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DIREITO DAS EXECUES PENAIS

I) LEI DE EXECUO PENAL (LEI 7.210/84)............................................................................. 7


1. FINALIDADES DA LEP (art. 1) ............................................................................................... 7
1.1. EFETIVAR AS DISPOSIES DA SENTENA OU DECISO CRIMINAL .................... 7
1.2. INTEGRAO DO CONDENADO E DO INTERNADO AO CONVVIO SOCIAL:
RESSOCIALIZAO................................................................................................................... 7
2. PRINCPIOS DA LEI DE EXECUO PENAL ......................................................................... 8
2.1. PRINCPIO DA LEGALIDADE (ART. 3, CAPUT) ............................................................. 8
2.2. PRINCPIO DA IGUALDADE (ART. 3, PARGRAFO NICO) ........................................ 9
2.3. PRINCPIO DA PERSONALIZAO DA PENA OU DA EXECUO (PRINCPIO DA
INDIVIDUALIZAO DA EXECUO PENAL)........................................................................... 9
2.3.1. Previso constitucional/legal ...................................................................................... 9
2.3.2. Comisso Tcnica de Classificao......................................................................... 10
2.3.3. Qual a diferena do exame de classificao para o exame criminolgico? .............. 10
2.4. PRINCPIO DA JURISDICIONALIDADE (ART. 194)....................................................... 11
2.5. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL ............................................................... 11
2.6. PRINCPIO REEDUCATIVO ........................................................................................... 11
2.6.1. Noo geral ............................................................................................................. 11
2.6.2. Instrumentos de ressocializao .............................................................................. 12
2.6.3. rgos da execuo penal ...................................................................................... 12
2.7. PRINCPIO DA HUMANIDADE DAS PENAS ................................................................. 14
3. PARTES DA EXECUO PENAL ......................................................................................... 14
3.1. EXEQUENTE.................................................................................................................. 14
3.2. EXECUTADO OU REEDUCANDO ................................................................................. 14
3.2.1. Quem se submete LEP ......................................................................................... 14
3.2.2. Preso provisrio ....................................................................................................... 15
3.2.3. Fundamentos da execuo provisria (ru preso) ................................................... 16
3.2.4. Execuo provisria de acordo de segundo grau .................................................. 16
3.2.5. Pode haver execuo provisria de MEDIDA DE SEGURANA? ........................... 20
4. COMPETNCIA .................................................................................................................... 20
4.1. INCIO DA COMPETNCIA DO JUIZO DA EXECUO ................................................ 20
4.2. COMPETNCIA TERRITORIAL DO JUZO DA EXECUO ......................................... 20
4.3. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA (EM RAZO DO PRESDIO) ................... 20
4.4. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SURSIS E PRD .............................................. 21

1
4.5. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SENTENCIADO COM FORO POR
PRERROGATIVA DE FUNO ................................................................................................ 21
4.6. COMPETNCIA PARA EXECUO DE PENA DE MULTA ........................................... 21
4.7. COMPETNCIA PARA A EXECUO PROVISRIA .................................................... 22
4.8. COMPETNCIA PARA UNIFICAO DE PENAS ......................................................... 22
5. ESTATUTO DO PRESO ........................................................................................................ 23
5.1. DEVERES DO CONDENADO ........................................................................................ 23
5.2. DIREITOS DO PRESO ................................................................................................... 24
5.2.1. Noes gerais .......................................................................................................... 24
5.2.2. Excesso de execuo X Desvio de execuo .......................................................... 25
5.2.3. Preso vota? ............................................................................................................. 25
6. DISCIPLINA ........................................................................................................................... 26
6.1. RECOMPENSAS ............................................................................................................ 26
6.2. FALTAS DISCIPLINARES .............................................................................................. 26
6.2.1. Noes Gerais ......................................................................................................... 26
6.2.2. Princpio da legalidade............................................................................................. 27
6.2.3. Falta grave do condenado PPL ............................................................................. 27
6.2.4. Falta grave do condenado PRD ............................................................................ 28
6.2.5. Apurao da falta grave e ampla defesa .................................................................. 28
6.2.6. Sanes disciplinares (art. 53 da LEP) .................................................................... 30
7. REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO (RDD) ................................................................... 30
7.1. NATUREZA DO RDD ..................................................................................................... 31
7.2. PREVISO LEGAL ......................................................................................................... 31
7.3. CARACTERSTICAS (ART. 52) ...................................................................................... 31
7.3.1. Durao mxima de 360 dias .................................................................................. 31
7.3.2. Recolhimento em cela individual; ............................................................................. 32
7.3.3. Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas
horas; 32
7.3.4. O preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol; ............. 32
7.4. HIPTESES DE CABIMENTO DO RDD ........................................................................ 32
7.4.1. Prtica de fato previsto como crime doloso que ocasione subverso da ordem e
disciplina internas (art. 52, caput): ........................................................................................ 33
7.4.2. Presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, de alto risco para a
ordem interna ou da sociedade (art. 52, 1): ........................................................................ 34
7.4.3. Preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam FUNDADAS SUSPEITAS de
envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou
bando (art. 52, 2); ............................................................................................................... 34

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7.5. JUDICIALIZAO DO RDD (ART. 54) ........................................................................... 34
7.5.1. RDD preventivo (cautelar)? ..................................................................................... 36
7.5.2. Detrao em sede de RDD ...................................................................................... 36
7.6. CONSTITUCIONALIDADE DO RDD .............................................................................. 36
8. PRESCRIO DAS INFRAES/SANES DISCIPLINARES ........................................... 37
9. REGIMES DE CUMPRIMENTO DE PENA E PROGRESSO ............................................... 37
9.1. SISTEMAS PENITENCIRIOS BSICOS ...................................................................... 37
9.1.1. Sistema Filadlfia .................................................................................................... 37
9.1.2. Sistema Auburn (auburniano) ................................................................................ 38
9.1.3. Sistema ingls (sistema progressivo) ....................................................................... 38
9.2. REGIMES INICIAIS DE CUMPRIMENTO DE PENA NO BRASIL................................... 38
9.3. PROGRESSO DE REGIME (art. 112) .......................................................................... 40
9.4. PROGRESSO: FECHADO SEMIABERTO .............................................................. 40
9.4.1. Requisitos Objetivos ................................................................................................ 40
9.4.2. Requisito Subjetivo .................................................................................................. 42
9.5. PROGRESSO: SEMIABERTO ABERTO ................................................................. 42
9.5.1. Requisitos objetivos e subjetivos ............................................................................. 42
9.5.2. Requisitos adicionais ............................................................................................... 42
9.6. OBSERVAES GERAIS SOBRE A PROGRESSO ................................................... 45
9.6.1. Cometimento de falta grave e recontagem do prazo ................................................ 45
9.6.2. Existe progresso em saltos ou per saltum? Do fechado para o aberto, por
exemplo. ................................................................................................................................ 46
9.6.3. possvel progresso no RDD? .............................................................................. 47
9.6.4. PAD - Priso Albergue Domiciliar ............................................................................ 47
9.6.5. Cuidado com a data do fato quanto a hediondos ..................................................... 48
9.6.6. Progresso de regime e pena de multa. .................................................................. 48
9.6.7. Smula Vinculante 56 .............................................................................................. 48
10. REGRESSO DE REGIME (art. 118) ................................................................................ 56
10.1. REGRAS GERAIS....................................................................................................... 56
10.2. INCIO DO NOVO PRAZO AQUISITIVO ..................................................................... 57
10.3. REGRESSO CAUTELAR? ........................................................................................ 57
10.4. COMETIMENTO DE FALTA GRAVE X BIS IN IDEM .................................................. 58
10.5. MULTA E REGRESSO DE REGIME ........................................................................ 60
11. AUTORIZAO DE SADA (LEP, art. 120 e seguintes) ..................................................... 62
11.1. QUADRO COMPARATIVO ......................................................................................... 62
11.2. SADA TEMPORRIA ................................................................................................. 63
3
11.2.1. O que a sada temporria? ................................................................................ 63
11.2.2. Previso ............................................................................................................... 64
11.2.3. Quem concede a sada temporria? .................................................................... 64
11.2.4. Requisitos ............................................................................................................ 64
11.2.5. Quantidade de sadas por ano e tempo de durao ............................................. 65
11.2.6. Condies ............................................................................................................ 65
11.2.7. Revogao ........................................................................................................... 65
11.2.8. Recuperao do direito aps ter sido rebogado ................................................... 66
11.2.9. Calendrio de sadas temporrias (sadas temporrias automatizadas)............... 66
11.2.10. Insurgncia do MP ............................................................................................... 67
11.3. PERMISSO DE SADA ............................................................................................. 68
12. REMIO DE PENA .......................................................................................................... 68
12.1. PREVISO LEGAL ..................................................................................................... 68
12.2. CONCEITO DE REMIO .......................................................................................... 71
12.3. CLCULO (ART. 126, 1) .......................................................................................... 71
12.4. TRABALHO EXTERNO ............................................................................................... 72
12.5. PERDA DO TEMPO REMIDO (ART. 127)................................................................... 73
12.5.1. Previso legal e a alterao em 2011 .................................................................. 73
12.5.2. Perda de 1/3 somente dos dias remidos HOMOLOGADOS ou de TODOS dias
remidos? 74
12.5.3. Extenso do limite de 1/3 para outros benefcios ................................................. 75
12.6. UTILIZAO DOS DIAS REMIDOS PARA BENEFCIOS (ART. 128) ......................... 77
12.7. OBSERVAES FINAIS ............................................................................................ 77
13. LIVRAMENTO CONDICIONAL .......................................................................................... 77
13.1. CONCEITO ................................................................................................................. 77
13.2. DISPOSIES GERAIS (ART. 84 E 85 CP) ............................................................... 77
13.3. REQUISITOS OBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES) ......................................... 78
13.3.1. Pena privativa de liberdade (no existe livramento para PRD ou multa) .............. 78
13.3.2. Pena imposta igual ou superior a 02 anos. Considera-se o concurso de delitos. . 78
13.3.3. Reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo. ......................................... 78
13.3.4. Cumprimento de parte da pena: 1/3 ..................................................................... 78
13.4. REQUISITOS SUBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES) ....................................... 79
13.5. PROCESSAMENTO DO PEDIDO ............................................................................... 80
13.6. PERODO DE PROVA ................................................................................................ 80
13.7. CONDIES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL ....................................................... 81
13.7.1. Condies OBRIGATRIAS (rol taxativo, numerus clausus) ............................... 81
4
13.7.2. Condies FACULTATIVAS (rol exemplificativo, numerus apertus) ..................... 81
13.8. CAUSAS DE REVOGAO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL (ART. 86 E 87 DO CP)
81
13.8.1. Revogao OBRIGATRIA (CP art. 86) .............................................................. 81
13.8.2. Revogao FACULTATIVA (CP art. 87) ............................................................... 82
13.8.3. Prorrogao do perodo de prova (CP art. 89)...................................................... 83
13.8.4. Extino (CP art. 90) ............................................................................................ 83
14. AGRAVO EM EXECUO (LEP, art. 197) ......................................................................... 83
14.1. PREVISO LEGAL ..................................................................................................... 83
14.2. RITO ........................................................................................................................... 84
14.3. PRAZO........................................................................................................................ 84
14.4. EFEITOS ..................................................................................................................... 84
15. LEI N. 12.654/2012 COLETA DE MATERIAL GENTICO .............................................. 84
15.1. NOES GERAIS ...................................................................................................... 84
15.2. IDENTIFICAO CIVIL X IDENTIFICAO CRIMINAL ............................................. 84
15.3. HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL GENTICO ............................................... 85
15.4. QUADRO ESQUEMTICO DAS HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL GENTICO
88
15.5. REDUZIDA EFETIVIDADE DA LEI N. 12.654/2012 .................................................... 88
15.6. VACATIO LEGIS ......................................................................................................... 89
16. LEI 12.714/2012 SISTEMA INFORMATIZADO DE ACOMPANHAMENTO DA
EXECUO DAS PENAS, DA PRISO CAUTELAR E DA MEDIDA DE SEGURANA .............. 89
16.1. SOBRE O QUE TRATA A LEI 12.714/2012 ................................................................ 89
16.2. QUEM TEM ACESSO AOS DADOS E INFORMAES............................................. 90
16.3. DADOS QUE DEVEM CONSTAR NO SISTEMA ...................................................... 90
16.4. QUEM LANA OS DADOS NO SISTEMA .................................................................. 90
16.5. FUNCIONALIDADES DO SISTEMA............................................................................ 91
16.6. ALERTA AUTOMTICO DOS PRAZOS: .................................................................... 91
16.7. SISTEMAS DE CADA ESTADO E DA UNIO INTERLIGADOS ................................. 92
16.8. SISTEMA COMPLEMENTAR AO SINESP.................................................................. 92
16.9. VACATIO LEGIS ......................................................................................................... 92
17. LEI 13.163/2015 - TORNA OBRIGATRIO O ENSINO MDIO NOS PRESDIOS ............ 92
17.1. ASSISTNCIA EDUCACIONAL AOS PRESOS .......................................................... 92
17.2. O QUE FEZ A LEI N 13.163/2015? ............................................................................ 92
17.3. ENSINO INTEGRADO AO SISTEMA REGULAR DE ENSINO ................................... 93
17.4. CENSO PENITENCIRIO ........................................................................................... 94

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18. LEI 13.167/2015 ................................................................................................................. 94
18.1. SEPARAO DE PRESOS NO ESTABELECIMENTO PRISIONAL ........................... 94
18.2. O QUE FEZ A LEI 13.167/2015?................................................................................. 95
18.3. QUAL O FUNDAMENTO PARA ESSA ALTERAO? ............................................ 95
18.4. REGRAS MNIMAS DA ONU PARA TRATAMENTO DAS PESSOAS PRESAS ......... 96
18.5. PRESO AMEAADO .................................................................................................. 96
19. DECRETO 8.858/2016 (uso de algemas) ........................................................................... 97
19.1. HISTRICO ................................................................................................................ 97
19.2. ENTENDENDO O DECRETO 8.858/2016 .................................................................. 98
19.3. OBSERVAES FINAIS .......................................................................................... 100
20. SMULAS SOBRE EXECUO PENAL ......................................................................... 102

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I) LEI DE EXECUO PENAL (LEI 7.210/84)

1. FINALIDADES DA LEP (art. 1)

1.1. EFETIVAR AS DISPOSIES DA SENTENA OU DECISO CRIMINAL

Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies


de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a
harmnica integrao social do condenado e do internado.

1) Sentena condenatria;

2) Sentena absolutria imprpria (aquela que impe medida de segurana);

3) Deciso homologatria de transao penal? H parcela da doutrina entendendo que a


LEP tambm serve para esse fim, quando a sano imposta pelo MP no
espontaneamente cumprida pelo autor do fato. O STF, no entanto, discorda. Para o
Supremo, a transao no cumprida deve gerar processo penal. Transao no cumprida
permite ao MP oferecer a denncia. No possvel executar algo que no passou pelo
devido processo legal.

SV 35 - A homologao da transao penal prevista no artigo 76 da


Lei 9.099/1995 no faz coisa julgada material e, descumpridas suas
clusulas, retoma-se a situao anterior, possibilitando-se ao
Ministrio Pblico a continuidade da persecuo penal mediante
oferecimento de denncia ou requisio de inqurito policial.

1.2. INTEGRAO DO CONDENADO E DO INTERNADO AO CONVVIO SOCIAL:


RESSOCIALIZAO

Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de


sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a
harmnica integrao social do condenado e do internado.

Essas duas finalidades coincidem com a doutrina de Roxin. Para o alemo, as finalidades
da pena so:

1) Pena em abstrato tem finalidade de preveno geral. Atua antes do crime e quer evitar
que a sociedade pratique infraes penais.

1.1) Preveno geral negativa: Busca evitar que o cidado venha a delinquir Poder
de intimidao;
1.2) Preveno geral positiva: Afirma a validade da norma desafiada pela conduta
criminosa;

2) Pena em concreto (sentena) tem a finalidade de:

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2.1) Preveno especial negativa (atua depois do crime e quer evitar a reincidncia do
acusado);
2.2) Retribuio (retribuir o mal com outro mal);

3) Pena na execuo tem a finalidade de:

3.1) Preveno especial negativa;


3.2) Retribuio;
3.3) Preveno especial positiva ressocializar o condenado;

Percebe-se que as finalidades da pena, na execuo de Roxin, foram adotadas pelo art. 1
da LEP.

PENA EM ABSTRATO PENA APLICADA NA SENTENA PENA NA EXECUO PENAL

Ex.: art. 121, CP: pena de 6 a 20 Ex.: art. 121, CP: sentena Concretizar as finalidades da
anos. condenatria de 8 anos. preveno especial e retribuio.

Finalidade de preveno geral: visa Finalidade de preveno especial Preveno especial (positiva):
sociedade e atua antes da prtica (negativa): visa ao delinquente, ressocializao - reintegrao do
do delito. buscando evitar a reincidncia. condenado ao convvio social.

Espcies de preveno geral: Finalidade de retribuio: retribuir Estas duas finalidades esto no artigo
com um mal o mal causado. 1 da LEP.

Questo: a preveno geral no se


a) Preveno geral POSITIVA: afirma opera nesta fase? Para a doutrina LEP, Art. 1 A execuo penal tem por
a validade da norma desafiada pelo moderna, aqui no se tem a pretenso objetivo efetivar as disposies de
crime; de fazer da deciso um exemplo para sentena ou deciso criminal e
outros possveis infratores em nome proporcionar condies para a
da preveno geral. Na sentena harmnica integrao social do
b) Preveno geral NEGATIVA: evita deve-se pensar na pessoa do condenado e do internado.
que o cidado venha a delinquir. condenado. Caso se pense na
sociedade, ser ignorado o princpio
da individualizao da pena.

2. PRINCPIOS DA LEI DE EXECUO PENAL

2.1. PRINCPIO DA LEGALIDADE (ART. 3, CAPUT)

LEP Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos


os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

Nesse mesmo sentido, o art. 38 do CP.

8
CP Art. 38 - O preso conserva todos os direitos no atingidos pela
perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades o respeito
sua integridade fsica e moral.

2.2. PRINCPIO DA IGUALDADE (ART. 3, PARGRAFO NICO)

LEP Art. 3, Pargrafo nico. No haver qualquer distino de


natureza racial, social, religiosa ou poltica.

Trata-se da repetio do princpio da igualdade previsto no art. 3, IV da CF/88.

CF Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica


Federativa do Brasil:
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Nesse ponto, importante mencionar outro dispositivo constitucional que, embora permita a
realizao de distines, tambm est a retratar a isonomia, ao tratar desigualmente os desiguais:

Distino etria ou sexual possvel?

Sim, ambas so possveis.

CF Art. 5 XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos


distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do
apenado;

bom lembrar que tambm possvel distino CULTURAL, manifestada pela previso de
priso cautelar especial para portadores de diploma superior (a LEP tambm se aplica s prises
cautelares).

2.3. PRINCPIO DA PERSONALIZAO DA PENA OU DA EXECUO (PRINCPIO DA


INDIVIDUALIZAO DA EXECUO PENAL)

2.3.1. Previso constitucional/legal

CF XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre


outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;

Quando a CF determina a individualizao da pena, quer o respeito a essa individualizao


em trs momentos distintos: pena em abstrato (realizada pelo legislador); pena em concreto
(realizada pelo juiz da sentena); na execuo (realizada pela Comisso Tcnica de
Classificao).

Na execuo, o princpio da personalizao da pena previsto no art. 5 da LEP:

9
Art. 5 Os condenados sero classificados, segundo os seus
antecedentes e personalidade, para orientar a INDIVIDUALIZAO
da execuo penal.

Art. 6 A classificao ser feita por COMISSO TCNICA DE


CLASSIFICAO que elaborar o programa individualizador da
pena privativa de liberdade adequada ao condenado ou preso
provisrio.

2.3.2. Comisso Tcnica de Classificao

A Comisso Tcnica de Classificao tem suas atribuies previstas no art. 6, que teve sua
redao alterada pela Lei 10.792/03: hoje, ela apenas acompanha a execuo da pena privativa
de liberdade.

Atribuies da Comisso Tcnica de Classificao:

Antes da Lei Depois da Lei

Acompanha: Acompanha a execuo da PPL.


a) A execuo de PPL
b) A execuo de PRD
Prope: As atribuies da Comisso Tcnica de
a) Progresso Classificao foram severamente enxugadas.
b) Regresso
c) Converso da pena

A Comisso Tcnica de Classificao, existente em cada estabelecimento, ser presidida


pelo diretor e composta, NO MNIMO, por 02 chefes de servio, 01 psiquiatra, 01 psiclogo e 01
assistente social, quando se tratar de condenado pena privativa de liberdade (art. 7 da LEP).

Nos demais casos (que no seja PPL) a Comisso atuar junto ao Juzo da Execuo e
ser integrada por fiscais do servio social (LEP, art. 7, pargrafo nico).

Art. 7 A Comisso Tcnica de Classificao, existente em cada


estabelecimento, ser presidida pelo diretor e composta, no mnimo,
por 2 (dois) chefes de servio, 1 (um) psiquiatra, 1 (um) psiclogo e
1 (um) assistente social, quando se tratar de condenado pena
privativa de liberdade.
Pargrafo nico. Nos demais casos a Comisso atuar junto ao
Juzo da Execuo e ser integrada por fiscais do servio social.

2.3.3. Qual a diferena do exame de classificao para o exame criminolgico?

Exame de classificao: mais amplo e genrico. Envolve aspectos relacionados


personalidade do condenado, seus antecedentes, sua vida familiar e social, sua capacidade
laborativa, circunstncias que orientam o modo de cumprimento da pena.

10
Exame criminolgico: mais especfico. Envolve a parte psicolgica e psiquitrica do
reeducando, atestando a sua maturidade, sua disciplina, sua capacidade de suportar frustraes,
visando construir um prognstico de periculosidade.

Segundo Avena, conforme se infere do art. 8, caput, da LEP, para o condenado ao


cumprimento de pena privativa de liberdade em regime fechado, alm do exame de classificao,
dever ser obrigatoriamente submetido a exame criminolgico. Isso se justifica na circunstncia
de que a imposio do regime fechado decorre da prtica de crimes de maior gravidade.
Entretanto, para os presos que iniciem o cumprimento de pena em regime semiaberto, a
realizao do exame criminolgico apenas facultativa, podendo ser por iniciativa da Comisso
Tcnica de Classificao visando correta individualizao da execuo. E para os condenados
em regime aberto ou a pena restritiva de direitos? Infere-se do art. 8 da LEP que no se realiza o
exame criminolgico nesses casos.

LEP Art. 8 O condenado ao cumprimento de pena privativa de


liberdade, em regime fechado, SER submetido a exame
criminolgico para a obteno dos elementos necessrios a uma
adequada classificao e com vistas individualizao da
execuo.
Pargrafo nico. Ao exame de que trata este artigo PODER ser
submetido o condenado ao cumprimento da pena privativa de
liberdade em regime semiaberto.

OBS2: o exame criminolgico s feito para os definitivamente condenados.

2.4. PRINCPIO DA JURISDICIONALIDADE (ART. 194)

LEP Art. 194. O procedimento correspondente s situaes


previstas nesta Lei ser judicial, desenvolvendo-se perante o Juzo
da execuo.

Os incidentes da LEP sero decididos pelo poder judicirio. A autoridade administrativa


(diretor do estabelecimento, delegado da cadeia pblica etc.) somente pode determinar pontos
secundrios da execuo da pena, tais como horrio de sol, cela do preso, alimentao,
permisso de sada etc.

Mesmo nesses casos, resguarda-se sempre o acesso do interessado ao judicirio.

2.5. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL

Ampla defesa, contraditrio etc.

2.6. PRINCPIO REEDUCATIVO

2.6.1. Noo geral

Busca-se, durante a execuo, a ressocializao do sentenciado (preveno especial


positiva).

11
CNJ, Resoluo 113, Art. 6 Em cumprimento ao artigo 1 da Lei n
7.210/84, o juzo da execuo dever, dentre as aes voltadas
integrao social do condenado e do internado, e para que tenham
acesso aos servios sociais disponveis, diligenciar para que
sejam expedidos seus documentos pessoais, dentre os quais o
CPF, que pode ser expedido de ofcio, com base no artigo 11, V, da
Instruo Normativa RFB n 864, de 25 de julho de 2008.

2.6.2. Instrumentos de ressocializao

O art. 11 da LEP prev alguns instrumentos de ressocializao do preso, que tambm se


estendem ao egresso:

LEP Art. 11. A assistncia ser:


I - material;
II - sade;
III- jurdica; Lei 12.313/2010: colocou a defensoria pblica como
rgo de execuo penal, prestando constantemente assistncia
jurdica para os presos.
IV - educacional;
V - social;
VI - religiosa.

Art. 16. As Unidades da Federao devero ter servios de


assistncia jurdica, integral e gratuita, pela Defensoria Pblica,
dentro e fora dos estabelecimentos penais.

Qual a nica forma de assistncia que se preocupa com a VTIMA? Assistncia social,
nos termos do art. 23, VII da LEP.

Art. 23. Incumbe ao servio de assistncia social:


VII - orientar e amparar, quando necessrio, a famlia do preso, do
internado e da vtima.

2.6.3. rgos da execuo penal

LEP Art. 61. So rgos da execuo penal:


I - o Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria;
II - o Juzo da Execuo;
III - o Ministrio Pblico;
IV - o Conselho Penitencirio;
V - os Departamentos Penitencirios;
VI - o Patronato;
VII - o Conselho da Comunidade.
VIII - a Defensoria Pblica. (Includo pela Lei n 12.313, de 2010).

Agora a defensoria pblica ganhou um captulo prprio na LEP (Includo pela Lei n 12.313,
de 2010):

Art. 81-A. A Defensoria Pblica velar pela regular execuo da


pena e da medida de segurana, oficiando, no processo executivo

12
e nos incidentes da execuo, para a defesa dos necessitados em
todos os graus e instncias, de forma individual e coletiva.

Art. 81-B. Incumbe, ainda, Defensoria Pblica:


I - requerer:
a) todas as providncias necessrias ao desenvolvimento do
processo executivo;
b) a aplicao aos casos julgados de lei posterior que de qualquer
modo favorecer o condenado;
c) a declarao de extino da punibilidade;
d) a unificao de penas;
e) a detrao e remio da pena;
f) a instaurao dos incidentes de excesso ou desvio de execuo;
g) a aplicao de medida de segurana e sua revogao, bem como
a substituio da pena por medida de segurana;
h) a converso de penas, a progresso nos regimes, a suspenso
condicional da pena, o livramento condicional, a comutao de pena
e o indulto;
i) a autorizao de sadas temporrias;
j) a internao, a desinternao e o restabelecimento da situao
anterior;
k) o cumprimento de pena ou medida de segurana em outra
comarca;
l) a remoo do condenado na hiptese prevista no 1 o do art. 86
desta Lei;
II - requerer a emisso anual do atestado de pena a cumprir;
III - interpor recursos de decises proferidas pela autoridade
judiciria ou administrativa durante a execuo;
IV - representar ao Juiz da execuo ou autoridade
administrativa para instaurao de sindicncia ou
procedimento administrativo em caso de violao das normas
referentes execuo penal;
V - visitar os estabelecimentos penais, tomando providncias
para o adequado funcionamento, e requerer, quando for o caso,
a apurao de responsabilidade;
VI - requerer autoridade competente a interdio, no todo ou
em parte, de estabelecimento penal.
Pargrafo nico. O rgo da Defensoria Pblica visitar
periodicamente os estabelecimentos penais, registrando a sua
presena em livro prprio.

Ademais, o Conselho da Comunidade passou a ser rgo da execuo penal (art. 81):

Art. 81. Incumbe ao Conselho da Comunidade:


I - visitar, pelo menos mensalmente, os estabelecimentos penais
existentes na comarca;
II - entrevistar presos;
III - apresentar relatrios mensais ao Juiz da execuo e ao
Conselho Penitencirio;
IV - diligenciar a obteno de recursos materiais e humanos para
melhor assistncia ao preso ou internado, em harmonia com a
direo do estabelecimento.
13
Alm disso, a defensoria pblica passa a fazer parte do conselho da comunidade (art. 81):

Art. 80. Haver, em cada comarca, um Conselho da Comunidade


composto, no mnimo, por 1 (um) representante de associao
comercial ou industrial, 1 (um) advogado indicado pela Seo da
Ordem dos Advogados do Brasil, 1 (um) Defensor Pblico
indicado pelo Defensor Pblico Geral e 1 (um) assistente social
escolhido pela Delegacia Seccional do Conselho Nacional de
Assistentes Sociais.

Cada assistncia (instrumento de ressocializao) tem uma seo especfica na Lei.

Egresso aquele que deixa o presdio pelo prazo de um ano, bem como o que se encontra
em livramento condicional.

2.7. PRINCPIO DA HUMANIDADE DAS PENAS

Nenhuma pena pode ser cruel, desumana ou degradante (Conveno Americana: 5.2;
CR/88, art. 5, III).

CF Art. 5 III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento


desumano ou degradante;

CADH Artigo 5 - Direito integridade pessoal. 2. Ningum deve ser


submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou
degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada
com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano.

3. PARTES DA EXECUO PENAL

3.1. EXEQUENTE

Estado, apenas. No obstante a possibilidade de o particular, nos casos expressos em lei,


perseguir a pena (ao penal privada), sua execuo monoplio do Estado (arts. 105 e 171 da
LEP).

Art. 105. Transitando em julgado a sentena que aplicar pena


privativa de liberdade, se o ru estiver ou vier a ser preso, o Juiz
ordenar a expedio de guia de recolhimento para a execuo.

Art. 171. Transitada em julgado a sentena que aplicar medida de


segurana, ser ordenada a expedio de guia para a execuo.

3.2. EXECUTADO OU REEDUCANDO

3.2.1. Quem se submete LEP

14
Pode ser tanto o preso (definitivo ou provisrio) quanto o sujeito a medida de segurana (art.
2, pargrafo nico da LEP).

Art. 2 A jurisdio penal dos Juzes ou Tribunais da Justia


ordinria, em todo o Territrio Nacional, ser exercida, no processo
de execuo, na conformidade desta Lei e do Cdigo de Processo
Penal.
Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso
provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar,
quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria.

Cuidado: j se viu que a transao penal no pode ser executada.

3.2.2. Preso provisrio

Preso em flagrante, preso temporrio e preso preventivo. A LEP aplica-se a eles no que
couber (exemplo: direitos do preso etc.).

possvel execuo PROVISRIA no Brasil?

Depende. Apenas o condenado provisrio preso, com sentena transitada em julgado para o
MP, pode ter execuo provisria; o solto no pode (VER ITEM 3.2.4)

CONDENADO NO DEFINITIVO PRESO CONDENADO NO DEFINITIVO SOLTO

Cabe execuo provisria (com direito a progresso de No cabe execuo provisria, pois o condenado
regime e demais direitos relativos ao cumprimento de no definitivo s pode ser preso se presentes os
pena), desde que a sentena condenatria tenha fundamentos da priso preventiva (princpio da
transitado em julgado para o MP (pois do contrrio presuno de inocncia).
possvel a majorao de pena ou alterao de regime,
o que inviabiliza o exerccio dos direitos acima
relatados).

OBS.: Mesmo que haja recurso da acusao, se o


condenado j est preso a mais de 1/6 da pena
mxima cominada para o delito, deve-lhe ser
possibilitada a progresso.

Pendncia de Recursos Extraordinrios

Cabe execuo provisria, nos mesmos termos acima. (ANTIGO ENTENDIMENTO DO STF): No cabe
execuo provisria. O art. 637 do CPP foi
ATUAL ENTENDIMENTO DO STF: A execuo revogado implicitamente pela LEP (1984) e pela
provisria de acrdo penal condenatrio proferido em CF (1988), que preveem o princpio da presuno
grau de apelao, ainda que sujeito a recurso especial de inocncia.
ou extraordinrio, no compromete o princpio
constitucional da presuno de inocncia. STF.
Plenrio. HC 126292/SP, Rel. Min. Teori Zavascki,
julgado em 17/02/2016. (VER ITEM 3.2.4)

15
Preso com condenao Preso com condenao Preso provisrio sem Condenado
definitiva provisria condenao provisrio solto

Aplica-se a LEP. Aplica-se a LEP. Aplica-se a LEP, no que No se aplica a LEP.


couber. (Ex.: aplicam-se
os direitos e deveres do
preso).

3.2.3. Fundamentos da execuo provisria (ru preso)

LEP, art. 2, pargrafo nico Menciona o preso provisrio.

Art. 2 Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso


provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar,
quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria.

Art. 8 da Resoluo 113 do CNJ:

Art. 8 Tratando-se de ru preso por sentena condenatria


RECORRVEL, ser expedida guia de recolhimento provisria da
pena privativa de liberdade, ainda que pendente recurso sem efeito
suspensivo, devendo, nesse caso, o juzo da execuo definir o
agendamento dos benefcios cabveis.

SMULA 716 DO STF: ADMITE-SE A PROGRESSO DE


REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO
IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA,
ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA
CONDENATRIA.

3.2.4. Execuo provisria de acordo de segundo grau

IMPORTANTE! MUDANA DE ENTENDIMENTO - 2016

Informativo 814 do STF (fonte dizer o Direito)

Imagine a seguinte situao hipottica:

Joo foi condenado a uma pena de 8 anos de recluso, tendo sido a ele assegurado na
sentena o direito de recorrer em liberdade. O ru interps apelao e depois de algum tempo o
Tribunal de Justia manteve a condenao. Contra esse acrdo, Joo interps,
simultaneamente, recurso especial e extraordinrio. Joo, que passou todo o processo em
liberdade, dever aguardar o julgamento dos recursos especial e extraordinrio preso ou solto?
16
possvel executar provisoriamente a condenao enquanto se aguarda o julgamento dos recursos
especial e extraordinrio? possvel que o ru condenado em 2 instncia seja obrigado a iniciar
o cumprimento da pena mesmo sem ter havido ainda o trnsito em julgado?

Posio ANTERIOR do STF: NO (STF. Plenrio. HC 84078, Rel. Min. Eros Grau, julgado em
05/02/2009)

A CF/88 prev que ningum poder ser considerado culpado at que haja o trnsito em
julgado da sentena penal condenatria (art. 5, LVII, da CF/88). o chamado princpio da
presuno de inocncia (ou presuno de no culpabilidade), que consagrado no apenas na
Constituio Federal, como tambm em documentos internacionais, a exemplo da Declarao
Universal dos Direitos do Homem de 1948 e da Conveno Americana Sobre os Direitos
Humanos.

Logo, enquanto pendente qualquer recurso da defesa, existe uma presuno de que o ru
inocente.

Dessa forma, enquanto no houver trnsito em julgado para a acusao e para a defesa, o
ru no pode ser obrigado a iniciar o cumprimento da pena porque ainda presumivelmente
inocente.

Assim, no existia no Brasil a execuo provisria (antecipada) da pena. Em virtude da


presuno de inocncia, o recurso interposto pela defesa contra a deciso condenatria era
recebido no duplo efeito (devolutivo e suspensivo) e o acrdo de 2 grau que condenou o ru
ficava sem produzir efeitos.

Este era o entendimento adotado pelo STF desde o leading case HC 84078, Rel. Min. Eros
Grau, Tribunal Pleno, julgado em 05/02/2009.

Obs.: o condenado poderia at aguardar o julgamento do REsp ou do RE preso, desde que


estivessem previstos os pressupostos necessrios para a priso preventiva (art. 312 do CPP).
Dessa forma, ele poderia ficar preso, mas cautelarmente (preventivamente) e no como execuo
provisria da pena.

2) Posio ATUAL do STF: SIM

STF. Plenrio. HC 126292/SP, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 17/02/2016.

possvel o incio da execuo da pena condenatria aps a prolao de acrdo


condenatrio em 2 grau e isso no ofende o princpio constitucional da presuno da inocncia.

O recurso especial e o recurso extraordinrio no possuem efeito suspensivo (art. 637 do


CPP e art. 27, 2 da Lei n 8.038/90). Isso significa que, mesmo a parte tendo interposto algum
desses recursos, a deciso recorrida continua produzindo efeitos. Logo, possvel a execuo
provisria da deciso recorrida enquanto se aguarda o julgamento do recurso.

O Min. Teori Zavascki defendeu que, at que seja prolatada a sentena penal, confirmada
em 2 grau, deve-se presumir a inocncia do ru. Mas, aps esse momento, exaure-se o princpio
da no culpabilidade, at porque os recursos cabveis da deciso de segundo grau ao STJ ou STF
no se prestam a discutir fatos e provas, mas apenas matria de direito.

17
possvel o estabelecimento de determinados limites ao princpio da presuno de no
culpabilidade. Assim, a presuno da inocncia no impede que, mesmo antes do trnsito em
julgado, o acrdo condenatrio produza efeitos contra o acusado.

A execuo da pena na pendncia de recursos de natureza extraordinria no


compromete o ncleo essencial do pressuposto da no culpabilidade, desde que o acusado tenha
sido tratado como inocente no curso de todo o processo ordinrio criminal, observados os direitos
e as garantias a ele inerentes, bem como respeitadas as regras probatrias e o modelo acusatrio
atual.

H o exemplo recente da LC 135/2010 - Lei da Ficha Limpa, que, em seu art. 1, I,


expressamente consagra como causa de inelegibilidade a existncia de sentena condenatria
por crimes nela relacionados, quando proferidas por rgo colegiado. A presuno de inocncia
no impede que, mesmo antes do trnsito em julgado, o acrdo condenatrio produza efeitos
contra o acusado.

necessrio equilibrar o princpio da presuno de inocncia com a efetividade da funo


jurisdicional penal. Neste equilbrio, deve-se atender no apenas os interesses dos acusados,
como tambm da sociedade diante da realidade do intrincado e complexo sistema de justia
criminal brasileiro.

O Ministro Teori, citando a ex-Ministra Ellen Gracie (HC 85.886) afirmou que em pas
nenhum do mundo, depois de observado o duplo grau de jurisdio, a execuo de uma
condenao fica suspensa aguardando referendo da Suprema Corte.

A jurisprudncia anterior que assegurava, em grau absoluto, o princpio da presuno da


inocncia a ponto de negar executividade a qualquer condenao enquanto no esgotado
definitivamente o julgamento de todos os recursos (ordinrios e extraordinrios) permitiu e
incentivou a indevida e sucessiva interposio de recursos das mais variadas espcies,
unicamente com propsitos protelatrios. O objetivo era o de conseguir a prescrio da pretenso
punitiva ou executria. Dessa forma, cumpre ao Poder Judicirio e, sobretudo, ao STF, garantir
que o processo nico meio de efetivao do jus puniendi estatal resgate sua inafastvel
funo institucional.

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Para que seja iniciado o cumprimento da pena, necessrio que o ru tenha sido
condenado em 1 instncia (pelo juiz) e esta sentena tenha sido confirmada pelo Tribunal (2
instncia) ou ele poder ser obrigado a cumprir a pena mesmo que o juiz o tenha absolvido e o
Tribunal reformado a sentena para conden-lo?

Para incio do cumprimento provisrio da pena o que interessa que exista um acrdo de
2 grau condenando o ru, ainda que ele tenha sido absolvido pelo juiz em 1 instncia.

Dessa forma, imagine que Joo foi absolvido em 1 instncia. O MP interps apelao e o
Tribunal reformou a sentena para o fim de conden-lo. Isso significa que o ru ter que iniciar o
cumprimento da pena imediatamente, ainda que interponha recursos especial e extraordinrio. A
execuo provisria pode ser iniciada aps o acrdo penal condenatrio proferido em grau de
apelao, no importando se a sentena foi absolutria ou condenatria. Para o incio da
execuo provisria no se exige dupla condenao (1 e 2 instncias), mas apenas que exista
condenao em apelao e a interposio de recursos sem efeito suspensivo.

Imagine que o ru, aps ser condenado pelo Tribunal em apelao, iniciou o cumprimento
provisrio da pena (foi para a priso). O STF, ao julgar o recurso extraordinrio, concorda com os
argumentos da defesa e absolve o ru. Ele ter direito de ser indenizado pelo perodo em que
ficou preso indevidamente?

Segundo a jurisprudncia atual, a resposta , em regra, no h direito indenizao.

Se formos aplicar, por analogia, a jurisprudncia atual sobre priso preventiva, o que os
Tribunais afirmam que se a pessoa foi presa preventivamente e depois, ao final, restou
absolvida, ela no ter direito, em regra, indenizao por danos morais, salvo situaes
excepcionais.

A deciso do STF proferida no HC 126292/SP acima explicado vinculante?

19
Tecnicamente, no. A deciso foi tomada pelo Plenrio da Corte em um habeas corpus, de
forma que no goza de efeito vinculante. No entanto, na prtica, o entendimento ser
obrigatoriamente adotado. Isso porque, ainda que o TJ ou o TRF que condenarem o ru no
impuserem o incio do cumprimento da pena, o Ministro Relator do recurso extraordinrio no STF
ir faz-lo. Dessa forma, na prtica, mesmo os Tribunais que tinham posicionamento em sentido
contrrio acabaro se curvando posio do STF.

O entendimento acima aplicado aos processos que j esto em andamento,


inclusive com condenaes proferidas?

SIM. Apesar de ter havido uma brutal alterao da jurisprudncia do STF, no houve
modulao dos efeitos (pelo menos at agora).

3.2.5. Pode haver execuo provisria de MEDIDA DE SEGURANA?

MEDIDA DE SEGURANA E TRNSITO EM JULGADO. A medida


de segurana se insere no gnero sano penal, do qual figura como
espcie, ao lado da pena. Logo, no cabvel a execuo provisria
(antecipada) da medida de segurana, semelhana do que ocorre
com a pena aplicada aos imputveis. Quinta Turma. HC 226.014-SP.

H regra especfica sobre a hiptese, prevista no art. 171, da Lei de Execues Penais,
segundo a qual a execuo iniciar-se- aps a expedio da competente guia, o que s se mostra
possvel depois de transitada em julgado a sentena que aplicar a medida de segurana.

LEP Art. 171. Transitada em julgado a sentena que aplicar medida


de segurana, ser ordenada a expedio de guia para a execuo.

4. COMPETNCIA

4.1. INCIO DA COMPETNCIA DO JUIZO DA EXECUO

A competncia do juzo da execuo inicia-se com o trnsito em julgado da sentena


condenatria ou absolutria imprpria.

4.2. COMPETNCIA TERRITORIAL DO JUZO DA EXECUO

A competncia na LEP no ditada pelo local ou natureza da vara criminal onde transitou
em julgado o processo de conhecimento, mas sim pelo local do estabelecimento onde o ru
estiver preso ou internado.

A pena privativa de liberdade ser executada no local onde o condenado estiver preso. A
execuo penal sempre vai atrs de onde est preso/internado o sentenciado. Exemplo: A
execuo do Fernandinho beira-mar j passou por diversas comarcas brasileiras.

4.3. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA (EM RAZO DO PRESDIO)

Se o sentenciado tiver sido condenado pela JF, porm estiver preso em estabelecimento
estadual, a execuo correr em Vara Estadual. Quem dita a competncia o estabelecimento
20
prisional (Smula 192 do STJ). Se o presdio for Federal, a competncia da Vara da Execuo
Federal.

STJ Smula: 192 Compete ao juzo das execues penais do


estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela justia
federal, militar ou eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos
sujeitos a administrao estadual.

Essa regra pode ser extrada dos arts. 2 e 3 da Lei 11.671/08, que trata das
transferncias para presdios federais.

Lei 11.671/08 Art. 2o A atividade jurisdicional de execuo penal


nos estabelecimentos penais federais ser desenvolvida pelo
juzo federal da seo ou subseo judiciria em que estiver
localizado o estabelecimento penal federal de segurana mxima ao
qual for recolhido o preso.

Art. 3o Sero recolhidos em estabelecimentos penais federais de


segurana mxima aqueles cuja medida se justifique no interesse
da segurana pblica ou do prprio preso, condenado ou provisrio.

4.4. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SURSIS E PRD

Em se tratando de execuo de sursis e pena restritiva de direitos, a comarca competente


do domiclio do sentenciado.

4.5. COMPETNCIA PARA EXECUO DE SENTENCIADO COM FORO POR


PRERROGATIVA DE FUNO

No caso do sentenciado com foro por prerrogativa de funo (e que no perdeu o cargo
com a condenao), a execuo ser da competncia do prprio tribunal que o processou e
julgou.

4.6. COMPETNCIA PARA EXECUO DE PENA DE MULTA

A pena de multa executada pela Fazenda Pblica por meio de execuo fiscal que
tramita na vara de execues fiscais. O rito a ser aplicado o da Lei n. 6830/80. No se aplica a
Lei n. 7.210/84 (LEP). A execuo da pena de multa ocorre como se estivesse sendo cobrada
uma multa tributria.

Exemplo: Joo foi sentenciado por roubo e o juiz de direito (Justia Estadual) o condenou a 4
anos de recluso e mais 10 dias-multa no valor de meio salrio mnimo cada. Depois do trnsito
em julgado, o condenado foi intimado para pagar a pena de multa no prazo de 10 dias, mas no o
fez. Diante disso, o escrivo da vara ir fazer uma certido na qual constaro as informaes
sobre a condenao e o valor da multa e o magistrado a remeter para a Procuradoria Geral do
Estado. Um dos Procuradores do Estado ir ajuizar, em nome do Estado, uma execuo fiscal
que tramitar na vara de execues fiscais (no na vara de execues penais).

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Obs.: se Joo tivesse sido condenado pela Justia Federal, quem iria ingressar com a execuo
seria a Unio, por intermdio da Procuradoria da Fazenda Nacional (PFN).

O Ministrio Pblico pode executar a pena de multa? NO. De jeito nenhum. A


legitimidade para executar a pena de multa da Fazenda Pblica (Unio ou Estado-membro), a
depender da Justia que condenou o ru e a execuo s pode ser proposta por meio da
Procuradoria jurdica da Fazenda Pblica (PFN ou PGE). A Lei n. 9.26896, ao alterar a redao
do art. 51 do CP, afastou a titularidade do Ministrio Pblico para cobrar a pena de multa.

Smula 521 - A legitimidade para a execuo fiscal de multa


pendente de pagamento imposta em sentena condenatria
exclusiva da Procuradoria da Fazenda Pblica.

4.7. COMPETNCIA PARA A EXECUO PROVISRIA

Para a maioria, a execuo provisria tambm se processa perante o juzo da execuo e


no perante o juzo da condenao. posio do CNJ, inclusive (Res. 19).

No se pode confundir a competncia do juzo da execuo, que se d com o trnsito em


julgado da sentena, com o incio da execuo, o qual depende da priso do sentenciado,
expedindo-se, em seguida, a guia de recolhimento (pea processual que formaliza o incio da
execuo).

4.8. COMPETNCIA PARA UNIFICAO DE PENAS

competente o juiz da execuo para unificar as penas todas, uma vez que h prolao
de diversas sentenas separadamente, burlando as regras de concurso.

Unificao Soma

- Concurso formal prprio; - Concurso formal imprprio;

- Crime continuado; - Concurso material.

- Erro na execuo (aberratio ictus);

- Resultado diverso do pretendido (aberratio


criminis);

- Art. 75, CP: o tempo de pena no pode


ultrapassar 30 anos.

Limite das penas CP, Art. 75 - O tempo de cumprimento das penas


privativas de liberdade no pode ser superior a 30 (trinta) anos.
1 - Quando o agente for condenado a penas privativas de
liberdade cuja soma seja superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser
UNIFICADAS para atender ao limite mximo deste artigo.
2 - Sobrevindo condenao por fato posterior ao incio do
cumprimento da pena, far-se- nova unificao, desprezando-se,
para esse fim, o perodo de pena j cumprido.

22
5. ESTATUTO DO PRESO

Rol de deveres (art. 39): Taxativo.

Rol de direitos (art. 31): Exemplificativo.

O art. 3 explicita que o rol exemplificativo: O preso tem direito a TUDO, salvo o que a
sentena lhe retirar.

Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os


direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

5.1. DEVERES DO CONDENADO

Rol TAXATIVO. Numerus clausus.

Art. 39. Constituem deveres do condenado:


I - comportamento disciplinado e cumprimento fiel da sentena;
II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem
deva relacionar-se;
III - urbanidade e respeito no trato com os demais condenados;
IV - conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga
ou de subverso ordem ou disciplina;
V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas;
VI - submisso sano disciplinar imposta;
VII - indenizao vitima ou aos seus sucessores;
VIII - indenizao ao Estado, quando possvel, das despesas
realizadas com a sua manuteno, mediante desconto proporcional
da remunerao do trabalho;
IX - higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento;
X - conservao dos objetos de uso pessoal.
Pargrafo nico. Aplica-se ao preso provisrio, no que couber, o
disposto neste artigo.

OBS.: o art. 146-C da LEP traz o dever do preso de cuidar do aparato de monitorao eletrnica.

Art. 146-C. O condenado ser instrudo acerca dos cuidados que


dever adotar com o equipamento eletrnico e dos seguintes
deveres: (Includo pela Lei n 12.258, de 2010)
I - receber visitas do servidor responsvel pela monitorao
eletrnica, responder aos seus contatos e cumprir suas
orientaes;
II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar de
qualquer forma o dispositivo de monitorao eletrnica ou de
permitir que outrem o faa;
Pargrafo nico. A violao comprovada dos deveres previstos
neste artigo poder acarretar, a critrio do juiz da execuo, ouvidos
o Ministrio Pblico e a defesa:
I - a regresso do regime;
II - a revogao da autorizao de sada temporria;
VI - a revogao da priso domiciliar;

23
VII - advertncia, por escrito, para todos os casos em que o juiz da
execuo decida no aplicar alguma das medidas previstas nos
incisos de I a VI deste pargrafo.

5.2. DIREITOS DO PRESO

5.2.1. Noes gerais

Rol exemplificativo. Numerus apertus.

Art. 41 - Constituem direitos do preso:


I - alimentao suficiente e vesturio;
II - atribuio de trabalho e sua remunerao;
III - Previdncia Social;
IV - constituio de peclio;
V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o
descanso e a recreao;
VI - exerccio das atividades profissionais, intelectuais, artsticas e
desportivas anteriores, desde que compatveis com a execuo da
pena;
VII - assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e
religiosa (instrumentos de ressocializao);
VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo; Ex.: Tarja
no rosto em reportagem jornalstica.
IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado;
X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em
dias determinados;
XI - chamamento nominal; No se pode chamar preso por
nmero ou apelido, salvo se assim desejar.
XII - igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da
individualizao da pena;
XIII - audincia especial com o diretor do estabelecimento;
XIV - representao e petio a qualquer autoridade, em defesa de
direito;
XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia
escrita, da leitura e de outros meios de informao que no
comprometam a moral e os bons costumes.
XVI atestado de pena a cumprir, emitido anualmente, sob
pena da responsabilidade da autoridade judiciria competente.
O preso tem direito a um relatrio anual dizendo quanto de pena j
cumpriu e quanto de pena resta cumprir. Esse inciso foi
acrescentado em 2003 e tem como objetivo evitar a hipertrofia da
punio.
Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V (trabalho), X
(visita) e XV (contato com o mundo exterior) podero ser
suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do
estabelecimento.

Somente os direitos desses incisos (V, X e XV) podem ser restringidos ou suspensos. Essa
restrio feita pelo DIRETOR DO ESTABELECIMENTO, como forma de sano disciplinar

24
(art. 53, III), salvo o acesso correspondncia do preso, que antes de ser sano, trata-se de
medida de cautela e segurana.

Art. 53. Constituem sanes disciplinares:


I - advertncia verbal;
II - repreenso;
III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo
nico);
IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos
estabelecimentos que possuam alojamento coletivo, observado o
disposto no artigo 88 desta Lei.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado.

Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art. 53 sero aplicadas por


ato motivado do diretor do estabelecimento e a do inciso V, por
prvio e fundamentado despacho do juiz competente.
1o A autorizao para a incluso do preso em regime disciplinar
depender de requerimento circunstanciado elaborado pelo diretor
do estabelecimento ou outra autoridade administrativa.
2o A deciso judicial sobre incluso de preso em regime disciplinar
ser precedida de manifestao do Ministrio Pblico e da defesa e
prolatada no prazo mximo de quinze dias.

O Atestado de pena a cumprir est regulamentado nos artigos 12 e 13 da Resoluo 113


do CNJ:

Res. 113 CNJ Art. 12 A emisso de atestado de pena a cumprir e


a respectiva entrega ao apenado, mediante recibo, devero ocorrer:
I - no prazo de sessenta dias, a contar da data do incio da
execuo da pena privativa de liberdade;
II - no prazo de sessenta dias, a contar da data do reincio do
cumprimento da pena privativa de liberdade; e
III - para o apenado que j esteja cumprindo pena privativa de
liberdade, at o ltimo dia til do ms de janeiro de cada ano.

Art. 13 Devero constar do atestado anual de cumprimento de pena,


dentre outras informaes consideradas relevantes, as seguintes:
I - o montante da pena privativa de liberdade;
II - o regime prisional de cumprimento da pena;
III - a data do incio do cumprimento da pena e a data, em tese, do
trmino do cumprimento integral da pena; e
IV - a data a partir da qual o apenado, em tese, poder postular a
progresso do regime prisional e o livramento condicional.

5.2.2. Excesso de execuo X Desvio de execuo

O excesso est ligado quantidade da pena; o desvio est ligado qualidade da pena
(exemplo: preso do semiaberto no regime fechado; excesso de trabalho; horas escassas de
recreao e descanso etc.).

5.2.3. Preso vota?

25
CF Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou
suspenso s se dar nos casos de:
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto
durarem seus efeitos;

Uma corrente minoritria diz que s so suspensos os direitos polticos se a execuo da


pena imposta for incompatvel com o exerccio dos direitos polticos.

Para a maioria, porm, o preso definitivo no vota nunca, pois tem suspensos os diretos
polticos (efeito secundrio da condenao), independentemente do tipo ou da quantidade da
pena (STF e art. 8 da Resoluo 113 do CNJ).

O preso provisrio tem direito ao voto. Inclusive o TSE e o CNJ esto vendo alternativas de
viabilizar esse direito.

6. DISCIPLINA

1) As prises so verdadeiros agrupamentos humanos.

2) Como todo grupo humano, necessita de ordem e disciplina.

3) A LEP, nos artigos 44 a 60, traz normas atinentes disciplina do preso.

4) A disciplina conquistada com recompensas para o bom comportamento e sanes


disciplinares para o caso de falta disciplinar.

6.1. RECOMPENSAS

A LEP ao tratar das recompensas s prev o elogio e concesso de regalias. Quem trata
de tais regalias so os instrumentos extralegais.

Resoluo 14 do CNPC (Conselho Nacional de Poltica Criminal), art. 55: Cada


estabelecimento prisional deve prever um sistema de recompensas para os prisioneiros.

Os presdios federais j tm esse sistema, institudo por meio do Dec. 6.049/07.

6.2. FALTAS DISCIPLINARES

6.2.1. Noes Gerais

As faltas disciplinares se dividem em LEVES, MDIAS e GRAVES. A LEP s traz previso


de falta GRAVES, deixando a definio das demais (leves e mdias) a cargo da legislao local,
nos termos do art. 49 da LEP (Direito Penitencirio).

Art. 49. As faltas disciplinares classificam-se em leves, mdias e


graves. A legislao local especificar as leves e mdias, bem
assim as respectivas sanes.

26
Pargrafo nico. Pune-se a TENTATIVA com a sano
correspondente falta CONSUMADA.

6.2.2. Princpio da legalidade

Art. 45. No haver falta nem sano disciplinar sem expressa e


anterior previso legal ou regulamentar.
1 As sanes no podero colocar em perigo a integridade fsica
e moral do condenado.
2 vedado o emprego de cela escura.
3 So vedadas as sanes coletivas.

6.2.3. Falta grave do condenado PPL

Art. 50. Comete falta grave o condenado pena privativa de


liberdade que:
I - incitar ou participar de movimento para subverter a ordem ou a
disciplina;
II - fugir;

H quem diga que a fuga sem violncia ou grave ameaa no constitui falta grave, pois
traduz o instinto natural de homem de buscar sua liberdade.

III - possuir, indevidamente, instrumento capaz de ofender a


integridade fsica de outrem;
IV - provocar (dolosamente) acidente de trabalho;
V - descumprir, no regime aberto, as condies impostas;
VI - inobservar os deveres previstos nos incisos II (obedincia ao
servidor e respeito com as pessoas que se relacionar) e V
(execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas), do
artigo 39, desta Lei.
VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de
rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou
com o ambiente externo.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se, no que couber,
ao preso provisrio.

Celular (ou qualquer outro aparelho de comunicao) no presdio:

1) O preso surpreendido com o aparelho pratica falta grave (art. 50, VII da LEP). Obs.: o STJ
decidiu que o chip de celular se enquadra na falta grave.
STJ Info 517: A posse de chip de telefone celular pelo preso, dentro de estabelecimento
prisional, configura falta disciplinar de natureza grave, ainda que ele no esteja, portanto, o
aparelho. Para o STJ e o STF, configura falta grave no apenas a posse de aparelho
celular, mas tambm a de seus componentes essenciais, como o caso do carregador, do
chip ou da placa eletrnica, considerados indispensveis ao funcionamento do aparelho.

ATENO! Em provas para defensoria, principalmente em segunda fase e oral, sustentar


que no, pois o chip sozinho no permite a comunicao.

27
TJ/RS = Para a relatora, ausente o chip no celular, no possvel a comunicao com
outros apenados ou com o ambiente externo de que trata o dispositivo da LEP, razo pela
qual no se pode falar em cometimento de falta grave. Aqui foi apreendido o celular sem o
chip.

2) O diretor de penitenciria que no veda a entrada do aparelho pratica o crime do art. 319-A
do CP (pena de 03 meses a 01 ano) prevaricao imprpria.

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico,


de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho
telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com
outros presos ou com o ambiente externo:
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

3) O particular que introduz o aparelho no estabelecimento pratica o crime do art. 349-A do


CP (pena de 03 meses a 01 ano).

Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a


entrada de aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou
similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional.
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

Tese para defensoria: No abrange acessrios do aparelho (ex.: chip, carregador, bateria
etc.).

VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de


rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou
com o ambiente externo.
OBS1: STJ decidiu que acessrios (chip) esto abrangidos.

OBS2: O cometimento de falta grave acarreta a revogao da monitorao eletrnica.

6.2.4. Falta grave do condenado PRD

Art. 51. Comete falta grave o condenado pena restritiva de direitos


que:
I - descumprir, injustificadamente, a restrio imposta;
II - retardar, injustificadamente, o cumprimento da obrigao
imposta;
III - inobservar os deveres previstos nos incisos II e V, do artigo 39,
desta Lei.
Art. 39. Constituem deveres do condenado:
II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem
deva relacionar-se;
V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas;

6.2.5. Apurao da falta grave e ampla defesa

Exige-se um procedimento administrativo, com observncia aos princpios do contraditrio e


da ampla defesa (LEP, art. 59).

28
Art. 59. Praticada a falta disciplinar, dever ser instaurado o
procedimento para sua apurao, conforme regulamento,
assegurado o direito de defesa.
Pargrafo nico. A deciso ser motivada.

Quem instaura e conduz esse procedimento? O diretor do estabelecimento prisional. O


processo de apurao da falta disciplinar (investigao e subsuno), assim como a aplicao
da respectiva punio, realizado dentro da unidade penitenciria, cuja responsabilidade do seu
diretor.

o diretor do estabelecimento prisional quem aplica as sanes disciplinares? Em regra,


sim.

Se a sano disciplinar for leve ou mdia: quem aplicar a sano disciplinar ser
sempre o diretor do estabelecimento.

Se a sano disciplinar for grave: o diretor dever comunicar o juiz da execuo penal
para que este aplique determinadas sanes que o legislador quis que ficassem a cargo do
magistrado.

Quais sanes so essas que somente podem ser aplicadas pelo juiz da execuo? Elas
esto previstas no pargrafo nico do art. 48:

Pargrafo nico. Nas faltas graves, a autoridade representar ao


Juiz da execuo para os fins dos artigos 118, inciso I, 125, 127,
181, 1, letra d, e 2 desta Lei.

Regresso de regime (art. 118, I);

Perda (revogao) do direito sada temporria (art. 125);

Perda de dias remidos pelo trabalho (art. 127);

Converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade (art. 181, 1, d e


2).

Antes de representar ao juiz, o diretor do presdio deve apurar a conduta do detento,


identific-la como falta leve, mdia ou grave, aplicar as medidas sancionatrias que lhe compete,
no exerccio de seu poder disciplinar, e, somente aps esse procedimento, quando ficar
constatada a prtica de falta disciplinar de natureza grave, comunicar ao juiz da Vara de
Execues Penais para que decida a respeito das referidas sanes de sua competncia, sem
prejuzo daquelas j aplicadas pela autoridade administrativa (Min. Marco Aurlio Bellizze).

No procedimento administrativo instaurado para apurar a sano disciplinar, o preso


investigado ter que ser assistido por advogado ou Defensor Pblico? SIM. O direito de defesa do
preso abrange no s a autodefesa, mas tambm a defesa tcnica, a ser realizada por
profissional devidamente inscrito nos quadros da OAB ou Defensor Pblico. Vale ressaltar, ainda,
que nesse procedimento administrativo, o apenado dever ser assistido por advogado ou
Defensor Pblico:

29
(...) Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar, no mbito
da execuo penal, imprescindvel a instaurao de procedimento
administrativo pelo diretor do estabelecimento prisional, assegurado o
direito de defesa, a ser realizado por advogado constitudo ou
defensor pblico nomeado. (...) STJ. 3 Seo. REsp 1378557/RS,
Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 23/10/2013 (recurso
repetitivo).

ATENO! Despenca essa questo em concursos!!!

Mas a SV 5-STF afirma que no necessrio advogado em processo administrativo


disciplinar...

Smula Vinculante n 5 A falta de defesa tcnica por advogado no


processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.

Ocorre que o STF entende que essa SV NO se aplica execuo penal. Ela aplicvel
apenas em procedimentos de natureza no-criminal.

Em procedimento administrativo disciplinar instaurado para apurar o


cometimento de falta grave por ru condenado, tendo em vista estar
em jogo a liberdade de ir e vir, deve ser observado amplamente o
princpio do contraditrio, com a presena de advogado constitudo
ou defensor pblico nomeado, devendo ser-lhe apresentada defesa,
em observncia s regras especficas contidas na LEP (STF. 2
Turma. RE 398.269, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em
15/12/2009).

Para regular a matria, o STJ editou a smula 533.

Smula 533 - Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no


mbito da execuo penal, imprescindvel a instaurao de
procedimento administrativo pelo diretor do estabelecimento prisional,
assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado
constitudo ou defensor pblico nomeado.

6.2.6. Sanes disciplinares (art. 53 da LEP)

Art. 53. Constituem sanes disciplinares:


I - advertncia verbal;
II - repreenso;
III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo nico);
IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos
estabelecimentos que possuam alojamento coletivo, observado o
disposto no artigo 88 desta Lei.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado (RDD).

Assim, o RDD uma sano disciplinar!

7. REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO (RDD)

CUIDADO: O RDD no regime de cumprimento de pena (fechado, aberto, semiaberto).


30
7.1. NATUREZA DO RDD

a forma mais grave de sano disciplinar, devendo ser utilizada como ltima ratio,
restringindo, como nenhuma outra, a j limitada liberdade de locomoo do preso e alguns dos
seus direitos.

Lembrar: a NICA sano disciplinar que s pode ser imposta pelo JUIZ.

7.2. PREVISO LEGAL

Art. 52. A prtica de fato previsto como CRIME DOLOSO constitui


falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina
internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da
sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes
caractersticas:
I - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de
repetio da sano por nova falta grave de mesma espcie, at o
limite de um sexto da pena aplicada;
II - recolhimento em cela individual;
III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com
durao de duas horas;
IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para
banho de sol.
1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar
presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que
apresentem alto risco para a ordem e a segurana do
estabelecimento penal ou da sociedade.
2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o
preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas
suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em
organizaes criminosas, quadrilha ou bando.

7.3. CARACTERSTICAS (ART. 52)

1) Durao mxima de 360 dias;


2) Recolhimento em cela individual;
3) Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas horas;
4) O preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol;

7.3.1. Durao mxima de 360 dias

Cuidado: no MXIMO de 360 dias, ou seja, pode variar de 1 a 360.

No caso de REPETIO da mesma falta grave que ensejou a sano, possvel nova
aplicao de RDD, obedecido, aqui, o limite de 1/6 da pena APLICADA (veja que no se trata de
pena cumprida ou a cumprir).

Uma corrente entende que esse limite refere-se soma de TODAS as internaes no
RDD por conta de repetio de falta grave (Nucci, Junqueira); outra corrente entende que 1/6 da
pena o limite para cada NOVA internao no RDD.

31
Assim temos o seguinte em caso de nova repetio (TERCEIRA falta grave):

1 Corrente: cabe RDD, no podendo todas as incluses em razo da reincidncia serem


superiores a 1/6 da pena aplicada.

2 Corrente: cabe RDD, com durao de at 1/6 da pena aplicada, pois a lei no restringiu a
quantidade de incluso.

E o preso provisrio?

O prazo de 1/6 se refere pena mxima cominada em abstrato.

7.3.2. Recolhimento em cela individual;

No se trata de cela escura (masmorra) ou de cela insalubre, que so proibidas pelo art. 45,
2 da LEP e pela prpria CF.

7.3.3. Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas
horas;

Os poucos que comentam esse dispositivo entendem que crianas podem visitar, no sendo
computadas no nmero mximo das duas visitas semanais (maioria).

Lembrar que a Lei 13.962/2014 garantiu a maior convivncia de crianas e adolescentes


com o pai e a me presos.

A Lei n.12.962/2014 determinou que a pessoa que ficar responsvel pela criana ou
adolescente dever, periodicamente, levar esse menor para visitar a me ou o pai na unidade
prisional ou outro centro de internao.

Art. 19 (...) 4 Ser garantida a convivncia da criana e do


adolescente com a me ou o pai privado de liberdade, por meio de
visitas peridicas promovidas pelo responsvel ou, nas hipteses de
acolhimento institucional, pela entidade responsvel,
independentemente de autorizao judicial. (Includo pela Lei n
12.962/2014)

7.3.4. O preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol;

No h nada de importante a acrescentar sobre o dispositivo.

7.4. HIPTESES DE CABIMENTO DO RDD

Art. 52. A prtica de fato previsto como CRIME DOLOSO constitui


falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina
internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da
sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes
caractersticas: ...
1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar
presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que

32
apresentem alto risco para a ordem e a segurana do
estabelecimento penal ou da sociedade.
2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o
preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas
suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em
organizaes criminosas, quadrilha ou bando.

1) Prtica de fato previsto como crime doloso que ocasione subverso da ordem e
disciplina internas (art. 52, caput);
2) Presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, de alto risco para a
ordem interna ou da sociedade (art. 52, 1):
3) Preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de
envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha
ou bando (art. 52, 2);

Vejamos:

7.4.1. Prtica de fato previsto como crime doloso que ocasione subverso da ordem e
disciplina internas (art. 52, caput):

Prevalece que no necessrio o trnsito em julgado do processo que julga o crime


praticado. Entendimento sumulado do STJ.

Para que o reeducando seja punido administrativamente com a sano disciplinar da


falta grave, necessrio que, antes disso, ele j tenha sido condenado judicialmente pela
prtica do crime doloso? Em outras palavras, para que se puna administrativamente a falta
grave, exige-se prvia sentena judicial condenatria? NO. Para que o reeducando seja
punido administrativamente com a sano disciplinar da falta grave, NO necessrio que, antes
disso, ele seja condenado judicialmente pela prtica do crime doloso. Esse o entendimento
consolidado no STJ:

(...) O reconhecimento de falta grave decorrente do cometimento de


fato definido como crime doloso no cumprimento da pena prescinde
do trnsito em julgado de sentena penal condenatria no processo
penal instaurado para apurao do fato. (...) (STJ. 3 Seo. REsp
1336561/RS, Rel. p/ Acrdo Min. Maria Thereza de Assis Moura,
julgado em 25/09/2013. Recurso repetitivo)

Os trs principais argumentos para sustentar esse entendimento so os seguintes:

1) Para configurar falta grave, o art. 52 da LEP no exige a condenao por crime doloso. O
referido artigo menciona que a prtica de fato previsto como crime doloso j representa falta
grave.

2) Caso fosse necessrio aguardar a condenao do ru com trnsito em julgado, a


previso do art. 52 seria incua, na prtica uma vez que um processo penal, para transitar em
julgado, demora, em regra, anos, havendo assim possibilidade concreta de o ru terminar o
cumprimento da pena anterior sem que tivesse sido julgado o novo delito cometido.

3) O procedimento administrativo de apurao e punio pela falta grave decorrente da


prtica de crime doloso deve respeitar a ampla defesa e o contraditrio, de forma que no h
33
prejuzo ao apenado. Com o intuito de divulgar ainda mais esse entendimento, tornando-o mais
difundido e seguido pelos juzes e Tribunais, o STJ resolveu editar um enunciado espelhando tal
concluso:

Smula 526-STJ: O reconhecimento de falta grave decorrente do


cometimento de fato definido como crime doloso no cumprimento da
pena prescinde do trnsito em julgado de sentena penal
condenatria no processo penal instaurado para apurao do fato.

Entretanto, no basta que o apenado pratique fato previsto como crime doloso;
imprescindvel que esse fato ocasione perturbao da ordem interna do estabelecimento.

Tanto o preso condenado quanto o provisrio so sujeitos ao RDD.

A punio disciplinar no prejudica a sano penal cabvel ao caso.

7.4.2. Presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, de alto risco para a


ordem interna ou da sociedade (art. 52, 1):

Essa expresso, altamente aberta, um campo frtil para o Direito Penal do Autor. Assim,
para que o sujeito seja remetido ao RDD no basta que seja um preso perigoso; esse alto risco
deve ser materializado em algum fato concreto.

Apesar de somente esse pargrafo falar em estrangeiros, lgico que no caput eles
tambm esto abrangidos.

7.4.3. Preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam FUNDADAS SUSPEITAS de


envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas,
quadrilha ou bando (art. 52, 2);

Crtica: FUNDADAS SUSPEITAS? Para colocar algum no RDD imprescindvel PROVA,


e relativa a fatos ocorridos durante o cumprimento da pena. No motivao idnea para a
imposio do RDD a prova de que o apenado era participante de organizao criminosa quando
solto.

7.5. JUDICIALIZAO DO RDD (ART. 54)

Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art. 53 (advertncia verbal,


repreenso, suspenso ou restrio de direitos e isolamento) sero
aplicadas por ato motivado do diretor do estabelecimento e a do
inciso V (RDD), por prvio e fundamentado despacho do juiz
competente.

Art. 53. Constituem sanes disciplinares:


I - advertncia verbal;
II - repreenso;
III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo nico);
IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos
estabelecimentos que possuam alojamento coletivo, observado o
disposto no artigo 88 desta Lei.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado (RDD).
34
Todas as sanes disciplinares so impostas pelo Diretor do Estabelecimento,
motivadamente, SALVO a imposio do RDD, que cabe somente ao JUIZ, mediante despacho.

Na realidade no despacho, mas DECISO, inclusive sujeita a recurso (agravo em


execuo).

O juiz no pode incluir de ofcio um preso no RDD. necessrio requerimento do diretor


do estabelecimento ou outra autoridade administrativa, como o secretrio de segurana pblica,
por exemplo (art. 54, 1).

Art. 54 1o A autorizao para a incluso do preso em regime


disciplinar depender de requerimento circunstanciado elaborado
pelo diretor do estabelecimento ou outra autoridade
administrativa.

MP pode requerer incluso do preso em RDD?

Sim, com fundamento no art. 68, II a da LEP. uma atribuio extremamente ampla.

LEP Art. 68. Incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico:


II - requerer:
a) todas as providncias necessrias ao desenvolvimento do
processo executivo;

Nucci: diz que no. O MP, de acordo com o art. 54, 1, no tem essa atribuio. Deve
limitar-se a dar pareceres quanto aos pedidos formulados pelas autoridades administrativas.

A deciso judicial sobre incluso de preso em regime disciplinar ser precedida de


manifestao do Ministrio Pblico e da defesa (partes interessadas) e prolatada no prazo
mximo de quinze dias. Ou seja, deve-se observncia aos princpios do contraditrio e da ampla
defesa, corolrios do devido processo legal (art. 54, 2).

Art. 54, 2o A deciso judicial sobre incluso de preso em regime


disciplinar ser precedida de manifestao do Ministrio Pblico
e da defesa e prolatada no prazo mximo de quinze dias.

O art. 57 traz a regra da individualizao da sano disciplinar.

Art. 57. Na aplicao das sanes disciplinares, levar-se-o em


conta a natureza, os motivos, as circunstncias e as consequncias
do fato, bem como a pessoa do faltoso e seu tempo de priso.
Pargrafo nico. Nas faltas graves, aplicam-se as sanes
previstas nos incisos III a V (suspenso ou restrio de direitos,
isolamento e RDD) do art. 53 desta Lei.

Toda a sano disciplinar deve ser individualizada; no se admite sano coletiva (art. 45,
3). Assim, quando aplica o RDD, o juiz deve individualiz-lo.

Art. 45. No haver falta nem sano disciplinar sem expressa e


anterior previso legal ou regulamentar.
3 So vedadas as sanes coletivas.

35
ilegal a aplicao de sano de carter coletivo, no mbito da execuo penal, diante de
depredao de bem pblico quando, havendo vrios detentos num ambiente, no for possvel
precisar de quem seria a responsabilidade pelo ilcito. O princpio da culpabilidade irradia-se pela
execuo penal, quando do reconhecimento da prtica de falta grave, que, evidncia, culmina
por impactar o status libertatis do condenado.

QUESTO DE PROVA: a DPE/MA (2015 FCC) cobrou, na pea processual de penal, um agravo
em execuo. Uma das teses era justamente essa.

7.5.1. RDD preventivo (cautelar)?

possvel a imposio do RDD ao preso de FORMA PREVENTIVA, enquanto corre o


devido processo legal, pelo prazo mximo de 10 dias, nos termos do art. 60 da LEP.

Art. 60. A autoridade administrativa poder decretar o isolamento


preventivo do faltoso pelo prazo de at dez dias. A incluso do
preso no regime disciplinar diferenciado, no interesse da disciplina e
da averiguao do fato, depender de despacho do juiz
competente.

7.5.2. Detrao em sede de RDD

Detrao: O tempo de RDD preventivo computado no perodo de cumprimento do RDD


sano (art. 60, pargrafo nico).

Art. 60 Pargrafo nico. O tempo de isolamento ou incluso


preventiva no regime disciplinar diferenciado ser computado no
perodo de cumprimento da sano disciplinar.

7.6. CONSTITUCIONALIDADE DO RDD

INCONSTITUCIONALIDADE (DP) CONSTITUCIONALIDADE (MP)

RDD fere a dignidade da pessoa humana, O RDD no representa a submisso do preso a


constituindo sano cruel, desumana e degradante. padecimentos fsicos e psquicos, o que somente restaria
caracterizado nas hipteses em que houvesse, por exemplo,
celas insalubres, escuras ou sem ventilao.

O RDD configura sano desproporcional aos fins da O sistema penitencirio, em nome da ordem e da disciplina,
pena. h que se valer de medidas disciplinadoras, e o RDD atende
ao primado da proporcionalidade entre a gravidade da falta e
a severidade da sano.

O RDD ofende a coisa julgada, representando quarta RDD no regime de cumprimento de pena, mas sano
modalidade de regime de cumprimento de pena. disciplinar cabvel na nova relao Estado X Executado.

O RDD configura bis in idem, pois alm da sano No se trata de violao do ne bis in idem, pois constituem-se
disciplinar o executado fica sujeito sano penal. em infraes de ordenamentos jurdicos diversos: direito penal
e execuo penal.

36
DEFENSORIA (minoria) MINISTRIO PBLICO (STJ e maioria)

STJ: O RDD constitucional. Inclusive esses argumentos acima esposados so todos do STJ.

STF: No se manifestou, ainda, sobre a constitucionalidade do RDD.

QUESTO DE PROVA: a DPE/PA cobrou na prova discursiva o RDD, pedindo para fazer uma
crtica ao sistema.

8. PRESCRIO DAS INFRAES/SANES DISCIPLINARES

Crime/Pena Prescrio (art. 109 do CP).

Ato infracional/Medida Socioeducativa Prescrio (Smula 338 do STJ).

Falta Grave/Sano Disciplinar 3 anos

No existe lei federal prevendo prazo prescricional. Por essa razo, a jurisprudncia aplica,
por analogia, o menor prazo prescricional existente no Cdigo Penal, qual seja, o de 3 anos,
previsto no art. 109, VI, do CP.

(...) Diante da inexistncia de legislao especfica quanto ao prazo


de prescrio para a aplicao de sano disciplinar, deve-se utilizar
o disposto no art. 109 do Cdigo Penal, levando-se em considerao
o menor lapso prescricional previsto (...) STJ. 5 Turma. RHC
37.428/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 04/02/2014.

Assim, se entre o dia da infrao disciplinar e a data de sua apreciao tiver transcorrido
prazo superior a 3 anos, a prescrio restar configurada.

Exemplo:

- Preso foge em 22/10/2000 (falta grave sujeita a sano disciplinar);

- Recaptura em 10/06/2007.

- Prescreveu a falta? NO.

STF: Enquanto o preso est foragido, est-se diante de falta PERMANENTE, de forma que
a prescrio somente comea a correr com a recaptura. Somente vai prescrever a falta em
09/06/2010.

9. REGIMES DE CUMPRIMENTO DE PENA E PROGRESSO

9.1. SISTEMAS PENITENCIRIOS BSICOS

9.1.1. Sistema Filadlfia

O sentenciado cumpre a pena integralmente na cela, sem dela nunca sair. nesse
sistema que surgem as solitrias.
37
H quem diga que o RDD o retorno ao Sistema Filadlfia. Absurdo! Um sistema de
cumprimento de pena; outro sano disciplinar.

9.1.2. Sistema Auburn (auburniano)

O sentenciado, durante o dia, trabalha com os demais presos (em silncio - vedada a
comunicao oral entre eles), recolhendo-se no perodo noturno para a sua cela. tambm
chamado de silent system. Foi nesse sistema que surgiram as comunicaes por mmicas e
gestos entre os presos.

9.1.3. Sistema ingls (sistema progressivo)

H um perodo inicial de isolamento. Aps esse estgio passa-se a trabalhar com outros
presos durante o dia. O ltimo estgio da execuo cumprir a pena em liberdade. Adotado pelo
Brasil, nos termos do art. 112 da LEP.

Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em


FORMA PROGRESSIVA com a transferncia para regime menos
rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver
cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar
bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do
estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso.

9.2. REGIMES INICIAIS DE CUMPRIMENTO DE PENA NO BRASIL

Recluso Deteno

Fechado Em regra, no h regime inicial fechado.


Semiaberto Semiaberto
Aberto Aberto

Exceo regra: Lei de Organizaes Criminosas (LOC), art. 10; Lei dos Crimes
Hediondos (LCH) art. 2, 1.

LOC Art. 10 Os condenados por crime decorrentes de organizao


criminosa INICIARO o cumprimento da pena em regime fechado.
Foi revogada pela lei 12.850/13 e no repetiu tal dispositivo.

LCH Art. 2 1o A pena por crime previsto neste artigo ser


cumprida INICIALMENTE em regime fechado. (Redao dada pela
Lei n 11.464, de 2007) Foi declarado inconstitucional pelo STF

A CF prev o princpio da individualizao da pena (art. 5, XLVI). Esse princpio tambm


deve ser observado no momento da fixao do regime inicial de cumprimento de pena. Assim, a
fixao do regime prisional tambm deve ser individualizada (ou seja, de acordo com o caso
concreto), ainda que se trate de crime hediondo ou equiparado.

38
A CF prev, no seu art. 5, XLIII, as vedaes que ela quis impor aos crimes hediondos e
equiparados (so inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia). Nesse inciso no consta que
o regime inicial para esses crimes tenha que ser o fechado. Logo, no poderia o legislador
estabelecer essa imposio de regime inicial fechado por violar o princpio da individualizao da
pena.

Desse modo, deve ser superado o disposto na Lei dos Crimes Hediondos (obrigatoriedade
de incio do cumprimento de pena no regime fechado) para aqueles que preencham todos os
demais requisitos previstos no art. 33, 2, e 3, do CP, admitindo-se o incio do cumprimento de
pena em regime diverso do fechado.

O juiz, no momento de fixao do regime inicial, deve observar as regras do art. 33 do


Cdigo Penal, podendo estabelecer regime prisional mais severo se as condies subjetivas
forem desfavorveis ao condenado, desde que o faa em razo de elementos concretos e
individualizados, aptos a demonstrar a necessidade de maior rigor da medida privativa de
liberdade do indivduo.

A partir dessa deciso do STF, a pergunta que surge a seguinte:

Qual o regime inicial de cumprimento de pena do ru que for condenado por crime hediondo ou
equiparado (ex: trfico de drogas)?

O regime inicial nas condenaes por crimes hediondos ou equiparados (ex: trfico de
drogas) no tem que ser obrigatoriamente o fechado, podendo ser o regime semiaberto ou
aberto, desde que presentes os requisitos do art. 33, 2, alneas b e c, do Cdigo Penal.

Assim, ser possvel, por exemplo, que o juiz condene o ru por trfico de drogas a uma
pena de 6 anos de recluso e fixe o regime inicial semiaberto.

CUIDADO: O sujeito punido com deteno pode ir para o regime fechado, mas somente atravs
da regresso de regime. O que no existe o regime inicial fechado na deteno.

Art. 111. Quando houver condenao por mais de um crime, no


mesmo processo ou em processos distintos, a determinao do
regime de cumprimento ser feita pelo resultado da soma ou
unificao das penas, observada, quando for o caso, a detrao ou
remio.

O juiz da execuo deve somar ou unificar as penas, o que poder resultar num regime
inicial diferente daquele imposto pelo juiz da condenao.

Art. 111. Pargrafo nico. Sobrevindo condenao no curso da


execuo, somar-se- a pena ao restante da que est sendo
cumprida, para determinao do regime.

Pena cumprida pena extinta. Exemplo: O sujeito condenado a 12 anos. Cumpre 10 e j


est no regime aberto. Sobrevm condenao por mais 02 anos. Esses dois anos, para os fins da
fixao de regime, sero acrescidos aos outros 02 que faltavam da pena primitiva (totalizando 04
anos) e no aos 12 fixados na sentena primitiva. Com base nesses 04 ser fixado o NOVO
regime de cumprimento de pena.

39
9.3. PROGRESSO DE REGIME (art. 112)

Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em forma


progressiva com a transferncia para regime menos rigoroso, a ser
determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos
UM SEXTO da pena no regime anterior e ostentar bom
comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do
estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a
progresso.
1o A deciso ser sempre motivada e precedida de manifestao
do Ministrio Pblico e do defensor.
2o Idntico procedimento ser adotado na concesso de
livramento condicional, indulto e comutao de penas,
respeitados os prazos previstos nas normas vigentes.

A progresso de regime um INCIDENTE de execuo penal que serve como importante


mecanismo de ressocializao do condenado.

Quem pode requerer a instaurao desse incidente?

1) MP;
2) Reeducando (que todo o ano recebe o atestado de pena cumprido e a cumprir);
3) Defensor do reeducando;
4) Defensor Pblico;
5) Juiz, de ofcio.

9.4. PROGRESSO: FECHADO SEMIABERTO

1) Requisitos Objetivos:
1.1) Condenao transitada em julgado;
1.2) Requisito objetivo temporal: cumprimento, em regra, de 1/6 da pena;
1.3) Oitiva do MP;
1.4) Exame criminolgico (caso concreto);
1.5) Casos de crimes praticados contra a Administrao Pblica;

2) Requisito Subjetivo: bom comportamento.

9.4.1. Requisitos Objetivos

1) Condenao transitada em julgado

Entretanto possvel a progresso em execuo provisria, desde que a condenao do


preso tenha transitado em julgado para o MP. Fundamentos da execuo provisria (LEP, Smula
716 STF, Resoluo CNJ - ver acima).

2) Requisito objetivo temporal: cumprimento, em regra, de 1/6 da pena.

Por que em regra? No caso de crimes hediondos esse quantum varia: 2/5 para primrio;
3/5 para reincidente.

A reincidncia, no caso de crime hediondo, no precisa ser especfica.


40
STJ Info 554 - O STJ, interpretando o 2 do art. 2 da Lei n. 8.072/90, decidiu que o
legislador no fez meno necessidade de a reincidncia que impe o cumprimento de prazo
maior da pena ser especfica em crime hediondo ou equiparado para que incida o prazo de 3/5
para fins de progresso de regime. Em outras palavras, ao exigir que os condenados por delitos
hediondos ou assemelhados, se reincidentes, cumpram lapso maior para serem progredidos de
regime, a lei no diferenciou as modalidades de reincidncia, de modo que deve ser exigido do
apenado reincidente, em qualquer caso, independentemente da natureza dos delitos antes
cometidos, o lapso de 3/5.

ATENO: A pena a ser considerada a pena global, e NO o limite de 30 anos previsto


no art. 75 do CP, a ser estabelecido na unificao de penas. Nesse sentido:

STF, 715 - A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE DE


TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75
DO CDIGO PENAL, NO CONSIDERADA PARA A
CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO
CONDICIONAL OU REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO.

3) Oitiva do MP

A falta de oitiva no gera nenhuma consequncia. O MP pode, no mximo, agravar a


deciso. O agravo em execuo no tem efeito suspensivo, no entanto o MP pode pedir esse
efeito atravs de MS (STJ no tem aceitado). Para os processualistas, no entanto, o correto
pleitear uma tutela antecipada recursal.

4) Exame criminolgico

Antes da Lei 10.792/03 (art. 112) Depois da Lei 10.792/03 (art. 112)

Art. 112 Art. 112


Determinava o exame Silencia quanto ao exame

Em razo dessa mudana na lei, surgiram duas correntes:

1 Corrente: O exame foi abolido. No mais requisito para a progresso de regime.

2 Corrente (STF/STJ): Apesar de no estar previsto no art. 112, o exame continua previsto
no art. 8 da LEP. Por isso, no se pode dizer que a inteno do legislador foi abolir o exame.

Art. 8 O condenado ao cumprimento de pena privativa de liberdade,


em regime fechado, SER submetido a exame criminolgico
para a obteno dos elementos necessrios a uma adequada
classificao e com vistas individualizao da execuo.
Pargrafo nico. Ao exame de que trata este artigo PODER ser
submetido o condenado ao cumprimento da pena privativa de
liberdade em regime semiaberto.

Concluso da segunda corrente: O exame criminolgico passou a ser facultativo, podendo o


juiz determinar sua realizao quando o caso concreto o reclamar. Ou seja, ao determinar o
41
exame, o juiz deve fundamentar sua necessidade. No h mais espao para o famoso
despacho: determine-se o exame.

Nesse sentido, a Smula do STJ.

Smula 439 - Admite-se o exame criminolgico pelas peculiaridades


do caso, desde que em deciso motivada.

5) Crimes praticados contra a Administrao Pblica

Existe o requisito especial do art. 33, 4 do CP, in verbis:

CP Art. 33, 4 O condenado por crime contra a administrao


pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena
CONDICIONADA reparao do dano que causou, ou devoluo
do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais.

STF Info 772 - O STF decidiu que essa previso do 4 do art. 33 do CP CONSTITUCIONAL.
Vale ressaltar, no entanto, que deve ser permitido que o condenado faa o parcelamento do valor
da dvida.

9.4.2. Requisito Subjetivo

Antes da Lei 10.792/03 (art. 112) Depois da Lei 10.792/03 (art. 112)

- Mrito do reeducando Bom comportamento carcerrio atestado pelo


Diretor.

Na divergncia entre atestantes ou falta de clareza do atestado, o que prevalece?

1 Corrente (MP): In dubio pro societate. S pode progredir se existir certeza do bom
comportamento.

2 Corrente (Defensoria): In dubio pro reeducando.

9.5. PROGRESSO: SEMIABERTO ABERTO

9.5.1. Requisitos objetivos e subjetivos

Requisitos: So os mesmos vistos acima, acrescidos das seguintes observaes:

1) O requisito de 1/6 da pena deve incidir sobre a pena imposta na sentena, descontado o
tempo j cumprido no regime fechado, pois pena cumprida pena extinta!
2) Ateno para os arts. 113, 114 e 115, todos da LEP. Veremos abaixo.

9.5.2. Requisitos adicionais

42
1) Aceitao do programa e condies impostas pelo juiz;
2) Comprovao de trabalho;
3) Mostrar que ir ajustar-se ao novo regime;
4) Cumprimento de condies especiais e gerais;

Vejamos:

1) Aceitao do programa e condies impostas pelo juiz

Art. 113. O ingresso do condenado em regime aberto supe a


aceitao de seu programa e das condies impostas pelo Juiz.

2) Comprovao de trabalho

Art. 114. Somente poder ingressar no regime aberto o condenado


que:
I - estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de faz-lo
imediatamente;

H uma relativizao a imediata comprovao, pois segundo o STJ a realidade mostra


que, estando a pessoa presa, raramente tem condies de, desde logo, comprovar a existncia de
proposta efetiva de emprego ou de demonstrar estar trabalhando por meio de apresentao de
carteira assinada. O apenado, aps conseguir a progresso, demonstrar que conseguiu ocupao
lcita, sob pena de ser cassado o benefcio.

E o estrangeiro irregular?

A doutrina nega essa progresso, entendendo que o estrangeiro irregular no pode


trabalhar no Brasil.

No foi o que decidiu recentemente o STF, que vem admitindo a progresso de


estrangeiros.

Normalmente, os juzes exigem do reeducando que apresente uma carta com proposta de
emprego, ou seja, uma carta na qual determinado empregador afirma que pretende contratar o
apenado to logo ele v para o regime aberto.

No julgado noticiado neste informativo, o STJ afirmou que essa regra descrita no art. 114,
I, deve ser interpretada com temperamento. Isso porque a realidade mostra que, estando a
pessoa presa, raramente tem condies de, desde logo, comprovar a existncia de proposta
efetiva de emprego ou de demonstrar estar trabalhando por meio de apresentao de carteira
assinada.

No caso concreto julgado pelo STJ, o ru cumpriu os requisitos exigidos pelo art. 112 da
LEP, deixando, contudo, de obter a progresso de regime porque no tinha uma carta de proposta
de emprego. Com base nessa argumentao, o STJ afirmou que seria possvel a concesso da
progresso mesmo sem a carta de proposta de emprego.

Aps conceder a progresso, caso o apenado fique inerte e no demonstre o exerccio de


trabalho lcito, o juiz poder cassar o benefcio e determinar a regresso.

43
Existem alguns casos em que a prpria LEP dispensa a exigncia de trabalho para a
concesso de progresso para o regime aberto? SIM. Esto previstos no art. 117. Assim, a
Lei afirma que podero ser dispensadas do trabalho as seguintes pessoas:

Art. 114. Pargrafo nico. Podero ser dispensadas do trabalho as


pessoas referidas no artigo 117 desta Lei.

Art. 117
I - condenado maior de 70 (setenta) anos;
II - condenado acometido de doena grave;
III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
IV - condenada gestante.

3) Mostrar que ir ajustar-se ao novo regime

Art. 114 II - apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo resultado


dos exames a que foi submetido, fundados indcios de que ir
ajustar-se, com autodisciplina e senso de responsabilidade, ao novo
regime.

4) Cumprimento de condies especiais e gerais

Art. 115. O Juiz PODER estabelecer condies ESPECIAIS para a


concesso de regime aberto, sem prejuzo das seguintes condies
GERAIS e OBRIGATRIAS:
I - permanecer no local que for designado, durante o repouso e nos
dias de folga;
II - sair para o trabalho e retornar, nos horrios fixados;
III - no se ausentar da cidade onde reside, sem autorizao
judicial;
IV - comparecer a Juzo, para informar e justificar as suas
atividades, quando for determinado.

Preenchidos os requisitos, o condenado transferido para o regime aberto, que se


caracteriza pela liberdade diurna e o recolhimento noturno na denominada Casa do Albergado.

5) Estrangeiro aguardando extradio

O apenado poder progredir para o regime semiaberto, mesmo havendo uma ordem de
extradio ainda no cumprida?

SIM. O STF afirmou que o fato de estar pendente a extradio de IRS no poderia ser
motivo suficiente para impedir a sua progresso de regime.

Se fosse prevalecer a deciso do tribunal a quo, o extraditando teria que cumprir a


integralidade da pena em regime fechado. Entenda:

o estrangeiro no pode progredir de regime porque ainda est pendente a sua extradio;

a extradio, por sua vez, somente poder ser deferida aps ele cumprir a pena.

desse modo, o estrangeiro nem pode ser extraditado nem receber a progresso.
44
No caso concreto, se IRS fosse brasileiro, com igual condenao, bastaria cumprir um
sexto da pena (cinco anos de priso) para receber a progresso. No entanto, ele j havia
cumprido nove anos em regime fechado e no tinha direito progresso.

O cenrio acima descrito viola o sistema progressivo de cumprimento de pena e conflita com
os princpios constitucionais da prevalncia dos direitos humanos e da isonomia (arts. 4, II, e 5,
caput, da CF/88).

Assim, com o objetivo de evitar esse impasse, o STF reconheceu que o fato de o
estrangeiro estar aguardando o processo de extradio no poderia ser motivo suficiente para
impedir a sua progresso de regime. STF. Plenrio. Ext 947 QO/Repblica do Paraguai, Rel. Min.
Ricardo Lewandowski, julgado em 28/5/2014 (Info 748).

9.6. OBSERVAES GERAIS SOBRE A PROGRESSO

9.6.1. Cometimento de falta grave e recontagem do prazo

LEP Art. 118. A execuo da pena privativa de liberdade ficar


sujeita forma regressiva, com a transferncia para qualquer dos
regimes mais rigorosos, quando o condenado:
I - praticar fato definido como crime doloso ou falta grave;

PREVALECE que, cometida falta grave pelo condenado no curso do cumprimento da pena,
inicia-se a partir de tal data a nova contagem da frao como requisito da progresso. Ou seja,
INTERROMPE-SE o prazo para PROGRESSO (ver abaixo regresso), ZERA-SE o prazo para a
concesso do benefcio. uma forma de tratar igualmente o faltoso do regime fechado com o
faltoso do regime semiaberto ou aberto, que, com a transgresso, fica sujeito regresso de
regime, iniciando-se novo prazo para a progresso (STF HC 85.141-0).

Esse foi o entendimento do STJ, consolidado na Smula 534.

Smula 534-STJ: A prtica de falta grave interrompe a contagem do


prazo para a progresso de regime de cumprimento de pena, o qual
se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.

Se o condenado comete falta grave, h a interrupo da contagem do tempo para a


concesso da progresso de regime. Em outras palavras, a contagem do requisito objetivo
zerada e deve reiniciar-se. Para a jurisprudncia do STJ, se assim no fosse, ao custodiado em
regime fechado que comete falta grave no se aplicaria sano em decorrncia dessa falta, o que
seria um estmulo ao cometimento de infraes no decorrer da execuo.

Vejamos o seguinte exemplo:

A foi condenado a 6 anos por roubo (roubo no hediondo, salvo o latrocnio).

A comeou a cumprir a pena em 01/01/2010 no regime fechado. Para progredir ao


regime semiaberto, A precisa cumprir 1/6 da pena (1 ano) e ter bom comportamento carcerrio.

A completaria 1/6 da pena em 31/12/2010.

Ocorre que, em 30/11/2010, A fugiu, tendo sido recapturado em 15/12/2010.


45
A fuga considerada falta grave do condenado (art. 50, II, da LEP).

Como A praticou falta grave, seu perodo de tempo para obter a progresso de regime ir
reiniciar do zero. O prazo se reinicia a partir do cometimento da infrao disciplinar.

No caso de fuga, a contagem do tempo recomeada a partir do dia da recaptura. Isso


porque enquanto o reeducando est foragido, ele continua praticando a falta grave. como se
fosse um estado de permanente falta grave. Assim, o prazo para a progresso s ir recomear
quando ele for novamente preso.

Logo, para que A obtenha o direito progresso, precisar cumprir 1/6 do restante da
pena perodo contado a partir de 15/12/2010. At o dia da fuga, A cumpriu 11 meses. Restam
ainda 5 anos e 1 ms de pena. Desse perodo, A ter que cumprir 1/6. Conta-se esse 1/6 do dia
da recaptura (15/12/2010).

Dessa feita, A atingir 1/6 em 19/10/2011.

Em suma, o cometimento de falta grave pelo apenado implica o reincio da contagem do


prazo para obter os benefcios relativos execuo da pena, inclusive para a progresso de
regime prisional.

O sujeito perde TODO o tempo j contabilizado para o preenchimento do requisito


temporal. Entretanto, a nova contagem ter como base a pena total descontado o tempo j
cumprido (pena cumprida pena extinta!).

Importante referir que em relao ao prazo do livramento condicional e comutao a pena


no h qualquer interrupo pelo cometimento de falta grave. Sobre o livramento condicional h
at a smula 441 do STJ, a pouco editada:

Smula 441 do STJ. A falta grave no interrompe o prazo para


obteno de livramento condicional.

9.6.2. Existe progresso em saltos ou per saltum? Do fechado para o aberto, por
exemplo.

1 Corrente: No possvel. No h previso legal, ferindo o sistema da ressocializao.

2 Corrente (STJ): No possvel.

Smula 491-STJ: inadmissvel a chamada progresso per saltum


de regime prisional.

Casos excepcionais: possvel progresso em salto em duas situaes:

1) Quando houver demora por culpa do Estado na transferncia do preso (exemplo: preso j
cumpriu 2/6 da pena (equivalente a duas progresses), mas ainda se encontra no regime
fechado por culpa estatal.

HABEAS CORPUS. PENAL. FURTO TENTADO. PROGRESSO


PER SALTUM. IMPOSSIBILIDADE. PACIENTE QUE CUMPRIU 1/3
DA PENA EM REGIME FECHADO. ATRASO NA PRESTAO
46
JURISDICIONAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO.
ORDEM CONCEDIDA. I. Esta Corte perfilhou o entendimento de
que no se admite a denominada progresso de regime per
saltum. II. Hiptese, porm, de paciente que cumpriu 1/3 da pena
regime fechado j possuindo o direito de cumpr-la no
intermedirio, no o fazendo pelo atraso da prestao
jurisdicional em aferir o seu pedido de progresso. III.
Constrangimento ilegal configurado. IV. Ordem concedida para
restabelecer a deciso do juzo monocrtico que concedeu ao
paciente a progresso ao regime aberto. (HC 164.647/MS, Rel.
Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 24/05/2011,
DJe 15/06/2011)

2) Quando o Estado no oferece vaga no regime conquistado pelo reeducando (exemplo: Na


falta de colnia agrcola, deve o preso ser colocado no regime mais benfico; jamais no
mais severo).

Smula vinculante 56: A falta de estabelecimento penal adequado


no autoriza a manuteno do condenado em regime prisional mais
gravoso, devendo-se observar, nessa hiptese, os parmetros
fixados no RE 641.320/RS.

9.6.3. possvel progresso no RDD?

SIM. admitida, pela doutrina, a progresso para RDD, devendo o preso, contudo, primeiro
cumprir a sano disciplinar para depois progredir de regime. O tempo de contagem
normalmente comea junto com o RDD, haja vista que a falta grave interrompe a contagem.

9.6.4. PAD - Priso Albergue Domiciliar

Conforme o art. 117, de forma EXCEPCIONAL, se admite PRISO DOMICILIAR no lugar


da CASA DE ALBERGADO.

Frise-se: A priso domiciliar s cabe para quem j est no REGIME ABERTO. No


abrange nem preso provisrio.

Art. 117. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de


REGIME ABERTO em residncia particular quando se tratar de:
I - Condenado maior de 70 (setenta) anos: No houve ampliao
pelo Estatuto do Idoso. Aquilo que o Estatuto quis alterar, o fez
expressamente.
II - Condenado acometido de doena grave: Doena cuja cura ou
tratamento incompatvel com o albergue.
III - Condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental:
Abrange-se tambm o condenado, desde que prove que o filho dele
dependa.
IV - Condenada gestante.

um rol taxativo. Numerus clausus.

47
A jurisprudncia, porm, criou trs novas hipteses:

1) O STF tem entendimento pacfico de que a privao cautelar do extraditando deve


perdurar at o julgamento final, pelo STF, do pedido de extradio, vedada, em regra, a
adoo de meios alternativos como a priso domiciliar (EXT. 1.035).
2) De acordo com o STF, garantia dos advogados, enquanto no transitada em julgado a
deciso condenatria, a permanncia em estabelecimento que possua sala de estado
maior. Inexistindo a referida sala, garante-se ao advogado recolhimento em priso
domiciliar (HC 96.539/SP).
3) Entende o STJ ser possvel a concesso da priso domiciliar ao apenado submetido ao
regime aberto ou, excepcionalmente, quando o sentenciado se encontrar cumprindo pena
em estabelecimento destinado ao regime mais gravoso por inexistncia de vaga (HC
153.498/RS).

OBS: Hoje, o juiz pode conceder a priso domiciliar com a monitorao eletrnica.

STJ Info 554 a falta de casa de albergado no gera direito priso domiciliar quando
o paciente estiver cumprindo a pena em local compatvel com as regras do regime aberto.

9.6.5. Cuidado com a data do fato quanto a hediondos

Cuidado com a data do fato. 29/03/07 entrou em vigor a Lei 11464/07: Modificao para
2/5 ou 3/5. Antes disso, deve-se trabalhar com 1/6. Isso porque o STF havia declarado
inconstitucional o dispositivo na LCH que regulava a progresso nos crimes hediondos (dizia que
seria regime integralmente fechado). Declarada a inconstitucionalidade, passou a viger a regra
anterior a edio da LCH, qual seja, a progresso comum de 1/6.

J vimos que, em 2012, o STF declarou em controle difuso a inconstitucionalidade do


regime INICIALMENTE fechado na LCH. Assim, temos que at 2007 a progresso em hediondos
e equiparados se dava em 1/6 (por conta da inconstitucionalidade da proibio de progresso), de
2007 a 2012 a obrigatoriedade do regime INICIALMENTE fechado e progresso em 2/5 ou 3/5, e,
a partir de 2012, conforme o STF, a facultatividade do regime inicialmente fechado e a progresso
em 2/5 ou 3/5.

9.6.6. Progresso de regime e pena de multa.

Em regra, o inadimplemento deliberado da pena de multa cumulativamente aplicada ao


sentenciado, impede a progresso de regime prisional. Contudo, mesmo sem ter pago, pode ser
permitida a progresso de regime se ficar comprovada absoluta impossibilidade econmica do
apenado em quitar a multa, ainda que parceladamente (STF 780)

9.6.7. Smula Vinculante 56

Ponto retirado do Dizer o Direito.

Para melhor entendimento, iremos recapitular alguns pontos j estudados.

1) Regimes de cumprimento de pena:

48
Pela Lei (Cdigo Penal e Lei n 7.210/84), existem trs regimes de cumprimento de pena
que seguem s seguintes regras:

Na prtica, contudo, muito comum que no existam colnias agrcolas e industriais e


casas de albergado, unidades prisionais previstas na Lei como sendo as adequadas para o
cumprimento da pena nos regimes semiaberto e aberto.

O STF debateu este tema no RE 641.320/RS, mencionado na SV, e fixou trs parmetros
para tentar resolver as situaes decorrentes da falta de estabelecimento penal adequado.

2) Ausncia de vagas na unidade prisional adequada e cumprimento da pena no


regime mais gravoso (primeira parte da smula)

Imagine a seguinte situao hipottica:

Joo foi condenado pena de 5 anos de recluso, tendo o juiz fixado o regime semiaberto.
Ocorre que, no momento de cumprir a pena, verificou-se que no havia no local estabelecimento
destinado ao regime semiaberto que atendesse todos os requisitos da LEP. Joo poder cumprir
a pena no regime fechado enquanto no h vagas no semiaberto?

NO.

A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a


manuteno do condenado em regime prisional mais gravoso. STF.
Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em
11/5/2016 (repercusso geral) (Info 825).

No Brasil, adota-se o sistema progressivo. Assim, de acordo com o CP e com a LEP, as


penas privativas de liberdade devero ser executadas (cumpridas) em forma progressiva, com a
49
transferncia do apenado de regime mais gravoso para menos gravoso to logo ele preencha os
requisitos legais. O STF destacou, no entanto, que este sistema progressivo de cumprimento de
penas no est funcionando na prtica. Isso porque h falta de vagas nos regimes semiaberto e
aberto.

Desse modo, os presos dos referidos regimes esto sendo mantidos nos mesmos
estabelecimentos que os presos em regime fechado e provisrios. Essa situao viola duas
garantias constitucionais da mais alta relevncia:

A individualizao da pena (art. 5, XLVI) e;

A legalidade (art. 5, XXXIX).

A manuteno do condenado em regime mais gravoso do que devido caracteriza-se


como "excesso de execuo", havendo, no caso, violao ao direito do apenado. Vale ressaltar
que no possvel "relativizar" esse direito do condenado com base em argumentos ligados
manuteno da segurana pblica. A proteo integridade da pessoa e ao seu patrimnio contra
agresses injustas est na raiz da prpria ideia de Estado Constitucional.

A execuo de penas corporais em nome da segurana pblica s se justifica se for feita


com observncia da estrita legalidade. Permitir que o Estado execute a pena de forma excessiva
negar no s o princpio da legalidade, mas a prpria dignidade humana dos condenados (art. 1,
III, da CF/88). Por mais grave que seja o crime, a condenao no retira a humanidade da pessoa
condenada.

Ainda que privados de liberdade e dos direitos polticos, os condenados no se tornam


simples objetos de direito (art. 5, XLIX, da CF/88).

3) Conceito de "estabelecimento similar" e de "estabelecimento adequado"

O Cdigo Penal, ao tratar sobre os regimes semiaberto e aberto, prev o seguinte:

Art. 33 (...) 1 - Considera-se:


b) regime semiaberto a execuo da pena em colnia agrcola,
industrial ou estabelecimento similar;
c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou
estabelecimento adequado.

H importante discusso acerca do que vm a ser estabelecimento similar e


estabelecimento adequado.

A Lei de Execues Penais trata do tema nos arts. 91 a 95, mas tambm no define em
que consistem tais estabelecimentos.

Na prtica, existem pouqussimas colnias agrcolas e industriais no pas. Dessa forma,


alguns Estados mantm os presos do regime semiaberto em estabelecimentos similares, ou seja,
unidades prisionais diferentes do regime semiaberto, onde os presos possuem um pouco mais de
liberdade.

De igual forma, em muitos Estados no existem casas de albergado e os detentos que


esto no regime aberto ficam em unidades diferentes dos demais presos. H discusso se essa
prtica vlida ou no. O STF decidiu que os magistrados possuem competncia para verificar,
50
no caso concreto, se tais estabelecimentos onde os presos do regime semiaberto e aberto ficam
podem ser enquadrados como "estabelecimento similar" ou "estabelecimento adequado". Assim,
os presos do regime semiaberto podem ficar em outra unidade prisional que no seja colnia
agrcola ou industrial, desde que se trate de estabelecimento similar (adequado s caractersticas
do semiaberto).

De igual forma, os presos do regime aberto podem cumprir pena em outra unidade
prisional que no seja casa de albergado, desde que se trate de um estabelecimento adequado.
Veja como o STF resumiu este entendimento em uma tese:

Os juzes da execuo penal podem avaliar os estabelecimentos


destinados aos regimes semiaberto e aberto, para qualificao como
adequados a tais regimes. So aceitveis estabelecimentos que no
se qualifiquem como colnia agrcola, industrial (regime semiaberto)
ou casa de albergado ou estabelecimento adequado (regime aberto)
(art. 33, 1, b e c, do CP). No entanto, no dever haver
alojamento conjunto de presos dos regimes semiaberto e aberto com
presos do regime fechado. STF. Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min.
Gilmar Mendes, julgado em 11/5/2016 (repercusso geral) (Info 825).

4) Dficit de vagas no estabelecimento adequado e parmetros adotados no RE


(parte final da SV)

O que fazer em caso de dficit de vagas no estabelecimento adequado? Havendo dficit


de vagas, deve ser determinada:

1) a sada antecipada de sentenciado no regime com falta de vagas;

2) a liberdade eletronicamente monitorada ao sentenciado que sai antecipadamente ou


posto em priso domiciliar por falta de vagas;

3) o cumprimento de penas restritivas de direito e/ou estudo ao sentenciado que progrida


ao regime aberto. STF. Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 11/5/2016
(repercusso geral) (Info 825).

Objetivo das medidas acima o de que surjam novas vagas nos regimes semiaberto e
aberto.

As vagas nos regimes semiaberto e aberto no so inexistentes, so insuficientes. Assim,


de um modo geral, a falta de vagas decorre do fato de que j h um sentenciado ocupando o
lugar. Dessa forma, o STF determinou, como alternativa para resolver o problema, antecipar a
sada de sentenciados que j esto no regime semiaberto ou aberto, abrindo vaga para aquele
que acaba de progredir.

Exemplo de como essas medidas fazem surgir vaga no regime semiaberto: Joo estava
cumprindo pena no regime fechado e progrediu para o regime semiaberto. Ocorre que no h
vagas na unidade prisional destinada ao regime semiaberto. Joo no poder continuar
cumprindo pena no fechado porque haveria excesso de execuo. Nestes casos, o que acontecia
normalmente que Joo seria colocado em priso domiciliar. No entanto, o STF afirmou que essa
alternativa (priso domiciliar) no deve ser a primeira opo para o caso.

51
Diante disso, o STF entendeu que o juiz das execues penais dever antecipar a sada
de um detento que j estava no regime semiaberto, fazendo com que surja a vaga para Joo. Em
nosso exemplo, Francisco, que estava cumprindo pena no regime semiaberto, s teria direito de ir
para o regime aberto em 2018. No entanto, para dar lugar a Joo, Francisco receber o benefcio
da "sada antecipada" e ficar em liberdade eletronicamente monitorada, ou seja, ficar livre para
trabalhar e estudar, recolhendo-se em casa nos dias de folgas, sendo sempre monitorado com
tornozeleira eletrnica.

Com isso, surgir mais uma vaga no regime semiaberto e esta ser ocupada por Joo. E
se a ausncia de vaga for no regime aberto?

Ex: Pedro progrediu para o regime aberto, mas no h vagas, o que fazer? Neste caso, o
Juiz dever conceder a um preso que est no regime aberto a possibilidade de cumprir o restante
da pena no mais no regime aberto (pena privativa de liberdade), mas sim por meio de pena
restritiva de direitos e/ou estudo.

Ex: Tiago, que estava no regime aberto, s acabaria de cumprir sua pena em 2018. No
entanto, para dar lugar a Pedro, o Juiz oferece a ele a oportunidade de sair do regime aberto e
cumprir penas restritivas de direito e/ou estudo. Com isso, surgir nova vaga no aberto. Assim, se
no h estabelecimentos adequados ao regime aberto, a melhor alternativa no a priso
domiciliar, mas a substituio da pena privativa de liberdade que resta a cumprir por penas
restritivas de direito e/ou estudo.

Benefcios devem ser concedidos aos detentos que esto mais prximos de progredir ou
de acabar a pena. Vale ressaltar que os apenados que sero beneficiados com a sada
antecipada ou com as penas alternativas devero ser escolhidos com base em critrios
isonmicos.

Assim, tais benefcios devero ser deferidos aos sentenciados que satisfaam os requisitos
subjetivos (bom comportamento) e que estejam mais prximos de satisfazer o requisito objetivo,
ou seja, aqueles que esto mais prximos de progredir ou de encerrar a pena.

Para isso, o STF determinou que o CNJ faa um "Cadastro Nacional de Presos", com as
informaes sobre a execuo penal de cada um deles. Isso permitir verificar os apenados com
expectativa de progredir ou de encerrar a pena no menor tempo e, em consequncia, organizar a
fila de sada com observao da igualdade.

Por que o STF afirma que a priso domiciliar no pode ser a primeira opo, devendo-se
adotar as medidas acima propostas? Segundo o STF, a priso domiciliar apresenta vrios
inconvenientes, que irei aqui resumir:

1) Para ter esse benefcio, cabe ao condenado providenciar uma casa, na qual vai ser
acolhido. Nem sempre ele tem meios para manter essa residncia. Nem sempre tem uma famlia
que o acolha.

2) O recolhimento domiciliar puro e simples, em tempo integral, gera dificuldades de


carter econmico e social. O sentenciado passa a necessitar de terceiros para satisfazer todas
as suas necessidades comida, vesturio, lazer. De certa forma, h uma transferncia da punio
para a famlia, que ter que fazer todas as atividades externas do sentenciado. Surge a

52
necessidade de constante comunicao com os rgos de execuo da pena, para controlar
sadas indispensveis atendimento mdico, manuteno da casa etc.

3) Existe uma dificuldade grande de fiscalizao se o apenado est realmente cumprindo


a restrio imposta.

4) A priso domiciliar pura e simples no garante a ressocializao porque


extremamente difcil para o apenado conseguir um emprego no qual ele trabalhe apenas em casa.

5) Resumo

Teses que foram firmadas pelo STF em repercusso geral:

a) A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a manuteno do condenado


em regime prisional mais gravoso;

b) Os juzes da execuo penal podem avaliar os estabelecimentos destinados aos


regimes semiaberto e aberto, para qualificao como adequados a tais regimes. So aceitveis
estabelecimentos que no se qualifiquem como colnia agrcola, industrial (regime semiaberto)
ou casa de albergado ou estabelecimento adequado (regime aberto) (art. 33, 1, b e c, do
CP). No entanto, no dever haver alojamento conjunto de presos dos regimes semiaberto e
aberto com presos do regime fechado.

c) Havendo dficit de vagas, dever determinar-se:

(i) a sada antecipada de sentenciado no regime com falta de vagas;

(ii) a liberdade eletronicamente monitorada ao sentenciado que sai antecipadamente ou


posto em priso domiciliar por falta de vagas;

(iii) o cumprimento de penas restritivas de direito e/ou estudo ao sentenciado que progride
ao regime aberto.

d) At que sejam estruturadas as medidas alternativas propostas, poder ser deferida a


priso domiciliar ao sentenciado. STF. Plenrio. RE 641320/RS, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado
em 11/5/2016 (repercusso geral) (Info 825).

6) Apelo ao legislador

No julgamento do RE 641.320/RS, o STF adotou a chamada tcnica do "apelo ao


legislador" solicitando que o Congresso Nacional avalie a possibilidade de promover mudanas na
lei com o objetivo de:

Reformular a legislao de execuo penal, adequando-a realidade, sem abrir mo


de parmetros rgidos de respeito aos direitos fundamentais;

Compatibilizar os estabelecimentos penais atual realidade;

Impedir o contingenciamento do FUNPEN;

Facilitar a construo de unidades funcionalmente adequadas pequenas,


capilarizadas;

53
Permitir o aproveitamento da mo-de-obra dos presos nas obras de civis em
estabelecimentos penais;

Limitar o nmero mximo de presos por habitante, em cada unidade da federao, e


revisar a escala penal, especialmente para o trfico de pequenas quantidades de
droga, para permitir o planejamento da gesto da massa carcerria e a destinao dos
recursos necessrios e suficientes para tanto, sob pena de responsabilidade dos
administradores pblicos;

Fomentar o trabalho e estudo do preso, mediante envolvimento de entidades que


recebem recursos pblicos, notadamente os servios sociais autnomos; viii) destinar
as verbas decorrentes da prestao pecuniria para criao de postos de trabalho e
estudo no sistema prisional.

7) Interpretao conforme

Na deciso, o STF tambm adotou a tcnica de interpretao conforme a Constituio


para:

a) excluir qualquer interpretao que permita o contingenciamento do Fundo Penitencirio


Nacional (FUNPEN), criado pela Lei Complementar 79/94;

b) estabelecer que a utilizao de recursos do Fundo Penitencirio Nacional (FUNPEN)


para financiar centrais de monitorao eletrnica e penas alternativas compatvel com a
interpretao do art. 3 da LC 79/94.

8) Medidas que o STF determinou ao CNJ

A fim de tentar minimizar os problemas acima expostos e conseguir implementar as teses


que foram definidas, o STF determinou que o CNJ apresente:

i) Projeto de estruturao do Cadastro Nacional de Presos, com etapas e prazos de


implementao, devendo o banco de dados conter informaes suficientes para
identificar os mais prximos da progresso ou extino da pena;

ii) Relatrio sobre a implantao das centrais de monitorao e penas alternativas,


acompanhado, se for o caso, de projeto de medidas ulteriores para
desenvolvimento dessas estruturas;

iii) Projeto para reduzir ou eliminar o tempo de anlise de progresses de regime ou


outros benefcios que possam levar liberdade;

iv) Relatrio, que dever avaliar (a) a adoo de estabelecimentos penais alternativos;
(b) o fomento oferta de trabalho e o estudo para os sentenciados; (c) a facilitao
da tarefa das unidades da Federao na obteno e acompanhamento dos
financiamentos com recursos do FUNPEN; (d) a adoo de melhorias

9) Deciso manipulativa

A deciso tomada pelo STF e acima explicada pode ser classificada como uma "deciso
manipulativa" de carter aditivo. Gilmar Mendes, citando a doutrina italiana de Riccardo Guastini,
afirma que deciso manipulativa aquela mediante a qual "o rgo de jurisdio constitucional
54
modifica ou adita normas submetidas a sua apreciao, a fim de que saiam do juzo constitucional
com incidncia normativa ou contedo distinto do original, mas concordante com a Constituio"
(RE 641320/RS).

Deciso manipulativa, portanto, como o nome indica, aquela em que o Tribunal


Constitucional manipula o contedo do ordenamento jurdico, modificando ou aditando a lei a fim
de que ela se torne compatvel com o texto constitucional. Trata-se de instituto que surgiu no
direito italiano, sendo, atualmente, no entanto, adotada em outros Tribunais constitucionais no
mundo.

As decises manipulativas podem ser divididas em:

1) Deciso manipulativa de efeitos aditivos (SENTENA ADITIVA): Verifica-se quando o


Tribunal declara inconstitucional certo dispositivo legal no pelo que expressa, mas pelo que
omite, alargando o texto da lei ou seu mbito de incidncia.

"A sentena aditiva pode ser justificada, por exemplo, em razo da no observncia do
princpio da isonomia, notadamente nas situaes em que a lei concede certo benefcio ou
tratamento a determinadas pessoas, mas exclui outras que se enquadrariam na mesma situao.
Nessas hipteses, o Tribunal Constitucional declara inconstitucional a norma na parte em que
trata desigualmente os iguais, sem qualquer razoabilidade e/ou nexo de causalidade. Assim, a
deciso se mostra aditiva, j que a Corte, ao decidir, 'cria uma norma autnoma'', estendendo aos
excludos o benefcio. " (LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo:
Saraiva, 2014, p. 177).

Ex1: ADPF 54, Rel. Min. Marco Aurlio, julgada em 12/4/2012, na qual o STF julgou
inconstitucional a criminalizao dos abortos de fetos anencfalos atuando de forma criativa ao
acrescentar mais uma excludente de punibilidade no caso de o feto padecer de anencefalia ao
crime de aborto.

Ao decidir o mrito da ao, assentando a sua procedncia e dando interpretao


conforme aos arts. 124 a 128 do Cdigo Penal, o STF proferiu uma tpica deciso manipulativa
com eficcia aditiva em matria penal.

Ex2: MI 670, Red. para o acrdo Min. Gilmar Mendes, julgado em 25/10/2007, na qual o
STF determinou a aplicao aos servidores pblicos da Lei n 7.783/89, que dispe sobre o
exerccio do direito de greve na iniciativa privada, pelo que promoveu extenso aditiva do mbito
de incidncia da norma.

2) Deciso manipulativa de efeitos substitutivos (SENTENA SUBSTITUTIVA): Na deciso


manipulativa substitutiva, a Corte Constitucional declara a inconstitucionalidade de parte de uma
lei (ou outro ato normativo) e, alm disso, substitui a regra invlida por outra, criada pelo prprio
Tribunal, a fim de que se torne consentnea com a Constituio. H, neste caso, uma forma de
direito judicial, considerando que se trata de um direito criado pelo Tribunal.

Ex: a MP 2183-56 alterou o Decreto-lei n 3.365/41 e estabeleceu que, no caso de imisso


prvia na posse, na desapropriao por necessidade ou utilidade pblica e interesse social,
havendo divergncia entre o preo ofertado em juzo e o valor do bem, fixado na sentena, dever
incidir juros compensatrios de at 6% ao ano. Ao julgar ADI contra esta MP, o STF afirmou que

55
esse percentual de 6% era inconstitucional e determinou que este percentual deveria ser de 12%
ao ano (ADI 2332, Rel. Min. Moreira Alves, julgado em 05/09/2001).

10. REGRESSO DE REGIME (art. 118)

10.1. REGRAS GERAIS

Art. 118. A execuo da pena privativa de liberdade ficar sujeita


forma regressiva, com a transferncia para QUALQUER dos
regimes mais rigorosos, quando o condenado:

perfeitamente possvel a REGRESSO em saltos, por expressa previso legal (o que falta
progresso em saltos).

I - praticar fato definido como CRIME DOLOSO ou FALTA GRAVE;

Dispensa sentena penal condenatria. Basta a prtica. Para o STJ e STF, esse
dispositivo NO FERE a presuno de inocncia.

Smula 526 - O reconhecimento de falta grave decorrente do


cometimento de fato definido como crime doloso no cumprimento da
pena prescinde do trnsito em julgado de sentena penal
condenatria no processo penal instaurado para apurao do fato.

II - sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao


restante da pena em execuo, torne incabvel o regime (artigo
111).
1 O condenado ser transferido do regime aberto se, alm das
hipteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os fins da
execuo ou no pagar, podendo, a multa cumulativamente
imposta.

A ltima causa (converso) foi implicitamente revogada pela Lei 9.268/96, que transformou
a multa no paga em dvida ativa, vedando sua converso em PPL.

2 Nas hipteses do inciso I e do pargrafo anterior, dever ser


ouvido previamente o condenado.

No caso de prtica de crime doloso e falta grave, exige-se o contraditrio e a ampla defesa.

Smula 533 - Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no


mbito da execuo penal, imprescindvel a instaurao de
procedimento administrativo pelo diretor do estabelecimento prisional,
assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado
constitudo ou defensor pblico nomeado.

Cuidado: violao dos deveres na monitorao eletrnica (2010):

Art. 146-C. O condenado ser instrudo acerca dos cuidados que


dever adotar com o equipamento eletrnico e dos seguintes
deveres:

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I - receber visitas do servidor responsvel pela monitorao
eletrnica, responder aos seus contatos e cumprir suas
orientaes;
II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar de
qualquer forma o dispositivo de monitorao eletrnica ou de
permitir que outrem o faa;
Pargrafo nico. A violao comprovada dos deveres previstos
neste artigo poder acarretar, a critrio do juiz da execuo, ouvidos
o Ministrio Pblico e a defesa:
I - a regresso do regime;

10.2. INCIO DO NOVO PRAZO AQUISITIVO

O prazo recomea na data do cometimento da ltima infrao disciplinar/recaptura (em


caso de fuga), entendimento pacfico do STJ/STF.

Smula 534 - A prtica de falta grave interrompe a contagem do


prazo para a progresso de regime de cumprimento de pena, o qual
se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.

10.3. REGRESSO CAUTELAR?

Pro societate: A maioria admite regresso cautelar, mesmo sem previso legal.
Fundamento: O juiz, dentro do poder cautelar que lhe inerente (PGC) no s pode como deve
determinar, de imediato, o retorno do sentenciado ao regime mais severo, observando o fumus
boni iuris e o periculum in mora.

EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. (1) FALTA GRAVE.


REGRESSO CAUTELAR DE REGIME. DESNECESSIDADE DE
OITIVA PRVIA DO REEDUCANDO. JURISPRUDNCIA PACFICA
DESTA CORTE. (2) HOMOLOGAO DA FALTA FUNDAMENTADA
APS REGULAR PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR. (3) WRIT NO CONHECIDO. 1. Este Superior
Tribunal j firmou entendimento no sentido de que, cometida falta
grave pelo condenado, perfeitamente cabvel a regresso
cautelar do regime prisional, sem a oitiva prvia do condenado,
que somente exigida na regresso definitiva. Precedentes. 2. A
aplicao da falta deu-se mediante regular procedimento
administrativo disciplinar - PAD, com rito prprio previsto na Lei de
Execuo Penal, sendo reconhecida a sua prtica,
fundamentadamente, aps oitiva judicial do apenado na presena de
defensor dativo. 3. Writ no conhecido. (HC 331.711/SP, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em
13/10/2015, DJe 03/11/2015)

Sustentar que um absurdo em provas da DPE, fere inmeros princpios (presuno de


inocncia, contraditrio, ampla defesa)

Pro reo: No possvel, por falta de previso legal (art. 3 da LEP - princpio da legalidade -
ver acima).

57
10.4. COMETIMENTO DE FALTA GRAVE X BIS IN IDEM

Consequncias do cometimento de falta grave pelo reeducando:


1) Sano disciplinar;
2) Interrupo do tempo para progresso de regime;
3) Regresso de regime;
4) Perda de parte do tempo remido (art. 127 LEP)

Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar AT 1/3


(um tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57,
recomeando a contagem a partir da data da infrao disciplinar.
(Redao pela 12.433 de 2011)

H quem defenda a ocorrncia no caso de bis in idem (ou at tris in idem).

STJ: De acordo com o STJ, no h que se falar em bis in idem ou duplo apenamento, pois a
regresso de regime decorre da prpria LEP, que estabelece tanto a imposio de sano
disciplinar quanto a regresso em caso de falta grave (RESp. 939.682). Uma coisa a pena
como reposta estatal oriunda do Direito Penal, outra coisa o regramento de execuo,
estabelecida pelo Direito das Execues Penais.

1) Indulto e comutao de pena

Smula 535-STJ: A prtica de falta grave no interrompe o prazo


para fim de comutao de pena ou indulto

O indulto um benefcio concedido por Decreto do Presidente da Repblica, por meio do


qual os efeitos executrios da condenao so apagados (deixam de existir).

Comutao o mesmo que indulto parcial, ou seja, ocorre quando o Presidente da


Repblica, em vez de extinguir os efeitos executrios da condenao, decide apenas diminuir a
pena imposta ou substitui-la por outra mais branda.

Assim, temos:

a) Indulto pleno: quando extingue totalmente a pena.

b) Indulto parcial: quando somente diminui ou substitui a pena. Neste caso, chamado de
comutao.

A fata grave interfere, em regra, na concesso de indulto ou comutao de pena?


NO. Em regra, no. O cometimento de falta grave no interrompe automaticamente o prazo para
o deferimento do indulto ou da comutao de pena. A concesso do indulto e da comutao
regulada por requisitos previstos no decreto presidencial pelo qual foram institudos. Assim, a
prtica de falta disciplinar de natureza grave, em regra, no interfere no lapso necessrio
concesso de indulto e comutao da pena, salvo se o requisito for expressamente previsto no
decreto presidencial.

Exemplo: O Presidente da Repblica editou um Decreto Presidencial concedendo o


indulto natalino para aqueles que tivessem cumprido 1/3 da pena.

58
Joo j cumpriu 1/3 da pena (requisito objetivo).

Ocorre que ele praticou, h um ms, falta grave. O juiz negou a concesso do indulto,
afirmando que, como o condenado praticou falta grave, a contagem do prazo dever ser
interrompida (reiniciar-se do zero). Ocorre que o Decreto no previu isso.

Desse modo, essa exigncia imposta pelo juiz ilegal e no pode ser feita. No cabe ao
magistrado criar pressupostos no previstos no Decreto Presidencial, para que no ocorra
violao do princpio da legalidade.

Assim, preenchidos os requisitos estabelecidos no mencionado Decreto, no h como


condicionar ou impedir a concesso da comutao da pena ao reeducando sob nenhum outro
fundamento, sendo a sentena meramente declaratria.

Redao incompleta do enunciado

Ressalte-se que a redao do enunciado, com a devida vnia, poderia ser mais completa.
Isso porque o cometimento de falta grave no interrompe o prazo para o deferimento do indulto ou
da comutao de pena. Ocorre que possvel imaginar que o Presidente da Repblica decida
prever, no Decreto, a interrupo do prazo em caso de falta grave. Se isso for fixado no Decreto,
tal consequncia poder ser exigida. Logo, o ideal seria que a smula tivesse dito: a prtica de
falta grave no interrompe o prazo para fim de comutao de pena ou indulto, salvo disposio
expressa em contrrio no decreto presidencial.

2) Progresso de regime

Smula 534 - A prtica de falta grave interrompe a contagem do


prazo para a progresso de regime de cumprimento de pena, o qual
se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.

3) Livramento condicional

Smula 441 - A falta grave no interrompe o prazo para obteno de


livramento condicional.

59
10.5. MULTA E REGRESSO DE REGIME

Informativo 822 Dizer o Direito

Imagine a seguinte situao:

Joo, indivduo muito rico, foi condenado, com trnsito em julgado, pela prtica de
corrupo passiva e lavagem de dinheiro. Na sentena, recebeu duas penas:

Pena privativa de liberdade de 6 anos de recluso, em regime semiaberto.

Pena de multa de 330 dias-multa.

Aps cumprir 1/6 da pena (requisito objetivo) e tendo bom comportamento carcerrio
(requisito subjetivo), Joo pediu a progresso do regime semiaberto para o aberto. Depois de toda
a tramitao, com a oitiva do MP, o juiz indeferiu o pedido porque o sentenciado, embora
devidamente notificado, no efetuou o pagamento da pena de multa imposta na sentena.

A defesa recorreu afirmando que o prvio pagamento da pena de multa no requisito


legal para a progresso de regime, tendo em vista que no h priso por dvida (art. 5, LXVII) e
que o art. 51 do CP probe a converso da multa em priso.

Diante disso, indaga-se: a deciso do juiz foi correta? O no pagamento voluntrio da pena
de multa impede a progresso no regime prisional?

SIM. O Plenrio do STF decidiu o seguinte:

Regra: o inadimplemento deliberado da pena de multa cumulativamente aplicada ao


sentenciado impede a progresso no regime prisional.

Exceo: mesmo sem ter pago, pode ser permitida a progresso de regime se ficar
comprovada a absoluta impossibilidade econmica do apenado em quitar a multa, ainda que
parceladamente. STF. Plenrio. EP 12 ProgReg-AgR/DF, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em
8/4/2015 (Info 780).

O condenado tem o dever jurdico (e no a faculdade) de pagar integralmente o valor da


multa. Pensar de modo diferente seria o mesmo que ignorar que esta espcie de pena prevista,
expressamente, de forma autnoma, no art. 5, inciso XLVI, alnea c da CF/88. O no
recolhimento da multa por condenado que tenha condies econmicas de pag-la constitui
60
deliberado descumprimento de deciso judicial e deve impedir a progresso de regime. Alm
disso, admitir-se o no pagamento da multa configuraria tratamento privilegiado em relao ao
sentenciado que espontaneamente paga a sano pecuniria.

Ressalte-se, ainda, que, em matria de criminalidade econmica, a pena de multa


desempenha um papel muito relevante, sendo mais importante at mesmo que a pena de priso,
que, nas condies atuais, relativamente breve e no capaz de promover a ressocializao.
Desse modo, cabe multa a funo retributiva e preventiva geral da pena, desestimulando, no
prprio infrator ou em infratores potenciais, a prtica dos crimes.

No caso concreto, a defesa no comprovou a impossibilidade do sentenciado de cumprir a


pena de multa, de forma que incabvel aplicar a ele a exceo.

O pagamento da multa est previsto no art. 112 da LEP como sendo um requisito para a
progresso? NO. O pagamento da multa no est previsto expressamente no art. 112 como um
dos requisitos necessrios para a progresso de regime. Apesar disso, o STF entendeu que esse
pagamento poder ser exigido porque a anlise dos requisitos necessrios para a progresso de
regime no se restringe ao referido art. 112 da LEP. Em outras palavras, outros elementos podem,
e devem, ser considerados pelo julgador na deciso quanto progresso.

Assim, para o STF, o julgador, atento s finalidades da pena e de modo fundamentado,


est autorizado a lanar mo de outros requisitos, no necessariamente enunciados no art. 112
da LEP, mas extrados do ordenamento jurdico, para avaliar a possibilidade de progresso no
regime prisional, tendo como objetivo, sobretudo, o exame do merecimento do sentenciado.

Essa deciso no viola o art. 51 do CP, que probe a converso da pena de multa em
priso? NO. O art. 51 do Cdigo Penal previa que se o condenado, deliberadamente, deixasse
de pagar a pena de multa, ela deveria ser convertida em pena de deteno. Essa regra foi
alterada pela Lei n. 9.268/96 e, atualmente, se a multa no for paga, ela ser considerada dvida
de valor e dever ser cobrada do condenado pela Fazenda Pblica por meio de execuo fiscal.

Importante, no entanto, esclarecer que, mesmo com essa mudana feita pela Lei n.
9.268/96, a multa continua tendo carter de sano criminal, ou seja, permanece sendo uma
pena.

Esse entendimento no viola a regra constitucional segundo a qual no existe priso civil
por dvida? NO. No se est prendendo algum por causa da dvida, mas apenas impedindo que
ela tenha direito progresso de regime em virtude do descumprimento de um dever imposto ao
condenado. O benefcio da progresso exige do sentenciado autodisciplina e senso de
responsabilidade (art. 114, II da LEP), o que pressupe o cumprimento das decises judiciais que
a ele so aplicadas.

Desse modo, o STF cria um novo requisito objetivo para a progresso de regime: o
apenado dever pagar integralmente o valor da multa que foi imposta na condenao ou, ento,
provar a sua absoluta impossibilidade econmica em quitar a multa, ainda que parceladamente.

INADIMPLEMENTO DA PENA DE MULTA QUE ESTAVA PARCELADA

Voltando ao exemplo dado:

61
Imaginemos que o juiz, excepcionalmente, autorizou que Joo parcelasse o pagamento da
pena de multa considerando que boa parte de seu patrimnio estava em imveis e ele no tinha
condies de efetuar a quitao imediata da dvida.

Foi permitido que o condenado fizesse o pagamento em 12 parcelas. Enquanto isso, Joo,
que estava cumprindo a pena em regime semiaberto, teve direito de progredir para o regime
aberto. Ocorre que, aps pagar as 4 primeiras parcelas, Joo tornou-se inadimplente, deixou de
pagar as prestaes restantes e no justificou o motivo de ter feito isso.

O que acontecer neste caso com Joo? Ele dever regredir de regime.

O inadimplemento injustificado das parcelas da pena de multa


autoriza a regresso no regime prisional. STF. Plenrio. EP 16
ProgReg-AgR/DF, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em 1/7/2016
(Info 832)

11. AUTORIZAO DE SADA (LEP, art. 120 e seguintes)

A autorizao gnero, do qual so espcies: permisso de sada e sada temporria.

11.1. QUADRO COMPARATIVO

Permisso de sada Sada temporria

Previso legal: arts. 120 e 121 da LEP. Previso legal: arts. 122 a 125.

Beneficirios: Beneficirios:

a) Preso definitivo dos regimes fechado e a) SOMENTE Preso definitivo do semiaberto, desde
semiaberto. que:
b) Preso provisrio. I) Comportamento adequado;
II) Tenha cumprido 1/6 (se primrio) ou (se
reincidente) da pena. Smula 40 do STJ:
contabiliza-se o tempo de regime fechado.
OBS: O preso do regime aberto no precisa de
III) A sada seja importante para a
permisso, pois j est solto. Entretanto, caso
ressocializao.
necessite de flexibilizao dos horrios de entrada e
sada do albergue, dever requerer ao juiz.

Caracterstica: Mediante Escolta. Caracterstica: Sem vigilncia direta.

Hipteses de cabimento: Hipteses de cabimento:

I) Falecimento ou doena grave do CCADI (exemplo: I) Visita famlia;


PC Farias). II) Frequncia a cursos;
II) Necessidade de tratamento mdico (exemplo: Maluf III) Atividades de ressocializao (exemplo: Belo).
provisrio; Rafael Ilha).

OBS: A doutrina estende para tratamento odontolgico.

62
Autoridade competente para conceder: Diretor do Autoridade competente para conceder: Juiz da execuo,
estabelecimento. ouvido o MP e a administrao penitenciria.

Obs.: agora o juiz pode exigir requisitos (art. 124, 1,


2010):

1o Ao conceder a SADA TEMPORRIA, o juiz IMPOR ao


beneficirio as seguintes condies, entre outras que entender
compatveis com as circunstncias do caso e a situao pessoal
do condenado:
I - fornecimento do endereo onde reside a famlia a ser
visitada ou onde poder ser encontrado durante o gozo do
benefcio;
II - recolhimento residncia visitada, no perodo noturno;
III - proibio de frequentar bares, casas noturnas e
estabelecimentos congneres.
Prazo: Durao necessria finalidade da sada. Prazo: art. 124 da LEP. O preso tem direito a 05 sadas por
ano, cada uma por no mximo 07 dias. No caso de cursos,
a durao vai at o seu trmino.

Art. 124. A autorizao ser concedida por prazo no superior a 7


(sete) dias, podendo ser renovada por mais 4 (quatro) vezes
durante o ano. (1 + 4 = 5 sadas)

2o Quando se tratar de frequncia a curso profissionalizante, de


instruo de ensino mdio ou superior, o tempo de sada ser o
necessrio para o cumprimento das atividades discentes.
3o Nos demais casos, as autorizaes de sada somente
podero ser concedidas com prazo mnimo de 45 (quarenta e
cinco) dias de intervalo entre uma e outra.

11.2. SADA TEMPORRIA

11.2.1. O que a sada temporria?

Sada temporria ...

- uma autorizao concedida pelo juiz da execuo penal

- aos condenados que cumprem pena em regime semiaberto

- por meio da qual ganham o direito de sarem temporariamente do estabelecimento


prisional

- sem vigilncia direta (sem guardas acompanhando/sem escoltas)

- com o intuito de:

a) visitarem a famlia;

b) frequentarem curso supletivo profissionalizante, de ensino mdio ou superior; ou

c) participarem de outras atividades que ajudem para o seu retorno ao convvio social.

63
Obs: o juiz pode determinar que, durante a sada temporria, o condenado fique utilizando
um equipamento de monitorao eletrnica (tornozeleira eletrnica).

Obs2: os presos provisrios que j foram condenados (ainda sem trnsito em julgado) e
esto cumprindo a pena no regime semiaberto podem ter direito ao benefcio da sada temporria,
desde que preencham os requisitos legais que veremos abaixo.

11.2.2. Previso

A sada temporria encontra-se disciplinada nos arts. 122 a 125 da Lei n. 7.210/84 (LEP).

11.2.3. Quem concede a sada temporria?

A autorizao para sada temporria ser concedida por ato motivado do Juiz da
execuo, devendo este ouvir antes o Ministrio Pblico e a administrao penitenciria que iro
dizer se concordam ou no como o benefcio.

11.2.4. Requisitos

A concesso da sada temporria depender da satisfao dos seguintes requisitos (art.


123 da LEP):

I - comportamento adequado do reeducando;

chamado de requisito subjetivo. Normalmente isso provado por meio da certido


carcerria fornecida pela administrao penitenciria.

II - cumprimento mnimo de 1/6 da pena (se for primrio) e 1/4 (se reincidente).

Trata-se do requisito objetivo.

Deve-se lembrar que o apenado s ter direito sada temporria se estiver no regime
semiaberto. No entanto, a jurisprudncia permite que, se ele comeou a cumprir a pena no regime
fechado e depois progrediu para o semiaberto, aproveite o tempo que esteve no regime fechado
para preencher esse requisito de 1/6 ou 1/4. Em outras palavras, ele no precisa ter 1/6 ou 1/4 da
pena no regime semiaberto.

Poder se valer do tempo que cumpriu no regime fechado para preencher o requisito
objetivo.

Com outras palavras, foi isso o que o STJ quis dizer ao editar a Smula 40: Para obteno
dos benefcios de sada temporria e trabalho externo, considera-se o tempo de cumprimento da
pena no regime fechado.

III - compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena.

Ressalte-se que o simples fato de o condenado que cumpria pena no regime fechado ter
ido para o regime semiaberto no significa que, automaticamente, ele ter direito ao benefcio da
sada temporria. Isso porque o juiz dever analisar se ele preenche os demais requisitos do art.
123 da LEP (STJ. 6 Turma. RHC 49.812/BA, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em
06/11/2014).
64
11.2.5. Quantidade de sadas por ano e tempo de durao

Regras gerais:

Cada preso ter o mximo de 5 sadas temporrias por ano (1 mais 4 renovaes).

Cada sada temporria tem durao mxima de 7 dias. Em outras palavras, o preso
receber a autorizao para ficar 7 dias fora do estabelecimento prisional.

Entre uma sada temporria e outra deve haver um intervalo mnimo de 45 dias.

Peculiaridade: no caso da sada temporria para estudo, o prazo da sada temporria ser
igual ao necessrio para as atividades discentes (ex: pode ser autorizada a sada temporria
todos os dias).

Recomendo ler o art. 124 porque s vezes ele cobrado literalmente nas provas:

Art. 124. A autorizao ser concedida por prazo no superior a 7


(sete) dias, podendo ser renovada por mais 4 (quatro) vezes
durante o ano.
(...)
2 Quando se tratar de frequncia a curso profissionalizante, de
instruo de ensino mdio ou superior, o tempo de sada ser o
necessrio para o cumprimento das atividades discentes.
3 Nos demais casos, as autorizaes de sada somente podero
ser concedidas com prazo mnimo de 45 (quarenta e cinco) dias de
intervalo entre uma e outra.

11.2.6. Condies

Ao conceder a sada temporria, o juiz impor ao beneficirio as seguintes condies


legais (obrigatrias):

I o condenado dever fornecer o endereo onde reside a famlia a ser visitada ou onde
poder ser encontrado durante o gozo do benefcio;

II o condenado dever se comprometer ficar recolhido na residncia visitada, no


perodo noturno;

III o condenado no poder frequentar bares, casas noturnas e estabelecimentos


congneres.

Alm dessas, o juiz pode fixar outras condies que entender compatveis com as
circunstncias do caso e a situao pessoal do condenado. Nesse caso, chamamos de condies
judiciais (ou facultativas).

11.2.7. Revogao

O benefcio da sada temporria ser automaticamente revogado quando o condenado:

1. praticar fato definido como crime doloso (no se exige condenao; basta a notcia);
65
2. for punido por falta grave (aqui se exige que o condenado tenha recebido punio
disciplinar);

3. desatender as condies impostas na autorizao; ou

4. revelar baixo grau de aproveitamento do curso.

11.2.8. Recuperao do direito aps ter sido rebogado

Se o benefcio for revogado por uma das causas acima listadas, o condenado s poder
recuperar o direito sada temporria se:

a) for absolvido no processo penal (hiptese 1);

b) for cancelada a punio disciplinar imposta (hiptese 2); ou

c) se ficar demonstrado seu merecimento a novo benefcio (hipteses 3 e 4).

11.2.9. Calendrio de sadas temporrias (sadas temporrias automatizadas)

Em que consiste o calendrio de sadas temporrias (sadas temporrias automatizadas)?

Pela literalidade da Lei de Execuo Penal, a cada sada temporria deve ser formulado
um pedido ao juiz que, ento, ouve o MP e a administrao penitenciria, e, aps, decide.

Em algumas partes do Brasil, no entanto, como o caso do RJ, os juzes da execuo


penal adotaram um procedimento para simplificar a concesso dessas sadas temporrias.

Quando o condenado formula o primeiro pedido de sada temporria, o juiz ouve o MP e o


diretor do Presdio, e, se estiverem preenchidos os requisitos, concede o benefcio (segue,
portanto, todo o rito previsto na LEP). No entanto, nesta primeira deciso o juiz j fixa um
calendrio de sadas temporrias.

Veja um exemplo de deciso nesse sentido:

Ante o exposto, preenchidos os requisitos previstos nos arts. 122, I, e 123, da LEP,
CONCEDO ao apenado JOO DA SILVA autorizao para 5 (cinco) sadas temporrias por ano,
com durao de 7 (sete) dias cada, para visita famlia, que dever ser realizada nas seguintes
datas:

I Pscoa;

II dia das mes;

III dia dos pais;

IV Natal;

V Ano Novo.

Verificando-se a prtica de quaisquer das hipteses do art. 125 da LEP, ficam


automaticamente revogadas as autorizaes para as sadas subsequentes.

66
Desse modo, aps o juiz deferir o benefcio para o apenado nesta primeira vez, as novas
sadas temporrias deste mesmo reeducando no mais precisaro ser analisadas pelo juiz e pelo
MP, sendo concedidas automaticamente pela direo do Presdio, desde que a situao
disciplinar do condenado permanea a mesma, ou seja, que ele tenha mantido o comportamento
adequado no cumprimento da pena. Se cometer falta grave, por exemplo, revogado o benefcio.

A esse procedimento simplificado deu-se o nome de sada temporria automatizada ou


calendrio de sadas temporrias.

11.2.10. Insurgncia do MP

Alguns Ministrios Pblicos pelo pas tm se insurgido contra este procedimento e


interposto recursos que chegam aos Tribunais Superiores.

Segundo argumenta o Parquet, ao adotar essa sada temporria automatizada, o juiz da


execuo penal est transferindo (delegando) para a autoridade administrativa do
estabelecimento prisional a deciso de conceder ou no a sada temporria, o que viola
frontalmente o art. 123 da LEP (Art. 123. A autorizao ser concedida por ato motivado do Juiz
da execuo...).

Alm disso, para alguns Promotores, essa prtica seria vedada porque cada sada
temporria, para ser autorizada, deve ser individualmente motivada com base no histrico do
sentenciado.

O que entendem os Tribunais Superiores? O calendrio de sadas temporrias


permitido? A prtica da sada temporria automatizada vlida?

STJ: NO STF: SIM


A autorizao das sadas temporrias ato Para o STF, um nico ato judicial que analisa
jurisdicional da competncia do Juzo das o histrico do sentenciado e estabelece um
Execues Penais, que deve ser motivada calendrio de sadas temporrias, com a
com a demonstrao da convenincia de expressa ressalva de que as autorizaes
cada medida. podero ser revistas em caso de cometimento
de infrao disciplinar, mostra-se suficiente
Desse modo, no possvel delegar ao para fundamentar a autorizao de sada
administrador do presdio a fiscalizao sobre temporria.
diversas sadas temporrias, autorizadas em
nica deciso, por se tratar de atribuio O Min. Gilmar Mendes apontou que, em
exclusiva do magistrado das execues regra, os requisitos das sadas temporrias
penais, sujeita ao fiscalizadora do so os mesmos, independentemente do
Parquet. momento do ano em que ocorrem. A sada
do Natal no tem requisitos mais brandos do
Assim, no legtima a prtica de se permitir que a sada da Pscoa, por exemplo. No h
sadas temporrias automatizadas. Para cada razo funcional para afirmar que uma nica
pedido de sada temporria, dever haver deciso que a ambas contemple deficiente
uma deciso motivada do Juzo da Execuo, de fundamentao.
com interveno do Ministrio Pblico.
STJ. 3 Seo. REsp 1166251/RJ, Rel. Min. Alm disso, essa prtica no exclui a
Laurita Vaz, julgado em 14/03/2012 (recurso participao do MP, que poder se manifestar
repetitivo) (Info 493). sobre seu cabimento e, caso alterada a
situao ftica, pedir sua reviso.
A fim de deixar bem evidente esse
entendimento, o STJ editou um enunciado: A exigncia feita pelo STJ no sentido de que
haja uma deciso motivada para cada sada
67
Smula 520-STJ: O benefcio de sada temporria coloca em risco o direito do
temporria no mbito da execuo penal sentenciado ao benefcio, em razo do
ato jurisdicional insuscetvel de delegao grande volume de processos nas varas de
autoridade administrativa do estabelecimento execues penais.
prisional.
STF. 1 Turma. HC 98067, Rel. Min. Marco
Aurlio, julgado em 06/04/2010.
STF. 2 Turma. HC 128763, Rel. Min. Gilmar
Mendes, julgado em 04/08/2015.

A Smula 520 foi editada h pouqussimo tempo (25/03/2015), mas provvel que seja
cancelada pelo STJ diante do entendimento acima manifestado pelo STF

11.3. PERMISSO DE SADA

Art. 120. Os condenados que cumprem pena em regime fechado


ou semiaberto e os presos provisrios podero obter permisso
para sair do estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer
um dos seguintes fatos:
I - falecimento ou doena grave do cnjuge, companheira,
ascendente, descendente ou irmo (CCADI);
II - necessidade de tratamento mdico (pargrafo nico do artigo
14).
Pargrafo nico. A permisso de sada ser concedida pelo
diretor do estabelecimento onde se encontra o preso.

Art. 121. A permanncia do preso fora do estabelecimento ter a


durao necessria finalidade da sada.

OBS: a PERMISSO DE SADA no revogvel.

12. REMIO DE PENA

12.1. PREVISO LEGAL

Arts. 126 a 130 da LEP

Ateno: Lei n 12.433, de 29 de junho de 2011. Altera a Lei no 7.210, de 11 de julho de


1984 (Lei de Execuo Penal), para dispor sobre a remio de parte do tempo de execuo da
pena por ESTUDO ou por trabalho

Frise-se que a remio por estudo j era admitida pela jurisprudncia, consoante com a
smula 341 do STJ.

STJ, 341 - A frequncia a curso de ensino formal causa de remio


de parte do tempo de execuo de pena sob regime fechado ou
semiaberto.

68
Os arts. 126, 127, 128 e 129 da Lei no 7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei de Execuo
Penal), passam a vigorar com a seguinte redao:

LEP Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado


ou semiaberto poder remir, por trabalho ou POR ESTUDO, parte
do tempo de execuo da pena.
1o A contagem de tempo referida no caput ser feita razo de:
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia
escolar - atividade de ensino fundamental, mdio, inclusive
profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao
profissional - divididas, no mnimo, em 3 (trs) dias;
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (trs) dias de trabalho.
2o As atividades de estudo a que se refere o 1o deste artigo
podero ser desenvolvidas de forma presencial ou por metodologia
de ensino a distncia e devero ser certificadas pelas autoridades
educacionais competentes dos cursos frequentados.
3o Para fins de cumulao dos casos de remio, as horas dirias
de trabalho e de estudo sero definidas de forma a se
compatibilizarem.
4o O preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no
trabalho ou nos estudos continuar a beneficiar-se com a remio.
5o O tempo a remir em funo das horas de estudo ser
acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino
fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da pena,
desde que certificada pelo rgo competente do sistema de
educao.
6o O condenado que cumpre pena em regime aberto ou
semiaberto e o que usufrui liberdade condicional podero
remir, pela frequncia a curso de ensino regular ou de
educao profissional, parte do tempo de execuo da pena ou
do perodo de prova, observado o disposto no inciso I do 1o
deste artigo.
7o O disposto neste artigo aplica-se s hipteses de priso
cautelar.
8o A remio ser declarada pelo juiz da execuo, ouvidos o
Ministrio Pblico e a defesa.

69
Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar AT 1/3 (um
tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57,
recomeando a contagem a partir da data da infrao disciplinar.

Art. 128. O tempo remido ser computado como pena cumprida,


para todos os efeitos.

Art. 129. A autoridade administrativa encaminhar mensalmente ao


juzo da execuo cpia do registro de todos os condenados que
estejam trabalhando ou estudando, com informao dos dias de
trabalho ou das horas de frequncia escolar ou de atividades de
ensino de cada um deles.
1o O condenado autorizado a estudar fora do estabelecimento
penal dever comprovar mensalmente, por meio de declarao da
respectiva unidade de ensino, a frequncia e o aproveitamento
escolar.
2o Ao condenado dar-se- a relao de seus dias remidos.

Art. 130. Constitui o crime do artigo 299 do Cdigo Penal declarar


ou atestar falsamente prestao de servio para fim de instruir
pedido de remio.

CP (falsidade ideolgica) Art. 299 - Omitir, em documento pblico


ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou
fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita,
com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade
sobre fato juridicamente relevante:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento
pblico, e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento
particular.

O trabalho carcerrio a um s tempo, direito e dever do preso. direito, porque ao preso


deve ser assegurada a oportunidade de trabalho, pois, alm de se manter ($), consegue diminuir o
tempo de cumprimento de pena. um dever, porque, se o preso no trabalha, deixa de obter uma
srie de benefcios, configurando falta grave.

OBS: considerando que a CF veda a pena de trabalhos forados, h doutrina que no admite falta
grave no caso do preso se recusar a trabalhar.

Nucci: Trabalho obrigatrio no se confunde com trabalho forado, que vedado pela CF.
Diz-se trabalho forado apenas quando o Estado coage fisicamente o preso a trabalhar (o que no
ocorre em nosso sistema de execuo penal). O trabalho obrigatrio significa apenas o
apontamento de falta grave no pronturio do apenado, o que lhe inviabilizar, no futuro, o gozo de
benefcios (sistema de sanes e recompensas).

OBS.1: o trabalho do preso no se sujeita CLT, no tendo ele, v.g., direito ao 13.

OBS.2: o preso provisrio no obrigado a trabalhar e nem o preso poltico. Todavia, mesmo o
provisrio tem direito ao trabalho.

70
STJ Info 567 - Caso o preso se recuse, injustificadamente, a realizar o trabalho obrigatrio,
ele comete falta grave (art. 50, VI), podendo ser punido.

Obs.: o dever de trabalho imposto pela LEP ao apenado no considerado como pena de
trabalho forado, no sendo incompatvel com o art. 5, XLVII, "c", da CF/88.

12.2. CONCEITO DE REMIO

Remio o resgate da pena pelo trabalho, proporcionando ao condenado a possibilidade


de diminuio da pena que lhe resta cumprir.

uma forma de estimular e premiar o condenado para que ocupe seu tempo com uma
atividade produtiva (trabalho ou estudo), servindo, ainda, como forma de ressocializao e de
preparao do apenado para que, quando termine de cumprir sua pena, possa ter menos
dificuldades de ingressar no mercado de trabalho. (Dizer o Direito)

S aplicvel aos apenados dos regimes fechado e semiaberto.

No se aplica aos do regime ABERTO (por trabalho, estudo aplica), aos cumpridores de
PRD ou beneficirios de sursis.

12.3. CLCULO (ART. 126, 1)

A cada trs dias trabalhados, desconta-se um dia de pena a ser cumprido. Jornada diria:
06 horas.

Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou


semiaberto poder remir, por trabalho ou por estudo, parte do tempo
de execuo da pena.
1o A contagem de tempo referida no caput ser feita razo de:
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia
escolar - atividade de ensino fundamental, mdio, inclusive
profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao
profissional - divididas, no mnimo, em 3 (trs) dias;
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (trs) dias de trabalho.
5o O tempo a remir em funo das horas de estudo ser
acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino
fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da pena,
desde que certificada pelo rgo competente do sistema de
educao.

O preso quer trabalhar/estudar, mas no lhe ofertam nenhum trabalho. O preso faz jus
remio ficta?

Os tribunais no tm admitido a remio ficta no caso de falta de oferta de trabalho ao


preso, por ausncia de previso legal.

71
nico caso de remio ficta: Art. 126, 2 da LEP. Preso trabalhador que sofre acidente,
ficando impossibilitado de continuar trabalhando/estudando. O tempo em que estiver em
recuperao ser computado como tempo de trabalho/estudo.

Art. 126 4o O preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no


trabalho ou nos estudos continuar a beneficiar-se com a remio.

em razo dessa regra que a provocao deliberada de acidente de trabalho constitui falta
grave. uma espcie de estelionato contra o instituto da remio.

STF Informativo 556 a remio da pena por estudo deve ocorrer independentemente de a
atividade estudantil ser desenvolvida em dia til ou no.

12.4. TRABALHO EXTERNO

(Fonte Dizer o Direito)

O preso que est cumprindo pena no regime semiaberto pode trabalhar. Esse trabalho
pode ser:

a) interno (intramuros): aquele que ocorre dentro da prpria unidade prisional.

b) externo (extramuros): aquele realizado pelo detento fora da unidade prisional. O


reeducando autorizado a sair para trabalhar, retornando ao final do expediente. As regras sobre
o trabalho externo variam de acordo com o regime prisional. Vejamos:

Trs principais vantagens do trabalho para o preso:

1) O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por
trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena (art. 126 da LEP). Assim, para cada
3 dias de trabalho, o preso tem direito de abater 1 dia de pena.
72
2) Um dos requisitos para que o preso obtenha a progresso do regime semiaberto para o
aberto a de que ele esteja trabalhando ou comprove a possibilidade de trabalhar imediatamente
quando for para o regime aberto (inciso I do art. 114 da LEP);

3) reinserido ao mercado de trabalho, recebe salrios por isso e, se o trabalho for


externo, ainda poder passar um tempo fora do estabelecimento prisional.

A pergunta que surge a seguinte: a remio pelo trabalho abrange apenas o trabalho
interno ou tambm o externo? Se o preso que est no regime fechado ou semiaberto autorizado
a realizar trabalho externo, ele ter direito remio?

SIM. possvel a remio de parte do tempo de execuo da pena quando o condenado,


em regime fechado ou semiaberto, desempenha atividade laborativa extramuros (trabalho
externo). A LEP, ao tratar sobre a remio pelo trabalho, no restringiu esse benefcio apenas
para o trabalho interno (intramuros). Desse modo, mostra-se indiferente o fato de o trabalho ser
exercido dentro ou fora do ambiente carcerrio. Na verdade, a lei exige apenas que o condenado
esteja cumprindo a pena em regime fechado ou semiaberto para que ele tenha direito remio
pelo trabalho. Esta tese j havia sido definida pelo STJ em sede de recurso especial repetitivo (3
Seo. REsp 1.381.315-RJ, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 13/5/2015).

Para consolidar o entendimento, em 2016, o STJ editou a Smula 562.

Smula 562-STJ: possvel a remio de parte do tempo de


execuo da pena quando o condenado, em regime fechado ou
semiaberto, desempenha atividade laborativa, ainda que extramuros.

A smula, com outras palavras:

O condenado que estiver em regime fechado ou semiaberto, se trabalhar dentro


(intramuros) ou fora (extramuros) da unidade prisional, ter direito remio da pena (abatimento
de parte da pena). O reeducando que cumpre pena em regime aberto no possui direito remio
pelo trabalho (mas poder remir, caso estude).

12.5. PERDA DO TEMPO REMIDO (ART. 127)

12.5.1. Previso legal e a alterao em 2011

Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3 (um
tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57,
recomeando a contagem a partir da data da infrao disciplinar.

Caso: janeiro Trabalha 21 dias 7 para remir;

Fevereiro trabalha 18 dias 6 para remir;

Maro trabalha 24 dias 8 para remir;

Abril trabalha 14 dias teria direito a 4,6666 comete falta grave.

73
Como visto, a LEP prev em seu art. 127, que, se o condenado praticar uma falta grave ele
perder parte dos dias remidos. Esse artigo foi alterado pela lei n. 12.433/2011. Vejamos o que
mudou:

12.5.2. Perda de 1/3 somente dos dias remidos HOMOLOGADOS ou de TODOS dias
remidos?

O preso perde somente 1/3 dos dias remidos AINDA NO HOMOLOGADOS ou perde
de TODOS os dias remidos, inclusive os j homologados?

1 Corrente (pro reo): Sabendo que a CF garante ao cidado respeito ao direito adquirido,
ao ato jurdico perfeito e coisa julgada, a falta grave faz com que o preso perca somente os dias
remidos ainda no homologados. Prope-se uma interpretao conforme CF.

2 Corrente (pro societate) (STF): O dispositivo plenamente constitucional, de forma que


o cometimento de falta grave implica perda de 1/3 de TODOS os dias remidos (perda do direito ao
tempo remido), homologados ou no, sem que isso caracterize ofensa ao princpio da
individualizao da pena e ao direito adquirido. A remio da pena constitui mera expectativa de
direito, exigindo-se, tambm, a observncia da disciplina pelos internos. Pois, a deciso
concessiva da remio reveste-se da clusula rebus sic stantibus, ou seja, vale apenas enquanto
as coisas permanecerem do modo que esto.

Nesse sentido, o Informativo 571 do STJ, reconhecida falta grave, a perda de at 1/3 do
tempo remido (art. 127 da LEP) pode alcanar dias de trabalho (ou de estudo) anteriores
infrao disciplinar e que ainda no tenham sido declarados pelo juzo da execuo no cmputo
da remio. No h ofensa a direito adquirido, uma vez que se entende que se trata apenas de
expectativa de direito. Por outro lado, a perda dos dias remidos no pode alcanar os dias
trabalhados (ou de estudo) aps o cometimento da falta grave. Isso ocorre pois, caso se
entendesse assim, iria ocorrer um desestmulo ao trabalho/estudo do preso que praticou falta
grave. Como ele j foi condenado pela falta grave, o novo trabalho/estudo seria para ele intil j
que seria utilizado apenas para "pagar" a pena da falta grave cometida no passado. Desse modo,
a falta grave s acarreta a perda dos dias trabalhados/estudados antes da infrao disciplinar.

Nesses termos a SV 09.

74
SMULA VINCULANTE N. 9: O DISPOSTO NO ARTIGO 127 DA
LEI 7.210/84 FOI RECEBIDO PELA ORDEM CONSTITUCIONAL
VIGENTE E NO SE LHE APLICA O LIMITE TEMPORAL PREVISTO
NO CAPUT DO ARTIGO 58".

Art. 58. O isolamento, a suspenso e a restrio de direitos no


podero exceder a trinta dias, ressalvada a hiptese do regime
disciplinar diferenciado.

12.5.3. Extenso do limite de 1/3 para outros benefcios

(Fonte Dizer o Direito)

EXECUO PENAL. O art. 127 da LEP determina que, em caso de


falta grave, o juiz poder revogar, no mximo, at 1/3 (um tero) do
tempo remido. Da leitura desse dispositivo legal se infere que o
legislador pretendeu limitar somente a revogao DOS DIAS
REMIDOS (benefcio da remio), razo pela qual no merece
acolhida a pretenso de se estender o referido limite aos demais
benefcios da execuo. Segunda Turma. HC 110921/RS, rel. Min.
Ricardo Lewandowski, 22.5.2012.

Caso concreto julgado pelo STF: Essa limitao de 1/3, prevista no art. 127, s vale
para a perda dos dias remidos ou pode ser utilizada por analogia para limitar a perda de outros
benefcios da execuo penal? Vamos explicar melhor.

Quando um condenado pratica falta grave, a data-base para a concesso de futuros


benefcios alterada, recomeando a contagem de tempo para que ele adquira outros benefcios
da execuo.

Vejamos o seguinte exemplo hipottico:

1) A foi condenado a 6 anos por roubo (roubo no hediondo, salvo o latrocnio).


2) A comeou a cumprir a pena em 01/02/2010 no regime fechado.
3) Para progredir ao regime semiaberto, A precisa cumprir 1/6 da pena (01 ano) e ter bom
comportamento carcerrio.
4) No perodo de cumprimento da pena, A trabalhou 90 dias, tendo direito, portanto, a 30
dias de remio, de modo que A completaria 1/6 da pena em 31/12/2010.
5) Ocorre que, em 30/10/2010, A fugiu, tendo sido recapturado em 15/12/2010.
6) A fuga considerada falta grave do condenado (art. 50, II, da LEP). Como A praticou
falta grave, seu perodo de tempo para obter a progresso de regime ir reiniciar do zero,
descontado, ainda, AT 1/3 do tempo remido, conforme o art. 127 da LEP.
7) No caso de fuga, a contagem do tempo recomeada a partir do dia da recaptura.
8) Digamos que o juiz decidiu revogar 1/3 do tempo remido. Nesse caso, revogou 10 dias.
9) Logo, para que A obtenha o direito progresso, precisar cumprir 1/6 do restante da
pena, contado a partir de 15/12/2010.
10) At o dia da fuga, A cumpriu 10 meses (includo o perodo remido). Restariam ainda 05
anos e 02 meses de pena. No entanto, considerando a revogao de 10 dias de remio
(1/3) faltariam, na verdade, 05 anos, 02 meses e 10 dias. Desse perodo, A ter que
cumprir 1/6. Conta-se esse 1/6 do dia da recaptura (15/12/2010).
75
11) Assim, A atingir 1/6 em 22/10/2011.

Em suma, o cometimento de falta grave pelo apenado implica reincio da contagem do


prazo para obter os benefcios relativos execuo da pena, inclusive a progresso de regime
prisional.

Qual era a tese da Defensoria Pblica da Unio e que foi julgada pelo STF? A DPU
queria aplicar o art. 127 da LEP e fazer com que o tempo para obter a progresso de regime no
recomeasse do zero, mas estivesse limitada a 1/3, que nem ocorre com a perda dos dias
remidos. O objetivo da DPU era o de assegurar ao condenado, para todos os benefcios que
exigem a contagem de tempo, o limite de 1/3, previsto no art. 127 da LEP.

Se a tese da DPU fosse aceita, no exemplo dado, para que A obtivesse o direito
progresso, A poderia aproveitar parte do tempo j cumprido antes de cometer falta grave
porque o fato de praticar falta grave no poderia zerar a contagem, j que a punio estaria
limitada perda de 1/3 do tempo que passou (com base no art. 127).

O STF concordou com a tese da DPU?

A 2 Turma do STF no concordou com a tese da DPU e decidiu que, pela leitura do art.
127 da LEP, possvel inferir que o legislador pretendeu restringir ao patamar de 1/3 somente a
revogao dos dias remidos, no podendo estender esse limite aos demais benefcios da
execuo penal. Logo, no possvel aplicar esse art. 127 para os demais benefcios da
execuo.

A contagem do prazo para a progresso de regime, por exemplo, no foi alterada pela
nova redao do art. 127. Assim, no dia que o apenado cometer falta grave, ter que recomear o
prazo de 1/6 para obter a progresso. O tempo que ele cumpriu de pena e o tempo remido
(descontado at 1/3) continuaro valendo (no sero apagados). No entanto, o apenado ter que
cumprir 1/6 da pena que sobrou (ou seja, descontados o perodo j cumprido efetivamente e o
remido).

Dessa forma, o reincio do prazo para a progresso e a perda limitada dos dias remidos
so institutos diferentes. A Lei 12.433/2011 somente limitou a perda dos dias remidos, mas no
impediu que o prazo para a progresso fosse reiniciado com a falta grave.

Observao importante: Esse julgado extremamente difcil de se entender,


especialmente para aqueles que no trabalham constantemente com execuo penal. No
necessrio que vocs saibam os detalhes dessa explicao. Por enquanto, o que importante
que vocs guardem o seguinte:

O art. 127 da LEP determina que, em caso de falta grave, a perda dos dias remidos est
limitada a 1/3. Esse limite de 1/3 de desconto do lapso temporal no desconto da pena NO PODE
ser aplicado para os demais benefcios da execuo penal, estando limitado remio.

A Segunda Turma do STF j havia decidido da mesma forma.

Para o STF, reconhecida a falta grave no decorrer da execuo, no pode ser determinada
a perda dos dias remidos na frao mxima de 1/3 sem que haja fundamentao concreta para
justifica-la.

76
Para o STJ, a prtica de falta grave IMPE a decretao da perda de at 1/3 dos dias
remidos, devendo a expresso poder, contida no art. 127 da LEP, ser interpretada coo
verdadeiro poder-dever do magistrado, ficando no juzo de discricionariedade do julgador apenas
a frao da perda, que ter como limite mximo 1/3 dos dias remidos.

12.6. UTILIZAO DOS DIAS REMIDOS PARA BENEFCIOS (ART. 128)

Art. 128. O tempo remido ser computado como pena cumprida,


PARA TODOS OS EFEITOS. (2011)

Computa-se, como visto, para fins de progresso. Repise-se: o que no se aplica a


limitao da perda de 1/3 no caso de falta grave, para outros benefcios.

12.7. OBSERVAES FINAIS

1) No existe remio em medida de segurana.


2) Comete crime de falsidade ideolgica o agente penitencirio que declarar ou atestar
falsamente prestao de servio para fim de instruir pedido de remio (art. 130).

3) Cuidado: apesar de ser dever do preso, o trabalho facultativo nas contravenes penais,
conforme o art. 6 da LCP.

LCP Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor
penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de
priso comum, em regime semiaberto ou aberto.
1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado
dos condenados a pena de recluso ou de deteno.
2 O trabalho FACULTATIVO, se a pena aplicada, NO
EXCEDE A QUINZE DIAS.

13. LIVRAMENTO CONDICIONAL

13.1. CONCEITO

Instituto pelo qual ocorre a ANTECIPAO da liberdade do condenado, mediante


cumprimento das condies impostas pelo juiz, observados os requisitos legais.

Preenchidos os requisitos Direito subjetivo do condenado.

O livramento condicional um desdobramento lgico do sistema progressivo (sistema


ingls), porm NO PRESSUPE a passagem por todos os regimes de cumprimento de
pena. possvel o sujeito sair do regime fechado direto para o livramento condicional.

Para concesso do livramento, temos requisitos OBJETIVOS e SUBJETIVOS. Seno


vejamos.

13.2. DISPOSIES GERAIS (ART. 84 E 85 CP)

77
Soma de penas
Art. 84 - As penas que correspondem a infraes diversas devem
SOMAR-SE para efeito do livramento.

Especificaes das condies


Art. 85 - A sentena especificar as CONDIES a que fica
subordinado o livramento.

13.3. REQUISITOS OBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES)

1) Pena privativa de liberdade (no existe livramento para PRD ou multa);


2) Pena imposta igual ou superior a 02 anos. Considera-se o concurso de delitos;
3) Reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
4) Cumprimento de parte da pena: 1/3;

13.3.1. Pena privativa de liberdade (no existe livramento para PRD ou multa)

CP Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao


condenado a pena PRIVATIVA DE LIBERDADE igual ou superior a
2 (dois) anos, desde que:

13.3.2. Pena imposta igual ou superior a 02 anos. Considera-se o concurso de delitos.

CP Art. 83 - O juiz poder conceder livramento condicional ao


condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a 2
(dois) anos, desde que:

Exemplo: ru condenado a 01 ano e 11 meses. reincidente em crime doloso, logo no


cabe sursis. Por ser pena inferior a 02 anos, no cabe livramento condicional. Ele no poderia
pedir em sede de recurso para agravar a pena a fim de ter direito ao livramento
condicional? A doutrina diz que SIM. um rarssimo caso onde a defesa tem interesse em
agravar a pena.

13.3.3. Reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo.

CP Art. 83 IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de


faz-lo, o dano causado pela infrao;

13.3.4. Cumprimento de parte da pena: 1/3

CP Art. 83
I - cumprida mais de um tero da pena se o condenado no for
reincidente em crime doloso e tiver bons antecedentes;
II - cumprida mais da metade se o condenado for reincidente em
crime doloso;
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de
condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado no for
reincidente especfico em crimes dessa natureza. (ver LCH, sendo
78
reincidente especfico nesses crimes, no tem direito liberdade
condicional)

1) Condenado no reincidente em crime doloso + bons antecedentes Cumprir MAIS de 1/3


da pena.
2) Condenado Reincidente em crime doloso Cumprir MAIS de da pena.
3) Condenado por Crime Hediondo ou equiparado, desde que no reincidente especfico
Cumprir MAIS de 2/3 (ver aula de hediondos).

OBS: Se for reincidente especfico em crime hediondo, no faz jus ao livramento condicional.

PREVALECE que reincidente especfico o condenado por hediondo ou equiparado que


comete novo delito da mesma natureza, independentemente da espcie. Exemplo: Qualquer
hediondo/equiparado + qualquer outro hediondo/equiparado.

E o primrio + maus antecedentes?

PREVALECE que na falta de previso legal, aplica-se a frao mais favorvel ao ru (1/3 de
pena).

STJ Informativo 561 - Segundo decidiu o STJ, na definio do requisito objetivo para a
concesso de livramento condicional, a condio de reincidente em crime doloso deve incidir
sobre a somatria das penas impostas ao condenado, ainda que a agravante da reincidncia no
tenha sido reconhecida pelo juzo sentenciante em algumas das condenaes. Isso porque a
reincidncia circunstncia pessoal que interfere na execuo como um todo, e no somente nas
penas em que ela foi reconhecida. A condio de reincidente, uma vez adquirida pelo
sentenciado, estende-se sobre a totalidade das penas somadas, no se justificando a
considerao isolada de cada condenao e tampouco a aplicao de percentuais diferentes para
cada uma das reprimendas.

13.4. REQUISITOS SUBJETIVOS (CP, ART. 83 E SEGUINTES)

CP Art. 83 III - comprovado comportamento satisfatrio durante a


execuo da pena, bom desempenho no trabalho que lhe foi
atribudo e aptido para prover prpria subsistncia mediante
trabalho honesto;

1) Comportamento carcerrio satisfatrio.

STJ Informativo 535 para a concesso de livramento condicional, a avaliao de


satisfatoriedade do comportamento do executado (requisito subjetivo) NO pode ser limitada a
um perodo absoluto e curto tempo (ex.: anlise dos ltimos seis meses)

2) Bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo.

3) Aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho honesto.

79
4) No caso de crime praticado com violncia ou grave ameaa pessoa Constatao de
que o condenado no voltar a delinquir. Pode ser feita atravs de exame criminolgico
(que facultativo).

13.5. PROCESSAMENTO DO PEDIDO

Antes da Lei 10.792/03 Depois da Lei 10.792/03

O juiz, antes de decidir, ouvia: O juiz ouve apenas o MP.

a) MP; O Conselho deixou de emitir parecer em


b) Conselho Penitencirio. livramento condicional (alterao do art. 70, I da
LEP).

LEP, Art. 70. Incumbe ao Conselho Penitencirio:


I - emitir parecer sobre livramento condicional, indulto e comutao
de pena;
I - emitir parecer sobre indulto e comutao de pena, excetuada a
hiptese de pedido de indulto com base no estado de sade do
preso;
II - inspecionar os estabelecimentos e servios penais;
III - apresentar, no 1 (primeiro) trimestre de cada ano, ao Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, relatrio dos trabalhos
efetuados no exerccio anterior;
IV - supervisionar os patronatos, bem como a assistncia aos
egressos.

13.6. PERODO DE PROVA

80
O incio do perodo de prova se d com a audincia admonitria (advertncia) do art. 137 da
LEP.

LEP Art. 137. A cerimnia do livramento condicional ser realizada


solenemente no dia marcado pelo Presidente do Conselho
Penitencirio, no estabelecimento onde est sendo cumprida a
pena, observando-se o seguinte:
I - a sentena ser lida ao liberando, na presena dos demais
condenados, pelo Presidente do Conselho Penitencirio ou membro
por ele designado, ou, na falta, pelo Juiz;
II - a autoridade administrativa chamar a ateno do liberando para
as condies impostas na sentena de livramento;
III - o liberando declarar se aceita as condies.

O perodo de prova perdura o tempo restante de pena a cumprir. Diferente do sursis,


que tem perodo de prova pr-estabelecido.

13.7. CONDIES DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

13.7.1. Condies OBRIGATRIAS (rol taxativo, numerus clausus)

LEP Art. 132. Deferido o pedido, o Juiz especificar as condies a


que fica subordinado o livramento.
1 Sero SEMPRE IMPOSTAS ao liberado condicional as
obrigaes seguintes:
a) obter ocupao lcita, dentro de prazo razovel se for apto para
o trabalho; (No pressupe trabalho. Abrange cursos tcnicos)
b) comunicar periodicamente ao Juiz sua ocupao; (fica a
critrio do juiz definir o periodicamente)
c) no mudar do territrio da comarca do Juzo da execuo, sem
prvia autorizao deste.

13.7.2. Condies FACULTATIVAS (rol exemplificativo, numerus apertus)

LEP Art. 132 2 PODERO AINDA SER IMPOSTAS ao liberado


condicional, entre outras obrigaes, as seguintes:
a) no mudar de residncia sem comunicao ao Juiz e
autoridade incumbida da observao cautelar e de proteo;
b) recolher-se habitao em hora fixada;
c) no frequentar determinados lugares.

13.8. CAUSAS DE REVOGAO DO LIVRAMENTO CONDICIONAL (ART. 86 E 87 DO CP)

13.8.1. Revogao OBRIGATRIA (CP art. 86)

Revogao do livramento (obrigatria)


CP Art. 86 - REVOGA-SE o livramento, se o liberado vem a ser
condenado a PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE, em SENTENA
IRRECORRVEL:

81
I - por CRIME cometido DURANTE a vigncia do benefcio;
II - por CRIME ANTERIOR, observado o disposto no art. 84 deste
Cdigo. *Perceba que no fala em contraveno...

Art. 84 - As penas que correspondem a infraes diversas devem


somar-se para efeito do livramento.

Art. 88 - Revogado o livramento, no poder ser novamente


concedido, e, salvo quando a revogao resulta de condenao por
outro crime anterior quele benefcio, no se desconta na pena o
tempo em que esteve solto o condenado.

CP Art. 86, inciso I: Condenao + definitiva + CRIME + cometido DURANTE o benefcio +


PPL.

1) No se computa no novo cumprimento de pena o tempo em que esteve solto


condicionalmente;
2) No caber novo livramento pelo crime revogado (roubo);
3) No se admite soma das penas para atingir os 02 anos mnimos de pena imposta;

As consequncias so drsticas devido quebra de confiana pelo condenado.

CP Art. 86, inciso II: Condenao + definitiva + CRIME + cometido ANTES do benefcio + PPL.

1) Computa-se como pena cumprida o tempo de liberdade condicional.


2) Caber novo livramento ao crime revogado (roubo). Dever cumprir novamente os
requisitos.
3) Admite-se a soma das penas.

Exemplo: Ru condenado por roubo a 09 anos. Cumprido 1/3, concede-se o livramento.

Perodo de prova = 06 anos (pena restante).

Depois de 04 anos de perodo de prova sobrevm condenao a 01 ano por furto


ANTERIOR ao benefcio.

Computa-se o perodo de prova como pena cumprida, logo pelo primeiro crime teria ainda
02 anos a cumprir. Soma-se a esse quantum a nova pena de 01 ano pelo furto, totalizando 03
anos. Cumpridos 1/3 dos 03 anos ele far jus novamente ao benefcio.

13.8.2. Revogao FACULTATIVA (CP art. 87)

Revogao facultativa
CP Art. 87 - O juiz PODER, tambm, revogar o livramento, se o
liberado deixar de cumprir qualquer das obrigaes constantes da
sentena, ou for irrecorrivelmente condenado, por crime ou
contraveno, a pena que no seja privativa de liberdade.

82
CP Art. 87, primeira parte: Deixar de cumprir as condies (obrigatrias ou facultativas):

Nesse caso, tambm h quebra de confiana, motivo pelo qual o tempo de livramento no
considerado pena cumprida.

CP Art. 87, segunda parte: Condenao + definitiva + crime ou contraveno + pena de multa
ou restritiva de direitos.

Se a condenao se relacionar a infrao ANTERIOR ao benefcio, considera-se o perodo


de livramento como pena cumprida.

Condenao + Contraveno + PRD: Revogao facultativa.

Condenao + Contraveno + Priso simples: Lacuna da Lei. No gera revogao por falta
de previso legal.

13.8.3. Prorrogao do perodo de prova (CP art. 89)

CP Art. 89 - O juiz no poder declarar extinta a pena, enquanto


no passar em julgado a sentena em processo a que responde o
liberado, por CRIME cometido NA VIGNCIA do livramento.

1) Crime cometido ANTES da vigncia do livramento no gera a prorrogao; somente crime


cometido APS a vigncia. Motivo: quando a infrao anterior ao livramento, o perodo
de prova considerado pena cumprida. Logo, se o sujeito completa o perodo de prova
sem que sobrevenha qualquer sentena condenatria, ter extinta a sua pena
imediatamente referente quele delito;
2) Somente o cometimento de CRIMES gera a prorrogao; no abrange a contraveno
penal;
3) Inqurito policial no gera prorrogao. Deve haver processo pelo novo crime;
4) Tal como no sursis, durante a prorrogao ficam SUSPENSAS as condies
impostas.

13.8.4. Extino (CP art. 90)

Art. 90 - Se at o seu trmino o livramento no revogado,


considera-se extinta a pena privativa de liberdade.

14. AGRAVO EM EXECUO (LEP, art. 197)

14.1. PREVISO LEGAL

LEP Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de
agravo, sem efeito suspensivo.

83
14.2. RITO

Em razo do silncio, continua sendo o rito do RESE.

14.3. PRAZO

05 dias. Smula 700 do STF.

STF SMULA N 700. DE CINCO DIAS O PRAZO PARA


INTERPOSIO DE AGRAVO CONTRA DECISO DO JUIZ DA
EXECUO PENAL.

14.4. EFEITOS

1) Devolutivo;
2) Regressivo (juzo de retratao);
Pea processual: no esquecer de pedir o juzo de retratao na petio de interposio.
3) Extensivo.

Suspensivo? No.

MS ou antecipao de tutela recursal (ver isso).

Existe um NICO caso onde o agravo tem efeito suspensivo: art. 179 da LEP.

Art. 179. Transitada em julgado a sentena, o Juiz expedir ORDEM


para a desinternao ou a liberao.

Somente quando TRANSITADA em julgado a sentena que ocorrer a desinternao do


paciente. Ou seja, o eventual AGRAVO interposto pelo MP contra a deciso do juiz de desinternar
ter efeito suspensivo.

15. LEI N. 12.654/2012 COLETA DE MATERIAL GENTICO

15.1. NOES GERAIS

Foi publicada no dia 29/05/12 a Lei n. 12.654/2012 que prev a possibilidade de ser
realizada uma nova espcie de identificao criminal, qual seja, a coleta de material biolgico
para a obteno do perfil gentico.

15.2. IDENTIFICAO CIVIL X IDENTIFICAO CRIMINAL

ESPCIES DE IDENTIFICAO

IDENTIFICAO CIVIL IDENTIFICAO CRIMINAL

a pessoa que possui UM dos documentos de Existem trs espcies:


identificao civil previstos no art. 2 da Lei n. a) Identificao fotogrfica;
12.037/2009 (exemplos: carteira de identidade, b) Identificao dactiloscpica (digitais);

84
de trabalho, passaporte etc.). c) Coleta de material biolgico para a obteno
do perfil gentico.

OBS: esta ltima foi acrescentada pela Lei n.


12.654/2012.

A regra constitucional a de que a pessoa que for civilmente identificada no ser submetida
identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (art. 5, LVIII). A Lei que traz essas
hipteses a Lei n. 12.037/2009.

A Lei n. 12.654/2012, para permitir a identificao criminal mediante a coleta de material


biolgico, alterou duas leis:

1) Lei n.12.037/09 (Lei de Identificao Criminal);


2) Lei n.7.210/84 (Lei de Execues Penais).

A Lei n. 12.654/2012 prev a criao de banco de dados de perfis genticos com o


material coletado dos investigados e condenados. Qual a finalidade dessa coleta e da formao
desse banco de dados?

Existem inmeros crimes que cuja execuo deixa materiais genticos como vestgios.
Ex1: o smen do autor no caso de um estupro; Ex2: gotas de sangue do agressor na hiptese de
um homicdio consumado, em que a vtima tentou se defender; Ex3: fios de cabelo do agente no
caso de um furto. Em tais situaes, ser possvel a comparao dos vestgios deixados com as
informaes constantes desse banco de dados para que se possa descobrir o verdadeiro autor do
crime.

Lei n. 12.037/2009 LIC - Art. 3 Embora apresentado documento


de identificao, poder ocorrer identificao criminal quando:
IV a identificao criminal for essencial s investigaes
policiais, segundo despacho da autoridade judiciria
competente, que decidir de ofcio ou mediante representao
da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa;

Art. 5 A identificao criminal incluir o processo datiloscpico e o


fotogrfico, que sero juntados aos autos da comunicao da priso
em flagrante, ou do inqurito policial ou outra forma de investigao.
Pargrafo nico. Na hiptese do inciso IV do art. 3o, a identificao
criminal poder incluir a coleta de material biolgico para a
obteno do perfil gentico. (Inserido pela Lei n. 12.654/2012)

15.3. HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL GENTICO

Em que HIPTESES a nova Lei permitiu a coleta de material biolgico da pessoa


para a obteno do perfil gentico?

Foram previstas duas hipteses:

1) Durante as investigaes para apurar a autoria de crime;


2) Quando o ru j tiver sido condenado pela prtica de determinados crimes.
85
Vejamos:

1 HIPTESE: durante as investigaes (LIC Art. 5 e 5-A)

Quem determina a coleta de material biolgico do investigado para a obteno do


seu perfil gentico?
A autoridade judiciria. Nesse caso, a Lei prev que essa deciso determinando a coleta
do material biolgico poder ser tomada de ofcio ou mediante representao da autoridade
policial, do MP ou da defesa.

Lei n. 12.037/2009 LIC - Art. 3 IV a identificao criminal for


essencial s investigaes policiais, segundo despacho da
autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante
representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da
defesa.

Qual o requisito para que seja determinada esta coleta?


Somente ser determinada a coleta de material biolgico do investigado para a obteno
do seu perfil gentico se essa prova for essencial s investigaes policiais.

LIC Art. 5 Pargrafo nico. Na hiptese do inciso IV do art. 3o, a


identificao criminal poder incluir a coleta de material
biolgico para a obteno do perfil gentico. (Inserido pela Lei
n. 12.654/2012)

Onde ficaro armazenados esses dados do material biolgico coletado?


A Lei n. 12.654 previu que os dados relacionados coleta do perfil gentico devero ser
armazenados em banco de dados de perfis genticos, gerenciado por unidade oficial de percia
criminal.

Art. 5o-A. Os dados relacionados coleta do perfil gentico devero


ser armazenados em banco de dados de perfis genticos,
gerenciado por unidade oficial de percia criminal.

As informaes genticas contidas nos bancos de dados de perfis genticos no podero


revelar traos somticos ou comportamentais das pessoas, exceto determinao gentica de
gnero, consoante as normas constitucionais e internacionais sobre direitos humanos, genoma
humano e dados genticos.

Art. 5-A 1o As informaes genticas contidas nos bancos de


dados de perfis genticos no podero revelar traos somticos ou
comportamentais das pessoas, exceto determinao gentica de
gnero, consoante as normas constitucionais e internacionais sobre
direitos humanos, genoma humano e dados genticos.

Os dados constantes dos bancos de dados de perfis genticos tero carter sigiloso,
respondendo civil, penal e administrativamente aquele que permitir ou promover sua utilizao
para fins diversos dos previstos nesta Lei ou em deciso judicial.

86
Art. 5-A 2o Os dados constantes dos bancos de dados de perfis
genticos tero carter sigiloso, respondendo civil, penal e
administrativamente aquele que permitir ou promover sua utilizao
para fins diversos dos previstos nesta Lei ou em deciso judicial.

Art. 7o-B. A identificao do perfil gentico ser armazenada em


banco de dados sigiloso, conforme regulamento a ser expedido pelo
Poder Executivo.

As informaes obtidas a partir da coincidncia de perfis genticos devero ser


consignadas em laudo pericial firmado por perito oficial devidamente habilitado.

Art. 5-A 3o As informaes obtidas a partir da coincidncia de


perfis genticos devero ser consignadas em laudo pericial firmado
por perito oficial devidamente habilitado.

At quando ficaro armazenados estes dados? A excluso dos perfis genticos dos
bancos de dados ocorrer no trmino do prazo estabelecido em lei para a prescrio do delito.

Art. 7o-A. A excluso dos perfis genticos dos bancos de dados


ocorrer no trmino do prazo estabelecido em lei para a prescrio
do delito.

Ponto polmico: mesmo sem que a lei preveja, seria possvel a coleta do material
biolgico do acusado durante o processo penal, ou seja, APS as investigaes?
Entendo que no, considerando que se trata de norma que, por restringir direitos
fundamentais do acusado, no pode ser interpretada de forma ampliativa. Somente em uma
situao seria permitida: quando esta coleta tenha sido requerida pela defesa do ru para fins de
prova de sua inocncia.

2 HIPTESE: aps o ru ter sido condenado (LEP art. 9-A)

A nova Lei acrescentou o art. 9-A Lei de Execues Penais, prevendo o seguinte:

Art. 9-A. Os condenados por crime praticado, dolosamente, com


violncia de natureza grave contra pessoa, ou por qualquer dos
crimes previstos no art. 1 da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990,
SERO submetidos, obrigatoriamente (carter obrigatrio),
identificao do perfil gentico, mediante extrao de DNA - cido
desoxirribonucleico, por tcnica adequada e indolor.
1 A identificao do perfil gentico ser armazenada em banco
de dados sigiloso, conforme regulamento a ser expedido pelo Poder
Executivo.
2 A autoridade policial, federal ou estadual, poder requerer ao
juiz competente, no caso de inqurito instaurado, o acesso ao banco
de dados de identificao de perfil gentico.

Pontos polmicos:

87
Para que seja permitida a coleta de material biolgico necessrio que a
condenao tenha TRANSITADO EM JULGADO? Sim. A Lei no condiciona expressamente
que tenha havido o trnsito em julgado, no entanto, essa exigncia decorre do princpio
constitucional da presuno de inocncia (art. 5, LVII).

permitida a coleta de material biolgico em caso de crimes equiparados a


hediondo (trfico de drogas, tortura e terrorismo)?
NO. No porque tais delitos so equiparados a hediondo que haver uma simbiose
perfeita entre eles. Em verdade, sempre que a lei quis estabelecer tratamento uniforme entre os
crimes hediondos e equiparados, ela o fez expressamente, como o caso do art. 2 da Lei
n.8.072/90.

15.4. QUADRO ESQUEMTICO DAS HIPTESES DE COLETA DE MATERIAL GENTICO

Vejamos um quadro comparativo entre as duas hipteses de coleta de material biolgico:

SITUAES EM QUE POSSVEL A COLETA DE MATERIAL BIOLGICO DA PESSOA


PARA A OBTENO DO SEU PERFIL GENTICO

1 Hiptese: 2 Hiptese

A coleta somente pode ocorrer DURANTE AS A coleta somente pode ocorrer APS A
INVESTIGAES (antes de ser ajuizada a CONDENAO do ru.
ao penal)
No importa o crime pelo qual a pessoa esteja A coleta somente permitida se o ru foi
sendo investigada. condenado:
por crime doloso praticado com violncia
de natureza grave contra pessoa; ou
por qualquer crime hediondo.

Somente ocorre se se essa prova for obrigatria por fora de lei. O objetivo o
ESSENCIAL s investigaes policiais. O de armazenar a identificao do perfil gentico
objetivo elucidar o crime especfico que est do condenado em um banco de dados sigiloso.
sendo investigado.
A coleta determinada por deciso judicial No necessita de autorizao judicial. A
fundamentada, proferida de ofcio, ou mediante coleta feita como providncia automtica
representao da autoridade policial, do MP decorrente da condenao.
ou da defesa.
Prevista no pargrafo nico do art. 5 da Lei n. Prevista no art. 9-A da LEP (inserido pela Lei
12.037/2009 (inserido pela Lei n. n. 12.654/2012).
12.654/2012).

15.5. REDUZIDA EFETIVIDADE DA LEI N. 12.654/2012

Caso o investigado ou o condenado se negue a permitir a coleta de material


biolgico, qual ser a consequncia para ele?

88
Nenhuma. Toda pessoa tem o direito de no produzir prova contra si mesmo. Logo, o
indivduo que se nega a permitir a coleta de material biolgico para se autodefender exerce um
direito garantido constitucionalmente e, por tal razo, no pode ser responsabilizado criminal ou
disciplinarmente por isso.
O Estado NO PODER, sob pena de inconstitucionalidade, IMPOR, COATIVAMENTE,
que a pessoa ceda material gentico para a coleta, ainda que mnimo, como a saliva. A Lei n.
12.654/2012, portanto, prev mera faculdade para o investigado ou condenado que, se assim
quiser, poder permitir a coleta de seu material biolgico.

Foroso concluir, ento, que se trata de Lei de reduzida efetividade. Vale mencionar que
pacfico o entendimento do STF de que, por conta do princpio da no autoincriminao (nemo
tenetur se detegere), o acusado no obrigado a fornecer padro vocal ou padro de escrita para
que sejam realizadas percias que possam prejudic-lo.

Ora, esse mesmo raciocnio ser, certamente, aplicado para o fornecimento de material
biolgico.

15.6. VACATIO LEGIS

A Lei n. 12.654/2012 somente entra em vigor 180 dias aps a sua publicao, ou seja,
apenas no dia 26 /11/2012.

16. LEI 12.714/2012 SISTEMA INFORMATIZADO DE ACOMPANHAMENTO DA EXECUO


DAS PENAS, DA PRISO CAUTELAR E DA MEDIDA DE SEGURANA

Foi publicada no dia 17/09/2012 a Lei 12.714/2012. Vamos conhecer um pouco mais
sobre ela:

16.1. SOBRE O QUE TRATA A LEI 12.714/2012

Estabelece que deve ser institudo, no prazo de 1 ano, um sistema informatizado de


acompanhamento:

1) Da execuo das penas;


2) Da priso cautelar e;
3) Da medida de segurana.

Assim, os dados e as informaes da execuo da pena, da priso cautelar e da medida


de segurana devero ser mantidos e atualizados em sistema informatizado.

Art. 1o Os dados e as informaes da execuo da pena, da priso


cautelar e da medida de segurana devero ser mantidos e
atualizados em sistema informatizado de acompanhamento da
execuo da pena.
1o Os sistemas informatizados de que trata o caput sero,
preferencialmente, de tipo aberto.

89
2o Considera-se sistema ou programa aberto aquele cuja licena
de uso no restrinja sob nenhum aspecto a sua cesso, distribuio,
utilizao ou modificao, assegurando ao usurio o acesso
irrestrito e sem custos adicionais ao seu cdigo fonte e
documentao associada, permitindo a sua modificao parcial ou
total, garantindo-se os direitos autorais do programador.

16.2. QUEM TEM ACESSO AOS DADOS E INFORMAES

Podero ter acesso aos dados e informaes existentes no sistema:

1) O magistrado;
2) O representante do Ministrio Pblico;
3) O defensor;
4) A pessoa presa ou custodiada;
5) Os representantes dos conselhos penitencirios;
6) Os representantes dos conselhos da comunidade.

O magistrado, o representante do MP e o defensor devero acompanhar constantemente


as os dados e informaes do sistema.

Art. 1o 3o Os dados e as informaes previstos no caput sero


acompanhados pelo magistrado, pelo representante do Ministrio
Pblico e pelo defensor e estaro disponveis pessoa presa ou
custodiada.
4o O sistema de que trata o caput dever permitir o cadastramento
do defensor, dos representantes dos conselhos penitencirios
estaduais e do Distrito Federal e dos conselhos da comunidade para
acesso aos dados e informaes.

16.3. DADOS QUE DEVEM CONSTAR NO SISTEMA

Art. 2o O sistema previsto no art. 1o dever conter o registro dos


seguintes dados e informaes:
I - nome, filiao, data de nascimento e sexo da pessoa que cumpre
pena, medida de segurana ou que est presa;
II - data da priso ou da internao;
III - comunicao da priso famlia e ao defensor;
IV - tipo penal e pena em abstrato;
V - tempo de condenao ou da medida aplicada;
VI - dias de trabalho ou estudo;
VII - dias remidos;
VIII - atestado de comportamento carcerrio expedido pelo diretor
do estabelecimento prisional;
IX - faltas graves que a pessoa tenha sofrido;
X - exame de cessao de periculosidade, no caso de medida de
segurana; e
XI - utilizao de equipamento de monitorao eletrnica pelo
condenado (caso ele utilize).

16.4. QUEM LANA OS DADOS NO SISTEMA


90
Autoridade policial (por Qualificao pessoal (inciso I)
ocasio da priso) Data da priso (inciso II)
Comunicao famlia e ao defensor (inciso III)
Tipo penal (inciso IV)

Magistrado (que proferiu Tempo de condenao ou da medida aplicada (inciso V)


a sentena ou o Dias remidos (inciso VII)
acrdo) Se a pessoa est utilizando monitorao eletrnica (inciso
XI)

Diretor do Quantos dias de trabalho ou estudo foram prestados


estabelecimento (inciso VI)
prisional Atestado de comportamento carcerrio (inciso VIII)
Faltas graves que a pessoa tenha sofrido (inciso IX)

Diretor da unidade de Exame de cessao de periculosidade, no caso de medida


internao de segurana (inciso X)

16.5. FUNCIONALIDADES DO SISTEMA

I informem as datas estipuladas para:


a) concluso do inqurito;
b) oferecimento da denncia;
c) obteno da progresso de regime;
d) concesso do livramento condicional;
e) realizao do exame de cessao de periculosidade; e
O sistema ter
f) enquadramento nas hipteses de indulto ou de comutao de
ferramentas que
pena;

II - calculem a remio da pena; e

III - identifiquem a existncia de outros processos em que tenha


sido determinada a priso do ru ou acusado.

16.6. ALERTA AUTOMTICO DOS PRAZOS:

Um dos aspectos mais interessantes e teis da nova Lei est neste ponto.
O sistema ser programado para informar tempestiva e automaticamente, por aviso
eletrnico, as datas mencionadas no inciso I (concluso do inqurito, oferecimento de denncia,
progresso, livramento condicional etc.)

Recebero esse aviso eletrnico:


I - o magistrado responsvel pelo processo;
II - o Ministrio Pblico; e
III - o defensor.

91
Recebido o aviso eletrnico, o magistrado verificar o cumprimento das condies
legalmente previstas para soltura ou concesso de outros benefcios pessoa presa ou
custodiada e dar vista ao Ministrio Pblico.

16.7. SISTEMAS DE CADA ESTADO E DA UNIO INTERLIGADOS

O Poder Executivo federal instituir sistema nacional, visando interoperabilidade das


bases de dados e informaes dos sistemas informatizados institudos pelos Estados e pelo
Distrito Federal.

16.8. SISTEMA COMPLEMENTAR AO SINESP

Esta Lei 12.714/2012 veio complementar as informaes do Sistema Nacional de


Informaes de Segurana Pblica, Prisionais e sobre Drogas SINESP, institudo recentemente
pela Lei 12.681/2012.

16.9. VACATIO LEGIS

Esta Lei entra em vigor aps decorridos 365 dias de sua publicao oficial.

17. LEI 13.163/2015 - TORNA OBRIGATRIO O ENSINO MDIO NOS PRESDIOS

17.1. ASSISTNCIA EDUCACIONAL AOS PRESOS

A Lei de Execues Penais, desde sua redao original, sempre assegurou aos presos o
direito educao, em seus arts. 17 a 21.

Ocorre que a LEP afirmava que apenas o ensino fundamental (antigo "1 grau") seria
obrigatrio.

Em outras palavras, pela redao anterior da LEP, o Poder Pblico ficava obrigado a
oferecer apenas o ensino fundamental nos presdios, ficando dispensado de assegurar ensino
mdio aos detentos.

17.2. O QUE FEZ A LEI N 13.163/2015?

A Lei n 13.163/2015 alterou a LEP e passou a prever que o ensino mdio tambm dever
ser oferecido, obrigatoriamente, aos reeducandos, nos presdios.

Veja o artigo que foi acrescentado na LEP:

Art. 18-A. O ensino mdio, regular ou supletivo, com formao geral


ou educao profissional de nvel mdio, ser implantado nos
presdios, em obedincia ao preceito constitucional de sua
universalizao.
Compare a mudana:

Antes da Lei n 13.163/2015 Depois da Lei n 13.163/2015

92
Apenas o ensino fundamental ("1 grau") era Agora tanto o ensino fundamental como o
obrigatrio nos presdios. ensino mdio devero ser obrigatoriamente
oferecidos aos presos.
A LEP no obrigava o oferecimento de ensino
mdio nos presdios. A LEP continua sem obrigar o oferecimento de
ensino superior nos presdios.

A mudana na LEP atende a um comando previsto na CF/88:

Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado


mediante a garantia de:
(...)
II - progressiva universalizao do ensino mdio gratuito;

17.3. ENSINO INTEGRADO AO SISTEMA REGULAR DE ENSINO

As escolas e cursos oferecidos dentro dos presdios devem estar integrados ao sistema
estadual e municipal de ensino, ou seja, o ensino ministrado nos presdios dever ter a mesma
validade, carga horria, requisitos etc. que aqueles ofertados fora do estabelecimento prisional.
Isso tem o objetivo de fazer com que os presos que forem alunos no tenham nenhuma
dificuldade ou prejuzo ao continuarem seus estudos quando sarem do presdio.

Essa integrao atende a recomendao internacional prevista no item 77.2 das Regras
Mnimas da ONU para Tratamento das Pessoas Presas:

77. (...) 2.Tanto quanto possvel, a educao dos presos estar


integrada ao sistema educacional do pas, para que depois da sua
libertao possam continuar, sem dificuldades, a sua educao.

De quem a responsabilidade administrativa pelas escolas/cursos de ensino mdio que


funcionaro nos presdios?

As escolas e cursos de ensino mdio que funcionaro nos presdios sero estaduais ou
municipais, a depender do caso. Dito de outra forma, so escolas pblicas estaduais e municipais
semelhantes as que so oferecidas fora do estabelecimento carcerrio.

A maioria das escolas de ensino mdio que funcionar nos presdios ser de
responsabilidade dos Estados, uma vez que este ente quem tem a responsabilidade prioritria
pelo ensino mdio. No entanto, pode acontecer tambm de o ensino mdio ser oferecido pelos
Municpios.

A Unio auxiliar na implementao e manuteno do ensino mdio nos presdios?

SIM. A Lei prev que a Unio ir oferecer apoio administrativo e financeiro aos Estados e
Municpios para a manuteno do ensino mdio nos presdios.

Vale ressaltar, ainda, que os recursos destinados educao nos presdios sero oriundos
no apenas do oramento da educao, como tambm do oramento destinado ao sistema
estadual de justia ou administrao penitenciria.

Confira a redao do 1 do art. 18-A includo pela Lei n 13.163/2015:

93
1 O ensino ministrado aos presos e presas integrar-se- ao
sistema estadual e municipal de ensino e ser mantido,
administrativa e financeiramente, com o apoio da Unio, no s com
os recursos destinados educao, mas pelo sistema estadual de
justia ou administrao penitenciria.

Devero ser oferecidos aos presos tambm cursos supletivos?

SIM. Os sistemas de ensino oferecero aos presos e s presas cursos supletivos de


educao de jovens e adultos ( 2 do art. 18-A da LEP).

Educao distncia, ensino on line etc.

3 A Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal


incluiro em seus programas de educao distncia e de
utilizao de novas tecnologias de ensino, o atendimento aos
presos e s presas.

17.4. CENSO PENITENCIRIO

A Lei n 13.163/2015 acrescentou tambm o art. 21-A afirmando que devero ser realizados
censos penitencirios nos quais se constate a situao educacional dos presos. Veja:

Art. 21-A. O censo penitencirio dever apurar:


I - o nvel de escolaridade dos presos e das presas;
II - a existncia de cursos nos nveis fundamental e mdio e o
nmero de presos e presas atendidos;
III - a implementao de cursos profissionais em nvel de iniciao
ou aperfeioamento tcnico e o nmero de presos e presas
atendidos;
IV - a existncia de bibliotecas e as condies de seu acervo;
V - outros dados relevantes para o aprimoramento educacional de
presos e presas.

Estas foram as principais alteraes promovidas pela Lei n 13.163/2015, que j se


encontra em vigor.

18. LEI 13.167/2015

18.1. SEPARAO DE PRESOS NO ESTABELECIMENTO PRISIONAL

A LEP, desde a sua redao original, sempre previu que, dentro do estabelecimento
prisional, os presos provisrios devero ficar separados dos presos condenados definitivamente.
Essa determinao est insculpida no art. 84, caput:

Art. 84. O preso provisrio ficar separado do condenado por


sentena transitada em julgado.

Preso condenado definitivamente: aquele que foi condenado e a sentena j transitou em


julgado.
94
Preso provisrio: aquele que ainda no foi condenado com sentena transitada em
julgado, estando, portanto, preso em virtude de uma priso cautelar (provisria). Vale ressaltar
que, nessa categoria de preso provisrio, inclui-se tanto a pessoa que ainda nem foi julgada, mas
se encontra presa preventivamente como o indivduo que j foi condenado, mas aguarda o
julgamento de recurso.

18.2. O QUE FEZ A LEI 13.167/2015?

Criou novos critrios para a separao dos presos no estabelecimento prisional.

O legislador pensou o seguinte: no basta que os presos provisrios fiquem separados dos
presos condenados definitivamente (art. 84, caput). Isso est certo, mas ainda pouco.
necessrio que, na ala destinada aos presos provisrios, eles sejam divididos de acordo com a
espcie de crime pelo qual esto acusados. De outro lado, na parte do presdio reservada aos
presos definitivos, estes tambm devero ser separados conforme a gravidade do crime pelo qual
foram condenados.

Em suma, alm de separar os presos em provisrios e condenados, o legislador entendeu


necessrio separ-los de acordo com a espcie do crime imputado.

Veja como ficou:

REGRA GERAL:
O preso provisrio ficar separado do preso condenado por sentena transitada em julgado.
O preso provisrio ficar recolhido em cela diferente do preso j condenado definitivamente.

PRESOS PROVISRIOS: PRESOS CONDENADOS:


Os presos provisrios ficaro separados de Os presos condenados definitivamente
acordo com os seguintes critrios: ficaro separados de acordo com os
I - acusados pela prtica de crimes hediondos seguintes critrios:
ou equiparados; I - condenados pela prtica de crimes
II - acusados pela prtica de crimes hediondos ou equiparados;
cometidos com violncia ou grave ameaa II - reincidentes condenados pela prtica de
pessoa; crimes cometidos com violncia ou grave
III - acusados pela prtica de outros crimes ou ameaa pessoa;
contravenes diversos dos apontados nos III - primrios condenados pela prtica de
incisos I e II. crimes cometidos com violncia ou grave
ameaa pessoa;
IV - demais condenados pela prtica de
outros crimes ou contravenes em situao
diversa das previstas nos incisos I, II e III.

18.3. QUAL O FUNDAMENTO PARA ESSA ALTERAO?

O objetivo do legislador foi o de contribuir para a ressocializao dos reeducandos


evitando que presos acusados ou condenados por crimes menos graves e violentos convivam
diuturnamente com outros presos a quem so imputados delitos hediondos e violentos.

Dessa forma, busca-se evitar que criminosos contumazes ou perigosos possam cooptar
condenados primrios que, em tese, teriam maior possibilidade de ressocializao.

95
18.4. REGRAS MNIMAS DA ONU PARA TRATAMENTO DAS PESSOAS PRESAS

Alm disso, o Brasil, ao alterar sua legislao prevendo novos critrios de separao dos
detentos, atende a recomendao internacional prevista no item 8 das Regras Mnimas da ONU
para Tratamento das Pessoas Presas:

8. As diferentes categorias de presos devero ser mantidas em


estabelecimentos prisionais separados ou em diferentes zonas de
um mesmo estabelecimento prisional, levando-se em considerao
seu sexo e idade, seus antecedentes, as razes da deteno e o
tratamento que lhes deve ser aplicado. (...)

Quando a lei exige que os presos fiquem separados de acordo com os critrios acima
expostos, isso significa que devero ser construdos novas unidades prisionais? Eles devero
obrigatoriamente ficar em estabelecimentos prisionais distintos?

NO. No necessrio que os presos fiquem em prdios separados. O mesmo conjunto


arquitetnico poder abrigar estabelecimentos de destinao diversa desde que devidamente
isolados ( 2 do art. 82 da LEP).

Basta que, dentro da unidade prisional, haja a separao bem ntida e concreta entre os
diversos tipos de preso.

Assim, dentro de uma mesma unidade prisional podem ficar presos provisrios e
condenados, mas necessrio que eles sejam separados por meio de pavilhes ou ala, havendo
um isolamento de forma a impedir o contato.

De igual forma, no pavilho dos presos provisrios e no pavilho dos presos condenados,
dever haver a subdiviso em alas, raias ou celas de acordo com os critrios impostos nos 1 e
3 do art. 84 da LEP.

18.5. PRESO AMEAADO

A Lei n 13.167/2015 tambm traz a previso de que os presos que estiverem ameaados
devero ficar separados dos demais. Confira:

Art. 84 (...)
4 O preso que tiver sua integridade fsica, moral ou psicolgica
ameaada pela convivncia com os demais presos ficar segregado
em local prprio. (NR)

Veja a ntegra da Lei:

Art. 1 O art. 84 da Lei no 7.210, de 11 de julho de 1984 - Lei de Execuo Penal,


passa a vigorar com as seguintes alteraes:

Art. 84. (...)


1 Os presos provisrios ficaro separados de acordo com os
seguintes critrios:
I - acusados pela prtica de crimes hediondos ou equiparados;
96
II - acusados pela prtica de crimes cometidos com violncia ou
grave ameaa pessoa;
III - acusados pela prtica de outros crimes ou contravenes
diversos dos apontados nos incisos I e II.
(...)
3 Os presos condenados ficaro separados de acordo com os
seguintes critrios:
I - condenados pela prtica de crimes hediondos ou equiparados;
II - reincidentes condenados pela prtica de crimes cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa;
III - primrios condenados pela prtica de crimes cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa;
IV - demais condenados pela prtica de outros crimes ou
contravenes em situao diversa das previstas nos incisos I, II e
III.
4 O preso que tiver sua integridade fsica, moral ou psicolgica
ameaada pela convivncia com os demais presos ficar segregado
em local prprio. (NR)

Art. 2 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

19. DECRETO 8.858/2016 (uso de algemas)

19.1. HISTRICO

a) CDIGO DE PROCESSO PENAL MILITAR (1969)

O CPPM possui uma regra sobre o uso de algemas:

Art. 234 (...)


Emprego de algemas
1 O emprego de algemas deve ser evitado, desde que no haja
perigo de fuga ou de agresso da parte do preso, e de modo algum
ser permitido, nos presos a que se refere o art. 242.

Segundo o entendimento majoritrio, contudo, esta regra somente valia para as prises
envolvendo crimes militares, no sendo aplicadas para os crimes "comuns" (no militares).

b) LEI 7.219/84 (LEP)

Assim, a primeira lei que tratou sobre o uso de algemas no Brasil de forma geral foi a Lei
n 7.210/84 (Lei de Execues Penais). Ela, no entanto, no ajudou muito porque afirmou que o
tema deveria ser tratado por meio de decreto. Confira:

Art. 199. O emprego de algemas ser disciplinado por decreto


federal.

A LEP de 1984 e at 2016 este decreto no havia sido editado.

c) LEI 11.689/2008

97
Em junho de 2008, foi editada Lei n 11.689/2008, que alterou o procedimento do Jri
previsto no CPP. Esta Lei aproveitou a oportunidade e tratou tambm sobre o uso de algemas,
porm apenas no plenrio do Jri. Veja os dispositivos que foram inseridos por ela:

Art. 474 (...)


3 No se permitir o uso de algemas no acusado durante o
perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se
absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das
testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes.
(Includo pela Lei 11.689/2008)

Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de


nulidade, fazer referncias:
I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como
argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o
acusado; (Includo pela Lei 11.689/2008)

Como se v, tirando a hiptese do Plenrio do Jri, a legislao continuava sem disciplinar


o uso de algemas.

d) SV 11-STF

Em razo dessa lacuna normativa, em 2008, o Supremo Tribunal Federal, diante do uso
abusivo de algemas em determinadas pessoas, viu-se obrigado a dispor sobre o tema e editou
uma smula vinculante que mais parecia um artigo de lei tratando a respeito do assunto. Confira:

Smula vinculante 11-STF: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de


fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou
de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar,
civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se
refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do estado.

e) DECRETO 8.858/2016

Agora, com 32 anos de atraso, finalmente editado o Decreto federal mencionado pelo art.
199 da LEP e que trata sobre o emprego de algemas.

19.2. ENTENDENDO O DECRETO 8.858/2016

Sobre o que trata?

Regulamenta o art. 199 da Lei de Execuo Penal com o objetivo de disciplinar como deve
ser o emprego de algemas.

Diretrizes

O emprego de algemas ter como diretrizes:

a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CF/88);

98
a proibio de que qualquer pessoa seja submetida a tortura, tratamento desumano ou
degradante (art. 5, III, da CF/88);

a Resoluo n 2010/16, de 22 de julho de 2010, das Naes Unidas sobre o tratamento


de mulheres presas e medidas no privativas de liberdade para mulheres infratoras (Regras de
Bangkok); e

o Pacto de San Jos da Costa Rica, que determina o tratamento humanitrio dos presos
e, em especial, das mulheres em condio de vulnerabilidade.

1) Dignidade da pessoa humana


2) Proibio de tortura, tratamento desumano ou degradante
DIRETRIZES
3) Regras de Bangkok

4) Pacto de San Jos da Costa Rica

A pessoa presa pode ser algemada?

Como regra, NO.

Existem trs excees. Quais so elas?

permitido o emprego de algemas apenas em casos de:

resistncia;

fundado receio de fuga; ou

perigo integridade fsica prpria ou alheia, causado pelo preso ou por terceiros.

1) Resistncia da pessoa priso;


EMPREGO 2) Fundado receio de fuga
DE
ALGEMAS 3) Perigo integridade fsica (prpria ou alheia), causado pelo preso ou por
terceiros

Formalidade que deve ser adotada no caso do uso de algemas

Caso tenha sido verificada a necessidade excepcional do uso de algemas, com base em
uma das trs situaes acima elencadas, essa circunstncia dever ser justificada, por escrito.

Situao especial das mulheres em trabalho de parto ou logo aps

proibido usar algemas em mulheres presas:

durante o trabalho de parto

no trajeto da parturiente entre a unidade prisional e a unidade hospitalar; e

aps o parto, durante o perodo em que se encontrar hospitalizada.

99
NO PODE 1) Durante o trabalho de parto
ALGEMA 2) No trajeto da grvida do presdio para o hospital
EM
MULHERES 3) Aps o parto, durante o perodo em que estiver hospitalizada

Confira o texto integral do Decreto:

Art. 1 O emprego de algemas observar o disposto neste Decreto


e ter como diretrizes:
I - o inciso III do caput do art. 1 e o inciso III do caput do art. 5 da
Constituio, que dispem sobre a proteo e a promoo da
dignidade da pessoa humana e sobre a proibio de submisso ao
tratamento desumano e degradante;
II - a Resoluo no 2010/16, de 22 de julho de 2010, das Naes
Unidas sobre o tratamento de mulheres presas e medidas no
privativas de liberdade para mulheres infratoras (Regras de
Bangkok); e
III - o Pacto de San Jos da Costa Rica, que determina o tratamento
humanitrio dos presos e, em especial, das mulheres em condio
de vulnerabilidade.

Art. 2 permitido o emprego de algemas apenas em casos de


resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade
fsica prpria ou alheia, causado pelo preso ou por terceiros,
justificada a sua excepcionalidade por escrito.

Art. 3 vedado emprego de algemas em mulheres presas em


qualquer unidade do sistema penitencirio nacional durante o
trabalho de parto, no trajeto da parturiente entre a unidade prisional
e a unidade hospitalar e aps o parto, durante o perodo em que se
encontrar hospitalizada.

Art. 4 Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao.

19.3. OBSERVAES FINAIS

A proibio das algemas vale somente no momento da priso?

NO. Essa regra vale para todas as situaes.

A vedao quanto ao uso de algemas incide tanto no momento da priso (seja em


flagrante ou por ordem judicial) como tambm nas hipteses em que o ru preso comparece em
juzo para participar de um ato processual (ex: ru durante a audincia).

Em outras palavras, a pessoa que acaba de ser presa, em regra, no pode ser algemada.
Se ela tiver que ser deslocada para a delegacia, por exemplo, em regra, no pode ser algemada.
Se tiver que comparecer para seu interrogatrio, em regra, no pode ser algemada.

Quais so as consequncias caso o preso tenha sido mantido algemado fora das
hipteses mencionadas ou sem que tenha sido apresentada justificativa por escrito?

100
O Decreto n 8.858/2016 no prev consequncias ou punies para o descumprimento
das regras impostas para o emprego de algemas. No entanto, a SV 11 do STF impe as seguintes
consequncias:

a) Nulidade da priso;

b) Nulidade do ato processual no qual participou o preso;

c) Responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade responsvel pela


utilizao das algemas;

d) Responsabilidade civil do estado.

Vale ressaltar que, se durante audincia de instruo e julgamento o juiz recusa, de forma
motivada, o pedido para que sejam retiradas as algemas do acusado, no haver nulidade
processual (STJ HC 140.718-RJ).

A SV 11-STF continua valendo mesmo aps o Decreto n 8.858/2016?

SIM. O Decreto n 8.858/2016 praticamente repetiu as mesmas hipteses previstas na


smula vinculante, acrescentando, contudo, a proibio das algemas para mulheres em trabalho
de parto e logo aps.

Apesar disso, a SV 11 continua tendo grande importncia porque ela prev, em sua parte
final, as consequncias caso o preso tenha sido mantido algemado fora das hipteses
mencionadas ou sem que tenha sido apresentada justificativa por escrito.

Vamos comparar os dois documentos:

DECRETO 8.858/2016 SV 11

Art. 2 permitido o emprego de algemas Smula vinculante 11-STF: S lcito o uso


apenas em casos de resistncia e de fundado de algemas em casos de resistncia e de
receio de fuga ou de perigo integridade fundado receio de fuga ou de perigo
fsica prpria ou alheia, causado pelo preso integridade fsica prpria ou alheia, por parte
ou por terceiros, justificada a sua do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito. excepcionalidade por escrito, (...)

No prev qualquer consequncia ou punio (...) sob pena de responsabilidade disciplinar,


em caso de descumprimento das regras civil e penal do agente ou da autoridade e de
impostas para o emprego de algemas. nulidade da priso ou do ato processual a que
se refere, sem prejuzo da responsabilidade
civil do estado.

Art. 3 vedado emprego de algemas em A smula vinculante no trata sobre esta


mulheres presas em qualquer unidade do situao especfica das mulheres em trabalho
sistema penitencirio nacional durante o de parto ou que tiveram seus filhos.
trabalho de parto, no trajeto da parturiente
entre a unidade prisional e a unidade
hospitalar e aps o parto, durante o perodo
em que se encontrar hospitalizada.

Quadro-resumo:
101
20. SMULAS SOBRE EXECUO PENAL

Smula 40 STJ - Para obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo,
considera-se o tempo de cumprimento da pena no regime fechado.

Vlida!

Interessante destacar o exemplo usado por Renato Brasileiro, em seu livro Smulas
Criminais do STF e STJ comentadas: suponha-se que determinado indivduo primrio tenha sido
condenado ao cumprimento de 10 anos de recluso no regime inicial fechado pela prtica de
crime no hediondo. Aps o cumprimento de 1/6 da pena no regime fechado, beneficiado com a
progresso. Neste caso, poder, desde j, pleitear o benefcio da sada temporrio,
independentemente de satisfazer mais 1/6 de pena no regime semiaberto.

Smula 192 STJ - Compete ao Juzo das Execues Penais do Estado a execuo das penas
impostas a sentenciados pela Justia Federal, Militar ou Eleitoral, quando recolhidos a
estabelecimentos sujeitos a Administrao Estadual.

Importante!

Mesmo que a condenao ainda no tenha transitado em julgado (condenado provisrio),


se o ru estiver preso em unidade prisional estadual, a competencia para decidir sobre os
incidentes da execuo penal, como por exemplo, a antecipao da progresso de regime, ser
da Justia Estadual (Smulas do STJ e do STJ anotadas e organizadas por assunto Dizer o
Direito).
102
Smula 341 STJ - A frequncia a curso de ensino formal causa de remio de parte do tempo
de execuo de pena sob regime fechado ou semiaberto.

Vlida!

No entanto, a smula est, atualmente, incompleta. Segundo o 6 do art. 126 da LEP,


includo pela Lei 12.433/2011, o condenado que cumpre pena em regime ABERTO e o
sentenciado que esteja usufruindo de LIBERDADE CONDICIONAL tambm podero remir, pela
frequncia a curso de ensino regular ou de educao profissional, parte da execuo da pena ou
do perodo de prova.

possvel a remio para condenados que cumprem pena em regime aberto ou estejam
em livramento condicional?

1. Remio pelo trabalho? NO


2. Remio pelo estudo? SIM

Smula 439 STJ - Admite-se o exame criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que em
deciso motivada.

Importante!

O art. 112 da LEP, em sua redao original, exigia, como condio para a progresso de
regime e concesso de livramento condicional, que o condenado se submetesse a exame
criminolgico.

A Lei 10.791/2003 alterou esse art. 112 e deixou de exigir a submisso do reeducando ao
referido exame criminolgico. No entanto, o exame criminolgico poder ser ainda realizado se o
juiz, de forma fundamentada e excepcional, entender que a percia absolutamente necessria
para a formao de seu convencimento.

Em suma, a Lei 10.791/2003 no dispensou, mas tornou facultativa a realizao do exame


criminolgico, que ainda poder ser feito para apreciao da personalidade e do grau de
periculosidade do sentenciado.

Smula 441 STJ - A falta grave no interrompe o prazo para obteno de livramento condicional.

Importante!

A falta grave no interfere no livramento condicional por ausncia de previso legal, ou


seja, porque a LEP no determinou essa consequncia.

A prtica de falta grave, em regra, no interfere no lapso necessrio concesso de


indulto e comutao da pena, salvo se o requisito for expressamente previsto em decreto
presidencial.

Por fim, o cometimento de falta disciplinar pelo apenado interrompe o prazo para a
concesso de progresso de regime.

103
Smula 471 STJ - Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes da
vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de
Execuo Penal) para a progresso de regime prisional.

Importante!

Para os crimes hediondos ou equiparados antes da Lei 11.464/2007, exige-se o


cumprimento de 1/6 da pena para a progresso de regime.

A Lei 11.464/2007, ao alterar a redao do art. 2 da Lei 8.072/90, passou a exigir o


cumprimento de 2/5 da pena, para primrio, e 3/5 para reincidente.

Smula 491 STJ: inadmissvel a chamada progresso per saltum de regime prisional.

Importante!

Progresso per saltum significa a possibilidade do apenado que est cumprindo pena no
regime fechado progredir diretamente para o regime aberto, ou seja, sem passar antes pelo
semiaberto. No admitida pelo STF e STJ.

Assim, se o apenado est cumprindo pena no regime fechado, ele no poder ir


diretamente para o regime aberto, mesmo que tenha, em tese, preenchido os requisitos para
tanto.

Smula 493 STJ inadmissvel a fixao de pena substitutiva (art. 44 do CP) como condio
especial ao regime aberto.

A LEP impe ao reeducando condies gerais e obrigatrias para que ele possa ir do
regime semiaberto para o aberto (art. 115). A Lei estabelece tambm que o juiz poder fixar
outras condies especiais, em complementao daquelas previstas em lei. No entanto, a smula
afirma que o magistrado, ao fixar essas condies especiais, no poder impor nenhuma
obrigao que seja prevista em lei como pena restritiva de direitos (art. 44 do CP). Isso porque
como se o juiz estivesse aplicando uma nova pena ao condenado pelo simples fato de ele estar
progredindo de regime. Haveria ai um bis in idem.

Assim, por exemplo, o juiz no pode impor que o reeducando preste servios
comunidade como condio especial para que fique no regime aberto.

Smula 520 STJ - O benefcio de sada temporria no mbito da execuo penal ato
jurisdicional insuscetvel de delegao autoridade administrativa do estabelecimento prisional.

Importante!

A deciso da 2T do STF afirmando que a exigncia feita pelo STJ, no sentido de que haja
uma deciso motivada para cada sada temporria, coloca em risco o direito do sentenciado ao
benefcio, em razo do grande volume de processos nas varas de execues penais.

104
Smula 526 STJ - O reconhecimento de falta grave decorrente do cometimento de fato definido
como crime doloso no cumprimento da pena prescinde do trnsito em julgado de sentena penal
condenatria no processo penal instaurado para apurao do fato.

Cometido fato previsto como crime doloso pelo apenado, durante o cumprimento da
reprimenda, resta caracterizada a falta grave, nos termos do art. 52 da LEP, independentemente
do transito em julgado de eventual sentena condenatria.

Smula 533 STJ - Para o reconhecimento da prtica de falta disciplinar no mbito da execuo
penal, imprescindvel a instaurao de procedimento administrativo pelo diretor do
estabelecimento prisional, assegurado o direito de defesa, a ser realizado por advogado
constitudo ou defensor pblico nomeado.

Importante!

Em procedimento administrativo disciplinar instaurado para apurar o cometimento de falta


grave por ru condenado, tendo em vista estar em jogo a liberdade de ir e vir, deve ser observado
amplamente o princpio do contraditrio, com a presena de advogado constitudo ou defensor
pblico nomeado, devendo ser-lhe apresentada defesa, em observncia s regras especficas
contidas na LEP.

Smula 534 STJ - A prtica de falta grave interrompe a contagem do prazo para a progresso de
regime de cumprimento de pena, o qual se reinicia a partir do cometimento dessa infrao.

Importante!

Smula 535 STJ- A prtica de falta grave no interrompe o prazo para fim de comutao de pena
ou indulto.

Importante!

Smula 562 STJ - possvel a remio de parte do tempo de execuo da pena quando o
condenado, em regime fechado ou semiaberto, desempenha atividade laborativa, ainda que
extramuros.

Trabalho extramuros aquele realizado pelo detento fora da unidade prisional. O


reeducando autorizado a sair para trabalhar, retornando ao final do expediente. As regras sobre
o trabalho externo variam de acordo com o regime prisional.

A LEP, ao tratar sobre a remio pelo trabalho, no restringiu esse benefcio apenas para
o trabalho interno (intramuros). Desse modo, mostra-se indiferente o fato de o trabalho ser
exercido dentro ou fora do ambiente carcerrio. Na verdade, a lei exige apenas que o condenado
esteja cumprindo a pena em regime fechado ou semiaberto para que ele tenha direito remio
pelo trabalho.

A smula, com outras palavras: O condenado que estiver em regime fechado ou


semiaberto, se trabalhar dentro (intramuros) ou fora (extramuros) da unidade prisional, ter direito
remio da pena (abatimento de parte da pena). O reeducando que cumpre pena em regime
aberto no possui direito remio pelo trabalho (mas poder remir caso estude).

105
Smula Vinculante 9: O disposto no art. 127 da LEP foi recebido pela ordem constitucional
vigente e no se lhe aplica o limite temporal previsto no caput do art. 58.

Vlida!

Este enunciado foi editado em 2008. A redao do art. 127 foi alterada pela Lei
12.433/2011, no entanto, o sentido da smula permanece sendo vlido, ou seja, o referido
dispositivo compatvel com a CF/88.

Smula Vinculante 26: Para efeito de progresso de regime de cumprimento de pena, por crime
hediondo ou equiparado, praticado antes de 29 de maro de 2007, o juiz da execuo, ante a
inconstitucionalidade do art. 2, 1 da Lei 8.072/90, aplicar o art. 112 da LEP, na redao
original, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche ou no os requisitos objetivos e
subjetivos do benefcio podendo determinar para tal fim, de modo fundamentado, a realizao do
exame criminolgico.

Importante!

Smula Vinculante 56: A falta de estabelecimento penal adequado no autoriza a manuteno


do condenado em regime prisional mais gravoso, devendo-se observar, nesta hiptese, os
parmetros fixados no Recurso Extraordinrio 641320.

A manuteno do condenado em regime mais gravoso do que devido caracteriza-se


como "excesso de execuo", havendo, no caso, violao ao direito do apenado. Vale ressaltar
que no possvel "relativizar" esse direito do condenado com base em argumentos ligados
manuteno da segurana pblica. A proteo integridade da pessoa e ao seu patrimnio contra
agresses injustas est na raiz da prpria ideia de Estado Constitucional. A execuo de penas
corporais em nome da segurana pblica s se justifica se for feita com observncia da estrita
legalidade. Permitir que o Estado execute a pena de forma excessiva negar no s o princpio
da legalidade, mas a prpria dignidade humana dos condenados (art. 1, III, da CF/88). Por mais
grave que seja o crime, a condenao no retira a humanidade da pessoa condenada. Ainda que
privados de liberdade e dos direitos polticos, os condenados no se tornam simples objetos de
direito (art. 5, XLIX, da CF/88).

Smula 700 STF: de cinco dias o prazo para a interposio de agravo contra deciso do juiz da
execuo penal.

Vlida!

Smula 715 STF: A pena unificada para atender o limite de trinta anos de cumprimento,
determinado pelo art. 75 do CP, no considerada para a concesso de outros benefcios, como
livramento condicional ou regime mais favorvel.

Vlida!

Smula 716 do STF: Admite-se a progresso de regime de cumprimento de pena ou a aplicao


imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.

Importante!
106
A jurisprudncia no sentido de que o processo de execuo criminal provisria pode ser
formado ainda que haja recurso de apelao interposto pelo MP pendente de julgamento, no
sendo este de bice obteno de benefcios provisrios na execuo da pena.

Smula 717 STF: No impede a progresso de regime de execuo da pena, fixada em sentena
transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em priso especial.

Vlida!

107

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