Pontificia Universidad Catlica de Chile

EL INTERS SUPERIOR DEL NIO: DERECHO DE RANGO CONSTITUCIONAL, SU RECEPCIN EN

LA LEGISLACIN NACIONAL Y APLICACIN EN LA JURISPRUDENCIA
Author(s): Gloria Baeza Concha
Source: Revista Chilena de Derecho, Vol. 28, No. 2, ACTAS DEL SEMINARIO MULTIDISCIPLINARIO
SOBRE GARANTAS CONSTITUCIONALES: Conmemoracin de los 20 aos de la Constitucin y
Homenaje al Profesor don Enrique Evans de la Cuadra (Abril / Junio 2001), pp. 355-362
Published by: Pontificia Universidad Catlica de Chile
Stable URL: http://www.jstor.org/stable/41613190
Accessed: 19-12-2015 13:09 UTC

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 deDerecho,
Chilena
Revista Estudios
(2001),Seccin
Vol.28N2,pp.355-362

EL INTERS SUPERIOR DEL NIO: DERECHO DE RANGO

CONSTITUCIONAL, SU RECEPCIN EN LA LEGISLACIN
NACIONAL Y APLICACIN EN LA JURISPRUDENCIA*

Gloria Baeza Concha

Profesora
deDerecho
deMenores
Pontificia
Universidad deChile
Catlica

1.INTRODUCCIN

El 20 de noviembrede 1989 fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones

Unidas la Convencinsobre los Derechos del Nio, el primercdigo universal,legalmente
obligatorio,que contiene normasque entreganorientacionesticas, valricas y operativas
destinadasa la protecciny cuidados necesarios para lograrel bienestarde los nios. Su
obligatoriedadradica en la aceptacinque cada Estado Partehace de las estipulacionesde la
Convencin y en la obligacin asumida de informarperidicamentea un comit de los
derechosdel nioacerca de sus avances en estas materias.
Chile firmy suscribila Convencinel 26 de enerode 1990. El 10 de julio de ese ao
fue aprobada unnimementepor ambas ramas del Congreso y ratificadaante las Naciones
Unidas el 13 de agosto del mismoao. Fue promulgadacomo ley de la Repblica mediante
Decreto Supremo N 830 del Ministeriode Relaciones Exteriores,publicado en el Diario
Oficialel 27 de septiembrede 1990, y entren vigenciaen Chile a partirde esa fecha.
El sujeto de la Convencines el nio y su objeto es que los nios sean sujetosplenos de
derechos,conscientesy activostambinen el cumplimiento de sus deberesy obligaciones.
La Convencin,en su artculo Io, define al nio como "todo ser humano menorde
dieciocho aos de edad, salvo que, en virtudde la ley que le sea aplicable, haya alcanzado
antesla mayorade edad". Esta normaconcuerdacon nuestralegislacin,en la que, segnel
artculo26 del Cdigo Civil, se establece que: "Llmase infanteo nio todo el que no ha
cumplidosiete aos; impber , el varnque no ha cumplidocatorceaos y la mujerque no ha
cumplidodoce; adulto, el que ha dejado de ser impber;mayorde edad o simplemente
mayor , el que ha cumplidodieciochoaos; y menorde edad, o simplemente menor, el que no
ha llegado a cumplirlos".
En cuantoa la situaciny tratamiento del nio que est por nacer,la Convencinno se
inclinpor una posturadeterminada,sea esta considerarlonio desde la concepcin,o bien,
desde el momentodel nacimiento,dejndolo a criteriode las legislacionesinternasde cada
Estado Parte.

* Textopreparadoconla colaboracin
delosalumnos,M.FranciscaGilLavandero,
Silvana
delValleBustos,
MarcelaSalazarFlores,
PaolaCasorzoRodrguez,M. Pa Lertora
Silva,Cristbal
Sarralde
Gonzlez,Carolina
GlvezBugueo,MaradelosngelesUbillaSantaCruzySoledadVargasCarcovich.

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CHILENA [Vol. 28

La Convencindestaca que los menoresdeben desarrollarseen un ambientefamiliarque

los proteja,oriente,gue y conduzca a su pleno desarrollo,reconociendoel derechodel nioa
vivircon su padre y madre,a menosque la separacinsea necesariapara el interssuperior
del nio (artculo9o de la Convencin),siendo deberdel Estado garantizarsu cumplimiento
y, si fuereprocedente,el del rgimende visitascorrespondiente.

2. CONCEPTO

La tendencianaturalen derechode familiaha sido la de abandonarel conceptode poder

con la que se conceba la patriapotestad.La idea de prerrogativas del padresobreel hijo, con
la que se conceba a la autoridadpaterna,se ha ido perdiendopaulatinamente, para ser
sustituidapor la idea de una funcinestablecidaen beneficioy convenienciade los sujetos
pasivos de la misma.
La Convencinsobrelos Derechos del Nio recoge esta idea, estableciendocomo princi-
"
pio inspiradorde todos sus preceptosel interssuperiordel nio", el cual se encuentra
tratadoen el inciso Io de su artculo3o,a saber: "1. En todas las medidasconcernientes a los
niosque tomenlas institucionespblicas o privadasde bienestarsocial, los tribunales,las
autoridadesadministrativas o los rganoslegislativos,una consideracinprimordiala que se
atenderser el interssuperiordel nio".
La sola consideracindel nio como persona basta para hacerle aplicables todos los
derechosgarantizadosy reconocidosen los diversostextosinternacionales o nacionales.Sin
embargo,por el hecho de ser el nio un ser especialsimo,es que se ha queridoreforzarel
resguardode su bienestara travsde este cuerponormativo.
Gramaticalmente, el "interssuperiordel nio" se define,segnel Diccionariode la Real
AcademiaEspaola, en virtudde los tresconceptosque abarca:
- Inters:es la convenienciao necesidadde carctercolectivoen el ordenmaterialo moral.
Inclinacinms o menosvehementedel nimohacia un objeto,persona,etc.;
- Superior:es aquello que est ms alto y en un lugarpreeminente
respectode otracosa;
- Nio: que tienepocos aos, que tienepoca experiencia.

Al analizarel sentidogramaticalque tienela expresinreferida,constatamossu intencin

de protegeral menorde edad, esto es, que frentea situacionesadversasen que las que este se
vea involucrado,cualquiera sea su naturaleza,se deben tomaren primerlugar todas las
medidasnecesariasy pertinentes, basadas en su bienestar.Es primordialotorgarleel conjunto
de elementosnecesariospara su buen vivir,lo cual incluyetoda clase de beneficios,cuidados
y asistenciapara que posteriormente pueda asumirplenamentesus responsabilidadesdentro
de la comunidad.De ah que la Convencinimponeal Estado el deberde asegurarleal nio
una adecuada protecciny cuidado,cuando el padre,la madreo la personaresponsablede l
antela ley,no tengancapacidad para hacerlo.
Indiscutiblemente, el nio es persona,pero este principiopretenderecalcarsu especial
situacin,dada su vulnerabilidad, ya que no est en condicionesde conocery hacervaler sus
derechos,careciendopors solo de influenciasocial.
Intentandodefinirel "interssuperiordel nio",estimamosque es: "el conjuntode bienes
necesariospara el desarrollointegraly la proteccinde la personadel menorde edad y, en
general,de sus derechos,que buscan su mayorbienestar".El bien o bienestarde un nio
estardado, miradodesde un prismalegal, al lograrla aplicacinde las normasde la Conven-
cin, en especial la del artculo3o, ya citado, que exige la consideracinde este "inters
superiordel nio" al tomarcualquierdeterminacin, sea en el mbitopblico,privado,judi-
cial, administrativoo legal.
El conceptoabarca adems la obligacinde elegirlas alternativasque permitanel desa-
rrollomorale intelectualdel niodentrode la sociedad. Valga citarcomo ejemplo el caso de
la tuicinde menores,en que el juez ha de tomarsu decisinconformeal interssuperiordel

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nio por sobre los interesesparticularesde los padres que se disputanla tuicin(art. 225
inciso 3 Cdigo Civil, modificadopor la Ley N 19.585/98).Por lo tanto,el juez est obliga-
do a fallarprivilegiandosiempreal menory su bienestartantofsicocomo psicolgico.
El interssuperiores, por lo tanto,un deber de carctermoral que ha sido elevado o
consagradopor el legislador a la categora de normajurdica, para as lograrsu mxima
eficacia y seguridad.En consecuencia, las institucionespblicas o privadas de bienestar
social, los tribunales,las autoridadesadministrativas
y los rganoslegislativos,en todas las
medidasque adoptenen relacin con los menores,debernconsideraren formaprimordial
esteprincipio.

3. VALORLEGALDE LANORMA

Para determinarel rango que la Convencinsobre Derechos del Nio tiene dentrodel
ordenamiento jurdico chileno,debemosdetenernosen nuestraCarta Fundamental,que zanja
todo conflictoal respecto,estableciendoen sus artculos32 N 17 y 50 N 1 que, de ser
aprobadoy promulgadoun tratadointernacionalsegn las normas*constitucionales, este ten-
druna aplicacindirectacomo ley de la Repblica.
An ms, por ser esta Convencinrelativaal reconocimiento de derechoshumanos,goza
dentrode nuestrosistemajurdicode una posicinde privilegio.En efecto,el artculo5 de la
ConstitucinPoltica de la Repblicaestableceen su inciso 2o: "El ejercicio de la soberana
reconocecomo limitacinel respetoa los derechosesenciales que emanande la naturaleza
humana. Es deber del Estado respetary promovertales derechos,garantizadospor esta
Constitucin, as como por los tratadosinternacionalesratificadospor Chile y que se en-
cuentranvigentes".
En consecuencia,los derechosque limitanla soberanason los derechosesenciales,es decir,
aquellosderechosque salvaguardansu propiahumanidad, que emanande su propianaturalezay
que se encuentran garantizadospor la Constituciny porlos tratadosinternacionales ratificados
por Chile y que se encuentren vigentes1.A su vez, al limitarla soberanaal ejerciciode estos
derechos,los rganosque la ejercendebernconformarse a ellos: el Ejecutivodebe considerar-
los por sobre sus decisiones,la Judicaturadebe emitirsus fallos haciendoprimarestos dere-
chos y el Legislativodebe enmarcarsus trmitesdentrode los lmitestrazadosporellos.
La situacinde privilegiode la que gozan estos derechosderiva claramentedel tenor
literaly del espritude la normadel artculo5o inciso 2o de la ConstitucinPoltica de la
Repblica,precedentemente transcrito.
Debemos tenerpresente,asimismo,que el conceptode interssuperiordel nio es una
normade carcterconsuetudinario, lo que le otorgaun valorespecial toda vez que, al estudiar
su gnesis observamosque, entrelas reformaspropuestasen 1989 al Ejecutivo,se inclua la
de incorporarautomticamenteal ordenamientojurdico los derechos internacionalescon-
suetudinarios, previamente jerarquizados2.A este respectola doctrinaha divididoen dos sus
posturas:1) Por un lado, se afirmaque en caso de contradiccinentreuna normarelativaa
derechoshumanoscontenidaen un tratadointernacionaly una normaconstitucional,opera
la derogacintcitaaplicando el principiode la posterioridad, siempreque la normaderoga-
toria haya sido aprobada por el qurumnecesario para efectuarla reformaconstitucional
pertinente3;y 2) Por el otro,hay quienes sostienenque, de acuerdocon el artculo5 inciso 2o,

1 Bertelsen,Ral:"Rango de lostratados
jurdico internacionales
enel derecho Revista
chileno"; Chilena
deDerecho;P. Universidad
Catlica
deChile,Vol.23N2 yN3,TomoI, 1996,p.218.
2 Cumplido, "Alcances
Francisco; de la modificacin
delartculo
5ode la Constitucin
Poltica
chilenaen
relacin
a losTratados Revista
Internacionales"; Chilena
de Derecho;
P. Universidad
Catlica
de Chile,Vol.23
N2y 3,TomoI, 1996,p.225.
3 Ibidem,p.256.

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en relacincon el artculo19 N 26 de la Constitucin, un tratadointernacionalno puede ser

constitucionalsi afecta los derechosesenciales ya reconocidospor la Carta Fundamental,
porqueel ejerciciode la soberana,y, por tanto,la potestadlegislativa,se encuentransometi-
dos a tales derechos.As, esta segundaposturareconoceal tratadointernacional garantizador
de un derechohumanoesencial una jerarquasuperiorrespectode las normasconstituciona-
les, siempreque no contradigaotrosderechosestablecidospreviamente4.
En definitiva,podemos sostenerque los tratadosinternacionalesreferidosa derechos
humanosgozan, a lo menos, de una posicin preferente respectode las dems normasno
constitucionales,e incluso,puedenllegara constituir normasde rangoconstitucional o supra-
constitucional,toda vez que el ejercicio de la soberana se encuentralimitadopor estos
derechosy la potestadconstituyente es una de las formasque puede tomar.

4. VISINHISTRICA

Histricamente la proteccina los niossiempreha sido un temade especial preocupacin.

La concienciade que la proteccina los nios,especialmentelos ms necesitados,constituye
un deberpara la sociedad,se puede observar,incipientemente, ya duranteel siglo XVI, alrede-
dorde 1550, cuando se dictabannormativasdestinadasa cubrirla necesidadde educacinde
los nios,mediantela creacinde las primerasescuelas, a cargode los Cabildos e Iglesia.
Desde el siglo XVI y hasta principiosdel siglo XX, no hubo ningnintentopor crearun
cuerpo normativoespecializado para los nios,aunque s hubo importantes avances, como
fueronla promulgacindel Cdigo Civil (1855) y del Cdigo Penal (1874), as como la
dictacinde la primeraLey OrgnicaConstitucionalde EnseanzaPrimariay Normal(1860)
y de la Ley N 2.675 sobre Infancia Desvalida (1912). Tambin se crearonimportantes
institucionesque velaban por le educaciny la salud de los nios,como el InstitutoNacional
(1813), la Escuela de Artes y Ofcios (1849), la Escuela Correccionaldel Nio (1896), el
primerHospital de Nios (1900) y el Consejo Superiorde la Infancia(1913), entreotras.
Todas estas iniciativasponende manifiestola preocupacinque exista,en especial, a princi-
pios del siglo XX con respectoa la situacinde la infanciadesvalida,aunque, en definitiva,
solo hubierencooperadode formaimperfecta en otorgaruna solucinal problema5.
Durantela segunda dcada del siglo pasado se comenz a gestaren nuestropas una
revolucinde las ideas, dirigidahacia una concepcinms innovadoraen el mbitosocial.
Esto, sumado a la proliferacinde instrumentos internacionales,frutosde diversasConven-
ciones,Congresosy Conferencias,siendo la principal,en materiade menores,la Declaracin
de Ginebrade 1923, que contenala Declaracin de los Derechos del Nio, crearonen Chile
un ambientede preocupacinsocial y un nimo eminentemente protector.De esta formay
cobijado por estas ideas se dict en octubrede 1928 la Ley N 4.447, que cre los Juzgados
de Menores,Casas de Menores y la Direccin Generalde Proteccinde Menores. El texto
seala el puntode partidaen materiade proteccinde menorespropiamentetal. Su objetivo
primordial era hacerefectivala obligacindel Estado de entregarproteccina los nios6.
Luego de dictarsela Ley N 4.447, en 1935 se dictla Ley N 5.750 sobreAbandonode
Familia y Pago de Pensiones Alimentarias.Estos dos cuerpos normativosconstituyenlos
pilares fundamentales para la posteriorlegislacinde menores,pues se hacen cargo por un
lado de los menoresen situacinde abandonoo infractores de la ley penal, y, por otro,del
incumplimiento del pago de las pensionesalimentarias.

4 Nogueira,Humberto; "LosTratados enel Ordenamiento

Internacionales Jurdico Revista
chileno"; Chilena
deDerecho;
P. Universidad
CatlicadeChile,Vol.23N2 y3,TomoI, 1996,p.355.
5 Croxato,Alejandra y Ocampo,LuisFelipe;"Manual de Derecho de Menores";
Memoria paraoptaral
delicenciado
grado enCiencias dela Facultad
Jurdicas deDerecho dela U.Central; 1994,p. 13.
Santiago,
6 Ibidem,pp.18y 19.

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Pasaroncerca de treintaaos, durantelos cuales no se produjeronmodificacionessignifi-

cativas,hasta que la realidad,sobrepasandoel sistema,hizo necesarioadecuar los preceptos
ala situacin.Fue as como en 1961 se dict la Ley N 14.550 que regul los aspectos
administrativos de la Justiciade Menores,ampliandolas facultadesdel Juezpara apreciarla
prueba, as como para ordenarel pago de una pensinde alimentos,fundadoen la presuncin
de que el alimentantecuentacon los mediosnecesariospara pagarla.Esta normativasirvide
base para la posteriordictacinde dos leyes,fundamentales para la Judicatura
hastael da de
hoy,cuales son, la Ley N 14.907 sobreProteccinde Menoresy 14.908 sobre Abandonode
Familiay Pago de PensionesAlimentarias, ambas de 1962.
El 8 de marzode .1967se promulgala Ley N 16.618 de Menores,vigentehastael da de
hoy, cuyos principalesaportes fueronla creacin de la Polica de Menores, as como la
modernizacindel sistema.Posteriormente, en 1979 se cre,medianteDecreto Ley N 2.465
el Servicio Nacional de Menores,organismodestinadoa perfeccionarel sistema,asumiendo
el rol proteccionistaprevistoporel Estado.
A partirde 1990, ao en que Chile ratificay promulgala Convencinsobrelos Derechos
del Nio como ley de la Repblica, se originadentrode la legislacin nacional una nueva
concepcindel Derecho de Menores,en que se pretendeadecuartoda la normativavigentea
los principiosque tiendena crearun sistemade proteccinintegralde los menores,conside-
randoal nio como un sujeto de derechosy deberesy respectodel cual ha de atenderseen
formaprimordial, al tomardecisionesque lo involucren,a su interssuperior.
Es necesariodestacarque la idea de lograrel correctodesarrollode los nios,dndole
proteccina quienes la necesitany aplicando medidas tendientesa corregiry rehabilitara
quienes infringen las leyes ha estado presentedurantelas diversasetapas de nuestrahistoria.
Los aos han permitidoperfeccionarel enfoquecon que el legisladortrataa los nioscaren-
ciados, llegando en la actualidada distinguirclaramentedos vas: una proteccionalpropia-
mentetal y otrade carcterpenaljuvenil.

5. EFECTOS

A partirde lo comentadohasta ahora podemos constatarque el principiode "inters

superiordel nio",como norma,es nuevo,productode una Convencinde carcterinterna-
cional, que se gest en Polonia durante1979, ao Internacionaldel Nio, en virtudde la
necesidadde prestaral menoruna proteccinadecuada a su situacinparticulardentrode la
sociedad. Sin embargo,ha existido desde siempre,lo cual justifica su carcterde norma
consuetudinaria,puestoque es connaturala la esencia de la naturalezahumana.
La Convencinsobre los Derechos del Nio, junto con estatuirel principiodel inters
superiordel nio, lo hace obligatoriopara los Estados que ratificansu contenido,toda vez
que en su artculo2 establece:

"Los EstadosPartesrespetarnlos derechosenunciadosen la presenteConvencin y asegu-

rarnsu aplicacina cada niosujetoa sujurisdiccin , sindistincinalguna, independiente-
mentede la raza, el color, el sexo,el idioma,la religin,la opininpolticao de otrandole,
el origennacional,tnicoo social, la posicineconmica,los impedimentos fsicos,el naci-
mientoo cualquierotracondicindel nio, de suspadreso de sus representantes legales.
Los Estados Partes tomarntodas las medidasapropiadas para garantizarque el niose
vea protegidocontratodaformade discriminacino castigopor causa de la condicin,
las actividades,las opinionesexpresadaso las creenciasde sus padres, o sus tutoreso de
susfamiliares".

Frentea las innumerablesdiscriminaciones, malos tratos,abusos, abandonoy contiendas

judiciales a que se ha sometidoa los nios,es que se hace necesarioestablecerun cuerpoque
obligue,por un lado, a adecuartoda normativainternaa este principiode aplicacinobligato-

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ria y porotro,a plantearseuna reformaintegraltendiente a crearun efectivosistemaprotector

de los derechosde la infancia,a travsde la creacinde Tribunalesde Familia,Oficinasde
Proteccinde Derechosa nivellocal y de la reestructuracindel ServicioNacionalde Menores,
modificaciones actualmenteen trmite, as como la instauracinde una polticacriminalpara
los adolescentesinfractoresde la leypenal,que implicala dictacinde una ley de Responsabili-
dad Penal Juvenily la creacinde un sistemade administracin de justiciajuvenil.

6. APLICACIN

Paulatinamente, el conceptodel interssuperiordel niose ha ido incorporandoa nuestra

legislaciny jurisprudencia.A partirde la ratificacinpor Chile de la Convencinen 1990,
se han dictado,en el mbitolegislativo,una serie de normasque contienenen sus preceptos
este principio.Los principalescuerposnormativosque pretendenmejorarla situacinde los
nios,atendiendoa su interssuperiorson:
- Ley N 19.325 de 27 de agosto de 1994. Establece normassobreprocedimiento y sancio-
nes relativosa los actos de violencia intrafamiliar. Esta normativa,si bien no contiene
expresamenteel trmino"interssuperiordel nio", s tiene plasmado en su espritula
intencinde protegeral nio que es vctimade este tipo de violencia,sancionandoseve-
ramentea su autor.A travsde esta ley se resguardano solo la integridadfsica de la
persona,sino que tambinla psicolgica;
- Ley N 19.585 de 26 de octubrede 1998. Modifica el Cdigo Civil y otros cuerpos
legales en materiade filiacin.Esta modificacintermincon la discriminacinque se
haca a los nios respectoa su origenfamiliaro no, pues se les clasificabacomo hijos
legtimose hijos ilegtimoso naturales,actualmentesiendo diferenciadosde acuerdoa si
han nacido dentroo fuerade una relacinmatrimonial, clasificndolosen hijos de filia-
cin matrimoniale hijos de filiacin no matrimonial.De esta formase ha intentado
armonizarnuestralegislacincon el artculo2 de la Convencinsobre los Derechos del
Nio, precedentemente transcrito,en el sentidode evitartoda formade discriminacin.
La nueva normativarelativaa las relacionesde filiacinexistenteentredos o ms indivi-
duos presentacomo fundamento la necesidadde reconocery respetarlos derechosde los
nios y nias de nuestropas, as como la instauracinde deberes,obligatoriospara los
menoresde edad. El conceptodel interssuperiordel nio se incorporcomo un funda-
mentorectordel texto y como motivoque el juez deber tenerpresenteen todas sus
intervenciones. Por lo tanto,toda decisindebertomaren cuentael impactoque provo-
que en la autonomafuturadel menor.
Una de las modificacionesms comentadas,que es frutode esta reforma,se refierea las
formasde determinacin de la paternidado maternidad respectode un hijo. Al respectoel
artculo201 inciso 2 establece que, si bien la posesin notoriade la calidad de hijo
preferir a las pruebasde carcterbiolgico (ADN) en caso de contradiccinentreambas,
cuandose demostrarela inconvenienciade la reglaanteriorpara el hijo, primarla prueba
de ordenbiolgico.
El artculo222 inciso 2, a su vez, establece que la preocupacinfundamentalde los
padres ha de ser el interssuperiordel hijo; el actual artculo224 inciso 2 del Cdigo
Civil, exige al juez adoptarsus resolucionesatendiendoal interssuperiordel nio to-
mandoen cuentasu opinin.En virtuddel artculo225 inciso 3, cuando el intersdel hijo
lo haga indispensable,el juez podrentregarsu cuidado personalal padreque no lo tiene;
por su parte,relacionadocon lo anterior,el artculo229 inciso 2 permitesuspendero
restringir el ejercicio del derechode visitacuando manifiestamente perjudiqueel bienes-
tardel nio. El artculo234 inciso 3 seala que, cuando sea necesariopara el bienestar
del hijo, los padrespodrnsolicitaral Tribunalque determinela vida futurade aquel; y el
artculo240 inciso 2 facultaal juez para sacar al menordel poderde la personaque lo ha
alimentadoo criado,si lo estimade convenienciapara el hijo.

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Respecto de la patriapotestad,el artculo244 inciso 3, prescribeque, cuando el inters

del hijo lo haga indispensable,el juez podrconfiarel ejerciciode tal derechoal padreo
madreque carezca de l, o radicado en uno solo de los padres,si la ejercieranconjunta-
mente.Sin embargo,por acuerdo de los padres,o por resolucinjudicial fundadaen el
intersdel hijo, podr atribuirsela patriapotestadal otro padre, segn el artculo245
inciso 2. Finalmente,cuando se haya suspendidola patriapotestad,podr recuperarlael
padre o madre al cesar la causa de dicha suspensin,en intersdel hijo. Incluso, la
emancipacindel hijo, que en principioes irrevocable,podr ser revocada cuando la
recuperacinde la patriapotestadconvengaa los interesesdel hijo.
- Ley N 19.620 de 5 de agosto de 1999. Dicta normassobre Adopcin de Menores. En
este cuerpose concibe la adopcincomo una institucin que tienecomo objeto principal,
reconocerel derechoque tiene todo nio de creceren una familiaque le d afecto,se
preocupede su bienestarespiritualy material,brindndoleseguridady cuidado continuo,
contribuyendo al pleno y armoniosodesarrollodel menor.Es importante destacarque las
anterioresleyes que regulabanla Adopcin(N 7.603, N 18.703) establecanla necesi-
dad de que la Adopcinsignificaraun beneficioo una ventajapara el menory solo en ese
eventoprocedael otorgamiento de la adopcin.Esta idea se contieneen la nueva norma-
tiva, adecuada a los trminosintroducidospor la Convencinsobre los Derechos del
Nio. Es as como en su artculo1 se establece:"La adopcintieneporobjeto velarporel
interssuperiordel adoptado...".
- Ley N 19.711 de 18 de enerode 2001. Regula el derechode visitaa los hijos sometidosa
la tuicinde uno de los padres.Esta ley estableceuna seriede modificacionessustantivas,
regulandoel procedimiento paraotorgarvisitasen formabastantediferente a la ley anterior.
Adems,en el nmero2 de su artculonico,que modificael artculo48 de la Ley de
Menores,se establece que el juez podr modificarla regulacinde las visitascuando lo
pactadofuereperjudicialpara el bienestardel nio,podrsuspendero restringir el ejercicio
del derechoa visita a los hijos por la mismarazn y podr conferirderechoa visitaral
menora sus parientescuando parezca de manifiestola convenienciapara el menor.

Por su parte,la internalizacindel principiodel interssuperiordel nio por la judica-

turaha sido ms lenta que en el mbitolegislativo.Las sentenciaspaulatinamentehan ido
incorporandoel principio.A este respectocabe destacaruna sentenciade la Cortede Apela-
ciones de San Miguel,de fecha 18 de marzode 1997,relativaa una causa en la cual los padres
se disputabanla tuicinde sus dos hijas. Para resolver,la Cortetoma como pruebasbsicas
informes psicolgicose informessociales referentes a las menoresy en los cuales se recogan
sus aspiraciones.Al dirimirla cuestin,se reconococomo base de la decisin,la conveniencia
y el intersde las menores,en armonacon los sentimientos y anhelosexteriorizadosporellas,
considerandoque las niasson los sujetosy principalesbeneficiarios del Derechode Menores.
A este respectose atiendea lo dispuestoen el artculo3o de la Convencinsobrelos Derechos
del Nio, tratadointernacionalratificadopor Chile y, por ende, con plena eficaciajurdica.
Dentrode la Convencinexisten,asimismo,normasespecficasrespectodel derechodel nio
que est separado de uno o ambos padres a mantenerrelacionespersonalesy contactocon
ambos padresde modo regular,reconocindosela necesidadde garantizaral nioque est en
condicionesde formarse unjuicio propioel derechode expresarsu opininen todoslos asuntos
que lo afecten,debiendo,con tal fin,drsele oportunidadde ser escuchado en todo procedi-
mientojudicial o administrativo que le concierna,preceptosestosque resultancongruentes con
la normadel artculo36 de la Ley N 16.618 de Menores,la cual obliga al juez a or siempre,
siendoello posible,al menorpbere impberen las materiasque sean de su inters7.

7 LibrodeRegistro
deSentencias
Civilesdela Corte
deApelaciones
deSanMiguel,
diciembre
1996a marzo
de 1997(18demarzo
de 1997).

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362 REVISTA DE DERECHO
CHILENA [Vol. 28

7. CONCLUSIN

El principiodel bienestardel menor,por ser un derechode carcterconsuetudinario, ha

estado presentedesde tiemposantiguos,pero ha sufridouna importante evolucin,que le ha
permitidollegaral acabado conceptode "interssuperior",que conocemoshoy,y al cual nos
hemosestadorefiriendo.
La aprobacinde la Convencinsobre los Derechos del Nio constituyeun hitotrascen-
dental,y el Estado ha asumidola obligacinde respetarlay asegurarsu aplicacin,indepen-
dientemente de la condicinfsica,mental,econmica,social o culturaldel nio,benefician-
do a aproximadamente un terciode la poblacinnacional,5.1 10.903 de niosy nias,quienes
al logrardesarrollarel mximo de sus capacidades y potencialidadescomo persona,con
derechosy responsabilidades,podrnser protagonistas de su propiodesarrolloy conduciral
mismotiempoal desarrollodel pas.

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