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A finalidade da pena no Direito

Administrativo Disciplinar

Izaas Dantas Freitas

Sumrio
1. Consideraes gerais. 2. Analogia entre o
Direito Administrativo Disciplinar, o Direito
Penal e o Direito Processual Penal. 3. A finalidade
da pena no Direito Penal. 4. A funo teraputica
da pena disciplinar 5. As penas e o princpio da
proporcionalidade. 6. O cancelamento de
penalidades disciplinares. 7. Concluses.

1. Consideraes gerais
O instrumento por meio do qual o Estado
busca alcanar sua funo bsica, de
promover o bem comum da populao, a
Administrao Pblica, conceituada, pelo
mestre Hely Lopes Meirelles, como todo o
aparelhamento do Estado preordenado
realizao de seus servios, visando a
satisfao das necessidades coletivas.
A Administrao Pblica, por sua vez,
atua por intermdio das suas entidades,
seus rgos e seus agentes. Os agentes
pblicos so cidados que ocupam, na
estrutura do rgo, cargos pblicos com
atribuies definidas previamente em lei,
recebendo, em contrapartida, uma remune-
rao pelo exerccio do respectivo cargo. Esses
servidores esto disposio da coletividade,
existindo para cumprir a finalidade primor-
dial do Estado. Desviando-se desse fim, abre
ensejo reao justificada por parte daqueles
que do causa sua existncia os cidados
, que esperam ver o servio pblico
Izaas Dantas Freitas Coordenador do Setor
prestado da melhor maneira possvel.
de Legislao de Pessoal da Procuradoria-Geral do Assim, se ocorre determinado fato que
Trabalho. ocasiona prejuzo ao Errio, natural
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questionar-se sobre quem deve recair a culpa O Direito Administrativo Disciplinar
por tal ato. Se, por exemplo, h um desaba- pode ser definido, portanto, como o ramo do
mento de uma ponte ou de um viaduto, ou, Direito Administrativo que visa regular as
se h aplicao irregular do dinheiro relaes disciplinares entre o Estado-
pblico, imperioso que se busque, pelos Administrao e seu corpo funcional, ou seja,
meios legais cabveis, responsabilizar todos tem em vista a normatizao dos deveres dos
quantos contriburam, dolosa ou culposa- servidores, suas proibies, a apurao das
mente, pelos danos causados ao Estado. faltas cometidas pelos mesmos, bem como a
Para apurao dessas responsabilidades, aplicao da respectiva sano disciplinar,
utiliza-se a Administrao dos instrumentos objetivando, desse modo, permitir o bom fun-
oferecidos pela Lei, que, no mbito federal, cionamento da mquina administrativa em
corresponde sindicncia e ao processo conformidade com os preceitos legais que
administrativo disciplinar, sempre assegu- norteiam a Administrao Pblica.
rando aos acusados a ampla defesa e o Guarda, portanto, semelhana com o
contraditrio, conforme preceito insculpido Direito Penal, compreendido, na acepo de
na Constituio Federal, art. 5, inciso LV. Jimnez de Asua,
Visam essas modalidades de controle como o conjunto de normas e disposi-
administrativo a correo de abusos ou es jurdicas que regulam o exerccio
ineficincias na prestao do servio do poder sancionador e preventivo do
pblico, cujo resultado ser, comprovadas Estado, estabelecendo o conceito de cri-
as responsabilidades dos agentes, o ressar- me como pressuposto da ao estatal,
cimento dos danos causados ao Errio, bem assim como a responsabilidade do
como a inflio da penalidade disciplinar sujeito ativo, e associando infrao
cabvel, nos termos autorizados pela Lei. da norma uma pena finalista ou uma
Consciente de suas funes, incumbir medida de segurana.
ao agente pblico guiar-se de acordo com Enquanto, no Direito Penal, encontramos
as regras traadas pelas normas legais a seu o Estado tentando regular a vida da socie-
respeito. Realizando ato ilegal, descompro- dade no seu conjunto, no Direito Adminis-
metido com o objetivo a que se prope, ou, trativo Disciplinar, o Estado procura regular
deixando de cumprir o dever que lhe impe a sua relao com o corpo de funcionrios,
a lei, sujeitar-se- aplicao da sano procurando criar, com isso, condies que
disciplinar, conforme prescrever a prpria viabilizem o funcionamento regular dos
norma estatutria. , pois, fundamental rgos da Administrao, com resultados
compreender a finalidade da pena discipli- positivos na prestao do servio pblico.
nar, bem como sua eficcia no mbito do Segundo Egberto Maia Luz, ao tecer
controle administrativo. consideraes acerca do Direito Adminis-
trativo Disciplinar,
2. Analogia entre o Direito a cincia penal deseja, em ltima
Administrativo Disciplinar, o Direito anlise, prevenir o crime ou a contra-
Penal e o Direito Processual Penal veno e, pela ocorrncia de qualquer
A classificao do Direito Administrativo deles, reintegrar a ordem jurdica
Disciplinar na categoria de ramo do Direito social naquela normalidade propcia
Pblico ainda no bem aceita pela doutri- ao interesse e s felicidades coletivas.
na, mas tem recebido apoio de moderna Ora, guardadas as propores, no
corrente, que procura inclu-lo como ramo vemos como encontrar outra esfera
autnomo, ligado apenas ao Direito Admi- de analogia seno nesta mesma
nistrativo, do qual deriva, pelas circuns- finalidade penalista para o Direito
tncias que lhes so peculiares. Administrativo Disciplinar, que tem
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a sua existncia justificada, repetimos, lidade da pena: as teorias absolutas, as re-
na perfectibilidade do comportamento lativas e as teorias mistas.
fsico e individual dos servidores, Segundo as teorias absolutas, a aplica-
para o crescente bem estar coletivo do o da pena tem um carter simplesmente
organismo estatal. retributivo. a conseqncia lgica para a
Muitos dos princpios que norteiam o conduta que viola os bens jurdicos mais
Direito Penal esto, por isso, tambm presentes importantes da sociedade, guardando,
no Direito Administrativo Disciplinar, tais assim, resqucios da antiga vingana
como o princpio da isonomia, o da proporci- privada vigente nos primrdios da civili-
onalidade, assim como a proibio da zao humana. A pena no tem um obje-
reformatio in pejus e a regra do non bis in idem. tivo especfico, seno o de castigar o
Similitude tambm encontrada entre o delinqente. O mal causado sociedade
Direito Administrativo Disciplinar e o merece reprovao de mesmo nvel, como
Direito Processual Penal. Isso porque os forma de restaurar o equilbrio entre a
estatutos comportam no somente as regras coletividade e o indivduo infrator.
de direito material, descrevendo as condutas As teorias relativas, tambm chamadas
ilcitas que ensejam a aplicao da pena e a utilitaristas, por outro lado, vem na pena
correspondente sano, mas tambm as unicamente um fim prtico, ou seja, destina-
normas de direito tipicamente processual, se a prevenir o cometimento de novos crimes.
ou seja, os meios de tornar efetiva a aplicao O fim da pena, nesse caso, ou a preveno
do direito material. Essas regras processuais geral, quando produz a intimidao aos
so os instrumentos de realizao do bem demais indivduos, para que, mediante a
maior perseguido pela Administrao, que ameaa da aplicao da pena, no trans-
a apurao de irregularidades no seio do gridam as regras que lhe impe o Estado, ou
funcionalismo. Sem tais regras processuais, ento a preveno especial, que consiste em
invivel seria a obteno da finalidade evitar que o prprio homem que delinqiu
principal colimada pela Lei. So exem- volte a cometer novas condutas reprovveis
plos de matria processual no Direito Ad- do ponto de vista penal, tendo assim o
ministrativo Disciplinar as regras que objetivo de livrar a sociedade do convvio
estabelecem o procedimento mais adequa- malfico daquele que pode oferecer riscos
do para a apurao das faltas disciplina- sua segurana.
res (sindicncia ou processo administrativo), As teorias mistas procuraram mesclar as
o estabelecimento de prazos para concluso duas teorias anteriores, acrescentando,
dos trabalhos da sindicncia, regras sobre a entretanto, o elemento da educao e da
conduo do processo, entre outros. Os prin- correo do indivduo que cometeu o crime.
cpios reitores do Direito Processual Penal, Assim, a pena, alm de sua funo retri-
como o princpio do contraditrio e da ampla butiva e preventiva, adquire tambm uma
defesa, o da verdade real, o da publicidade e feio ressocializadora, ou seja, busca
o da economia processual, so, portanto, apli- reeducar o indivduo, oferecendo-lhe a opor-
cveis ao Direito Administrativo Disciplinar. tunidade de reabilitar-se ao convvio social.
Ney Moura Teles, abandonando a velha
3. A finalidade da pena no Direito Penal concepo retributiva da pena, apresenta-nos
A prtica de determinada conduta a teoria unificadora dialtica de Claus Roxin,
considerada ilcita sob o enfoque penal faz sintetizando o posicionamento mais moder-
surgir para o Estado o direito-dever de no em poltica criminal, nos seguintes termos:
punir, que consiste em aplicar determinada Partindo da verificao da natu-
penalidade ao infrator da norma legal. So reza fragmentria, subsidiria do
trs as teorias que procuram explicar a fina- direito penal, vale dizer, de sua
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misso de proteger apenas os bens ria aplicada, como conseqncia lgica de
jurdicos mais importantes, e, to- sua conduta, a respectiva pena, restauran-
somente, das leses mais graves o do-se, com isso, o equilbrio funcional abalado
Estado s pode construir tipos de com a transgresso. A pena no teria qual-
crimes que constituem comportamen- quer finalidade, seno a de buscar, por meio
tos dessa natureza, e ao faz-lo, estar, de sua aplicao, a equivalente compensao
certamente, buscando a preveno ge- do bem jurdico ofendido pelo infrator, resu-
neralizada dessas leses ou ameaas. mindo-se, assim, a um fim em si mesma.
Este, portanto, o primeiro fim da pena, Essa concepo, entretanto, como visto
o de prevenir as leses mais graves anteriormente, mesmo no mbito do Direito
aos bens jurdicos mais importantes. Penal, tem sido abandonada pelas moder-
No alcanado o primeiro objeti- nas correntes doutrinrias. Em seu lugar,
vo da pena, o que ocorre quando o in- tm surgido as teorias que vem na pena o
divduo comete o crime, a pena desti- duplo objetivo preventivo e corretivo, estas,
na-se a prevenir a continuidade do sim, hbeis para servir de base justificao
sujeito na atividade agressiva dos bens da pena na esfera administrativa disciplinar.
jurdicos importantes, com a observa- Mediante a preveno, que o primeiro
o da sua responsabilidade indivi- dos objetivos da pena, busca-se evitar o
dual, ou seja, da sua culpabilidade, cometimento de faltas disciplinares por
que vai limitar a aplicao da respos- outros servidores, funcionando, assim,
ta penal. Aqui se entremostra a pre- como elemento intimidativo geral. A Admi-
veno especial. nistrao precisa demonstrar que efetiva-
Finalmente, s possvel compre- mente est empenhada em eliminar do seu
ender e justificar a pena, se ela tiver meio as falhas e as condutas reprovveis,
como objetivo a recuperao do agen- por ser essa uma questo de relevante inte-
te do crime, o seu aperfeioamento, a resse pblico, impondo, desse modo, o
aprendizagem dos valores tico- respeito e a seriedade que deve haver no trato
sociais cultivados pela sociedade, a dos bens e servios estatais. Isso far com
fim de, alcanando-os, poder voltar ao que o servidor seja mais diligente na
convvio social em liberdade. Esta fi- prestao do seu servio, pois consciente
nalidade tica indispensvel para estar que, violando algum dos deveres
justificar a pena, pois que sem ela a legais, ficar sujeito a punio Administra-
dignidade humana restaria inexora- tiva, a ser aplicada pela autoridade compe-
velmente violada.4 tente. Sendo o bom funcionamento da
Essas, portanto, as teorias que procuram Administrao o objetivo almejado,
justificar a finalidade da pena no Direito perfeitamente justificvel que se instituam
Penal, cujos fundamentos estaro tambm medidas de controle administrativo como a
presentes na apreciao da pena no Direito
que ora se analisa.
Administrativo Disciplinar.
A pena no deve ser concebida, entre-
tanto, apenas em face desse carter preven-
4. A funo teraputica da pena tivo. Ao seu lado, necessariamente, dever
disciplinar estar presente o aspecto corretivo, sem o qual
H autores que vislumbram na sano estaria sendo negado ao homem o respeito
disciplinar apenas o carter repressivo que, sua prpria dignidade. No tendo a
por muito tempo, foi a tnica inspiradora preveno geral surtido o efeito desejado,
do Direito Penal, segundo o qual a pena tem isto , se o servidor, ainda que sabedor das
uma finalidade simplesmente retributiva. conseqncias que adviriam do seu ato
Ao servidor que infringiu a norma legal se- ilcito, vem a comet-lo, apresenta-se aqui o
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objetivo especfico da pena, que a sua prejuzos para o servio pblico, pois isso
funo correcional, cujo fim evitar que o significaria subverter a ordem jurdica,
servidor faltoso, tendo agora a certeza de retrocedendo-a a patamares vigentes nos
que a punio uma realidade, volte a tempos primitivos da humanidade, quando
cometer novos ilcitos, pois tal fato redun- a resposta agresso era desproporcional
dar em sucessivas punies, o que poder ao dano. Exige-se, portanto, que a Adminis-
levar, em alguns casos, caracterizao de trao adote as medidas punitivas na
sua desdia, com sua conseqente demisso quantidade e intensidade necessrias ao
do servio pblico. atingimento da finalidade almejada.
Oferece-se, com isso, ao servidor que Discorrendo sobre esse princpio, o
comete conduta irregular a oportunidade de renomado administrativista Celso Antnio
repensar de forma sria sobre a sua conduta Bandeira de Mello preleciona:
e o reflexo que esse tipo de comportamento Este princpio enuncia a idia
reprovvel pode acarretar para a sua vida singela, alis, conquanto freqente-
funcional. A pena adquire, portanto, nesse mente desconsiderada de que as
contexto, seus fins teraputicos, que objeti- competncias administrativas s
vam emendar o servidor, fazendo-o alcan- podem ser validamente exercidas na
ar, se no o padro desejvel, pelo menos o extenso e intensidade proporcionais
mnimo aceitvel pela sociedade, principal ao que seja realmente demandado
interessada no servio pblico. para cumprimento da finalidade de
Digenes Gasparini aponta, na mesma interesse pblico a que esto atrela-
direo, duas funes bsicas da sano dis- das. Segue-se que os atos cujos con-
ciplinar: uma preventiva, outra repressiva. tedos ultrapassem o necessrio para
A primeira induz o servidor a alcanar o objetivo que justifica o uso
precaver-se a no transgredir as regras da competncia ficam maculados de
disciplinares e funcionais a que est ilegitimidade, porquanto desbordam
sujeito. Pela segunda, em razo da do mbito da competncia; ou seja,
sano sofrida pelo servidor, restaura- superam os limites que naquele caso
se o equilbrio funcional, abalado com lhes corresponderiam6.
a transgresso. Os objetivos da sano
A prpria Lei n 8.112/90, em conso-
disciplinar so a manuteno normal,
nncia com tal preceito, impe no seu art.
regular, da funo administrativa, o
128 que, na aplicao das penalidades,
resguardo do prestgio que essa ativi-
sero consideradas a natureza e a gravidade
dade tem para com os administrados,
da infrao cometida, os danos que dela
seus beneficirios ltimos, a reeducao
provierem para o servio pblico, as circuns-
dos servidores, salvo quando se tratar
tncias agravantes e atenuantes, alm dos
de pena expulsiva, e a exemplarizao.5
antecedentes funcionais. A qualidade e
quantidade da sano aplicada, na lio de
5. As penas e o princpio da Damsio de Jesus, esto presas ao grau de
proporcionalidade censurabilidade da conduta7.
Quando se tem em vista a finalidade da As circunstncias atenuantes, embora
pena, no se pode deixar de focalizar o prin- no eliminem a culpabilidade do agente,
cpio da proporcionalidade, pois, por meio tornam sua conduta menos censurvel,
dele, permite-se que cada servidor infrator resultando em diminuio da pena. Consi-
da norma legal receba a reprimenda propor- deram-se circunstncias atenuantes o
cional ao dano cometido. No seria razovel passado ilibado do servidor e outras situa-
aplicar-se a demisso a um servidor pblico es especficas devidamente justificadas
em funo de um ato que no gerou maiores pela comisso processante, como a confisso
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espontnea da autoria do ilcito, o desco- pautar sua conduta com maior diligncia
nhecimento da lei, o cometimento do crime e cuidado.
por motivo de relevante valor social ou A suspenso, por sua vez, penalidade
moral, a busca em minorar as conseqncias destinada aos servidores recalcitrantes, isto
do crime, etc. As circunstncias agravantes, , aqueles que j foram punidos com adver-
ao contrrio, sempre prejudicam o servidor tncia, mas que continuam agindo em
no momento da inflio da pena. So desconformidade com o seu dever legal,
consideradas circunstncias agravantes a imprimindo prejuzo para a Administrao
reincidncia, o motivo ftil ou torpe, o Pblica. A reincidncia , pois, fator
cometimento do crime com abuso de autori- determinante para a aplicao da suspen-
dade, entre outras, o que resulta em maior so. Pressupe-se, com isso, que a penali-
reprovao falta cometida pelo servidor e, dade que lhe foi aplicada anteriormente no
em conseqncia, na imposio de pena surtiu os efeitos morais desejados, ensejan-
mais grave ou em quantidade mais elevada. do, em conseqncia, a inflio de pena de
O Cdigo Penal (arts. 61 e 65) elenca vrias maior gradao, com vistas a reprimir sua
hipteses de circunstncias que atenuam ou conduta irregular. A suspenso tem duplo
agravam a pena e pode servir de base para a objetivo: o moral, que visa atingir os brios
comisso processante. do servidor, e o efeito pecunirio, que parece
O Estatuto do servidor pblico pe, nesse ser mais eficaz no alcance das finalidades
sentido, disposio do administrador da pena, porque atinge de frente parte extre-
pblico vrias espcies de penalidades, mamente sensvel, o bolso do servidor.
variando de acordo com o grau de reprova- A pena de suspenso, alm da hiptese
bilidade da conduta do servidor. Tem-se, de reincidncia, igualmente aplicada
ento, na classificao apontada por Edmir quando do cometimento de faltas graves,
Netto de Arajo8, as penalidades de nature- ainda que no precedidas de advertncia.
za corretiva, entre as quais, a advertncia e Determinadas situaes no justificam a
a suspenso; as de natureza expulsiva, que demisso, mas tambm a simples adver-
seria a demisso, e; as de natureza revocatria tncia, destinada a faltas leves, no atingiria
em que se busca a revogao, em benefcio os fins colimados pela pena, da a necessi-
do servio pblico, de alguma situao cons- dade, nesses casos, de se recorrer aplicao
tituda, como, por exemplo, a cassao de dessa sano de grau mdio, anlise que
aposentadoria ou disponibilidade, desti- ficar adstrita ao prudente julgamento da
tuio de cargo em comisso ou funo autoridade competente.
comissionada (art. 127 da Lei n 8.112/90). Temos tambm a demisso, que a pena
A advertncia a penalidade mais mais severa existente no servio pblico, pois
branda existente no servio pblico e tem com ela extirpa-se de forma completa o mal
por objetivo bsico refrear condutas irregu- existente no seio do funcionalismo, expul-
lares que, entretanto, no ocasionaram sando o servidor que nenhum compromisso
maiores danos normalidade do servio demonstrou com a coisa pblica. As infra-
pblico. Adquire, assim, uma caracterstica es que autorizam a demisso so aquelas
admoestadora e exortativa, deixando o de maior grau de reprovabilidade, como por
servidor alerta quanto ao cometimento de exemplo, o abandono de cargo, a improbidade
novas infraes. Essa pena no tem efeitos administrativa, aplicao irregular de di-
pecunirios contra o servidor que agiu com nheiros pblicos, leso aos cofres pblicos,
negligncia ou displicncia. Tem, todavia, corrupo, entre outras. Servidores que agem
efeitos morais, e atingir seu objetivo se o de tal maneira, sem dvida, no mais mere-
servidor tiver conscincia de seu valor e de cem a confiana do povo e, portanto, devem
sua reputao, pois a partir desse momento ser excludos do meio do funcionalismo.
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Nesse caso, a finalidade da pena objetiva embora o fundamento da pena seja razovel,
recompor a ordem administrativa, que quando se tem em vista a questo da
restaria seriamente comprometida e des- confiana, pois no seria de bom alvitre
prestigiada se nenhuma providncia fosse atribuir a tais servidores funes pblicas,
tomada para coibir essas condutas repro- quando restou comprovado o seu compor-
vveis. A inrcia da Administrao impor- tamento reprovvel, no parece ser justifi-
taria em risco inaceitvel para o Estado, que cvel, por outro lado, retirar desses indiv-
estaria sendo representado por indivduos duos a oportunidade de demonstrar que se
desqualificados e sem a menor confiana, recuperaram e que se encontram reabilitados
isso sem falar na possibilidade de contami- para o exerccio pleno da vida civil, mere-
nao das condutas ilcitas aos demais ser- cendo, portanto, outra chance. Caso contr-
vidores, que, vendo florescer a impunidade, rio, estar-se- retirando deles a possibilidade
poderiam sentir-se tentados a agir da mesma de demonstrar que so capazes de voltar
maneira indigna. atrs nos seus maus procedimentos, e de
No possvel vislumbrar, nesse contex- que se encontram regenerados. Por isso, de
to, a funo reeducadora da pena, mencio- forma mais equilibrada, poder-se-ia vedar-
nada em linhas precedentes, pois as penas lhes o acesso a cargos de direo, ou outros
expulsivas, uma vez aplicadas, retiram a de natureza singular, mas permitir-lhes
possibilidade de retorno do servidor ao ingressar no servio pblico nos cargos de
mesmo cargo. Nessas hipteses, tamanha nvel inferior, para depois de algum tempo,
a gravidade da infrao, que no resta outra mediante o critrio da progressividade,
medida, seno a de retirar, com rapidez, do alcanar categorias mais elevadas, oferecen-
meio do funcionalismo o indivduo que, com do-lhes, assim, a oportunidade de provar
seu comportamento irregular, macula a para todos que, realmente, esto reabilitados.
prpria Administrao Pblica. A aplicao As penas de cassao de aposentadoria
dessas penas pode at adquirir essa feio e destituio de cargo em comisso ou
reeducativa, mas apenas na hiptese de o funo comissionada, por sua vez, so
servidor retornar ao servio pblico, em aplicadas quando presentes as mesmas
outro cargo. Nesse caso, espera-se, esteja circunstncias que ensejam a aplicao da
apto a assumir a nova funo pblica e nela penalidade de demisso. Sua finalidade,
desempenhar com dedicao os seus deve- contudo, no reeducar os afligidos com a
res funcionais. punio, pois esses j no se encontram em
Esse carter corretivo, entretanto, no exerccio de cargo pblico. No caso do
est presente naquelas penas demissrias servidor aposentado, o objetivo fazer cessar
agravadas, como a prevista no art. 137, o pagamento dos seus proventos como
pargrafo nico, da Lei n 8.112/90, pois, conseqncia do ato irregular cometido
nesses casos, vedado o retorno ao servio quando em atividade no servio pblico. Se
pblico de forma definitiva. As hipteses a Administrao tivesse detectado a irregu-
mencionadas na referida lei so aquelas em laridade de conduta enquanto o servidor se
que o servidor comete crime contra a encontrava na ativa, certamente teria
Administrao Pblica, improbidade admi- investigado o fato e ter-lhe-ia aplicado a
nistrativa, aplicao irregular de dinheiros demisso, retirando desse servidor a possi-
pblicos, leso aos cofres pblicos, dilapi- bilidade de posterior aposentadoria. No
dao do patrimnio nacional e corrupo. seria, portanto, razovel manter o paga-
Alguns autores vislumbram, nessa mento da aposentadoira se a infrao foi
proibio, afronta ao princpio constitu- cometida antes do ato que a concedeu.
cional que veda a aplicao de penalidades Admite, ainda, a Lei a converso de
de carter perptuo (art. 5, XLVII, CF). Muito exonerao de cargo em comisso ou de
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funo de confiana em destituio. Tal condenao penal explica o mesmo
ocorre nas hipteses em que o detentor de autor , ainda quando a uma pena
cargo em comisso, acusado da prtica de restritiva de direito ou de multa, e
algum ato ilcito, no possui mais a confiana mesmo depois de integralmente cum-
do seu superior e, conseqentemente, prida, constitui um estigma, um sinal,
exonerado do cargo; porm, posteriormente, uma marca na vida do condenado,
aps apurao em processo administrativo acompanhando-o por todos os seus
disciplinar, constata-se a autoria da infrao dias. Muitas vezes, cumprida a pena,
pelo servidor exonerado daquele cargo, que, continua o indivduo a sofrer as
nesse caso, ter sua exonerao que no conseqncias da condenao ante-
se constitui pena, strictu sensu convertida rior, no conseguindo emprego lcito,
em destituio, esta sim, modalidade de recebendo a pecha de criminoso, que
penalidade disciplinar. A converso de marginaliza e impede a sua reinsero
exonerao em destituio visa evitar benefcio social, que o mais importante dos
indevido ao servidor que merecia ser desti- fins da pena. O direito penal, atento a
tudo, mas foi simplesmente exonerado. esse problema, criou a reabilitao, a
fim de, se no eliminar, pelo menos
diminuir as conseqncias indese-
6. O cancelamento de penalidades
jveis da condenao9.
disciplinares Passados trs anos da aplicao da
Prev a Lei n 8.112/90, no seu art. 131, penalidade de advertncia, ou cinco anos
caput e pargrafo nico, o cancelamento dos aps a aplicao de pena de suspenso, e
registros de penalidades disciplinares, nos se, nesses perodos, o servidor punido no
seguintes termos: tiver praticado nova infrao disciplinar,
Art. 131 As penalidades de tais penalidades tero seus registros cance-
advertncia e de suspenso tero seus lados. O nico requisito no ter o servidor,
registros cancelados, aps o decurso nos perodos assinalados, praticado novo
de 3 (trs) e 5 (cinco) anos de efetivo ilcito administrativo, presumindo, assim,
exerccio, respectivamente, se o servi- que a disciplina foi til para a sua reedu-
dor no houver, nesse perodo, prati- cao. Implica dizer, noutras palavras, que
cado nova infrao disciplinar. a Administrao apaga os fatos que
Pargrafo nico O cancelamento maculam o histrico funcional do servidor
da penalidade no surtir efeitos quando este, em tese, demonstrou seu zelo e
retroativos. dedicao no exerccio de suas atribuies
Ao instiuir, em favor do servidor pblico, funcionais, no tendo, no perodo de obser-
o cancelamento de penalidades disciplina- vao, cometido nova infrao disciplinar.
res, inspirou-se o legislador no instituto da O cancelamento no liberalidade, direito
reabilitao previsto no art. 93 do Cdigo subjetivo do servidor, cujo deferimento no
Penal brasileiro, que visa assegurar ao pode ser negado pela Administrao, sem o
condenado o sigilo dos registros sobre seu risco de ver seu ato questionado na esfera
processo e condenao. A reabilitao, na jurisdicional.
afirmao do penalista Ney Moura Teles, O cancelamento s no possvel nas
a recuperao, pelo condenado, do hipteses de penas de demisso, cassao
seu status quo anterior condenao. de aposentadoria e destituio de cargo em
Por ela, ter ficha de antecedentes ou comisso ou funo de confiana, porque,
boletim de vida pregressa sem qual- depois de aplicadas, rompem em definitivo
quer referncia condenao sofrida, o vnculo da Administrao com o servidor.
vale dizer, sem nenhuma notcia do Ressalte-se que o cancelamento, nos
crime praticado. Toda e qualquer termos do pargrafo nico do art. 131 da
126 Revista de Informao Legislativa
Lei n 8.112/90, no surte efeitos retroativos. interesse da Administrao em demonstrar
Implica dizer que tem efeitos ex nunc, vigora que continua zelando pela normalidade do
a partir do momento do cancelamento. No servio pblico.
caber, por conseguinte, ao servidor, pleitear Ao lado dessa funo preventiva, entre-
o pagamento dos dias que lhe foram des- tanto, em consonncia com as modernas
contados em decorrncia da suspenso. correntes doutrinrias, imprescndvel que
Tambm no lhe ser devido o gozo de se vislumbre na pena seu objetivo corretivo,
licena-prmio, porquanto esta concedida que visa reeducar o servidor faltoso, reabili-
por qinqnio ininterrupto, e nem lhe ser tando-o para o exerccio diligente e dedicado
permitido computar o perodo em que do cargo pblico que exerce em nome da
permaneceu suspenso para qualquer efeito, sociedade.
como aposentadoria, anunios, frias, Na aplicao da penalidade disciplinar,
promoo, etc. O cancelamento no estende caber autoridade competente guiar-se
os seus efeitos para trs, a ponto de gerar pelo princpio da proporcionalidade,
para o servidor direitos porventura perdidos adotando as medidas punitivas na quanti-
por conta da punio; opera sua fora dade e intensidade necessrias ao alcance
apenas para a frente, esquecendo-se o da finalidade da pena, levando em conside-
passado. rao, ainda, as circunstncias atenuantes
A finalidade precpua do cancelamento e agravantes que cercaram o cometimento
da pena freqentemente inobservada pelas do fato delituoso.
comisses de inqurito e pelas autoridades As penalidades repressivas devero ser
julgadoras a de propiciar aos servidores destinadas apenas queles servidores total-
novamente indiciados por prtica de ilcito mente desqualificados para atuarem em
administrativo o direito de no terem alguma funo pblica, sendo, importante,
computadas, para efeitos de reincidncia, contudo, que haja uma reavaliao daquelas
as punies que j tiveram seus registros penas que vedam em definitivo o reingresso
cancelados. Escoado o prazo estabelecido de servidores no funcionalismo pblico, no
pela Lei (de trs anos para o caso de sentido de lhes permitir o acesso a cargos
penalidade de advertncia e de cinco anos de natureza inferior, mantida a impossibili-
para o de suspenso), os registros no sero dade de acesso para cargos de direo.
literalmente apagados, mas surtiro, dali O cancelamento das penalidades admi-
por diante, efeitos jurdicos equivalentes aos nistrativas previsto no art. 131 da Lei n
de um verdadeiro desaparecimento. Negar 8.112/90 direito subjetivo do servidor. Seus
esse direito a tais servidores significa efeitos operam ex nunc, isto , no tm o con-
reduzir a letra morta o dispositivo legal do de retroagir data da efetivao do ato,
que cuida do cancelamento das penali- de modo a permitir o restabelecimento de
dades administrativas, que fundado no direitos porventura suprimidos com o ato
pressuposto de que o servidor, aps de punio. Seu objetivo bsico o de evitar
determinado perodo de observao, que, escoado o prazo de observao, as
reabilitou-se e, portanto, readquiriu o penas canceladas sejam consideradas para
status anterior aplicao da pena. efeito de reincidncia na hiptese de
cometimento de novas faltas disciplinares.
7. Concluses
A penalidade disciplinar tem por Notas
finalidade prevenir o cometimento de 1
Direito Administrativo Brasilileiro, Editora Ma-
ilcitos administrativos pelos demais lheiros, 1996, 21 edio, p. 60/61.
servidores, adquirindo, assim, uma fun- 2
Tratado de Derecho Penal, Buenos Aires, Ed.
o intimidativa geral, que indica o Losada, 1950, v. 1, p. 27.
Braslia a. 36 n. 141 jan./mar. 1999 127
3
Direito Administrativo Disciplinar, Editora Malheiros, 3 edio, p. 57.
Revista dos Tribunais, 3 edio, p. 76. 7
Cdigo Penal Anotado. Editora Saraiva, 2
4
Direito Penal-Parte Geral II, Editora de Direito, edio, 1991, p. 140.
1 edio, 1996, p. 35/36. 8
O Ilcito Administrativo e Seu Processo. Editora
5
Direito Administrativo. Editora Saraiva, 4 Revista dos Tribunais, p. 191.
edio, p. 576. 9
Direito Penal-Parte Geral II, Editora de Direito,
6
Elementos de Direito Administrativo. Editora 1 edio, p. 252/253.

Referncias bibliogrficas conforme original.


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