza, mediante tcnicas de repro-
duccin humana asistida, o por adopcin, y cualquiera de ellas, ma-
trimonial o extramatrimonial, surten los mismos efectos (art. 558).
Por tanto cualquier matrimonio o unin convivencial hetero u ho-
mosexual tienen derecho a recurrir a la filiacin por adopcin, por
ser imposible a stos ltimos la fecundacin natural entre sus com-
ponentes, por lo que sera inconsecuente no permitir el uso de tc-
nicas de reproduccin humana asistida, segn vimos previsto origi-
nariamente en el anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial,. Con la
realidad biolgica existen otras verdades -sociolgica, cultural, afec-
tiva- que tambin hace a la identidad de la persona y todas ellas son
86 Curso de tcnica notarial

tuteladas por el ordenamiento jurdico en el art. 33 de la Constitu-


cin Nacional y en instrumentos internacionales con jerarqua cons-
titucional (conforme arts. 75, incs. 22 y 23, Constitucin Nacional);
vgr. Arts. 7 y 8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; XVII
de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
6 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos; 3 y 19 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; 16 y 24 del Pac-
to Internacional por los Derechos Civiles y Polticos; 10.3 del Pacto
Internacional por los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
De las constancias de autos emerge que: a) todas las personas invo-
lucradas han tenido como norte el inters superior del nio; b) la
gestante tiene plena capacidad, fue debidamente informada, cont
con asesoramiento legal, posee buena salud fsica y psquica; c) uno
de los integrantes del matrimonio peticionario ha aportado sus ga-
metos; d) los peticionantes no pueden concebir y tampoco llevar un
embarazo a trmino; e) la gestante no ha aportado sus gametos; f)
la gestante no ha recibido retribucin de ningn tipo; g) la gestante
ha parido dos hijos en su unin matrimonial antes del caso bajo
anlisis; h) la gestante ha prestado su vientre en forma libre, luego
de un profundo anlisis dentro de su entorno familiar y ayuda psico-
lgica; i) el recurso de estas tcnicas fue utilizado como ltima alter-
nativa por los peticionantes ante la infructuosa espera en el Registro
nico de Aspirantes a Guarda Adoptiva. Esta mujer, ser luminoso
(en siete artculos el Cdigo Civil y Comercial designa como sinni-
mo de parir la que da a luz) que llev adelante el embarazo, fue su-
ficiente y plenamente informada sobre la situacin que libremente
acept, anoticiada y asesorada legalmente de los posibles riesgos,
no sufri ningn tipo de explotacin, posibilit el tratamiento y con-
trol necesarios para la transferencia embrionaria de los progenito-
res procreacionales. En sntesis la mujer gestante obr con pleno y
libre consentimiento por cuestiones de solidaridad y humanismo
decidi, con el asentimiento de su marido, llevar adelante el emba-
razo para dar una vida hacia sus amigos que naturalmente no pue-
den tener hijos, fines que son acordes a los requisitos que exiga el
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 87

proyecto. Ella junto con su marido en audiencia brind explicacio-


nes sobre la relacin con los peticionantes, el debate entre todos los
miembros de su familia, los recaudos que se tomaron y su firme in-
tencin de gestar un nio como guio de amor y solidaridad hacia
sus amigos y fundamentalmente como acto ejemplificador hacia sus
propios hijos. Prestar nuestra panza fue la expresin de su hija de
nueve aos. Esta especialsima y nica circunstancia en la existencia
de esta mujer, forma parte del mbito de proteccin que tiene su
vida privada en trminos amplios de acuerdo a los fundamentos de
tribunales internacionales de derechos humanos, al sealar que va
ms all del derecho a la privacidad y en el caso no permitir a la mu-
jer someterse a esta tcnica vulnera el desarrollo de su personali-
dad. Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos
sostuvo que la proteccin a la vida privada abarca una serie de fac-
tores relacionados con la dignidad del individuo, incluyendo, la ca-
pacidad para desarrollar la propia personalidad y aspiraciones, de-
terminar su propia identidad y definir sus propias relaciones perso-
nales. El concepto de vida privada engloba aspectos de la identidad
fsica y social, incluyendo el derecho a la autonoma personal, desa-
rrollo personal y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con
otros seres humanos y con el mundo exterior. La vida privada inclu-
ye la forma en que el individuo se ve a s mismo y cmo decide pro-
yectarse hacia los dems, y es una condicin indispensable para el
libre desarrollo de la personalidad. El mencionado tribunal ha sea-
lado que la maternidad forma parte esencial del libre desarrollo de
la personalidad de las mujeres, por tanto considera que la decisin
de ser o no madre o padre es parte del derecho a la vida privada e
incluye, en el presente caso, la decisin de ser madre o padre en el
sentido gentico o biolgico (Caso Artavia Murillo y otros. Fecunda-
cin in vitro vs. Costa Rica, sentencia del 28 de noviembre de 2012,
considerando 143). Cul es la maternidad jurdicamente relevante:
la gentica o la gestacional? Debe rechazarse la impugnacin de la
maternidad por ser esta mujer la implant en su tero un cigoto
genticamente diferente a su propia gentica, pero al que aport las
88 Curso de tcnica notarial

caractersticas de su estructura biolgica, psicolgica, emocional, es-


piritual y de su vida toda, incluida la social, hasta el alumbramiento
y luego producido ste, entreg el nio a los progenitores genti-
cos? O bien ante el nacimiento con vida, por voluntad de personas
que viven en uniones afectivas donde la reproduccin natural no
resulta posible, debemos admitir la construccin de un parentesco
que no se funde en bases biolgicas, sino en la existencia de una
voluntad procreacional y por tanto admitir la impugnacin de la ma-
ternidad? Debe admitirse la existencia de una disociacin entre la
maternidad gentica que en el caso fue annima, la maternidad ges-
tacional y la voluntad procreacional donde uno de los integrantes
del matrimonio que propicia la modificacin de la partida de naci-
miento adems aport su esperma, originada por el acceso a tcni-
cas de reproduccin humana asistida, y permitir la construccin de
un vnculo parental conforme ese anhelo. La identidad de origen y la
gestacional no tienen por qu desplazar en importancia a la identi-
dad que confiere el curso de la vida, en la faz dinmica que revela su
configuracin compleja y que estar a cargo de quienes tuvieron la
intencin y el inters procreacional, no son manifestaciones exclu-
yentes, sino por el contrario, complementarias, ocurre que no es
posible receptar esta multiplicidad filiatoria porque expresamente
el Cdigo Civil y Comercial rechaza la contingencia que una persona
puede tener ms de dos vnculos filiales, cualquiera sea la naturale-
za de la filiacin. (art. 558) La sustitucin gestacional o gestacin por
sustitucin perjudica a terceros, atenta contra el orden pblico, vul-
nera derechos del nio as nacido? Sobre los tres interrogantes es
preciso centrarse en el ms relevante: el inters mejor de ste nio
que de no haber recurrido a sta tcnica los progenitores procrea-
cionales y la mujer gestante, no existira. Estas personas desearon
fervientemente su existencia, no recurrieron a esta prctica por ra-
zones laborales, de comodidad o estticas, intentaron el camino de
la adopcin con resultado negativo, luego, puede el Estado oponer
otras dificultades adems de las que afrontan? (legales, econmicas,
fcticas, etc.). Como el sistema de posicionamiento global, en ingls
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 89

Global Positioning System, conocido por su sigla GPS que permi-


te determinar en toda la Tierra la posicin de un objeto utilizando
los satlites que la orbitan y que curiosamente comparte la sigla con
las gestacin en danza, -GpS- debemos recalcular. Hay un orden
pblico absoluto que impide obrar en aras de ese inters superior
de este nio y de la proteccin y defensa de sus derechos, mejor
inters que excluye toda consideracin dogmtica para centrarse
exclusivamente en las particularidades de cada caso? o por el con-
trario deben quedar relegados? No se trata en este caso de decidir
una mera adjudicacin de derechos sobre un objeto inanimado o
sobre un bien abstracto, cuya substancia permanecer insensible o
inalterada frente al paso del tiempo, sino sobre el destino de una
persona de carne y hueso, que vive, piensa, tiene sentimientos, ex-
perimenta emociones, re, llora y va forjando da a da su identidad y
la personalidad con la cual afrontar el resto de su existencia (SCBA,
26-10-2010, D., A. E. c/ D., C. voto del Dr. Julio Csar Pettigiani donde
remite al Ac. 78.446, sent. del 27-I-2001) Cabe recibir asimismo el
principio favor debilis o pro minoris, con expresa recepcin en los
arts. 3, 5 y concordantes de la ley 26.061, conforme el cual, ante la
posible colisin o conflicto entre los derechos e intereses de stos,
frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos, prevalece-
rn los primeros. A esto debe sumarse el reconocimiento expreso
dentro de los principios generales receptados para los procesos de
familia, junto con el de la tutela judicial efectiva, inmediacin, buena
fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad y acceso limitado al expe-
diente, el de facilitar el acceso a la justicia especialmente tratndose
de personas vulnerables y finalmente la decisin que se dicte en un
proceso en que estn involucrados nios, nias o adolescentes,
debe tenerse en cuenta el inters superior de esas personas. (art.
706 Cdigo Civil y Comercial). Bajo esa mirada corresponde hoy tu-
telar los derechos emergentes del nio concebido por la voluntad
procreacional de quienes hoy peticionan la modificacin del acta de
nacimiento y consecuentemente la impugnacin de la maternidad,
por no ser ella la madre del hijo que pasa por suyo, para forjar deci-
90 Curso de tcnica notarial

didamente lazos jurdicos con quienes ha asumido decididamente


su rol, con afectos y seguridad a esa relacin familiar que se forj
desde el da del nacimiento, (arg. arts. 3, 9 y 12, Convencin sobre
los Derechos del Nio; 10, 18, 31, 33, 75 inc. 22 y ccdtes., Constitu-
cin nacional). El Cdigo Civil y Comercial incorpora definitivamente
la legislacin que permite el matrimonio entre personas del mismo
sexo y expresamente indica que ninguna norma puede ser interpre-
tada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir
la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matri-
monio, y los efectos que ste produce, sea constituido por dos per-
sonas de distinto o igual sexo. (art. 402) Ello supone el acceso para
las personas del mismo sexo, a los beneficios asociados al matrimo-
nio: de asistencia, alimentos, solidaridad, beneficios sucesorios, a la
vivienda familiar, en la toma de decisiones mdicas, etc, pero cuan-
do el matrimonio est compuesto por dos hombres sus derechos a
la progenitura est circunscripto a la adopcin, lo cual restringe por
discriminacin indirecta, esto es por un comportamiento legal apa-
rentemente neutro pero con resultado desfavorable en compara-
cin con los derechos contemplados en la Constitucin y tratados
internacionales de Derechos Humanos respecto del matrimonio
unisexual de dos mujeres. Adems de los razonamientos preceden-
tes, debe admitirse la presentacin efectuada por el matrimonio
que detenta la voluntad procreacional respecto al nio, como una
respuesta jurisdiccional encaminada a promover la igualdad de po-
sibilidades entre hombres y mujeres, en particular para corregir las
desigualdades de hecho que afectan a los hombres que necesaria-
mente deben recurrir a la adopcin cuando deberan gozar de idn-
tico derecho que las mujeres a la gestacin por sustitucin a fin de
lograr su ansiada progenitura. Que de acuerdo a la conformidad
expresa de todos los involucrados, la legitimacin activa de quienes
accionaron, el asentimiento del marido de la gestante, la Defensora
General que representa complementariamente al nio, el estudio
molecular de ADN sobre exclusin de la maternidad consignada en
el acta de nacimiento y cuya impugnacin debe prosperar, por no
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 91

ser la mujer del hijo que pasa por suyo, conf. Arts. 565 y 588 del C-
digo Civil y Comercial y el consecuente emplazamiento como proge-
nitor, adems del consignado en el acta de nacimiento del nio, del
otro integrante del matrimonio unisexual, siendo ello la solucin
que responde a la proteccin del Inters Superior del Nio habido
de tal gestacin. Que las costas de este juicio se distribuyen en el
orden causado, atento el desarrollo de la litis y al no existir contro-
versia (conf. Art. 250 CPSCSF.) por todo lo expuesto y art. 67 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial RESUELVO: 1.- Admitir la demanda y en
consecuencia impugnar la maternidad de V P respecto de E S y por
tanto declarar el emplazamiento de E S como hijo G G S y de J G G,
oficindose al Registro Civil y Capacidad de las Personas a fin de que
proceda a su modificacin; 2. Imponer a los progenitores procrea-
cionales, la obligacin de hacerle saber a su hijo mediante la ayuda
psicolgica pertinente la manera en que fue concebido y gestado;
3.- Imponer las costas en el orden causado; 4.- Regular los honora-
rios profesionales de... Insrtese y hgase saber. Fdo.: RICARDO J.
DUTTO (Juez). Adelaida Etchevers (Secretaria). Citar: elDial.com -
AA97AC Publicado el 23/06/2016. De todos modos, el nombre de los pa-
dres, base fundamental. 23/06/2016 10:22 Copyright 2016 - elDial.

2.4.6. Domicilio
El art. 305 inc. b) CCyC, indica entre los elementos que la escritura
debe contener, el del domicilio real y especial si lo hubiere.
Recurrimos primero que nada a la definicin que de ellos da el art.
73: La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residen-
cia habitual.
A continuacin, da una segunda opcin para el caso de la persona
que tiene su actividad profesional o econmica en el lugar donde des-
empea sus actividades.
En cuanto al domicilio especial, se refiere el art. 75 al que elijan las
partes al celebrar un contrato para el ejercicio de los derechos y obliga-
ciones que de l emanen.
Fuera de la presuncin del domicilio legal, que resulta del art.74, es im-
92 Curso de tcnica notarial

portante tener en cuenta los efectos que resultan del art. 78: El domicilio
determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurdicas.
La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la competencia.
Es habitual en los contratos fijar domicilio especial, aunque en mu-
chos casos recae sobre el mismo domicilio real. Pero si este se modifi-
cara, seguira vigente el especial.
Con respecto a las personas jurdicas, debe tenerse en cuenta la
regulacin del art. 152 CCyC sobre domicilio y sede social, siendo
el domicilio el fijado en el estatuto o en la autorizacin que se diera
para funcionar. Como la persona jurdica puede tener distintos lugares,
unos afectados a la administracin, otros a la produccin o distribucin
de sus productos, se admite la existencia de establecimientos o sucur-
sales, con domicilio especial en ellos cuando se trate de la ejecucin
de obligaciones all contradas. El domicilio, si se cambia, debe constar
en la modificacin de estatuto que al efecto se haga, pero si de la sede
social se trata, no figurando como integrando el domicilio estatutario,
puede cambiarse por resolucin del rgano de administracin.
El artculo 153 declara como vlidas las notificaciones efectuadas
en la sede inscripta, salvo que se hubiere pactado un domicilio especial,
como sucede en los contratos, en particular la compraventa en que hay
un lugar para la entrega de la cosa, establecida en el contrato, o a falta
expresa de l, en el que pudiera resultar de los usos y costumbres o de
las especiales particularidades de la venta. A falta de estas opciones, se
considerar vlido el lugar en que la cosa cierta se encontraba al cele-
brar el contrato. (art. 1148 CCyC). Pero ya no estamos hablando de do-
micilio propiamente dicho, sino de lugar de entrega, como puede serlo
tambin el lugar de pago del art. 873, por acuerdo de partes expreso o
tcito, y a falta de lugar designado en el domicilio del deudor al tiempo
del nacimiento de la obligacin, con la opcin del acreedor, si el deudor
se muda, de exigirlo en el actual o el anterior.
Como puede apreciarse, la fijacin del domicilio real o el especial,
es de fundamental importancia, como lo es en la jurisdiccin de la ley
aplicable en materia internacional, que el art. 2613 atribuye a la perso-
na humana en el Estado en que reside con intencin de establecerse en
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 93

l o en su residencia habitual en que vive y establece vnculos durables


por un tiempo prolongado.
Tambin es determinante el domicilio de la capacidad por el dere-
cho de su domicilio (art. 2616 CCyC) o para el matrimonio, por el lugar
de su celebracin (art. 2622) y en el matrimonio a distancia, por el lugar
donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto (art. 2623),
o para la unin convivencial, por el derecho aplicable segn la ley del
lugar del Estado donde se pretende hacer valer, o para la exigencia de
alimentos, a eleccin de quien lo requiera ante los jueces de su domi-
cilio o de su residencia habitual o ante los del domicilio o residencia
habitual del demandado.
Amn de las cuestiones de filiacin y adopcin, regulados por los
artculos 2631/32 y 2635/36, debemos tener en cuenta la prueba del
domicilio que pueda resultar de una escritura pblica o acta notarial,
en los supuestos vinculados, razn por la cual, hay que tener especial
cuidado en consignar los datos correctos al efecto.
Debemos recordar algunas aplicaciones del domicilio especial a
requerimiento de las autoridades impositivas y fiscales de origen na-
cional o provincial. Al respecto recordamos la DTR 1 del 7-1-94, modi-
ficada por la DTR 1/96 que establece la obligacin de los escribanos o
funcionarios judiciales, de consignar en la minuta de inscripcin o en
rogatorias de origen judicial el domicilio impositivo del titular del
dominio.
Entendemos que para ello, el escribano deber recabar a las partes
la constitucin de ese domicilio, que puede ser el real, pero que a los
efectos impositivos tiene el alcance de un domicilio especial constituido
por la parte interesada.

2.4.7. Nacionalidad
Otro de los datos que deben constar en las escrituras pblicas, en
particular cuando se trata de actos que afectan a sociedades, o que
implican la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos
reales, es la nacionalidad.
Si bien el principio constitucional del art. 16 es el de la absoluta
94 Curso de tcnica notarial

igualdad de todos los ciudadanos, sean nacionales o extranjeros, en


vas del ejercicio de los derechos y del cumplimiento de las obligacio-
nes pueden existir restricciones en defensa de la soberana, o para ga-
rantizar el cumplimiento de leyes impositivas, aplicables o no segn la
residencia de sus habitantes o las actividades desempeadas.
En el primer aspecto, debemos recordar las prevenciones para pro-
teccin de las fronteras, por las que se limita la adquisicin de propie-
dades en zonas llamadas de seguridad, por extranjero, a cuyo efecto,
es necesario tramitar los certificados respectivos.
Si bien la Provincia de Buenos Aires, ha quedado liberada de la afec-
tacin a zonas de seguridad desde hace varios aos, puede suceder en
algunos supuestos de dominio antiguos, en que aparezca la nota por
afectacin a la ley 12.913 de Zona de Seguridad, que comprenda gran
parte de la Costa bonaerense.
Respondiendo una consulta al respecto, deca Carmen MAGRI, que
los inmuebles de la Prov. de Bs. As., como los de la Ciudad Autnoma
de Bs. As. fueron eliminados de las Zonas de Seguridad, si no en for-
ma expresa, por exclusin del actual trazado que resulta del decreto
nacional 887/1994. (Cuaderno de apuntes notariales N 67, Ao VI, julio
de 2010, Ed. FEN, pg. 28).
Por otra parte, y como recuerdo anecdtico del conflicto de Malvinas,
debemos recordar la entonces prohibicin o indisponibilidad de todos los
bienes existentes en el territorio de la Repblica Argentina o en lugares so-
metidos a su jurisdiccin, de propiedad del Reino Unido de Gran Bretaa e
Irlanda del Norte, de sbditos britnicos no residentes permanentes en la
Repblica Argentina, de personas de otra nacionalidad residentes en esos
pases y de toda empresa o entidad por ellos controlada en forma directa
o indirecta, como resulta de la ley 22.591, y aplicada registralmente por
DTR N 9 del 27/5/982, hoy ya derogada.
Hay ciertas restricciones o prohibiciones a la inversin extranje-
ra en determinados lugares o actividades, que se regulan en normas
como el Decreto-ley 15.385/1944 de Zonas de Seguridad o la ley 26.737
de Rgimen de Proteccin al Dominio Nacional sobre la Propiedad, Po-
sesin o Tenencia de las Tierras Rurales (ao 2011) y cuestiones migra-
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 95

torias vinculadas con personas con residencia permanente, temporaria


o transitoria (Ley 25.871 de Migraciones y Dto. Regl. 616/2010).
La nacionalidad es exigida entre los datos de los socios que consti-
tuyen personas jurdicas nacionales (art. 11 inc. 1 ley 19.550 TO 1984)
y en cuanto a las sociedades extranjeras, su rgimen est regulado por
los artculos 118 a 124 de la ley 19.550 con la distincin entre actos ais-
lados o habituales. En este ltimo caso, debern acreditar la existen-
cia de la sociedad con arreglo a las leyes del pas de origen y fijar do-
micilio en la Repblica, publicando edictos e inscribiendo en el pas.
La nacionalidad tiene tambin influencia en la aplicacin de im-
puesto a las ganancias, en tanto cuando la inversin es de un extranje-
ro no radicado en el pas, o un argentino que hace ms de seis meses
que est radicado en el exterior, debe hacerse consulta sobre el tributo
correspondiente.
El dato que se exige de las personas, tiene entonces relevancia para
la aplicacin de normas especiales segn el lugar o actividad a que se
refiere el documento.

2.5. Otros comparecientes

Cuando se trata de comparecientes que no son parte negocial, los


datos se limitan a una clara identificacin, que sera suficiente con el
nombre y apellido, documento de identidad y domicilio. Slo debera
insertarse otros datos, si tuviera alguna vinculacin con su actuacin,
como en el caso de apoderados que adquieren en comisin, para otros,
entre los que podran estar involucrados parientes que configuraran
un interposicin de persona para facilitar el inters del mismo apode-
rado que no puede contratar por s (art. 1001 CCyC).
Tal sera el caso de parientes del otorgante, que estn afectados
por las inhabilidades especiales del art. 1002 CCyC.
En tales casos, el ocultamiento del vnculo resultara malicioso por-
que escondera la prueba de la incompatibilidad existente y la conse-
cuente nulidad.
En todos casos, y frente a homnimos que no tienen el parentes-
96 Curso de tcnica notarial

co supuesto, debera dejarse constancia que no se trata de la persona


afectada por la inhabilidad por apariencia de nombre.
Si bien la mera sospecha no genera obligacin, la conducta del au-
torizante debe ser clara en lo que el documento refleja. A modo de
ejemplo, si ante el escribano NN, comparece una persona llamada NN,
por ms que no tenga parentesco alguno, se sugiere que el notario lo
declare expresamente, para evitar toda sospecha de incompatibilidad
por el inters.
Lo que s puede resultar relevante, con otros comparecientes, es
el cargo o ttulo habilitante del perito que acte en el documento, es-
pecialmente cuando una norma establece expresamente que para el
cargo debe estar habilitado como profesional en la materia.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 97

3.- CLUSULA DE ENLACE

Lo relacionado hasta aqu forma la introduccin de la escritura p-


blica en sus aspectos tcnicos (epgrafe, lugar y fecha, escribano y Re-
gistro, comparecencia).
Estamos listos para la redaccin, pero antes que eso, es necesario
completar algunos aspectos que hacen a su preparacin y que en con-
junto integran la actividad, como es dar noticia y fundamento de algu-
nas cuestiones esenciales, y otras que sin serlo, hacen a la ilustracin
del desarrollo de la escritura como conclusin de un proceso.
Como sostiene ETCHEGARAY, A la forma jurdica se llega por un
proceso; la materia inicial la suministran las partes como cosa o hecho
por ellos deseada, y cuando se torna sensible, cuando se conoce, se
transforma en declaracin de voluntad y adquiere una forma, aunque
no fuera la adecuada o exigida por la ley (Funcin Notarial, Derecho
Notarial Aplicado, Tomo I, Etchegaray, Natalio Pedro y Capurro, Vanina
Leila, pg. 144, Ed. Astrea, Bs.As. 2011).
Entre los requisitos de la introduccin, estn los comparecien-
tes, que dan cuenta de las personas reales que integran el acto, sus
intereses personales, si son parte negocial o por representacin, o
si intervienen en otro carcter secundario, pero que tienen como
principal efecto la certeza de quines son, a travs de la forma de
identificacin, que ya sostuvimos que no se da solamente por el co-
nocimiento, sino tambin por la acreditacin con documento id-
neo. En tal caso, es parte de la funcin, guardar pruebas de la acre-
ditacin, tal como lo exige el art. 306 inciso a) mediante la guarda de
la fotocopia de las partes principales del documento debidamente
certificado.
Esta aclaracin conforma el primer requisito de la clusula de
enlace de carcter obligatorio, que se complementa con el referido a
la capacidad, habilidad, aptitud o como quiera darse cumplimiento a
las exigencias normativas, segn el alcance que se d a las palabras
empleadas, pero siempre orientadas en salvar la plena conciencia
del compareciente, del carcter y plenitud mental de su declaracin.
98 Curso de tcnica notarial

Sobre el uso de las palabras, hay una bsqueda de la perfeccin


tcnica, sin que la misma pueda afectar el destino de la declaracin.

3.1. La aptitud de entender y querer conforme a la naturaleza


del acto

Cuando la ley 9020 impone entre los deberes del notario la de Exa-
minar con relacin al acto a instrumentarse, la capacidad de las perso-
nas individuales y colectivas (art. 35 inc. 4) no puede pretender que el
escribano d un juicio mdico sobre capacidad, porque no tiene cono-
cimientos para ello. Se est refiriendo a lo que puede hacer en el trato
con las personas, donde se puede advertir cierta habilidad o aptitud,
pero nunca afirmar la capacidad. Por ello, en ciertos casos se habl de
personas hbiles, pero con el tiempo, hemos preferido adaptar esa
declaracin, a la realidad ajustada especialmente al momento y acto
a celebrar. Por eso preferimos la frase: tienen aptitud de entender y
querer conforme a la naturaleza del acto, que circunscribe la califica-
cin del escribano a la materia especfica del documento a otorgar.
El nuevo Cdigo exige que el escribano no solo deba recibir por s
mismo las declaraciones de los comparecientes, sino que deba calificar
los presupuestos y elementos del acto (art. 301 CCyC). Entre los presu-
puestos, naturalmente se incluye esta aptitud de las personas para en-
tender y querer, y cuando se presentan inconvenientes naturales que
impiden conocerlo en forma clara y precisa, tiene especiales exigencias
como en el supuesto del art. 304 para el otorgante con discapacidad
auditiva, en cuyo supuesto exige la presencia de dos testigos que pue-
dan dar cuenta del conocimiento y comprensin del acto ( es decir de
entender y querer el acto). Si es alfabeto, exige un paso ms, que es la
minuta protocolizada, firmada por la persona y el escribano.
En ciertos casos, como en materia de testamento, al tratarse de un
acto de ltima voluntad que deber dirimirse despus de su muerte,
las exigencias son en algunos casos mayores, declarando la nulidad del
testamento, cuando tiene limitaciones en su aptitud de comunicarse en
forma oral, y adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 99

escritura pblica, con la participacin de un intrprete en el acto (art.


2467 inc. e CCyC).
A su vez, el inciso d del artculo citado, hace una distincin con los
actos en general, por cuanto stos no los puede otorgar un incapaz,
pero si se trata de un testamento, puede ser otorgado en intervalos
lcidos que sean suficientemente ciertos para asegurar que la enfer-
medad ha cesado por entonces (art. 2467 inc. d).
El juicio de capacidad ha tenido en el nuevo Cdigo algunos motivos
de dudas en la intervencin del escribano, al incluirse las personas con
capacidad restringida (art. 32 CCyC), con la consiguiente limitacin a la
celebracin de determinados actos aun durante el proceso de su reco-
nocimiento judicial, dando al juez la facultad de ordenar las medidas
necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales, y
hasta con la designacin de asistentes, en el carcter de uno o varios
apoyos, sean generales o especficos, o de curadores que los represen-
ten (art. 34).
Sea que deba concurrir asistido o lo deba hacer un curador como
representante, el acto ya escapa a la verificacin que debe hacer el
escribano sobre la aptitud de entender o querer, porque hay un tra-
tamiento distinto, que puede ser conocido o no por el escribano que
se atiene al trato habitual con las personas, y de no llegar a su conoci-
miento la limitacin o restriccin a la capacidad, lo tomar con aptitud
suficiente.
Se agrava el problema, cuando las medidas judiciales en tal senti-
do, deben ser inscriptas para conocimiento de terceros en el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las personas, como resulta del ltimo
prrafo del art. 43.
Claro que esto queda sujeto al criterio del juez, que lo ordenar, de
ser necesario.
El problema mayor lo plantea el art. 44 cuando establece que los
actos posteriores a la sentencia de la persona incapaz y de capacidad
restringida que contraren lo dispuesto en la sentencia realizados con
posterioridad a su inscripcin, son nulos. Pero tambin nulifica po-
tencialmente los actos anteriores, dado que el art. 45 establece que
100 Curso de tcnica notarial

pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con


capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguiente extremos:
a. la enfermedad mental era ostensible, a la poca de la celebra-
cin del acto. En este supuesto, estaramos en la funcin regular del
escribano que acta como un lego en materia mdica, pero que puede
detectar cuando una persona tiene aptitud de entender y querer con-
forme a la naturaleza del acto. Probado que no era ostensible, aunque
no lo fuera en el caso particular de la audiencia notarial, no debera
asignarse nulidad al acto.
b. quien contrat con l, era de mala fe. En este supuesto es-
taramos ante una persona cuya restriccin a la capacidad no era
ostensible para el escribano, pero s la conoca la parte, que aprove-
cha de la situacin del afectado. El acto sera nulo, como cualquier
escritura que es simulada, o oculta maliciosamente a la contraparte,
cosas esenciales con dolo. No es responsabilidad del escribano esta
declaracin, y perjudica a quien debe perjudicar que es el contratan-
te de mala fe.
c. el acto es a ttulo gratuito. En este caso, la gratuidad justifica
la nulidad, porque hay un empobrecimiento del que da a cambio de
nada, y para ello es necesario su plena aptitud. En este terreno pueden
darse cualquiera de las dos hiptesis anteriores (que sea ostensible o
no) y solo har responsable al escribano el primer supuesto, pero en
ambos casos el acto cae por efecto de la gratuidad.
Estas cuestiones llevaron a la incertidumbre de los escribanos en
los primeros momentos, de tener que exigir en todos los casos un
certificado de cada compareciente, de no ser incapaces o de no estar
afectados por una capacidad restringida, para evitar responsabilidad
profesional por su actuacin.
Ya no sera la certificacin de quien la tiene y es conocida, sino de
TODOS sin excepcin, porque de nada valdra, la aparente aptitud de
entender y querer conforme a la naturaleza del acto.
Sera una prueba como la de la soltera, imposible de obtener en
un documento que diera absoluta certeza.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 101

Ante lo imposible, porque ningn Registro podra atender el reque-


rimiento de todos los comparecientes del pas, ni existira rigor en el
informe si no se estableciera un lmite de duracin con esa constancia,
y lo razonable es lo posible, que a su vez, parte de un principio esencial
en la materia, establecido por el art. 31 CCyC cuando expresa que a.
la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume,
aun cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial.
b. Las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional, y se
imponen siempre en beneficio de la persona.
La presuncin habilita la interpretacin de que siendo el escribano
un funcionario pblico con facultad de dar fe pblica, su juicio de ap-
titud de entender y querer conforme a la naturaleza del acto, tiene la
fuerza necesaria para validar la actuacin. Lo contrario, sera asimilable
al mero instrumento privado, en que todo puede cuestionarse.
Pero a su vez, la excepcionalidad de las limitaciones a la capacidad,
impiden que se sospeche como persona limitada o restringida en el
ejercicio de sus derechos, obligndolo a probar por una constancia del
Estado, lo que la ley presume.
Sera como reconocer la plenitud de los derechos a la persona, y luego
limitarlos, dejndolos sujetos a un rgano del Estado, para que lo ratifique.
Por otra parte, ignoraramos un principio de la prueba, como sera
demostrar quien tiene la incapacidad la necesidad de su proteccin,
e invocar del juez que se tome nota en todo lugar donde se pueda
disponer de sus derechos, para que los terceros se informen de la limi-
tacin. La negligencia de los representantes o apoyos de la persona en
hacerlo, no puede producir un efecto general para todos, cuando solo
se trata de una excepcin.
Por tanto, la declaracin de entender y querer conforme a la na-
turaleza del acto, marca el perfecto cumplimiento que se acredita por
exigencia normativa y que incluimos en la clusula de enlace, pero si
queremos abundar en el celo del ejercicio de la funcin, pidamos a los
requirentes como en tantos casos en que el conocimiento slo puede
llegar por declaracin de parte, de consignar expresamente, que no se
encuentran sometidos a procesos que limiten su capacidad.
102 Curso de tcnica notarial

Como la prueba diablica en las donaciones, de no tener herederos


legitimarios y no poder probarlo en modo alguno, deba tomarse como
vlida la declaracin de parte.

3.2. El requerimiento

Otras cuestiones se pueden incluir en esta clusula, y la incluimos por


razones tcnicas sin que resulten obligatorias, por cuanto se presumen.
Entre ellas el requerimiento que si es obligatorio en las actas, se presume
en las escrituras de otorgamiento.
Siendo el escribano un dador de fe pblica delegado por el Estado,
debe cumplir un rol de absoluta imparcialidad en su actuacin, tanto en
relacin a las personas intervinientes, como de aquellos actos que lo pu-
dieran involucrar como particular interesado.
Por tanto no ejerce su funcin por propia iniciativa, sino a requeri-
miento de parte.
El caso es saber quin es parte y si eso se debe acreditar en el docu-
mento.
Sin entrar a diferenciar el concepto de parte en el negocio o en el docu-
mento, porque en ambos casos est facultado para hacer el requerimien-
to, la diferencia principal la marca el acto a celebrar, dado que si se trata de
la constatacin de hechos, es obligatorio hacer constar el requerimiento y
el inters propio o de terceros con que acta (art. 311, inc. a CCyC).
En cambio, en la escritura de otorgamiento, al documentar una rela-
cin jurdica, no es obligatorio que sea expreso el requerimiento porque
resulta de la propia intervencin de los que ruegan la actuacin del escri-
bano.
Puede comenzar con la rogatoria de uno, pero al integrar el acto con
su intervencin, resulta un requerimiento tcito de las dos partes del ne-
gocio si es bilateral.
En las actas el inters puede resultar difuso y solo se exige aclarar si lo
es en el suyo propio o en el de terceros.
Cuando es en inters propio, el mismo debe ser un inters lcito y en-
cuadrado dentro de las posibilidades del escribano de captar los hechos
por s (de visu et auditu) como se deca antes, o de cualquiera de los
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 103

sentidos por los cuales el escribano pueda captar lo que se pretende


guardar como prueba para el futuro.
Cuando se trata de un inters de tercero, deber invocarlo, sin por
ello acreditarlo (art. 311, inc. b CCyC), porque esta ltima circunstancia
es tarea de quien deba analizar el contenido del acto, particularmente
el Juez ante quien se presente frente al conflicto.
Como en las actas no se debe acreditar la personera, es suficiente
entonces el enunciado del inters. Pero en algunos supuestos, se co-
mete el error de invocar no el inters, sino la representacin, sin acre-
ditarlo, y ello genera una duda a futuro, por la aceptacin del notario de
esa invocacin, lo que hace aconsejable acreditarla si se invoca.
Por otra parte, en ciertas actas para constatar hechos, se concluye
en una negociacin, que podra entenderse que transforman el acta en
escritura de otorgamiento, y por tanto la acreditacin de la representa-
cin sera necesaria.
En su momento, partimos de un principio, pero advertimos hoy
que siendo el objeto de las actas la comprobacin de hechos (art. 310)
-como lo era tambin antes en su esencia estaramos interpretando
en forma contraria a derecho, por no estar contemplada la figura inter-
media entre actas y escrituras de otorgamiento.
En virtud de ello concluimos en que, an cuando el acta termine en
una negociacin propia del otorgamiento, esta no hace a la esencia del
documento que conserva las caractersticas suyas en plenitud.
El mentado acuerdo, por el que el entrevistado acepta la interven-
cin y se compromete a pagar en determinada forma, es recogida en
el documento como un hecho (el de la declaracin as formulada) y no
como un acuerdo propio de las escrituras de otorgamiento.
Pero cuando del requerimiento del acta resultara no la compro-
bacin del hecho, sino la necesaria celebracin de un acuerdo, como
cuando se notifica el despido, se abona la indemnizacin al empleado y
ste renuncia a su empleo, en tal caso, si del empleador se trata, debe-
r tener acreditada la representacin de la empresa para obligarla, as
como el empleado debe ser identificado no como el entrevistado de un
acta, sino como el otorgante de una escritura.
104 Curso de tcnica notarial

El encuadre como acta, solo dejara una constancia de hecho, pero


sin valor en lo contractual para producir los efectos buscados, no cesa
el empleado en la funcin.
En estos supuestos, el documento adecuado sera una escritura de
extincin laboral, con todas las caractersticas de la escritura de otor-
gamiento. y no de las actas.
En cuanto a las personas que estn habilitadas para requerir la ac-
tuacin notarial, depende del motivo o causa del mismo, porque la sola
capacidad puede extenderse en los casos de personas con ejercicio
restringido (art. 31 y ss. CCyC) y en cuanto a los menores adultos, con
edad y grado de madurez suficientes pueden ejercer por s los actos
que le son permitidos por el ordenamiento jurdico (art. 26 CCyC).
Respecto de las personas comprendidas, tanto incluye a las fsicas
como a las jurdicas, y en cuanto a estas ltimas segn el objeto de la
actuacin.
Cualquier representante de una empresa que pueda obligarla, pue-
de requerir que tambin en materia de actas, tienen inters sin acre-
ditar representacin, los socios, o integrantes de los distintos organis-
mos sociales.
Respecto de la diferencia entre ser partes en el negocio o en el do-
cumento, corresponde aclarar -siguiendo a NUEZ LAGOS- que parte
es siempre quien lo es en el negocio, dado que en la escritura el repre-
sentante acta como parte por serlo del negocio, pero en las actas, al
no haber negocio, siempre ser mero compareciente como requirente,
o entrevistado, testigo, etctera.
En las escrituras de otorgamiento, quien acta por s, es parte y se
obliga a s mismo, mientras que su apoderado, acta por su represen-
tado y lo obliga por el traslado de los efectos que produce la represen-
tacin. La diferencia es actuar por s o por otro al que representa, y en
este supuesto, el representante no es parte en el negocio sino en el
instrumento, pero parte al fin.
En las actas, como dijimos, an actuando un representante del re-
quirente, no llega a configurar el concepto de parte, porque no hay
negocio que lo obligue.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 105

Solo comprueba hechos y, en ese esquema, puede suceder que el


requerimiento se haga en otro momento, lugar o documento, dado
que no es una exigencia formal de las actas, la simultaneidad del re-
querimiento.
Prueba de ello es que la diligencia pueda hacerse sin la presencia
del requirente (art. 311 inc. e) y que no se requiere unidad de acto ni de
redaccin (art. 311 inc. f).
Lo importante es que el requerimiento contenga con precisin el
objeto de la diligencia, que es en esencia la exigencia para su validez.
Sin la presencia del requirente, no se podr extender el acto para
otras comprobaciones no incluidas en el requerimiento.
En algunos supuestos, con la presencia del requirente, este tiene
todas las facultades para ampliarlo segn las circunstancias, respon-
diendo a las vicisitudes de la diligencia.

3.3. Prueba en la aceptacin del requerimiento por el escribano

El escribano no redacta la escritura para decir lo que las partes di-


cen o quieren, sino como parte del proceso que comienza con la pri-
mera audiencia, en la que una o ambas partes solicitan el acto, y el
escribano indaga desde la identidad de las personas que lo requieren,
la exactitud de los derechos invocados, la verificacin de la validez y efi-
cacia de los ttulos, y las distintas pruebas que al efecto va acumulando.
No es como errneamente se dice para justificar la sumisin de un
cuerpo legislativo al ejecutivo, como escribana del gobierno, porque
si lo fuera, nada podra resolver el ejecutivo, sin ese juicio que hace el
escribano de valor y efectividad del acto.
No siendo obligatorio consignar estos recaudos en el documento,
s es conveniente desde el aspecto tcnico explicar su cumplimiento, y
por ello, decir que las partes requieren d forma notarial a sus decla-
raciones que interpreto y redacto en los captulos siguientes es confi-
gurar una clara expresin del proceso desarrollado.
Para interpretar, se debe indagar y para ello se requiere tambin de
una tcnica especial que conduzca al conocimiento de la verdad.
106 Curso de tcnica notarial

La delegacin en el escribano de la fe pblica, obliga a ste a


cumplir con normas rigurosas de exactitud e integridad. Como
dice ETCHEGARAY Los hechos o declaraciones investidos de fe p-
blica gozan de una credibilidad legal derivada de algo extrnseco al
hecho o a la declaracin, pero que proviene de la autoridad que se
responsabiliza de ese hecho o de esa declaracin. (Funcin Notarial,
Tomo I, pg. 30).
El primer fundamento de exactitud est dado por la verdad de la
actuacin, la que no surge en forma espontnea, sino que es el escriba-
no el que debe descubrirla para la validez del documento y la eficacia
en su contenido integral.
La herramienta para estos logros, es la tarea de indagacin que
como define el Diccionario Espasa Calpe consiste en averiguar, inqui-
rir una cosa, discurriendo con razn o fundamento o por conjeturas o
seales.
Si de hechos se trata, la exactitud resulta de lo que el escribano
percibe por sus sentidos o ejecuta l mismo, y en cuanto a las declara-
ciones, no se trata de la simple manifestacin exteriorizada por quien
utiliza palabras que no son las adecuadas al acto que se va configuran-
do a travs de las mltiples diligencias u operaciones de ejercicio antes
desarrolladas, sino a su ajuste tcnico por obra del asesoramiento y
adecuacin al ordenamiento jurdico.
Las diversas indagaciones que haga el escribano en la bsqueda de
la verdad, van consolidando un resultado a travs de la interpretacin de
la voluntad de los indagados o de la conducta por ellos seguida, o de las
conclusiones que resultan de los distintos elementos, cotejados al efecto
(estudio de ttulos y antecedentes, certificados registrales, ttulo de propie-
dad, etc.).
En virtud de ello, si bien la voluntad se conoce por la declaracin,
este rol no es suficiente para dar prueba de verdad.
La defensa de la fe pblica est en la diligencia del autorizante para
conocer la verdadera voluntad y el celo puesto en el ejercicio de la fun-
cin obliga a dudar de todo hasta lograr la conviccin.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 107

Poco favor hace al respeto de la voluntad, cuando el declarante tie-


ne intenciones aviesas para usufructuar el beneficio de la fe pblica,
encubriendo la verdad.
Basta recordar los supuestos de sustitucin de persona, para com-
prender el rigor necesario en la identificacin de personas, hoy limi-
tado solo al conocimiento directo o a la identificacin por documento
idneo (art. 306 CCyC), eliminando el viejo modo de los testigos de co-
nocimiento, por entender el legislador que es una forma de incumplir
con la fuerza de conviccin que debe tener el escribano en su tarea.
En la realidad de los hechos, la tarea de identificacin no es puramente
mecnica de cotejo del documento idneo, para lo cual el escribano no es
perito que pueda distinguir a simple vista ciertas adulteraciones. Sin em-
bargo la ley le da ese beneficio, pero en la conciencia de que el escribano
tiene un sentido de conocimiento que lo lleva a auscultar a la persona que
pretende ser identificada, procedimiento que es particular de cada uno,
pero que en la prctica se realiza a travs de datos exteriores que resultan
de las caractersticas personales, esas que permiten opinar de otro si es
confiable o no, y que adems se extiende a una bsqueda de la verdad
mediante preguntas que ante la firmeza o vacilacin en la respuesta, con-
firma o ahonda la duda.
Desde la experiencia personal de largos aos en el ejercicio de la
funcin, incluyo rasgos como el tono de voz, el aspecto personal, la
edad, las expresiones del rostro y las inquietudes que producen pre-
guntas comprometedoras.
A modo de ejemplo, recuerdo haber frustrado en una oportunidad
la sustitucin de un matrimonio de extranjeros mayores de 80 aos,
que acompaados por su hija, exhiban sus documentos y ttulo de pro-
piedad para una escritura de hipoteca, que solicitaban.
Siguiendo la astucia de un viejo colega, lea mal del documento a
los requirentes, y ante la pregunta si estaba bien, respondan que s.
Preguntados por el pueblo donde haban nacido, en un pas europeo,
dudaban y en un momento el hombre dijo ramos paisanos, pero nos
conocimos aqu. Pregunt con quin eran paisanos, y muy nervioso
dijo que con unos amigos vecinos de su propiedad.
108 Curso de tcnica notarial

Acced en principio a tomar la carpeta, pero mi primera diligencia


fue trasladarme al domicilio que indicaron, y una vez en el lugar, nadie
responda a mi llamada, saliendo un vecino que se interesaba por mi
presencia. Pregunt por las personas que eran los titulares de la finca,
y la respuesta tajante fue que uno haba fallecido haca 6 meses y la
otra el mes pasado.
Si me hubiera ajustado a la mera identificacin por documento id-
neo, hubiera sufrido la sustitucin de persona. Sin embargo, el escriba-
no no necesita una norma expresa para cumplir con su funcin, porque
est en su naturaleza la bsqueda de la verdad a ultranza, y por sus
propios medios, busca mucho ms de lo que pretende la normativa
vigente.
En otros supuestos, desde el negocio contenido en la escritura,
tambin se advierte la necesidad del autorizante de penetrar hasta las
ltimas instancias, la verdad de la declaracin.
Escrituras simuladas por las partes como ventas disfrazadas de do-
naciones o a la inversa, exigen el mximo rigor en la tarea de interpre-
tacin, que puede quedar al desnudo en la redargucin de falsedad si
aparecen elementos que la denuncien.
A modo de ejemplo, citamos el supuesto de tramitar el escribano
una escritura de donacin, haciendo la determinacin del impuesto a
la transmisin gratuita y resultando este ms gravoso que el de sellos,
termina configurando una venta, a favor de un comprador que deja
dudas sobre su capacidad patrimonial para abonar el precio (es estu-
diante, sin actividad conocida, y no acredita haber recibido el dinero
por donacin ni por otro medio lcito).
El cambio de donacin por venta en esa instancia, deja comprometida
la actuacin del autorizante que lo hace sin dar fundamento alguno.
El art. 301 CCyC establece los requisitos de la escritura pblica, y
cuando dice que debe recibir por s mismo las declaraciones de los
comparecientes, no puede eludir el conocimiento de un negocio distin-
to al configurado despus.
Tampoco puede justificar el cambio, cuando se le exige calificar los
presupuestos y elementos del acto y configurarlos tcnicamente, por-
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 109

que una cosa son los que dan lugar a un acto gratuito y otra al oneroso,
y si queremos llegar a extremos ms comprometedores an, citamos
el supuesto de que habiendo formalizado una venta, se otorga en el
mismo protocolo un poder especial irrevocable a favor del transmi-
tente para que venda el inmueble adquirido a un familiar del mismo
transmitente.
La interpretacin entonces, es una tarea fundamental en el respal-
do de la verdad para consolidar la fe pblica del documento generado.
Pero sta debe contar a su vez con el respaldo de la adecuacin de
las voluntades que configuran en definitiva la autntica verdad nego-
cial a las normas vigentes.
Entre los contratos bilaterales tipificados, es claro que no pueden su-
frir variantes en su estructura normativa bsica (la venta debe ser de co-
sas, tener un precio cierto y determinado, se debe hacer tradicin, etc.).
Pero tambin se deben tener en cuenta algunas normativas par-
ticulares, como podran serlo a modo de ejemplo- las inhabilidades
personales del art. 1002 CCyC, tomando en especial la del inciso c)
cuando los abogados y procuradores son parte en negocios sobre bie-
nes en litigio en procesos en los que intervienen o han intervenido.
Esta situacin ha generado interesantes cuestiones interpretativas
de difcil solucin, como cuando el abogado, acreedor en el sucesorio
de una importante suma de honorarios, resuelve en autos, autorizado
por el juez, en dar por percibido los mismos por dacin que le hacen los
herederos con un bien de la masa.
Hay inhabilidad en este supuesto, cuando el abogado facilita a los
herederos el pago y se cobra con un bien?
En alguna consulta hemos respondido negativamente, pero es deci-
sin del autorizante la admisin o rechazo del requerimiento.
Queda en claro en este supuesto la interpretacin de la conducta
y su adecuacin a la normativa vigente, dando pbulo adems a la
funcin creativa del escribano que resuelve por su cuenta y riesgo
el conflicto, porque si rechaza el requerimiento, puede ser acusado
de negar el servicio, y si lo acepta, de autorizar un acto afectado de
nulidad.
110 Curso de tcnica notarial

Como sostuviera COSSIO, no es la ley lo que se interpreta, sino la


conducta de las partes a travs de la ley. Esta es abstracta y la conduc-
ta concreta. La norma antes analizada no se refiere al caso particular
expresado para resolver un problema en el sucesorio, sino en vistas de
abuso que el abogado o procurador pudiera hacer, adquiriendo bienes
en forma ventajosa, aprovechando del manejo que tiene del proceso y
cierto ascendiente sobre sus clientes o partes del juicio.
Insistimos en que si ante la duda se resuelve rechazar el requeri-
miento, ello no libera al escribano de su obligacin para la prestacin
del servicio, porque no es esta conducta la que prohbe la norma ana-
lizada, que es abstracta, y que debe necesariamente ser interpretada
como todas las dems en el sistema jurdico, aunque en este caso, sea
una tarea ms difcil.
Cabra entonces advertir a las partes, aceptando el requerimien-
to, de las dudas que pudiera plantear una interpretacin contraria a la
adoptada, y que las partes, conscientes de ello, comparten el criterio
de validez y aceptan, renunciando a toda reclamacin contra el auto-
rizante.
La interpretacin de la voluntad de las partes, se debe conjugar en
forma concurrente con la adecuacin a las normas vigentes, que sern
materia de conocimiento de las partes por el asesoramiento que el es-
cribano les d como profesional del derecho.
Se interpreta a travs de un estudio minucioso de las circunstancias
en que se hace la declaracin, de los elementos en que se apoya y de la
propia validez de los ttulos y antecedentes en que se fundan.
No se es dueo por el hecho de invocarlo, de exhibir el ttulo o de
poseer la cosa, sino cuando todos los elementos de validez permiten
dar fe pblica de su eficacia.
Lo mismo sucede con la representacin, invocada y acreditada, que
luego resulta ser revocada o vencido el plazo de su vigencia o cesacin
por muerte o incapacidad.
En cada supuesto, la interpretacin debe llevar a conclusiones cier-
tas de eficacia, autenticidad, certeza y validez, que habiliten la actua-
cin funcional del escribano.
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 111

La concurrencia de estos elementos de razn y verdad, y la con-


cordancia con la correcta adecuacin a la ley es lo que afirma la fe
pblica del documento y la certeza de que el mismo no podr ser ne-
gado o rechazado tal como fue autorizado, sin una activacin de un
proceso de redargucin de falsedad probado en instancia judicial,
con el debido control que haga el juez.

3.4. La adecuacin al ordenamiento jurdico

Para la redaccin de la escritura, falta todava un paso funda-


mental tras la indagacin de la voluntad de las partes, la interpreta-
cin en todos sus aspectos, con relacin a las personas o las cosas,
incluyendo la competencia y aptitud de las partes, cual es la de ade-
cuar esas voluntades al ordenamiento jurdico.
Para ello deber primero precisar el objeto con una calificacin
precisa de su contenido, partiendo de la licitud que es la frontera
que no debe trasponer el acto documentado para que produzca el
nacimiento, transferencia, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas.
La adecuacin comienza con una verificacin de no haber prohi-
bicin legal (art. 258 CCyC) o cuando se trata de un acto voluntario
lcito, debe existir el convencimiento de ser ejecutado con discerni-
miento, intencin y libertad que resultar de la indagacin del o los
otorgantes, manifestada por un hecho exterior (art. 260 CCyC).
Sin embargo, esta exteriorizacin no es producto de una declara-
cin expresa y formal, porque la manifestacin de la voluntad puede
exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por
la ejecucin de un hecho material (art. 262 CCyC).
Incluso la legislacin ha dado contenido al silencio, establecien-
do cundo implica manifestacin de la voluntad (art. 263 CCyC) y
hasta admite la manifestacin tcita, cuando se la puede conocer
con certidumbre, salvo que la ley o una convencin exijan una mani-
festacin expresa (art. 264 CCyC).
112 Curso de tcnica notarial

An dndose todas las condiciones de licitud, el acto puede re-


sultar involuntario, en los supuestos del art. 261 CCyC (privacin
de la razn o supuestos de minoridad).
En la comprensin de la licitud, se puede contemplar todo el espec-
tro de la adecuacin, desde lo ms simple, cuando resulta una situa-
cin jurdica de un simple acto lcito, hasta la vinculacin creativa de
relaciones jurdicas (art. 258 CCyC) y los actos jurdicos ms complejos,
de los que el legislador se ha ocupado de tipificarlos por la frecuencia
en que se dan en las relaciones humanas, como aquellos de fuente
contractual (compraventa, donacin, permuta, fideicomiso, sociedad,
etc.) en que todas las caractersticas que hacen a la eficacia del tipo,
estn prefijados normativamente, y slo algunos aspectos particulares,
son materia de regulacin de las partes.
La adecuacin es, segn los casos, la comprobacin de que el su-
puesto real planteado al notario en el requerimiento, tiene una expre-
sin normativa abstracta que le es aplicable, y por lo tanto, asegurado
el efecto previsto por la ley.
Pero el notario debe pasar por ese proceso de verificacin, compa-
racin y ajuste del acto a la norma, y si no se trata de un contrato tipifi-
cado, de la licitud de lo que las partes pretenden y que vale en el plano
normativo por el imperio de la autonoma de la voluntad.
La cabal adecuacin, permite elaborar un documento a travs de
la redaccin que d al acto forma material y cobre valor por la fe p-
blica que da el notario, como reflejo del cumplimiento de todas estas
diligencias.
La redaccin entonces es la creacin del documento notarial, es la con-
clusin de este proceso alitigioso que debe seguir el autorizante para pro-
ducir un acto notarial oponible a quienes pretendan desconocerlo, que
tiene eficacia probatoria que hace plena fe en los trminos regulados y
con los lmites establecidos en el art. 296 incs. a) y b) del CCyC.
Debemos ahora analizar cmo debe ser la redaccin del docu-
mento, en particular, desde los principios de la tcnica de redaccin,
propios de un profesional en derecho que debe dar a la expresin el
mximo de calidad interpretativa, eliminando lo intil que slo lleva a
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 113

confusin, certeza en el uso de las palabras, y ajuste a las reglas como


la que en materia contractual contienen los arts. 1061 a 1068 del CCyC.

3.5. Redaccin

Redactar es transformar el conocimiento de hechos, actos, circuns-


tancias fsicas o espirituales, ideas, impresiones, estados de nimo,
angustias o alegras, invenciones o improvisaciones, descripciones y
cualquier otro aspecto del presente, en signos grficos para su recono-
cimiento en el futuro.
Reducido el comentario al aspecto jurdico, y en particular al acto
notarial, es la cristalizacin de hechos o actos jurdicos de la vida real,
al futuro para preservar la prueba de su existencia.
Redactar una escritura o un acta, es una tarea tcnica aplicada a la
creacin de un documento que cumpla las reglas normativas en ejerci-
cio de la funcin notarial.
Pero mientas el acta tiene la forma de la narracin porque com-
prende hechos sucedidos o que estn sucediendo, la escritura tiene
una estructura compleja porque refleja voluntades negociales y para
ello es necesario dar formas siguiendo requisitos bsicos vinculados
tanto a la funcin del escribano autorizante, como al objeto al que se
refiere el documento.
El acta en presente relata los hechos que van sucediendo cronol-
gicamente, aunque no siempre el requerimiento deba ser contempo-
rneo a la diligencia.
El requerimiento hecho ante otro escribano, incluso en otro lugar, o
ante el mismo para ser ejecutado en fecha posterior, no debe guardar
cronologa con la diligencia.
No obstante, partiendo de dos tiempos distintos, ambos pueden
tener en el desarrollo una continuidad de un presente sucesivo.
Tambin el acta puede ser redactada en pasado, como relato de lo ya
acaecido y presenciado, en tanto el autorizante demuestre su interven-
cin en el momento indicado, sealando la sucesin de acontecimientos
relacionados y volcados en el documento el mismo da (art. 311 f. CCyC).
114 Curso de tcnica notarial

Ambas modalidades son admitidas por la legislacin, en razn de la


fe pblica que imparte el escribano en su actuacin.
El nuevo Cdigo dispone que no se requiere ni unidad de acto ni de
redaccin; que puede extenderse simultneamente o con posteriori-
dad a los hechos que se narran, pero en el mismo da, y pueden sepa-
rarse en dos o ms partes o diligencias, siguiendo el orden cronolgico.
El artculo citado se refiere al acta en su conjunto, pero nada dice
del requerimiento de distinta fecha.
Si partimos de que el requerimiento aislado no configura el acta
(en todo caso ser solo un acta de requerimiento) y partiendo de la
intil prohibicin si la hubiere, estando debidamente relacionado en la
diligencia con remisin al lugar del protocolo donde se encuentra o en
otro Registro o distinto lugar, pero en acta notarial de requerimiento, la
referencia de la autorizacin en el mismo da, slo afecta al documento
nico, es decir diligencia y requerimiento simultneos.
En consecuencia, el requerimiento en materia de actas no debe ser
necesariamente simultneo a la diligencia, ni se exige que lo sea.
La propia esencia del requerimiento, facilita esta distincin, como
cuando se hace para comprobar un hecho determinado a suceder en
el futuro, o el cumplimiento de una obligacin en cierta fecha o que
suceder luego de producido tal o cual acontecimiento.
La previsin tiene respaldo en la buena fe para documentar la prue-
ba, y negarlo tendra un aspecto obstruccionista que no se ajusta a de-
recho. Por el contrario, implicara un claro caso de abuso de derecho,
tal como lo refleja el art. 1119 CCyC.
Por lo expuesto, la autorizacin en el mismo da se refiere a la dili-
gencia iniciada en una fecha que debe quedar documentada en el acta
de esa fecha, salvo el supuesto en que su desarrollo resulte abarcatorio
de las primeras horas del da siguiente, sin interrupcin alguna.
En cuanto a las escrituras de otorgamiento, llamadas as porque
tienen por objeto preservar declaraciones o acuerdos de voluntad en
el amplio marco de los negocios jurdicos, estamos en la necesidad de
aplicar una redaccin en presente, que en todo caso puede resultar
ficticia porque se prepara con anticipacin, dada la complejidad que
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 115

el acto puede tener, pero el presente es el momento del otorgamiento


y la autorizacin, que es cuando el documento nace, con independen-
cia de su impresin en el protocolo, y en la fecha all establecida, dentro
de la formalidad cronolgica que se exige como razn de validez del
acto.
En general, las escrituras de otorgamiento requieren unidad de
acto, que puede superarse en algunos casos, cuando no haya entrega
de dinero, valores o cosas en presencia del escribano, en que se admite
la suscripcin de la escritura en distintas horas del mismo da de otor-
gamiento, y en tanto no se modifique el texto definitivo al tiempo de la
primera firma (art. 301 CCyC).
La prevencin de esta aplicacin, y la forma de materializarla en el
protocolo, la hemos desarrollado con espritu prctico en La escritura
pblica, tomo II, pg. 7 y ss., Ed. FEN, La Plata, 2004, y su contenido no
se ha modificado a pesar de la nueva regulacin normativa, siendo per-
fectamente aplicable en la actualidad.
La redaccin del documento implica una tarea de anlisis de las
operaciones de ejercicio que le dan una primera aproximacin al resul-
tado buscado; debe seguirlo una simplificacin del o de los actos que
integran el documento para luego configurarlos ordenadamente.
All es donde se aplicarn las palabras precisas, los conceptos claros
y breves, el desarrollo de la redaccin con sentido lgico y hasta, de ser
posible, cuidando las formas del discurso, que lo hagan literariamente
elegante, sin desmedro a la exactitud exigida.
En algunos supuestos, ser necesario un exordio que explique el
desarrollo del discurso, como en casos de actos mltiples o que se ori-
ginan uno a continuacin del otro y merecen una explicacin del con-
junto.
A ello le seguirn las constancias notariales, propias de cada acto,
donde el escribano funda sus afirmaciones y las declaraciones de las
partes, as como los elementos que las respaldan.
Como sostuviera Francisco MARTNEZ SEGOVIA, se destacan en la
funcin cinco operaciones de ejercicio: 1) Interpretativa, que abarca
la recepcin de las voluntades de las partes, su asesoramiento, docen-
116 Curso de tcnica notarial

cia, conciliacin y la interpretacin jurdica final. 2) Configurativa, que


comprende la redaccin y la eleccin de la forma legal. 3) Autentican-
te, que consiste en el uso de la fe notarial, que confiere valor jurdico a
la obra del notario. 4) Autorizante, mediante la asuncin de la respon-
sabilidad del autor del documento y transmisin de autoridad jurdica
y moral derivada de la personalidad del notario y 5) Conservadora, o
de resguardo, que garantiza la preeminencia del documento como fin
de la funcin y la actividad ejecutiva por medio de la reproduccin do-
cumental autntica. (Funcin Notarial, Bs. As. 1961).
Por su parte, Carlos A. PELOSI, que hace la cita precedente, sea-
la que Los otorgantes proporcionan la materia, las determinaciones
de su voluntad en orden a la satisfaccin de intereses econmicos o
morales El tcnico, configura jurdicamente tales determinaciones
dentro del sistema legal y les da forma o expresin para comunicar-
los. Es el resultado de esa labor tcnica lo construido por el nota-
rio, lo que el otorgante o declarante ha de aceptar o asumir como
suyo. La aceptacin o asuncin significa que las determinaciones
de voluntad han sido bien interpretadas, que la figura construida
producir los efectos jurdicos conforme a los intereses deseados y
que la forma escrita es la expresin exacta y plena del negocio en
su materia y forma (Tcnica de la Redaccin Escrituraria, Cuadernos
Notariales, serie Tcnica Notarial, N 15, Universidad Notarial Argen-
tina, 1965, pg. 12).
Es en esta funcin, en que el escribano puede decirse que es crea-
dor de derecho sin con ello pretender hacer un parangn con el artista
que pone en la obra su impronta personal.
Sin embargo, a diferencia de otros operadores del derecho, acta
sobre los hechos que suceden en su presencia, y elabora el documento
adecuado a una relacin jurdica en la etapa plena de su formacin.
Es que el escribano participa directamente como preservador de la
prueba de los hechos, o interpreta la voluntad de las partes que darn
forma a la relacin jurdica, por conocimiento directo y necesario de
la conducta de los requirentes, lo que no sucede ni con los jueces que
reciben la relacin jurdica en crisis, ante el conflicto entre partes, ni
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 117

como los abogados que deben actuar sobre ella en defensa de una par-
te, ni del doctrinario que plantea los casos en un plano abstracto, con
conductas supuestas, ajenas a la realidad de los hechos y declaraciones
que suceden en tiempo y forma con personas concretas,
Es creador porque cuando recepta un hecho, lo cristaliza en el do-
cumento, para preservarlo a fin de ser conocido y utilizar en el futuro,
Y en cuanto a las relaciones jurdicas intervienen en su formacin por
los distintos sistemas de indagacin a fin de encontrar la verdadera
voluntad de las partes, que por esa razn, a travs de su intervencin,
merece la calificacin de documento autntico con fe pblica.
Al interpretar, se consigue la mxima aproximacin a la verdadera
voluntad, superando el presupuesto de la voluntad declarada que pue-
de ser fraguada por inters de los declarantes, errnea por desconoci-
miento de las instituciones a que se refiere o sin la exacta adecuacin
al orden pblico vigente o a las normas que la regulan.
118 Curso de tcnica notarial
MDULO 1 - Tcnica de redaccin 119

INDICE

La tcnica notarial ante la vigencia del Cdigo Civil y Comercial 5

PROGRAMA ANALTICO 17

MDULO 1
1. PRINCIPIOS 35
a) Naturaleza de la funcin (principio de funcionalidad) 36
b) Objeto perseguido (principio de licitud) 37
c) Forma simplificada (principio de brevedad) 37
d) Contenido didctico (principio de claridad) 37
e) Garanta de autenticidad e inalterabilidad
(principio de autenticidad y permanencia) 37
f) Eficacia jurgena (principio de eficacia) 38

2. EL CONTENIDO DEL DOCUMENTO - INTRODUCCIN 39


2.1. Epgrafe 39
2.2. Lugar y fecha 43
2.3. Registro y escribano 46
2.4. Comparecencia 68
2.5. Otros comparecientes 95

3.- CLUSULA DE ENLACE 97
3.1. La aptitud de entender y querer conforme a la
naturaleza del acto 98
3.2. El requerimiento 102
3.3. Prueba en la aceptacin del requerimiento por
el escribano 105
3.4. La adecuacin al ordenamiento jurdico 111
3.5. Redaccin 113
120 Curso de tcnica notarial

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