Roberto Shinyashiki 3 Passos para Criar Uma Palestra de Impacto

u ARTIGOS u
A ARGUMENTAO NO PROCESSO JUDICIAL
ALEXANDRE CHINI
JUIZ DE DIREITO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
MARCELO MORAES CAETANO

PROFESSOR DE LNGUA PORTUGUESA DA UERJ E DO
IBMR/LAUREATE INTERNATIONAL UNIVERSITIES
Introduo. 1. Demonstrao e argumentao: 1.1 Modus

ponens 1.2 Modus tollens 1.3 As duas falcias clssicas: 1.3.1
Armao do consequente 1.3.2 Negao do antecedente 2.
O orador e seu auditrio 3. Retrica clssica e teoria da argu-
mentao 3.1. A argumentao no Processo Penal 4. A peti-
o de princpio e a adeso do auditrio 5. Os fatos, as verda-
des e as presunes 6. Os valores, as hierarquias e os lugares
do prefervel 7. Os acordos prprios de certos auditrios 8.
Escolha, presena e apresentao 9. Dado e interpretao 10.
As tcnicas argumentativas 11. Os argumentos quase lgicos
12. Argumentos fundados sobre a estrutura do real 13. Ar-
gumentos que fundam a estrutura do real 14. A dissociao
das noes 15. A organizao dos argumentos no discurso 16.
Consideraes nais
INTRODUO
Este artigo parte da sinopse ou resenha crtica do texto

Argumentao1, a que acrescemos, entretanto, criteriosa gama de tex-
tos atinentes ao mesmo tema colacionados de bibliografias outras de se-
melhante escol. Usamo-lo, preponderantemente, no que tange exemplar
diviso didtica empreendida por Perelman no texto citado.
1 PERELMAN, Cham. Enciclopdia Einaudi, Volume 11. Lisboa: Imprensa Nacional, Casa da Moeda, 1987,
pp. 234-265.
u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u 21

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O autor, que pesquisa profundamente a chamada Nova Retrica,

baseada sobretudo nos livros tica, Poltica, Potica e Retrica, de Aristte-
les, cria um profcuo guia, pedagogicamente dividido, das principais foras
que atuam na faculdade humana de convencer e/ou persuadir2. Usamos o
texto citado, pois, sobretudo no que diz respeito estrutura didtica da
questo da argumentao e da lgica3, o que se dar, adiante, em subt-
tulos sempre que possvel fidedignos obra original, como homenagem
diviso escorreita que Perelman empreendeu.
Como parte de estudo de caso mais concreto ou emprico, aduzimos
anlise sobre o especfico da argumentao no decurso do processo pe-
nal, e os meios de que o magistrado pode lanar mo para o seu deslinde
(parte 3.1, infra).
Asseveramos, munidos por pesquisas a que nos lanamos, que a te-
oria da argumentao se desenvolveu na retrica antiga, que engloba a
Antiguidade Clssica Greco-Romana e a Idade Mdia, e obteve revigora-
do alcance no Renascimento e, posteriormente, no Iluminismo, ganhan-
do ainda mais flego nas filosofias dos sculos XX e XXI, cujos efeitos se
revelam especialmente relevantes na renovao do estudo do raciocnio
jurdico e filosfico (PERELMAN, 1987, p. 264). Desse modo, um captulo
que se ocupe dos meandros da tcnica argumentativa precisa apresentar
distines e pressupostos, oriundos, h longa data, de preeminentes pen-
sadores de variados campos do saber humano, com que o leitor discirna
postulados bsicos para a deteco de mentiras e/ou falcias.
Dada a constatao da vasta existncia histrica e antropolgica do
assunto, portanto, perquirimos, para alm da obra de Perelman, que nos
serviu, antes do mais, como guia, outras referncias bibliogrficas, como,
em tempo, ficou dito: contribumos com exemplos retirados de outros
textos, inclusive legislativos ou doutrinrios. Isto, a fim de indicarmos, de
modo sinptico e sucinto, a importantssima tarefa de persuadir e con-
2 Mostraremos a distino entre o convencimento e a persuaso.
3 Mostraremos, outrossim, a distino existente entre argumentao (ou retrica) e lgica (ou demons-
trao).
22 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u

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vencer, com uso de argumentos vlidos, retrica adequada a situaes e

contextos diversos (sobretudo o jurdico), noes preliminares de oratria
e de organizao do raciocnio, diferena entre o pensamento lgico e o
pensamento analtico, ou entre a lgica e a argumentao, a verdade e a
verossimilhana, o que pode ser demonstrado e o que deve ser construdo
sobre convico e persuaso, os fatos e as interpretaes, o quantitaivo e
o qualitativo no raciocnio, a deteco do conjunto mais frequente de fal-
cias a que se pretende (com inteno ou sem ela) submeter o interlocutor,
e, finalmente, como esses vetores devem ser calculados e articulados de
modo a atingirem o receptor de forma eficaz.
Preocupamo-nos, outrossim, com a exposio dos principais mto-
dos de chegar-se concluso de uma ideia, procurando-se levar o recep-
tor aceitao da sua verossimilhana: o mtodo indutivo e o dedutivo.
Alm deles, esboamos questes sobre a dialtica e a controvrsia, bem
como conceitos relativos contradio e, por fim, possibilidade de
aplicao desses princpios todos interpretao e produo de textos
(orais e escritos).
Na verdade, h poucos livros editados sobre to importante tema.
Mesmo fora do Brasil, no ambiente universitrio e acadmico, em que a
necessidade de desenvolvimento crtico, tanto lgico como retrico, con-
dio sine qua non para o desenvolvimento intelectual do nascituro cientis-
ta, a produo bibliogrfica sobre o assunto pequena e, em geral, muito
prolixa e voltada aos cursos de Filosofia e Lgica Matemtica. No h a ne-
cessria profuso de obras que sejam a um s tempo didticas, completas,
objetivas, atualizadas e que, sobretudo, lancem mo de conceitos claros
e organizados de modo a dissertar sobre o tema em todos os campos em
que ele deve estar presente, como o discurso jurdico e, no fundo, como
salientamos, o discurso crtico-universitrio de uma forma geral.
Desse modo, pretendemos desdobrar as ideias de argumentao ten-
do como base, repita-se, este artigo lapidar de Perelman. Fizemo-lo por
considerarmos que sua compreenso de capital importncia interpre-
tao de textos, sobretudo os jurdicos, como vimos, pois Perelman nos
fornece bases de julgamento sobre eficcia e ineficcia de argumentos.

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Na obra Eles, os juzes, vistos por um advogado, de Piero Calamandrei

(vide referncias bibliogrficas ao final deste artigo), por exemplo, mostra-
se, de forma bastante ilustrativa, que o convencimento obtido por um ma-
gistrado no provm necessariamente da quantidade exaustiva de argu-
mentos complexos e emaranhados, mas, em geral, exatamente do oposto
disso: argumentos diretos, coerentes, conexos, irrefutveis, que se coli-
gam, inclusive, ao uso correto e expressivo, sem afetaes, de nosso vasto
vernculo, a Lngua Portuguesa.
Sobre esse quesito, cite-se a seguinte passagem:
O juiz, ao proferir a sentena, enuncia a sua convico e pro-

cura convencer. Por isso, como lembra Pierre Mimin4, no
enuncia seno proposies teis, pertinentes, claramente
ordenadas. Devem ser evitados a difuso, os pormenores,
ociosos, a repetio de ideias, as reflexes pueris, as conside-
raes distanciadas do debate. Enfim, no dizer do ilustre Pre-
sidente da Corte de Apelao de Angers, a sentena judiciria
deve impor-se pela vigorosa conciso.
[....]
H que lembrar que a linguagem das decises judiciais est

comprometida com a linguagem culta e representa deter-
minado nvel de cultura. Por isso, importa que o prolator
da sentena escolha com cuidado as palavras e d ateno
propriedade dos termos, respeite as regras de pontuao,
evite os pleonasmos e as palavras repetidas ou redundantes,
e bem assim os solecismos ou vulgarismos, que no se coadu-
nam com esse tipo de exposio escrita. At mesmo as gra-
fias errneas, s vezes irrelevantes em si mesmas, no dizer de
J. Mattoso Cmara Jr., ganham vulto e importncia, porque
so tomadas como ndice de cultura geral de quem escreve,
4 Le style des jugements. 3. ed. Paris, Librairie de la Cour de Cassassion, 1951, n. 97, p. 192 e ss.

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mostrando nele, indiretamente, pouco manuseio de leituras e

pouca sedimentao escolar.5 (ARRUDA, 1997, pp. 1-23)
Ainda sobre o uso da lngua portuguesa e sua invarivel necessidade

na interlocuo entre o juiz e as partes envolvidas no processo, citamos,
para no haver prolongamento excessivo, o artigo 156 de Cdigo de Pro-
cesso Civil Brasileiro, que assim se expressa:
Art. 156. Em todos os atos e termos do processo obrigatrio

o uso do vernculo.
Selecionamos alguns eminentes juristas de cuja doutrina se extrai o

quanto queremos enfatizar com a lacnica e loquaz enunciao do artigo
supracitado.
Humberto Theodoro Jnior, Luiz Guilherme Marinoni, Daniel Mitidie-
ro, Theotonio Negro, entre outros, retrocedem gnese do artigo do CPC
ora perquirido:
Vernculo. Em todos os atos processuais obrigatrio o uso

do idioma nacional (lngua portuguesa, art. 13, CRFB). Razes
ligadas soberania nacional e ao direito fundamental ao con-
traditrio impem essa soluo (STF, Pleno, HC72.391-8/df,
REL. Min. Celso de Mello, j. em 08.03.1995, p. 5.791). Assim,
vedada a citao de trechos de obras estrangeiras em pe-
as processuais sem a respectiva traduo para o vernculo
(STJ, 1. Turma, Resp 780.905/RS, rel. Min. Denise Arruda, j.
em 11.06.2007, DJ 22.06.2007). (MARINONI & MITIDIERO,
2011, p. 196)
A regra do art. 156 do CPC vincula-se ao disposto no art. 13 da

Constituio, que adota a lngua portuguesa como o idioma
oficial do Brasil, motivo pelo qual nenhum documento redigi-
do em lngua estrangeira ser juntado aos autos seno depois
5 Manual de expresso oral e escrita, 6. ed., Petrpolis, Vozes, p. 58.

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de vertido para o vernculo (art. 157). Indicao Doutrinria:

Moacyr Lobo da Costa, Agravo no Direito Lusitano, p. 24 so-
bre a obrigatoriedade do uso do portugus em documentos
pblicos em Portugal. (THEODORO JNIOR, 2010, p. 152)
Carreira Alvim, por seu turno, encarecendo a teleologia do mbito da

discusso forense, assim se manifesta:
Comentrios Sendo o processo o campo onde se desenvol-

ve uma atividade pblica, como a funo jurisdicional, nem
precisaria o art. 156 impor a obrigatoriedade do uso do vern-
culo na prtica de atos processuais e na lavratura de termos
processuais, porque este seria utilizado. [....] Se as partes no
souberem falar o portugus, devem ser assistidas por intr-
prete nomeado pelo juiz (art. 151). (CARREIRA ALVIM, 2009,
pp. 23-24)
Embora enfatize a tautologia do artigo em tela ao preconizar o uso da

lngua portuguesa no ato pblico que constitui o decurso de um processo
judicial, Carreira Alvim reconhece, em nota de p de pgina, que o alerta
contm relevncia ao afirmar:
O CPC-39 no continha o preceito do art. 156, ao contrrio

do direito portugus, cujo art. 139 estabelece que nos atos
judiciais usar-se- a lngua portuguesa e do direito italiano,
cujo art. 122 prescreve que in tutto processo prescritto
luso della lingua italiana (em todo processo obrigatrio o
uso da lngua italiana). FADEL, Sergio Sahione. Op. cit. p. 202
(CARREIRA ALVIM. Op. cit., p. 24)
Ainda sobre o ponto, vm discusso os autores Nelson Nery Junior

e Rosa Maria de Andrade Nery:
1. Uso do vernculo. [....] Os atos e termos processuais de-

vem ser considerados nulos ou inexistentes se tiverem sido
grafados em lngua diferente da nacional. No se considera

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irregular, sob esse aspecto, o documento grafado em versos,

em portugus. Pode ser considerado como descumprimento
dessa regra a grafia de pea processual com excessivos erros
gramaticais e estruturais que no permitam sua compreen-
so lgica. (NERY JUNIOR & NERY, 2010, p. 440)
Chegar a tal conjunto de argumentos vlidos e eficazes, passando por

essas e outras necessrias e imprescindveis coalizes de pensamento e
estrutura, fundo e forma, tendo como veculo o laborioso uso da lngua
portuguesa, como este artigo se props mostrar, fruto de um conhe-
cimento terico ntido e de exerccio contnuo na aplicao dessa teoria,
bem como, evidentemente, no aprimoramento perene das qualidades gra-
maticais e expressivas de que dispe nosso idioma nacional.
A argumentao, como cincia e filosofia, requer teoria e prtica alia-
das, num carter sistemtico e preciso. essa a tese de todos os grandes
mestres de retrica e expresso perfeita de pensamentos claros, sendo a
mesma tese, portanto, por que todos os tratados de retrica, desde Aris-
tteles at os dias atuais, propugnam.
O artigo a seguir percorre, em suma, antes do mais, a mencionada
obra de Perelman, no que tange maneira como o autor soube, com efic-
cia, codividir os assuntos, acrescida de inmeras ponderaes que fizemos
a ela, acrescentando-lhe contedo terico e emprico com que procu-
ramos aprofundar to importante tema na inesgotvel arte da convivncia
civilizada e assente no discernimento entre a verdade e a mentira, a veros-
similhana e a incoerncia.
1. DEMONSTRAO E ARGUMENTAO
Deve-se estabelecer a distino negligenciada por alguns oradores

entre a argumentao e a lgica. Para a argumentao, poder-se-ia esta-
belecer o campo da retrica (que ser explicitado abaixo), ao passo que
lgica est adstrito o campo da Matemtica, ou da Lgica Formal.

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A lgica lida com DEMONSTRAES, DEDUES, PROPOSIES (IM-

POSIES), VERDADES (AXIOMAS), HIPTESES, PREMISSAS MAIORES
(ISOLADAS DE CONTEXTO: verdadeiras X falsas; refutveis X irrefutveis),
OBJETIVIDADE, ESPECIFICIDADE (ex. Verdade Cientfica, na Retrica de
Aristteles, cf. p. 237).
Por sua vez, a argumentao lida com FORNECIMENTO INTERPRE-
TAES, ARGUMENTOS, SUPOSIES, INDUES, ADESES, VEROSSIMI-
LHANAS, TESES, CONJUNTO DE PREMISSAS (SITUADAS NO CONTEXTO),
SUBJETIVIDADE, GENERALIDADE (discursos no redutveis a clculo, cf.
Aristteles, id. ib.).
Enquanto o lgico ou o matemtico raciocinam no interior de

um sistema, do qual todos os elementos foram enumerados
previamente, o orador no goza de uma situao to privile-
giada: a sua argumentao alimenta-se de um corpus a maior
parte das vezes mal definido (PERELMAN, 1987, p. 246).
Sobre o carter indutivo prprio da argumentao: A argumentao

[....] deve conduzir formulao de uma lei, a partir de casos particulares
ou pelo menos probabilidade de repetio de casos de natureza idnti-
ca (PERELMAN, 1987, p. 258).
Para Aristteles, na verdade, a formulao da cincia sempre, de al-
gum modo, calcada na induo, mesmo quando parte de dados universais
para dados particulares (o chamado silogismo, ou mtodo dedutivo):
Parece, ademais, que toda cincia se possa ensinar, e que se

possa aprender tudo o que recai sob a cincia. Toda doutrina,
pois, vem de cognies precedentes, como dantes nos Anal-
ticos havamos dito: ou por induo, ou por silogismo. A indu-
o ponto de partida e vai para o universal; o silogismo, ao
invs, parte dos universais. Vale dizer, so princpios de que o
silogismo deriva: eles, pois, derivam da induo. (ARISTTE-
LES, 2010, p. 111)

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Parece-nos, aqui, pertinente aduzir algumas explicaes sobre os ar-

gumentos dedutivos, que so aqueles que, de forma mais direta, promo-
vem o liame entre a lgica formal e a retrica.
Tais espcies de argumentos, que poderiam, sem prejuzo conceitu-
al, ser nomeados simplesmente de dedues ou simplesmente silogis-
mo, provm, como se disse, da lgica matemtica, e, at por isso, como
em breve ser explicitado, dispem de frmulas simblicas e icnicas pro-
vindas da prpria cincia matemtica a fim de serem demonstrados.
Abramos espao para a voz de Anthony Weston:
Observe este argumento.
Se no existe o fator acaso no xadrez, ento o xadrez um

jogo de pura habilidade.
No existe o fato acaso no xadrez. Portanto, o xadrez um

jogo de pura habilidade.
Vamos supor, por um momento, que as premissas desse argu-

mento sejam verdadeiras. Em outras palavras admitamos que
seja verdade que, se no existe o fator acaso no xadrez, en-
to o xadrez um jogo de pura habilidade e admitamos que
no existe o fator acaso no xadrez. Podemos ento concluir,
com absoluta segurana, que o xadrez um jogo de pura ha-
bilidade. No h como admitir a veracidade dessas premissas
e negar sua concluso. (WESTON, 2009, p. 53)
H muitas formas lgicas de se extrair conhecimento por meio do

pensamento dedutivo. Como a retrica e a prpria linguagem fincam suas
origens sobre a aurora da lgica racional humana, no seria de surpreender
que permanea precisamente a tanto o aparato cujo cerne leva o interlo-
cutor produo de conhecimento verossmil e verdadeiro, como, por ou-
tro lado, seu antpoda, isto , um conjunto de premissas que, emaranhadas
de modo aparentemente coerente, induzem o receptor a erro de juzo.

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Ater-nos-emos, pois, dada a enorme quantidade de mtodos de pro-

duo de conhecimeento de que falamos, com sua consequente enor-
midade de incurses ao equvoco, tambm mencionada (as falcias ou
sofismas), s duas principais metodologias de carter lgico-matemtico-
retrico, e, em seguida, s duas principais falcias no discurso humano
que, ironicamente, so acarretadas exatamente pelas mais lacnicas e
cristalinas frmulas de apreenso da verdade: o modus ponens e o modus
tollens; e as falcias da oriundas: a armao do consequente e a negao
do antecedente.
1.1 Modus ponens
A expresso em latim significa modo de afirmar. representada

em lgica formal da seguinte maneira:
1) Se [proposio p], ento [proposio q].
2) [Proposio p].
3) Portanto, [proposio q]
Ou, em outros termos mais objetivos:
1) Se p, ento q.
2) p.
3) Portanto, q.
Na linguagem da lgica, p chamado de antecedente, e q, de conse-

quente. Ao inverter a organizao formal (por isso a lgica se chama de
lgica formal, ocorrero as falcias que sero apontadas nos subitens
1.3.1 e 1.3.2, abaixo.
Exemplifiquemos com:

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1) Se para ser considerado um planeta, basta a um corpo ce-

leste que orbite regularmente uma estrela [p], ento a Terra
deve ser um planeta [q].
2) Para ser considerado um planeta, basta a um corpo celeste

que orbite regularmente uma estrela [p].
3) Portanto, a terra um planeta.
No se pode aceitar concomitantemente 1) e 2) e negar

3). Isso constituiria ausncia de lgica.
1.2 Modus tollens
Expresso que significa modo de negar. derivada diretamente do

modo de afirmar, diferindo daquele pelo fato de que se nega a hiptese
levantada pela proposio [p]. Observe-se que, no modo de negar, o que
no se consubstancia como verdadeira a hiptese presumida por [p],
que, no caso [q]. No a [proposio p] que, a priori, falsa, at pelo fato
de que ela, como premissa maior, apenas aponta variveis hipotticas, no
caso, a [proposio q]. A constatao de que a premissa maior [proposi-
o p] ser falta decorre to somente do fato (e como consequncia) de a
[proposio q], ela sim, ser falsa. Observe:
1) Se [proposio p], ento [proposio q].
2) [Proposio q] falsa.
3) Portanto, [proposio p] falsa
Ou, em outros termos mais objetivos:
1) Se p, ento q.
2) q falso.
3) Portanto, p falso.

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Anthony Weston se vale de conhecido raciocnio do personagem Sher-

lock Holmes, que chega concluso inequvoca usando o modus tollens:
Havia um cachorro nos estbulos, e, mesmo assim, embora al-

gum tenha estado l e levado um cavalo, o animal no latiu.
evidente que o visitante era algum que o cachorro conhe-
cia bem...
O argumento de Holmes um modus tollens:
1) Se no conhecesse bem o visitante [p], ento o cachorro

teria latido [q].
2) O cachorro no latiu [q].
3) Portanto, o cachorro conhecia bem o visitante [p]. (WESTON,

op. cit. p. 53)
Observe que 3) nega [p] de 1), exatamente porque, em 1), havia a

negao (se no conhecesse, que foi suprimido em 3), negando a vera-
cidade da [proposio p] inicialmente aventada.
1.3 As duas falcias clssicas
H um sem-nmero de falcias que podem ser perpetradas quele

a quem se pretende convencer ou persuadir. Cabe-nos, aqui, entretanto,
averiguar as que so diretamente oriundas do mau uso do modus ponens
e do modus tollens.
1.3.1 Armao do consequente
Falcia que consiste na inverso do pressuposto de que, no modo de

afirmar, o que se extrai como verdade o consequente [q], por afirmao
do antecedente [p], e no vice-versa.
Ao se inverter essa regra formal, induz-se a equvoco o receptor do
raciocnio falacioso.

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A frmula da falcia dedutiva da afirmao do consequente a

seguinte:
1) Se p, ento q.
2) q.
3) Portanto, p.6
Exemplifiquemos:
1) Se uma pessoa comete algum crime [p], ento ela privada de al-
guns direitos [q].
2) Uma pessoa foi privada de alguns direitos [q].
3) Portanto, ela cometeu algum crime [p].
A falcia se encontra no fato de que o antecedente [p] no a nica
condio para que o consequente [q] ocorra. Assim, admitir-se que uma
consequncia s pode ser fruto irresistvel de uma nica causa, quando na
verdade no o , constitui falcia.
1.3.2 Negao do antecedente
Esta falcia a subverso do modus tollens e apresenta a seguinte

estrutura:
1) Se p, ento q.
2) p falso.
3) Portanto, q falso.7
6 Compare com o modus ponens real, no falacioso:

1) Se p, ento q.
2) p.
3) Portanto, q.
7 Compare com o veerdadeiro modus tollens:

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Exemplifiquemos:
1) Se uma pessoa comete algum crime [p], ento ela privada de al-
guns direitos[q].
2) Uma pessoa no cometeu nenhum crime [p].
3) Portanto, ela no privada de nenhum direito [q]
Assim como na afirmao do consequente, a negao do anteceden-
te erra por supor que haja liame intrnseco entre uma nica causa e uma
nica consequncia, o que, se no constituir verdadeiro trusmo, h de
configurar, ao contrrio, equvoco facilmente destrutvel.
2. O ORADOR E SEU AUDITRIO
Devemos reconhecer que o homem retrico um SUJEITO INTEN-

CIONAL. Toda a sua fora deve concentrar-se na almejada adeso do audi-
trio ao seu conjunto de teses. A intensidade da inteno, e a probabilida-
de diretamente proporcional do sucesso, consubstanciado na adeso do
maior nmero de circunstantes, d-se na exata medida em que o orador
tenha muito clara, em sua mente, o conjunto de ideias pelo qual pretendia,
desde o incio, propugnar.
Se uma pessoa nutre um pensamento confuso sobre certo tema, cer-
tamente seus argumentos sero confusos, e a adeso do auditrio ser
fraca ou at nula. No se pode convencer um auditrio de ideias de que o
prprio emissor no possui conhecimento claro.
De fato, auditrio, tecnicamente, o conjunto de todos aqueles
que o orador quer influenciar mediante o seu discurso (PERELMAN, 1987,
p. 237, grifamos).
Para Aristteles [Retrica I, 1385b, 2-7] h trs gneros oratrios de
discurso: deliberativo, judicirio, epidctico. No deliberativo, o orador
1) Se p, ento q.
2) q falso.
3) Portanto, p falso.

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busca causar impresses que almejam persuadir ou dissuadir o orador; no

judicirio, procura-se acusar ou defender algo ou algum; no epidctico,
demonstram-se questes, cujo fito ulterior elogiar ou depreciar.
3. RETRICA CLSSICA E TEORIA DA ARGUMENTAO
Alguns filsofos, como Scrates e Plato, acusavam a Retrica de de-

magogia, na medida em que procurava agir, com o discurso, sobre as mul-
tides na gora. Com isso, os filsofos clssicos alegavam que se tratava
de gnero que no levava em considerao o apreo verdade.
No entanto, os mesmos filsofos admitiam a existncia de uma boa
retrica, que seria, por exemplo, digna de um filsofo a fim de demons-
trar a verdade da razo e do pensamento.
De fato, Aristteles, para lanar as bases de seus trs livros da Arte
Retrica, precisou cunhar o neologismo semntico de verossimilhana.
Com isso, quis o estagirita, subliminarmente, afirmar que o homem
no possui, intrinsecamente, capacidade de julgar com preciso total a ver-
dade (atributo que ele legava aos deuses), mas, por seu raciocnio elevado,
pode chegar presena da verdade, ou semelhana da verdade (a
verossimilhana), promovendo um julgamento embasado em convico
que une a sapincia (faculdade de agir com razo), a conscincia (facul-
dade de agir com tica) e a sencincia (faculdade de agir enaltecendo a
beleza e refutando a fealdade).
H uma diviso entre o discurso que procura persuadir e aquele que
procura convencer.
Duas so as distines apresentadas para cada uma dessas categorias:
DISCURSO CONVINCENTE: Apela razo, dirige-se a um auditrio uni-
versal (ad humanitatem) (PERELMAN, 1987, p. 239).
DISCURSO PERSUASIVO: Apela emoo, s paixes, dirige-se

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a um auditrio particular (indivduo ou grupo restrito: ad hominem/ad

contionem).
3.1. A argumentao no Processo Penal
A argumentao, por exemplo, no processo penal parte do princpio

do livre convencimento motivado, tambm conhecido como sistema da
persuaso racional8.
O princpio vem materializado em nossa legislao processual penal,
no art. 157 do Cdigo de Processo Penal, na medida em que diz que o juiz
formar sua convico pela livre apreciao da prova, bem como nos arts.
239 e 408 do mesmo diploma legal.
Isso significa que esses indcios9 podem assumir a condio de prova,
levando em considerao as circunstncias conhecidas e provadas.
Assim, se o julgador se convencer da existncia do crime, bem como
da existncia de indcios srios, suficientes e concretos, impregnados de
elementos positivos de credibilidade, relativos autoria da infrao penal,
poder, com base nesses elementos, proferir sua deciso10.
O elemento limitador o inciso IX, do art. 93 da Constituio da Rep-
blica, que exige, sob pena de nulidade, que sejam fundamentadas todas as
decises do Poder Judicirio.
8 Exposio de motivos do Cdigo de Processo Penal: VII - O projeto abandonou radicalmente o sistema cha-
mado de certeza legal... No sero atendveis as restries prova estabelecida pela lei civil,... nem prefixada
uma hierarquia de provas... Todas as provas so relativas; nenhuma delas ter, ex vi legis, valor decisivo, ou
necessariamente maior prestgio que outra.
9 indcio o fato provado que por sua ligao com o fato probando autoriza a concluir algo sobre esse (cf.
HlioTornaghi, Curso de Processo Penal, volume I, 10 edio, pg. 460).
10 Sobre o assunto, confira o habeas corpus n. 40.609 - Guanabara, 15.7.1964, Supremo Tribunal Federal, Rela-
tor, Ministro EVANDRO LINS E SILVA: Nunca demais advertir que o livre convencimento no quer dizer puro
capricho ou mero arbtrio na apreciao das provas. O juiz est livre de preconceitos legais na aferio das
provas, mas no pode abstrair-se ou alhear-se de seu contedo. Livre convico no a emancipao absoluta
da prova, nem julgamento contrrio prova ou revelia da prova. No , to pouco, julgamento ex-informata
conscientia, com o qual no se confunde, porque pressupe unicamente a livre apreciao da prova, jamais a
independncia desta, no ensinamento de Manzini... A liberdade da apreciao da prova pelo juiz est necessa-
riamente subordinada natureza do fato que deva ser provado.

u ARTIGOS u
4. A PETIO DE PRINCPIO E A ADESO DO AUDITRIO
O conhecimento das teses e dos valorers admitidos pelo auditrio

ao qual nos dirigimos essencial porque entre eles que o orador dever
procurar o ponto de partida do seu discurso (PERELMAN, 1987, p.239).
Se uma coisa verdadeira, ento ela verdadeira.
Mas, quando se trata de ADESO, e no de VERDADE, pode haver
petio de princpio.
Em Caminhos do texto (CAETANO, 2010), trata-se da petio de prin-
cpio (como nos demais livros de retrica) como uma falcia, isto , um
argumento com aparncia de eficaz, mas que, na verdade, pode induzir o
espectador ao erro.
Petio de princpio ou crculo vicioso
Vimos que o porque (explicativo ou causal) so formas de

argumento vlido.
No entanto, pode ser usado para dizer exatamente a mesma

coisa que foi dita antes, numa atitude cnica.
Se eu digo por exemplo: O brasileiro estudioso porque es-

tuda muito ora ser estudioso e estudar muito signifi-
cam exatamente a mesma coisa, so perfrases.
Mas se eu digo O brasileiro estudioso porque sempre se

destaca nas reas tecnolgicas eu dei uma informao
nova, que sustentou a primeira declarao.
H muitas frases que simplesmente do voltas e retornam

ao mesmo ponto, como, por exemplo:
Ela a mulher mais bonita do Brasil porque no h nenhuma

outra com a sua beleza
O homem um animal racional porque sabe usar a razo

u ARTIGOS u
A lua gira em torno da Terra porque um satlite desta
Na petio de princpio, como o prprio nome diz, pede-se

um princpio, que no existe, fazendo a declarao girar vi-
ciosamente sobre si mesma. Falou-se algo, mas no se disse
nada. (CAETANO, 2010, p. 97)
Aqueles que se dirigem ao auditrio universal no podem supor

como admitidos seno fatos objetivos, verdades inconstestveis, valores
universais, supostamente admitidos por todos os seres razoveis e compe-
tentes (PERELMAN, 1987, p. 240).
5. OS FATOS, AS VERDADES E AS PRESUNES
Mais uma vez, deve-se salientar a diferena entre a argumentao e a

lgica. Na lgica, os critrios so intrnsecos, independentemente do que
poderia admitir-se a este respeito (PERELMAN, 1987, p. 240).
Deve-se reforar, pois, que a ONTOLOGIA e a EPISTEMOLOGIA (o
objetivo e o universalmente vlido, id.ib.) no so definidos pela argu-
mentao.
Ao lado de fatos e de verdades, baseamo-nos, frequentemen-

te, em presunes que, no sendo to seguras, fornecem
contudo uma base suficiente para sustentar uma convico
razovel. As presunes esto associadas habitualmente
quilo que normalmente se produz e sobre o que razovel
pressupor.
Se estas presunes, ligadas experincia comum e ao senso

comum, permitem orientarmo-nos na vida, podem, contudo,
ser contraditadas pelos fatos, porque o inesperado no de
excluir.
Eis alguns exemplos de presunes: a qualidade de um ato

manifesta a qualidade da pessoa, a presuno da credulidade
natural, que faz com que o nosso primeiro movimento seja de

u ARTIGOS u
acolher como verdadeiro aquilo que nos dito [....]. (PEREL-

MAN, 1987, p.241).
A presuno pressupe que foi o NORMAL que se produziu. Na me-

dida em que NORMAL carece de interpretao, esse conceito pode ser
varivel.
Presunes ordinrias: dispensam provas suplementares.
Presunes inquestionveis: no admitem prova contrria (coisa jul-
gada, prescrio). (Cf. Reale, 1993)
6. OS VALORES, AS HIERARQUIAS E OS LUGARES DO PREFERVEL
REAL (conhecido ou presumido) versus PREFERVEL

PREFERVEL: valores, hierarquias, lugares do prefervel (juzo de valor)
VALOR: Quando nos ocupamos com uma ruptura da indiferena ou
da igualdade entre as coisas, sempre que uma de entre elas deve ser posta
antes de uma outra ou por cima de uma outra, sempre que ela julgada su-
perior e merece ser-lhe preferida (Lavelle, apud Perelman, 1987, p. 242).
H valores universais admitidos pelo senso comum, como o verdadei-
ro, o bem, o belo. S so objeto de acordo na medida em que permane-
cem indeterminados. Se se tenta dar uma preciso a eles, as divergncias
ocorrero.
H valores abstratos (justia, verdade) e concretos (Itlia, Igreja).
HIERARQUIA: Estabelece um gradiente entre os valores.
Hierarquia abstrata: A justia superior ao til.
Hierarquia concreta: O homem superior aos animais irracionais.
Hierarquia homognea: muita justia o ideal.
Hierarquia heterognea: Deuses so superiores aos homens.
LUGARES DO PREFERVEL: So anlogos s presunes. Podem ser

u ARTIGOS u
lugares comuns (partcipes do senso comum) ou lugares especficos

(partcipes de uma disciplina determinada).
Lugares da quantidade: afirmam a superioridade daquilo que pro-
veitoso ao maior nmero, daquilo que mais durvel e daquilo que til
nas situaes mais variadas (p.243)
Lugares da qualidade: do como razo para preferir algo o fato de
ele ser nico ou raro, de ele ser insubstituvel, fornecer uma ocasio que
urgente no deixar passar (id. ib.)
Lugares de quantidade-esprito clssico
Lugares de qualidade-esprito romntico
Sabe-se que certas diferenas quantitativas podem organizar uma
diferena qualitativa: a um certo momento, a diferena de grau transfor-
ma-se em diferena de natureza (p. 258).
OBS. Aristteles, Kant e Grice (categorias, implicaturas) (cf. Caetano,
2010, p. 97; Kant, 2009; Levinson, 2007, p. 121)
7. OS ACORDOS PRPRIOS DE CERTOS AUDITRIOS
H acordos que podem ser de natureza ideolgica ou profissional

(o religioso, jurdico) ou que podem verificar-se pela adeso paulatina ao
discurso, expressa ou tacitamente (dilogos socrticos).
8. ESCOLHA, PRESENA E APRESENTAO
Como foi visto, a argumentao lida com teses, que, diferentemente

do caso da verdade cientfica, podem conviver mesmo quando contradi-
tadas ou contraditrias. Inevitavelmente, a confrontao, o pluralismo
agudizam o senso crtico (p. 243).
A Retrica pode ser a arte de persuadir ou tcnica de expresso lite-
rria: o recurso aos efeitos da linguagem e sua capacidade de evoca-
o (p. 244) estabelece essa transio.

u ARTIGOS u
9. DADO E INTERPRETAO
Significado / significao
Inteleco / interpretao
Os fatos evocados pelo orador comportam, para alm daquilo que
dado, a maneira de o interpretar e de o descrever.
Compreender-se- por aquilo que dado, do ponto de vista da argu-
mentao, o que, at nova ordem, unvoco e indiscutido; opor-se-lhe- a
interpretao, como escolha entre significaes diferentes (PERELMAN,
1987, pp. 244-5, grifamos).
CONE X NDICE
Trata-se de par oriundo dos estudos de Semitica ou Semiologia,
a cincia geral dos signos, objeto e meio de comunicao da espice
humana.
CONE: remete a outra coisa, de forma objetiva, independentemen-
te de toda vontade de comunicao (id. ib.). No arbitrrio, mas moti-
vado (ao menos parcialmente). Cf. Peirce (apud Caetano, 2012, p. 89)
NDICE: utilizado com vista a uma evocao ( mais arbitrrio).
A m interpretao de um cone um ERRO. A incompreenso de um
ndice um MAL-ENTENDIDO.
10. AS TCNICAS ARGUMENTATIVAS
O objetivo da argumentao promover e intensificar a adeso do

auditrio a determinadas teses apresentadas pelo orador.
ASPECTO POSITIVO: Procura reforar, reiterar a solidariedade entre
teses promovidas e teses j admitidas pelo auditrio ARGUMENTOS DE
LIGAO. Podem ser 1) QUASE LGICOS, 2) FUNDADOS NA ESTRUTURA
DO REAL, 3) QUE PERMITEM ESTRUTURAR A REALIDADE.

u ARTIGOS u
ASPECTO NEGATIVO: Procura abalar ou romper a solidariedade entre

as teses promovidas e as teses j admitidas pelo auditrio ARGUMENTOS
DE DISSOCIAO.
11. OS ARGUMENTOS QUASE LGICOS
Lembram os raciocnios formais, a despeito de a eles ligarem-se to-

dos os que se referem a probabilidades no calculveis (PERELMAN,
1987, p. 251). Entretanto, como so fundados na linguagem vulgar, so
no constrangentes, isto , so passveis de controvrsias. Todos os ar-
gumentos quase lgicos, na exata medida em que supem uma reduo
ao formal, a passagem do qualitativo ao quantitativo, sero muitas vezes
completados por outros argumentos sobre a estrutura do real (PEREL-
MAN, 1987, p. 251).
Na linguagem formal, invoca-se a univocidade dos signos. Quando
isso no ocorre, haver contradio.
Na argumentao, poder haver incompatibilidade entre uma regra
afirmada ou uma atitude adaptada e uma tese anteriormente ou geralmen-
te aceite, e qual se suposto aderir (PERELMAN, 1987, p. 247).
Uma pessoa que goza de prestgio muito grande, de notoriedade, ser
capaz de ultrapassar certas pressuposies e firmar teses prestabelecidas
(um dos tipos de argumento ad baculum). Pascal afirma (apud PERELMAN,
1987, 246): Quando a palavra de Deus, que verdadeira, literalmente
falsa, verdadeira espiritualmente.
Nesta parte, o autor chama a ateno para que o compromisso pr-
vio com uma tese que se queira promover pode entrar em contraste com
uma situao nova que torne necessrio procurar outras vias. Nesse caso,
h o risco de cair em contradio e no ridculo. Para Perelman, possvel
se pr frente a tal tipo de circunstncia, mas necessrio que se tenha
muito prestgio ou muita confiana em si mesmo para ousar resistir a essa
situao (id. ib.).

u ARTIGOS u
AUTOFAGIA ou RETORSO: para descredenciar uma tese, busca-se a

incompatibilidade entre o ato do orador e o seu discurso. [....] O eviden-
ciar incompatibilidade a essncia da ironia socrtica, que visa ridicularizar
o adversrio e obrig-lo assim a rever as suas opinies (p. 248). (Alerta:
falcia do espantalho ou ad hominem. Cf. Caetano, 2010, p. 49)
OBS. IDENTIDADE FORMAL (evidncia ou conveno) CONSTRIN-
GENTE X IDENTIFICAO pode ser discutida, resulta de uma definio,
de uma anlise.
REGRA DE JUSTIA: calca-se na identificao parcial. Exige o trata-
mento igual de seres e situaes assimilveis umas s outras por possu-
rem os mesmos traos pertinentes, que justificam a sua integrao numa
mesma categoria (p. 248). Pode assimilar dois seres num caso anlogo
para fundar o precedente (partir do especfico para o genrico, como na
jurisprudncia) ou recusar o precedente por julgar-se que ele contrrio
equidade.
OBS. Fontes de Direito: Lei, doutrina, jurisprudncia e costumes. (Cf.
Reale, 1993)
ARGUMENTO DE RECIPROCIDADE: Aplicao da regra da justia, assi-
milando-se seres porque constituem antecedente e consequente: Aquilo
que no vergonhoso vender no vergonhoso comprar [Aristteles,
Retrica II, 1397a] (apud Perelman, 1987, 249).
REGRA DE OURO: Aplicao da regra da justia a situaes simtricas:
No faas aos outros o que no queres que faam a ti.
OBS. Transitividade: propriedade formal que, por analogia, pode apli-
car-se, em alguns casos, argumentao: Se A maior que B, e B maior
que C, ento A maior que C. Os amigos dos meus amigos so meus ami-
gos. Aquilo que vale para o todo vale para as partes. Argumentos a
fortiori.
ARGUMENTO POR DIVISO: Deve-se proceder enumerao exaus-
tiva (ontolgica/emprica) das partes, embora possa escolher-se uma ou
outra de acordo com o objetivo da tese.

u ARTIGOS u
ARGUMENTAO POR ESPCIES: Lida-se com divises sobre as quais

se est de acordo que preexistem argumentao (epistemolgica/teri-
co-reflexiva).
OBS. A diviso em espcies serve de base aos raciocnios a pari e
contrario, nos quais assimilada ou oposta uma espcie a uma outra
(p. 250). Trata-se de uma argumentao por contraste, tipicamente usa-
da, por exemplo, por Ferdinand de Saussure, para construir seu sistema
de dicotomias estruturalistas em sua clebre obra de 1916 (o Curso de
lingustica geral), que serviu como cincia-piloto metodologia cientfica
da em diante.
ARGUMENTAO PELO SACRIFCIO: Trata-se de uma defesa de tese
em que a adeso vir por comparao. No entanto, muitas vezes a com-
parao resulta de um sacrifcio (p. 251). Esta argumentao, ademais,
julga as coisas pelo preo que os homens lhes conferem. O seu nme-
ro pode suprir a falta de prestgio individual: a significao da lenda das
onze mil virgens mrtires acompanhando Santa rsula (p. 251).
12. ARGUMENTOS FUNDADOS SOBRE A ESTRUTURA DO REAL
Trata-se do conjunto de argumentos que observa e/ou pressupe o

real admitido e preexistente e, sobre ele, estabelece relaes verossmeis
de coordenao ou de subordinao. (O texto nomeia como ligaes de
coexistncia, dividindo-as em sucesso, causa e efeito, pessoas e
atos, essncias e suas manifestaes.)
QUESTIONAMENTO: Alerta sobre falcia:
Desde o momento em que os elementos do real estejam associados
uns aos outros numa ligao admitida, qualquer que ela seja, possvel
fundar sobre ela uma argumentao que permita passar de um destes ele-
mentos a outro? (PERELMAN, 1987, p. 251, grifamos)
OBS. Cdigo penal: Criminologia: Nexo de causalidade, culpabilidade,
agravante
[motivao] > causa > efeito [consequncia] / [fim]

u ARTIGOS u
OBS. A consequncia nem sempre um fim: No foi um exlio mise-

rvel aquilo que a tua iniquidade me infligiu, mas sim um regresso glorioso
que ela me preparou (Ccero, Paradoxa stoicorum, IV, pargrafo 29, apud
Perelman, p. 253).
Exemplo: Princpio da Teleologia da cominao da Pena do Direito
Romano versus da Exemplaridade do Direito Anglo-Saxo (Beccaria X
Maquiavel).
Essa distino entre Consequncia e Fim tem incio no Estoicismo,
como demonstra Ccero, e voltou a ser aprofundada com o idealismo de
Spinoza e Leibniz.
ARGUMENTO PRAGMTICO: No remonta causa ou motivao,
mas ao efeito ou consequncia. Cdigo Napolenico: Qualquer ato de
um homem que cause a outro um prejuzo obriga o autor desse ato a repa-
r-lo (artigo 1392) (apud Perelman, 1987, p. 252).
ARGUMENTO FORMALISTA OU ABSOLUTISTA11: O argumento prag-
mtico se ope ao formalismo ou absolutismo, em que se apregoa que cer-
tas regras so obrigatrias, independentemente de suas consequncias.
Aristteles parece ter fundado importantes princpios do Direito Pe-
nal ao implicar o formalismo como anlise das consequncias ulteriores de
certos atos:
E punem tambm quem ignora o que faz, quando parea o

indivduo a causa da prpria ignorncia, donde para quem
brio ser a pena dupla: pois que o princpio est nele: era se-
nhor de no se embriagar, e isto foi a causa de sua ignorn-
cia.
Punem igualmente aqueles que ignoram alguma das coisas

que se encontram nas leis, quando sab-las necessrio e
tambm fcil. E assim fazem em todos os outros casos, quan-
do aparea como causa da ignorncia a negligncia, enten-
11 Didaticamente chamado, tambm, simplesmente de argumento causalista.

u ARTIGOS u
dendo que deles dependia o no ignorar, sendo senhores de

mostrar-se nisso diligentes. (ARISTTELES, 2010, p. 94)
Exemplo: Lei Seca argumento pragmtico X CRFB/88 Argumento

Formalista.
MEIO/FIM: Cabe alertar ao orador (e, indiretamente, audincia) no
tomar o meio pelo fim ou vice-versa. H argumentos (e falcias) relativos a
esse tipo de procedimento.
ARGUMENTO DO DESPERDCIO ou DA EFICCIA: aquele que esti-
mula o orador a manter uma postura para no agir em vo ou no cair em
incoerncia para com os auditores. Incita-nos a no desperdiarmos um
ato que j havamos tomado ou que j nos fora proveitoso.
ATO SUPRFLUO: aquele que no influi em mais nada sobre o de-
senrolar dos acontecimentos, [e] , por esse mesmo fato, desvalorizado
(p. 253). Ex. Exaurimento legal.
MEIO-FIM: Muitas vezes, o meio se confunde com um fim parcial ou
intermedirio.
ARGUMENTO DA DIREO: o que se baseia na relao meio-fim:
Aquele que hesitasse passar de A a D poderia ser levado mais facilmente a
B, de B a C, e da sem muitos esforos ao ponto D, no qual se tinha pensado
desde o princpio (p. 253).
OBS. Ocorreria falcia se se imaginasse que o processo (transit-
rio) A-B seria o fim real, isto , A-D ou A(-B-C)-D. Contra essa falcia, ou
para no permitir a sua instalao, deve-se evocar o ARGUMENTO DA
ULTRAPASSAGEM, onde cada situao particular no apreciada seno
em funo das possibilidades de ser ultrapassada, como um trampolim
para um novo progresso, numa perspectiva de desenvolvimentos inde-
finidos (p. 254).
OBS. RELAO PESSOA-ATO ou PESSOA ATRIBUTO: Correlao ou
subordinao? Independncia, independncia relativa ou dependncia?
Para Leibniz, a essncia precede cada uma das suas manifestaes;
para os existencialistas, o carter no se forma seno por ocasio dos
atos (p. 255).

u ARTIGOS u
Enquanto as noes de responsabilidade, de mrito e de culpabilida-

de so relativas pessoa, as de norma ou de regra preocupam-se antes de
mais com o ato (id. ib.).
a correlao entre a pessoa e os seus atos parcialmente solidrios
e parcialmente independentes que permite a utilizao dos argumentos
fundados nesta relao de coexistncia (id. ib.).
EX. Diferena entre esferas CIVIL e PENAL
PENAL: Mors omnia solvit12 (TOSI, 1996)
ARGUMENTO DE AUTORIDADE: Antes de tudo, calca-se na notorieda-
de, compartilhada pelo auditrio, sobre o prestgio da pessoa.
Alerta: bvio que o recurso ao argumento de autoridade inad-
missvel e mesmo ridculo se porventura existem critrios objetivos que
permitam estabelecer a verdade ou falsidade de um juzo (p. 256).
13. ARGUMENTOS QUE FUNDAM A ESTRUTURA DO REAL
ARGUMENTOS POR ANALOGIA: ATRAVS DO EXEMPLO E DO MO-

DELO: Constituem o cerne basilar da argumentao, porquanto pilares do
mtodo indutivo. Funcionam graas ao princpio da inrcia.
Quando os exemplos que devem conduzir ao estabelecimento de
uma regra so repetidos, a interpretao que conduz sua generalizao
mais do que sugerida, quase imposta (p. 258).
As analogias e as metforas, consideradas como analogias conden-
sadas, desempenham um papel eminente na estruturao e valorizao do
real (p. 260).
Alerta: Falcia da falsa analogia.
OBS. Falcia da generalizao apressada: Enquanto o recurso ao
exemplo, para fundar uma lei, no mais que uma tcnica argumentativa,
12 Traduzimos: A morte resolve tudo.

u ARTIGOS u
o uso do exemplo, para combater uma regra (o caso que a invalida), ou

restringir o seu alcance, tem um alcance demonstrativo [cientfico] por-
que um nico caso suficiente para invalidar uma lei apresentada como
universalmente vlida. a razo pela qual Karl Popper concede a este uso
do caso particular um lugar central na sua metodologia das cincias (p.
259, grifei).
O ANTIMODELO: H condutas (ou mesmo pessoas, na relao parcial-
mente solidria de que j se falou) que servem para parmetro negativo.
Alerta: falcia do ESPANTALHO ou AD HOMINEM
Em Caminhos do texto, tratam-se 2 falcias que devem ser aqui evoca-
das, a fim de servirem de alerta ao orador:
6) Ad hominem
Expresso latina que significa ao homem. Ocorre quando

desqualificamos um argumento ou raciocnio pelo simples
fato de ter sido formulado por alguma pessoa especfica, sem
levar em conta o argumento de per si. (CAETANO, 2010, p. 55)
[Exemplo de falcia ad hominem] No surpresa que Carl Sa-

gan afirme que a vida possvel em Marte afinal, todos sa-
bem que ele ateu. No acredito nisso nem por um segundo.
(WESTON, 2009, p. 39)
7) Espantalho
s vezes se confunde com a falcia acima. O espantalho con-

siste em fazer a caricatura de alguma pessoa, para desmere-
cer seu argumento.
Exemplo: Essas pessoas que se dizem defensoras dos direi-

tos humanos s se preocupam em dar melhorias de vida aos
criminosos, e nunca se preocupam com suas vtimas. (CAE-
TANO, 2010, p. 55)

u ARTIGOS u
14. A DISSOCIAO DAS NOES
Na argumentao, devem-se sacrificar aspectos que se dissociem das

noes do real, sendo apenas ilusrios. Tais so os aspectos de APARN-
CIA, que, em contrapartida com os que devem permanecer, ou os de ES-
SNCIA, constituem, ambos, os chamados pares filosficos bsicos.
OBS. Assim se lhe parece Premissa maior dos Sofistas e do posi-
tivismo legalista de Kelsen.
15. A ORGANIZAO DOS ARGUMENTOS NO DISCURSO
Levando-se em conta que as audincias (contextos) so muitas, as-

sim como a quantidade de argumentos, preciso levar alguns fatores em
conta para que o discurso retrico alcance adeso.
H trs consideraes a esse respeito:
15.1 A escolha dos argumentos
15.2 A amplitude da argumentao
15.3 A ordem de apresentao dos argumentos
Duas noes especficas da argumentao norteiam essa escolha: a

pertinncia e a fora dos argumentos.
16. CONSIDERAES FINAIS
De todo o exposto, conclui-se que o raciocnio humano baseado

em faculdades de entender e interpretar a realidade. Esta, por seu turno,
pode apresentar-se como algo verdadeiro (na lgica formal) ou verossmil
(na retrica). Ambas as formas de apresentao da realidade encontram
firme solidariedade, tanto na finalidade que detm em comum o con-
vencimento ou persuaso , quanto nos modos, muitas vezes anlogos e

u ARTIGOS u
recprocos, como vimos, de se apresentarem quele interlocutor a quem

se deseja comprovar, por inteleco ou interpretao, algo aceitvel ra-
zo humana.u
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:
ARISTTELES. Retrica. So Paulo, Edipro, 2010.
ARRUDA, Geraldo Amaral. A linguagem do juiz, 2. ed., revista, Rio de Janeiro,

Editora Saraiva, 1997.
CAETANO, Marcelo Moraes. Caminhos do texto. Rio de Janeiro: Editora Fer-

reira, 2010.
-------------------------------------. Desafios da redao. Rio de Janeiro: Editora Ferreira,

2012.
CALAMANDREI, Piero. Eles, os juzes, vistos por um advogado. So Paulo,

WMF Martins Fontes, 2012.
CARREIRA ALVIM, J.E. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil Brasileiro.

Artigos 154 ao 269. Volume 2. Curitiba, Editora Juru, 2009.
CHINI, Alexandre. Ensaio sobre o testemunho de ouvir dizer. Revista de Di-

reito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, n. 67, pp. 70-78.
KANT, Immanuel. Crtica da razo pura [Kritik der reinen Vernunft]. So Paulo:
Martin Claret, 2009.
LEVINSON, Stephen C. Pragmtica. So Paulo: Martins Fontes, 2007.
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil

comentado artigo por artigo, 3. ed, So Paulo, Editora Revista dos Tribu-
nais, 2011.

u ARTIGOS u
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo

Civil comentado e legislao extravagante, 11. ed. Revista, atualizada e am-
pliada. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2010.
PERELMAN, Cham. Enciclopdia Einaudi, Volume 11. Lisboa: Imprensa

Nacional, Casa da Moeda, 1987, pp. 234-265.
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. Rio de Janeiro: Saraiva,

1993.
THEODORO JNIOR, Humberto. Cdigo de Processo Civil anotado, 14. ed.

Rio de Janeiro, Editora Forense, 2010.
TOSI, Renzo. Dicionrio de sentenas latinas e gregas. So Paulo: Martins

Fontes, 1996.
WESTON, Anthony. A construo do Argumento. So Paulo, Martins Fontes,

2009.

u ARTIGOS u
A boa-f objetiva no direito contratual brasileiro e a

proibio de comportamentos contraditrios
CARLOS EDUARDO IGLESIAS DINIZ

JUIZ DE DIREITO
PSGRADUADO EM DIREITO CIVILCONSTITUCIONAL PELA UERJ
1. Breves anotaes sobre o princpio da boa-f objetiva e sua

incidncia nos contratos
2. A trplice funo da boa-f
3. A proibio de comportamentos contraditrios ou venire
contra factum proprium
4. A tutela da conana e das legtimas expectativas
1. BREVES ANOTAES SOBRE O PRINCPIO DA BOAF OBJETIVA E

SUA INCIDNCIA NOS CONTRATOS
A boa-f objetiva, denominada por alguns como boa-f contratual, foi

desenvolvida pela doutrina e jurisprudncia alems, a partir de 1896, com
base no 242 do BGB, onde se l:
O devedor est adstrito a realizar a prestao tal como o exi-

ja a boa-f, com considerao pelos costumes do trfego.
Diferente do Cdigo Civil de 1916, que se referia boa-f em seu sen-

tido subjetivo, como estado psicolgico de ignorncia de vcios, o 242 do
BGB traz uma concepo objetiva da boa-f, voltada para uma conduta leal
e confivel, independente de consideraes subjetivas.
Em sua vertente objetiva a boa-f, por intermdio de clusulas gerais
impe parmetros de conduta para as relaes sociais, criando direitos e
obrigaes anexas quelas existentes nos contratos, no intuito de alcan-
ar a mtua e leal cooperao entre as partes. No demais observar que,

u ARTIGOS u
se no mundo dos negcios fossem as pessoas, em geral, confiveis e leais,

a consagrao do princpio da boa-f contratual no Cdigo Civil de 2002
teria passado despercebida.
No Brasil, embora a boa-f j fosse conhecida desde a dcada de 70,
seu ingresso formal no ordenamento positivo se deu somente em 1990,
por meio do Cdigo de Defesa do Consumidor. Com efeito, o Cdigo Civil
Brasileiro de 1916 no continha norma geral que consagrasse o princpio
da boa-f e essa omisso pode ter sido causada em razo da mentalida-
de capitalista da segunda metade do sculo XIX, mais preocupada com a
segurana da circulao e desenvolvimento das relaes jurdicas do que
com a justia material dos casos concretos, sendo importante lembrar que
a ausncia de tratamento legislativo dedicado ao princpio da boa-f do
Direito Brasileiro causou enormes prejuzos ao estudo a aplicao desse
princpio no nosso sistema jurdico.
Sendo aplicada inicialmente nas relaes de consumo, a boa-f aca-
bou adquirindo um carter pr-consumidor, que no era inerente ao seu
contedo dogmtico, mas compunha a finalidade do Cdigo. Posterior-
mente, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, novamente a ela se
fez referncia no art. 422, que, como fator de renovao do direito brasi-
leiro contemporneo, introduziu uma profunda transformao na teoria
geral dos contratos, podendo se dizer que nos dias de hoje impossvel
se estudar a teoria dos contratos sem uma perfeita compreenso desse
artigo, no qual se l:
Os contratantes so obrigados a guardar, assim na conclu-

so do contrato, como em sua execuo, os princpios de pro-
bidade e boa-f.
O art. 422 acrescenta ao conceito de boa-f, que no passado era ape-

nas subjetivo, o aspecto objetivo.
Um conceito, que, no passado, era um conceito tico ou uma exor-
tao tica que se dirigia aos contratantes para que procurassem agir ho-
nestamente, se converteu agora em dever jurdico. No mbito contratual,

u ARTIGOS u
portanto, o princpio da boa-f impe um padro de conduta a ambos os

contratantes no sentido da recproca cooperao, com considerao aos
interesses do outro, em vista de se alcanar o efeito prtico que justifica a
existncia jurdica dos contratos.
Nesse sentido, o art. 422 diz que, em todo e qualquer contrato, em
todas as suas fases, as partes so obrigadas a manter a mais estrita boa-f
e probidade.
Boa-f significa, pois, lealdade no cumprimento do contrato, nas ne-
gociaes preliminares, transparncia na redao dos pactos e equilbrio
econmico, pois o contrato deve ter uma equao econmica justa. Sig-
nifica tambm cooperao entre as partes para que o contrato seja cum-
prido e ainda a informao completa. Exige comportamentos que no
causem surpresa a outros e que no rompam presunes ou expectativas
nascidas na mente de outro pelo seu prprio comportamento, ou seja,
probe comportamentos contraditrios. Impe ainda deveres de cuidado
e segurana, de aviso e esclarecimento, de prestar contas, de colaborao
e cooperao, e de proteo e cuidado com a pessoa e o patrimnio da
contraparte.
Tais deveres pressupem uma nova compreenso da relao obriga-
cional, que passa a ser vista como um processo, complexo, que tem em
mira a finalidade global da obrigao, e no apenas o adimplemento, exi-
gindo-se, por isso, uma relao de cooperao entre ambas as partes, cre-
dor e devedor, que subsiste at mesmo depois de adimplida a prestao
principal, na lio de Clvis do Couto e Silva.
A boa-f objetiva a prpria norma, fonte direta de deveres de con-
duta exigveis quer do devedor quer do credor no mbito das relaes
obrigacionais, ou seja, a boa-f atua como fonte de deveres impostos aos
contratantes, exigindo-lhes uma atitude de recproca cooperao como
forma de assegurar o exato processamento da relao obrigacional e a
consecuo da finalidade que justificou a formao daquele vnculo e o seu
carter obrigatrio, sendo importante frisar que se cuida de fonte autno-
ma de direitos e obrigaes, no adstrita vontade nem a texto de lei.

u ARTIGOS u
Parte da doutrina denomina esses deveres de cooperao de deve-

res instrumentais, enfatizando a sua serventia como meio para garantir a
consecuo do fim pretendido com as negociaes ou com o contrato.
Teresa Negreiros ensina que O princpio da boa-f nos parece um
destes instrumentos jurdicos capazes de conformar o direito civil hie-
rarquia de valores e de interesses prevista constitucionalmente. Trata-se,
antes de qualquer coisa, de reconhecer que o contrato como, em regra,
as relaes obrigacionais deve ser valorado em seus meios e fins segun-
do a ordem jurdica econmica desenhada na Constituio (Fundamentos
para uma nova interpretao constitucional do princpio da boa-f. Rio de
Janeiro: Renovar, 1998, p. 269).
No obstante sua importncia, o dispositivo tem sofrido inmeras
crticas. Antnio Junqueira de Azevedo em seu artigo intitulado Insufici-
ncias, deficincias e desatualizao do Projeto de Cdigo Civil na questo
da boa-f objetiva nos contratos (artigo publicado Revista Trimestral de
Direito Civil, vol. 1, janeiro, 2000), ressalta que o art. 422 no indica se o dis-
positivo cuida de norma cogente ou de norma dispositiva. Como segunda
insuficincia, aponta que o artigo parece supor a limitao da boa-f a esfe-
ra contratual, esquecendo-se ainda das fases pr-contratual, das negocia-
es preliminares ou tratativas e ps-contratual, sendo oportuno observar
que o campo das tratativas propcio para a regra do comportamento de
boa-f, eis que, a, no h contrato e, apesar disso, j so exigidos aqueles
deveres especficos que uma pessoa precisa ter como correo de com-
portamento em relao a outra. No entanto, seu mbito de incidncia no
direito brasileiro ainda no representa ponto pacfico, chegando mesmo a
jurisprudncia a restringir sua aplicao em alguns casos. Uma interpreta-
o literal do art. 422 nos leva concluso de que a boa-f s deve estar
presente na concluso do contrato ou na sua execuo, porm, a boa-f
muito mais ampla, e sendo ela prpria a norma jurdica, existe sempre e
incide como fonte de deveres, como critrio ou como limite a conformar
todas as fases da vida do processo obrigacional, quais sejam, a fase inicial
de formao do vnculo obrigacional; a fase de realizao da obrigao; e a
fase final que se desenvolve aps a extino do vnculo. Significa dizer que
a boa-f incide desde as negociaes preliminares, na fase pr-contratual

u ARTIGOS u
at a fase ps-contratual. A boa-f deve estar presente na proposta, nas

tratativas, na publicidade, na oferta, e ainda depois de cumprido o con-
trato. A terceira insuficincia apontada pelo Professor diz respeito fase
ps-contratual e, portanto, foge ao objeto do nosso estudo, pelo que re-
metemos o leitor ao artigo acima citado.
Canaris, referido por Menezes Cordeiro em sua obra clssica sobre
a boa-f (Da boa-f no direito civil, p. 635), prope, inclusive, uma teoria
de deveres unitrios de proteo no sentido de que desde o incio das ne-
gociaes preliminares, constituir-se-, entre os intervenientes, um dever
especfico de proteo, derivado da situao de confiana suscitada e fun-
dado, positivamente, na boa-f.
Importante ressaltar, todavia, que o princpio da boa-f, como clu-
sula geral, no aplicvel somente s relaes contratuais. Pelo contrrio,
como clusula geral exprime a sua aplicao, em maior ou menor grau, a
todas as relaes jurdicas constitudas em sociedade.
Uma das vertentes da boa-f objetiva a proibio de comporta-
mentos contraditrios, princpio conhecido pela expresso venire contra
factum proprium. A falta de regulamentao positiva desse princpio faz
com que sua incluso no ordenamento se d por meio da clusula geral
de boa-f, o que facilita a sua aplicao s relaes privadas, inclusive, na
esfera extracontratual.
2. A TRPLICE FUNO DA BOAF OBJETIVA
Tem-se atribudo boa-f objetiva uma trplice funo no sistema jur-

dico. A primeira diz respeito a sua funo de cnone interpretativo dos ne-
gcios jurdicos; em seguida est a funo de fonte normativa de deveres
jurdicos, que podem at mesmo preexistir concluso do contrato, bem
como sobreviver sua extino e, por fim, a funo restritiva do exerccio
de direitos, ou seja, de fonte normativa de restries ao exerccio de posi-
es jurdicas. Essas trs funes esto bem delineadas respectivamente
nos artigos 113, 422 e 187, todos do Cdigo Civil.

u ARTIGOS u
Essa trplice funo existe segundo Antnio Junqueira de Azevedo

para a clusula geral de boa-f no campo contratual, porque justamen-
te a idia ajudar na interpretao do contrato, suprir algumas falhas do
contrato, isto , acrescentar o que nele no est includo, e eventualmente
corrigir alguma coisa que no de direito no sentido de justo (Insuficin-
cias, deficincias e desatualizao do projeto de Cdigo Civil na questo
da boa-f objetiva nos contratos, in Revista Trimestral de Direito Civil, vol.
1, p. 7).
A primeira funo alude boa-f como critrio de interpretao,
exigindo que a interpretao das clusulas contratuais privilegie sempre
o sentido mais conforme a lealdade e a honestidade entre as partes. O
Cdigo Civil Brasileiro consagra expressamente esta funo interpretativa
em seu art. 113:
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados con-

forme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.
Significa dizer que, diante de duas interpretaes possveis para uma

mesma estipulao contratual, deve o intrprete privilegiar aquela que es-
tiver mais de acordo com a verdadeira inteno das partes e que esteja de
acordo com a exigncia de atuao segundo a boa-f.
Em nome do princpio da boa-f, o juiz pode temperar o rigor da lei
em certas hipteses, tal como no caso em estudo onde, na nossa opinio,
como se ver adiante, poder o juiz obrigar o Disco a contratar entregando
as aes vendidas ao Po de Acar.
A segunda funo da boa-f servir de fonte para criao (supplen-
di) de deveres anexos prestao principal, impondo s partes deveres
que no esto expressamente previstos no contrato, tais como o dever de
informar, de segurana, de sigilo, de colaborao entre outros j mencio-
nados anteriormente. Seguramente, existe, no contrato, aquilo a que as
partes expressamente se referiram, seu objeto principal, expresso, e, de-
pois, h os deveres colocados ao lado, os ditos deveres secundrios, que
podem ser positivos, do tipo o dever de procurar colaborar com a outra

u ARTIGOS u
parte, ou negativos, tal qual o dever de manter sigilo sobre algum fato que
um contratante soube da outra parte.
Esses deveres secundrios se destinam a criar para ambas as partes
da relao jurdica um determinado padro de comportamento, cujo con-
tedo objetivar, por vezes, evitar que a outra parte sofra prejuzo, outras
vezes exigir uma atitude de cooperao, para que a outra parte alcance em
toda a sua plenitude a finalidade prevista numa relao negocial.
Cabe ressaltar que, em razo de a fonte destas obrigaes ter origem
no voluntarista, elas existem independentemente da vontade das partes
ou at mesmo podem surgir contra a vontade dos contratantes, pois cui-
da-se de deveres que decorrem da boa-f.
Como bem explica Judith Martins-Costa Ao ensejar a criao desses
deveres, a boa-f atua como fonte de integrao do contedo contratual,
determinando a sua otimizao, independente da regulao voluntaristi-
camente estabelecida (A boa-f no direito privado Sistema e tpica no
processo obrigacional. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 440).
Outro ponto importante a respeito da segunda funo, supplendi,
refere-se s clusulas faltantes. que, s vezes, as partes elaboram um
contrato e por omisso ou mesmo falta de previso ou incapacidade re-
dacional, no incluem alguma clusula e neste caso, teremos, ento, uma
lacuna contratual, devendo a boa-f atuar com norte a ser seguido para a
integrao do contedo deste contrato.
A terceira funo da boa-f objetiva, em relao qual o Cdigo Civil
omisso, tem por fim impedir o exerccio de direitos em contrariedade
lealdade e confiana recprocas que devem estar presentes nas relaes
negociais, ou seja, veda comportamentos que, muito embora sejam admi-
tidos por lei ou pelo contrato, possam colidir com o contedo da clusula
geral, estando diretamente relacionada teoria do abuso de direito nesta
sua funo de limitar ou mesmo impedir o exerccio de direitos que emer-
gem da relao contratual. Nesse sentido, cabe frisar que o nosso Cdigo
do Consumidor, que foi feito depois do Projeto do Cdigo Civil, est muito

u ARTIGOS u
mais atualizado do que este, uma vez que tratou expressamente das clu-
sulas abusivas, no vasto elenco do art. 51.
O princpio da boa-f, com base nesta funo de critrio ou limite ao
exerccio de direitos subjetivos, desenvolve a teoria dos atos prprios, que
importa reconhecer a existncia de um dever por parte dos contratantes
de adotar uma linha de conduta uniforme, proscrevendo a duplicidade de
comportamento, na hiptese em que, embora ambos os comportamen-
tos considerados isoladamente no apresentem qualquer irregularidade,
consubstanciam quebra de confiana se tomados em conjunto, incidindo
o chamado venire contra factum proprium. o caso, por exemplo, de uma
clusula contratual que, por ser to afastada das obrigaes essenciais do
contrato, desnatura o prprio contrato.
A teoria dos atos prprios parte do princpio de que, se uma das par-
tes agiu de determinada forma durante qualquer das fases do contrato,
inclusive nas tratativas, no admissvel que em momento posterior aja
em total contradio com a sua prpria conduta anterior. Sob o aspecto
negativo, trata-se de proibir atitudes contraditrias da parte integrante de
determinada relao jurdica. Sob o aspecto positivo, trata-se de exigncia
de atuao com coerncia, uma vertente do imperativo de observar a pa-
lavra dada, contida na clusula geral da boa-f.
O que se quer evitar com a proibio do venire contra factum pro-
prium que a parte da relao jurdica adote mais de um padro de con-
duta, segundo as vantagens que cada situao possa lhe oferecer. No se
pode admitir que, em um momento, a parte aja de determinada forma e,
no seguinte, de forma totalmente diversa, apenas porque, nesse segundo
momento no lhe conveniente adotar a mesma postura que adotou an-
teriormente.
A funo do princpio da boa-f nesses casos a de ajustar a letra fria
da norma jurdica necessidade de soluo do conflito de interesses, de
acordo com padres de justia. Trata-se de humanizar a norma jurdica,
de fazer com que ela seja aplicada com tempero da incidncia da clusu-
la geral da boa-f, que contm padres mnimos de comportamentos em
sociedade.

u ARTIGOS u
Na prtica, estas funes se complementam, sendo por vezes difcil

definir, num caso concreto, sob qual vertente a boa-f est sendo invoca-
da, ou seja, qual funo especfica que o princpio est desempenhando
naquela hiptese em particular.
3. A PROIBIO DE COMPORTAMENTOS CONTRADITRIOS
O comportamento incoerente aquele que se pe em contradio

com um comportamento anterior.
A histria do direito mostra que, em diferentes pocas, houve formas
diferentes de se tratar da incoerncia, havendo diversas regras especficas,
como, por exemplo, o Corpus Iuris Civilis, em que era possvel se vislumbrar
uma inteno de coibir a incoerncia. O primeiro registro expresso do prin-
cpio da proibio de comportamentos contraditrios de que se tem notcia
data do sculo XII, na obra Brocardica, do glosador Azo, em que se lia, no
ttulo X, o aforismo: venire contra factum proprium nulli conceditur, ou seja,
a ningum concedido vir contra o prprio ato. Porm, no obstante v-
rias tentativas, s recentemente se veio a cogitar, de forma aceitvel, de um
princpio de proibio ao comportamento contraditrio, diante da necessi-
dade de se tutelarem as legtimas expectativas e as fundadas esperanas
daqueles sobre quem essa espcie de comportamento repercute, mas ainda
assim, o princpio no chegou a ser expressamente enunciado em lei.
O Cdigo Civil brasileiro de 1916 no continha previso relativa ao
comportamento incoerente. O Cdigo de 2002, por sua vez, tambm no
trouxe norma geral expressa acerca do princpio, todavia, em algumas
passagens demonstrou a preocupao em reprimir o comportamento in-
coerente, como se pode ver pelos artigos, 175, 476, 491 e 1.146. Nesses
artigos podemos vislumbrar uma preocupao em evitar as consequncias
de uma mudana de comportamento inesperada, de uma contradio com
uma conduta anteriormente adotada. Entretanto, na falta de norma espe-
cifica que consagre a proibio do comportamento contraditrio ou sim-
plesmente o venire contra factum proprium, sua incluso no ordenamento
se d luz da clusula geral da boa-f objetiva enunciada pelo art. 422 do

u ARTIGOS u
Cdigo Civil. Com efeito, voltar-se contra os prprios atos constitui um

comportamento que o princpio da boa-f no tolera, pois se trata de com-
portamento que se volta contra as expectativas criadas na contraparte, ou
seja, o que o princpio probe como contrrio ao interesse digno de tutela
jurdica o comportamento contraditrio que mine a relao de confiana
recproca minimamente necessria para o bom desenvolvimento do trfi-
co negocial.
No obstante, no so todas as expectativas que ensejam a aplicao
do princpio, mas somente aquelas que, luz das circunstncias do caso,
estejam devidamente fundadas em atos concretos praticados pela outra
parte, os quais, conhecidos pelo contratante, o fizeram confiar na manu-
teno da situao objetiva assim gerada. Mais que isso, o comportamen-
to contraditrio s ser alcanado pela boa-f objetiva quando no for
justificvel e, ainda, quando a reverso das expectativas assim ocorridas
signifique prejuzos outra parte cuja confiana tenha sido trada.
Importante frisar que a proibio de comportamentos contraditrios
no pretende limitar a liberdade de se mudar de opinio ou de conduta,
garantida pelo princpio da autonomia da vontade, mas to somente fre-
ar o exerccio dessa liberdade quando dela possa advir prejuzo quele
que legitimamente confiou num comportamento inicial, no intuito de dar
maior segurana s relaes jurdicas e fazer com que as pessoas adotem
comportamentos coerentes, de modo a criar uma nova tica no mundo
contemporneo dos negcios.
Com efeito, o venire contra factum proprium s tem aplicao quando
e na medida em que a contradio aos prprios atos possa violar expec-
tativas legtimas e a confiana despertada em outrem que acreditou no
comportamento inicial, e assim causar-lhe prejuzo.
A proibio do comportamento contraditrio aplica-se, pois, que-
les atos que no so originariamente vinculantes e sobre cuja possibi-
lidade de contradio o legislador no se manifestou expressamente.
Sua aplicao subsidiria, pois restrita a hiptese de ausncia de norma
que incida sobre o fato. A sano para o autor da conduta contradit-
ria pode ser o pagamento de perdas e danos ou at mesmo a substitui-

u ARTIGOS u
o da manifestao contraditria por meio de uma deciso judicial que

faa s suas vezes, desconsiderando o comportamento contraditrio e
integrando do negcio que deveria ser celebrado. O venire contra fac-
tum proprium aparece, assim, como um modelo concreto e especfico
de comportamento contrrio boa-f e a proibio de comportamentos
contraditrios surge como fator de segurana, tutelando todas as expec-
tativas legtimas despertadas no convvio social, independentemente da
incidncia de qualquer norma especfica.
4. A TUTELA DA CONFIANA E DAS LEGTIMAS EXPECTATIVAS
O exerccio de um ato contraditrio inadmissvel, pois viola a boa-f

objetiva no que tange ao dever geral de se levar em conta os interesses
e as expectativas da outra parte envolvida numa negociao. O exerccio
de um direito ser, portanto, irregular, e nessa medida abusivo, se con-
substanciar quebra de confiana e frustrao de legtimas expectativas, de
modo que um comportamento formalmente lcito, consistente no exerc-
cio de um direito, pode ser tido como contrrio boa-f e, como tal, sujeito
ao controle da ordem jurdica.
A considerao pela posio da outra parte, pelas suas particulari-
dades e seus interesses, consiste na razo do desenvolvimento da boa-f
objetiva em um direito dirigido realizao da solidariedade social, pois ao
impor sobre todos um dever de no se comportar de forma lesiva aos inte-
resses e expectativas legtimas despertadas no outro, a tutela da confiana
revela-se, em um plano axiolgico-normativo, no apenas como principal
integrante do contedo da boa-f, mas tambm como forte expresso da
solidariedade social. Nesse sentido, como bem ressalta Bruno Lewick Foi
neste contexto que se construiu a doutrina da boa-f, caracterizada como
um dever de agir de acordo com determinados padres, socialmente re-
comendados, de correo, lisura e honestidade. Reduz-se a margem de
discricionariedade da atuao privada: o sujeito, para a consecuo dos
seus objetivos individuais, tem que agir com lealdade, observando e res-
peitando no s os direitos, mas tambm os interesses legtimos e as ex-
pectativas razoveis de seus parceiros na aventura social (Panorama da

u ARTIGOS u
boa-f objetiva, in Gustavo Tepedino (coord.), Problemas de direito civil-

constitucional, p.57).
No mesmo sentido, Cludia Lima Marques ensina que Boa-f objeti-
va significa, portanto, uma atuao refletida, uma atuao refletindo, pen-
sando no outro, no parceiro contratual, respeitando-o, respeitando seus
interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo
com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvanta-
gem excessiva, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cum-
primento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes
(Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor O novo regime das rela-
es contratuais. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1998, p. 107).
Em suma, podemos dizer que as expectativas criadas junto ao outro
contratante jamais podem ser frustradas, sob pena de violao do princ-
pio da boa-f. Espera-se do contratante, estando em curso negociaes
preliminares ou a execuo de um contrato, que atue de modo diligente
e leal, vindo a satisfazer a confiana depositada na declarao de vontade
originalmente emitida, quando da formao do negcio.
No s o direito, mas tambm a economia tm voltado seus olhos
para a confiana e, consequentemente, para a boa-f, havendo quem indi-
que o nvel de confiana inerente a uma sociedade como fator altamen-
te relevante para o desenvolvimento econmico e social.
A tutela da confiana no vem expressamente prevista no ordena-
mento positivo brasileiro, sendo o seu fundamento, assim como o da proi-
bio de comportamentos contraditrios, indicado pelo art. 422 do Cdi-
go Civil, que trata da clusula geral da boa-f objetiva. O exerccio de um
direito ser, portanto, irregular, se consubstanciar quebra da confiana e
frustrao das legtimas expectativas, pois contrrio boa-f e, como tal,
estar sujeito ao controle da ordem jurdica com fundamento no art. 422
do Cdigo.u

u ARTIGOS u
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Renovar, 2007.
Silva, Clvis V. do Couto e. A obrigao como processo. Reimpresso. Rio

de Janeiro: Editora FGV, 2007.

u ARTIGOS u
A RECLAMAO CONSTITUCIONAL PARA

PREVALNCIA DA JURISPRUDNCIA DO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA NA INTERPRETAO DA
LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL NAS CAUSAS
SUBMETIDAS AOS JUIZADOS ESPECIAIS ESTADUAIS
INCONSTITUCIONALIDADE E ILEGALIDADE DO INCISO I,
DO ARTIGO 2., E DO ARTIGO 6., AMBOS DA RESOLUO
N. 12/2009, DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
AYLTON CARDOSO VASCONCELLOS

MESTRE EM DIREITO PROCESSUAL PELA UNIVERSIDADE
DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
JUIZ DE DIREITO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
MEMBRO EFETIVO DA 5. TURMA RECURSAL CVEL DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO
EXPROCURADOR DA FAZENDA NACIONAL
I - INTRODUO
A reclamao constitucional fruto de genuna construo jurispru-

dencial, tendo sido concebida mediante lenta evoluo dos arestos do Su-
premo Tribunal Federal ao longo de mais de um sculo, at que, na atual
Constituio, pela primeira vez, encontrou previso expressa.
Embora as origens remotas do instituto em foco possam ser encon-
tradas tambm no Direito Romano, nas Ordenaes Filipinas e na legis-
lao de organizao judiciria dos Estados, verifica-se que os mais rele-
vantes argumentos em prol do cabimento da reclamao para assegurar
o cumprimento das decises da mais alta corte do pas e preservar a sua
competncia foram encontrados na doutrina dos poderes implcitos, aco-
lhida pela Suprema Corte dos Estados Unidos, segundo a qual, sempre que

u ARTIGOS u
uma competncia geral atribuda a determinado rgo tambm so ou-

torgados os poderes necessrios para o seu exerccio. 1
Referida doutrina assumiu significativa relevncia a partir do julga-

mento do clebre caso Mac Culloc x Maryland e pode ser muito bem
sintetizada nas palavras de Marshall .... no h frase na Constituio que,
como nos artigos da Confederao, exclua poderes incidentais e implcitos, o
que requereria que cada competncia fosse minuciosamente descrita..... 2
Bem estabelecida essa premissa, no de se recusar a utilizao dos

meios necessrios ao cumprimento da competncia prevista na Constitui-
o, ainda que em determinada hiptese estes no tenham sido objeto de
enumerao exaustiva.
Com base nesses pressupostos, no somente a reclamao, mas

tambm outros institutos de grande relevncia jurdica, tais como a ao
rescisria e o mandado de segurana, foram elaborados a partir da cons-
truo pretoriana levada a efeito pelo Supremo Tribunal Federal, ao longo
do sculo XX.
Ainda no curso dessa evoluo, a jurisprudncia consolidada pela mais

alta corte do pas foi muito bem sintetizada no v. acrdo proferido por
sua composio plenria, em julgamento realizado por maioria, em 25 de
janeiro de 1952, nos autos da reclamao n. 141, sendo Relator o eminente
Ministro Rocha Lagoa, de cujo voto se transcreve o trecho seguinte:
.... fora de qualquer dvida que a competncia desta corte

suprema de ordem constitucional, pois vem expressamente
definida na lei maior. Mas, a funo precpua do Supremo Tri-
bunal Federal a de guardio da carta magna, de que intr-
1 PACHECO, Jos da Silva. A Reclamao no STF e no STJ de acordo com a Nova Constituio. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1989. V. 6. P. 19.
2 Apud Ibid.

u ARTIGOS u
prete mximo. Na vigncia do estatuto poltico de 1891, decidiu

este pretrio excelso no constituir inovao ou acrscimo de
jurisdio e conhecer ele, por apelao, de coisas no expressa-
mente mencionadas na Constituio, mas que por seu evidente
carter federal se deviam ter por includas na competncia das
justias da Unio. Reconheceu assim implcita a competncia
federal para os crimes de moeda falsa, contrabando e pecu-
lato dos funcionrios pblicos federais (acrdo n. 350, de 21
de setembro de 1898). Por igual admitiu este magno colgio
judicirio sua competncia para tomar conhecimento de ao
rescisria contra seus prprios julgados, embora no houvesse
ento texto de lei dispondo expressamente a respeito, (ac. n.
494 de 25 de outubro de 1899).
Proclamou-se destarte o princpio de que a competncia no

expressa dos tribunais federais pode ser ampliada por cons-
truo constitucional.
Na lio de Black, em seu Hand-book of American Constitucio-

nal Law 48, tudo o que for necessrio para fazer efetiva al-
guma disposio constitucional, envolvendo proibio ou res-
trio ou a garantia de um poder, deve ser julgado implcito e
entendido na prpria disposio.
Ora, vo seria o poder, outorgado a este Supremo Tribunal

Federal, de julgar em recurso extraordinrio as causas deci-
didas em nica ou ltima instncia por outros tribunais e ju-
zes se lhe no fora possvel fazer prevalecer seus prprios
pronunciamentos, acaso desrespeitados pelas justias locais.
Para tanto, ele tem admitido ultimamente o uso do remdio
heroico da Reclamao, logrando desse modo fazer cumprir
suas prprias decises.
Rejeitando assim a preliminar arguida, conheo da Reclama-

o. .... 3
3 A transcrio observou as regras ortogrficas atualmente em vigor, adaptando-se a grafia original no que com

u ARTIGOS u
Somente a partir de 1957 a reclamao passou a ter previso no Re-

gimento Interno do Supremo Tribunal Federal, a qual, em 1967, acabou
sendo legitimada pela nova Constituio ento publicada, pois conferiu
fora de lei federal aos dispositivos do Regimento Interno que versavam
sobre seus processos. Ainda assim, apenas com o advento da Constituio
de 1988 que a reclamao passou a ter previso expressa no texto cons-
titucional. 4
Nesse sentido, o artigo 102, I, l e o artigo 105, I f, da Constituio
de 1988, que regulam a competncia do Supremo Tribunal Federal e do
Superior Tribunal de Justia, contm idntica disposio que assegura s
referidas cortes os poderes necessrios para processar e julgar, originaria-
mente, a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da
autoridade de suas decises.
Durante a lenta evoluo do instituto, ocorreram srias divergncias
doutrinrias acerca da definio de sua natureza jurdica, ainda no paci-
ficadas, j tendo sido qualificada como medida administrativa, incidente
processual, recurso, sucedneo recursal e ao propriamente dita. Atu-
almente, entretanto, consolidou-se o entendimento doutrinrio que re-
conhece reclamao natureza jurisdicional, uma vez que esta se revela
capaz de introduzir alteraes em decises adotadas em processos judi-
ciais, ao mesmo tempo em que se reconhece a formao da coisa julgada
nas decises proferidas em sede de reclamao. 5 Mais especificamente,
predominante a qualificao da reclamao como ao propriamente dita,
como ensina Gilmar Ferreira Mendes:
.... Tal entendimento justica-se pelo fato de, por meio da

reclamao, ser possvel a provocao da jurisdio e a formu-
lao de pedido de tutela jurisdicional, alm de conter em seu
estas conflitava. No obstante se tratar de acrdo antigo, seu inteiro teor est disponvel no stio www.stf.
jus.br, digitalizado.
4 MENDES, Gilmar F. A Reclamao Constitucional no Supremo Tribunal Federal: Algumas Notas. Direito Pbli-
co, 2006. n. 12. P. 23.
5 Ibid. p. 24.

u ARTIGOS u
bojo uma lide a ser solvida, decorrente do conito entre aqueles

que persistem na invaso de competncia ou no desrespeito das
decises do Tribunal e, por outro lado, aqueles que pretendem
ver preservada a competncia e a eccia das decises exara-
das pela Corte. .... 6
A partir do desenvolvimento dos chamados processos de ndole obje-

tiva para exerccio do controle concentrado de constitucionalidade e, mais
recentemente, a partir da instituio da Smula Vinculante pela Emenda
Constitucional n. 45, de 2004, o uso da reclamao perante o Supremo
Tribunal Federal tem se intensificado de forma marcante, pois se em 1990
foram propostas apenas 20 reclamaes, em 2005 a distribuio alcanou
933 novos processos; 7 portanto, multiplicou-se em mais de 46 vezes num
perodo de apenas quinze anos.
II ! A RECLAMAO CONSTITUCIONAL COMO MECANISMO DE

PRESERVAO DA JURISPRUDNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA NO MBITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS ESTADUAIS
A evoluo do instituto ganhou contornos ainda mais extensos do

que jamais se havia cogitado, a partir de novo precedente do Supremo Tri-
bunal Federal, estabelecido no julgamento realizado em 26/08/2009, nos
autos dos embargos de declarao no recurso extraordinrio n. 571.572-
8-BA, Relatora a eminente Ministra Ellen Gracie, cuja ementa a seguir se
transcreve em parte:
EMBARGOS DE DECLARAO. RECURSO EXTRAORDIN-

RIO. AUSNCIA DE OMISSO NO ACRDO EMBARGADO.
JURISPRUDNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
APLICAO S CONTROVRSIAS SUBMETIDAS AOS JUIZA-
DOS ESPECIAIS ESTADUAIS. RECLAMAO PARA O SUPE-
RIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. CABIMENTO EXCEPCIONAL
6 Ibid. p. 25.
7 Ibid. p. 25.

u ARTIGOS u
ENQUANTO NO CRIADO, POR LEI FEDERAL, O RGO UNI-

FORMIZADOR. 1. .... 2. Quanto ao pedido de aplicao da ju-
risprudncia do Superior Tribunal de Justia, observe-se que
aquela egrgia Corte foi incumbida pela Carta Magna da mis-
so de uniformizar a interpretao da legislao infraconsti-
tucional, embora seja inadmissvel a interposio de recurso
especial contra as decises proferidas pelas turmas recursais
dos juizados especiais. 3. No mbito federal, a Lei 10.259/2001
criou a Turma de Uniformizao da Jurisprudncia, que pode
ser acionada quando a deciso da turma recursal contrariar a
jurisprudncia do STJ. possvel, ainda, a provocao dessa
Corte Superior aps o julgamento da matria pela citada Tur-
ma de Uniformizao. 4. Inexistncia de rgo uniformizador
no mbito dos juizados estaduais, circunstncia que inviabili-
za a aplicao da jurisprudncia do STJ. Risco de manuteno
de decises divergentes quanto interpretao da legislao
federal, gerando insegurana jurdica e uma prestao juris-
dicional incompleta, em decorrncia da inexistncia de outro
meio eficaz para resolv-la. 5. Embargos declaratrios acolhi-
dos apenas para declarar o cabimento, em carter excepcio-
nal, da reclamao prevista no art. 105, I, f, da Constituio
Federal, para fazer prevalecer, at a criao da turma de uni-
formizao dos juizados especiais estaduais, a jurisprudncia
do Superior Tribunal de Justia na interpretao da legislao
infraconstitucional.
O precedente acima citado constitui o foco principal do presente

estudo.
Como se constata a partir do item 5 da ementa, reconheceu-se
reclamao aptido para assegurar a prevalncia no de uma deciso,
mas da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, quando afronta-
da por julgamentos oriundos das turmas recursais dos juizados especiais
estaduais.
Trata-se de inovao no cenrio jurdico, uma vez que a propositura
de reclamao para preservao de jurisprudncia somente se tornou pos-

u ARTIGOS u
svel a partir da Emenda Constitucional n. 45, de 2004, que acrescentou

o artigo 103-A, 3., da Constituio, o qual prev o seu cabimento apenas
na hiptese de inobservncia de Smula Vinculante editada pelo Supremo
Tribunal Federal, portanto, em mbito extremamente restrito.
Como a Constituio no prev a possibilidade de edio de Smulas
Vinculantes pelo Superior Tribunal de Justia, o cabimento de reclamao
para preservao da sua jurisprudncia, em um primeiro exame, parece
conferir aos acrdos proferidos em recursos especiais maior autoridade
do que a que se reconhece aos julgamentos oriundos do prprio Supremo
Tribunal Federal, nos autos dos recursos extraordinrios submetidos sua
apreciao, na medida em que, se no for editada Smula Vinculante a res-
peito de determinado tema, no se admitir reclamao para prevalncia
da orientao jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal, ainda que vei-
culada por meio de Smula sem carter vinculante.
A inevitvel perplexidade decorrente da constatao supra provo-
cada pela inexistncia no direito brasileiro, em regra, de efeito vinculante
da jurisprudncia de qualquer tribunal, constituindo a Smula Vinculante
do Supremo Tribunal Federal a nica exceo admitida no sistema consti-
tucional, a qual, ademais, em certa medida, acaba por se confundir com os
meios de controle concentrado de constitucionalidade j previstos no tex-
to da Constituio anteriormente sua instituio, da porque, em tese, at
mesmo nessa hiptese, seria discutvel a atribuio de carter vinculante
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, na medida em que este efeito
decorre da deciso do colegiado que determina a aprovao da Smula
Vinculante, e no da jurisprudncia em que repousa o seu embasamento.
Assim colocada a questo, ser possvel, em alguma medida, conciliar
a construo jurisprudencial com o texto constitucional?
A resposta a essa indagao depender da correta compreenso da
inovao empreendida pelo Supremo Tribunal Federal.
Ora, no precedente em anlise, procurou-se prover soluo para a
inexistncia de mecanismos de uniformizao da jurisprudncia pertinen-
te legislao federal, enquanto no criado rgo com essa finalidade no

u ARTIGOS u
mbito dos juizados especiais, ante o no cabimento de recurso especial

para impugnao de acrdos proferidos pelas turmas recursais dos juiza-
dos especiais, conforme jurisprudncia consolidada pela Smula n. 203 do
Superior Tribunal de Justia.
A grande preocupao da corte foi assegurar um mecanismo pelo
qual a controvrsia sobre a legislao federal pudesse ser submetida ao
Superior Tribunal de Justia, reconhecendo o risco de verdadeira ameaa
unidade do direito federal. Tanto assim que foi cogitada alternativamen-
te a ampliao das hipteses de cabimento de recurso especial, como se
verifica do voto do Ministro Gilmar Mendes, proferido no julgamento em
exame:
.... Outra forma para a soluo proposta pela Ministra Ellen

Gracie, seria fazer uma reviso do prprio modelo, pelo me-
nos em obter dictum, para admitir recurso especial contra
essas decises. Mas isso seria, na verdade, um regresso, pois
a reclamao tem um carter seletivo e permite ao STJ a pre-
servao de sua competncia enquanto rgo que uniformi-
za a interpretao do direito federal. ....
Em outras palavras, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a pos-

sibilidade de utilizao da reclamao em lugar do recurso especial (por
analogia), porm de forma mais restrita.
Portanto, na hiptese em anlise, a reclamao assume a caractersti-
ca de verdadeiro recurso, quebrando-se a solidez do conceito doutrinrio
estabelecido ao longo do ltimo sculo, porm, adequando-se o novo uso
do instituto ao texto constitucional, pois se fosse compreendida em sua
concepo clssica a reclamao no poderia se prestar reviso pura e
simples de decises judiciais, pois isso significaria atribuir efeito vinculante
s decises do Superior Tribunal de Justia. 8
8 Vide CORTEZ, Cludia Helena Poggio. O cabimento de Reclamao Constitucional no mbito dos Juizados
Especiais Estaduais. Revista de Processo, 2010. V. 188. P. 253. No artigo citado sustenta-se que .... o entendi-
mento firmado pelo STF d fora vinculante s decises do STJ, pelo menos com relao s decises proferidas
nos juizados especiais estaduais. .....

u ARTIGOS u
O carter seletivo do cabimento da reclamao deve ser compre-

endido no sentido da relevncia da questo federal em debate, evitando-
se o congestionamento do Superior Tribunal de Justia, mas no se limita
a esse aspecto.
Com efeito, o artigo 105, III, da Constituio prev o cabimento do
recurso especial em trs hipteses distintas, quando nas causas decididas
em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais, Tribunais
dos Estados, do Distrito Federal e Territrios a deciso recorrida: a) con-
trariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de
governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal inter-
pretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
Todavia, o voto da eminente Relatora, acolhido pela maioria da com-
posio plenria do Supremo Tribunal Federal deixou claro:
.... Diante da inexistncia de outro rgo que possa faz-lo,

o prprio Superior Tribunal de Justia afastar a divergncia
com a sua jurisprudncia, quando a deciso vier a ser proferi-
da no mbito dos juizados especiais estaduais. ....
Como se v, a nica hiptese de cabimento desta reclamao a di-

vergncia do julgamento proferido pela turma recursal com a jurisprudn-
cia do prprio Superior Tribunal de Justia.
Restam afastadas de forma absoluta as hipteses previstas nas alne-
as a e b do artigo 105, III, da Constituio, e admitida apenas em parte
a hiptese da alnea c do mesmo dispositivo constitucional, uma vez que
no suficiente o dissdio jurisprudencial com qualquer outro tribunal se-
no o prprio Superior Tribunal de Justia.
Alm disso, importante frisar, no ser qualquer divergncia de
arestos a legitimar o uso da reclamao, mas apenas aquela que se colocar
em conflito com a jurisprudncia consolidada da Corte Superior.
Nas exatas palavras da eminente Ministra Ellen Gracie, em manifesta-
o no mesmo julgamento ora em anlise:

u ARTIGOS u
.... A soluo proposta, Presidente, evidentemente tempor-

ria, at que a omisso legislativa seja sanada e seja estabelecida
esta turma uniformizadora dos juizados especiais. Mas, enquan-
to isso no ocorre, parece-me que o sistema permite a utiliza-
o da reclamao, porque o que estar fazendo o STJ seno
resguardando autoridade de uma deciso sua. Jurisprudncia
consolidada, j sumulada .... (grifos nossos).
A ltima parte do comentrio, embora se referisse situao espe-

cfica do caso concreto em julgamento, deixa claro o pensamento que
norteou o Supremo Tribunal Federal ao admitir o uso excepcional da re-
clamao: a divergncia jurisprudencial qualificada, i.e., o conflito entre o
julgamento das instncias inferiores e a orientao sedimentada da juris-
prudncia do Superior Tribunal de Justia, usualmente comprovada pela
edio de Smula.
Assim que, se ainda houver julgamentos conflitantes no mbito do
Superior Tribunal de Justia, se a jurisprudncia for insegura, vacilante e
sujeita a flutuaes, ou mesmo apenas recente, desde que no sumulada,
parece no ser a hiptese de se conhecer da reclamao, na forma con-
cebida pelo Supremo Tribunal Federal, eis que o uso do instituto deve se
restringir a situaes de conflito jurisprudencial to manifesto que se colo-
que em risco a unidade do direito federal infraconstitucional o que no
possvel cogitar se no mbito da prpria Corte Superior houver julgamento
recente no mesmo sentido da deciso reclamada.
Os conceitos acima expostos certamente sero mais facilmente com-
preendidos com o estudo de duas hipteses a seguir.
Em 2009 o Superior Tribunal de Justia, editou a Smula n. 410, em
que restou consolidada sua jurisprudncia ao asseverar que a prvia in-
timao pessoal do devedor constitui condio necessria para a cobrana
de multa pelo descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Toda-
via, em julgamento realizado nos autos dos embargos de divergncia em
agravo n. 857.758-RS, em 23/02/2011, a Segunda Seo do mesmo Tribu-
nal superou o entendimento cristalizado no verbete sumular, sustentando
que .... A intimao do devedor acerca da imposio da multa do artigo

u ARTIGOS u
461, 4., do CPC, para o caso de descumprimento da obrigao de fazer ou

no fazer pode ser feita via advogado .... Posteriormente, apesar do novo
entendimento jurisprudencial ento veiculado, a C. Segunda Turma do Su-
perior Tribunal de Justia, em julgamento realizado em 16/10/2012, decidiu
que .... Nos termos da jurisprudncia pacfica do STJ, no caso de imposio
de multa diria (astreintes), o termo inicial para sua incidncia a data da
intimao pessoal do devedor para o cumprimento da obrigao de fazer.
Precedentes. .....
Nesse contexto, em que primeiramente superado o verbete sumular
(sem que, entretanto, tenha sido feito o seu cancelamento), em julgamen-
to da Segunda Seo e, em julgamento posterior, em relativamente curto
perodo, a Segunda Turma retoma a antiga orientao jurisprudencial, se-
ria possvel cogitar de jurisprudncia consolidada, idnea a autorizar o uso
excepcional da reclamao constitucional, na hiptese de um julgado de
turma recursal perfilhar um dos dois entendimentos em conflito no mbito
da prpria Corte Superior?
A soluo negativa se impe.
Com efeito, se ainda h dissdio jurisprudencial relevante no seio do
Superior Tribunal de Justia (ainda que anteriormente uma das solues
tenha sido objeto de smula), no h que se falar em risco de quebra de
unidade da interpretao do direito federal decorrente de julgados de tur-
mas recursais, exatamente porque essa unidade de pensamento no che-
gou a se estabelecer de forma consistente na Corte de uniformizao ou
se estabelecida, em determinado momento, acabou se desfazendo, poste-
riormente, passando a se apresentar com a nota da instabilidade.
Outra hiptese, em que tambm ser afastada a possibilidade de a
reclamao ser conhecida, ocorrer caso no existam pronunciamentos
anteriores do Superior Tribunal de Justia sobre o tema tratado nas ins-
tncias inferiores, o que usualmente se verificar nas matrias inerentes
ao rito prprio dos juizados especiais, que por sua natureza no so apre-
ciadas por aquela Corte, ante o no cabimento de recurso especial contra
julgamentos das turmas recursais. Por exemplo: imagine-se julgamento de
turma recursal em que houver sido julgado deserto recurso inominado em

u ARTIGOS u
razo da impossibilidade de concesso de prazo para complementao de

preparo, por afastamento da aplicao analgica do 2., do artigo 511 do
Cdigo de Processo Civil, ante os princpios especiais que regem o rito su-
marssimo dos juizados. Ora, o entendimento citado jamais poder se co-
locar em conflito com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, pela
singela razo de no ser possvel quele Tribunal, mesmo em tese, haver
se pronunciado anteriormente sobre a questo controvertida, da porque
a reclamao merecer juzo negativo de admissibilidade.
III INCONSTITUCIONALIDADE E ILEGALIDADE DO INCISO I,

DO ARTIGO 2., E DO ARTIGO 6., AMBOS DA RESOLUO
N. 12/2009, DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
Como a reclamao constitucional no foi criada para servir de meca-

nismo de uniformizao de jurisprudncia, a Presidncia do Superior Tribu-
nal de Justia, entendendo inaplicveis as regras previstas no Regimento
Interno, editou a Resoluo n. 12/2009, que passou a regulamentar o novo
instituto. 9
Bem andou o artigo 1. da norma, ao estabelecer o prazo de 15 (quin-
ze) dias para apresentao da reclamao, contado da cincia pela parte
da deciso impugnada, em evidente analogia ao prazo de interposio de
recurso especial, confirmando-se a natureza jurdica da nova espcie de
reclamao constitucional.
Ocorre que, em outros dispositivos da mesma resoluo, o Superior
Tribunal de Justia parece ter exorbitado dos limites preconizados pelo
Supremo Tribunal Federal quanto ao excepcional uso da reclamao na
hiptese em anlise.
Isso porque o inciso I, do artigo 2. da Resoluo n. 12/2009 prev a
possibilidade de o Relator deferir liminar para suspender a tramitao dos
processos nos quais tenha sido estabelecida a mesma controvrsia retra-
tada na reclamao:
9 Ibid.

u ARTIGOS u
.... Art. 2. Admitida a reclamao, o relator:
I poder, de ofcio ou a requerimento da parte, presentes a

plausibilidade do direito invocado e o fundado receio de dano
de difcil reparao, deferir medida liminar para suspender a
tramitao dos processos nos quais tenha sido estabelecida a
mesma controvrsia, oficiando aos presidentes dos tribunais
de justia e aos corregedores-gerais de justia de cada estado
membro e do Distrito Federal e Territrios, a fim de que comu-
niquem s turmas recursais a suspenso; ....
Todavia, o artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil, que regula o pro-

cessamento dos recursos repetitivos e que constitui o nico fundamento
legal cuja aplicao por analogia poderia em tese respaldar uma determi-
nao de suspenso processual, refere-se especificamente suspenso de
recursos, e no de processos; conceito inequivocamente mais abrangen-
te, inexistindo respaldo normativo mnimo para sua adoo na Resoluo
em foco, ante a possibilidade de atingir at mesmo feitos em tramitao
em primeiro grau de jurisdio.
Por outro lado, a regulamentao legal inerente aos recursos repe-
titivos deve ser compreendida de forma sistemtica, pois embora o 2.
do artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil preveja a possibilidade de sus-
penso dos recursos em tramitao nos tribunais enquanto pendente de
anlise o recurso especial representativo da controvrsia, o 7. do mes-
mo dispositivo legal cuidou de estabelecer o procedimento a ser adotado
quando for publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia que po-
nha fim ao dissdio jurisprudencial. E, nesse passo, a norma legal refere-se
apenas aos recursos especiais sobrestados na origem, corroborando a
norma estabelecida no caput, que regulamenta to somente o processa-
mento de recursos especiais.
Por essa razo, mesmo no mbito do processo civil comum no h
possibilidade de suspenso de recursos outros que no os prprios recur-
sos especiais, que deveriam ter sido encaminhados ao Superior Tribunal
de Justia e que aguardam na origem a uniformizao de jurisprudncia

u ARTIGOS u
entendimento, ademais, adotado pela Resoluo n. 8, de 07 de agosto de

2008, do Superior Tribunal de Justia, a qual, em seu artigo 7. estabelece
que o procedimento dos recursos repetitivos aplica-se to somente ao re-
curso especial e ao agravo de instrumento interposto contra deciso que
no admitir recurso especial, deixando de prever sua adoo para qual-
quer outra modalidade recursal da porque carece de fundamento jurdi-
co a determinao de suspenso de recursos inominados nos quais tenha
se estabelecido controvrsia idntica da reclamao.
Nesse mesmo sentido decidiu a C. Terceira Turma do Superior Tribunal
de Justia, nos autos do agravo regimental nos embargos de declarao
no recurso especial n. 1270401-PR, em julgamento realizado em 27/11/2012,
Relator o eminente Ministro Sidney Beneti, de cuja ementa se transcreve
o trecho seguinte:
.... 1.- A suspenso prevista na Lei de Recursos Repetitivos,

somente se aplica aos recursos especiais que estejam em pro-
cessamento nos Tribunais de Justia ou nos Tribunais Regionais
Federais. ....
Por outro lado, no se pode perder de vista que as turmas recursais

no so tribunais, mas rgos revisores do prprio juizado, integrados por
juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, na forma do 1., do ar-
tigo 41, da Lei n. 9.099, de 1995, cuidando-se, pois, de um juzo colegiado,
em relao ao qual no possvel a imposio de suspenso de recursos,
uma vez que a norma do artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil tem seu
mbito de incidncia restrito aos tribunais estaduais e tribunais regionais
federais. 10
Cabe acrescentar que, como no cabvel a interposio de recur-
10 Esse entendimento ficou mais claramente expresso no agravo regimental no agravo em recurso especial
n. 199103-PR, julgamento realizado em 23/10/2012, pela C. Terceira Turma, Relator o eminente Ministro Sidney
Beneti, de cuja ementa se transcreve o trecho seguinte: ....A suspenso prevista na lei de recursos repetitivos,
destina-se principalmente aos Recursos Especiais que estejam em processamento nos Tribunais de Justia ou nos
Tribunais Regionais Federais e Agravos deles derivados, podendo ser o sobrestamento determinado pelos Juzos, ao
prudente critrio, mas no lhes podendo ser imposto. .... (grifo nosso).

u ARTIGOS u
so especial contra julgados das turmas recursais e considerando-se que

a reclamao constitucional proposta diretamente perante o Superior
Tribunal de Justia, constata-se que, mesmo em tese, simplesmente no
h recursos nas turmas recursais suscetveis de suspenso sob o plio da
norma especial pertinente aos recursos repetitivos.
Aos argumentos anteriormente apresentados relevante acrescen-
tar a inutilidade da suspenso de recursos inominados na nica hiptese
de cabimento da reclamao constitucional ora em estudo. Isso porque a
suspenso teria por objetivo assegurar que a controvrsia jurisprudencial
fosse solucionada a partir de julgamento do Superior Tribunal de Justia
o qual, servindo de precedente, informaria os julgamentos subsequentes
da turma recursal. Ocorre que a reclamao constitucional na hiptese em
exame tem por requisito exatamente a prvia existncia de jurisprudncia
consolidada do Superior Tribunal de Justia acerca do tema tratado em se-
gundo grau, de forma divergente, razo pela qual no h sentido em se es-
perar novo julgamento daquela Corte sobre o mesmo tema a no ser que
o Relator vislumbre a possibilidade de reviso do prprio entendimento
jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia; no sendo assim, deve ser
feita a imediata correo, individual, do julgamento divergente, uma vez
que nem mesmo a deciso proferida na reclamao possui efeito vinculan-
te em relao a outros recursos e, portanto, no tem o condo de prevenir
outras reclamaes (de ndole recursal) com o mesmo fundamento.
A espera, na hiptese em anlise, apenas retarda os julgamentos em
segundo grau sem vantagem relevante para a soluo da divergncia juris-
prudencial.
Nessa mesma linha de pensamento, caso o Relator entenda que o
julgamento atacado na reclamao possa ensejar riscos de danos irrepa-
rveis e, em primeiro exame, se coloque em conflito com a jurisprudncia
consolidada do Superior Tribunal de Justia, restar a alternativa de sus-
pender a eficcia da prpria deciso que foi objeto da reclamao, como
consequncia natural do poder geral de cautela que lhe inerente solu-
o adotada, por exemplo, em v. deciso monocrtica proferida nos autos
da reclamao n. 5.161-PR, em 08/02/2011, pelo eminente Ministro Cesar
Asfor Rocha.

u ARTIGOS u
Apesar disso, a norma contida no inciso I, do artigo 2., da Resolu-

o n. 12/2009 tem sido utilizada como fundamentao para a suspenso
de recursos inominados em tramitao nas turmas recursais, em evidente
contradio com a regulamentao prevista no Cdigo de Processo Civil,
cuja aplicao por analogia seria a nica forma de materializar em termos
procedimentais a nova hiptese de cabimento da reclamao constitucio-
nal concebida pelo Supremo Tribunal Federal.
Depreende-se, por isso mesmo, o evidente vcio de inconstituciona-
lidade material da referida norma regulamentar, pois, exorbitando dos li-
mites objetivos traados por normas de superior hierarquia, reconheceu
ao Superior Tribunal de Justia, mediante ato normativo de sua prpria
iniciativa e elaborao, poderes que somente por lei processual especfica
poderiam ter sido conferidos quela Corte.
Outro aspecto que no poderia passar sem realce a indefinio do
prazo de suspenso no dispositivo em apreo. Ora, essa omisso no po-
deria conduzir concluso de inexistncia de limites temporais para a sus-
penso dos feitos mencionados na deciso liminar. Nesse caso dever ser
observado por analogia o disposto no 5., do artigo 265, do Cdigo de Pro-
cesso Civil, que estabelece o prazo mximo de um ano para a suspenso
de um processo judicial, mormente luz do princpio da razovel durao
do processo - previsto no artigo 5., LXXVIII, da Constituio - e, especifica-
mente do princpio da celeridade processual - que informa o sistema dos
juizados especiais (artigo 2., da Lei n. 9.099, de 1995) -, de modo que, se o
julgamento da reclamao no ocorrer dentro desse prazo, as partes que
tenham sido atingidas pela determinao de suspenso processual come-
am a sofrer coao ilegal.
Contudo, esses no so os nicos vcios constatados na Resoluo n.
12/2009.
que o artigo 6. da Resoluo n. 12/2009 estabelece que .... As de-
cises proferidas pelo Relator so irrecorrveis. .....
Ora, essa norma encontra-se em conflito com a natureza colegiada
das decises do Tribunal, luz do Regimento Interno do Superior Tribunal

u ARTIGOS u
de Justia, que prev a possibilidade de interposio de agravo regimental

contra as decises proferidas pelo Relator, a ser apreciado pelo rgo do
Tribunal ao qual compete o julgamento do pedido ou recurso, conforme se
l dos respectivos dispositivos regimentais:
.... Art. 258. A parte que se considerar agravada por deciso

do Presidente da Corte Especial, de Seo, de Turma ou de re-
lator, poder requerer, dentro de cinco dias, a apresentao
do feito em mesa, para que a Corte Especial, a Seo ou a Tur-
ma sobre ela se pronuncie, confirmando-a ou reformando-a.
1 O rgo do Tribunal competente para conhecer do agravo

o que seria competente para o julgamento do pedido ou
recurso.
2 No cabe agravo regimental da deciso do relator que

der provimento a agravo de instrumento, para determinar a
subida de recurso no admitido.
Art. 259. O agravo regimental ser submetido ao prolator da

deciso, que poder reconsider-la ou submeter o agravo ao
julgamento da Corte Especial, da Seo ou da Turma, confor-
me o caso, computando-se tambm o seu voto.
Pargrafo nico. Se a deciso agravada for do Presidente da

Corte Especial ou da Seo, o julgamento ser presidido por
seu substituto, que votar no caso de empate. ....
Atente-se que a nica hiptese de irrecorribilidade acolhida pelo Re-

gimento Interno a deciso do Relator que der provimento a agravo de
instrumento que determinar a subida de recurso no admitido o qual,
portanto, de todo modo ser submetido ao julgamento do colegiado.
Isso ocorre porque o Relator profere decises monocrticas em nome
do colegiado de que integrante, no sendo possvel subtrair aos demais
membros do mesmo rgo a possibilidade de rever tais decises, se com
elas no se conformar a parte agravada.

u ARTIGOS u
importante frisar que eventual derrogao da norma regimental de-

mandaria a edio de Emenda Regimental, observando-se o rito previsto
nos artigos 332 a 335 do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justi-
a, que exige parecer prvio da Comisso de Regimento e voto favorvel
de dois teros dos membros do Tribunal.
Todavia, a Resoluo n. 12/2009 foi editada com fundamento no
artigo 21, inciso XX, do Regimento Interno, que permite ao Presidente
do Superior Tribunal de Justia a edio de atos normativos para regu-
lamentar deliberaes do Plenrio, da Corte Especial ou do Conselho de
Administrao.
A inconstitucionalidade formal consiste na impossibilidade de derro-
gao de disposio do Regimento Interno por ato do Presidente do Supe-
rior Tribunal de Justia, ante a inobservncia do rito especial para edio
de emendas regimentais, que prev no somente qurum qualificado, mas
tambm prvio parecer da Comisso de Regimento.
Resta evidente que o conflito aparente de normas em foco deve se
resolver pela prevalncia da norma regimental sobre aquela estabelecida
pela Resoluo n. 12/2009.
De qualquer modo, caso no admitido o agravo, restaria parte pre-
judicada a alternativa de propor mandado de segurana contra a deciso
proferida pelo Relator;11 porm, trata-se de soluo muito mais onerosa
para as partes envolvidas e para a prpria administrao da Justia, vul-
garizando o uso do writ, em amesquinhamento de sua dignidade consti-
tucional.
A questo da recorribilidade das decises do Relator possui especial
relevo, na medida em que eventuais determinaes de suspenso de re-
cursos e processos podem se revestir de efeitos extremamente gravo-
sos no somente para as partes envolvidas na reclamao em que proferi-
da tal deciso, mas tambm atingir a esfera jurdica de terceiros estranhos
11 MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
11. Ed. p. 633. Comentrio ao artigo 549 do Cdigo de Processo Civil.

u ARTIGOS u
quela especfica relao processual e que possuem interesse e legitimi-

dade para impugnar, perante o colegiado, a deciso do Relator que lhes
prejudique.
IV ! CONCLUSO
A partir do julgamento dos embargos de declarao no recurso ex-

traordinrio n. 571.572-8-BA, pelo Supremo Tribunal Federal, tornou-se
cabvel a propositura de reclamao constitucional para preservao da
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia quando contrariada por jul-
gamento de turma recursal dos juizados especiais estaduais, assumindo o
instituto processual, nesse caso, a natureza de recurso anlogo ao recur-
so especial, cujo cabimento, entretanto, restrito hiptese de conflito
entre o entendimento jurdico consagrado no julgamento objeto da recla-
mao e a orientao adotada por jurisprudncia consolidada do Superior
Tribunal de Justia, afastadas as demais hipteses previstas no artigo 105,
III, da Constituio da Repblica.
No obstante o cabimento da reclamao constitucional, conclui-se
pela inconstitucionalidade material do inciso I, do artigo 2 e a inconstitu-
cionalidade formal do artigo 6, ambos da Resoluo n. 12/2009, editada
pela Presidncia do Superior Tribunal de Justia, os quais preveem, res-
pectivamente, a possibilidade de suspenso de outros processos em curso
nos quais tenha se estabelecido idntica controvrsia e a irrecorribilidade
das decises proferidas pelo Relator da reclamao.u

u ARTIGOS u
AUDINCIA DE CONCILIAO + CONCILIADORES

UMA DIFCIL EQUAO
JUZA DE DIREITO MRCIA MACIEL QUARESMA

JUZA TITULAR DO X JEC
Dispe a Lei 9.099/95 em seu art. 2: O processo orientar-se- pelos

critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e
celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao.
Assim, a Lei 9.099/95, ao ser editada, tinha como escopo no somen-
te franquear o acesso Justia atravs de um procedimento mais simples
e informal, mas tambm e principalmente estimular e facilitar a cultura da
conciliao, a qual implica exerccio da cidadania, estmulo da autocompo-
sio e autodefesa, agilizao da soluo da demanda e responsabilizao
dos jurisdicionados.
fato que, com a implantao dos Juizados Especiais, tivemos au-
mento da procura do Poder Judicirio, a chamada demanda reprimida.
Contudo, passados quase vinte anos da edio da lei, constata-se que o
fluxo de aes definitivamente no diminuiu, estando os cartrios abarro-
tados de processos.
E uma das causas de tanto acmulo exatamente o incipiente incre-
mento da conciliao.
Analisando-se a Lei 9.099/95, vemos que ela fornece ao administra-
dor/julgador de um Juizado Especial meios para se lidar com as demandas
crescentes.
A mais preciosa dessas armas a CONCILIAO, pois atravs dela as
partes conseguem resolver a questo posta de uma forma mais simples,
direta e rpida do que aguardar a prolao da sentena e qui de eventual
recurso.
Embora fosse essa a inteno do legislador, infelizmente no se tem
no Brasil uma cultura voltada para a conciliao.

u ARTIGOS u
Talvez por conta do nosso passado poltico autoritrio ou pelo pr-

prio atraso do desenvolvimento socioeconmico do pas, constata-se a
incapacidade do jurisdicionado para o exerccio da autocomposio, pre-
ferindo, na maior parte das vezes, a imposio verticalizada da soluo do
conflito pelo poder estatal.
A capacidade de resoluo autnoma dos casos um dos indicadores
do desenvolvimento de uma nao.
Pesquisas de entidades internacionais indicam que nos pases desen-
volvidos o percentual de acordos em conflitos de 80% a 82%, enquanto
que em pases subdesenvolvidos de 30% a 35%.
Tal abismo de 50% de diferena entre os dois ndices de acordos cor-
respondentes aos pases desenvolvidos e subdesenvolvidos se deve a v-
rios fatores, entre os quais: baixo nvel educacional da populao, pequeno
investimento em cursos de formao de conciliadores, pouca ou nenhuma
tradio da populao em se engajar no voluntariado e dos prprios Tribu-
nais em organizar, estimular e divulgar o trabalho voluntrio.
Desde o ano de 2007, o X Juizado Especial Cvel da Capital Regional
da Leopoldina coletou dados sobre o ndice geral de conciliao naquele
rgo jurisdicional.
Tendo-se como base o ano de 2010, foram designadas 3668 audin-
cias de conciliao e obtidos 507 acordos, realizados por conciliadores, ou
seja, 13,8% de conciliaes alcanadas no primeiro momento de encontro
das partes em Juzo. Este percentual se altera posteriormente quando, na
Audincia de Instruo e Julgamento, diante do Juiz Togado ou do Juiz
Leigo, mais acordos so realizados, acordos estes que poderiam ter sido
fechados na Audincia de Conciliao e que amadurecem pelo simples fato
de os jurisdicionados estarem diante de uma figura estatal.
A Lei 9.099/95, espelho das legislaes mais modernas oriundas de
pases desenvolvidos, repita-se, procura exatamente fomentar o poder
das partes na resoluo do conflito.
Vem da a enorme importncia da Audincia de Conciliao para a le-
gislao pertinente e para o prprio sistema dos Juizados, pois atravs
do acordo que se obtm a mais rpida soluo do conflito, atendendo,

u ARTIGOS u
portanto, aos princpios da simplicidade, celeridade e informalidade, esta-

tudos pela lei como basilares no microssistema dos Juizados Especiais.
Contudo, para se ter algum sucesso, primeiro urgente que se pense
na realizao de verdadeiras Audincias de Conciliao.
Fala-se em verdadeira Audincia de Conciliao porque, considerando
os princpios j explanados, bem como a mens legis, a Audincia de Conci-
liao no pode ser vista como uma mera fase processual a ser transposta
em menos de cinco minutos e que se limita a uma pergunta: H proposta
de acordo? seguida invariavelmente das respostas Sim ou No.
Na maioria das vezes, isto que tem ocorrido, infelizmente ...
A experincia da conciliao, em sentido prprio, encerra um pro-
cesso dialtico de discusso do conflito, abordagem e anlise dos fatos,
exposio e argumentao, visando ao convencimento das partes e inter-
veno direta e tcnica do conciliador, que atua como facilitador, na busca
da soluo possvel do problema.
Assim vista, a Audincia de Conciliao no apenas uma mera fase
processual, e deve ser encarada como o meio mais democrtico, gil e efi-
caz de soluo do litgio, atingindo um posto de importncia que realmen-
te merece.
Nesse aspecto, devem os Tribunais fornecer cursos de formao de
conciliadores cada vez mais frequentes, completos (teoria e prtica) e com
tcnicas multidisciplinares.
Mas voltando dura realidade, acredito que ainda no caso da Audin-
cia de Conciliao limitada s duas falas, alguns otimistas diro que, ao me-
nos, OCORREU a Audincia de Conciliao orientada por um conciliador.
Sim, porque o que se observa atualmente nos Juizados Especiais do
Estado do Rio de Janeiro, salvo algumas excees, a mais completa es-
cassez de conciliadores.
Anteriormente, estvamos tecendo consideraes acerca do ideal de
conciliao, da diferena entre os dois tipos de Audincias de Conciliao
(a prpria e a imprpria). Agora, estamos falando do bsico, ou seja, da
falta do instrumento fundamental para a existncia do ato, como este foi

u ARTIGOS u
pensado pelo legislador. Sem CONCILIADOR no h Audincia de Conci-

liao!
Esse um dos maiores problemas enfrentados pelos juzes de Juizados.
Analisando-se as polticas adotadas nos ltimos anos pelo TJRJ, no
se observa uma uniformidade de atuao voltada para auxiliar o juiz na
captao de pessoas interessadas em atuar como conciliadores. As iniciati-
vas ento passam a ser individuais e, como tal, perdem a fora atrativa.
No exagero ento se afirmar que o TJRJ, como instituio, tem difi-
culdade em organizar um trabalho voluntrio em grande escala, o que oca-
siona a diminuio do nmero de conciliadores em cada Juizado Especial.
Portanto, deve o TJRJ organizar uma poltica institucional de recruta-
mento de estudantes diretamente nas faculdades de Direito por meio de
convnios.
Por outro lado, os arts. 7 e 73, pargrafo nico da Lei 9.099/95 esta-
belecem que os conciliadores sero recrutados PREFERENTEMENTE entre
os estudantes de Direito.
A legislao foi generosa ao franquear essa imensa porta de entrada.
Assim, entende-se que qualquer estudante de Direito pode ser trei-
nado para atuar na conciliao, sem qualquer limitao relativa ao perodo
que estiver cursando.
Igualmente, o advogado ou o bacharel em Direito tambm podem
exercer a funo de conciliador.
E mais, diante da carncia de pessoal e considerando o ideal demo-
crtico de participao direta da sociedade local na soluo dos problemas
comunitrios, seria recomendvel a capacitao de pessoas da comunida-
de como conciliadores.
Essa proposta merece ser considerada tanto pelo seu aspecto prti-
co, como por conta de sua conotao altamente democrtica e inclusiva,
fazendo com que a comunidade leiga se aproxime e participe do Poder
Judicirio e tambm interaja com os demais membros sociais buscando a
soluo do conflito mais adequada quela realidade local.

u ARTIGOS u
Mesmo que se encontrem objees a este projeto como, por exem-

plo, a possvel falta de intimidade com a terminologia jurdica, a baixa es-
colaridade da populao, a necessidade de um treinamento muito mais
cuidadoso e voltado para o leigo, etc..., parece que tal experincia seria
extremamente instigante at mesmo sob o aspecto sociolgico da ques-
to e deveria ser aplicada e estimulada pelo Poder Judicirio do Estado do
Rio de Janeiro.
J na abordagem oposta do tema existem as experincias de outros
Estados da Federao (So Paulo, Paran, Minas Gerais, Esprito Santo)
que adotaram o modelo de remunerao dos conciliadores.
Tal estratgia de captao sem dvida a que apresenta as maiores
vantagens.
Remunerando-se o conciliador, este poderia ser recrutado atenden-
do-se a critrios de seleo mais rigorosos. O controle sobre o estagirio
tambm seria maior, pois, a partir do momento em que se remunera um
servio, factvel a cobrana de frequncia, horrio e desempenho.
A carncia de pessoas dispostas a trabalhar gratuitamente leva a uma
situao em que o magistrado tende a ser muito mais condescendente
com falhas de frequncia, horrio e dedicao ao trabalho, exatamente
para no perder os estagirios e com isso prejudicar o andamento da pau-
ta de conciliaes.
O Poder Judicirio do Rio de Janeiro, no Processo Administrativo n
2011-0232464, autorizou a realizao de Projeto Piloto de Estudante de Di-
reito Conciliador contando, inicialmente, com trinta estudantes seleciona-
dos pelo CIEE, a serem remunerados por meio de bolsa-auxlio e auxlio
transporte.
Essa, sem dvida, uma iniciativa que deve ser ampliada, no de-
vendo se limitar a apenas trinta estagirios, considerando o nmero de
Juizados Especiais existentes no Estado do Rio de Janeiro, pois significa a
soluo definitiva para a questo.
Como concluso, podemos listar as seguintes solues para o proble-
ma de carncia de conciliadores, seguindo uma ordem de importncia:

u ARTIGOS u
1 - remunerao dos conciliadores;

2 - adoo pelo TJRJ, atravs do COJES, de uma poltica institucional
de recrutamento de estudantes de Direito diretamente nas faculdades,
atravs de convnios;
3 - captao e capacitao de agentes comunitrios como conciliado-
res em projeto experimental;
4 - aprimoramento dos cursos de treinamento de conciliadores;
A encampao de qualquer dessas medidas pela administrao do
TJRJ necessria para que o ideal da Lei 9099/95 seja alcanado e se con-
siga estimular a cultura da conciliao.u

u ARTIGOS u
O PRINCPIO DA ORALIDADE COMO FOMENTADOR DA

EFETIVIDADE PROCESSUAL1
ANTONIO AURLIO ABIRAMIA DUARTE

JUIZ DE DIREITO DA I TURMA RECURSAL CVEL TJERJ
EXPOSITOR/ INSTRUTOR EMERJ/ESAJ
MESTRANDO EM PROCESSO UERJ
MARINA SILVA FONSECA

BACHAREL EM DIREITO UERJ
SERVIDORA DA DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO
RIO DE JANEIRO
Superada a viso conceptualista do processo, caracterizada por um

sistema de autorreferncia e autolegitimao da tcnica processual, atin-
ge-se um novo prisma de anlise do fenmeno processual. A chamada fase
instrumentalista2 (para parcela da doutrina j evolvida com o formalismo
valorativo) concebe o processo enquanto um instrumento, um meio para
a consecuo de suas finalidades sociais, instrumento manejado para a
busca do melhor resultado e resguardo da durao razovel do processo.
Nesse contexto de um processo civil de resultados (GARBI, 2000,
p. 65), que tem por fonte de legitimao sua transformao prtica ope-
rada, sobreleva-se a importncia da anlise da efetividade processual, ou
seja, da aptido para produzir concretamente os resultados dele espera-
dos3 (BEDAQUE, 2010, p. 32).
1 O presente estudo dedicado pelos autores ao Desembargador Antonio Saldanha Palheiro (TJERJ). Durante
os ltimos anos testemunhamos significativas conquistas, marcadas pelo esprito de grupo, liderana e por um
companheirismo mpar, digno dos grandes lderes. Receba o nosso reconhecimento e admirao com a certeza
de que O aprendizado da caminhada se faz caminhando (Revista Direito em Movimento, V. 16, 2 semestre,
2012).
2 V. a clebre obra de Cndido Rangel Dinamarco (2009), A instrumentalidade do Processo.
3 Que nos faz recordar o clssico princpio Chiovendiano segundo o qual o processo deve dar, quanto for pos-
svel praticamente, a quem tenha um direito, tudo aquilo e somente aquilo que ele tenha direito de conseguir.

u ARTIGOS u
Compete ao jurista, destarte, questionar se as regras procedimentais

so aptas (e pouco onerosas) para concretizar os ideais de justia e pacifi-
cao social colimados, propondo a adaptao e a simplificao do rito em
prol de sua funcionalidade. No cenrio atual do procedimento ordinrio
civil ptrio, cedio que as formas procedimentais operam muitas vezes
como um entrave, e no como um meio hbil obteno da efetiva tutela
jurisdicional, cerceando o direito ao processo justo, o qual deve ser com-
preendido como garantia fundamental (WAMBIER, 2003, p. 67) abraado
pela dignidade humana.
No Estado Democrtico Contemporneo, a eficcia concreta

dos direitos constitucional e legalmente assegurados depen-
de da garantia da tutela jurisdicional efetiva, porque sem ela
o titular do direito no dispe da proteo necessria do Es-
tado ao seu pleno gozo.
A tutela jurisdicional efetiva , portanto, no apenas uma

garantia, mas, ela prpria, tambm um direito fundamental,
cuja eficcia irrestrita preciso assegurar, em respeito pr-
pria dignidade humana. (GRECO, 2002, p. 11)
Portanto, destacada a necessidade de uma profunda reforma no

modo de pensar e de estruturar o processo, prope-se a adoo mais
ampla do princpio da oralidade. Este, cuja conceituao adiante se ex-
por, compreende um complexo de caracteres tendentes simplificao
e intensificao do dilogo entre o juiz e as partes (servindo ao modelo
cooperativo de processo preconizado pelo formalismo valorativo e aos
nossos valores democrticos mais essenciais), privilegiando, por conse-
guinte, a justia e a celeridade da tutela jurisdicional; ou seja, a efetivida-
de do processo.
Logo, no se permitindo resistncias injustificadas ao decorrer da relao processual

u ARTIGOS u
1 PRINCPIO DA ORALIDADE
A conceituao de oralidade divide-se em duas linhas principais: ora-

lidade em sentido amplo e em sentido estrito (BEDAQUE; BRASIL; OLIVEI-
RA, 2008, p. 411-412). Em sentido amplo, concerne forma de realizao
dos atos processuais, quando verbalmente concretizados (GUEDES, 2003,
p. 52). No a essa significao simplista que alude o presente trabalho,
mas ao segundo sentido atribudo oralidade, o qual permite enquadr-
la como verdadeiro princpio, informativo de um modelo prprio de con-
cepo e estruturao do fenmeno processual (CALMON, 2009, p. 49-50;
CMARA, 2000, p. 129).
Com fulcro na sistematizao de Chiovenda (1949), principal idealiza-
dor do princpio, compreende a oralidade um complexo de subprincpios
imediatidade, concentrao, identidade fsica do juiz e irrecorribilidade
das decises interlocutrias (ARONNE, 2009, p.112; BEDAQUE; BRASIL;
OLIVEIRA, 2008, p. 411-412; CMARA, 2000, p. 129; CARDOSO, 2012, p. 53-
55; CHIOVENDA, 1949, p. 363-364) os quais se inter-relacionam na com-
posio de um modelo processual capaz de garantir a justia, a segurana
e a celeridade esperadas da prestao jurisdicional:
Diz-se, no entanto, que o princpio da oralidade o gerador

de outros princpios ou mesmo subprincpios, por permitir
a aproximao do juiz com as partes e com a prova ime-
diatidade; por exigir do juiz que instrui o julgamento iden-
tidade fsica do juiz; por realizar maior nmero de atos em
melhor tempo concentrao; e reunir na apelao toda
a matria recursal irrecorribilidade em separado das in-
terlocutrias. A ideia original dessa ciso da concepo de
oralidade decorre da proposio de Giuseppe Chiovenda e
perpassa toda a sua obra, desde os intentos reformadores
da legislao processual italiana no incio do sculo XX at
as obras intermdias.

u ARTIGOS u
So todos, imediatidade, concentrao, identidade fsica do

juiz e irrecorribilidade em separado das interlocutrias, prin-
cpios correlatos ao princpio da oralidade, ou consectrios,
segundo abalizada doutrina.
Cindidos sob o aspecto objetivo e subjetivo, dois desses prin-

cpios se inclinam pela classificao subjetiva (imediatidade
e identidade fsica do juiz) e dois pela classificao objetiva
(concentrao e irrecorribilidade em separado das interlo-
cutrias), mas com forte influxo subjetivista tambm nesses
dois ltimos. Chiovenda, por sua vez, via na oralidade duas
linhas essenciais: concentrao e imediatidade, no que se-
guido quase por inteiro por alguns autores brasileiros.
Autores h notadamente hispano-americanos que iden-

tificam o princpio da oralidade com os princpios da imedia-
tidade, da concentrao, da livre apreciao das provas, da
instncia nica e da publicidade.
Liga-se ainda o princpio da oralidade a outros tantos prin-

cpios do procedimento, como o princpio da publicidade, o
princpio da livre convico, o princpio da instncia nica, o
princpio do contraditrio, o princpio da precluso, alm da-
queles quatro principais antes indicados, [...] (GUEDES, 2003,
p. 56-57)
Em uma releitura hodierna dos caracteres elencados por Chiovenda,

associa a doutrina outros princpios ou valores ao modelo oral de proces-
so, como a promoo da autocomposio, o contraditrio enquanto di-
logo cooperativo entre os sujeitos processuais (irrestrito, amplo e parti-
cipativo), a informalidade, o fortalecimento dos poderes instrutrios do
juiz (CALMON, 2009, p. 53), alm da publicidade, do controle popular, da
livre convico, da celeridade e da economia processual (GUEDES, 2003, p.
77-88). Identifica-se o princpio da oralidade, ademais, ao chamado proce-

u ARTIGOS u
dimento por audincias4, no qual se prioriza a audincia enquanto palco

para o desenrolar dos atos processuais, possibilitando o imediato dilogo
entre os sujeitos processuais diante das postulaes e da produo proba-
tria em um esforo, sobretudo, de humanizao do processo, reiteran-
do a dignidade humana como condio basilar.
Isto posto, apresentado o panorama conceitual da oralidade, te-
cer-se-o breves consideraes acerca de seus principais valores coro-
lrios, o que permitir a compreenso de cada um dos pilares desse
modelo processual.
1.1 Imediatidade
O primeiro princpio a ser abordado, o da imediatidade ou imediao,

orienta o magistrado ao contato direto com as fontes da prova, colhendo-
as pessoalmente em audincia. Relaciona-se a imediatidade, dessa feita,
justia da prestao jurisdicional, visando-se ao aprimoramento da (livre)
formao da convico do rgo jurisdicional, em razo da direo imedia-
ta, ou seja, sem intermedirios, da atividade instrutria (ARONNE, 2009,
p. 112; BEDAQUE; BRASIL; OLIVEIRA, 2008, p. 412; CMARA, 2000, p. 130;
CARDOSO, 2012, p. 54-55; PEYRANO, 2012).
O princpio da imediao ou da imediatidade est associado

diretamente ao princpio da oralidade, tendo por finalidade,
diversamente dos demais que se seguiro, aproximar o julga-
dor da prova, provenha essa prova das declaraes das par-
tes, das declaraes de testemunhas ou mesmo da observa-
o de coisas ou pessoas, facilitando o conhecimento sobre o
fato probandi, regra manifesta no dispositivo sobre a coleta
direta e pessoal da prova em audincia (art. 446).
4 Para aprofundamento no tema do procedimento por audincias, em que se concentram em audincias segui-
das, situando na fase inicial, principalmente as atividades saneadora e de conciliao (GUEDES, 2003, p. 213), v.
as consideraes de Jefferson C. Guedes (2003, p. 170-213) e de Jorge W. Peyrano (2012).

u ARTIGOS u
A coleta direta da prova pelo juiz a prpria essncia da ora-

lidade, impondo ao magistrado sua participao na produo
das provas, retirando-o da funo inerte de receptador indire-
to dos elementos probatrios. Por esse princpio o juiz deve
ter contato imediato e franco com a parte e com a produo
de provas. (GUEDES, 2003, p. 57-58)
Permite-se a captao mais precisa e minuciosa dos elementos pro-

batrios pelo juiz, apreendendo-se gestos e comportamentos que seriam
perdidos na transcrio de depoimentos ou de inspees. Com a aplicao
do princpio da imediao, promovem-se, ademais, amadurecimento do
contraditrio e humanizao do litgio (GUEDES, 2003, p. 62; SILVA NETO,
2005, p. 10-14), desenvolvido, dialeticamente, perante o magistrado.
1.2 Concentrao
O segundo pilar da oralidade, a concentrao, impe um iter proces-

sual desenvolvido em uma ou poucas audincias, concentradas no mni-
mo intervalo de tempo entre elas. Funciona, por conseguinte, enquanto
princpio facilitador dos demais componentes e objetivos da oralidade
(CMARA, 2000, p. 131), congregando justia e celeridade da prestao ju-
risdicional, como fatores que reforam a perseguida durao razovel do
processo.
Primeiramente, garante a eficcia da imediao enquanto via de apri-
moramento da formao da convico do rgo jurisdicional, uma vez que
a concentrao da instruo em curto espao de tempo permite a pre-
servao das observaes e impresses apreendidas pelo juiz (ARONNE,
2009, p. 112; CALMON, 2009, p. 55-57; GUEDES, 2003, p. 63; SILVA NETO,
2005, p. 14-15).
Para que a imediao seja til e eficaz, no se recomenda

fracionar a audincia em vrios encontros, mas concentrar
o maior nmero de atos em uma s ocasio. As impresses
no esprito do juiz aps seu contato imediato com as provas

u ARTIGOS u
no devem esmaecer sob a fora corrosiva do tempo. A

concentrao dos atos , portanto, seno uma decorrncia
lgica, uma exigncia teleolgica da imediao; quanto me-
nos tempo fluir entre a colheita da prova e a soluo do litgio,
melhor. (BEDAQUE; BRASIL; OLIVEIRA, 2008, p. 413)
Nesse sentido, como assevera Petrnio Calmon (2009, p. 57), no

se concentrando os atos, o que antes foi realizado oralmente transforma-
se em papel e o julgamento j no ser humanizado, mas sim fundado na
letra fria dos relatos transcritos.
Em um segundo prisma de anlise classificado como objetivo por J.
Carus Guedes (2003, p. 63-67), em oposio primeira funo vista, deno-
minada subjetiva a concentrao representa via de garantia da celeridade
(ARONNE, 2009, p. 112) e da economia processuais. Pois, ao condensar em
um ou poucos atos o rito procedimental, reduz-se o dispndio de tempo
e recursos jurisdicionais para o alcance da soluo da lide (GUEDES, 2003,
p. 65-67), potencializando a eficincia (art. 37 da CF) do aparelho estatal
jurisdicional e demonstrando comprometimento com o gerenciamento
processual.
1.3 Identidade fsica do juiz
O terceiro princpio, o da identidade fsica do juiz, tambm constitui

condio eficcia da imediao (CALMON, 2009, p. 60), ao garantir que o
mesmo magistrado que presidiu a instruo, tendo contato imediato com
as provas e as partes processuais, prolate a sentena (ARONNE, 2009, p.
112; CARDOSO, 2012, p. 54-55; SILVA NETO, 2005, p. 29).
De outro modo, restariam esvaziados os esforos empreendidos pelo
princpio da oralidade no sentido da obteno da deciso justa, se prola-
tasse a sentena magistrado que somente teve acesso a registros escritos
dos atos processuais:
[...] os proveitos da oralidade ficariam comprometidos se a

sentena no fosse proferida por quem conduziu a audin-

u ARTIGOS u
cia e teve contato direto com a prova oral. A dissociao das

funes instrutria e decisria pela atribuio de cada uma
delas a um magistrado diferente pulverizaria as vantagens
cognitivas at esse momento proporcionadas pelo sistema
da oralidade. A reunio, na mesma pessoa, das funes ine-
rentes colheita da prova oral e ao julgamento contribui para
a justia da deciso, pois proporciona ao juiz melhores condi-
es de formar convencimento sobre a matria ftica contro-
vertida. (BEDAQUE; BRASIL; OLIVEIRA, p. 413)
1.4 Irrecorribilidade em separado das decises interlocutrias
O ltimo princpio indicado na conceituao tradicional de Chiovenda

(1949) o da irrecorribilidade em separado das decises interlocutrias,
cuja impugnao somente pode ser apreciada juntamente deciso de
mrito, ao final da anlise da causa pelo juzo de primeira instncia.
Evita-se, desse modo, o excessivo truncamento da marcha processu-
al (GUEDES, 2003, p. 72-74), cuja durao pode ser dilatada por inmeros
incidentes concomitantes ou at suspensivos da lide principal, assim como
o fracionamento da causa perante juzos diversos, usualmente no apare-
lhados pelo imediato contato com as partes de que pode desfrutar o juiz
de primeiro grau. Preservam-se, por conseguinte, valores como a concen-
trao, a imediatidade, a celeridade, a economia processual e a identida-
de fsica do juiz, contribuindo para a fluidez do modelo oral de processo
(ARONNE, 2009, p. 113; CMARA, 2000, p. 132; CARDOSO, 2012, p. 54-55;
GUEDES, 2003, p. 74). Trata-se de uma tendncia normativa moderna o re-
pdio ao uso abusivo das vias recursais interlocutrias como instrumento
para tardar a prestao jurisdicional, fato prestigiado no Projeto Fux (novo
Cdigo de Processo Civil) e nsito ao conceito de eficincia processual.
1.6 Histrico
As remisses ao processo oral normalmente remontam a Roma,

fase das legis actiones, caracterizada por rgidas frmulas orais para se

u ARTIGOS u
postular em juzo, e fase formular, em que, embora ainda predominante

a realizao verbal dos atos processuais, j se observa reduo da rigidez
procedimental inicial (CMARA, 2000, p. 128-129; GUEDES, 2003, p. 18-21).
Tais referncias, contudo, tratam de oralidade em sentido amplo, do pre-
domnio de atos verbais no curso do procedimento, no se confundindo
com o complexo de garantias estruturado pelo princpio da oralidade (cujo
ideal de simplicidade em nada se coadunaria rigidez do sistema de nulida-
des formais romano).
A oralidade enquanto princpio comea a adquirir seus contornos
muito posteriormente, a partir do Sculo XIX nos pases de linha romano-
germnica, como reao s vicissitudes do modelo processual romano-ca-
nnico. Este, cujo marco inicial foi o Decreto de 1216 de Inocncio III (o qual
imps a reduo a escrito de todo ato processual), caracterizou-se pela
morosidade, pelo distanciamento entre o juiz e a prova (frequentemente
colhida sem a participao do magistrado), pelo formalismo excessivo e
pelo esvaziamento dos poderes do juiz. (GUEDES, 2003, p. 21-25)
Em face dessa contraproducente realidade processual, ganhou fora
o movimento por um novo modelo, pautado na oralidade, o qual teve, j
no Sculo XX, o gnio de Chiovenda (1949) como principal sistematizador e
defensor, vislumbrando a adoo do processo oral enquanto soluo cen-
tral crise do processo civil. Posteriormente, embora deslocado do papel
de eixo central das reformas processuais, o princpio da oralidade jamais
deixou de ser revisitado e defendido, sendo enquadrado por Cappeletti
(1988) na terceira onda de acesso justia, enquanto via de garantia de
outros valores (GUEDES, 2003, p. 33).
Na atualidade, novamente recorreu-se oralidade, no contexto do
processo civil democrtico, como mecanismo de garantia do contraditrio
participativo, de formao de um modelo cooperativo e humanizado de
processo (GRECO, 2002, p. 25; SILVA NETO, 2005, p. 28). Socorreram-se
desse princpio, ademais, inmeras reformas tendentes reduo do tem-
po e das formalidades do processo, mormente atravs da criao de ritos
especiais de carter sumrio.

u ARTIGOS u
No entanto, conquanto diante da revalorizao do princpio em dou-

trina, sua aplicao continua restrita a determinados procedimentos e usu-
almente mitigada em sua extenso, comprometendo a consecuo dos
objetivos preconizados. No Brasil, como se ir adiante expor, a previso
legal de elementos da oralidade escassa e, ainda que normativamente
estabelecida, padecente de desvirtuamentos na prtica judicial, sendo par-
camente implementada (GUEDES, 2003, p. 31-32).
1.7 Oralidade no processo civil brasileiro
Em direito ptrio, a influncia do modelo processual romano-canni-

co foi acentuada nas Ordenaes Afonsinas, Siete Partidas, Manuelinas e
Filipinas, caracterizando-se o processo comum luso-brasileiro, de carter
privatstico, por um procedimento escrito, burocrtico e de afastamento
entre o juiz e a colheita de prova (CARDOSO, 2012, p. 55-57; GUEDES, 2003,
p. 38; OLIVEIRA, C., 1997, p. 30-32).
Somente no Cdigo de Processo Civil de 1939 projetou-se a adoo
de alguns aspectos do princpio da oralidade, ao qual foi dedicada longa
passagem na Exposio de Motivos (CARDOSO, 2012, p. 59). Entretanto,
a prtica processual imps cada vez maior mitigao ao ideal de proces-
so oral, sendo, por exemplo, relativizada a irrecorribilidade em separado
das decises interlocutrias na forma em que prevista pelo Cdigo de 39,
admitindo-se jurisprudencialmente a impetrao de mandado de seguran-
a como meio de impugnao. A identidade fsica do juiz, outro princpio
previsto no Diploma de 39 (em seus artigos 39, 1 e 120), foi restringida
sob a gide do Cdigo de Processo Civil de 1973, o qual tambm ampliou o
cabimento do agravo por instrumento.
Como se pode observar, o Cdigo de 1973 no adotou o modelo oral
de processo, mantendo apenas a obrigatoriedade da colheita em audin-
cia da prova oral, podendo todavia ser feita por juiz distinto do que ir
sentenciar e inclusive sendo possvel a dispensa de designao de audin-
cia. Em grau recursal, sequer usual a realizao de atividade instrutria,
utilizando-se dos registros escritos dos atos j desenvolvidos perante o
juzo de primeiro grau. (BEDAQUE; BRASIL; OLIVEIRA, 2008, p. 420-426;
CMARA, 2000, p. 137-138; CALMON, 2009, p. 66-67; MOREIRA, 2004)

u ARTIGOS u
O ideal de concentrao, outrossim, no resiste morosidade da mar-

cha processual sob o procedimento ordinrio. E tal percepo, da ausncia
de efetividade do processo civil brasileiro, mormente por sua irrazovel
durao, contribuiu para a recente revisitao do princpio da oralida-
de, inspirador de reformas como a criao dos Juizados Especiais (Lei n
9.099/1995), a alterao da disciplina do procedimento sumrio (atravs
da Lei n 9.245/1995) e o estabelecimento da audincia preliminar tambm
no procedimento ordinrio (introduzida pela Lei n 10.444/2002).
Em sede de Juizados Especiais, a oralidade teve maior acolhida, sen-
do prevista enquanto princpio informativo do sistema introduzido pela Lei
9.099/95. (BEDAQUE; BRASIL; OLIVEIRA, 2008, p. 424-425). Obedece aos
ideais de imediatidade e identidade fsica do juiz, sendo as provas colhidas
na audincia de instruo e julgamento diretamente pelo juiz togado/lei-
go que ir proferir a deciso. (CMARA, 2000, p. 141-142; GUEDES, 2003,
p. 132-135; SILVA NETO, 2005, p. 19). A irrecorribilidade em separado das
decises interlocutrias tambm observada (ao menos no plano norma-
tivo), no sendo prevista a figura do agravo. A concentrao, por sua vez,
pode-se considerar respeitada, pois, conquanto haja audincia de conci-
liao e audincia de instruo e julgamento, a primeira constitui etapa
prvia anlise de mrito do litgio (com finalidade precpua de promoo
da autocomposio), e a segunda aquela em que so desenvolvidos os
atos processuais instrutrios (CMARA, 2000, p. 144; CARDOSO, 2012, p.
63; FIGUEIRA JUNIOR, 2006, p. 36-37; GUEDES, 2003, p. 134-135).
Preconizam-se, ademais, a simplificao dos atos processuais e a in-
tensificao do dilogo cooperativo entre as partes, sendo incentivada a
conciliao (FIGUEIRA JUNIOR, 2006, p. 40-42), momento no qual contem-
plamos a perfeita pacificao social. possvel a apresentao oral de res-
posta e de embargos de declarao, a prova tcnica simplificada (com-
parecendo o tcnico/perito em audincia para narrar suas observaes),
dispensa-se a reduo minuciosa a termo das provas orais, assim como o
relatrio da sentena (CMARA, 2000, p. 141-144). Algo plenamente ade-
quado ao enfrentamento de massa.

u ARTIGOS u
Conclui-se que, diversamente do procedimento ordinrio, o processo

perante os Juizados Especiais tem a oralidade como um de seus principais
eixos principiolgicos, associada garantia da efetividade do processo, de-
vendo ser guiada para preservao da durao razovel do processo.
Nesse sentido, relaciona a doutrina a oralidade do rito da Lei 9.099/95
aos ideais de acesso justia e devido processo legal (entendido enquanto
princpio de incansvel perseguio ao processo justo), inaugurando um
novo paradigma de processo, mais humanizado, aproximado do jurisdicio-
nado (DINAMARCO, 1986, p. 2; FIGUEIRA JUNIOR, 2006, p.35-36; GAULIA,
2002, p. 237-238):
De todos os princpios norteadores do sistema especial , sem

dvida, o princpio da oralidade que, reinterpretado, abre as
portas aos cidados a um novo mundo jurisdicional.
Segundo a frmula tradicional do processo civil, o princpio

da oralidade prev:
um predomnio no procedimento das manifestaes orais so-

bre as formas escritas [...]
A oralidade no processo gera como consectrios: a concentra-

o, que implica uma compreenso procedimental tendente
a reduzir o procedimento a uma s audincia, ou outra em
curto intervalo prximo deciso do juiz, visando preserva-
o das impresses pessoais do magistrado e de sua memria
acerca dos fatos da causa; a imediao, que o contato direto
do juiz com as alegaes e as provas, recebendo, sem inter-
posies, o material com que vai trabalhar a sua sentena; a
identidade fsica do juiz, que decorrncia da oralidade e da
imediatidade, por isso que o juiz que colhe a prova o que se
encontra mais habilitado a decidir. [....]
No entanto, a nosso sentir, vai o princpio da oralidade bem

mais alm das noes tcnico-processuais acima expostas.

u ARTIGOS u
A verdade que, se a Lei 9.099/95 veio inaugurar um novo

sistema de acesso do cidado ao juiz e do Juiz vida real de
seu jurisdicionado, a oralidade bem mais que a viso estan-
dardizada do processualista. (GAULIA, 2002, p. 237-238)
2 O PAPEL DA ORALIDADE NA GARANTIA DA

EFETIVIDADE DO PROCESSO
Apresentado o complexo de valores e garantias que compem o prin-

cpio da oralidade, observaram-se as vantagens de sua aplicao para a
construo de um modelo processual justo, clere e democrtico. Repre-
senta a oralidade importante via de ampliao do acesso justia e dilogo
humano, defendendo-se, no presente trabalho, sua adoo, para sanar a
crise de efetividade do processo civil brasileiro.
Para tal, apresentar-se- brevemente o contedo da garantia da efeti-
vidade do processo, a qual inquire o acesso justia no somente na entra-
da via jurisdicional, mas ao longo da marcha processual e, especialmente,
quanto ao resultado do processo a efetiva tutela jurisdicional (DINAMAR-
CO, 2009). Em seguida, concluir-se- pela positiva relao entre a oralidade
e a efetividade do processo, apresentando-se os pontos de simbiose entre
os dois princpios.
2.1 A efetividade do processo
A definio de efetividade concerne concreta produo de efeitos,

no se limitando anlise abstrata do plano da eficcia, em que se avalia
meramente a aptido para a produo de efeitos (PASSOS, 1999, p. 30).
Sob o enfoque do Direito Constitucional, significa a realizao do Direito,
o desempenho concreto de sua funo social. Ela representa a materializa-
o, no mundo dos fatos, dos preceitos legais e simboliza a aproximao,
to ntima quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o ser da realida-
de social (BARROSO, 2009, p. 82).
A efetividade processual, por sua vez, ter nsito o carter instrumen-
tal do processo: de meio para a efetivao dos direitos constitucional e le-

u ARTIGOS u
galmente assegurados (GRECO, 2002, p. 11; MARINONI, 1994, p. 1; RAMOS,

2012, p. 23; TEIXEIRA, 1993, p. 16). Visa o processo a conformar a realidade
configurao mais justa das posies substantivas postas em juzo, con-
cretizando direitos antes desatendidos; sendo, portanto, necessrio na
medida em que propiciar a efetividade do direito material:
Querer que o processo seja efetivo querer que desempenhe

com eficincia o papel que lhe compete na economia do or-
denamento jurdico. Visto que esse papel instrumental em
relao ao direito substantivo, tambm se costuma falar da
instrumentalidade do processo. Uma noo conecta-se com a
outra e por assim dizer a implica. Qualquer instrumento ser
bom na medida em que sirva de modo prestimoso consecu-
o dos fins da obra a que se ordena; em outras palavras, na
medida em que seja efetivo. Vale dizer: ser efetivo o proces-
so que constitua instrumento eficiente de realizao do direi-
to material. (MOREIRA, 2004, p. 181)
Destarte, nota-se que, em uma primeira acepo, a efetividade do

processo remete a seu resultado, justia da prestao jurisdicional (MO-
REIRA, 1983, p. 77; DINAMARCO, 2009, p. 330-333). Os meios processuais
devem ser aptos tutela dos direitos reclamados em juzo (MARINONI,
1994, p. 13; GARBI, 2000, p. 58-66), proporcionando a obteno da deciso
justa e, ademais, a concretizao dessa deciso.
O processo somente constituir garantia da tutela efetiva dos

direitos se for capaz de dar a quem tem direito tudo aquilo a
que ele faz jus de acordo com o ordenamento jurdico. Por
isso, a moderna concepo da efetividade do processo impe
o adequado cumprimento das sentenas judiciais, inclusive
contra a Administrao Pblica, a oportuna proteo das si-
tuaes jurdicas suficientemente fundamentadas contra os
riscos da demora na prestao jurisdicional (tutela da urgn-
cia ou tutela cautelar) e a tutela especfica do direito material,

u ARTIGOS u
especialmente no mbito das obrigaes de dar coisa certa,

de fazer e no fazer. (GRECO, 2002, p. 37)
Entretanto, no essa a nica linha de preocupaes da efetividade

processual. Para ser efetivo, no basta ao processo alcanar resultado justo,
mas deve ser eficiente, econmico (seja quanto ao tempo, como aos recur-
sos despendidos) e bem gerido na consecuo desse munus (GRECO, 2012):
No entanto, como claro, o processo no pode ser constru-

do apenas com base na dimenso da verdade: h igualmen-
te que considerar a dimenso do tempo e a dimenso dos
custos. Isto permite enunciar o que se pode designar por
equao processual: o processo deve garantir o mximo de
verdade no mnimo tempo possvel e com os menores custos
possveis. Dito de outra forma: qualquer tramitao processu-
al deve procurar optimizar a busca da verdade e minimizar o
tempo e os custos do processo. (SOUZA, 2008, p. 213)
Na composio da chamada equao processual, reconhece-se a

importncia do tempo e dos custos do processo, os quais so determinan-
tes para o bom funcionamento do aparato jurisdicional e para a prevaln-
cia do sentimento de justia de parte dos jurisdicionados. Para ser efeti-
va, a tutela jurisdicional precisa ser tempestiva, alm de demandar custos
compatveis com a frutuosidade e a complexidade envolvidas (BEDAQUE,
2010, p. 31; GRECO, 2002, p. 43-45; MARINONI, 1994, p. 27; MOREIRA, 1995,
p. 19). Como observa Jos Roberto dos S. Bedaque (2010, p. 167-168), a
soluo dos litgios pela via jurisdicional no pode ser morosa, a ponto de
tornar-se praticamente intil para quem necessita e tem direito tutela.
Por outro lado, a importncia conferida celeridade e economia
processuais no pode comprometer outro vetor de preocupao da efeti-
vidade do processo: a garantia do devido processo legal:
Com efeito, no h confundir celeridade com efetividade, na

medida em que a primeira apenas um dos aspectos da
segunda.

u ARTIGOS u
Como curial, nem sempre um processo rpido garantir a

efetividade da jurisdio. Basta pensar nas causas mais com-
plexas [...] para se concluir que o julgamento rpido no ser
adequado. [...]
Em suma, a agilizao e a simplificao no podem compro-

meter a efetividade da jurisdio, cuja essncia no deve ser
aferida to somente em funo do resultado do processo,
mas tambm do respeito s garantias constitucionais que o
cercam. (LOPES, 2008, p. 15)
O respeito a direitos constitucionalmente assegurados, como ampla

defesa e contraditrio, permeiam de justia o curso da marcha processual
o chamado processo justo (GRECO, 2002; LOPES, 2004, p. 34; OLIVEIRA,
C., 2006, p. 74-75) representando garantias do cidado perante a jurisdi-
o estatal e contribuindo consecuo da primeira finalidade apontada,
a obteno da deciso justa.
O Direito Processual procura disciplinar o exerccio da jurisdi-

o atravs de princpios e regras que confiram ao processo
a mais ampla efetividade, ou seja, o maior alcance prtico e o
menor custo possveis na proteo concreta dos direitos dos
cidados.
Isso no significa que os fins justifiquem os meios. Como

relao jurdica plurissubjetiva, complexa e dinmica, o pro-
cesso em si mesmo deve formar-se e desenvolver-se com
absoluto respeito dignidade humana de todos os cida-
dos, especialmente das partes, de tal modo que a justia
do seu resultado esteja de antemo assegurada pela adoo
das regras mais propcias ampla e equilibrada participao
dos interessados, isenta e adequada cognio do juiz e
apurao da verdade objetiva: um meio justo para um fim
justo. (GRECO, 2002, p. 11).

u ARTIGOS u
Portanto, envolve a garantia da efetividade processual o delicado

equilbrio entre os vrtices da justia (do resultado da prestao jurisdicio-
nal), da segurana (das garantias fundamentais do processo) e da celeri-
dade/economia (BEDAQUE, 2010, p. 49; MOREIRA, 1995, p. 19). Na clebre
sistematizao de Barbosa Moreira (1983, p. 77-78)5,
a) o processo deve dispor de instrumentos de tutela adequa-

dos, na medida do possvel, a todos os direitos (e outras posi-
es jurdicas de vantagem) contempladas no ordenamento,
quer resultem de expressa previso normativa, quer se possa
inferir do sistema;
b) esses instrumentos devem ser praticamente utilizveis, ao

menos em princpio, sejam quais forem os supostos titulares
dos direitos (e das outras posies jurdicas) de cuja preserva-
o ou reintegrao se cogita, inclusive quando indetermina-
do ou indeterminvel o crculo dos eventuais sujeitos;
c) impende assegurar condies propcias exata e completa

reconstituio dos fatos relevantes, a fim de que o convenci-
mento do julgador corresponda, tanto quanto puder, reali-
dade;
d) em toda a extenso da possibilidade prtica, o resultado

do processo h de ser tal que assegure parte vitoriosa o
gozo pleno da especfica utilidade a que faz jus segundo o or-
denamento;
e) cumpre que se possa atingir semelhante resultado com o

mnimo de dispndio de tempo e energias.
5 Cf. tambm as snteses de C. Rangel Dinamarco (2009, p. 303 et seq), Leonardo Greco (2002, p. 35) e Carlos A.
lvaro de Oliveira (2006, p. 62-65).

u ARTIGOS u
2.2 Contribuies da oralidade efetividade processual
Apresentados os objetos de preocupao concernentes efetividade

processual, prope-se amplificar sua garantia, no contexto do processo
civil brasileiro, atravs da adoo do princpio da oralidade. este apto a
promover a necessria aproximao entre a jurisdio e os anseios sociais
(OBARA, 2003, p. 147), de forma a romper com o sentimento generalizado
de injustia; maximizando as garantias processuais e substantivas propor-
cionadas atravs da tutela jurisdicional, com simplificao do rito e redu-
o do dispndio de tempo e recursos financeiros.
Em uma primeira linha de atuao, contribui a oralidade celeridade
e economia processuais, porquanto operadora de concentrao e simpli-
ficao do procedimento.
assente em doutrina o quadro de excessiva valorizao do rito,
com afastamento completo ou parcial da substncia, conduzindo ruptu-
ra com o sentimento de justia (OLIVEIRA, C., 2006, p. 68), logo, a flexibi-
lizao um conceito inafastvel. Deve a tcnica processual proporcionar
os meios para que seja a tutela jurisdicional, na medida do possvel, res-
posta idntica atuao espontnea da regra de direito material, quer do
ponto de vista da justia da deciso, quer pelo ngulo da tempestividade
(BEDAQUE, 2010, p. 79), e no, em contrrio, representar um bice efeti-
vidade do processo, ampliando seus custos e sua durao:
Pode acontecer, contudo, e esse o mago do problema, que

o poder organizador, ordenador e disciplinador do formalis-
mo, em vez de concorrer para a realizao do direito, aniquile
o prprio direito ou determine um retardamento irrazovel da
soluo do litgio. Neste caso, o formalismo se transforma no
seu contrrio: em vez de colaborar para a realizao da justia
material, passa a ser o seu algoz, em vez de propiciar uma solu-
o rpida e eficaz do processo, contribui para a extino deste
sem julgamento do mrito, obstando a que o instrumento atin-
ja a sua finalidade essencial. (OLIVEIRA, C., 2006, p. 66)

u ARTIGOS u
A adoo do modelo oral de processo, especialmente em virtude de

seus caracteres concentrao e irrecorribilidade em separado das decises
interlocutrias, confere fluidez e linearidade marcha processual, estrutu-
rada em uma ou poucas audincias, realizadas em curto espao de tempo
(ARONNE, 2009, p. 112; FURMANN, 2011, p. 424; GUEDES, 2003, p. 65-67;
MELO, 2012, p. 10). A via recursal, quando demandada, em regra somen-
te avalia a causa aps o encerramento do juzo de primeiro grau, deven-
do precipuamente dedicar-se s questes de direito, uma vez que, com o
suporte ftico pretenso, de mais prximo contato desfrutou o juiz de
primeira instncia.
Alvitra-se, destarte, a estruturao de um procedimento por audin-
cias, no sendo incompatvel a aplicao do julgamento antecipado como
fator necessariamente vertido para a preservao da durao razovel do
processo e efetividade (GUEDES, 2003, p. 84).
Alm da simplificao e agilizao do procedimento, em um segun-
do plano de anlise, poderia a oralidade contribuir ao valor justia, seja sob
o enfoque da prestao jurisdicional, seja quanto s garantias processuais-
constitucionais (do processo justo).
Atravs da imediao (complementada pela identidade fsica do juiz
e pela concentrao), a conduo direta da instruo pelo juiz de primeiro
grau maximiza as impresses e observaes extradas dos meios de pro-
va, munindo-o de mais slido substrato obteno da deciso justa, em
um exerccio de livre convico (BAHIA; NUNES, 2009, 95; CMARA, 2000,
p.127; FARIAS, 2009, p. 98; FURMANN, 2011, p. 425; MELO, 2012, p. 11).
Propicia a oralidade, ademais, intensificao e aprimoramento do di-
logo entre os sujeitos processuais, realizados os debates em audincia (e
no dependendo de peties e contrapeties), fator que contribui com
as garantias do contraditrio (participativo) e ampla defesa, assim como
tambm fornece esteio formao da convico do rgo jurisdicional
(ARONNE, 2009, p.112; PEYRANO, 2012). Instaura-se um modelo coopera-

u ARTIGOS u
tivo de processo6, em que o litgio, conduzido pelo juiz de forma humani-

zada, lastreia-se na confluncia dialgica e de esforos entre os sujeitos
processuais.
de se repetir que o modelo oral de processo o que me-

lhor proporciona o atendimento s garantias constitucionais
relacionadas com o processo. Modernamente quando se re-
fere ao acesso Justia, muito mais se exalta a necessidade
de ser realizada a justia, do que simplesmente quebrar os
obstculos existentes para adentrar-se ao rgo judicial. O ju-
risdicionado tem efetivo acesso Justia quando recebido
diretamente pelo juiz; quando por ele ouvido e levado em
considerao (depoimento pessoal); quando participa da co-
lheita da prova e quando pode expor suas concluses.
Quando o juiz tem contato direto com as partes, podendo

inquiri-las com liberdade e objetividade, poder constatar
eventual desequilbrio entre elas, o que lhe proporciona to-
mar medidas necessrias para dot-las de igual poder de atu-
ao, neutralizando o desequilbrio observado. [...]
A ampla defesa sobremaneira valorizada quando as partes

tm contato direto com o juiz e quando interferem na prova
6 Sobre o modelo cooperativo de processo, sob a gide do formalismo valorativo, discorre C. A. lvaro de
Oliveira (2006, p. 62-65): Decorre da, em primeiro lugar, a recuperao do valor essencial do dilogo judi-
cial na formao do juzo, que h de frutificar pela cooperao das partes com o rgo judicial e deste com
as partes, segundo as regras formais do processo. O colquio assim estimulado, assinale-se, dever substituir
com vantagem a oposio e o confronto, dando azo ao concurso das atividades dos sujeitos processuais, com
ampla colaborao tanto na pesquisa dos fatos quanto na valorizao da causa. As diretivas aqui preconizadas
reforam-se, por outro lado, pela percepo de uma democracia mais participativa, com um conseqente exer-
ccio mais ativo da cidadania, inclusive de natureza processual. Alm de tudo, revela-se inegvel a importncia
do contraditrio para o processo justo, princpio essencial que se encontra na base mesma do dilogo judicial e
da cooperao. A sentena final s pode resultar do trabalho conjunto de todos os sujeitos do processo. Ora,
a idia de cooperao alm de exigir, sim, um juiz ativo e leal, colocado no centro da controvrsia, importar
seno o restabelecimento do carter isonmico do processo pelo menos a busca de um ponto de equilbrio.
Esse objetivo impe-se alcanado pelo fortalecimento dos poderes das partes, por sua participao mais ativa e
leal no processo de formao da deciso, em consonncia com uma viso no autoritria do papel do juiz e mais
contempornea quanto diviso do trabalho entre o rgo judicial e as partes.

u ARTIGOS u
apresentada pela parte contrria. A oralidade proporciona a

concentrao de atos, todos diante das partes. Tudo o que
se exalta em relao prova aumentado de forma especial
quando se trata de processo oral, no qual a participao
muito mais forte e eficaz.
Por fim, nessa apertada anlise, h de se ressaltar que o mo-

delo oral de processo proporciona maior controle popular
sobre o processo, j que a garantia da publicidade muito
mais eficaz quando os atos so realizados em audincia nica.
(CALMON, 2009, p. 67-68)
Portanto, conclui-se que o princpio da oralidade apto a harmonizar

as garantias do processo justo consecuo da clere, eficiente, econmi-
ca e justa tutela jurisdicional (FURMANN, 2011, p. 429), ampliando a efetivi-
dade do processo em todas as suas dimenses:
Ora, parece evidente que esse processo civil de resultados,

almejado pela moderna doutrina, s ser possvel se o siste-
ma processual for capaz de equilibrar dois valores igualmente
importantes para a sociedade moderna: segurana e celerida-
de. O processo precisa ser capaz de assegurar resultados pre-
cisos, atribuindo-se ao titular do direito substancial a tutela
jurisdicional a que faz jus. Todavia, esta busca da certeza deve
ser feita em tempo hbil, sem dilaes indevidas, j que a de-
mora excessiva do processo extremamente danosa para
todos. E o almejado equilbrio no pode ser alcanado seno
atravs da oralidade. O processo escrito no permite ao juiz
decidir com segurana. Tal afirmao decorre do fato de que
no processo escrito o juiz no capaz de valorar adequada-
mente a prova produzida, uma vez que no a colhe pessoal-
mente, limitando-se a valorar o relatrio produzido por quem
tenha presidido o ato de produo da prova oral (o que se d
por violao dos princpios da prevalncia da palavra oral, da
imediatidade e da identidade fsica). Alm disso, o processo

u ARTIGOS u
escrito no capaz de permitir que a tutela jurisdicional seja

entregue em tempo hbil, sendo mais demorado do que o
processo oral (o que decorre da inobservncia dos princpios
da concentrao e da irrecorribilidade das interlocutrias).
(CMARA, 2000, p. 133)
Destarte, urge a aplicao de um modelo oral ao processo civil brasi-

leiro, como tentativa de sanar a aguda crise de efetividade e, consequen-
temente, de legitimidade do processo. certo que grandes esforos de
mudana legislativa e aparelhamento do sistema jurisdicional (ampliando-
se, principalmente, o nmero de magistrados de primeiro grau) seriam
necessrios: todavia, tais medidas seriam largamente compensadas pela
maior efetividade, considerada a relevncia instrumental do processo, aos
direitos constitucional e legalmente assegurados aos jurisdicionados.u
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Roberto Shinyashiki 3 Passos para Criar Uma Palestra de Impacto

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u ARTIGOS u

A ARGUMENTAO NO PROCESSO JUDICIAL

MARCELO MORAES CAETANO

Introduo. 1. Demonstrao e argumentao: 1.1 Modus

Este artigo parte da sinopse ou resenha crtica do texto

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u 21

O autor, que pesquisa profundamente a chamada Nova Retrica,

2 Mostraremos a distino entre o convencimento e a persuaso.

22 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u

vencer, com uso de argumentos vlidos, retrica adequada a situaes e

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u 23

Na obra Eles, os juzes, vistos por um advogado, de Piero Calamandrei

O juiz, ao proferir a sentena, enuncia a sua convico e pro-

H que lembrar que a linguagem das decises judiciais est

24 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u

mostrando nele, indiretamente, pouco manuseio de leituras e

Ainda sobre o uso da lngua portuguesa e sua invarivel necessidade

Art. 156. Em todos os atos e termos do processo obrigatrio

Selecionamos alguns eminentes juristas de cuja doutrina se extrai o

Vernculo. Em todos os atos processuais obrigatrio o uso

A regra do art. 156 do CPC vincula-se ao disposto no art. 13 da

5 Manual de expresso oral e escrita, 6. ed., Petrpolis, Vozes, p. 58.

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u 25

de vertido para o vernculo (art. 157). Indicao Doutrinria:

Carreira Alvim, por seu turno, encarecendo a teleologia do mbito da

Comentrios Sendo o processo o campo onde se desenvol-

Embora enfatize a tautologia do artigo em tela ao preconizar o uso da

O CPC-39 no continha o preceito do art. 156, ao contrrio

Ainda sobre o ponto, vm discusso os autores Nelson Nery Junior

1. Uso do vernculo. [....] Os atos e termos processuais de-

26 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u

irregular, sob esse aspecto, o documento grafado em versos,

Chegar a tal conjunto de argumentos vlidos e eficazes, passando por

Deve-se estabelecer a distino negligenciada por alguns oradores

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u 27

A lgica lida com DEMONSTRAES, DEDUES, PROPOSIES (IM-

Enquanto o lgico ou o matemtico raciocinam no interior de

Sobre o carter indutivo prprio da argumentao: A argumentao

Parece, ademais, que toda cincia se possa ensinar, e que se

28 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u

Parece-nos, aqui, pertinente aduzir algumas explicaes sobre os ar-

Observe este argumento.

Se no existe o fator acaso no xadrez, ento o xadrez um

No existe o fato acaso no xadrez. Portanto, o xadrez um

Vamos supor, por um momento, que as premissas desse argu-

H muitas formas lgicas de se extrair conhecimento por meio do

u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u 29

Ater-nos-emos, pois, dada a enorme quantidade de mtodos de pro-

1.1 Modus ponens

A expresso em latim significa modo de afirmar. representada

1) Se [proposio p], ento [proposio q].

Ou, em outros termos mais objetivos:

Na linguagem da lgica, p chamado de antecedente, e q, de conse-

30 u Direito em Movimento, Rio de Janeiro, v. 17, p. 17-118, 1 sem. 2013 u

1) Se para ser considerado um planeta, basta a um corpo ce-

2) Para ser considerado um planeta, basta a um corpo celeste

3) Portanto, a terra um planeta.

No se pode aceitar concomitantemente 1) e 2) e negar

1.2 Modus tollens

Expresso que significa modo de negar. derivada diretamente do

1) Se [proposio p], ento [proposio q].

3) Portanto, [proposio p] falsa

Ou, em outros termos mais objetivos: