El objetivo de Kelsen es desarrollar una teora del derecho purificada de toda ideologa

poltica y de todo elemento cientfico-natural. Su objetivo es elevar la ciencia del derecho,

al nivel de una autntica ciencia, de una ciencia del espritu. Despliega sus tendencias
orientadas, exclusivamente al conocimiento del derecho, para acercarla al ideal de toda
ciencia: objetividad y exactitud.

La pureza

La Teora pura del derecho constituye una teora sobre el derecho positivo. La
jurisprudencia se ha confundido con la psicologa y la sociologa, con la tica y la teora
poltica. Esta confusin puede explicarse por referirse esas ciencias a objetos que, se
encuentran en relacin con el derecho.

Lo que acontece y su significado jurdico

Se plantea el interrogante de si la ciencia jurdica es una ciencia natural o una ciencia

social. De los acontecimientos fcticos considerados jurdicos, o que se encuentran en
relacin con el derecho, cabe distinguir dos elementos: uno es un acto perceptible que
acaece en el tiempo y en el espacio; el otro elemento est constituido por la significacin
jurdica. Se ha resuelto dictar una ley, se ha producido derecho.

CAPITULO I:

Derecho y naturaleza
La Teora Pura del Derecho es una teora sobre el derecho positivo, que lo que quiere
es excluir del conocimiento orientado hacia el derecho, todos aquellos elementos que
le son extraos, es por ello que el autor afirma que los acontecimientos fcticos
considerados jurdicos tienen dos elementos: el acto perceptible y la significacin
jurdica, es decir, la significacin que ese acontecimiento tiene para el derecho. Este
acontecimiento logra su sentido jurdico cuando una norma en su contenido se refiere
a l, es decir, cuando el contenido de un suceso fctico coincide con el contenido de
una norma vlida.
Segn Kelsen "el derecho es una ordenacin normativa del comportamiento humano,
es un sistema de normas que regulan el comportamiento", por lo tanto considera a una
norma como el sentido de un acto con el cual se ordena o permite y en especial se
autoriza un comportamiento. Estas normas son producidas por el rgano legislador,
pero tambin pueden ser producidas consuetudinariamente, es decir, cuando
la comunidad establece a la costumbre como un hecho productor de derecho
reconocido por el sistema jurdico. Las normas tienen dos caractersticas importantes
la validez y la eficacia; mediante la validez designamos la existencia especfica de una
norma, mientras que con la eficacia nos referimos a que la norma sea verdaderamente
aplicada y obedecida en los hechos.
Aunque una norma jurdica adquiere su validez incluso antes de su eficacia, es decir,
antes de ser aplicada y obedecida por los miembros de la sociedad; segn el autor la
norma necesita un mnimo de efectividad como condicin de su validez, pues cuando
una norma permanece sin eficacia durante mucho tiempo deja de ser vlida. Es por
este motivo que es necesario que el tiempo y el espacio en que se producen los
acontecimientos estn determinados en el contenido de la norma, pues la norma
siempre vale para un determinado tiempo y espacio, de all que podemos hablar de
validez espacial y temporal de la norma.
Las normas de un ordenamiento siempre regulan una
determinada conducta del hombre y lo hacen de dos maneras, mediante una
regulacin positiva, cuando se exige a un hombre la accin u omisin de determinada
conducta, y a travs de una regulacin negativa cuando esa conducta no est
prohibida por el orden, pero tampoco est permitida por ste. De esta forma podemos
establecer un juicio de valorpues cuando la conducta fctica, hecho real existente en el
tiempo y en el espacio, es tal como debe ser conforme a una norma objetivamente
vlida nos referimos al valor objetivo, pero cuando existe la relacin de un objeto con
un deseo o voluntad dirigido hacia ste estamos hablando del valor subjetivo.
Un orden es un sistema de normas cuya unidad se basa en que todas las normas
tiene el mismo fundamento de validez, que segn el autor lo constituye la norma
fundante, de cual se deriva la validez de todas la normas del orden, pues en
este presupuesto se encuentra el ltimo fundamento del orden jurdico.
Un orden normativo constituye un sistema social debido a que est en relacin con
otros hombres pues con sus normas regula el comportamiento humano y adems
porque la funcin de todo sistema social es obtener un determinado comportamiento
del hombre sujeto a ese orden, es por ello que la moral y el derecho son
considerados sistemas sociales. En todo sistema social funciona el principio de
retribucin, segn el cual un determinado comportamiento humano tiene una
respuesta que consiste en un premio o una pena, es decir una sancin. Una
determinada conducta slo puede ser considerada jurdicamente ordenada cuando el
comportamiento opuesto a ella es la condicin de una sancin.
Cuando la sancin deba infligirse an en contra de la voluntad del afectado y en caso
de oposicin, recurrir a la fuerza fsica, se dice que la sancin es coactiva. Es por ello
que un orden normativo que establece actos de coaccin como sancin, reaccionando
contra determinada conducta, es considerado un orden coactivo. Existen dos tipos de
sanciones: las sanciones trascendentes, son las que segn las creencias de los
hombres sujetos a ese orden, provienen de una instancia sobrehumana (Dios); y las
sanciones socialmente inmanentes que son aquellas que se producen en la tierra,
dentro de la sociedad y son ejecutadas por los mismos hombres.
El derecho es un orden coactivo de la conducta humana, pues establece sanciones
cuando la conducta del hombre se opone a lo que establecen las normas, estas
sanciones estatuidas por el orden jurdico son socialmente inmanentes y socialmente
organizadas. Y como el orden jurdico es coactivo, l mismo determina las condiciones
para que ciertos individuos puedan ejercer la coaccin fsica cuando sea necesaria;
protegiendo de esta manera a los individuos sujetos al orden contra el uso de la fuerza
por parte de otros individuos garantizando as la seguridad colectiva.
Como ya lo mencionamos el orden jurdico regula el comportamiento humano de
manera positiva y negativa, cuando lo hace en sentido negativo es decir cuando no
establece ningn acto coactivo a una determinada conducta y por lo tanto ni prohbe
esa conducta ni la conducta opuesta, se dice que el hombre es jurdicamente libre. Es
por ello que a pesar de que el orden jurdico limita en ms o menos la libertad humana
a travs de sus sanciones, siempre existe un mnimo de libertad, un espacio de la vida
del hombre en el cual ningn orden o prohibicin interviene.
A pesar de que el orden jurdico es coactivo, existen normas que no aparecen
necesariamente como sanciones, como es el caso de las normas que facultan al
rgano legislativo a producir normas, sin obligarlo a ello. Se dice que las normas
jurdicas no son totalmente independientes, pues cuando una norma prescribe una
conducta y hay otra norma que establece una sancin ante el incumplimiento de sta,
la primera norma est fundamentalmente ligada a la segunda, o en el caso de que una
norma limite la validez de otra (norma derogatoria) o determine con mayor
especificidad el sentido de otras normas, ambas normas estn ligadas dejando de ser
independientes.
CAPITULO II:
Derecho y moral
Junto a las normas jurdicas existen otras normas que regulan el comportamiento de
los hombres llamadas normas sociales, estas normas se pueden abarcar bajo
el concepto de moral y a la tica como la disciplina encargada de su conocimiento
y descripcin, ya que la justicia es una exigencia de la moral, la relacin que se
establece entre el derecho y la moral es la relacin entre derecho y justicia.
Se ha tratado de hacer una diferencia entre la moral y el derecho, afirmando que la
primera regula conductas internas mientras que el derecho regula
conductas externas, pero esta distincin no es satisfactoria porque tanto el derecho
como la moral determinan ambos tipos de conductas. Slo podemos reconocer una
diferencia entre el derecho y la moral en cuanto a cmo ellos obligan o prohben una
determinada conducta humana. Pues mientras que el derecho como orden coactivo
puede establecer sanciones a la conducta opuesta de lo establecida en la norma, la
moral como orden social reduce sus sanciones a la aprobacin o desaprobacin de la
conducta del individuo. Kelsen separa el derecho de la moral, pues segn este autor,
"la validez de un orden jurdico positivo es independiente de su correspondencia o su
no correspondencia con cierto sistema moral". Adems el autor afirma que una
justificacin del derecho por parte de la moral es inaceptable porque no existe una
nica moral, una moral absoluta, sino numerosos sistemas morales que muchas veces
son contradictorios; por tanto la ciencia jurdica que slo tiene que conocer y describir
el derecho no tiene por qu justificarlo ni con una moral absoluta ni con una moral
relativa.
CAPITULO III:
Derecho y ciencia
Para Kelsen el objeto de la ciencia del derecho son las normas jurdicas, y la conducta
humana porque est contenida en dichas normas. Podemos distinguir dos teoras del
derecho: la teora esttica, que tiene como objeto el derecho en cuanto sistema de
normas con validez, es decir el derecho en su equilibrio; y la teora dinmica que tiene
como objeto el proceso jurdico en el que el derecho se produce y aplica, es decir, el
derecho en su movimiento.
Tenemos que hacer una clara diferencia entre la ciencia del derecho y el derecho, la
primera se encarga de los enunciados jurdicos, es decir, de las oraciones que
describen las relaciones jurdicas; mientras que el derecho se encarga de las normas
jurdicas producidas por los rganos del derecho que constituyen prescripciones
puesto que ordenan, permiten o facultan determinadas conductas.
La ciencia del derecho es considerada una ciencia social, porque su objeto de estudio,
el derecho, constituye un fenmeno social ya que regula el comportamiento de los
hombres. Y como ciencia social no puede regirse bajo el principio de causalidad propio
de la ciencia natural que sostiene que si se da el hecho A (causa) se tiene que dar
necesariamente el hecho B (consecuencia), sino que se rige bajo el principio de
imputacin o de atribucin que sostiene que cuando se da A, B debe ser (condicin).
Y es el principio de imputacin el que afirma la libertad de la voluntad del hombre, ya
que el hombre deja de estar sujeto al principio de causalidad y puede hacerse
responsable de su conducta, puesto que la imputacin jurdica enlaza dos hechos, el
hecho determinado por el orden jurdico como condicin (una conducta determinada),
con la consecuencia por el determinada (sancin), que el individuo debe acatar o
cumplir.
CAPTULO IV:
Esttica jurdica
Los actos coactivos son aquellos que deben cumplirse aun en contra de la voluntad
del afectado, hay dos tipos: las sanciones como actos de coaccin estatuidos como
reaccin contra una determinada conducta y actos coactivos que no tienen
ese carcter, como es el caso de la internacin que se hace de los individuos que
padecen enfermedades peligrosas. Las sanciones dentro de un orden jurdico pueden
ser de dos tipos: sancin penal o sancin civil, que son la consecuencia del acto ilcito
o delito. Lo ilcito de ninguna manera se presenta como una negacin del derecho sino
por el contrario es una condicin del derecho, pues a partir de ella se puede establecer
la sancin.
El orden jurdico establece una obligacin jurdica, cuando una norma jurdica positiva
ordena determinada conducta de un individuo, y establece al comportamiento contrario
a esa conducta una sancin. Cuando un individuo realiza una conducta contraria al
derecho se le considera jurdicamente responsable de l y se le establece una
sancin, es decir responde por el delito. Podemos decir que un individuo est obligado
a un comportamiento conforme a derecho y responde por un comportamiento contrario
a derecho. Pero esta responsabilidad puede ser de dos tipos, es individual cuando el
individuo responde por una conducta propia o cuando es responsable por una
conducta ajena (de un tercero); y es colectiva cuando la consecuencia de lo ilcito
(sancin) est dirigida a los miembros de un grupodeterminado, este tipo de
responsabilidad es caracterstica de las comunidades primitivas. Tambin podemos
hacer una distincin entre la responsabilidad intencional, cuando ese acontecimiento
ha sido buscado por el individuo pues tiene inters en l; y la responsabilidad por el
resultado, donde el hecho se ha producido sin ninguna intencin o previsin, es decir
accidentalmente.
El derecho subjetivo puede ser entendido como un inters jurdicamente protegido
pues cuando se lesiona ese inters se establece una sancin; como un poder jurdico
otorgado a un individuo para reclamar a travs de una accin por incumplimiento de la
obligacin; como una autorizacin para efectuar determinados negocios jurdicos
(como es el caso de las licencias de funcionamiento). Los derechos y libertades
fundamentales estn garantizados por la constitucin en la medida que constituye la
norma jurdica de mayor jerarqua en la pirmide de Kelsen.
La capacidad de derecho se refiere a la capacidad que tienen las personas de tener
derechos subjetivos y obligaciones jurdicas, es decir, ser sujeto de derechos y
obligaciones, de esta manera se establecen relaciones jurdicas, cuando se relaciona
el sujeto de una obligacin jurdica con el sujeto del derecho subjetivo
correspondiente. Pero tenemos que establecer una distincin entre la persona como
persona fsica y como persona jurdica (ambas construcciones de la ciencia del
derecho) , en el primer caso nos referimos al hombre como portador de derechos y
obligaciones, y en el segundo caso nos referimos a una sociedad (asociacin de
hombres con derechos y obligaciones) dotada de personalidad jurdica, que tambin
tiene obligaciones y derechos y por tanto tambin tiene responsabilidad jurdica pero
no por un delito propio de la agrupacin, sino por un delito ajeno pues el delito es
cometido por un miembro determinado por el estatuto de la asociacin para cumplir
cierta obligacin (rgano social). Sin embargo como constituyen una asociacin
responden con su patrimonio colectivo el incumplimiento del rgano social. Lo mismo
sucede con los derechos subjetivos de la persona jurdica, pues deben ser ejercidos
por un rgano determinado por el estatuto de la asociacin.
La teora pura del derecho deja de lado el dualismo entre el sentido subjetivo y objetivo
del derecho, pues considera a la totalidad del derecho en su validez objetiva, como un
todo jurdico en el cual los problemas jurdicos deben ser planteados y solucionados
como problemas del orden jurdico, liberando de esta manera al derecho positivo de
todo juicio poltico o tico
CAPTULO V
Dinmica jurdica
Qu es el derecho? Es un sistema de normas validas que regulan la conducta
humana, desde un punto de vista de orden normativo.
Por qu una norma es vlida? El fundamento de validez de una norma es otra norma,
pero esta norma debe ser superior en el orden jerrquico del sistema normativo.
Cmo se establecen normas validas? Para el autor, la facultad de establecer normas
validas procede de la autoridad competente y reconocida por el orden jurdico vigente.
Como vimos en el captulo anterior el ejercicio del derecho se puede mostrar como
una accin acabada, como una estructura frrea donde no es posible penetrar, es
decir algo "esttico". Sin embargo esta visin totalitaria del derecho es claramente
contrapuesta a la "teora dinmica del derecho" continuacin veamos el siguiente
cuadro.
La norma fundante bsica Para Kelsen una norma funda su validez en otra norma
inmediatamente superior en jerarqua A se funda en B; B se funda en C; y as
sucesivamente pero este proceso no puede ser infinito y tiene que terminar
necesariamente en una norma SUPREMA cuyo requisito indispensable es que sea
PRESUPUESTA, es decir que no necesite otra norma que la fundamente. Esta norma
suprema se conocer en adelante como NORMA FUNDANTE BSICA que no es
un texto escrito, sino que es una hiptesis sobre su eficacia. Es norma en adelante
ser la fuente comn de todas las normas pertenecientes a un orden jurdico.
Un orden jurdico es por dems unitario, quiere que el contenido de las normas que lo
componen no se contradiga antes bien esta contradiccin no querr decir
necesariamente que no sean vlidas, sino que sern objeto de
una interpretacin mltiple.
"La norma fundante es vlida mientras as lo establezca el orden normativo imperante,
por lo tanto si ocurre una revolucin que cambie el statu quo del orden normativo que
la regula y la produce surgir otra norma que sea legitima, la modificacin de la norma
fundante bsica se sigue de la modificacin de los hechos que han de ser
interpretados como actos de produccin y de aplicacin de las normas vlidas. " la
validez de la norma jurdica se establece si esta pertenece a un orden jurdico vigente
y es eficaz si es que la generalidad de individuos la cumple y la respeta, fcticamente.
La gradacin del orden jurdico
La constitucin.-el carcter dinmico del derecho regula su propia creacin y sirve
para fundamentar su validez.
La legislacin.- despus de la constitucin es las normas generales han de ser
producidas por el procedimiento legislativo.
La jurisdiccin.- existe una situacin de hecho que se conecta con una situacin
jurdica, "Juris dictio"
Justicia y administracin.- es individualizacin y concrecin de leyes.
Negocio jurdico y acto de ejecucin.-las partes en un proceso llegan a un consenso.
CAPTULO VI
Derecho y Estado
El estado es un ser jurdico, como tal es sujeto de deberes y facultades.
El pensamiento tradicional le atribuye una existencia particular con respecto al
derecho. Es decir que tanto el derecho como el estado son seres diferentes. El estado
crea su propio derecho siendo ste de existencia anterior, por lo tanto la
organizacin de una sociedad es anterior a la formacin del derecho, adems como
rasgo caracterstico es que el estado utiliza la coaccin para justificar su poder en
orden jurdico establecido.
El estado tal cual lo conocemos ahora es distinto de las formas de agrupacin
primitivas, donde la fuente principal de su "derecho" era la costumbre o la ley del
talin, el estado como orden jurdico limita su accionar al mbito de su territorio o al
espacio donde su ordenamiento jurdico tenga validez, en cualidad el estado no se
diferencia mucho de otros ordenamientos jurdicos para imputar responsabilidades a
sus miembros es necesario recurrir a una norma jurdica vlida. Una vez superada las
formas primitivas del estado, el orden jurdico proveer de rganos estatales o
funcionarios los cuales recibirn ciertas tareas. As el estado estar representado no
solo judicialmente sino administrativamente.
Con el desarrollo de un sistema de rganos que realizan funciones distribuidas, el
concepto de rgano del estado en sentido estricto, como rgano jurdicamente
calificado, como funcionario se coloca frente al concepto de sbdito como particular
constituye la forma de organizacin ms compleja del estado. "funcionarios del
estado".
"El estado de derecho" es aquel que tiene un orden jurdico, porque no puede haber
un estado que no tenga un orden jurdico, siendo que el estado solo es un orden
jurdico que protege los derechos de libertad, las garantas constitucionales y
los mtodos democrticos de produccin de derecho. As pues se concluye que el
estado es ni ms ni menos que el derecho mismo.
CAPTULO VII
Estado y Derecho Internacional
Qu es el derecho internacional?
Un complejo normativo de normas que regulan las relaciones entre estados, quienes a
su vez son sujetos especficos del derecho internacional. Adems para que sea
derecho es necesario que exista la coaccin como requisito sino que no para que sea
tratado como tal.
Qu es un Estado desde el punto de vista del derecho internacional?
"Es un orden jurdico parcial, relacionado inmediatamente con el derecho
internacional, relativamente centralizado, con dominios de validez territorial y temporal
delimitados por el derecho internacional y, en lo referente al dominio material de
validez con una pretensin de totalidad solo restringida por la validez del derecho
internacional."
Luego de responder las interrogantes preliminares para el estudio del Derecho
internacional segn Kelsen es necesario advertir que este sigue la misma lnea de
estudio que los captulos precedentes. Para que exista derecho internacional deben
existir conductas que deban regularse bajo normas coactivas que sean producidas por
los propios estados, cuando sus intereses sean vulnerados. Las medidas coactivas
que seguirn los estados perjudicados sern producidas por sus propios rganos
jurdicos en forma de sanciones. Las sanciones pueden ser desde las represalias
hasta las guerras. Cuando un Estado acomete contra otro ser necesario que ste
adopte las medidas necesarias para proteger sus intereses, sin embargo estas
medidas tendrn que seguir los parmetros que el derecho internacional establece,
sino constituirn delitos internacionales. Ahora, las guerras o represalias estarn
dirigidas no solo a los causantes de los conflictos adems estarn involucradas todas
las personas que integren dicho estado. La fuente principal del derecho internacional
son los tratados que se firmen y sean motivo de acuerdo para una convivencia
pacfica, respetando la soberana de ambos estados. Los rdenes jurdicos estatales
tambin son fuente importante del derecho internacional.
La construccin de lo que conocemos como Derecho internacional se explica en tres
grados:
1 la norma fundamental bsica - como ya sabemos- presupuesta
consuetudinariamente.
2 los tratados internacionales producidos por lo rganos jurdicos correspondientes. Y
finalmente.
3 las normas producidas por los tribunales internacionales.
Cmo se obliga a los estados a cumplir con los tratados internacionales, el derecho
internacional los faculta y tambin los obliga. Si un Estado agrede a otro este debe
recurrir al ordenamiento jurdico estatal, es decir que por s mismo actuara sin
necesidad de sentencia judicial u orden jurdico alternativo. Entonces se define al
Estado como una persona jurdica cuya conducta debe regularse bajo normas
completas, adems no solo deben ser obligados materialmente (guerras o represalias)
sino personalmente, es decir reconocer la obligacin que cada individuo tiene dentro
de su comunidad, la conducta de ese individuo ser regulada por el derecho
internacional y ser atribuida al estado.
Veamos un ejemplo, la primera guerra mundial tuvo como causa aparente el asesinato
del archiduque Francisco Fernando de Austria y su esposa Sofa Chotek a manos del
estudiante Gavrilo Principie. Supongamos que las bases del derecho internacional ya
estn asentadas. El estado Serbio (patria de prncipe) en beneficio del imperio
Austrohngaro debi recurrir a su rgano jurdico estatal para castigar el delito de
prncipe, y as evitar como dice Kelsen "dificultad alguna" con respecto a la admisin
de una responsabilidad delictual internacional.
Los gobiernos (grupo minoritario de personas que ostentan el poder) muchas veces
son responsables de los conflictos internacionales, pero los que sufren las
consecuencias son el resto de la poblacin que nada tuvo que ver en el asunto, esa
figura es conocida como la responsabilidad colectiva del estado. Lo ideal sera que las
guerras o represalias estn dirigidas a un determinado sector del Estado el ejrcito-
lamentablemente en la actualidad eso es imposible. Kelsen en el acpite de la Teora
pura del Derecho propone la constitucin de un estado mundial con un derecho
universal. Desde ya Kelsen afirma que al derecho internacional le pertenecen todos los
ordenamientos jurdicos estatales pero no forman una unidad, de hecho la visin
tradicional trata de estudiar al derecho internacional como rganos jurdicos
independientes entre s, lo que peligrosamente podra desencadenar en la anulacin
del otro y lo que el autor propone es la validez simultnea de ambos ordenamientos,
en una teora que expone como "monista". La teora monista a su vez se divide en dos
ramales, por un lado los que defienden frreamente el orden jurdico estatal sobre el
derecho internacional; y por otro la supremaca del derecho internacional sobre el
orden jurdico estatal.
CAPTULO VII
La interpretacin
La esencia de la interpretacin. Interpretacin autntica y no autntica
"La interpretacin es un procedimiento espiritual que acompaa al proceso de
aplicacin del derecho, en su trnsito de una grada superior a una grada inferior".
Hay dos tipos de interpretacin:
a) La interpretacin del derecho por el rgano jurdico de aplicacin.
- Interpretacin constitucional: mediante el procedimiento legislativo, promulgacin de
normas de emergencia o la produccin de actos determinados por la constitucin.
- Interpretacin de tratados internacionales o normas de derecho internacional general
consuetudinario: cuando tienen que ser aplicados por un gobierno, un tribunal, etc.
- Interpretacin de normas individuales: sentencias judiciales, decisiones
administrativas, negocios jurdicos, etc. (constituyen la interpretacin de norma
jurdicas, en tanto deben recibir aplicacin)
b) La interpretacin del derecho por una persona privada (en especial por la ciencia
del derecho).
- Aqu se da el supuesto de cuando las personas tienen que acatar la ley (no aplicar el
derecho), mismo que les lleva a establecer el sentido de las normas o comprenderlas.
- Para la ciencia jurdica: cuando describe un derecho positivo, tiene que interpretar las
normas.
a) Indeterminacin relativa del acto de aplicacin de derecho.
La relacin entre una grada superior y una inferior del orden jurdico, como la que se
da entre la constitucin y la ley, o entre la ley u una sentencia judicial, es una relacin
de determinacin o de obligacin. La norma de grada superior determina no slo el
procedimiento mediante el cual se establece la norma inferior (o el acto de ejecucin),
sino que en ciertos casos- establece el contenido de la norma que se instaurar o del
acto de ejecucin que se cumplir.
Esa determinacin, sin embargo, nunca es completa. Siempre permanecer un mayor
o menor espacio de juego para la libre discrecionalidad. Entones, la norma de grada
superior tiene un carcter de norma marco que debe llenarse mediante la
discrecionalidad (ya en la produccin de normas o en actos de ejecucin). As, habr
decisiones que dependen de circunstancias externas que el rgano que dio la orden
no previ y que, en buena parte, tampoco pudo prever.
b) Indeterminacin intencional del acto de aplicacin de derecho.
Todo acto jurdico, ya de produccin de derecho o un puro acto de ejecucin, est
determinado en parte por el derecho, pero quedando otra parte indeterminado. La
indeterminacin puede versar sobre:
1. El hecho condicionante
2. La consecuencia condicionada.
As, la indeterminacin puede ser intencional, cuando es establecida por voluntad del
rgano que instaur la norma que ha de aplicarse.
Entonces, la promulgacin de la norma general se efecta bajo el supuesto de que la
norma individual que surgir en su aplicacin- continuar el proceso de
determinacin que configura el sentido mismo de la secuencia graduada de normas
jurdicas.
c) Indeterminacin no intencional del acto de aplicacin de derecho
Aqu, la indeterminacin del acto jurdico no es buscado, consiste en:
- Ambigedad de una palabra o de una secuencia de palabras con las que la norma se
expresa (el sentido de la norma no es unvoco).
- Cuando el que interpreta cree identificar una discrepancia entre la norma y la
voluntad del legislador (o entre el negocio jurdico y la intencin de las partes): tiene
que aceptarse la posibilidad de que se le investigue a partir de otras fuentes distintas a
la expresin lingstica de la norma.
La discrepancia entre voluntad y expresin lingstica puede ser: completa o parcial.
La indeterminacin del acto jurdico a realizar puede ser por el hecho de que dos
normas contenidas en una misma ley- se contradigan total o parcialmente.
d) El derecho aplicable como un marco dentro del cual hay varias posibilidades de
aplicacin.
El derecho por aplicar slo constituye un marco dentro del cual existen varias
posibilidades de aplicacin, as, todo acto es conforma a derecho si se mantiene
dentro de ese marco.
Si se entiende por "interpretar" la determinacin en cuanto conocimiento del sentido
del objeto interpretado, el resultado de una interpretacin jurdica slo puede ser
determinar el marco que expone el derecho por interpretar, y, por tanto, el
conocimiento de carias posibilidades dadas dentro de ese marco. Entonces, la
interpretacin de una ley no conduce necesariamente a una decisin nica, sino,
posiblemente a varias que tengan un mismo valor, aunque slo una de ellas se
convertir en derecho positivo en el acto de un rgano de aplicacin del derecho, en
especial del tribunal. Que una sentencia est fundada en la ley significa que se
mantiene dentro del marco que la ley despliega, es una de las normas individuales, y
no la norma individual, que pueden ser ofrecidas dentro del marco general.
La interpretacin no debe limitarse a determinar el marco del acto jurdico que haya de
cumplirse, sino desarrollar un mtodo que posibilite completar correctamente el marco
establecido.
La interpretacin no slo se trata de un acto intelectual de esclarecimiento o
comprensin. (relacin con el tema de la justificacin externa e interna).
e) Los llamados mtodos de interpretacin
No existe un mtodo en el cual podamos determinar el sentido "correcto" de aplicacin
de la norma, en realidad, se trata de "varios posibles", es decir, de posibles
interpretaciones del sentido en conexin con todas las normas de la ley o del orden
jurdico.
El recurso interpretativo del argumento a contrario y a la analoga carecen de valor en
el sentido de que no hay criterio que establezca cuando usar uno y cuando otro.
Tambin est el principio de la estimacin de intereses, pero ste no da un patrn
objetivo para cotejar entre s los intereses contrapuestos.
Precisamente hay una necesidad de interpretacin porque la norma deja una serie de
posibilidades abiertas, lo que significa que no contiene una decisin sobre cul de las
interpretaciones en competencia sea la de mayor valor, dejando esa indeterminacin al
acto que se efecte de produccin de normas (tal es el caso de una sentencia judicial).
La interpretacin como acto de conocimiento o de voluntad
La teora de la interpretacin tradicional dice: la determinacin del acto jurdico no
indicada en la norma por aplicar se puede obtener mediante el conocimiento del
derecho ya existente. Pero, Kelsen dice que es un autoengao lleno de
contradicciones ya que es contrario a los presupuestos de la posibilidad de una
interpretacin. Cul sea la posibilidad "correcta" en el marco de un derecho aplicable
no es una pregunta dirigida al derecho positivo, no es una pregunta terica jurdica, es
un problema poltico. Por eso, alcanzar una norma individual a travs del proceso de
aplicacin de la ley, es, en tanto se cumple dentro del marco de la norma general, una
funcin volitiva. El hecho de que la aplicacin de la ley pueda dar lugar a una actividad
cognoscitiva del rgano de aplicacin, no es de derecho positivo, sino se trata de otras
norma que pueden desembocar en la produccin del derecho: normas morales,
normas de justicia, juicios de valor sociales, etctera, que se suele denominar con
rtulos como "bien comn", "inters del Estado", "progreso", etc.
La interpretacin que efecta el rgano de aplicacin del derecho es siempre
autntica, crea derecho. Se habla de interpretacin autntica cuando la misma adopta
la forma de ley o un tratado internacional: normas de carcter general (aplicable a
casos iguales) o de carcter individual (para el caso concreto). Aunado a lo anterior, no
slo puede llevarse a efecto una de las posibilidades mostradas en la interpretacin
cognoscitiva de la norma aplicable, sino que tambin puede producirse una norma que
se encuentre enteramente fuera del marco que configura la norma aplicable.
De la interpretacin efectuada por un rgano de aplicacin del derecho, adems de la
autntica, hay otra no autntica, una que no crea derecho: se trata de la interpretacin
que hace el individuo que acata una ley y que opta entre distintas posibilidades (opcin
que, por no crear derecho, no es obligatoria ante algn rgano que aplique esa norma
La interpretacin en la ciencia del derecho
Interpretacin por parte de:
a) La ciencia jurdica: es pura determinacin cognoscitiva del sentido de las normas.
b) Los rganos jurdicos: es una produccin del derecho.
La jurisprudencia de conceptos dice que es posible crear derecho a partir de una mera
interpretacin intelectual cognoscitiva del derecho vlido, PERO, es una teora
rechazada por la T. Pura del Derecho, pues la ciencia jurdica es incapaz de colmar las
lagunas que existen en el derecho (colmar lagunas es una funcin de la produccin de
derecho propia de un rgano aplicador del derecho), funcin que no se logra
interpretando el derecho vlido (ver a qu se refiere con "derecho vlido").
La interpretacin jurdico-cientfica expone los significados posibles de una norma
jurdica, no puede optar por ninguna de las posibilidades expuestas, esa decisin es
para el rgano competente para aplicar el derecho.
El escritor que en su comentario caracteriza una determinada interpretacin, entre
varias posibles, como la nica "correcta", no cumplen una funcin cientfico-jurdica,
sino una funcin jurdico-poltica, tratan de ganar influencia sobre la produccin del
derecho, pero eso no es propiamente ciencia jurdica. Decir que la norma admite slo
un sentido "correcto" se ha hecho con el ideal de la seguridad jurdica.
Derecho penal como medio de control social:

Toda sociedad se organiza en torno de un determinado orden (cmulo

de valores, ideologas, historia, etc., socialmente predominantes), por lo
que surge el consenso de la sociedad de organizarse en torno a dicho
orden. El Derecho es el instrumento jurdico, que sumado a los
mecanismos sociales naturales como la educacin, la familia, la religin,
etc., procuran proteger dichos valores, con la finalidad ltima, de
mantener el orden social y la convivencia social pacfica.

En realidad, las relaciones entre los miembros de la sociedad no siempre

son pacficas y por el contrario, muchas veces es violenta, que no
pueden ser controlados por medios de control naturales o formales,
siendo necesario la intervencin de un control jurdico violento como es el
Derecho Penal. Efectivamente, el derecho Penal que no es otra cosa que
un medio de control social que emplea la violencia, violencia que est
sometida al Derecho y a la Constitucin.

Debemos entender como control social al conjunto de medios sociales o

con repercusiones sociales que sirven para ordenar y regular el
comportamiento humano externo en muy diversos aspectos. El control
social, no slo establece los lmites de la libertad sino que es un
instrumento que tiene como fin socializar a sus miembros.

Hay dos formas de control social:

Controles informales: Son aquellos en los que el Estado no manifiesta de

manera directa su carcter represivo sobre las personas, sino que la
presin viene de otros individuos o grupos de ellos, ejem. Escuela,
familia etc.

Controles formales: Son aquellos en los que el estado se manifiesta su

poder de reprimir y controlas a las personas, ejem. Derecho Penal,
sanciones administrativas etc.

El Derecho Penal es un medio de control social que se caracteriza por

imponer sanciones -penas o medidas de seguridad- cuando, se han
cometido acciones graves que atenten contra los bienes jurdicos de
mayor valor de la sociedad.
Funcin y Fines del derecho penal

La funcin que cumple el Derecho penal es el de ser un medio de control

social, que acta de manera subsidiaria, en ltima ratio. El derecho
penal, se encarga de regular los delitos y las penas, y sealar con ello a
la sociedad, las conductas que se encuentran prohibidas penalmente.

Qu busca el Derecho penal con la funcin de control social, busca

bsicamente 3 objetivos o fines:
Proteccin de los bienes jurdicos: El derecho penal al prohibir los delitos,
en realidad, lo que busca es proteger determinados bienes jurdicos de la
agresin de dichas conductas. Los bienes jurdicos pueden definirse
como aquellos presupuestos que la persona necesita para que desarrolle
su proyecto de vida y su personalidad en la sociedad.

Prevencin de los comportamientos delictivos: El derecho penal busca

tambin prevenir los delitos, a travs de la funcin motivadora de la Ley
Penal. Esta finalidad se cumple, a travs de la prevencin general y la
prevencin especial. El primero se dirige a la sociedad en general, y la
segunda, a la persona culpable del delito.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL

1. CONCEPTO DE PRINCIPIOS FUNDAMENTALES

Los principios son ante todo, fuente origen y fundamento de aquello a

que se refieren. Por ellos comienza una cosa o un conocimiento.
Fernndez Carrasquilla cita a Miguel Reale y dice que se trata.....de
ciertos enunciados lgicos que se admiten como condicin o base de
validez de las dems afirmaciones que constituyen un determinado
campo del saber

Por los principios comienzan las ciencias y por lo tanto ellos explican
todos y cada uno de los conocimientos de cada ciencia particular pero se
encuentran fuera de esta y no pueden ser explicados por ello.

Los principios por consiguiente son el mejor punto de partida (se remite
a Aristteles) pero de ninguna manera representan un punto de llegada o
estado terminal del conocimiento, para derivar conocimiento, los
principios deben ser desarrollados y concretados, de tal modo que el
conocimiento que se quede en ellos no pasa de la generalidad. En el
campo jurdico esto significa que han de ser puestas en relacin de
sentido y armona, con las normas a que se refieren y a las que inspiran.
El principio que no se aplica, no slo no sirve para nada, sino que en
verdad no es principio de nada.

Los principios jurdico-penales son formulaciones conceptuales y

abstractas, no reductibles a otros conceptos del derecho penal, de lo que
deriva o en lo que se fundan todo conocimiento y toda norma jurdico-
penal y de los que en consecuencia no pueden separarse ninguna
prctica (Terica o judicial) del Derecho Penal Positivo.
(Fernndez Carrasquilla, Pg. 6 y ss)

Resulta importante precisar que en el nivel en el cual enmarcamos el

estudio de los principios penales es como principios lgicos, y no como
principios de la naturaleza ontolgica, debido a que ello nos llevara a
admitir que el delito tiene existencia por s misma, lo cual no
compartimos.

2. IMPORTANCIA DE LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL

DERECHO PENAL

Compartimos la idea de Fernndez Carrasquilla al decir que los

principios de que se tratan sirven para determinar la orientacin
ideolgica y funcional del sistema penal y para manejar las normas
penales y controlar su alcance, racionalidad y legitimidad. Manejando de
forma coherente los principios jurdicos penales sabremos de dnde
provienen las instituciones penales, hacia dnde va la prctica del
derecho penal, cul es la orientacin del sistema penal (del que hace
parte el derecho penal positivo), que es lo que verdaderamente
pretenden las normas penales y sobre todo cul es el marco de
referencia dentro del cual forzosamente ha de moverse cualquier
interpretacin de las normas subordinadas. No hay Derecho Penal sin
principios....

3. PRINCIPIOS QUE RECOGE EL DERECHO PENAL PERUANO

El Derecho Penal peruano recoge una serie de principios que lo que

encontramos consagrados en la Constitucin de 1993 y precisamente en
el Ttulo Preliminar del Cdigo Penal de 1991, sin olvidar los Tratados de
Derechos Humanos que suscribi el Per. As tenemos:

El principio de carcter teleolgico de las penas.

El principio de legalidad.
La inaplicabilidad de la analoga.
El principio de lesividad.
El principio de que las sentencias se dictan por el juez competente.
El principio de ejecucin penal.
El principio de responsabilidad penal del autor.
El principio de la responsabilidad penal por el hecho.
Las funciones de la pena y de las medidas de seguridad.
Aplicacin supletoria de la ley penal.
Principio de irretroactividad de la ley penal, la retroactividad y la
ultractividad.
El principio de la vctima.
El principio de la reserva de la ley.
El principio de igualdad.
Adems de toda la gama de principios que no han sido normativisados
por nuestra legislacin.

4. LIMITES DEL IUS PUNIENDI EN UN ESTADO SOCIAL Y

DEMOCRTICO DE DERECHO

4.1. Principio de Utilidad de la Intervencin Penal.- Con este principio

se busca que sea capaz de evitar delinquir. Sin embargo, se sabe que la
eficacia del Derecho Penal puede ponerse en tela de juicio por ejemplo
reincidencia, empero para el autor... La eficacia de la pena puede
valorarse por si, no por sus posibles, y estos han de buscarse entre los
que no han delinquido y acaso lo hubiesen hecho de no concurrir la
amenaza de la pena.
Se da el caso de que cuando disminuye de forma manifiesta la
intervencin del Derecho Penal aumenta la delincuencia, por eso, el
autor dir... que una determinada reaccin penal es intil para cumplir su
objetivo protector, deber desaparecer, aunque sea para dejar lugar a
otra reaccin penal ms leve. Por ejemplo, cuando se suprime la pena
de muerte no aumentan los delitos, lo cual confirma que bastaba una
pena inferior. como ya sealaba Beccaria, con frecuencia ms
importante que la gravedad del cortijo es la seguridad de que se
impondr alguna pena.

4.2. Principio de Subsidiaridad y Carcter Fragmentario del Derecho

Penal.- El Derecho Penal deja de ser necesario si hay otras medidas
menos lesivas para los derechos individuales, esto segn el autor trata
de una exigencia de economa social coherente con la lgica del Estado
Social, que debe buscar el mayor bien social con el menor costo social.
El Derecho Penal ha de ser la ltima ratio, el ltimo recurso a utilizar a
falta de otras menos lesivas. El llamado Carcter Fragmentario del
Derecho Penal, constituye una exigencia relacionada con la anterior.
Ambas postuladas integran el llamado Principio de Intervencin Mnima.
Principio de Subsidiaridad:
El autor plantea un orden de prelacin:
1 Utilizacin de medios desprovistos del carcter de sancin.
2 Sanciones no penales.
3 Sanciones penales.

Principio de Carcter Fragmentario:

Significa que el Derecho Penal no ha de sancionar todas las conductas
lesivas de los bienes que protege sino slo mas modalidades de ataque
ms peligrosas para ellas. Binding hablo por vez primera del carcter
fragmentario del Derecho Penal como un defecto a superar,
complementando la proteccin de los bienes jurdicos.

Pero actualmente, se regula tal principio de manera positiva pues se

asume la prevencin y no la retribucin.

4.3. Principio de la Exclusiva Proteccin de Bienes Jurdicos.- Los

intereses sociales que por su importancia pueden merecer la proteccin
del Derecho se denominan bienes jurdicos. La expresin bien jurdico
se utiliza en este contexto en su sentido poltico-criminal de objeto que
puede reclamar proteccin jurdico penal, en contraparicin a su sentido
dogmtico, que alude a los objetivos que de hecho protege el Derecho
Penal vigente. La proteccin que hace el Derecho Penal de los bienes
jurdicos no implica que todos los bienes jurdicos sean protegidos
penalmente, as que tampoco todo ataque a los bienes jurdicos sean
protegidos penalmente tuteladas deba determinar la intervencin del
Derecho Penal, pues esto se opondra a los principios de subsidiaridad y
carcter fragmentario del Derecho Penal.

4.4. Principio de Humanidad de la Penas.- Esto es lo que ms

caracteriza, segn el autor, al origen y la evolucin del sistema penal.
Naci este de la mano de la reivindicacin de una humanizacin del
rigor de las penas previstas en el derecho del antiguo rgimen. Fue uno
de los puntos que introdujo la ilustracin. Por ende, cada vez se tiende
ms a la discriminacin de la gravedad de la pena o hasta al reemplazo
de las penas privativas de libertad por otras penas como las de multa, o
hasta otras medidas consistentes en la suspensin del cumplimiento de
la pena, o de su propia inaparicin, o incluso en la renuncia a toda pena.

4.5. Principio de Culpabilidad.- En sentido amplio se concibe a la

culpabilidad, como presupuesto de la pena que puede culparse a quien
la sufra del hecho que la motiva. Para esto es preciso que se den los
siguientes requisitos:
Todos los principios que se derivan de la culpabilidad en sentido amplio
se funda en buena parte en la Dignidad Humana, pues mediante esto se
exige y ofrece al individuo la posibilidad de evitar la pena comportndose
segn el derecho, por parte del Estado. Adems esto esta acorde con
cierta Seguridad Jurdica, pues el individuo si acta conforme a las
normas no ser castigado. As tambin, la exigencia de la igualdad hace
que se prohba el castigar a un sujeto que no alcanza el nivel de
nativabilidad previsto por la ley.

Principio de personalidad impide castigar a alguien por un hecho

ajeno.- Con esto se incluye a la responsabilidad colectiva. Empero, hay
una discrepancia acerca de si culpar a las personas jurdicas o a sus
gestores alternativamente.

Principios por responsabilidad por el hecho.- Que exige un Derecho

Penal del Hecho, se opone a la posibilidad de castigar al carcter o el
modo de ser. Adems, aqu se debe concordar con el principio de
legalidad y por ende su exigencia de tipicidad de los delitos: segn el
mandato de determinacin. Lo contrario a esto hicieron los nazis, es
decir, tipificaron al homicida, al ladrn, etc.
Principio de dolo o de culpa.- Aqu por considerarse insuficiente la
produccin de un resultado objetivo, se recurre a lo subjetivo. As pues
hoy se admite generalmente que la pena del delito doloso debe ser
mayor que la del delito imprudente y que ni siquiera concurre
imprudencia, porque el sujeto no pudo prever ni evitar el hecho, no cabe
imponer pena alguna. Con esto se rechaza a los delitos cualificados por
el resultado que supona una responsabilidad penal sin dolo ni culpa as
como el versari in re ilcita.

Principio de atribubilidad normal o de culpabilidad en sentido

estricto.- Con esto se ... impide castigar con una pena al autor de un
hecho antijurdico que no alcance una determinada condicin psquica
que permita su acceso normal a la prohibicin infringida... por ejemplo:
inimputable: menor de edad, etc. Tambin este principio puede apoyarse
en la necesidad que el hecho punible pertenezca a un autor no solo
material y subjetivamente, sino tambin como producto de una
racionalidad normal que permita verlo como obra de un ser
responsable. Esto tambin en concordancia con el principio de Igualdad
Real, segn esto, se puede ... considerar preferible el mecanismo de la
pena que el de las medidas de seguridad, cuando puede afirmarse la
culpabilidad del sujeto, pero tambin a excluir la posibilidad de una pena
y admitir solo el recurso a medidas de seguridad si falta la culpabilidad.
Esto teniendo en cuenta que las medidas de seguridad son de aplicacin
subsidiaria respecto de la pena (de lo que propona la Positiva Italiana
que se basaba en la alternancia.

Principio de Proporcionalidad.- No slo es preciso que pueda

culparse al autor de aquello que motiva la pena, sino tambin que la
gravedad de ste resulte nada a la del hecho cometido. Criterio que
sirve de graduacin de las penalidades. La doctrina suele emplear el
principio de proporcionalidad en este sentido de limites de las medidas
de seguridad y como contrapartida del principio de culpabilidad que limita
las penas. As como para graduar las penas por lo que es un principio
general de todo el Derecho Penal. Pero el principio de culpabilidad es
an deficiente para asegurar la necesaria proporcionalidad entre delito y
pena, pues no se refiere si a la gravedad de la lesin que se causa ni de
que a esta lesin la cuanta de la pena. As pues se distingue dos
aspectos en el principio de proporcionalidad:

e.1) Necesidad que la pena sea proporcionada al delito.- Esto se basa en

la conveniencia de una previa general intimidatoria y positiva (afirmar
positivamente la vigencia de las normas en la conciencia colectiva.

e.2) La exigencia de que medida de la proporcionalidad se establezca en

base a la importancia social del hecho (nocividad social. - En un Derecho
Penal democrtico...debe ajustar la gravedad de las penas a la
trascendencia que para la sociedad tienen los hechos a que se asignan,
segn el grado de la nocividad social al del ataque, al bien jurdico.

4.6. Principio de Resocializacin.- Al darse la privacin de libertad de

manera inevitable, habr que configurar su ejecucin de forma tal que
evite en lo posible sus efectos desocializador, fomenta cierta
comunicacin con el exterior y facilita una adecuada reincorporacin del
recluso a la vida en libertad... o sea se debe extender a tal
principio...como un intento de ampliar las posibilidades de participacin
en la vida social, una oferta de alternativas al comportamiento criminal.
Ello ha de suponer la libre aceptacin por parte del recluso, que no ha de
ser tratado como mero objeto de accin resocializadora de un Estado
intervencionista, sino como un sujeto no privado de su dignidad con el
cual no se dialoga.

Por ltimo se plantea que el internamiento ante peligro de comisin de

delitos considerablemente graves.

Se debe tener en cuenta que tales valoraciones sociales tambin se

aplican a las medidas de seguridad, aqu la proporcin se refiere:
beneficios sociales, grado de peligrosidad, gravedad de hecho cometido
y de los que sea probable que pueda cometer.

DERECHO LABORAL PRINCIPIOS : 1- PRINCIPIO PROTECTOR

Es el principio que traduce la inspiracin primordial del Derecho del

Trabajo: la proteccin al trabajador. Mientras otras ramas del Derecho se
preocupan por establecer una paridad entre las partes involucradas, sta,
desde sus inicios histricos ha tendido a proteger a la parte ms dbil de
la relacin bilateral: el trabajador. As naci precisamente el Derecho
del Trabajo; de ah que histricamente las legislaciones hayan
establecido este principio en sus leyes positivas.
La explotacin del trabajador que careca de los medios necesarios para
equipararse al poder econmico y social que posea el empleador hizo
tomar conciencia de esa desigualdad. Por ello el legislador impotente de
encontrar soluciones que eliminaran esta disparidad en la relacin
contractual creo principios que la compensaran. La necesidad de
proteccin histrica de los empleados fabriles y, luego de todos los
dems, muestra que el Derecho del Trabajo se origina por una especial
necesidad de proteccin.
COUTURE :estimaba que el procedimiento lgico de corregir las
desigualdades es el de crear otras, de forma tal que los privilegios
creados por el legislador le permitan al trabajador recuperar, en el campo
jurdico, lo que ha perdido en el campo econmico.Por ello es que, en
esta rama del Derecho se abandona la idea de la igualdad jurdica. La
dependencia del trabajador al patrono es doble, por lo tanto tiene una
especial incidencia en el surgimiento de este principio protector:
a.el trabajador se encuentra sometido a las rdenes del empleador en
virtud del principio de subordinacin jurdica (poder disciplinario deber
de obediencia)
b.el trabajador se encuentra sometido a una dependencia econmica al
poner su fuerza de trabajo, de cualquier ndole que esta sea,
al servicio de otro a cambio de una remuneracin econmica.
La justificacin de este principio se centra precisamente en la necesidad
de dotar al trabajador, quien se presenta como la parte jurdicamente
ms dbil frente a los poderes del empleador, de los elementos
necesarios que compense su situacin.
Posee este principio las siguientes reglas a) REGLA "IN DUBIO PRO
OPERARIO":Es el criterio que debe utilizar el juez o el intrprete para
elegir entre los varios sentidos posibles de una norma, el que sea ms
favorable al trabajador.Slo se puede recurrir a este principio en caso de
DUDA, para determinar el sentido correcto cuando una norma o situacin
engendra en s misma varios sentidos. No es posible utilizar el principio
para corregir ni para integrar una norma.
De este modo, cuando no exista norma, no es posible recurrir a l para
sustituir la voluntad del legislador, ni tampoco para apartarse del
significado claro de la norma.
La regla debe ser aplicada en casos de autntica duda para valorar el
verdadero alcance de la norma o de los hechos, escogiendo entre ellos el
sentido que ms le favorezca al trabajador. No significa ello que pueda
ser utilizado para suplir omisiones ni mucho menos para suplir la
voluntad del legislador; o el sentido claro y preciso de la norma; o cuando
de los hechos no pueda vlidamente aducirse la duda.
Bien puede servir esta regla para apreciar adecuadamente el conjunto de
los elementos probatorios en razn de que la parte ms dbil y la que
ms difcil acceso tiene a las probanzas es el trabajador.
De aqu deriva el problema del "onus probandi" a quin corresponde la
carga de la prueba?. La posicin tradicional sostiene que es a quin
efecta la afirmacin del hecho y que slo cabe apartarse de ello si el
legislador estableci presunciones, las cuales suponen una inversin de
la carga de la prueba.
b) REGLA DE LA NORMA MS FAVORABLE:Determina que en caso de
que haya ms de una norma aplicable, debe optarse por aquella que sea
ms favorable, aunque no sea la que corresponda de acuerdo a la
jerarqua tradicional de las normas.
Esta regla le otorga un especial matiz al Derecho del Trabajo, pues
rompe con los esquemas ms rgidos y tradicionales de la jerarqua de
las normas; de esta manera, es aceptado, que una norma de inferior
categora sea aplicada en un caso concreto por encima de una contraria
de superior categora; an ms, sin necesidad de normas, si un elemento
del contrato privado entre trabajador y empleador es ms beneficioso que
cualquier norma de rango superior se aplicar la primera.
Este principio encuentra, sin embargo, un lmite que es importante
sealar y son las EXIGENCIAS DE ORDEN PBLICO.
As, se aplicar la norma ms favorable siempre que no
exista ley prohibitiva del Estado. Esto existe cuando el bien comn exige
sacrificios de ventajas aparentes de los trabajadores en general.
C) REGLA DE LA CONDICIN MS BENEFICIOSA:
Constituye el criterio por el cual la aplicacin de una nueva norma laboral nunca debe
servir para disminuir las condiciones ms favorables en que pudiera hallarse un
trabajador Esta regla supone la existencia de una situacin ms beneficiosa anterior,
concreta y determinada, que debe ser respetada en la medida que sea ms favorable.
As, si una condicin ms beneficiosa ha sido otorgada provisionalmente, con vida
limitada en el tiempo, no puede ser invocada.
Debemos diferenciar 2 situaciones:
1) aquellas que surten efectos legales y que por lo tanto son jurdicamente exigibles en
cuanto a su cumplimiento, ya que se convierten en fuente de derechos subjetivos.
2) las que se otorgan por la mera liberalidad del patrono sin crear derecho subjetivo
alguno, por no ser la voluntad del mismo, suelen estar sujetas al previo cumplimiento
de requisitos necesarios para el otorgamiento vgr. ganancias en la empresa.
Esto est ntimamente ligado con lo que denominamos "derechos adquiridos" de los
trabajadores, segn los cuales, si una determinada situacin ha sido dada
conscientemente por el empleador por el transcurso de un tiempo
razonable y sta ha ingresado a su patrimonio, se reputarn como parte
integral del contrato individual de trabajo y no podrn ser disminuidas por
norma alguna aunque la misma sea de superior rango.

2) PRINCIPIO DE LA IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS:

Este principio establece la imposibilidad de privarse, an por voluntad de
parte, de los derechos concedidos por la legislacin laboral.
Este principio constituye otro elemento que diferencia nuestra rama del
Derecho de otras; en stas la renunciabilidad de derechos es ms bien
un principio: las personas pueden obligarse a todo aquello que no les
est prohibido expresamente por la ley; o que no sindolo constituye un
acto ilcito, o que no sindolo afecte derechos de terceros de buena fe;
en nuestra materia es todo lo contrario, pues an a voluntad de parte
expresada libremente, si conlleva una renuncia a un derecho que la ley
otorga, en razn de ser de orden pblico, se entiende que es NULA
ABSOLUTAMENTE: no es permitido privarse, an por voluntad, de las
posibilidades o ventajas establecidas en su provecho por la ley laboral.
La irrenunciabilidad de derechos se ha convertido en un principio NICO,
PROPIO Y ESPECFICO del Derecho del Trabajo.
En general se han sealado ciertas consecuencias ligadas a este
principio, entre ellas:
a) implica una indisponibilidad de los derechos que la ley otorga. Esto
significa que atendiendo al carcter que los derechos establecidos en la
ley tienen no slo para el trabajador sino para su familia, sino tambin
para sus compaeros de labores, se impide que las renuncias y
transacciones se den en detrimento de esos derechos. Implica una
intransigibilidad de derechos mnimos y ciertos.
b) Tambin se vincula este principio con la imperatividad de las normas
en razn del orden pblico que tienen las leyes de trabajo,
Las leyes laborales son imperativas en cuanto establecen condiciones
MNIMAS de cumplimiento obligatorio para las partes (trabajadores y
patronos). Esto quiere decir, que por supuesto pueden ser superadas por
voluntad o acuerdo de las partes
c) Carcter de orden pblico: De ninguna forma debe pensarse que esta
derivacin del principio de la irrenunciabilidad de derechos significa que
el Derecho del Trabajo es una rama del Derecho Pblico. El Derecho del
Trabajo es una rama del Derecho Privado. Con la enunciacin de este
carcter lo que se quiere reafirmar, tal y como lo hemos venido
indicando, es que el Estado ha considerado que debe excluirse del
mbito de los particulares la decisin de regular su conducta en forma
distinta o contraria de cmo lo ha establecido el legislador. Una definicin
de orden pblico ha sido expresada por Moraes Filho (Pl Rodrguez,
op.cit, Pg. 78) de la siguiente forma:
"Orden pblico significa lo que no puede ser derogado, renunciado, por
simple voluntad de los particulares. Es aquello que el Estado juzga
imprescindible y esencial para la supervivencia de la propia sociedad, el
bien comn, la utilidad general..."
As, la irrenunciabilidad de los derechos deriva del carcter de orden
pblico que tienen las normas del Derecho Laboral.
3) PRINCIPIO DE CONTINUIDAD:
Para entender este principio debemos decir que el contrato de trabajo no
es un contrato inmutable, sino todo lo contrario, una de sus
caractersticas es su mutabilidad en el tiempo
Toda relacin de trabajo es susceptible de ir variando en cuanto a las
condiciones originales que le dieron origen precisamente porque estamos
hablando de un contrato que involucra el quehacer humano. Esto, como
lo veremos ms adelante, tiene ntima conexin con otro importante
principio cual es el de la "primaca de la realidad".
Por lo tanto partimos tambin de la base que la relacin laboral no puede
ser pasajera sino que se supone una vinculacin que se quiere, por
mutuo acuerdo, prolongar en el tiempo.
Esto se entiende porque uno de los principales fundamentos de la
relacin de trabajo es que el trabajador se identifique con la Empresa, de
ah que tambin redunda en inters del empresario que aqul
permanezca a su servicio el mayor tiempo posible en vista de la
especializacin y conocimiento que de su negocio ha alcanzado a travs
del tiempo. La antigedad tiene especial connotacin especialmente si la
estudiamos desde el punto de vista econmico, es decir, si vemos que de
ella se hace depender las indemnizaciones y derechos de los
trabajadores , se fomenta, por parte de las legislaciones laborales, la
prolongacin en el tiempo de la relacin de trabajo.
4-) PRINCIPIO DE LA PRIMACIA DE LA REALIDAD:
Este principio significa que en caso de discordancia entre lo que surja
de documentos o acuerdos escritos y lo que ocurre en la prctica, se
prefiere lo ltimo.
Como hemos venido exponiendo, aceptamos que siendo el contrato de
trabajo una relacin mutable, se encuentra sujeta a cambios o
variaciones que muchas veces no quedan por escrito; de ah que lo que
originalmente se pact pueda perfectamente variar con el transcurso del
tiempo.
Tambin debemos aceptar que el quehacer del hombre en la vida
moderna se modifica ms rpido de lo que pueden ir variando las
normas, contratos o reglas; no podemos por lo tanto hacer depender ese
quehacer de formas rgidas y estrictas como son los contratos, y esto es
an ms evidente en el campo laboral en el que se conjugan aspectos
tan variados como la necesidad de empresa, el desarrollotecnolgico,
etc.
De ah la expresin jurdica de que el contrato laboral es un CONTRATO
REALIDAD. El contrato laboral depende ms de una situacin objetiva
(cumplimiento de la prestacin de servicios) que de una situacin
subjetiva. El contrato existe no por el mero acuerdo de voluntades sino
de la realidad de la prestacin por encima de las formas o acuerdos
jurdicos a los que las partes hayan llegado.

LEY DEL DERECHO ADMINISTRATIVO 27444

La finalidad de esta ley es establecer un rgimen jurdico aplicable para
que la actuacin de la Administracin pblica srvase de proteccin al
inters general y para garantizar los derechos e intereses de los
administrados y sus representantes.
PRINCIPIOS:
El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los
siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios
generales del Derecho Administrativo:

1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben

actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los
que les fueron conferidas.

1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de

todos los derechos y garantas inherentes al debido procedimiento
administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a
ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada
en derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se
rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulacin propia
del Derecho Procesal Civil es aplicable slo en cuanto sea compatible
con el rgimen administrativo.

1.3. Principio de impulso de oficio.- Las autoridades deben dirigir e

impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la realizacin o prctica de
los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolucin
de las cuestiones necesarias.

1.4. Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad

administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones,
impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados,
deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y
manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines
pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente
necesario para la satisfaccin de su cometido.
1.5. Principio de imparcialidad.- Las autoridades administrativas
actan sin ninguna clase de discriminacin entre los administrados,
otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios frente al procedimiento,
resolviendo conforme al ordenamiento jurdico y con atencin al inters
general.

1.6. Principio de informalismo.- Las normas de procedimiento deben

ser interpretadas en forma favorable a la admisin y decisin final de las
pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e
intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos formales que
puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha
excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico.

1.7. Principio de presuncin de veracidad.- En la tramitacin del

procedimiento administrativo, se presume que los documentos y
declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por
esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta
presuncin admite prueba en contrario.

1.8. Principio de conducta procedimental.- La autoridad

administrativa, los administrados, sus representantes o abogados y, en
general, todos los partcipes del procedimiento, realizan sus respectivos
actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la colaboracin y
la buena fe. Ninguna regulacin del procedimiento administrativo puede
interpretarse de modo tal que ampare alguna conducta contra la buena
fe procesal.

1.9. Principio de celeridad.- Quienes participan en el procedimiento

deben ajustar su actuacin de tal modo que se dote al trmite de la
mxima dinmica posible, evitando actuaciones procesales que
dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de
alcanzar una decisin en tiempo razonable, sin que ello releve a las
autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el
ordenamiento.