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ALFREDO LAMY FILHO

JOS LUIZ BULHES PEDREIRA

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A LEI DAS S.A.


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DE 1 5 DEZEMBRO DE 1976

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Captulo 1

ANTECEDENTES

1. O PROJETO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO ECONMICO- Com


o fim da guerra, o desenvolvimento econmico passou a ocupar posio de
destaque nas preocupaes dos organismos internacionais e dos governos e
elites de todos os pases - desenvolvidos e subdesenvolvidos. Para essa va-
lorao contriburam a necessidade de restaurar as economias de vrios pa-
ses, destrudas pela guerra, e o processo de descolonizao, que ento se ini-
ciava, colocando em evidncia o subdesenvolvimento como principal proble-
ma dos novos pases independentes. O processo de desenvolvimento econ-
mico; assim_-como o fenmeno do-subdesenvolvimento, suas causas, e os
meios para super-lo, passaram a ser prioritrios na ateno de polticos, tc-
nicos e empresrios.
A conscincia do problema j se revelara na conferncia reunida em 1 944
em Bretton Woods, onde 44 pases planejaram a reorganizao das finanas
internacionais aps o trmino da guerra, deliberando criar o Banco Internacio-
nal para Reconstruo e Desenvolvimento (usualmente referido como Banco
Mundial) e o Fundo Monetrio Internacional. A Organizao das Naes Uni-
das passou, logo aps sua instalao, a constituir comisses especializadas
em assuntos econmicos, inclusive a CEPAL (Comisso Econmica Para a Am-
rica Latina), o que concorreu para criar uma "filosofia do desenvolvimento".
E em pouco tempo o desenvolvimento "deixou de ser matria de especula-
o dos iniciados para converter-se em um tema dos governos e um dever
dos polticos", na expressiva observao de ROBERTO CAMPOS (1963, p. 2641.
Na observao do P. CALDERON S.J:, o desenvolvimento, de valor nacio-
nal que era, confinado a algum povo ou regio, passou a ser valor da Humani-
dade, universal e histrico (1963, p. 431. E o Papa PAULO VI, na encclica "Po-
pulorum Progressio", afirmou, em frase que causou poca, que "desenvolvi-
mento o novo nome da paz''.
Quanto s medidas para promover o desenvolvimento, no obstante a va-
riedade das teorias sobre os fatores do progresso e as causas do subdesen-
volvimento, formou-se, ento, consenso sobre algumas idias bsicas: o au-

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menta dos inves:imentos (em capital tcnico e humano} como principal ins- O relatrio, aps destacar a preferncia dos investidores privados por imveis,
trumento para fazer crescer a renda naciorial; a importncia dos investimen- a predominncia de sOciedades annimas familiares e a no participao dos bancos
tos na infra-estrutura econmica e da eliminao de pontos de estrangulamento; na intermediao de ttulos, prop~nha a instituio de rgo pblico nos moldes da
a utilidade da tcnica do planejamento como meio de otimizar os investimen- "Securities and Exchange Commission" norte-americana, a constituio de comisso
tos; e a necessidade de incluir a promoo do desenvolvimento entre as fun- pra rever as leis de sociedades por aes e debntures, a criao do Banco Central
es do Estado. . e de instituies financeiras especializadas, e a aplicao em trtulos pblicos e particu-
o aumento da taxa de investimento pressupe a da poupana, e o pe:s lares das reservas previdencirias e securitrias e dos depsitos d.e caixas econmicas.
que pretende crescer economicamente e no pode - ou no quer - u~ar
poupan9s estrangeiras para financiar os investimentos adicionais prec1sa 2. A COMISSO MISTA BRASIL-ESTADOS UNIDOS E A CRIAO DO
form-las internamente. O poder tributrio do Estado pode ser usado - den- BN DE - A formulao e divulgao da poltica de desenvolvimento ganha-
tro de limites - com esse fim, mas nos pases de economia de mercado ou ram novo rnpeto a partir de 1950, com a constituio da Comisso Mista Brasil-
mista o aumento da taxa interna ele poupana requer o aperfeioamento e a Estados Unidos e a criao do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmi-
co IBNDEI
expanso dos mercados de capitais - que nesse tipo de economia so os
A Comisso, instituda por acordo de 19 de dezembro de 1950, formada
mecanismos para f!Stimular a forma_o voluntria de poupanas e aloc-las
por tcnicos de ambos os pases, e cujo objetivo era o estudo dos problemas
entre os agentes do investimento. Por essa razo, nos pases em desenvolvi-
bsicos da economia brasileira e a proposio de provi:Jncias para a soluo
mento ern que h possibilidade de organizar e expandir os mercados de capi-
dos mesrnos, passou, a partir de maro de 1951, a elaborar projetos concre-
tais, a reforma das instituies desses mercados instrumento importante de
tos de investimento na infra-estrutura do pas, cujos custos em moeda estran-
uma poltica de desenvolvimento econmico.
geira seriam financiados pelo Banco l\llundial e pelo Eximbank norte-americano.
Com a difuso dessas idias no Brasil, o desenvolvimento econmico ace-
/ ' Para atender aos custos em rnoeda nacional, a Lei n? 1.474/51 instituiu adi-
lerado passou - principalmente a partir do incio da dcada de 1950 - a ser
cional sobre o imposto de renda a ser restitudo a longo prazo, com a emisso
o objetivo bsico do projeto nacional para o futuro imediato. Esse projeto, que de ttulos da dvida pblica. A Lei n? 1.518/51 autorizou o Tesouro Nacional
exigia o aperfeioamento e modernizao das instituies econmicas, est a contratar ou garantir emprstimos externos, e a de n? 1.628/52 criou o BNDE
na origern das medidas que, a partir da dcada de 1950, procuraram estimu- - autarquia destinada a atuar, como agente do governo, nas operaes fi-
. )
lar a expanso dos mercados de capitais, inclusive das duas leis que, em 1976, nanceiras referentes ao reaparelhamento e fomento da economia nacional.
reformaram a disciplina legal das sociedades por aes e criaram a Comisso Os trabalhos d Comisso Mista Brasil-Estados Unidos contribuam para
de Valores Mobilirios. divulgar a tcnica de elaborao de projetos de investimento, e o BNDE, ao
reunir grupo representativo da elite da administrao pblica em rgo dedi-
._._... A primeira experincia brasileira de programao de investimentos foi o "Plano cado exclusivamente aos problemas do desenvolvimento econmico, teve des-
Salte" (sigla formada pelas iniciais das palavras Sade, Alimentao, Transporte e Ener- tacada participao na formulao da poltica desenvolvimentista do Governo.
gia), que consistia num "programa qinqenal de despesas governamentais para fo- iniciativa e ao esforo desse grupo de tcnicos devem-se, ern grande
mentar o desenvolvimento econmico (cf. GouvtA DE BuLHES, 1950, p. 89). EQ11 949,
parte, muitas das providncias ento adotadas, visando a romper impasses
uma comisso mista brasileira-americana (conhecida como misso ABBINK - nome do
da nossa economia e a criar condies para seu desenvolvimento, inclusive
seu presidente americano, JoHN ABBINK, que dividia a funo com o presidente brasi-
mediante aperfeioamento das instituies econmicas. A influncia do BNDE
leiro OTVIO GouvtA DE BuLHES) procedeu a estudo da economia do pas, e seu rela-
trio', apresentado ao Ministro da Fazenda em 7 de fevereiro de 1949, consigna como foi mais marcante na segunda rnetade da dcada de 1950, quando serviu de
fato bsico: "a vida econmica brasileira encontra-se em fase de transio .de uma base para o funcionamento do Conselho de Desenvolvimento, institudo pelo
excessiva dependncia da produo e comrcio agrcolas para um estado de maior Governo l(ubitschek como rgo da Presidncia da Repblica encarregado de
diversificaco das atividades produtivas atravs da industrializao'' (Cf. GouvtA DE Bu- definir o programa de metas, mas continuou presente mesmo depois da cria-
LHOEs, 1950, p. 73). E em suas concluses, ao propor uma srie de providncias pa- o, ern 1961, da Comisso Nacional de Planejamento da Presidncia daRe-
ra acelerar o processo de transformao da nossa economia, dedicou trecho impor- pblica, substituda, em 1963, pelo Ministrio do Planejamento.
tante (a terceira parte) aos "problemas dp financiamento do desenvolvimento econ~
mico" salientando a necessidade de reorganizar o mercado de ttulos pblicos, paril- 3. A CORREO MONETRIA E AS AES BONIFICADAS- Em mea-
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cularm,ente fraco quela poca, e de expandir o mercado de ttulos particulares, aes dos da dcada de 1950 os imveis urbanos constituam o principal instrumento
e obr"1gaes de companhias, Q\JB considerava "ainda menos desenvolvido que o mer- de aplicao das poupanas individuais e os mercados de capital eram inci-
Cado de ttulos do governo". pientes - especialmente os de aes.
quando, em 1956 o Congresso Nacional votou a prorrogao do prazo de co-
A conjugao da inflao com leis que vedavam obrigaes com clusula de in-
branca do adicional restituvel institudo pela Lei n~ 1.474/51, o BNDE plei-
dexao (Decreto n? 23.501, de 27.11.1933) e juros superiores a 12o/o ao ano (De-
teou.e obteve que a Lei n~ 2.973, de 26.11.1956, no artigo 16, exclusse
creto n? 22.626, de 7.4.1933) tornava invivel a emisso de ttulos de dvidacom
prazo superior a poucos meses. As nicas obrigaes a prazos mdio e longo que cir- suas operaes das proibie-s do Decreto n 23.501/33 sobre contratao
culavam nos mercados eram os ttulos da dvida pblica, que no eram adquiridos por de obrigaes em moeda estrangeira, ou com clusula de paridade cambial.
investidores, mas por fornecedores do Governo que precisavam caucion-los em ga~ Esse dispositivo legal permitiu que o banco passasse a contratar emprstimos
rantia de contratos com rgos da administrao pblica. A inflao extinguira o mer- com clusula de correo monetria.
cado de debntures e os nicos ttulos privados de dvida que circulavam eram letras
de cmbio com aceite das sociedades de crdito, financiamento e investimento (cuja A mesma lei estendeu ao BNDE a aplicao da Lei n? 2.300, de 23.8.1954, que
constituio fora autorizada eni 1950), que tinham prazo de at seis meses e eram criara regime de capital autoriza.do para as companhias muturias da Carteira de Cr-
negociadas com desconto. dito Agrcola e Industrial do Banco do Brasil.

O maior empecilho expanso dos mercados de aes era a impossibili- Em 1958, a nomeao para Ministro da Fazenda do Engenheiro Lucas
dade prtica em que se encontravam as companhias, devido legislao do Lopes, ento Presidente do BNDE, criou a oportunidade para diversas altera-
imposto sobre a renda ento em vigor, de fazerem com que o aumento do es da legislao do imposto de renda com o fim de estimular os investimen-
seu patrimnio lquido, decorrer.te da inflao ou de acumulao de lucros, tos industriais e os mercados de aes, que integraram o "Programa de Esta-
pudesse ser percebido e quantificado pelos investidores do mercado sob a for- bilizao Monetria para o Perodo de Setembro de 1958 a Dezembro de
ma de maior valor nominal das aes, ou de aes bonificadas. 1959", submetido ao Congresso Nacional.
As aes mantinham o mesmo valor nominal durante anos porque a rea-
valiao de ativos era tributada como lucro da pessoa jurdica e a capitaliza- O Anexo I do "Programa" assim justificava as providncias propostas:
o da reavaliao, assim como a de lucros acumulados, era invivel por ser ''A canalizao de recursos particulares para o desenvolvimento de indstrias b-
.tributada como rendimento dos acionistas. A situao dos imveis, com os sicas poltica destinada maior repercusso na economia do pas, sob dois importan-
quais as aes competiam na coleta de poupanas voluntrias, era inteiramente tes aspectos: (I) acelerao do ritmo de desenvolvimento, pelo aumento da taxa de in-
diferente: o preo de mercado refletia' imediatamente a inflao e a valoriza- vestimento em setores bsicos da economia; e {li) incentivo poupana, principalmen-
o real, permitindo ao investidor perceber e medir o resultado da sua aplicao. te pequena economia, pela criao de um mercado de ttulos que possa oferecer ins-
Em 1955, o BNDE, estimulado pelo exemplo de alguns bancos comer- trumento de aplicao de pequenas unidades de capital, como alternativa s duas pos-
ciais privados que procuravam organizar operaes de subscrio para reven- sibilidades atuais, que so o depsito em bancos e nas Caixas Econmicas (desestimu-
da de aes das companhias mais tradicionais nas bolsas de valores, e premi- lado pela inflao) e a compra a prazo de terrenos loteados (improdutivo para o pas).
do pela limitao dos recursos de que dispunha para financiar projetos indus- ''2. Utilizao do Imposto de Renda como instrumento de uma poltica de
triais, deliberou passar a organizar ou participar de operaes de distribuio investimento"
de emisses de aes e a prestar assistncia financeira a projetos sob a forma
"A concretizao dos objetivos mirados pressupe providncias de vrias ordens,
de subscrio de capital social, ao invs de emprstimo. O objetivo dessa-po- a saber:
ltica era reduzir - mediante revenda das aes subscritas - o prazo de apli- a) orientao da poltica fiscal no sentido de:
cao de recursos, com o conseqente aumento do nmero de operaes. I - desestimular os investimentos imobilirios, tornando-os comparativamente
E, a fim de torn-la exeqvel, o BNDE buscou influir, nos anos seguintes, na menos vantajosos do que os investimentos industriais;
formulao e adoo das medidas legislativas que instituram a correo mo- I! - possibilitar as correes de valor monetrio do ativo imobilizado das empre-
netria e eliminaram obstculos fiscais expanso dos mercados de aes. sas, para que os seus scios possam sentir, atravs dos correspondentes aumentos
Constitudo com a finalidade de conceder emprstimos a longo prazo, o de capital, a valorizao da aplicao mobiliria, tal como a percebem na aplicao
BNDE, com pouco tempo de operao, tomou conscincia de que, se conti- imobiliria;
nuasse a conceder emprstimos em moeda nominal, receberia em restituio li! - facilitar s empresas industriais o reinvestimento e a reposio de equipa-
apenas uma pequena porcentagem (em termos reais) dos recursos mutuados, mentos atravs de tratamento tributrio adequado aos lucros reinvestidos e aos abati-
mentos para depreciao.
o que tornaria a continuidade das suas operaes dependente de novos apor-
tes de recursos tributrios. Alm disso, os emprstimos implicavam vultosas
As duas principais inovaes propostas pelo "Programa" e adotadas pe-
subvenes aos muturios, e'm regra desnecessrias para a viabilidade dos
la Lei n~ 3.470/58 foram a instituio da correo monetria do ativo imo-
projetos financiados e injustificveis em termos de poltica fiscal. Por isso,

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, bilizado, como procedimento peridico de atualizao dos balanos das pes- No incio de 1965, a pedido do Ministro Roberto Campos, o advogado
' soas jurdicas contribuintes do imposto sobre a renda, e a excluso das es Jos Luiz Bulhes Pedreira elaborou anteprojeto de lei que, depois de discuti-
e quotas bonificadas da incidncia do imposto sobre rendimentos de acionis- do pelo Conselho Consultivo do Ministrio ICONSPLAN), foi submetido ao Con-
tas e scios. As necessidades de caixa do Tesouro Nacional impuseram, to- gresso Nacioilal e veio a transformar-se na ~e i n ~ 4. 728/65.
davia, durante alguns anos, a cobrana de imposto reduzido sobre a correo As principais providncias da lei podem ser agrupadas em cinco catego-
monetria e a capitalizao de lucros ou reservas. rias: la) definio de. um quadro institucional que induzisse criao desiste-
ma de distribuio de ttulos nos mercados de capitais; lbl criao de condi-
./
O procedimento de correo do ativo imobilizado e do capital social, constante es para a formao de mercados de obrigaes privadas a prazos mdio
',
do artigo 57 da Lei n~ 3.470/58, fora definido em princpios de 1957 pelo Grupo de e longo; (c) regulamentao e policiamento das operaes nos mercados de
Trabalho n~ 1 do Conselho de Desenvolvimento, encarregado de elaborar projeto de capitais segundo o modelo que havia sido adotado nos Estados Unidos na d-
lei sobre o regime econmico financeiro das empresas de energia eltrica. A lei autori- cada de 1930, com a criao da "Securities and Exchange Commission"; ldl
zou a correo monetria bienal do ativo imobilizado, compreendendo custo original, algumas inovaes, consideradas mais urgentes, na legislao sobre debn-
amortizaes e depreciaes contabilizadas, e imps a correo simultnea das varia-
tures e sociedades por aes; e lei modificaes na legislao do imposto so-
es do saldo devedor de emprstimos em moeda estrangeira ou com clusula de es-
bre a renda, especialmente para coordenar as diversas incidncias sobre ren-
cala mvel. O resultado lquido da correo devia ser incorporado ao capital social e
dimentos de ttulos negociados nos mercados de capitais.
ficava sujeito a imposto de 10%, pago em prestaes. A Lei n~ 4.242/63 autorizou
O objetivo de organizar um sistema de distribuio de ttulos formado por
a correo anual; a de n~ 4.357/64 tornou-a compulsria, reduziu o imposto e admi-
--., bancos de investimentos, distribuidoras e corretoras traduzia o reconhecimento
tiu o valor corrigidO dos bens no ativo imobilizado como base para clculo das quotas
anuais de depreciao ou amortizao. A Lei n~ 4.506/64 eliminou o imposto a partir de que era impraticvel desenvolver os mercados de capitais sem uma rede
de 1967, l a Lei n ~ 4. 728/65 tornou facultativa a incorporao ao capital social do de intermediao que desempenhasse a funo de colocar as emisses pri-
resultado da correo monetria. mrias entre grande nmero de pessoas. No esquema delineado na lei cabia
O artigo 83 da Lei n~ 3.470/58 sujeitou ao imposto de 15%, como nus da pes- aos bancos e s distribuidoras o papel de negociantes de ttulos por conta pr-
soa jurdica, o aumento de capital das sociedades mediante incorporao de lucros pria, respectivamente por atacado e a varejo, e s corretoras a intermediao
ou reservas, ficando as aes ou quotas bonificadas excludas de outras incidncias. nos mercados secundrios. A lei disciplinou cada uma dessas entidades, cu-
O Decreto-Lei n~ 1.1 09, de 26.6.70, extinguiu essa incidncia, ficando a capitaliza- jas atividades ficaram sujeitas ao regime de controle administrativo, e criou
.) o de lucros e a emisso de aes ou quotas bonificadas livres do pagamento de tributo. condies para que os servios de corretagem pudessem ser prestados por
empresas, em vez de por profissionais autnomos.
4. A LEI DO MERCADO DE CAPITAIS- O marco seguinte no processo
de aperfeioamento institucional dos mercados de valores mobilirios foi a Lei . A mensagem que enviou ao Congresso o proJeto da lei obserVou que as bolsas
n~ 4.728 de 14.7.65, que "disciplinou o mercado de capitais e estabeleceu de valores "sofreram drasticamente, por efeitos originados do exterior, e por motivos
medidas para o seu desenvolvimento". o-iundos da prpria organizao: os corretores, segundo a lei vigente, so nomeados
pelo Governo. No se subordinam, porm, ao servio pblico porque sua atividade
A partir de abi-il de 1964, o exerccio dos cargos de Ministros da Fazenda e do de carter empresarial. Por outro lado, nq chegam a alcanar o estmulo da atividade
Planejamento por Otavio Gouva de Bulhes e Roberto Campos assegurou a prevaln- das empresas particulares porque a corretagem automaticamente assegurada e os
cia das idias e objetivos que haviam inspirado a legislao de 1956/58. Em julho de cargos so vitalcios e hereditrios. um regime que conspira contra o senso de res-
1964 foi promulgada a Lei n~ 4.357, que instituiu a correo monetria de crditos ponsabilidade e contra o nimo da eficincia. Da a sugesto do projeto de convidar
tributrios e previdencirios, a Obrigao Reajustvel do Tesouro Nacional e a corre- os corretores a se unirem a sociedades corretoras, sujeitas fiscalizao do Banco
Central, orientadas e disciplinadas por meio de regulamentos a serem expedidos pelo
o compulsria do ativo imobilizado das empresas. E em dezembro de 1964 foi pro-
mulgada a Lei n~ 4.595, que estruturou o sistema financeiro nacional, criou o Conse- Conselho Monetrio Nacional."
lho Monetrio Nacional e o Banco Central e disciplinou as instituies financeiras. Es-
sa lei atribuiu ao Conselho Monetrio Nacional competncia para disciplinar as ativida- A experincia dos anos anteriores demonstrava ser impraticvel o funcio-
des das Bolsas de Valores e dos corretores de fundos pblicos e submeteu ao seu regi- namento, no curso de inflao, de mercado de obrigaes a longo prazo ex-
me, no que fosse aplicvel, as pessoas fsicas ou jurdicas que exerciam, por conta pressas em moeda nominal ou histrica, e - diante da dificuldade de erradicar-
prpria ou de terceiros, atividades relacionadas com a compra e venda de aes ou se a inflao - p:~ssou-se elaborao de normas que corrigissem ou ate-
outros quaisquer ttulos. nuassem seus efeitos, "num esforo de converter o pecado em virtude", na
expresso de ROBERTO CAMPOS 11975, p. 631. A correo monetria que fora
adotada pela Lei n? 4.357/64 para as Obrigaes Reajustveis do Tesouro -.a utilizar amplamente o instrumento tribL:Jtrio como meio para direcionar
Nacional e pela Lei n? 4.380/64 para os ttulos e as operaes do Sistema a poupana privada para esse mercado e induzir o empresrio a abrir sua em-
Financeiro da Habitao, foi estendida pela Lei n? 4. 728/65 aos ttulos priva- presa participao do pblico investidor. Essa poltica foi assim justificada
dos. A correo foi ainda autorizada pela Lei n? 4. 728 para debntures, ttu- no Programa de Ao do Governo 1964/1966 (PAEGI, publicado pelo Minis-
los cambirios, depsitos e emprstimos bancrios com prazo mnimo de 1 trio do Planejamento e Coordenao Econmica: "nas sociedades menos de-
ano. Os certificados de depsito bancrio, institudos como instrumentos de senvolvidas, as foras do mercado livre no garantem necessariamente a cria-
coleta de recursos pelos bancos de investimentos, tinham prazo mnimo de co de um volume de poupana desejvel" pelo que "o Governo deve suple-
18 meses. ~entar ou estimular aquelas foras, e no substitu-las'' O PAEG anunciava
A lei regulou o funcionamento dos mercados e do sistema de distribuio a inteno do Governo de "estimular a abertura do capital das sociedades an-
de ttulos com o fim de assegurar aos investidores informaes sobre as com- nimas, tendo em vista ser esse o melhor sistema para compatibilizar o contro-
panhias e seus ttulos e de proteg-los contra emisses ilegais, fraudes, mani- le democrtico das empresas com a dimenso tecnolgica associada eco-
pulaes e prticas no eqitativas, atribuindo funes normativas ao Conse- nomia de escala".
lho Monetrio Nacional e de fiscalizao ao Banco Central do Brasil; e como Os primeiros incentivos aos investimentos no mercado de capitais foram
instrumento para fiscalizar a legalidade das emisses e a prestao de infor- criados pela Lei n? 4.357/64, que autorizou os contribuintes pessoas fsicas
maes ao mercado, subordinou a registro prvio no Banco Central a distri- a abaterem da renda bruta anual, para efeito de determinar a base de clculo
buio de emisso no mercado e o acesso dos ttulos negociao em Bolsa do imposto progressivo, 20% das aplicaes em ttulos nominativos da dvida
de Valores. pblica federal e 15% do preo de subscrio em dinheiro de aes nominati-
A lei disps ainda sobre a debnture conversvel em ao, por ser o instru- vas de aumento de capital de sociedades annimas cujas aes tivessem sido
mento mais adequado para induzir aquisio de aes investidores acostu- negociadas, pelo menos uma vez em cada ms, em qualquer das bolsas de
mados segurana de remunerao dos ttulos de renda fixa. A fim de criar valores, no decurso do ano-base (art. 141.
. maior flexibilidade na distribuio das aes no mercado, permitiu a constitui- No final do mesmo ano, a Lei n? 4.506/64, ao proceder a ampla reforma
o de sociedades annimas com capital autorizado, que podiam, observados na legislao d9 imposto sobre a renda, utilizou a incidncia nas pessoas jur-
certos requisitos, adquirir as prprias aes e aumentar o capital sem prefern- dicas para estimular o reinvestimento de lucros e a abertura do capital de com-
cia de subscrio dos acionistas. De acordo com a poltica fiscal que ento pre- panhias: a alquota do imposto foi dividida em 28% sobre o lucro apurado e
valecia ~ de gradativa extino dos ttulos ao portador~ regulou a forma en- 7% sobre o lucro distribudo (art. 381, mas as sociedades de capital aberto
dossvel de aes e obrigaes, que conciliava a identificao do acionista com foram excludas dessa segunda incidncia. No artigo 39, a lei definiu como
a facilidade na circulao dos ttulos. E para estimular a expanso dos investi- sociedade de capital aberto as com aes efetivamente cotadas nas Bolsas
dores institucionais, disciplinou as sociedades e os fundos de investimento. de Valores e cujo capital com direito a voto pertencesse, na porcentagem m-
As providncias fiscais compreenderam a diferenciao de incidncias e nima de 30%, a mais de 200 acionistas, pessoas fsicas ou fundos mtuos,
alquotas para as sociedades annimas de capital aberto, estmulos fiscais ao com participao mxima de 3% cadaum. O pargrafo nico do mesmo dis-
investimento em diversos valores mobilirios, a iseno de imposto das socie- positivo previa o aumento anul da porcentagem de 30% para 45% e do n-
dades de investimento, e o reconhecimento da no incidncia do imposto so- mero de acionistas para 500.
bre gio na emisso de aes, bem como sobre as aes bonificadas resul- A Lei n? 4. 728/65 introduziu algumas modificaes nesse incentivo. Criou
tantes da capitalizao desse gio. para as pessoas fsicas o abatimento de dividendos disiribudos por socieda-
des annimas de capital aberto, juros e ttulos da dvida pblica, e de rendi-
A legislao do imposto no previa a tributao do gio na emisso das aes, mentos distribudos por fundos em condomnio e sociedades de investimen-
mas as autoridades tributrias tradicionalmente conceituavam o gio como lucro. Es- tos; aumentou para 30% do valor subscrito o abatimento por aquisio de
sa interpretao obrigou, at 1965, a emisso de aes pelo valor nominal, ainda que aces de sociedades de capital aberto, e criou o abatimento de 15% do custo
o valor de mercado fosse superior. O Regulamento do Imposto de Renda de 1965 re- d~ aquisio de quotas de fundos em condomnios e aes de sociedades de
conheceu a no incidncia do imposto sob.re o gio, e foi em seguida confiimado pela investimentos. O artigo 59 atribuiu ao Conselho Monetrio Nacional compe-
Lei n? 4.728165. tncia para fixar periodicamente as condies em que, para efeitos legais, a
sociedade annima era considerada de capital aberto.
5. OS INCEI~TIVOS FISCAIS ~ Paralelamente modernizao das insti- Um ano e meio depois, vista da crise de liquidez que as empresas priva-
tuies do mercado de capitais, o Governo Federal passou ~ a partir de 1964 das enfrentavam, o Governo criou, pelo Decreto-lei no 157, de 10.2.1967, alte-

132 133
rado pelo de n? 238, de 22 do mesmo ms, mecanismo de estmulo subs- to-lei n? 2.396/87 extinguiu, a partir de 1989, a deduo por subscrio de
crio ~e aes e deb~tures. como fonte de recursos. para aumento do_ capi~ . aes ~e companhias abertas.
tal de grro das companhras. Inspirando-se na experincia das deducMs de im-
posto para investimento nas empresas do Nordeste a da Amaz.nia, e~Ses 6. A ESPECULAO DE 1971 - Na histria dos mercados de aes do
Decr~to,s~leis aut~rizaram as pessoas fsicas a aplicarem Bt 1O% do imposto, Pas, o primeiro semestre de 1971 ficou marcado por movimento especulati-
. e as JUnd1cas, a~e 5%, no exerccio de 1967, na aquisio de "Certificados vo de grandes propores, cuja experincia contribuiu para difun'dir, nos anos
de Compra de Aes" vendidos por bancos de investimentos, sociedades de subseqentes, a conscincia da necessidade de reforma das leis do mercado
crdito, financiamento e investimento e sociedades corretoras membros das de capitais e das sociedades por aes.
Bolsas de Valores. O produto da venda desses certificados devia ser aplicado As medidas adotadas pelo Governo Federal a partir de 1965 estimularam
por ~ssas instituies, com a diversificao dos fundos de investimento, ex- o crescimento gradativo dos mercados de aes, mas em 1970 o clima de
clusrvamente na compra de aes ou debntures conversveis em aces de euforia criado pelo desenvolvimento econmico acelerado, durante a fase que
com?an.hias que ficava_m obrigadas, durante trs anos, a manter com~ capital ficou conhecida como "o milagre brasileiro", ensejou um "boom" das Bol-
de grro os recursos obtrdos com a coloca.o dos ttulos de sua emisso. Para sas de Valores que foi exacerbado - no primeiro semestre de 1971 - por
e:trmular a substiiuio de capital de giro de terceiros por prprio, 0 artigo generalizada febre especulativa, com elevao continuada e sem precedentes
9 . a.utorrzou ascompanhras que mantivessem a relao passivo exigvel/no dos preos e do volume de transaes at 15 de junho, quando teve incio
exrgrvel & deduzrr da base de clculo do imposto dividendo de at 6% do valor um longo perfodo de queda das cotaes e do volume dos negcios.
das aes. O movimento comeou a ganhar acelerao em 1970, quando o valor
Logo no primeiro ano de vigncia, as finalidades originai-s do incentivo das transaes nas Bolsas do Rio e de So Paulo foi de Cr$ 4.505 milhes
foram alteradas com a permisso para que os "Fundos Fiscais do DL no 157" - 60% maior do que em 1969 {Cr$ 2.821 milhes em moeda de 19701, e
aplrcassem 1/3 dos seus recursos na compra de aes nos mercados secun- atingiu intensidade mxima em 1971, com o total de transaes de Cr$ 24.967
dnos. Nos anos seguintes esses fundos foram fator importante do comporta- milhes- 4,6 vezes o valor de 1970 {em moeda de poder aquisitivo constan-
mento dos mercados de valores mobilirios, pois a aplicao dos recursos de- te). Esse nmero no exprime, todavia, a dimenso do movimento no primei-
duzrdos pelos contribuintes do imposto criava demanda de aes e a necessi- ro semestre de 1971, porque a segunda metade de 1971 foi de gradual redu-
dade de resgatar quotas obrigava os fundos a venderem ttulos de suas o do valor e do volume: na Bolsa do Rio de Janeiro, o valor das transaes
carterras. no primeiro semestre de 1971 foi 7,5 vezes o do mesmo perodo de 1970.
O aumento do volume de negcios foi acompanhado pelo das cotaes:
.. Ayartir de 1967, diversos decretos-leis prorrogaram a vigncia da deduo e mo- o preo das 85 aes mais negociadas na Bolsa do Rio de Janeiro aumentou
dr~rcaram os requisitos de aplicao das carteiras dos fundos e os prazos de resgate no 1? semestre de 1971, ern mdia, 230%.
de suas quotas. O Decreto-lei n~ 1.338/74 fixou novos limites de deduo em func- A anlise dos mercados de bolsa nesse p.erodo revela evoluo com as
d d . ' qO
a ren a do contribuinte. O Decreto-lei n ~ 1.841/80 reduziu esses limites e o Decr~to- caractersticas usualmente encontradas em movimentos dessa natureza: um
Jei n? 2.065/83 extinguiu a deduO a partir de 1 ~ de janeiro de 1984. perodo relativamente longo de aumento gradual de cotaes inicialmente
sustentado apenas pelos especula dores profissionais, que GOmpram e reven-
Os incentivos a investimentos em aes e debntures de companhias dem aes realizando e reapiiCando lucros crescentes; numa segunda fase,
abertas. foram aumentados pelo Decreto-lei n 1.283/73, que autorizou a pessoas estranhas ao mercado passam a nele investir, atradas pela possibili-
companhia a deduzir parte dos dividendos como despesa, isentou do impos- dade de lucro fcil e rpido, criando um fluxo de novos recursos que sustenta
to sobre ren~rmentos do acronista os dividendos reaplicados na subscrio e acelera o processo; na terceira fase, a comunidade servida pelo mercado
de novas aoes, autonzou- outra deduo do mesmo investimento mediante tomada de verdadeira febre especulativa, e muitas pessoas at ento consi-
prorrogao da custdia dos ttulos, e criou deduo pela converso de de- deradas sensatas e prudentes, aplicam todo o seu patrimnio, e at se endivi-
bntures em aes. Menos de um ano depois, todavia, o Decreto-lei n~ dam, para no perderem a oportunidade de participar do aparente processo
1.338/74, que reformou toda legislao relativa a incentivos fiscais, reduziu de enriquecimento coletivo. Esgotadas-as fontes de novos recursos, a demanda
as porcentagens de dedues, ciiou limites totais de deduo em funco enfraquece e os preos comeam a cair; nesse mom~nto, os especu)adores
das classes de renda, limitou a renovao da deduo pela prorrogaco. da profissionais realizam rapidamente seu capital e as aes ficam em .poder dos
custdia dos ttulos e revogou o Decreto-lei n? 1.283/73. O De~reto~lei no especula dores amadores, que as compraram mais recentemente a preos mais
1 .841/80 reduziu ainda mais os limites mximos de dedues: e o Decre- elevados - e que_se recusam a realizar o prejuzo enquanto as aes ainda
tm alguma !iquidez porque continuam a alimentar a esperana Qe que os pre- .. diante associao ie poupanas de trceiros, os er:npresrios priv~dos nacio-
os voltem em breve a sbir. . nais p_n~ticamente estavam sendo excludoS de todos os setOres bsicos da
Na ltima fase de aumento das cotaces as aes so negociadas a pre- economia nacional: as alternativas para a execuo dos grandes projetos de
os que no guardam qualquer rel.ao co'm a rentabilidade d~ companhia' ne,;., investimento. estavam reduzidas ao Estado e s empresas estrangeiras ou mul-
com as possibilidades de seu crescimento futuro, e a queda de valor se tor'na tinacionais.
inevitvel to logo cesse o-fluxo crescente de novos recursos que aportam ao
mercado, e qu~ sustenta o preo irr81 durante certo tempo .. A poltiCa desenvo!vimentista do ps-guerra tivera por efito ins~ituciona!izar um
As vtimas dos movimentos desse tipo so os especuladores amadores, processo de estatizao da economia, em virtude da concentrao das poupanas na-
que ficam proprietrios de aes compradas a preos muito superiores aos cionais no patrimnio "do Estado. Esse processo resultara da necessidade de utilizar
que - em condies norinais de mercado - exprimem juz<? coletivo sobre. o p~der de imprio do Estado para, atravs dos diversos mecanismos_ de poupana
a rentabilidade futura da companhia. No caso brasileiro, dezenas de milhares forcada manter elevada taxa nacional de investimento, e da necessidade de colocar
de pessoas perderam todo ou grande parte d.o seu patrimnio, ao venderem d.ispo~io do Estado volume de poupanas que lhe permitisse real_izar os investi-
mentos sob sua responsabilidade, que no podiam ser reduzidos nem postergados sem
bens de toda a natureza, inclusive imveis residenciais, para participarem do
prejulzo da taxa de crescimento econmico. Esses setores, que a princpio eram ape-
jogo das Bolsas.
nas os da infra-estrutura, passaram depois a compreender di~ersas indstrias bsicas,
prprio desse tipo de especulaco criar um clima que estimula e facilita
onde se revelava a incapacidade ou omisso da iniciativa privada.
o abuso da informao privilegiada.~ da manipulao de oferta, demanda e
preos, em todas as suas modalidades, e muitos dos especuladores amado- A preservao de um modelo de sistema econmico misto, com partici-
res de 1971 passaram depois a atribuir seus prejuzos explorao do merca-
pao relevante da empresa privada, requeria, portanto, o ~esenvolvimento
do por intermedirios, empresrios e administradores de companhias, bem co-
do mercado primrio de aes, onde o empresrio privado pudesse encontrar
mo ineficincia do Banco Central no exerccio. das suas at.ribUies de regu-
o volume de capital de.risco necessrio para prOmover projetos com a dimen-
lar e policiar os mercados.
so reclamada pela nova escala da economia brasileira.
Todos esses fatos contribuam para difundir a idia de substituir o Banco O De~reto-lei n? 2.627/40 fora concebido para companhias pequenas e
Central por um rgo especializado na disciplina dos mercados de aes e a
mdias,_fi a mcroempresa moderna, com capital de risco formado por contri-
preocupao de aumentar a proteo legal dos minoritrios e do pblico in-
buies de milhares-ou milhes de investdores do mercado, apresentava as-
vestidor, mediante reforma da Lei das S.A.
pectos e problemas inteiramente diferentes, em termos de distribuio do po-
der na companhia, dos papis desempenhados pelos acionistas e administra-
7. NECESSIDADE DE REFORMA DA LEGISLAO DAS S.A.- No incio
dores, e da responsabilidade social da companhia e dos seus controladores
da dcada de 1970 tornara-se evidente que o Decreto--lei n? 2.627/40, ela-
e administradores.
borado em outra conjuntura, e tendo como modelo a sociedade annima fe-
chada, no mais correspondia aos reclamos da poc_a, e no oferecia ao em-
A conscincia das caractersticas da "grande empresa moderna e a experincia
presrio o quadro institucional bsico de que necessitava para desempenhar .de outros povos r("!Ostrava que a instituio deum forte mercado de capitais pressupu-
seu papel.na nova qimenso da economia brasileira. nha necessariamente companhias abertas confiveis, cujas aes - ofereci~as ao p-
Nos 30 anos de vigncia da lei das sociedades por aes de 1940, a po- blico - incorporassem um conjunto de direitos e garantias eficazes.
pUlao brasileira aumentara de 41,2 milhes para 93,2 milhes ( 126%); o O investidor desconhecido, o pblico que coniprou uma ao, precisa ter a segu-
Produto Interno Bruto crescera 8 vezes, e o Pas se urbanizara {a populao ran~ de que est se associando a um empreendimento no qual pode ter que suportar
urbana e suburbana crescera de 31% para 57% do total I e industrializara (en- prejuzos, mas que lhe garante participao nos lucros, se houver; que o papel que
tre 1947 a 1970 o produto real aumentara de 6,3 vezes na indstria e nos adquire um ttulo corporativo, e como tal, confere ao titular o direito de fiscalizar a
transportes s comunicaes, enquanto que apenas 2,7 vezes na agricultura). companhia e de se informar do que se passa; de que a sociedade que emite titulas
e prtende utilizar a poupana poPular administrada segundo normas estritas de ti-
Essa nova dimenso da economia nacional, assim como os progressos
ca prOfissiof!pl ....,. sem as quais se torna invivel a grande empresa aberta; que todos
tecnolgicos, impunham, quer na infra-estrutura, quer em todas as indstrias
os lucros da sociedade figuraro na coltabilidade; que todas as oportunidades de ne-
bsicas, projetos de escala cada ve; maior, com volume de capital de risco ..
gcios sero aproveitadas em favo"r da empresa, e no d_o scio majoritrio; que os
excedente de muito da capacidade dos grupos empresariais brasileiros. Limi- administradora? faro jus a honorrios adequados,- mas no superioreS aos de merca-
tados ao reinvestimentq de lucros das suas empresas em operao . sem mer-. do, para que ~epois no se desinteressem da distribuio de lucros; que, mais ainda,
cado primrio de aes no qual pudessem obter capital de risco ad/cional, me- e principalmente, exista uina autoridade pblica, um poder disciplinador, no omisso,

136 137
a zela'r para que a regra do jogo seja observada e que puna os infra.tores e protej a
empresa.

Por outro lado, os empresrios que, por fora do desenvolvimento, 8-coi-.,_


seqente internacionaliza.o da economia, buscavam expandir-se mediante
a~sociao de capitais estrangeiros a seus empreendimentos, resse'ntiam-se
Captulo 2
da inexistncia. de certos mecariismos universalmente adotados para as "joint
venturas", como os acordos de acionistas, a estipulao estatutria das con-
di_es no negcio (regras de composio da administrao e das maiorias nas ELABORAO DO ANTEPROJETO
assemblias gerais}, da inadequao do regime legal das debntures (estabe-
lecido 80 anos antes} e da impossibilidade de emisso de certos ttulos, co-mo
os bnus de subscrio. -
Ps investidores institucionais que comeavam a atuar no mercado - ad-
ministradores de fundos e sociedades de-investimentos, de carteiras de valo-
res mobilir'1os, dos fundos do Decreto-lei n' 157 e dos recursos da previdn- 1. A INICIATIVA DO IPEA E O ANTEPROJETO DO CDIGO CIVIL- Em
-cia privada, que, em toda parte, constituem fator de equilbrio dos mercados outubro de 1971, o IPEA (Instituto de Planejamento Econmico e Social}, r-
- queixavam-se de deficincia das demonstraes financeiras das compa- go do Ministrio do Planejamento, cujo titular era, poca, Joo Paulo dos
nhias e de uma divulgao correta e obrigatria de informaes, que permitis- Re-1s Velloso, decidiu promover a elaborao de um Anteprojeto de reforma
se ao mercado orientar-se na tomada de decises. da lei das annimas. A iniciativa no prosperou porque o Governo estava, na
A esses reclamos por uma reforma da lei de sociedades por aes vieram poca, especialmente interessado na redao de um novo Cdigo Civil, que
juntar-se, em 1971, os das vtimas e dos observadores do "boom" vivido pe- 'deveria realizar o ideal de muitos juristas, desde o sculo XIX, de un-Ificao
las Bolsas de Valores durante o final de 1970 e o 1 ~semestre ae 1971, quan- de todo o direito privado. Tratava-se de obra que vinha sendo eJaborada des-
do milhares de investidores perderam suas economias, em pouco tempo, na de 0 tempo do Ministro Joo Mangabeira, no Governo Joo Goulart, e que
-. ) voragem das cotaes artificiais e das maquinaes de alguns empresrios deveria conter, em seu texto, toda a parte mercantil, inclusive uma nova regu-
e intermedirios inescrupulosos. E tudo sem defesa eficiente do pblico in- laco das sociedades por aes.
vestidor, e sem que nenhuma sano ocorresse, num processo oposto ao que 0 Ministrio da Justia entendeu, por isso, que a reforma da lei de socie-
seria de desejar-se para a criao de um forte mercado de capitais de risco. dades por aes estava a ele afeto - includa no novo Cdigo Civil - pelo
A experincia de 1971 convenceu a muitos da necessidade de atribuir-se que o trabalho encomendado pelo IPEA ao Prof. ALFREDO lAMY FILHO
a um rgo especializado do Governo Federal a competncia para policiar o transformou-se numa exposio do 11 por que" e do "como" reformar-se a lei.
-merca.do, que a Lei n~ 4.728/65 cometera ao Banco Central. Desde sua cria- o studo compreendia cinco partes, sendo que a primeira tratava das ra-
o, o Banco central ganhara diversas outras atribuies, transformando-se- zes pelas quais se tornara imperativa a reforma da Lei de S.A., tendo em vis-
em verdadeiro banco de fomento, e no conjunto de todas as suas atividades ta, basicamente, as transformaes nas economias mundial e brasileira, de-
a funo de fiscalizar os mercados de capitais ficava necessariamente relega- correntes da presena da grande empresa como condio para o desenvolvi-
da_ a um dos seus r:nuitos departamentos, sem os meios nem o status indis- mento; a segunda parte fazia um recenseamento das reformas que estavam
~
. pensveis para o . exerccio eficiente dessa funco.
'
Ocorrendo no direito anonimrio nos principais centros do mundo, arrolando
as lices que poderiam ser teis a uma eventual reforma da lei brasileira; a
terc~ira parte levantava os principais problemas que uma reforma deveria en-
frentar, e as opes que deveriam ser consideradas; na quarta parte foram
esbocados os lineamentos bsicos da reforma, para concluir, na quinta parte:
;, A annima como organizao jurdica da macroempresa, ao mesmo tem-
po que se constitui instrumento de eficcia insubstituvel na mobilizao das
poupanas requeridas para os grandes empreendimentos, provocou ms~spel
tadas conseqnc-Ias econmicas, socla-IS e polfticas, a que o Estado nao po-
/ de ficar indiferente. Sob o mesmo rtulo, opera-se o fenmeno de mutao
A proposta foi fundamentada com os argumentos d9 estuda- referido no nmero
intrnseca, to propriamente assinalado corno "substituio de contedo", qu-. anterior: a inconvenincia de ficarem sujeitas -inevitVel inflexibilidade qos cdigos
transformou a S.A. de mera modalidade jurdica de organizao privada de as nornias relativas s sociedades empresariais em geral, e, muito especialmente,
um negcio na instituio fundamenta! da evoluo econmica do mwf:!do s soCiedades annimas; a impOrtncia da Lei das S.A. como instrumento de poltica
ocidental. econmica; a significao da Lei daS S.A. como forma de organizao da grande
"A grande empresa a unidade de trabalho do mundo contemporneo, empresa, B$Sencial no processo de desenvolvimento econmico brasileiro, e a ne-
na mo de particulares ou do Estado; ou de ambos, ela ter de organizar-se cessidade de sua integrao com a le9isla:o que disciplina os mercados de valores
e expandir-se. AS.A. a resposta, at certo ponto surpreendente, e admir~ mobilirios; e a convenincia de preservar a flexibilidade de daptao da lei s fre-
vef, da forma de vida ocidental a essa exigncia. Est, por isso, diretamente qentes transformaes d!3 uma economia em rpido desenvolvimento e das econo-
vinculada ao interesse pb!ic.o na construo e sobrevivncia de uma socie- mias modernas, que revelam evidente tendncia para homogeneizao do regime
legal, incompatfve! com o esforo de codificao, que supe a permanncia no
dade aberta e desenvolvida, que no pode prescindir da iniciativa privada.
tempo.
"A reforma que propugnamos - e descrevemos em seus lineamentos
A Exposio de Motivos propunha ainda as'Seguintes definies de poltica ase-
bsicos- busca atender a esses reclamos. E est em conflito, em parte subs-
rem observadas na elaborao do anteprojeto:
tancial, com o projeto - cujos mritos nf? contestamos, mas de cujos pres- '' Al A lei dever regular de modo mais pormenorizado apenas os aspectos funda-
supostos divergimos - e que traduz o mero aprimoramento do diploma de mentais do relacionamento entre as diversas partes com interesses em causa (a pr-
1940, mantido sem suas linhas fundamentais e capitulado no texto do Cdigo pria empresa, os seus controladores, administradores, acionistas e credores, e o Esta-
Civil. do representando a sociedade em geral), no descendo, porm, a mincias que pos-
"O trabalho tcnico-legislativo, a consubstanciar-se na elaborao de um sam representar cerceamento da-iniciativa empresarial ou da ao orientadora, con-
ou de vrios anteprojetos que regulem o assunto, est pois, necessariamente juntural, das autoridades monetrias;
na dependncia dessa diretriz poltica a ser fixada". 8) A li dever permanecer uma apenas, para quaisquer sociedades annimas,
Esse trabalho constituiu objeto de um Seminrio, promovido pelo.lnsti- mas contendo dispositivos que regulem especificamente o caso das sociedades aber-
tas, capt.adoras de recursos do pblico, abrangendo especialmente: -definio estri-
. tuto dos Advogados do Brasil, em julho de 1972, sob a Presidncia do Prof.
ta do objeto da sociedade; -fortalecimento das normas de divulgao dos. resultados
Theophilo de Azeredo Santos, a coordenao do seu autor, e que teve a
{"disclosure");- regulao do grupo societrio e participaes recprocas, de forma
participao, como debatedoies, dos Professores Oscar Barreto Filho e Luiz a possibilitar o esclarecimento de posio e defesa de direitos por parte do acionista
Gasto Paes de Barros Lees, de So Paulo; Rubens Requio, do Paran; minoritrio; - regulao do sistema de administrao colegiada {com um coQselho
Lelio Candiota de Campos, do Rio Grande do Sul; Arnold Wald, Carlos Leoni eleito pela Assemblia, o qual, por sua ve_z, nomeia a diretoria); - ref9ro da autorid~
Rodrigues Siqueira e J. Arruda Falco, do Rio de Janeiro, alm do Dr. Jos de pbliCa {Banco Central) na fiscalizao das sociedades; - supresso do Conselho
Nascimento de Arajo, da Bolsa de Valores do Rio de Janeiro, e da assistn- Fiscal, substituindo-o pela auditoria externa obrigatria; -fixao de um capital mni-
cia e participao de numerosos advogados do Rio de Janeiro. As conclu- mo pelas autoridades monetrias, para possibilitar futuras atualizaes, sem o qual no
ses desse Seminrio, favorveis s propostas do trabalho em exame, foram seria admissvel a captao de recursos junto ao pblico;- regulamentao das-con-
publicadas na Revista de Direito Mercantil (no 7, Ano XI, Nova Srie, 1972, dies de retirada da Bolsa;
p. 1_19 e segs.). Cl A lei deve'r tornar obrigatria, sempre que houver lucro (em termos reais, ou
seja, j considerados em sua determinao os efeitos da inflao, enquanto esta sub-
sistir) a distribuio de parte dele como dividendo, para dar ao investidor o direito de
2. A DECISO DE ELABORAR. LEI ESPECIAL SOBRE SOCIEDADES POR
decidir quanto forma de reinverso dos ganhos. Por esse caminho, seriam melhora-
AES - A diretriz de elaborar lei especial veio a ser estabelecida pelo Go- das as condies de estabilidade do prprio mercado, pela maior segurana, para o
verno do Presidente Ernesto Geisel, inaugurado em 15 de maro de 1974, sen- pblico, de participao efetiva nos res~ltados das empresas, sem a dependncia (ho-
do Mrio Henrique Simonsen o Ministro da Fazenda e Joo Paulo dos Reis je quase absoluta) das condies de liquidez do mercado e das flutuaes das cota-
Velloso o Ministro do Planejamento. ces como forma de transico estabelecer-se-ia a sistemtica de dois parmetros si-
O novo Governo continuou a promover os trabalhos de elaboraco do an- ~u!tneos: um relacionam~nt~ com o lucro real de cada exerccio (em percentual a
teprojeto de novo Cdigo Civil, cujo texto foi republicado no Dirio. Oficial de ser estabelecido, com margens de segurana que impeam qualquer possibilidade de
1/6/74, mas, por Exposio de Motivos do Conselho de Desenvolvimento Eco- descapita!izao da empresa), e outro como um dividendo mnimo de 6% anuais, cu-
nmico de n ~ 14, de 25 do mesmo ms, os Ministros da Fazenda e da Secre- mulativos, sobre o valor do capitai.A obrigatoriedade de pagamento em dinheiro inci-
taria do Planejamento propuseram ao Presidente da Repblfca - que a apro- diria sobre o valor mais alto;
O) A lei conservar o instituto da ao ao portador, j consagrado entre ns, mas
vou - a deciso de destacar do anteprojeto do Cdigo Civil o regime das so-
apenas para o~ ttulos de poupana, vedando-se a ela o exerccio do direito de voto,
ciedades por aes e elaborar lei especial sobre a matria. '
141
140
de modo que sejam necessariamente identificveis os detentores (nacionais ou estran- "1. Temos a honra de submeter superior apreciao de V.Exa.,
geiros) do controle das empiesas;. . em cumprimento a solicitao feita, Anteprojeto de Lei dispondo sobre
ElA lei estabelecer mecanismos que impeam que cada ao do majoritrio pos-
sociedade por aes, elaborado com base nas definies de polftica le-
sua um valor potencial muito suprior ao de cada ao do minoritrio; para ta"nto..a
gislativa fixadas na Exposio de Motivo:; CDE n ~ 14, de 25 de junho de
lei deve prever u.m sistma de 'oferta pblica para as transaes que envolvam ur'na
parcela substantiva de transferncia do capitafvotante, de modo a assegurar igualda-
1974, dos Mini:>tro:> da Fazenda e do Planejamento, aprovada pelo Ex-
de de acesso BO$ minoritrios; mo. Sr. Presidente da Repblica.
G) A lei facultar ao Conselho Monetrio Nacional permitir {dentro dos critrios 2. O Anteprojeto, como orientao geral, teve presentes o:> :>eguin-
que e~tabelecer) que as sociedades annimas ne9ociem com suas prprias aes." tes objetivos e diretrizes:
ai criar modelo de companhia adequado organizao e ao fun-
3. ELABORAO E APRESENTAO DO ANTEPROJETO DE LEI- Em cionamento da grande empre:>a privada, requerida pelo .estgio atual
ago:>to de 1974 o:> Ministros da Fazenda e do Planejamento con:>tituram gru- da economia brasileira;
po encarregado de elaborar o Anteprojeto da lei de sociedades por aes, con- bl definir o regime das companhia> que participam do mercado
Vidando para seu:> membros os autores deste livro e o advogado Carlos Leoni - "as companhias abertas" do Anteprojeto - que contribua para
Rodrigues Siqueira. aumentar a confiana e o interesse do pblico investidor nas aplica-
Na primeirareunio do grupo com o Ministro ficou decidido que seria si- es em valores mobilirios e, conseqentemente, para reconstruir
multaneamente elaborado outro Anteprojeto de Lei - de criaco da Comi:>- o nosso mercado de aes;
:>o de Vaiare:> Mobilirios - e que o grupo poderia recomend~r soluces al- cl aperfeioar o modelo de sociedade annima utilizado pelas
ternativas para a:> definidas na Exposio de Motivos CDE n' 14174. pequenas e mdias empresas, e dar-lhe flexibilidade que permita sua
Iniciados o:> trabalhos, o Mini:>tro da Fazenda, atendendo a pedido do Pre- adoo por sociedades que se associem em empreendimentos co-
sidente da Bolsa de Valores de So Paulo, designou ainda como membro do muns {"joint venturas");
.grupo o Profeswr Modesto de Souza Barros Carvalhosa, que, todavia, partici- dl pre:>ervar, sempre que possvel, o sistema legal em vigor des-
pou apenas de uma reunio de trabalho. Por fora de seus compromissos pro- de 1940, ao qual j esto adaptado:; empresrios e investidores;
fissionais, o Dr_ Carlos Leoni Rodrigues Siqueira compareceu apenas s pri- el colocar dispo:>io do empresrio o maior nmero de op-
. meira:> reunies, e a partir de outubro a redao dos Anteprojetos ficou a car- es na emisso de ttulos e valores mobilirios como in"strumentos
go exclu:>ivamente dos doi:; membro:; remanescentes. Na redaco do Ante- de capitalizao da empresa, e as:>egurar liberdade - at o limite
projeto, seus autores contaram, todavia, com sugestes e crtic~s dos advo- compatvel com a necessidade de proteger credores, acionistas mi-
gado:; Carlos Leoni Rodrigues Siqueira e Antonio Augusto de Azevedo Sodr; noritrios e investidores do mercado - na org~mizao e estrutura-
. - ' ' e - na parte referente s demonstraes financeiras - com a colaboraco . o financeira da companhia;
do Auditor Manuel Ribeiro da Cruz Filho_ fi em contrapartida dessa liberdade de organizao, definir os
O Anteprojeto sobre mercado:; de valores mobilirios e criaco da Comi>- deveres do> administradora:> e acionistas controladora:>, nacionais e
so de Vaiare:> Mobilirios foi entregue ao Ministro da Fazenda ~o ms de no- estrangeiros, e instituir :>i:>tema de responsabilidade efetivo e apro-
vembro de 1974, e na primeira quinzena de fevereiro de 1975 a primeira re- _ priado funo social do empre:>rio, ele que resultam devere:> para
dao do Anteprojeto da lei das :>ociedades annimas foi submetida, com pe- com os acionistas minoritrios, a empresa, os que nela trabalham e
dido de crtica e sugestes, ao> advogados Antonio Fernando de Bulhes Car- a comunidade em que atua;
valho, Augusto Esteves de Lima, Carlos Augu:>to da Silveira Lobo, Egberto La- g) ob:>ervar a tradio brasileira na matria, que vem do direito
cerda Teixeira, Fbio Konder Comparato, Fran Martins, Hlio Dia:; de Moura, continental europeu, mas aceitar as solues teis do sistema anglo-
Joo Pedro Gouva Vieira,.Jorge Hilrio Gouva Vieira J.M., Pinheiro Neto, americano, que por fora da acelerao das trocas internacionais,
Jos Nabuco, Luiz Gasto de Paes Barros Lees, Modesto de Souza Barros cada vez mais se impem na Europa e crescem em difuso entre ns;
Carvalhosa, Plnio Pinheiro Guimares, Rubens Requio e Theophilo de Azere- hl atualizar a noa legislao em relao a prticas e institutos
do Santos. vigentes no:> mercados internacionais, a fim de dar suporte legal ao
. Nos dois meses seguintes a primeira redao foi revista e corrigida, ten- empresrio brasileiro em suas negociaes com o estrangeiro;
do em conta as sugestes recebidas, e o Anteprojeto foi entregue ao Ministro il disciplinar, de forma tentativa e sem pretenso de fazer obra
da Fazenda por Ofc'1o de 18 de abril de 1975, que assim definiu sua orienta- definitiva - incompatvel, alis, com a fase de transformao scio-
o geral: ' econmica em que vive o Pas - fenmenos novos e importantes,

14?
.como as coligaes e os grupos societrios, e novas prticas mer.,.
cantis, como a oferta pblica de aquisio do controle".
O Ofcio, depois de destacar e explicar as principais inovaes
e as solues adotadas no Anteprojeto; conclua:
"Tal sistema ido Anteprojeto) foi construdo- sem prejuzo ds
outros e relevantes objetivos .j enunciados - com a preocupao
de obter da nova lei toda contribuio que possa trazer expaf\so Captulo 3
do nosSo mercado de valores mobilirios, mecanismo indispensvel
para viabilizar a grande empresa privada nacional, alm de instrumento
eficiente de distribuio da renda e democratizao da propriedade
A DISCUSSO PBLICA DO ANTEPROJETO
do capital. A efetividade e relevo dessa contribuio depender, to-
davia, da adoo de outras reformas institucionais, j em estudo por
V.Exa.,entre as quais o Anteprojeto da lei que cria a Comisso de
Valores Mobilirios, rgo encarregado da disciplina do mercado, e
que concorrer, por certo, para restabelecer a confiana do pblico
Seo 1
investidor nos mecanismos e nos intermedirios do mercado, nos ad-
ministradores e nos acionistas controladores das companhias aber-
Principais Fatos
. tas."
"Mais ainda, cumpre ressalvar a tarefa especffica de reconstruir
o mercado primrio de aes -ainda sob os efeitos do encilhamen- O texto do Anteprojeto, distribudo imprensa a 15 de julho de 1975 pe-
to de 1.971 - para que nele oempresrio privado nacional possa ,lo Ministrio da Fazenda, foi amplamente divulgado nos principais jornais e,
encontrr o capital de risco requerido pela escala atual dos grandes em avulsos, pelo Sindicato dos Bancos do Estado da Guanabara e pela Asso-
empreendimentos econmicos, exigir por certo outras providncias, ciao Brasileira das Sociedades de Capital Aberto (ABRASCAI. Desde essa po-
como a reforma da legislao tributria, para eliminar vantagens in- ca at sua remessa ao Congresso Nacional, em agosto de 1976, o Anteproje-
justificadas s aplicaes em ttulos de renda fixa e imveis; a reava- to foi objeto de intensa discusso pblica em reunies, simpsios e publica-
liao dos mecanismos institucionalizados de poupana forada em es pela imprensa.
benefcio do setor pblico, para permitir que maior parcela das pou-
panas nacionais seja alocada atravs do mercado de aces, e a cria- O estudo do Anteprojeto e seu debate pblic9 j se iniciara, na verdade, desde
o de novos investidores. institucionais, a fim de orie~tar para esse a publicao, pelo "O Estado de So Paulo", em 22/2/75, da primeira redao sub-
mercado um fluxo permanente de. capital no especulativo." metida, em janeiro, aos advogados mencionados no nmero anterior, e pelo "Jornal
"Esse conjunto de medidas permitir ao pequeno investidor, com do Brasil", em 22/5/75, do Anteprojeto Sobre a Comisso de Valores Mobilirios.
tranqilidade, apostar na economia do Pas, escolher a empresa a
que deseja associar-se, correr os riscos inerentes ao sistema, ganhar Com o fim de estimular a discusso pblica dos Anteprojetos, o Governo
ou perder sem ser penalizado pela legislao tributria, e com a se- promoveu, no dia 20/8/75, em Braslia, reunio qual estiveram presentes
gurana de que seus interesses e direitos so lealmente protegidos os Ministros da Fazenda e do Planejamento, o Presidente do Banco Central,
e respeitados. Mais ainda, permitir que o empresrio privado nacio- os autores do Anteprojeto, os Presidentes da Confederao Nacional da In-
nal desempenhe com eficincia a sua funo, multiplicando iniciati- dstria, da Federao de Indstria de So Paulo; da Confederao Nacional
vas criadoras de riqueza nacional" . 1 de Comrcio, os Presidentes das Bolsas de Valores de Minas, Rio de Janeiro
e So Paulo, e cerca de 100 empresrios. Outras sesses de debate foram
promovidas, em So Paulo, pelo Instituto de Auditores Independentes do Bra-
sil (31/7/75) e, no Rio de Janeiro, pela Associao dos Dirigentes Cristos
de Empresa (22/8/75), pela ADECIF 111/9/75), e por rgos da imprensa.
1.. O Ofcio consta, s p. 11 e seguintes, da publicao do Sindicato dos Bancos O debate pblico concentrou-se inicialmente em poucos dispositivos do
do Estado da Guanabara, ano 1!1, n~ 6, "Reforma das S.A. e criaco da Comisso
Anteprojeto, como os relativos ao dividendo obrigatrio, ao no exerccio do
de Valores Mobilirios - Anteprojetos". . .
dir~ito de voto pelas aes ao portador, s qualificaes dos membros do Con-

144
selho Fiscal e remunerao dos administradores. Alguns crticos o qualificac Seo 2
ram como demasiadamente complexo e sofisticado pata o nvel dos nossos Divulgao dos Objetiveis
. I
empresrios; contadores protestaram contra a transformao em normas lec e Fundamentos da Reforma
gais de princpios contbeis, alegando a necessidade de adapt-los s circuns-
tncias de cada companhia; e alguns polticos, empresrios e profissiona_is ma- Com o fim de tornar mais eficiente a discusso pblica do Anteprojeto,
nifestaram receio de que certos dispositivos do Anteprojeto contribussem pa- seus autores publicaram no "Jornal do Brasil", entre 31.8. 75 e 21.9. 75, di-
ra "ampliar ainda mais a desnacionalizao da economia do Pafs" e p8ra a versos artigos, a seguir reproduzidos com pequenas adaptaes {principalmente
formao de conglomerados financeiros-indu-striais, com a conce_ntr_ao - nos ttulos e subttulos), por conterem elementos ainda teis ao entendimento
nas instituies financeiras - do controle do setor industrial. do texto proposto.
A experincia da participa.o desse debate levou os autores do Antepro-
jeto a divulgar, mais pormenorizada mente do que no Ofcio com que fora apre- 1~ - Criao do Quadro Institucional da Grande
sentado ao Ministro da Fazenda, os propsitos maiores da lei, e explicar algu- Empresa Privada
mas das solues nele adotadas. Isso foi feito atravs de uma srie de artigos
publicados pelo ;, Jornal do Brasil", que s reproduzidos na Seo 1 deste O Anteprojeto de Lei sobre S.A. -tal como explicado na exposio com que foi
submetido ao Sr. Ministro da Fazenda - tem como objetivo precpuo "criar modelo.
captulo.
de companhia adequado organizao e ao funcionamento da grande empresa priva-
Em setembro de 1975 a critica de que o Anteprojeto desnacionalizava
da, requerida pelo estgio atual da economia brasileira". E faz parte do rol de medidas
. .-, a economia do Pais, renovada perante Comisso Parlamentar de Inqurito da anunciadas pelo Governo visando a promover as reforr:nas institucionais indispens-
Cmara dos Deputados, foi respondida em Ofcio ao Presidente da Comisso veis ao fortalecimento da empresa privada nacional.
(Seo 2l;e em maro de 1976, quando os jornais divulgavam os trabalhos Aberto o debate pblico sobre o Anteprojeto, os temas de discusso fixaram-se
de reviso do Anteprojeto, a Bolsa de Valores do Rio de Janeiro fez publicar, .em alguns poucos preceitos, tais como os relativos ao direito do acionista ao dividen-
nos principais jornais do Pas, pronunciamento defendendo a tese de que to- 'do, ao Conselho Fiscal e ao voto das aes ao portador.
das as aes da companhia deviam ser ordinrias. Essa proposta e os argu- A experincia da paiicipao em algumas reunies desse debate convenceu-nos
mentos da bolsa foram analisados em trs artigos publicados no "Jornal do da convenincia, como contribuio para o esforo geral no sentido de aperfeioar o
Brasil", entre B de maro e 4 abril de 1976 sob o ttulo "Funo Empresarial Anteprojeto, de procurar divulgar, mais pormenorizadamente do que na exposio com
que foi apresentado, os propsitos maiores da lei, e explicar as solues concretas
e Aes Preferenciais" (Seo 3).
adotada,s, o que procuraremos fazer atravs da srie de artigos ora iniciada.
_._,, Em maro de 1976 a Ordem dos Advogados do Brasil - Seo do Esta-
do do Rio de Janeiro, encaminhou ao Presidente da Repblica, Ofcio critican-
1. CONCENTRAO DAS POUPANAS NACIONAIS NO PATRIMNIO DO ES-
do o Anteprojeto principalmente por "beneficiar s empresas multinacionais", TADO~ Antes de passarmos anlise de dispositivos ou preceitos til, entretanto,
"impor limitaes participao das sociedades estatais na vida econmica formularmos algumas consideraes que permitam melhor avaliar a significao eco-
e fixar dispositivos de discutfvel interesse para as empresas nacionais, mdias nmica da reforma institucional em que se enquadra o Anteprojeto.
e pequenas" Essas opinies foram comentadas em Ofcio dos autores do pro- fato notrio que se acha institucionalizado no Pas um processo de concentra-
jeto endereado em 7 .5. 76 ao Presidente da OAB-RJ (Seo 4). o das poupanas nacionais no patrimnio do Estado (aqui referido no sentido amplo
No ms de abril de 1976, o Anteprojeto foi ainda discutido em seminrio de todas as unidades polticas, suas autarquias, empresas pblicas e sociedades de
promovido pela ABRASCA em So Paulo (sob a presidncia de Fernando Rud- economia mista). Como tambm notrio-que essa participao do Estado nas pou-
ge Leite e com a participao de Luiz Gasto Paes de Barros Lees, Fbio Kon- panas nacionais crescente, e que as estatsticas revelam a tendncla de seu
aceleramento.
der Comparato, Egberto Lacerda Teixeira, Alcides Jorge Costa, Mauro Bran-
Esse processo no foi implantado deliberadamente, em execuo de uma deci-
do Lopes e Jaime Morais Aranha) e em debtes promovidos pelos jornais "O
so de poltica do Governo ou da Nao: conseqncia inevitvel da definio do
Globo" e "Jornal do Brasil". desenvolvimento econmico e social como objetivo prioritrio nacional, nessa fase de
No ms de maio de 1976 a Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de nossa histria.
So Paulo, aprovou Parecer do Conselheiro Alberto Gomes da Rocha Azeve- Desenvolvimento econmico acelerado pressupe elevada taxa de investimento.
do, com diversas crticas ao Anteprojeto, que foi divulgado pelos jornais, mas No h investimento sem poupa~a, e nos pases subdesenvolvidos, ainda subcapita-
no remetido a seus autores, no ensejando, com isso, eventual resposta. lizados, sem os mecanismos institucionais que canalizem para investimentos as pou-
panas voluntrias, a manuteno de alta taxa de investimento somente pode ser obti-
da mediante utilizao dos instrumentos estatais de poupana forada.
c) mesm.o o modelo j tentado, de associao trip.~tite (stdo, empresa privada
Paralelamente, por umaconjugao de causas que no importa mais diScutir, aU: nacional e empresa estrangeira), em que haja, simultaneamente, maioria qe capital na-
mentou de modo substancial o volUme dos investimentos que passaram responsabi- cional e maioria de capital privado, no teve sucesso devido limitada cap"addade do
lidade do Estado, e que no podefll ser reduzidos nem postergados sem Prejuf~o Q~ empresrio privado nacional pra reunir capital de risco ero volume suficiente, e al-
taxa de crescimento econmic9. A princpio foram os investimentos na infra-estrutura guns dos projetos com esse modelo 'j passaram para o controle do Estado.
{transporte, ene~gia e comunicao), e depois em diversos setores bsicos da econo-
mia, onde se revelava a incapacidade ou a omisso 'da iniciativa privada. 3. SIGNIFICAO POLTICA DA ESTATIZAO DA ECONOMIA- Acha-se insti-
A concentrao das poupanas nacionais em poder do Estado re~ulta, em suma, tucionalizado no Pas, portanto, um processo de estatiza da economia:
da combinaco [;:i) da necessidade de utilizar o poder de imprio do Estado para, atra.:. a) cresce anualmente a porcentagem do volume total das poupanas nacionais
vs dos div~rsos mecanismos de poupana forada, manter elevada taxa nacional de acumuladas em poder do Estado;
poupna, com (b) a necessidade de colocar disposio do Estado o volume~~ pou- b) essas poupanas, na sua quase totalidade, se transformam ern investimentos
panas que lhe permita realizar os investimentos que esto sob sua responsabJhdade. pblicos, sob a forma de capital de empresas pblicas ou de sociedades de economia
mista controladas pelo Estado;
2. INCAPACIDADE DO EMPRESRIO PRIVADO PARA PROMOVER PROJETOS DE c) aumenta, portanto, a rea da economia ocupada pelas empresas nas quais a
GRANDE ESCALA ~ Esse processo de concentrao acelerou-se nos ltimos anos, funo empresarial exercida pelo Estado;
porque: dl concentram-se, por conseguinte, nos ocupantes dos papis das estruturas so-
a) a dimenso atual da economia nacional e a tecnologia moderna impem, quer ciais do Estado, o poder poltico, prprio dessas estruturas, e o poder de chefiar a em-
na infra-estrutura, quer nas indstrias bsicas, projetos de escala cada vez maior, com presa, prprio da funo empresarial, que papel das estruturas da. atividade econmica.
volume de investimentos que os tornam inviveis para a empresa priva_da nacional; A experincia histrica demonstra que o modelo de organizao do Estado, co-
bl so comuns hoje projetos de Cr$ 2 a Cr$ 4 bilhes (cerca deUS$ 250 a 500 mo conjunto das estruturas sociais cuja funo a realizao dos fins da sociedade
milhes) de investimento total, e h, inclusive, projetos de mais de Cr$ 10 bilhes {US$ polftica, ou seja, como ordenamento do poder poltico, profundamente influenciado
1.250 milhol; pelas demais estruturas sociais, que ordenam outras modalidades de poder, principal-
c) o Estado, atravs de suas instituies financeiras, princip"almente do BNDE, ' mente pelo sistema econmico, sob o aspecto da organiza~o e distribuio do poder
. procura auxiliar as empresas privadas naciOnais a promoverem alguns desses proje- . de chefiar as empresas e de exercer a modalidade de poder Organizada sob a forma
tos, mediante concesso de emprstimos, ou de garantias a emprstimJ?S externos, do institu.to da propriedade privada.
para finan'ciar parte. dos investimentos; mas essa parte do custo financiada por em- O mundo atual se acha polariza~o em torno d dois modelos de organizao do
prstimos em.gera! no pode- por motivos econmicos e financeiros~ exceder de sistema econmico, a que em regra coiTespondem, necessariamente, dois modelos
60%, exigirido do empresrio privado capacidade para aplicar capital de risco em va- de organizao poltica:
lor correspondente aos restantes 40%; . . a) 'o das economias centralmente planificadas, em que todas as atividades eco-
dl esse volume de capital de risco excede de muito a capacidade dos grupos em- nmicas sQ organizadas e dirigidas peilo Es~ado, nas quais a concentrao, em uma
presariais brasileiros, o que levou o Governo, recentemente, a criar empresas subsi- nica estrutura Soc'ial, do poder po"!rtico e do poder econmico, conduz normalmente
dirias do BNDE que contribuam com parte do capital de risco que deveria ser aplica-
do pelo empresrio privado, omo instrumento adicional de apoio empresa priva~a;
a f.orms ditatoriais de GovernO; -e
b) ~das economias de.mercado, ou de livre iniciativa, que embora reconhecendo
e) limitados, na sua capacidade de aplicar capital de risco, ao reinvestimento de a necessida.de de uma. "crescente .interveno do Estado na economia, inclusive me-
lucros das Suas empresas em operao, e ser'n ter acesso a mercado primrio de aes diante exercciO da funo empresarial em algumas atividades, no procura delibera-
no qual possam obter capital de risco dicional mediante associao de poupanas damente a estatizaco de toda a economia, mas, ao contrrio, busca manter essa in-
de terceiros, os empresrios privados .nacionais praticamente esto sendo excludos tervenco eStatal d~ntro dos !imites impostos pelas neceS$idades da segurana nacio-
de todos os setores bsicos da economia nacional: mesmo os projetos inicialmente nal, do' desenvolvimento econmico e do controle das modalidades de abuso do poder
concebidos como de responsabilidade privada, com participao minoritria do Esta- econmico privado, e se preocupa em preservar, ao lado do setor pblico, um setor
do, em geral acabam por ser transferidos para o setor pblico quando, no curso da aberto liberdade das iniciativas individuais, porque:
sua execuo, exiQem volum.es adicionais de capital de risco. 1 -com base na experincia histrica, considera ,ue a viabilidade de um modelo
No estgio atual do desenvolvimento br.asi!eiro, so fatos notrios que: de organizao de sociedade poltica baseado no primado da ordem jurdica, que as-
a) as alternativas para a execuo dos grandes projetos de investimento esto segure os direitos e garantias individuais e oportunidades para todos, e que seja um
reduzidas ao Estado e s empresas estrangeiras ou mu!~inacionais; sistema aberto, capaz de absorver novos inputs e manter alto grau de mobilidade so-
b) as participaes de empresas privdas naCionais em projetos desse vulto, quando cial, depende, principalmente, de uma diViso ou balano dinmico de poderes, no
Ocorrem so tentativas sem fundarTientaco econmica slida, e traduzem apenas o sentido de admitir e.estimular que as diversas formas de poder se distribuam por estru-
esforO do Governo em preservar para o.Brasil um mo~elo de sistema ~e economia turas, instituies e peissoas diferentes, a fim de evitar que a concentrao exagerada
mista, no qual sobreviva, ao lado do setor pblico, um setor relevante pe empresas de .poderes em uma nica estrutura social ponha em risco a preservao do primado
privadas nacionais;
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da ordem jurdica, de que dependem, em suma, as caracterfsticas desse modelo de cesso de crescimento do Brasil nas dcS:das de _1950 e _-1960 deStaca"ram como um
organizao poltica; . do.s fatores mais importantes para aquele cr~scirTiento a existncia; no Brasil, de uma
li -entende que a estatizao da economia no o nicci caminho para a~men classe e"mpreSarial excepcionalmente" ativa e capaz, que responde de modo admirvel
tar o grau de justia social, em terms econmicJs, mas que esse ideal tambm Pode ao desafio daS oportunidades e aos estmulos crjados pelo Governo.
ser atingido meliante a utilizaO, pelei Estado, do poder tributrio e da orientao da A causa se encontra_, pura e simplesmente, na mudana de escala dos projetos
despesa pblica. de investimento, como resultado do prprio processo de desen.volviniento do pafs.
O Brasil, como. parte do mundo ocidental, sempre optou, claramente, por este Na dcada de 50, os projetos a. realizar eram de indstrias para substituio de
ltimo modelo. Todas as suas constituies enunciaram como princpios bsicos da importaes, com investimentos relativamente pequenos. So conhecidos os exem-
organizao econmica a propriedade privada, a liberdade de iniciativa, e a prioridade plos de empresrios privados que naquela poca implantaram sua indstria sem ne-
da empresa privada como unid_ade de produo econmica; e se.mpre buscaram orga- nhum capital de risco, na base do desconto, e suCessivas reformas, em bancos co-
nizar as instituies polticas de m.odo a preservar o modelo pelo qual optou. E as cri- merciais, de ttulos a curto prazo.
ses polftico-institucionais que atravessou, por diversas causE!s, jamais traduziram, de A dimenso do pas e dos projetos de investimento mudou, e os mtodos de 1950
modo significativo ou profundo, uma dvida sobre a opO feita: no funcionam mais: para assumir. a responsabilidade de qualquer projeto de significa-
A verificao de que o processo de estatizao atualmente institucionalizado no co o empresrio privado nacional precisa hoje demonstrar capacidade de aplicar ca-
Brasil conduz o Pafs, inexoravelmente, na direo de um modelo de sistema econmi- Pital de risco em volume vrias vezes superior aos lucros anualmente gerados por suas
co e polftico oposto quele pelo qual optamos em toda a nossa histria, e que mais empresas. E como prcisa da maior parte desses lucros para expandir as empresas
Se ajusta s idias, crenas e valores do nosso sistema cultural, vem constituindo, nos j em funcionamento, no tem a menor chance de aproveitar as oportunidades de in-.
iimos anos, motivo de crescente preocupao do Governo, das classes empresariais vestimenta que se lhe apresentam.
e da elite brasileira em geral.
5. NECESSIDADE DA CRIAO DO MERCADO PRIMRIO DE AES -A alter-
4. A CAUSA DO PROCESSO DE ESTATIZAO -Mais recentemente aumen- nativa simples, clara, bvia: ou conseguimos criar no Pas um mercado primrio de
tou, em diversos setores do Pas, o clamor contra esse processo de estatizao da eco- aes, ou o processo de estatizao d~ economia continuar a se ace!erar de modo
nomia atravs de manifestaces- reveladoras, antes de estados emocionais do que exponencial.
de anlise objetiva ~ que atri.buem s autoridades federais a responsabilidade pelo ace- O primeiro Governo da Revoluo de 1964 tentou criar esse mercado com a Lei
Jeramento desse processo, como se fora resultado de poltica deliberada, imposta ao n? 4.728;mas essa tentativa foi frustrada pelo encilhamento de 1971, que afugentou
pas; Ou, pelo menos," de omisso em tomar as providncias necessrias para reverter do mercado os milhes de brasileiros que sofreram os prejuzos de um clima de espe-
o processo, mediante a eliminao de suas causas. culao irresponsvel. O fato que hoje no existe no Pas mercado primrio de aes,
Esse tipo de crtica tem provocado, por parte das autoridades, a formal e repetida ou seja, mercado para novas aes emitidas por companhias que tenham um projeto
declarao de que o Governo no tem por polftica estatizar a economia, mas, ao con- a implantar ou expandir, e que dependam da colocao de suas aes para conseguir
trrio, pretende manter a opo tradicional do Brasil. No por um sistema utpico, ba- lev-lo avante. O que existe um mercado de Bolsa, que no canaliza poupanas para
seado exclusivamente no livre funcionamento dos mercados, no qual seria negada ao as empreSas mas apenas facilita a troca de posies entre investidores.
Estado qualquer funo reguladora das atividades econmicas (e que na verdade ja- Bolsa , por definio, mercado secun_drio, ou seja, auxiliar do mercado prim-
mais existiu), mas por um modelo de economia msta, que preserve, nos limites mxi- rio. Sua funco estimular os investidores no mercado primrio, ao lhes oferecer a
mos compatfveis com as condies d.o mundo moderno, um setor privado aberto perspectiva de liquidez das aplicaes realizadas. O que interessa ao desenvolvimento
liberdade de iniciativa. Alm disso, diversas medidas concretas vm sendo adotadas do Pas - e o que const"1tui a nica vla para desacelerar e sustar o processo de estati-
pelo Governo federal, quer para conter a expanso do setor pblico da economia em zao da economia - a criao do mercado primrio de aes, o que jamais ser~
todas as reas em que ela no indispe.nsvel, quer para multiplicar as modalidades conseguido apenas com a elevao artificial das cotaes da Bolsa.
e os instrumentos de estmulo e apoio empresa privada nacional. A reforma da Lei das S.A. uma precondio para a existncia desse mercado
Nenhuma dessas providncias, todavia, tem a importncia e a significa~o dos primrio, pois busca restaurar o verdadeiro significado da grande instituio e possibi-
_ _.. esforos realizados pelo Governo no sentido de criar no pafs um mercado primrio de litar a plenitude do seu funcionamento como instrumento insubstituvel para conseguir
aes, como fonte onde o emf)resr"1o privado nacional possa ir buscar, mediante a a associao de milhares de investidores na formao do capital de risco exigido" pela
utilizao do mais importante mecanismo institucional inventado pela economia de mer- grande empresa.
cado, que a sociedade annima, o capital de risco que lhe permita participar dos
grandes projetos de investimento e, conseqentemente, preservar sua relevncia no 2? - A Estrutura Jurdica da Grande Empresa Privada
sistema econmico nacional.
No por falta de empresrios privados capazes de exercer eficientemente a fun- Quando se pretende reformar a Lei das S.A., com o objetivo de criar o qua.dro
co empresarial Que a empresa privada nacional se revela hoje incapaz de/promover institucional para a grande empresa privada, indispensvel conhecer a estrutura jur-
~s grandes projetos de investimento. Pelo contrrio. Todos os que analisc{ram o pro- dica da grande empresa nas _economias contemporneas de mercado, que apresen-
tam caractersticas distintas da. companhia empresria do sculo XIX, objeto da disci.:. 3. A GRAND~ S.A. MODERNA- Ocorre que a S.,- a princpio a servio do
plina das primeiras leis sobre sociedades annimas. . empresrio - em certo momento lhe escapou dis moS, e passou.- a prod.uzir efeitos
e gerar Conseqncias de todo surpreendentes. A medida qe o processo d desen-
1. FORMAS ASSOCIATIVAS COMERCIAIS - Observe-se, de incio, que a vida a
vol_vimento econmico mudava escala da empresa e a obrigava a crescer, para so-
. breviver, capitais sempre maiores precisavam ser mobiliZados e o antigo "dono" -
comercial, to logo tomou impulso, buscou a as_sociao de capitais e de esforos pa-
o empresriq individual ali familiar- viu-se constrangido a abrir a socieda.de, admitir
ra tornar possvel a multiplicao dos lucros-. E as formas societrias- da qual a S.A.
novos scios, quaisquer que fossem as conseqncias (inclusive perda de controle)
a mais perfeita e completa - nasceram todas de prticas e usos dos comerciantes
medievais, seja no comrcio de terra, seja no comrcio de mar. Bem sabemos que porque seriam elas sempre melhores que a sano da ineficincia, ou da incapacida-
esses tipos societrios (alguns ainda hoje usados, como a comandita simples; a socie- de, que era a morte, ou seja, a falncia. Da a multiplicidade de ttulos, especialmente
dade em nome coletivo, a conta de participao) ~ examinados luz das condies no mercado americano - inmeros tipos de aes, como as preferenciais sem voto,
modernas, podem parecer de importncia menor, pois em todas alas subsistia ares- as com garantia de dividendos, as debntures, conversveis ou no em aces os bonds,
ponsabilidade pessoal de um scio, eram "sociedades de pessoas";mas, no custa os stock purchase warrants, e tantos outros- todos buscando intere~sar,os investi-
lembrar que, no passado, representam formas revolucionrias, sofisticadas (como tal- dores, atra-los para a empresa, motiv-los para co-participarem da aventura empresarial.
vez di?sessem hoje) da atividade econmica, e responderam, com admirvel eficin- Paralelamente- e com muito maior profundidade- outra revoluo se operava
cia, s exigncias do mundo que as concebeu. com esse crescimento da empresa: uma verdadeira "substituio de contedo" na
Foram necessrios sculos de evoluo para que chegssemos s primeiras so- velha S.A. (como assinalaram Walter Rathenau, na Alemanha, Berle nos Estados Uni-
ciedades annimas- com a limitao de responsabilidade de todos os scios e a livre dos e Ripert, na Frana) com as mais importantes repercusses no mundo do direito,
transferibilidade das participaes societrias incorporadas nas aes - a princpio da economia e da prpria vida social. A propriedade - centrada no imvel, em torno
s admitida como um privilgio que o Estado concedia, aps o exame de cada caso, do qual se construiu a estabilidade social - sofreu um processo de mobilizao, con-
tendo em vista as finalidades a que se propunha o empreendimento. E, via de regra, vertida em aes de livre circulabilidade. Ao mesmo tempo, a atomizao dos donos
apenas outorgado quando ele prprio, Estado, era o majoritrio ou o controlador (vide da sociedade, dispersos na poeira das aes, separou propriedade da gesto, numa
o exemplo clssico da .Companhia das ndias Ocidentais). qas mais fundas revolues no direito de propriedade: o dono no mais geria, no s
Porque eram muitos, como ainda porque essa gesto se tornou to complexa que foi
2. A S.A. COMO INSTRUMENTO DO EMPRESRIO PRIVADO- S h cerca de preciso chamar o profissional para faz-la. Em conseqncia, operou-se a ascenso
100 anos a sociedade annima libertou-se desse carter de privilgio, e passou a ser social da classe de administrador, que muita vez sem ter uma s ao da sociedade,
livremente usada pelos comerciantes. Os promotores da revoluo industrial, agentes passou a exercer todo o poder de dono - na mana geria/ revolution. o fenmeno
daquele "capitalismo selvagem" que os submetia a um processo de competio sem to bem descrito por Savatier: - enquanto a empresa pequena, o dono do equipa-
lei, clamaram pela faculdade de utilizarem a S.A., e, to logo a conseguiram, trataram mento pr~vale.ce sobre a equipe, o trabalho mero acessrio da mquina, o capitalista-
de us-la at seus limites extremos. Nessa fase poder-se-ia dizer que a sociedade esta- patro comanda s; quanClo a. empresa cresce, e a complexidade dos problemas are-
va a servio do empresrio, eta um utensio manipulado pelo dono, a ferramenta que solver requer a presena dos especialistas, e nenhum homem, isolado, capaz de de-
aumentava o alcance do brao do controlador. A histria econmica assinala a fre- ter todos os conhecimentos necessrios a todas as decises, a equipe passa a ser mais
qncia dos abusos praticados, a onda de papis. sem nenhuma valia, o aventureiris- relevante que o equipamento, os administradores se tornam mais importantes que os
mo, e, desde a quebra do Banco de Law ao nosso prprio encilhamento do fim do acionistas (que deles passam a depender) o poder nas S.A. se desloca da assem-
sculo, muita coisa parecia dar razo ao grande lhering, que no hesitou em afirmar blia geral para os Conselhos de Administrao. Mais ainda ~ e este fato da maior
que "a histria secreta das S.A. escond mais torpezas, infmias e desonestidades importncia - a propriedade ligou-se noo de produtividade (pois a ao vale na
que se poderiam encontrar num presdio". medida do xito da empresa), o que levou Berle concluso-de que no foi Proudhon,
As primeiras leis de polcia do mercado, do princfpio deste sculo, so as famo- declarando que a "propriedade um roubo", quem transformou tal conceito, mas a
sas b!ue sky laws do direito americano, assim chamadas porque visam a coibir os ven- S.A. Realmente, ao fim do ciclo, cj1egamos a uma nova realidade, a um novo concei-
dedores de "pedaos do cu azul", sob forma de aes de sociedades que nada ti- to, a uma propriedade dispersa, mvel gerida por profissionais que no so donos,
nham a realizar. (E que o nosso Ea de Queiroz traduziu na resposta genial do banquei- dinmica, e que S tem valor na medida em que apresenta produtividade.
ro Ephraim, incorporador da ''Companhia de Esmeraldas da Birmnia'', ao Jacinto que Esta a nova realidade empresarial, a nova S.A., que embora uti!ize os institutos
lhe indagava, duvidoso, sobre a existncia de esmeraldas: :___ "Esmeraldas! Est claro e revista a forma da antiga (o que aconselha regulao comum) nada tem a ver as
que h~ esmeraldas! H sempre esmerald~s desd qUe haja acionistas ... )" demais sociedades de pessoas- o que afasta, a no ser por amor> simetria, o pro-
E natural, portanto, que sobreviesse uma fase de restrices e desconfiancas ain- posto Cdigo de Sociedades.
da mais agravada com o grande crash de 1929 - e luz desses pressupost~s que 4. O ANTIGO EMPRESRIO E A NOVA EMPRESA- Ressalte-se que esta evolu-
se ho de entender as limitaes e propsitos do Decreto-Lei n'? 2.627, de ,1940, ine-
gavelmente uma lei admirvel para a poca, mas feita sob as inspiraces ehto vigen- o, muita vez custosa ao empresrio, que nela divisava a destruio de seu comando
tes e para uma. economia familiar, .das empresas fechadas. ' / nico, a perda do controle, breve se lhe revelou da maior utilidade e eficincia. No

1'<? 153
era apenas o capital novo que vinha socorrer a empresa, dar-lhe alento ou multiplicar- toridade pblica, um poder disciplinador, no omisso, qu_e_punir os infratores e prote-
lhe os ganhos. Era tambm a Valori~ao das antigas aes'------ que passavam a ter . ger' a empresa.
liquidez - a garantia de acesso permanente s fontes de capital de risco, um maior Est um ponto bsico par~ o entendimento do Anteprojeto: seu objetiVo pro-
nmero de scios interessados no xito da empresa e, em geral, at a manuteno- piciar a criao da grande empresa, ail}da que o capital ~e risco necessrio supere a
nos cargos que ocupavam, seja pela condio de grande acionista, seja pelo maior capacidade isolada dos empresrios. Pode haver g"rande empresa com pequenos em-
conhecimento e eXperincia que possuam dos negcios da empresa. Mais ainda - presrios - .dispersos, como vimos, em milhares e at milhes de scios; pode haver
e isso fundamental- os melhores constituram-se na verdadeira vanguarda da revo- grandes empresrios que no usem em suas organizaes a forma annima - nem
!uq empresarial. a lei os obriga a isso. Podero mesmo tambm usar o anonimato, e se porem a cober-
Mas inegvel que mudana substancial teria que ser exigida no comportamento to de certos deveres, obrigaes, fiscalizaes, mantendo fechada a sociedade; mas
desses antigos empresrios, ai1.1da _administradores: era a conscincia de que adminis- se pr.etenderem ir ao pblico, usar o mercado, tero que submeter-se a normas escri-
travam bens alheios, e teriam de prestar contas e seriam julgados como tais. A rigor., tas de comportamento, porque so emissores, fabricantes de valores .de circulao
alis, em qualquer sociedade o diretor ou gerente administra bens alheios, mas,- Por pblica.
utna distoro de que muita vez no se d conta, confunde ele os bens sociais com
os prprios, enquanto mantm o controle, pela certeza de nunca ser destitudo do co- 6. RESPONSABILIDADE SOCI/I.L DA GRANDE EMPRESA- Essas normas e pa-
mando, ou de ter que prestar contas de seus atos: evidente que enquanto a socieda- dres no foram inventados pelo Anteprojeto, pois h muito vigoram no pafses de eco-
de fechada, e os scios se conhecem, e ~e entendem (ou desentendem) em assem- nomia de mercado, de todo atentos para o problema da grande empresa, a fim de
bl$ias gerais, o prob.lema socialmente de importncia menor, e encontra soluo nas disciplin-la, viabiliz-!a. e -j agora de forma bem nftida - reconhecer a parcela de
normas j vigentes do direito. Mas no momento em que a sociedade se dirige ao pbli- poder que passou a exercer no contexto social e cobrar-lhe a conseqente
__ -;
co, que se profbe a captar poupana popular para associ-la ao projeto que constitui responsabilidade.
o objeto social, fora convir que o fato adquire nova dimenso. que esto em jogo Hoje, a empresa - a grande empresa - " a clula de base de toda economia
os mecanismos de crdito pblico, acionados pela sociedade, e que requerem prote- industrial". Em economia de mercado, , com efeito, no nfvel da empresa que se efe-
o especial. o magno problema da construo do mercado de capitais, impossvel t.ua a maior parte das escolhas que comandam o desenvolvimento econmico: defini-
de efetivar-se enquanto por trs de cada ao oferecida ao pblico no estiver uma o de produtos, orientao de investimentos e repartio primria de rendas. Esse
administrao responsvel, um sistema eficiente de informao e controle - e uma papel-motor da empresa , por certo, um dos traos dominantes de nosso modelo eco-
autoridade a proteger o investidor, e ao punir os infratores. nmico: por seu poder de iniciativa, a empresa est na origem da criao constante
da riqueza nacional; ela , tambm, o lugar da inovao e da renovao". Estas pala-
5. LEI DA GRANDE EMPRESA E DO EMPRESRIO-EMPREENDEDOR- Esse exem- vras, traduzidas do Relatrio que o Ministro Pierre Surdreau, pr~sidente do Comit de
. pio ilustra bem por que a sociedade aberta - que faz oferta pblica de suas aes, Estudos para a Reforma da Empresa, acaba de apresentar ao Presidente Giscard d'Es-
que goza do privilgio de cot-las em Bolsa, de recorrer ao mercado para suas neces- taing, e Que ora se encontra em discusso, na Frana, dizem bem da nova dimenso
sidades de capital de risco- um gnero diferente da sociedade fechada, familiar, da empresa e da sua crescente importncia na forma de vida ocidentaL
cujas aes circulam entre parentes ou conhecidos, e que, na maioria das veZes, tanto A macroempresa envolve tal nmero de interesses e de pessoas - emprega-
poderia ser annima como revestir a forma de soiedade por quotas de responsab:li- dos, acionistas, fornecedores, credores, distribuidores, consumidores, intermedirios,
dade limitada. usurios - que tende a transformar-se realmente em centro de poder to grande
Ora, o Anteprojeto prope-se a criar os mecanismos jurdicos imprescindveis a que a sociedade pode e deve cobrar-lhe um preo em termos de responsabilidade
esse efetivo funcionamento do merca-do de capitais, de forma que cada aco oferec"i- social. Seja a empresa, seja o acionista controlador, brasileiro ou estrangeiro, tm
da ao pblico incorpore um conjunto de direitos e garantias eficazes. O inv~stidor des- deveres para com a comunidade na qual vivem. Prevenindo e coibindo as formas
conhecido, o pblico que compr uma ao, precisa ter a segurana de que est se abusivas do exerccio do voto, identificando seus autores, e cobrando o correto de-
associando a um empreendimento no qual pode ter que suportar prejuzos, mas que sempenho de suas atribuies, o Anteprojeto procura dar grande empresa - ''co-
lhe garan-te participao nos lucros, se houver; que aquele papel que adquiriu um munidade de destino" na qual se associam tantos to respeitveis interesses -
ttulo c?rporativo, e, como tal, ~onfere ao seu titular o direito de fiscalizar a empresa, o instrumental de que necessita para constituir-se na instituio basilar da vida eGO-
de ser mformado do que se passa; de que a sociedade que emite ttulos e pretende nmica moderna.
utilizar a poupana popular administrada segundo normas estritas de tica profissio- Essa revoluo que se est oPerando nos pases de vida ocidental - como res-
nal - sem as quais se torna invivel a grande empresa aberta; que todos os lucros posta, at certo ponto surpreendente e admirvel, s exigncias de conciliar a eficin-
da sociedade figuraro na contabilidade; que todas as oportunidades de negcio sero a
cia insubstituvel da macroempresa com liberdade de iniciativa e a distribuio da
aproveitadas em favor da empresa e no do scio majoritrio; que os administradores riqueza- no foi feita, nem poder s-lo, sem a compreenso e a efetiva colaborao
faro jus a honorrios adequados, mas no superiores aos de mercado, para depois dos empresrios- que a lideraram- das instituies comerciais, que a secundaram,
se desinteressarem da distribuio de lucros, na parte do minoritrio; -que.:: mais ain- dos investidores que a compreenderam e apoiaram e do Estado quea estimulou, disci-
da, e principalmente, a zelar para que a regra_do jogo seja observada exi5:ie uma au- plinou, e r~moveu os obstculos jurfdi~os para que ela $e realizasse na plenitude.
O Anteprojeto de Lei das S.A. um pr-requisito para a transformao qu.e deve-. . . sive, como nica alternativa para viabilizar a sua empres.a) e a se ~ssociar s pouPan- .
r atingir fundamente a Sociedade em que vivemos. Mas nq pOder ter eficcia se as do pblico na aventura de novos empreendimentos.' 'Existe, tambm, _um reSduo
no for entendido e aceito nas suas bases e conseqncias. de sistema de distribuio de aes, que sobreviveu ao encilhamento de 1971, consti-
tufdo por instituies que ainda s'e preocupam em encontrar'alguma oportunidade pa-
3 - Criao do Mercado Primrio de Aes e Reforma Cultural ra organizar uma operao de underWriting de aes.
O que l}O existe, e vem impedindo a criao do mercado primrio de aes,
1. O OBJETIVO MAIOR DO ANTEPROJETO - O Anteprojeto no foi elaborado um nmero suficiente de inv~stidores-empresriosi ou seja, d~ agentes da poupana
como um exerccio de tcnica jurdica, mas com o fim prtico de modificar deterffiina- - individuais ou institucionaiS - que subscrevam aes como ttulos de renda, isto
dos padres de comportamento e estruturas sociais. Por isso, na apreciao .do seu , com o objetivo de adquirir o direito patrimonial assegurado pela ao, que o de
sistema, assim como de cada um de seus dispositivos e solues, um dos p.rincipais parti_cipar nos resultados da companhia, e que se traduz em dividendos.
critrios de julgamento h .de sr asua funcionalidade, no quadr~ da realidade brasilei-.
ra atual, como instrumento para atingir seu obJetivo maior- de criar um mercado pri- 3. INVESTIDOR,EMPRESRIO E INVESTIDOR-ESPECULADO R- No obstante a
mrio de aes. inexistncia de um mercado primrio de aes, continua a funcionar o mercado secun-
O primeiro artigo desta srie buscou destacar a significao econmica e poltica drio da Bolsa. Mas essencial que no confundamos o investidor-empresrio com o
da criao da grande empresa privada nacion.l, conio nica via para desace!erar e especulador de Bolsa. Os que participam desse mercado secundrio em geral compram
sustar o processo de estatizao da economia que se acha institucionalizado no Pafs. aes com o objetivo de revend-las, na primeira oportunidade em que possam realizar
O segundo explicou as caracterSticas da estrutura jurdica da companhia que tem por um lucro, motivados, exclusivamente, pela sua.expectativa sobre a evoluo futura das
objetivo a empresa de grande escala, contrastando-a com o modelo original da S.A., cotaes, ou por informaes, verdadeiras ou falsas, divulgadas no mercado, muitas ve-
a servio do empresrio-proprietrio. E destacou que o objetivo do Anteprojeto colo- zes com o objetivo deliberado de manipularas cotaes, mediante a criao de expecta-
car disposio do empresrio-empreendedor (ao lado e sem prejuzo do modelo tra- tivas de alta. Esses compradores de aes exercem, no mercado, a funo de interme-
dicional da companhia fechada, que mantido e aperfeioado), o ins~rumental jurdico- dirios, do tipo especulador. Todo mercado compreende, por definio, produtores, in-
financeiro adequado para que possa promover a grande empresa privada nacional. termedirios e consumidores que trocam Qeterminado bem ou servio. Obviamente,
A existncia de um mercado primrio de aes constitui, todavia, requisito ne- invivel por natureza {a no ser por perodos muito limitados no tempo) a existncia de
.um mercado sem consuh)idores, cqnstitufdo exclusivamente de produtos e intermedirios.
Cessrio .da grande empresa privada nacional, e por isso o objetivo maior do Antepro-
jeto a criao desse mercado. Figurativamente, no mercado de !3es o produtor a companhia que emite aes
no mercado primrio, e o consumidor o investidor que exerce a subfuno empresa-
2. CAUSAS DA INEXISTNCIA DE MERCADO PRIMRIO DE AES- A primei- rial de aplicar capital de risCo na empresa, com o objetivo de participar de seus resulta-
. ra questo que se coloca, logicamente, a de saber por que no conseguimos at doS, atravs dos dividendos. Todos os demais participantes do mercado de aes -
os underwriters, os negociantes por conta prpria, os corretores e os especuladores
hoje criar esse mercado, no obstante a reforma institucional promovida pela Lei de
"de Bolsa - so intermedirios.
Mercado de Capitais de 1965 e as inumerveis e sucessivas modalidades de incenti-
A verdadeira razo pela qual no temos um mercado primrio que o nosso mer-
vos fiscais a que recorreu o Governo, nos ltimos 1O anos, como instrumento para
cado praticamente constitufdo apenas de produtores e int.ermedirios. t. indiscutvel
desenvolv.-Jo.
que, existindo um mercado primrio, o merc?do da Bolsa desempenha funo da maior
Ser que o processo de concentrao de poupanas em mos do Estado j atin-
relevncia, que a de proporcionar liquidez aos investidores do mercado primrio,
giu tal nvel que no mais existem, no Brasil, poupanas voluntrias, em volume sufi-
induzindo-os, ~esse modo, a aceitar maior grau de imobilizao de suas poupanas
ciente, que possam ser canalizada~, atravs de um mercado de aes, para a grande
em aes. Mas.o.funcionamento de um_ mercado secundrio sem que exista o prim-
empresa privada nacional?
rio se transforrria em jogo de ciranda, em que especuladores trocam suas posies
Parece-nos evidente que essa no a razo. Existe ainda volume aprecivel de
de aplicadores de capital em aes j em circulao, procurando uns ganharem cus-
poupanas privadas, como o comprova o aumento dos tftu!os de renda fixa, pblicos
ta dos outros e, sempre que Possvel, custa de alguns incautos induzidos a fazer ex-
e privados, em circulao, e dos saldos de depsitos a prazo fixo. O crescimento das
perincias amadoristas de especulao, sem nenhuma contribuio para o aumento
cadernetas de poupana tem sido de tal ordeffi que as entidades do Sistema Financei-
da capitalizao da empresa privada.
ro da Habitao, por falta de aplicaes, se vem obrigadas a repassar ao BNH o ex-
A criao e expanso de um mercado primrio de aes depende, portanto, basi-
~esso de subscrio das ORTNs, contribuindo para aumentar o processo de concen-
camente, de aumentarmos o nmero de "consumidores" de aes, isto , de agentes
trao _das poupanas em mos do Estad~o. E se considerarmos ainda o volume das da poupana {individuais ou institucionais) que subscrevam aes para pirticipar dos
poupanas privadas aplicadas anualmente Bm. empreendimentos imobilirios, nos con- luCros da companhia atravs dos dividendos.
vencemos de que haja poupanas privadas suficientes para alimentar um mercado pri-
mrio de aes. 4. REFORMA CULTURAL- A nosso ver, a criao desse tipo de investidor, em
A existncia do merad_o tambm n~o resulta da falta de iniciativa de en)presrios nmero suficiente para sustentar um mercado primrio de aes pressupe uma ver-
privados. Muitos esto dispostos a abrir o capital de suas companhias {alg:lms, inc!u- dadeira reforma cultural.

156 157
I
Usamos aqui a expresso reforma cultural no sentido tcnico, soc_iolgico, de mo- c) a de assumir os riscos econmicos da empresa', isto , de "bancar." o Jogo
dificao de alguns smboloS, idi;3s, crens, normas e valores que constituem ele- da,difer.ena entre o preo certo pago pelos servios. produtivos e a receita incerta da
mentos do sistema cultural que ordena a sociedade. Cada indivduo exempl_ar do sis- venda dos produtos; jogo que tem como prmio a lucro, mas cujo resultado tambm
tema cultural em que foi socializado, e esse si~tema condicione ou orienta o seu com- pode ser o prejuzo e a falncia:
portamento. A r?zo bsica pe.la qual at hoje no conseguimos criar no Brasil um mer- Quando a funo empresarial desempenhada por'um fnctivduo, ou por um pe-
cacto primrio de aes que, devido conjUgao de diversos fatores e circunstn- que_no grupo empresrio com alto grau de integrao, como oco~re, pQr exemplo, na
cias, incorporaram-se ao nosso sistemq cultural idias, crenas e valoreS errados so- so,c1edade em nome coletivo, essas subfunces no so -diferenciadas e no h dis-
br.e a funo e as normas que regulam o comportamento daqueles que, efetiva ou po- tino ntida entre o patrimnio individual e~ patrimnio relaciOnado c~m a empresa.
tencialmente, deveriam formar esse .mercado, e sobre a prpria natureza d13: ao; que
constitui o objeto das trocas qu_e nele se processam. E enquanto essas distores no . 7. PADRES DE COMPORTAMENTO DE PAPIS ESPECIALIZADOS -O modelo
forem corrigidas no conseguiremos que o comportamento dos vendedores, interme- de S.A., diferentemen"te, para poder organizar um grupo empresrio constitudo de cen-
dirios e compradores. de aes se ajuste aos papis prprios do sistema social que tenas ou milhares de pessoas, foi obrigado a diferenciar funes:
denominamos mercado primrio de aes: se ho houver atores em todos os papis al a subfuno empresarial de criar empress e regulada na lei como o papel do
desse sistema, no h como faz-lo funcionar. fundador da companhia;
Para no alongar desnecessariamente estas explicaes, procuraremos destacar, bl a subfuno empresarial de assumir os riscos da empresa foi substituda pela
resumidamente, por que nos parece iridispensvel essa reforma cultural, no sentido instituio do capital social, que permitiu a limitao da responsabilidade dos scios,
. de modificar as idias, crenas e valores relativos ao modelo de S.A. e pela soluo de organizar, em quotas-partes iguais, designadas aes, os direitos
de participao nos lucros e no acervo lquido da companhia, em caso de liquidao;
5. S.A. COMO MODELO DE ORGANIZAO DE GRUPO EMPRESRIO- A S.A. c) a subfuno empresqrial de administrar a empresa foi cometida a um rgo
modelo jurfdico de organizao de um grupo empresrio, ou seja, de um grupo de especializado -a Diretoria -e a comunidade dos scios foi organizada em outro r-
pessoas que se associam para desempenhar a funo empresarial. H diversos outros go - a Assemblia Geral - nas quais as decises, dada a impossibilidade prtica
modelos de organizao de grupos empresrios, mas a S.A. considerada, com pro- de reunir o consenso de um nmero to grande de acionistas, so tomadas pelo voto
priedade, a mais extraordinria e perteita instituio inventada pela economia de mer- da maioria.
cado, e que tornou possvel a criao da grande empresa, quer pela versatilidade dos Essa especializao de funes conduziu, naturalmente, a inovaes substanciais
instrumentos de q~e dispe para reunir recursos financeiros, quer pela capacidade de no compo_rtamento exigido dos ocupantes dos diversos papis previstos no modelo
organizar grupos constitudos de centenas, milhares e at milhes de pessoas. de organizao:
O modelo foi inventado e aPerfeioado para reunir grande nmero de acionistas, a) o administrador da companhia, diferentemente do empresrio individual ou do
e o sucesso que alcanou pode ser atribudo, principalmente, especializao das sub- pequeno grupo integrado, deixou de administrar a empresa como proprietrio - seu
funes que identificamos na funo empresarial, e perfeio que alcanou na sua padro e comportamento passou a ser o do administrador de bens de terceiros ou
organizao interna e na disciplina dos diverso? papis que a compem. seja, a conduta que se ~;pera de um mandatrio diligente, de um depositrio fiel: de
A empresa a unidade de produo econmica moderna, e para os nossos fins um tutor-de menores responsvel, ou de um curador de ausentes honesto;
basta destacar duas de suas caractersticas: (a) os recursos humanos que a compem b) o. exerccio do direito de voto na assemblia geral, inclusive pelo grupo majori-
se apresentam com uma estrutura hierrquica; cujo chefe o empresrio; e (b) os ris- trio, ou pelo acionista controlador -porque institufdo como mecanismo destinado
'cos econmicos da empresa so assumidos pelo empresrio, que paga os fatores de a assegurar processo exeqvel e eficiente de deliberao de grande nmero de s-
produo a preos certos (salrios, ju.ros e aluguis) e vende os bens ou servios pro- cios, e no como instrumento para que cada acionista protegesse interesses indivi-
duzidos aos preos que obtm no ~ercado. duais conflitantes com os da sociedade, ou a ela estranhos:__ foi estritamente vincula-
do realizao do objeto e proteo dos interesses da companhia.
6. FUNO EMPRESARIAL- A anlise da funo empresarial, ou seja, do papel
que o empresrio tem no funcionamento do sistema econmico, leva a nele identificar 8. EFEITOS DA PREDOMINNCIA DE SOCIEDADES MERAMENTE FORMAIS -
trs subfu-nes: No Brasil, no entanto, essas idias, crenas, normas e valores fundamentais ao fun-
al a de criar ou expandir a empresa, isto , a de reunir e organizar os fatores ne- cionamento eficiente e justo do modelo de S.A. foram profundamente distorcidos, ba-
cessrios produo, a qual corresponde imagem do empresrio-empreendedor: o sicamente, pela orientao da legislao do Imposto de Renda, adotada desde sua ins-
indivduo que tem a idia e a iniciativa.de criar a empresa, percebe a oportunidade de tituio at o ano passado, de conceder tratamento fiscal mais vantajoso s compa-
mercado ou investimento, e tem as qualidades de liderana, capacidade de organiza- nhias, em relao s demais formas de sociedade. Assim, as aes ao portador, du-
. o, perseverana e autoconfiana para transformar um plano ou um sonho na reali- rante toda a histria da nossa legislao do Imposto de Renda, sempre tiveram os divi-
dade da empresa em funcionamento; ' . dendos tributados exclusivamente na fonte, enquanto que os rendimentos das aces
b) a de administrar a empresa, uma vez constituda, exercendo a chefia da estru- > nominativas e de todas as demais formas de sociedades eram submetidas ao imp~sto
.-. tura hierrquica do seu grupo social; progressivo da pessoa fsica. Por outro lado, enquanto sempre foi pacffica a interpre-
ta co de que o imposto no incidia sobre o lucro auferido pelas. pessoas fsicas na vJ- vontade social no costuma apresentar maiores problerri!s: o adniinistrador escolhi-
da de aes, em diversas oPortuni_dades as autoridades fiscais tentaram tributar o ga:: dO dentre os scios, por tempo ilimitado, toma as deliberaes inte_rnas da sociedade,
nho de capital na cesso de quotas de sociedades limitadas. externamente a representa, ouve os demais scios se e quando entende, ou de acordo
Esta orientao da legislao fiscal condl!ziu multiplicao, entre ns, dsod- com os termos do contrato, as praxes e a rotina que estabe!ec;em. Quando se transpe
dades annimas apenas formaiS, constitudas por empresrio individual, ou por pequenos ~ questo para um grupo de pessoas stranhas, que s convocadas, em nmero ili-
grupos de scios com alto grau de integrao, que vivem permanentemente- os pro- mitado, para participarem da mesma sociedade, ela se-torna de extrema complexida-
blemas da sociedade e ocupam os seus cargos de dire9. As estatfsticaS dispori(veis. i de, submetendo-se lei geral"da impossibilidade das escolhas coletivas unnimes".
no permitem diStinguir entre as verdadeiras sociedades annimas e essas sociedades
puramente formais, constitudas exclusivamente para auferir vantagens fjscais. Mas 2. PRINCIPIO MAJORITRIO E REGULAO DO DIREITO DE VOTO- sabido
a exPerincia profissional autoriza a estimativa de que, no total das sociedades anni- I que. a sociedade annirria buscou resolver o problema atravs da adoo do princfpio
mas em funcionamento no pafs, a maioria constituda por sociedades puramente for- o.
majoritrio, vigente nas assembl-ias gerais, e apurado de acordo com voto atribudo
mais. E, nesses casos, natural que o nico acionista, ou o pequeno grupo de scios, a cada frao do capital saci!, ou seja, "a cada_ao, um voto".
no obstante cumprirem o ritual imposto pela lei para o modelo de S.A., confundam Historicamente, no se assegurava c;lireito de "voto a todos os acionistas - mas
seus patrimnios com o da sociedade, ou se comportem como proprietrios dos bens apenas aos maiores, com interesses ponderveis no sucesso da empresa. Assim era
desse patrimnio. na Companhia das ndias Ocidentais, e - num exemplo mai~ prximo - o primeiro
Estamos co_nvencidos de que a predominncia dessas sociedades annimas me- Estatuto do Banco do Brasil, de 1880, dispunha, no art. 9~, que a assemblia geral
. ramente formais contribuiu para que se difundisse entre diretores de companhias, acio- seria composta "de 40 dos seus maiores capitalistas".
nistas, controladores ou majoritrios, acionistas minoritrios, o pblico investidor em Com a posterior extenso do voto a todas as aes, muitos autores, sobretudo
geral, intermedirios do mercado, e at mesmo entre advogados, idias, crenas e va- os franceses, associaram a manifestao do acionista ao voto do cidado, falando em
lores errados sobre os padres de comportamento que devem ser observados pelos "dever" de votar, e criando a "grande iluso" {como a chamou Ripert) de acionistas
administradores e acionistas controladores da companhia, ou sobre os direitos da maioria interessados e ativos- esquecido"s de que ao se compra, e o voto do acionista se
e da minoria. A melhor prova da difuso, entre ns, dessas distores, que no obs- .conta por ao e no por pessoa, o que transforma as assemblias em "sacos de di-
tante o nmero de exemplos notrios de atos ilegais de administradores e acionistas .nheiro, que votam". {Seria anti-histrica - diz Vissentini - qualquer proposta que
controladores, de exerccio abusivo do voto majoritrio, e de modalidades flagrante- supusesse todos os scios ativos, o que no trnpediu o prof. Ratner, da Come/ Univer-
mente ilegais de opresso das minorias, contam-se nos dedos as aes judiciais, cons- sity, de propugnar a substituio da regra one share, one vote pela one man, one vote,
tantes dos repositrios de jurisprudncia, nas quais os prejudicados pedem ao Poder por certo mais democrtica ... )
Judicirio a reparao dos seus ~ireitos. O debate comportaria outras consideraes, mas certo que o voto, embora no
j inc!ufdo1 entre os direitos de que o acionista no pode ser privado ..--- tais como os de
9. UTILIZAO DA LEI COMO INSTRUMENTO PARA MODIFICAR IDIAS, CREN- . ! particip ar nos lucros e fiscalizar a sociedade - condio imprescindvel ao funciona-
AS E VALORES- evidente que, nesse quadro, os agentes da poupana, convenci- mento do princfpio majoritrio que comanda a.S.A. E para que a empresa possa subsis-
dos de que essas so as regras do jogo da Sociedade Annima, sejam extremamente tir, sem Sobressaltos, apesar das divergncias naturais entre tantos scios, e para que
cautelosos, quando no inteiramente avessos, <? subscrever aes de uma companhia, a minoria aceite associar-se submetendo-se lei da maioria - vale dizer, para que a
na condio de minoritrios. Atitude que se verifica, inclusive, entre os prprios grupos S.A. possa exercer sua funo insubstituvel de mobilizar poupanas, e para que se crie
empresariais, quase sempre relutantes em se associarem aceitando posies minorit- um amplo mercado de capitais- o direito de voto ter que ser disciplinado e exercido
rias, a no ser com extremos de cautela, e mediante recurso a acordos de acionistas. responsavelmente. evidente que ningum participaria de uma sociedade em que a
O Anteprojeto foi elaborado no r_econhecimento da necessidade de uma reforma maioria pudesse tudo, inclusive deliberar no seu exc1L:Jsivo interesse, ou contra o inte-
cultural, como condio para. a criao do mercado primrio de aes. Por isso, pro- resse da sociedade, ou em que imperasse a lei da selva, to bem enunciada pelos italia-
curou definir os direitos dos acionistas, e dos administradores, e fixar-lhes o compor- nos no "soltando il mio danara sacro, il resto all'inferno"... Da por que o Anteprojeto
tamento nas unidades empresariais e nos grupamentos societrios, adotando solues du ao problema' um tratamento do maior relevo, em alguris dispositivos bsicos.
ou criando normas com o objetivo precfpuo de modificar as idias, as cref)as, os pa-
drOes de comportamentos e Os valores errados do nosso sistema cultural, a fim deres- 3. ABUSO DO DIREITO DE VOTO - O primeiro deles o Art. 129 1115 da lei)
taurar as condies bsicas para o funcionamento da S.A. e permitir a criao da grande que define - em posio pioneira em matria legislativa, embora com precedentes
empresa privada nacionaL na jurisprudncia - o difcil problema lo abuso do direito de voto:
"O acionista deve exercer o direito de voto no interesse da companhia;
4~ - Direito de Voto e Aes ao Portador considerar-Sf::l- abusivo o voto exercido com o fim de causar dano companhia,
ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no
1. FORMAO DA VONTADE SOCIAL - Nas pequenas socieda_cles mercantis, . faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para
fechadas ou de pessoas, nas quais todos os scios se conhecem, a formulao da outros acionista.s.''

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.'

Mais ainda: - os pargrafos desse Artigo probem o voto em .caso de conflito . abrigo, dessa forma, o Anteprojeto, te~e dos juristas ewropeus de que "voto est
de interesses, fixam a respOnsabilidade do acionista (que responde pelos janos ca- _fora.dO comrcio;, :-quando se compram as as com Voto'- tes~. alis{ j critica-
sados pelo exerccio abusivo do direito de voto, ainda que su voto no haja prevaleCi- da pelos 'mais cidos, que no h~sitam em proclamar que a Europa, nessa r'natria,
do, isto , no caso de "abuso de minoria") e torna anulvel a deliberao dessa ferina "est na idadeda pedra lascada"). Ac~itou, assim, o An~eprojeto, o acofdo de acio-
viciada. nistas, mas expressamente ressalvou, no Pargrafo 2? do Art. 132 (118 da lei):
"Esses acordos no devero ser invocados para eximir o acionista deres-
4. ACIONISTA CONTROLADOR- Mas no fica a o Anteprojeto- sempre com ponsabilidade no exercci~ do direito de voto (Art. 129; 1} 5 da lei) ou do poder
o objetivo de definir, com a preciso possvel, as regras do jogo, s quais se submete- de controle (Arts. 130 e 131; 116 e 117 da lei i."
... ,., r quem escolher o tipo de sociedade annima. Vai alm, e explicita a responsabilida-
de do "acionista controladpr", o verdadeiro empresrio, o criador de riquezas, mas 6. REPRESENTAO NAS ASSEMBLIAS -Tambm ao regular a representa-
que, at pela sua posio de Poder no mundo econmico, tem deveres para com -a o em Assemblia tratou o Anteprojeto de assegurar a maior legitimidade e atualida-
comunidade em que atua, os demais acionistas sob o seu comando, a empresa que de ao mahdato, exigindo (a exemplo do novo direito alemo) tenha ele sido outorgado
controla, e os que nela trabalham .. h menos de um ano (art. 140, 1? ou art. 126, 1? da lei), e previu a interveno
Leia-se o Art. 130 1116 da leil: da Comisso de Valores Mobilidos na disciplina dos pedidos pblicos de procurao
"O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia - que deram origem s famosas proxy fights americanas.
realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e _responsabilida-
des com os acionistas m[noritrios, a empresa, os que nela trabalham e a comu- 7 VALORIZACO DO VOTO- Do mesmo passo em que aUmentava o rigor na
nidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar a atender." disciplina do voto, .o Anteprojeto procurou valoriz-lo ao mximo, fornecendo meios
No se trata, apenas, de declarao de princpios, platnica - o que j seria al- de informaco ao acionista presente s Assemblias (art. 172, e pargrafos corres-
guma coisa, hoje inexiste. No: - o Artigo seguinte (131 no Anteprojetoe 11.7 da pondentes ~o art. 157) e assegurando s minorias participao proporcional no Con-
lei) enumera casos de abuso de poder do controlador, procurando alcancar o "admi- selho de Administrao {art. 155; 141 da lei) - num propsito sistemtico de identifi-
nistrador de fato", brasileiro ou estrangei~o, que, atravs de "homens ,de palha" e c,ar o acionista com a sociedade, de interess-lo na vida cOrporativa, de aumentar os
deliberaes contrrias ao interesse da sociedade, frauda o minoritrio para colocar laos na relao scio-sociedade, e, assim, criar r:naibr segurana para o investidor
. _,' a instituio a seu servio. Veja-se, como exemplo, o primeiro caso arrolado entre os avulso ou institucional.
muitos da patologia s6cietria:
"I - Orientar a cOmpanhia para fim esfranho ao objeto social ou lesivo ao 8 O VOTO DAS ACES AO PORTADOR- Todos esses preceitos- e haveria
intereSse nac(onal, ou lev-la a favorecer outra sociedade,' brasileira ou estrangei- outros: ainda a referir- tornar-se-iam insubsistentes se o voto pudesse ser exercido
ra, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acer- por quem no se identificasse, ou - como seria o caso de. detentores de aes ao
.)
vo da Companhia, ou da economia nacional." portador - por "homens de palha" ou "testas-de-ferro" aos quais se transferisse,
Esse dispositivo - que atinge por igual a controladores nacionais e estrangeiros para o s efeito de votar, a posse das aes. Da por que o Anteprojeto, no Art. 126
- certamente norma pioneira na busca de uma disciplina necessria para o re!acio ... (112 da 16i) reserva o direito de voto aos titulares de aes nominativas, endossveis
namento eqitativo entre a empresa e a comunidade em que trabalha, independente- e escriturais, com excluso dos detentores de aes ao portador.
mente da origem do capital, do mesmo passo em que procura dar proteo empresa Essa norma tem sido alvo de algumaS crticas, argCindo-se que no deveriam
como um todo, o que compreende os interesses da maioria, _e dos que nela ou para ser reduzidos os direitos de aes preferidas pelos investidores. Observe-se, para sua
ela trabalham. Os casos que a este se se_guem, na enumerap do Art. 131 (117 da melhor inteligncia e julgamento: 1 ~) qualquer detentor de aes ao portador pode
lei) citado, visam a fixar normas de procedimento tico do administrador de fato, que comparecer s assemblias e discutir a ordeni do dia, embora sem direito de votar;
o acionista controlador- a que se vo justapor a.s que balizam os deveres e respon- 2?) qualquer detentor de aes ao portador pode convert-las em endossveis, ou no-
sabilidades dos administradores de direito (Arts. 168 a 175' do Anteprojeto e 153 a minativas, e votar; 3?) este o ponto principal: o voto para o investidor de bolsa
160 da lei). de importncia menor, pois, em geral, no comparee s assemblias, e, certamente,
se a !e i ou o estatuto da sociedade o obrigasse a votar, venderia suas aes. Pergunte-
5. ACORDO DE ACION-ISTAS- Em outro dispositivo- tambm inovador- o se ao pequeno investidor: a que assemblia j compa.receu?
Anteprojeto valida o acordo entre acionistas- de uso intenso no mundo empresarial.
O voting trust do direito americano, ou os ''sindicatos de voto'', do direito continental 9. AS DUAS CLASSES DE ACIONISTAS- Sobre este ltimo ponto no subsistem
europeu, a cesso do voto, ou a cindibilidade da ao entre direitos polticos e direitos dvidas. As sociedades abertas, de comu.m, possuem duas classes de acionistas: os
patrimoniais, no foram acolhidos no Anteprojeto, mas seria irreal desconhecer, ou que se interessam pela empresa,. acompanham sua vida, e a governam, ou fiscalizam
deixar de regular, os contratos que disciplinam o procedimento dos acionistas dentrcf (os controladores, os investidores institucionais e alguns poucos minoritrios) e os que
da sociedade, to teis nasjoint venturas ou como instrumento insubstitUve! para pre- nela aplicam capitais, e s aparecem raras vezes, ou quando as coisas vo mal, e no
venir os males das ma1orias flutuantes, atravs do ''controle pr-constitudo'' (Recusou puderam desfazer-se das aes. Da o projeto Vissentini, na Itlia, haver proposto a
cnao das azoni di rsparmo, ao portador e sen:-t voto, mas com ~fetivas garantias lhe atribufda dentro do sistema do Anteprojeto, ou avaliar a sua significao ou efic- .
patrimon(ais, para levantar"capit~l de risco; e daf por que a cotao, em nossa prpria cia. como instrumento para atingir o objeivo major d8 c~iar um mercado primrio de
bolsa, valoriza mais a circulabilidade e o dividendo (aes-preferenciais, ~o portador, aes, que torne vivel a grande empresa privada de capital nacionaL
sem voto) que o direito de voto (aes ordinrias). Procurar~ mos em primeiro -luga" descrever o regime proposto para em seguida
O que visa o Anteprojeto cracterizaro acionista identificado com a empresa; explicar as razes que o inspiraram.
que ter aeS nominativas, escriturais - ou, com maior probabilidade - aes en-
dossveis. Neste ltimo tipo- que pode circular com endosso em branco, o que tor- 2. O REGIME PROPOSTO -O artigo 207 (art. 202 da lei) do Anteprojeto dispe
na de todo asseme!hvel a um ttulo ao portador - o que se faculta voto d ltimo que a companhia no pode reter (salvo para formar reservas destinadas a fazer face
beneficirio de cadeia regular de endosso, de forma a impedir a fraude, pu, pelo me- a obrigaes contingentes) mais de 50% dos lucros lquidos do exerccio e, conse-
nos, a dificult-la, tornandp exeqfvel a responsabilizao do acionista quando exerce qentemente, obriga a distribuio, como dividendos, de 50% desses lucros. Alm
o voto de forma abusiva. com o tempo, provvel que o ttulo endossvel passe a dissO, exige que a administrao justifique perante a assemblia geral sua recomenda-
ser cada vez mais adotado, pois o que concilia a segurana do nominativo com a o de reteno de lucros, indicando os fins a que sero destinados, mas admite a
facilidade de circulao do ao portador. questo de hbito, que ainda mais evidente aprovao de planos plurianuais de investimento que vinculem, por prazo de at cinco
se torna ao ponderar-se que o mercado americano no conhece, praticamente, a ao anos, metade dos lucros anuais.
a portador. Essas normas implicam limitar a discricionariedade da maioria dos acionistas pa-
ra, na assemblia geral, deliberar sobre o destino a ser dado aos lucros do exerccio.
1 O. O CONTROLE OCULTO DAS SOCIEDADES BRASILEIRAS - Haveria, final- Objetivam, portanto, proteger as minorias acionrias, reforando o direito essencial dos
mente, que referir uma crtica que causa certa perplexidade: a de que a supresso acionistas, de participar.dos lucros da companhia, ao criar o direito de receberem, co-
do voto da ao ao portador reduziria o quorum votante e facilitaria o controle das so- mo dividendo, ao menos metade desses lucros.
ciedades brasileiras pelos trustes internacionais. Ora, a acusao contrria a que sem- Para que se compreendam a verdadeira significao e os efeitos do Artigo 207
pre prev.aleceu.na matria, isto , de que a 8o ao portador era.o instrumento do con- indispensvel ter em considerao outras normas do Anteprojeto, que integram o
trole oculto das sociedades brasileiras. Neste sentido, vejam-se inmeros proje.tos de regime proposto: 1
lei e suas justificaes apresentadas na Cmara dos Deputados, como os de n? 42/1951, a) o conceito de lucro lquido do exerccio, que serve de base para o clculo do
do Dep. Lcio Bittencourt; o de n? 360/1955, do. Dep. Carlos Lacerda; o de n~ dividendo obrigatrio, substancialmente diferente do que hoje utilizado, inc.lusive
486/1959, do Dep. Armando Rollemberg, todos propondo a extinco das aces ao pelas soci~dades de capital aberto: as nOrmas sobre elaborao do balano e a apura-
portador, precisamente sob esse fundamento - alm de outros, a9ora inexi~tentes, o de lucro conduzem a que o lucro lquido do Anteprojeto seja, efetivamente, o lucro
como a justia fiscal (aes ao portador e nominativas esto sujeitas a taxa co seme- lquido real dos acionisias, determinado segundo regras conservadoras de avaliao
lhante) e a existncia de fortunas secretas (tambm hoje controlveis pela declarao dos elementos do patrimnio, j expurgado de todos os efeitos inflacionrios sobre
obrigatria de bens). E, precisamente quando o Anteprojeto, pela disciplina do voto a escritu'rao da companhia, depois de compensados os prejuzos acumulados e cons-
que adota, responde ltima objeo contra a subsistncia das aes ao portador.- tituda a proviso para o imposto de renda, e depois de deduzidas quaisquer participa-
e as mantm para atender o mercado - curioso (para dizer o menos) que sobreve- es nos lucros, porventura existentes, de empregados, administradores, partes be-
nha a crtica pelo avesso, e que, em nome da ~efesa do controle brasileiro das empre- neficiri.a.s ou debntures. No possvel, por conseguinte, pretender avaliar, com ba-
sas se proponha a manuteno do voto das aes ao portador. de pedir-se aos crti- se nos balanos atuais, os efeitos do disposto no Arti9o 207 sobrei a situao financei-
cos de boa-f um pouco mais de leitura e entendimento, e aos demais, um mfnimo ra das compan~ias existentes, antes de ajustar esses balanos s demais normas do
de compromisso com a lgica e a verdade. Oportunament voltaremos ao assunto. anteprojeto, qu definem lucro lquido real em geral inferior ao quehoje designado
como lucro lquido; 1
5~ - Dividendo Obrigatrio b) o Artigo 207 somente se aplica s companhias cujas aes circulam no mer-
cado ffiediante oferta pblfca (que o conceito de companhia aberta adotado pelo An-
1. CONTROVRSIA SOBRE A DISTRIBUIO DE DIVIDENDOS- No debate p- teprojeto) e s companhias fechadas em que no h acordo em contrrio dos acionis-
blico sobre o Anteprojeto de Lei das S. A. as atenes, o interesse e a controvrsia tas, pois o Artigo 209 {art. 202, " 3~ da lei) admite que, nas companhias fechadas:
se concentram de tal mOdo" em um nico dos seus 304 artigos {o de n~ 207; n~ 202 l -o estatuto, .quando aprovado ou alterado pelo voto de todos os acionistas, pode
na lei), sobre distribuio de dividendos, que aos menosinformados pode parecer que prever distribuio de dividendos menores, durante perodo no supe~ior a 5 anos; e
a to propalada reforma da lei de sociedade por aes se resume, afinal de contas, 11 - a Assemblia Geral anual pode, desde que no haJa oposio de qualquer
a uma nova "disciplina sobre distribuio de dividendos. acionista presente, deliberar distribuio .de dividendos menores, ou o reinvestimento
Acresce que, freqentemente, o artigo em questo recebe, por parte da anlise de todo o luGro;
atomizada e ~icroscpica, fora da perspectiva do sistema do Anteprojeto e dos objeti- c) a distribuio de 50% dos lucros no obrigatria no exerccio social em que
vos da reforma institucional em que ele se insere. E desse ponto de visfa impossvel
conhecer o verdadeiro contedo e extenso do preceito, compreendr a funo que 1. Esse regime veio a ser modificado em parte: no Anteprojeto revi~to e na lei.

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165
os rgos da administrao informarem Assemblia Geral Ord"1nria ser ela incom-pa- a) como j anunciou publicamente o Sr. Ministro 'da_ fazenda, a instituio do.-di-
tvel com a situao finanCeira d.a companhia (art. 208; art. 202, 4~ da lei). No -vid~ndo obrigatrio ter por contrapartida a genefalizao do r.mposto de R.e.n~a, hoje
h possibilidade, por _conseguinte, de que urna comp8nhi seja levada insolvncia reservad~ s sociedades annimas d capital aberto, que is~nta do imposto os divi-
pela distribuio de dividendos, embora oS administradores devam justificar Sua Bfir- dendos em mo"eda que so reinvestidos mediante ~ubscrio de novas aes, na pr-
mao e a companhia deva pagar" os dividendos assim que o permitir a sua situa pria companhia que os dis.tribui ou em qualquer outra: esse tratamento fiscal concilia
:financeira. a vantagem fiscal do autofinanciamento da empresa mediante reinvestimento de lucro
(que consiste em ev~tar o imposto sobre dividendos distri_bufdos)_ com o funcioname_n-
3. SIGNIFICAO PRTICA DESSE REGIME- A significao prtica desse regi- to de um mercado primrio de aes, como fonte de cap1tal de nsco e como mecanis-
me, se aplicado no quadro atual da realidade das companhias brasileiras, .pode ser as- mo de alocao de poupanas, prpr"1o do s'1stema da economia de mercado;
simresumida: b) como consta expressamente do li Plano Nacional de Desenvolvimento, um dos
a) ele no ter qualquer efeito sobre a maioria das companhias brasileiras, que objetivos da reforma tributria a integrao da tributao do Imposto de Renda das
so meramente formais porque todas a~ suaS aes pertencem a um nico acionista, pessoas jurdicas e fsicas, o que dever cond~zir ao reconhec_imer:~t~ de todo o cu~t?
ou a pequeno grupo de scios, que participarri permanentemente da vida da socieda- do capital aplicado na empresa, independentemente de sua ongem, 1sto , a dedutibi-
de e tomam decises por unanimidade: neste caso, os preceitos do artigo 209 asse- lidade, como despesa, tanto do jur>, que constitui a remunerao do capital de tercei-
gUram plena liberdade na poltica de ~ividendos; ros, quanto do dividendo distribudo em moeda, que constitui a remunerao do capi-
b) a anlise das estatsticas de dividendos distribudos pelas companhias prova- tal prprio, contribudo pelo acionista.
das cujas aes. so tradicionalmente negociadaS em Bolsa revela que no se afastam,.
de modo aprecivel, da porcentagem prevista no anteprojeto: algumas distribuem mais 5. RAZES DO REGIME PROPOSTO -Ainda que compreendido na sua exata
que 50% e outras menos, mas a mdia geral se aproxima dos 40%. O regime no extenso e funo, dentro do sistema do Anteprojeto e no quadro da reforma ins~itu
implicar, por conseguinte, modificar substancialmente sua poltica de diVidendos cional em que este se insere, o julgamento da convenincia e significao do re_g1me
tradicional; proposto exige o conhecimento das razes que justificam a introduo de tal novidade
c) o novo regime somente ter significao prtica, por conseguinte, para asso- em nossa legislao sobre sociedades annimas.
ciedades com aes que circulam no mercado mediante oferta pblica e que praticam Essas razes podem ser assim resumidas: . _
polftica de dividendos em montante muito inferior porcentagem de 50%, e para as al 0 objetivo maior da reforma institucional que se pretende a cnaao de um
sociedades fechadas em que h acionistas minoritrios e as decises nem sempre so grande mercado primrio de a(3s; .
._ -} unnimes; neste caso, o novo regime instrumento justo e indispensvel para prote- b) a criaco desse mercado no Brasil, no quadro atual ex1ge:
o dessas minorias contra abusos da maioria, pois h exemplos no BraSil de socieda- 1 _ a m~dificaco de idias, crenas e valores errados, amplamente difundidos
des annimas que, no obstante realizem lucros vultosos, h mais de 30 anos 'no em nosso sistema c~ltura!, sobre a natureza da ao, como valor mobilirio, a renda
distribuem um centavo de dividendo em moeda, o que equivale expropriao de to- que proporciona e os critrios de sua avaliao, bem como natureza, finalidade e
do o valor econmico das aes dos acionistas minoritrios, que acumulam, indefini- extenso dos poderes que a lei assegura aos acionistas majoritrios;
damente, montes de certificados de aes bonificadas, sem valor como ttulo de ren- 11 -a recuperao da confiana dos agentes da poupana na ao como alter-
da e sem valor de troca, porque ningum se di~pe a adquirir aes que no ofeream naflva vlida de investimento, o que. somente poder ser conseguido atravs de um
perspectivas de alguma modalidade de rendimento. regime legal de proteo das minorias capz de convenc-los de que, ao julgarem a
ao sob 0 aspecto da segurana, podem se preocup?r, principalmente, ou apenas,
4. INSTRUMENTO PARA CRIAR MERCADO PRIMRIO DE AES- Na aprecia- com os riscos prprios da empresa, sem o receio de que a-esses risc?s se somem o~
o e julgamento do regime propost9 indispensvel ter em considerao, alm dis- tros, em geral muito maiores, da insegurana jurdica e da falta de Instrumentos efi-
so, que a nova Lei das S.A. no ser ato isolado, mas apenas uma das providncias cientes de defesa contra tratamento infquo, ou no eqitativo, a que possam ser sub-
de reforma institucional que o Governo procura promover, com o objetivo de fortale- metidos por administradores ou acionistas controladores da companhia que exeram
cer o setor privado da economia. seus direitos ou poderes de modo discricionrio ou abusivo; .
No quadro da polftica de um Governo que define com objetivo nacional prioritrio c] incluem-se entre as funes do Estado moderno, especialmente nas econo-
o desenvolvimento econmico e social no faria sentido um preceito legal impondo a mias em desenvolvimento, a de promover o desenvol.vimento ec~nmio e so,cial, ~a
distribuio de dividendo mfnimo em moeda, se o objetivo dessa norma fosse estimu_lar ra 0 que utilizaprincipalmente os instrumentos do planejamento,"do poder tnbutno,
o consumo, -em prejuzo da taxa nacional de poupana. Mas no esse o objetivo do dos dispndios pblicos e do exerccio da funo legislativa; a lei pod~ : deve, ~or
preceito. Ao contrrio, ele utilizado como instrumento para criar e expandir um merca- conseguinte, ser utJizada como instrumento para modificar estruturas ~oc1a1s e pa~roes
. do primrio de aes, que estimula a poupana voluntria e no qual o empresrio-em- de comportamento, ou para criar OS quadros institucionais_ necessnos ao funciona-
preendedor possa buscar capital de risco que lhe permita promover projetos de grande mento da economia de acordo com os objetivos do planejamento estatal; _
escala. E o preceito ter, efetivamente, essa funo, porque dever ser cOmplementado d) 0 regimE! de distribuio de dividendos proposto faz parte de um_ conjunto de
por modificaes na legislao do Imposto de Renda, em dois sentidOs: providncias constantes do Anteproj~to que buscam, deliberadamente, reonentar o com-
.
.
~ .
1
portamento daqueles que, efetiva ou potencialmente, participem do. mercado de cpi- Na hiptese de iquidao da compa.nhia, o acioriista pode perceber ainda um ga-
tais, na busca do objetivo maior de criar o mercado prim~rio de aes. nho de capital, se o valor da quota-parte do aCervo lqido que lhe cabe ~ superior
ao custO pelo qual adquiriu a a~o. Mas, como essa liquidao raramente ocorre (sal-
6. DIREITOS DE PARTICIPAO SOCIETRIA- Algumas das idias e ns vo por falncia, caso em que geralmente o que h realizao de prejuzo), para todos
erradas que impedem a criao de um mercado primrio de aes dizem respeito os efeitos prticos, e em quase todas as companhias (que objetivam a continuidade
prpria natureza do ttulo, como valor mobilirio, renda que proporciona, natureza e expanso-da empresa,e no sua liquidao), o direito participao nos lucros,
das bonificaes di~tribudas gratuitamente pela companhia e significao do valor sob a forma de dividndos, que constitui o ~undamento do valor econmico da ao.
nominal da a~O. I
As sociedades comerciais so modelos jurdicos de organizao de um conjunto I 8. A FALCIA DA AO BONIFICADA COMO FORMA DE DIVIDENDO- O pro-
de pessoas que renem seus esforos e recursos para formar grupo que tem por finali- cesso inflacionrio em que vive o pafs a ltima guerra, conjugado com a legislao
dade desempenhar o papel de empresrio de determinada empresa, isto , exercer as do imposto de renda, que criou diversas modalidades de-capitalizao compulsria de
funes de criar ou expandir a empresa (reunir e organizar os fatores de produo) correo monetria, com a conseqente distribuio gratuita, aos acionistas, de no..:
e de administr-la, assumindo os riscos e auferindo os benefcios econmicos da sua vas aes, na mesma proporo das que j possuam e que na gria do mercado fica-
atividade. Esses riscos e benefcios resultam principalmente de duas caractersticas da ram conhecidas como ''filhotes'',, difundiu entre ns a noo errada de que esses ''fi-
empresa, como Unidade moderna de pr.odub: o emPresrio (a) programa e executa lhotes" so modalidade de rendimento produzido pela ao, semelhante ao dividendo.
a produo para estoque e posterior venda dos produtos no mercado, correndo o risco O erro dessa idia fica evidente quando se considera que o direito participao
. de que suas expectativas sobre a existncia desse mercado no se realizem; e {b) pa- nos lucros, que constitui o fundamento do valor econmico da ao, tem por objeto
ga a preo certo os servios produtivos utilizados (salrios, juros e aluguis) para ven- determinada porcentagem do total dos lucros, e que essa porcentagem depe~de do
der os produtos aos preos de mercado, que podero ser superiores ou inferiores ao nmero das aes do capital social. Se esSe capital se divide em 100 aes, a cada
custo de produo. ao cabe o direito a 1% do total dos lucros da sociedade. Se a companhia duplica
Da natureza e finalidade desse grupo empresrio dcorre oprincpio bsico, co- o montante do seu capital social mediante incorporao de reservas, distribuindo, em
mum aos diversos modelos de sociedade comercial, de que todos os seus membros ,conseqncia, 100 aes "filhotes", bvio que o direito do acionista a participar
devem participar dos lucros e prejuzos. Princfpio to essencial que o Cdigo Comer- nos lucros no sofre qualquer modificao: quem tinha uf!'a ao do capital de 100,
Cial fulmina com a nulidade o contrato de sociedade que pretende viol-lo. a que correspondia o direito a 1% do totl dos lucros, passa a ter duas aes no capi-
A sociedade annima espcie de gnero sociedade comercial, e dentre as dife- tal de 200, que representa a mesma porcentagem de 1% nos lucros.
renas especficas, que explicam sua capacidade de reunir milhares ou milhes de s- O mesmo ocorre com relao ao direito do acionista de participar do acervo lqui-
cios em uma nica sociedade, se destacam (a} o fato de que oS direitos dos acionistas do da companhia, no caso de liquidao, pois esse direito tambm percentual.
so organizados em quotas-partes iguais, denominadas aes e (bl esses direitos po-
dem ser incorporados em tftulos transmissveis.
'
9. AO COMO TiTULO DE ESPECULAO - Estamos convencidos de que a
Os dois direitos patrimoniais bsicos assegurados pela ao so, por conseguin- difuso entre ns da idia errada de que-o filhote constitui modalidade de rendimento
te, o de participar nos lucros sociais e o de participar no acervo lquido, em caso de da ao,.alternativo do dividendo em moeda, constitui-Se em um dos principais empe-
liquidao. Esses direitos so enfaticamente enunciados como da prpria essncia da cilhos ao desenvolvimento do mercado de aes, porque contribuiu para orientar o
sociedade, por todas as leis de S.A., inclusive a nossa lei atual, no seu artigo 78. comportamento dos participantes do merc8do segundo padres incompatveis com o
Devido, todavia, ao fato de que na S.A., esses direitos so organizados em quotas- funcionamento eficiente do me,rcado primrio.
partes iguais, cada ao representa o direito a determinada porcentagem dos lucros . Os administradores e acionistas controladores da companhia deixaram de se preo-
e do acervo lquido. Essa porcentagem depende do nmero de aes em que se divide cupar em distribuir dividendos em moeda, e os investidores do mercado se satisfazem
o capital social, e cada ao de uma mesma classe assegura os mesmos direitos com os fHhotes, ou os preferem, porque, diferentemente dos dividendos em moeda,
patrimoniais. no esto sujeitos ao Imposto de Renda. Os acionistas que recebem esses filhotes e
que precisam de renda em moeda vendem parte das novas aes no mercado, na ilu-
7. FUNDAMENTO DO VALOR ECONMICO DA AO - Como a hiptese d~ so de qwe esto vendendo um fruto do seu investimento, quando na verdade esto
liquidao da companhia excepcional, o direito patrimonial que mais interessa ao acio- vendendo parte do seu direito percentual aos lucros futuros e ao acervo Hquido da
nista o de participar nos lucros, qUe a companhia distribui sob a forma de dividen- companhia.
dos. Durante toda a vida da companhia, o dividendo .o niCo rendimento produzido Essas idias erradas contriburam, de um lado, para uma verdadeira enxurrada
pela ao, como objeto da aplicao de Cpital pelo investidor. E como esse dividendo de bonificaes no mercado, que periodicamente deprimem as cotaes das aes,
depende do montante do lucro realizado e distribudo pela companhia em cada exerc- e de outro, para que as aes perdessem a sua verdadeira natureza de ttulos de renda
cio social, a ao referida como tftulo de renda varivel, por opo"sico aos ttulos de varivel, e se transformassem em ttulos de especulao: os agentes da poupana que
crdito e s debntures, que so ttulos de renda fixa, porq~e r.~ndem Juros ainda se iriteressam por aes, no formam juzo sobre as aes de cada companhia
predeterminados. em funo da tradio de dividendos em moeda ou da expectativa de lucros ou di-

168 169
videndos futuros, mas bas_icam.ente em funO da sua capacidade de gerar filhotes, inteiram_ent~ dissociadas das expectativas sobre a rentabi!idad~ fUtura das companhias
que possam ser revendidos no mercado. einissoras, mas dependerem, basicamente, da'. distribl.iio de filhotes . ..
Afm disso, impossvel pretender que exista mercado primrio de aes se es-
1O. VALOR NOMINAL E VALOR ECONMICO DA ACO - Outra idia errada tas no distribuem dividendos, a fim _de que os agente~ dc3 .poupana, individuais ou
que se acha p~ofundamente enraizada no nosso sistema cu-ltural, o tab~ do valOr no-~ institucionais, possam consider-las como alternativas vlidas de investimento, na sua
mina! da ao. A grande maioria dos participantes do merCado, efetivos ou Potenciais, verdadeira .natureza de ttulo de renda varivel. Aes que apenas distribuem "filho-
consciente ou inconscientemente, tende a conSiderar que o valor nominal da aco no tes" somente podem sertftulos de especulao, em mercado_ secundrio, como oCor-
apenas nomilial, mas exprime seu valor econmico. No entanto, Sse valor ~ominal re entre ns.
somente tem significao econmica no momento da constituio da companhia,quan-
do coincide com o valor de patrimnio lquido. A partir desse momento, no serve co- 12. DIFUSO DO CONCEITO DE AO COMO TTULO DE RENDA VARIVEL-
mo medida do valor econmico da ao, que passa a depender, exclusivamente; do Para corrigir eSsas idias e reorientar o comportamento dos participantes do mercado
valor dos direitos patrimoniais por ela assegurados, ou de sua cotao no mercado, que o Anteprojeto adota, entre outros preceitos:
o que conduz aos trs critrios usuais de avaliaco de uma aco a) a correo monetria anual do capital social, efetuada obrigatoriamente atra-
a} o valor de rentabilidade, baseado no direit~, que a ao ~ss~gura, de participa- vs do aumento do valor nominal, sem emisso de "filhotes";
o percentual nos lucros a serem ge_rados "pela companhia, e que calculado me- b) a criao da ao sem Valor nominal;
diante o desconto, para o valor atual, dessa porcentagem do fluxo futuro de lucros; c) a possibilidade da capitaliZao de reservas mediante aumento do valor nomi-
b) o valor de patrimnio lquido, baseado no outro direito patrimonial da ao, nal, sem emisso de filhotes; e
que o de participar do acervo lquido da companhia, no caso de liquidao, e que d) a obrigao de distribuir como dividendo ao menos metade dos lucros do
calculado mediante a diviso do valor do patrimnio Jfquido pelo nmero de aces exerccio.
do capital social; As trs primeiras normas tm por objetivo eliminar a "enxurrada" de aes boni-
c) o valor -de mercado, ou seja, o preo pelo qual efetivamente negociada no ficadas no mercado, acabar com a uniformidade do valor nominal das aes e. forar
mercado, baseado no direito de dispor de ao, e que determinado pelas condies . os intermedirios do mercado, assim como os investidores, a determinarem o verda-
de oferta e demanda da ao nesse mercado . . deiro valor econmico de cada ao, COf\1 base nas perspectivas econmico-financei~as
. )
da companhia emissora.
11. VALOR DA AO E EXPECTATIVA DE RENDIMENTOS FUTUROS- Apra- O dividendo obrigatrio complet8 essas providncias, contribuindo para difundir
zas mdio ou longo, evidente que o valor das ae? de uma companhia que no a idia da verdadeira natureza da ao, como ttulo de renda yarivel.
se destina a ser liquidada. no futuro prximo h de ser funo da expectativa sobre
seus rendimentos futwos. E o valor de troca no mercado secundrio, alm de refletir 13. DIVIDENDO OBRIGATRIO: LIMITE DISCRICIONARIEDADE DA MAIORIA
essa expectativa, pode tambm s~r influenciado pr cmdie_s conjumurals de !iqui- - Na r'egislao em vigor, cqmo na maioria das legislaes estrangeiras, o direito do
dez da economia, . acionista de participar nos lucros sociais um direito expectativa, no sentido de que
A val)tagem que a ao oferece, em relao aos ttulos de renda fixa, que, alm pressupe um ato de distribuio, atravs da declarao ou provao de dividendos,
de proporcionar, atravs do dividendo, rendimentO peridico, pode aumentar de valor, em regra da competncia da Assemblia Geral. Por isso, a proposta de uma norma
na mesma proporo do crescimento dos lucros da companhia: ainda que continue legal sobre dividendo mnimo parece inovao extraordinria (embora possam ser ci-
a representar a mesma porcentagem do capital social, se O volume absolUto dos lu- tados precdentes na legislao de algUns Estados dos Esta-dos Unidos, como os de
cros aumenta, cresce o valor da ~o. E o volume total dos lucros da companhia pode Nova Jersey, Novo Mxico, Carolina do Norte e Carolina do Sul).
aumentar em decorrncia de diversos fatores, tais como o aumento do capital prprio A proposta pode tambm parecer estranha quando se considera que, tradicional-
resultante do reinvestimento de parte dos lucros, a valorizao de bens do ativo, os mente, todas as leis sobre S.A., no Brasil e no exterior, sempre tiveram a preocupao
ganhos de produtividade, o aumento de vendas ou de preos, a inveno d~ novas oposta, isto , de coibir a distribuio, a ttulo de dividendos, de lucros inexistentes.
tecnologias etc. Da as normas sobre balano e conta de lucros e perdas, que devem trduzir a real
O valor da ao pode ~umentar mesmo com a reduo da porcentagem nos lu- situao do patrimnio da companhia, a responsabilidade solidria dos diretores_ e fis-
cros que representa -se a companhia emite novas aes e, em decorrncia do acrs- cais que distribuem dividendos sem que haja lucros lfquidos, a obrigao do acionista
cimo do capital prprio, aumenta seus lucros em maior proporo do que o nmero de restituir o dividendo.pago sem que haja lucro, se recebido de m-f, e a tipificao,
de aes emitidas. pelo Cdigo Penal, como crime, do ato .do Diretor que, na falta de balano, em desa-
Em ambas as hipteses normal que esse aumento do valor da aco se reflita cOrdo com este ou mediante balance- falso, distribui lucros fictcios.
nas suas cotaes no mercado secundrio. Essa orientao tradicional das 'reis de sociedades annimas fcil de compreen-
..- Ma_s no possfvel imaginar a existncia de um mercado primrio .de aces que der quando se conhece a funo do capital social, como garantia dos credores da so-
funcione regul.armente, auxiliado pelo merCado secundrio, na sua funo d~ propor:. ciedade, e se tem presente que ela teve origem em fase da evoluo das principais.
cionar liquidez aos investidores no mercado primrio se as cotaces d~s aces forem
I
economias do mundo ocidental na qual a tendncia dos acionistas era a distribuio
excessiva de dividendos, quer em proveito prprio, quer como instrumento para alici8r ou acompanha~ o desenvolvimento tecnolgico, desapa.recero, absorVidas por outras,
novos acionistas, muito difeiente cja tend_ncia moderna par!3 a acumulao de lucroS oiJ liquidadas. .
e a conceituao da reteno de lucros como modalidade de autofinanciainE!nto:. A nica esperana de manter no Brasil um setor privado nacional relevante a
A resposta s objees contra o dividendo mnimo se encontra nas razeS ante- ~rtao do mercado primrio de aes. E se o dividendo mnimo pode ser instrumento

riormente expostas, que fundmentam o regime proposto rla anlise da realidade" do. til para viabilizar esse mercado, talvez a_ aceita~o. pelo acionista controlador, de al-
mercado de caphais brasileiro no momento atual-e nos objetivos que orientani a refor- guma l~mitao lega~ ao Seu poder discricionrio de fixar os dividendosno seja, a pra-
ma da Lei das S.A. zos mdio e longo, urn preo_ to alto a pagar para que o empresrio nacional se liberte
Alm disso, preciso ter presente que difundiu-se entre ns uma idia errada so- da camisa de fora do reinvestimento de lucros e adquira o poder de criar grandes em-
bre a extenso dos poderes da maioria e dos fins com que o acionista controlador po- presas privadas de capital nacional.
de, legitimamente, exercer o po9er que lhe assegura a maioria dos votos nas delibera-
es da Assemblia Geral. 6? -As Empresas Multinacionais e o Anteprojeto
Como explicado em artigo anterior desta srie, a adoo do princfpio majoritrio
imperativo que resulta da imposSibilidade do Consenso unnime de um grande n- 1. D FENMEND DAS MULTINACIDNAJS- A atenco que entre ns tem des-
mero de pessoas, mas o exerccio do direito de voto, assim pela maioria como pela pertado o fenmeno das multinacionas encontra ampla jusfic<;~tiva na i~portncia cres-
minoria, somente legtimo quando no i_nteresse da companhia, ou seja, do conjunto cente dessas empresas na economia mundial. A velha discusso sobre as vantagens
dos seus acionistas. e desvantagens do capital estra"ngetro ganhou novos contornos quando as macroem-
Esses conceitos no so, todavia, suficientemente difundidOs e"ntre ns, ao me- presas deixaram de, apenas, exportar produtos ou capital e passaram a desempenhar
nos com a generalidade que autorize a esperana de que, a curto prazo, e com a ur- funo empresarial em vrias economias nacionais. O ps-guerra viu, assim, nascer
gncia requerida pela importncia dos objetivos a alcanar, se consigna criar condi- uma figura nova, a empresa multinacional, que reveste a forma de uma constelaco
es de existncia do mercado primrio de aes. de sociedades autnomas com a nacionalidade de cada pas em que operem, e ~ob
controle comum, produzindo os mesmos bens, com a mesma tecnologia e organiza-
14. AS ALTERNATIVAS DD EMPRESRID PRIVADD ~Na Exposio com que ,o, mas procurando maximizar as vantagens dos fatores de produo que utilizam
. o Anteprojeto foi apresentado ao Sr. Ministro da Fazenda, seus autores foram os em cada pas, e superar as barreiras alfandegrias ou nacionalistas dos consumidores
primeiros a reconhecer a dificuldade de generalizar princfpios legais sobre distribui- de seus produtos. Automveis, eletrodomsticos, telefones, computadores, refrigeran-
o de dividendos,_ e o objetivo do debate pblico do Anteprojeto consiste, exata- tes, avies, tratores, cOmestveis, produtos qumicos - uma gama infinita de bens pas-
mente, em colher informaes e sugestes que permitam apetieicoar as soluces sou a ser produzida em todas as latitudes, com as mesmas ou semelhantes eSpecifica-
nele propostas, ou acrescentar normas que abram as excees nec~ssrias ou a'sse- es, por uma nica empresa, cujas unidades locais s variam de sobrenome para se
gurem prazo suficiente para que as companhias existentes se ajustem s inovaces adaptar 1S nacionalidades que passam a adotar.
~~- . . Uma extensa literatura se tem acumulado sobre o tema e, pela idoneidade e valor
As alternativas so, entretanto, bastante claras. ilustrativo que apresentam, cumpre referir dois trabalhos, o produzido pela ONU (Mu/-
Os empresrios privados nacionais, por falta de outra fonte de capita~ de risco tinacional Corporation in Word Development, 1973) e o da Comisso de Investigao
alm do reinvestimento de lucros, acham-se hoj~ limitados na sua capacidade de cres- do Congresso Americano (Multinacional Corporations-Hearing before the Sub Committee
cer e impossibilitados de promover projetos nos setores bsicos da economia com a on lntemational Trade of the Committee oi-1 Finance). So impressionantes os dados
escala exigida pelo estgio de desenvolvimento que j alcanou o Pas. O reinvesti- levantados por esses dois documentos, qu.e peni evidncia que a empresa multina-
mento de todos os lucros, que alguns procuram preservar atravs da manuteno do cional a protagonista inconteste da economia mundial na segunda metade do sculo
poder discricionrio do acionista controlador de fixar os dividendos, ao se oporem ao XX~ organfza"es que, em geral, jogam com centenas de milhes de dlares, sendo
divide8dO obrigatrio, a camisa de fora que limita .o crescimento da empresa priva- o
que quatro delas tm vendas que excedem 1 bilhes de dlares anuais, e rTiais de
da nacional: a nica fonte de capital de risco a que tm acesso os empresrios nacio- 200 ultrapassam 1 bilho; a maioria tem por sede Os Estados Unidos, que tambm
nais so os lucros gerados por suas prprias empresas, e o volume deSses lucros limi- abrigam o maior nmero de filiais, juntamente com a Europa. So elas, em geral, pro-
ta, por sua vez, a capacidade-de endividamento. duto dos pases desenvolvidos, onde se localizaram mais de 2/3 de suas atividades
Mantidas as condies existentes, o destino do setor privado no Brasil est mas a presena das multinacionais nos pases em desenvolvimento apresenta signifi~
. prefixado: cao relaJiva talvez maior. Nos pases socialistas, de economia centralizada, os que
a) todos os grandes projetos, cuja escala j excede da capacidade do empresrio abrigam o maior nmero de multinacionai!? so a Romnia e a Hungria; e, ultimamen-
privado nacional, sero realizados apenas-pelo Estado, por empresas estrangeiras, ou te, assumiram ela grande importncia na Rssia com os projetos do cobre e do gs
por associaes entre o Estado brasileiro e empresas estrangeiras; na Sibria Oriental {cerca de 900 c"ontratos com empresas multinacionais).
bl medida que crescer a economia brasileira, as empresas privadas existentes
que hoje so grandes ou mdias tornar-se-o pequenas e muitas delas :~em acesso 2. ANLISES APIXDNADAS- A anlise do problema apaixona e divide os es-
a fontes de capital cte risco que lhes permitam preserva'r a sua posio 'ho mercado, tudiosos. Seus defensores no medem elogios. f'Jo entender de Neil JaCoby, por exem-

172 173
-. \

J_

plo, em livro recente sobre o. assunto, essa forma por que se processa o comrciO" i"n-. ''Art. 169 {art. 164 da lei) ;_ O administrdqr. deve exercer as atribuies
ternacional seria a precursora de uma ordem econmica suPra national, na qual o gap que a lei e o estatuto lhe conferem par.a lo9raros fins e no interesse d? compa-
tecnolgico entre desenvolvidos e subdesenvolvidos desapareceria na ''paz do empr_e- nhia, satisfeitas as exignGias do bem pblico e da ft,.mo social da empresa.
sariado" criando condies para uma nova ordem jurdica internacional, na qua(todos Fecha-s, assim, o cfrculo de responsabilidade do_administrador de fato (a em-
os pases agiria~ no segundo. interesses regionais ou nacionais, mas de toda a hurila- presa controladora) e do administrador de direito (eleito pela Assemblia ~era[). fcil
nidade- na linha preconizada por Toynbee.E Agnelli, o dirigente da Fiat, que opera de entender-se que, serri nada mais.exigir-se que o procedimento de uma empresa
no mundo todo, inclusive na Rssi, sintetizou tal opinio em conhecido pronuncia- brasileira, o Anteprojeto proct,.~ra disciplinar- na parte que lhe .toca- o funcionamen-
. menta: ''a empresa multi nacional oferSce humanidade, pela primeira vez na histria, to da empresa estrangeira. Esta soluo constitui posio inovadora e sem preceden-:-
a possibilidade de liberar todas as suas energias, empenhando-se em processos pro- tes no cimpo das S.A.
dutivos e distributivos os m.ais _racionais possveis".
Em contrrio a to eufricas manifestaes, e partindo de premissas bem diver- 5. ABUSOS CONTRA SUBSIDIRIAS NACIONAIS OU ESTRANGEIRAS - Mais
sas, unem-se representantes sindicais e analistas polticos. Um estudo elaborado para
ainda, com essas normas, o Anteprojeto busca coibir forma, das mais comuns, de fraude
a CIO (v. Hearing, citado, p. 448/4741 conclui que a multinacional " um principado
minoria - e que o velho e impune hbito, do controlador de muitas sociedades-,
econmico sediado na terra de ningum, fora do alcance e do controle dos governos",
de favorecer a holding ou a empresa em que tem maior participao ou maior interes-
e que "os empregos americanos so perdidos quando se fecha uma fbrica para abri-
se. Dar porque na disciplina das sociedades coligadas, controladas e controladoras,
la no estrangeiro, ou quando uma filial exporta para um pas que importava dos Esta-
responsabiliza-se no artigo 254 (art. 256 da Lei) o administrador que, em prejuzo da
dos Unidos". De for.ma menos passional e mais arguta, Raymond Vernon - em v-
companhia.que gere, favorece sociedade coligada. Mais ainda, o Anteprojeto, no art.
rios estudos de citao obrigatria na matria- acusa a multi nacional de produzir ten-
255, 2? (art. 246 e 2~ da Lei), para permitir melhor apurao desse abuso, adota
ses internacionqis {em casos universalmente conhecidos); de centraliza( administra-
norma, vigente em alguns Estados americanos, de premiar o advogado e o acionista
o e pesquisa, exercendo um verdadeiro brain-draining em benefcio das sedes; de
que ganharem ao em que tal ab~so fique comprovado. A todas essas normas -
valer-se d?s "ef~itos de dominao" em relao a economias menos desenvolvidas
que protegem as subsidirias contra abusos dos controladores, nacionais ou estran-
e de fraudes fiscais, alm do desrespeito s tradies locais.
,geiros - ficaro igualmente subordinados quantos aqui exercerem suas atividades.
3. O ANTEPROJETO - Uma lei de S.A. no , por certo, instrumento destinado
a resolver toda essa grave e extensa problemtica, que envolve deciso poltica, que 6. GRUPO DE EMPRESAS- No se esqueceu o Anteprojeto de considerar o pro-
cada pas- capitalista ou socialista -toma de acordo com suas convenincias e in- blema ao regular o ''grupamento de empresas'' pela primeira vez no direito b~asileiro.
teresses. Ma~, h vrios aspectos do funcionamento das mu!tinacionais que se refle- Admitindo que a realidade, hoje, o grupo empresarial- a clula isolada quase uma
tem na problema societrio; e o Anteprojeto procurou dar-lhes soluo adequada, ino- raridade- o Anteprojeto conferiu disciplina prpria "sociedade de sociedades" (arts.
vadora, e (ao ver dos autores) eficaz na defesa dos interesses brasileiros. 274/286; arts. 265/77 da lei). Organizado juridicamente o grupo, o Anteprojeto reco-
.. ~
nheceu pudesse ele ter interesses diversos dos de uma subsidiria en: determinado
4. A RESPONSABILIDADE SOCIAL DA GRANDE EMPRESA NACIONAL E MULTI- momento, e autorizou que o administrador desta observasse a orientao geral da con-
NACIONAL- A grande empresa que o Anteprojeto '{isou a disciplinar- seja ela na- troladora (Art. 282; art. 273 da lei). Mas, como esse interesse prevalente no poderia
cional, estrangeira ou multinaclonal - deve "pagar em termos de responsabilidade opor-se ao do pas, s permitiu formao ~e grupos com empresa qontroladora brasi-
social" o poder que exerce. Nem se compreende, nos dias de hoje, se procure consti- leira (Art. 274, 1 o; art. 265, 1? da lei(.
tuir seres jUrdicos, e proteg-los em sua ao, eximindo-os de qualquer dever para
com a comunidade na qual Vivem, e da qual vivem. Da a caracterizao da "acionista 7. SUBSIDIRIA INTEGRAL- Tambm. quanto subsidiria integral- empresa
controlador" -isto , o titular da maioria de votos que, na Assemblia Geral, coman- inteiramente dependente de outra, e em que todas .as aes so detidas s_ pelo con-
da a sociedade e elege os administradores- para dele cobrar, em termos de respon- trolador"- Art. 260 (art. 251 da lei)- a exigncia a mesma:- s a sociedade bra-:-
sabilidade, o exerccio abusivo do poder, tal como definido no art. 131, 1 ~ {art. 117, sileira goza dessa faculdade, isto , no pode haver "subsidiria integral'' da socieda-
1? da leil; de estrangeira.
"Orientar a companhia para fim estranho ao .objeto social ou lesivo ao inte-
resse naCional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, 8 A CITACO DO CONTROLADOR ESTRANGEIRO -.A Lei sempre exigiu que
em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos luCros ou no acervo as em~resas estrangeiras, autorizadas a funcionar no pafs, aqui m~ntives~em repre-
da companhia, ou da economia riacional.'' sentantes com todos os poderes para receber citao, e, dessa forma, responder pe-
Sublinhe-se: - com este artigo, o qUe se exige da multinacional que,_no Brasil, los atos que praticam. A partir do momento em que tais empress Passara:'!l a ser,
tem uma subsidiria, que mantenha o procedimento de uma empresa brasileira, isto apenas, acion!stas de sociedades Organizadas no Brasil, podem constituir procurado-
, que busque os seus objetivos sociais, definidos no respectivo Estatuto, m~s no fraude res aos auais s outorgam poderes para votar, ou receber dividendos, tornando-se as-
o interesse da comunidade em que vive. 1 sim inat.ingveis pelos tribunais brasileiros- a no seF medi8nte carta rogatria, sem-
A mesma responsabilidade social se exige dos administradores d empresa: pre 'de difcil e cara execuo, e s vezes invivel. Da porque o Anteprojeto exige _!art.
133; art. 179 da lei) que o acionista estrangeiro tenha representante no Brasil, com ma atual, com referncia emisso de debntures no estr_angei~o. inmeras socieda-
poderes para receber citao~ e cria a presu"no legal da e};istncia de tais poderes. des brasileiras (inclusive estatais), e estrangeiras aUtorizadas a funcinr no Brasil, tm
no mandatrio ou representante legal que exerce qualquer direito de acionista {Vota~. debntur~s emitidas no estrangeir.o, rBgidas pela lei estrangeira (vigora o princpio lo-
receber dividendos etc). A soluo, da maior eficcia, preenche, pois; lacuna em' nos- cus regit actum") sem que nada exista em nosso dir~ito positivo sobre o assunto. Ora,
so direito positivo. para proteo do credor brasileiro, o Art. 74 {art. 73 da lei) exige ampla publicidade
{itens 1 e 11), e prescreve duas providncias fundamentais:
9. O PRETENSO FAVORECIMENTO DAS EMPRESAS M.ULTINACIONAIS - Es- a) no 2~, suboi"dina a (legociao, no Brasil, de tais debntures emitidas no
ses preceitos - que compem um sistema - constituem inova co no" direito brasilei- estrangeiro, prvia autorizao da Comisso de Valores Mobilirios;
ro, sem precedentes de outras legislaes. b) e, no 1 ~ - dispositivo sob suspeita - prescreveu:
Em que pese tais normas- _que do s sociedades sob controle estrangeirO, pela "Os crditos por debnture emitida no estrangeiro, cujo produto no tenha
primeira vez no Brasil, disciplina jurdica e responsabilidade social -surgiram, na im- sido comprovadamente aplicado em estabelecimento no Brasil, sero subordina-
prensa, crticas no sentido de que o Anteprojeto favorecia as grandes empresas multi- dos aos dos credores por obrigaes contrafdas no Brasil."
nacionais. E argiu-se (com omisso de todas as normas acima referidas, o que auto- Isto quer dizer: se ocorrer falncia de empresa nacional ou estrangeira, que fun-
riza a duvidar da isenO e seriedade da crtica) que o Anteprojeto: cione no Brasil, e que tenha contrado emprstimo, no estrangeiro, por emisso de
a) muito sofisticado, e s as grand_es empresas estrangeiras saberiam usar das debntures, cujo montante no se tenh aplicado no pas - pagam-se primeiro os re-
opes que cria; dores brasileiros. s. A norma de natureza falimentar, e talvez pudesse ser critica-
bl admite que at 1/3 dos membros do Conselho de Administrao {rgo de de- da por estar na Lei das S.A. ~ mas falsear a verdade (se o texto tiver sido entendido
liberao colegiado). seja de no residentes fiO pas - o que, pelo menos em parte, e, para tanto, no necessrio grande desempenho intelectual) afirmar que favorece
transferia o "centro de decises" para o exterior; a mu!tinacional, quando visa precisamente a defender o credor brasileiro!
c) faculta s empresas estrangeiras emitirem debntures no exterior, com garan-
tia do patrimnio de suas subsidirias no Brasil, e manterem o produto dessas emis- 12. CONSELHEIROS NO RESIDENTES NO BRASIL- Quanto ao segundo argu-
ses "fora de nosso pas", "sem qualquer obrigao de aqui aplicar tais recursos"; mento h uma dvida preliminar que causa perplexidade: ser que os autores ou vei-
d) retira o voto das aes ao portador, e admite a emisso de aes preferenciais culadores das crfticas pensam que um rgo colegiado decide por fatias? Ou seja, que
sem voto at 2/3 do capital social, reduzindo a maioria votante para favorecer a aquisi- 1/3 dele toma 1/3 das deliberaes? Ser isto? Como ''transferir em parte'' a delibera-
o do controle pelas multinacionais. . co porque 1/3 de seu colgiado (Conselho de Administrao) reside no estrangeiro?
Ser que no sabem que colegiado s decide na sede da empresa, com a convocao
, . 10. AES AO PORTADOR E PREFERENCIAIS SEM. VOTO- Comeando pelo de todos os seus membros, e que 2/3 mais que 1/3?
ult11:no argumento- J a ele nos referimos em artigo anterior, mostrando, qUanto s De qualquer forma, repita-se a explicao para os que no leram o Anteprojeto.
aes ao portador, que ocorre justamente o oposto: sempre se cogitou de exngui-Jas Na grande empresa, em toda a parte do mundo, a direo entregue a um colegiado
para evitar o controle oculto das empresas brasileiras - o que no mais ser possveL - 0 Conselho de Administrao - que representa, de forma permanente, os scios
Dispensamo-nos de voltar ao assunto. (como miOi-Assemblia Geral) aO qual se confere o poder de nomear e destituir os Di-
Quanto s aes preferenciais, o problema rada tem a ver com multinacionaiS. retores. O Anteprojeto disciplinou a hiptese, admitindo-se que o Estatuto da Campa-.
O Anteprojeto d-lhes nova e meticulosa regulaO, para dissipar dvidas existentes nhia optasse pela forma atual (Diretores) ou.pe!o colegiado (Conselho que elege Dire-
na _doutrina ( 1 ~ a 5 ~ do Art. 18; art. 17 da lei). e assegura-lhes maior proteo tores) - tal como expresso no Art. 162 ( 138 da lei}. No Conselho o acionista minori-
na Incorporao, fuso e ciso (Arts. 237/240) e na dissoluo social {art. 216, Alnea trio tem o direito de exigir participao proporCional - atravs do sistema de voto
C). Para permitir a manuteno do contr_ole das empresas nacionais existentes(as es- . mltiplo, regulado no Art. 155 1141 da lei).
trangeiras s podem ir ao mercado com a concordncia das autoridades financeiras), Ora, os scios minoritrios tm, pois,- direito de representao no Conselho;
carentes de capital de risco, permitiu a emisso de aes sem voto at o limite de 2/3 e, se forem estrangeiros, h o maior interesse para a empresa (e, evidentemente,
do capital social {como na lei francesa se permitiu voto duplo aos antigos acionistas). para q, Brasil) em que os verdadeiros representantes - e no prepostos ine~pressi
Quanto venda de controle, e seu preo, bvio que independa da percentagem en- vos - integrem esse Conselho. Isto facilita a vida das empresas e d responsabilida-
tre aes com ou sem voto, e 8 regulao da matria, no referente a empresas multi- des a quem deve qssumi-las. Daf_ ter o Anteprojeto possibilitado, a residen~e_s no
- nacionais, no se situam no campo da Lei de S.A., mas sim do estatuto do capital estrangeiro, integrar o colegiado at o mximo de 1/3: se se admite que part1c1pem
estrangeiro. da Assemblia Geral, como exclu-los dq Conselho? Observe-se ainda: a~ pela lei
atual todos os Diretores devem ser residentes no pafs, mas no existe igual exign-
11. EMISSO DE DEBNTURES NO EXTERIOR - O Anteprojeto deu dfsciplina cia p~ra os Conselheiros (do que res!ta que nenhum precisa ser residente no Brasil);
inteiramente nova ao problema de debntures - ora sob a regulaco de uma lei de bl o Anteprojeto mantm a exigncia de que todos os Diretores sejam residentes
1983. Todo o Captulo V (Artigos 53 a 75; arts. 52 a 65 da lei) d~dicadc/ matria. no pas; .c) e, como diz Nelson Beaumont Matt~s em l~ido artigo sobre o assunto,
O Art. 74 (art. 73 da lei) -objeto de crtica- visa a suprir a lacuna existen'te no siste- no Boletim Cambial:

176 177
.-.-~,

:[
'' I "Se a tomada de' decises depende da.locanzao .fsica do representante
I I - facilita a aquisio do controfe de cor:npa_nhias brasi!eir~s por multinacionis
- ! das multinacionais, a soluo simples: obriga-se a residir no Brasil a represen- porqu_e: .
tante;. passar a receber ins"trues pelo telex, telefmle ou carta. Puro formalis- a) reduz quantidade de .aes com que o empresrio nacional pode exerceres-
mq, coisa que o brasileiro adora, e que pe meia dzi;,; de sujeitos de bOm silso se controle~ em razo do aumento, pa_ia 2/3 dO capital; do limite de emisso de aes
alucinados.'' preferencia-IS sem direit_o a voto e do no exerccio do difeito de voto pelas aes ao
portador;
13. SOFISTICAO - f3esta examiriar o primeiro argumento: a lei complexa bl contribui pa'ra valorizar as aes de controle, ao deixar de reconhecer, em to-
ou sofisticada demais para o empresrio nacional, pelo que favorece aos estrangeiros. das as vendas de controle, direito de participao dos acionistas minoritrios;
julgar por crfticas como essa - seramos forados a concordar com elas. Mas pelo li - admite que multinacionais emitam debntures no exterior, com garantia do
que-conhecemos desse err:'pre_srio, de seu extraordinrfo poder de criao e sobrevi- patrimnio de suas subsidirias no Pas, "e mantenham o produto dessas emisses
t:: vncia, parece-nos totalmente improcedente, e at injuriosa, a afirmao. Registre-se fora do nosso pafs";
apenas,-que decepcionante, na hora em que se busca atualizar instituies, reform- 1!1 -contribui para que o "centro de deciso das companhias sediadas no Brasil
las para atender ao momento de transformao sem precedentes que vive o mundo, - multinacionais ou nacionais com participao de capitais estrangeiros ... desloque-
\. que justamente os que tinham o dever j no dirfamos de lider-las, mas ao menos se ainda mais para o exterior'', ao admitir que at 1/3 dos membros do Conselho de
de entend-las, se !evante.m em defeSa do status quo. t um absurdo- como em arti- Administrao possam ser residentes no exterior;
go no "Estado de So Paulo", mostrOu Andr Martins de Andrade- pretender-se, IV - "coloca as empresas estatais em situao de desvantagem negocia! junto
no campo jurdico, promoyer em "nivelamento por baixo", pelo que "as eventuais a fornecedores e credores, nacionais e internacionais'', ao dispor que as sociedades
sofisticaes contidas no Anteprojeto de Lei das S.A. constituem, antes, posies de de economia mista no esto sujeitas a falncia;
vanguarda, s"rilerecedoras dos maiores encmios" Consignamos e agradecemos a V - acarretar aumento do desequilbrio entre s macroempresas e a empresa
opinio. nacional privada, porque as inovaes que contm, conceituadas como "sofisticadaS
, __ . Cof(l este artigo, consideramos concluda a srie com que procuramos prestar tcnicas jurdicas, sem qualque~ tradio no mndo jurdico empresarial brasil~iro",
alguns esclarecimentos adicionais aos pontos_ que geraram controvrsia maior no de- e
, so facultativas, sero ~apropriadas" apenas pelas empreSas multinacionais.
bate do Anteprojeto ora em mos das autoridades ministeriais que solicitaram sua
elaborqo. E$sas afirmaes foram contestadas em carta Comi$so, a seguir
Queremos consignar nosso agradecimento ao JORNAL oo BRASIL, peta acolhida que transc.dta.
nos deu, e desculpar-nos junto aos leitores, pela extenso e aridez dos temas tratados,
e a veemncia a que, por vezes, fomos levados, .pela natureza de certas crfticas. natureza d? _Crticas~ revela, desde logO, na anlise de alguns dispositivos iso-
lados do Anteprojeto da.-Lei da~ S.A. como -se fora uma lei sobre capit~l estrangeiro
Seo 3 e multinacibnais.
O Anteprojeto tem por objeto exclusivo regular o niodelo jurfdico de sociedades
Alegaes de Desnacionalizao da Economia por aeS, como formas de organizao de grupos empresariais, nas suas relaes
e Fvorecimento das Empresas Multinacionais internaS.ldireitos e deveres dos acionistas, rgos da sociedade e seu funcionamento)
e externas {proteo de credores e de investidores no. mercado de capitais, emisso
e circulao de valores mobilirios), e somente distingue entre nacionais ou estrangei-
1? - Lei Sobre S-A. e no Sobre Capital Estrangeiro
ros, ou entre pessoas_ residentes no Pafs ou no exterior, na medida em que essa distin-
o necessria para regular aquelas relaes, do ponto de vista estritamente societ-
Ao prestar depoimento perante a Comisso Parlamentar de Inqurito Pa- rio. No pretende regular - nem poder faz-lo, sem extravasar do seU objeto ..:... a
ra Investigar o Comportamento e as Influncias das Empresas MultinaCionais participao do capital estrangeiro na economia, a aquisio de c9ritrole de empresas
e do Ca-pital Estrangeiro no Brasil, da Cmara dos D-eputados, o Professor Mo- brasileiras por estrangeiras, o regime cambial, os emprst"1mos externos, as transfe-
desto Carvalhosa afirmou, em sesso de-16 de setembro de 1975, que o An- rncias para o exterior, ou o acesso de empresas controladas por capitaiS estrangeiros
ieprojeto de Reforma da Lei das S.A, se transformado em lei com a redao ao mercado de capitais brasileiro . .Todas essas matrias so estr~nhas ao direitO socie-
atual, poderia "ampliar ainda mais a desnacionalizao da economia do Pas" trio, dizem respeito ao estatuto do capital estrangeiro o_u disciplina do balano de
E indicou cinco aspectos do texto do Anteprojeto que, no seu entender, bene- pagamentos do Pafs, e j se acham reguladas por leis especiais em vigor.
!i
;1-. Mas onde O propsito de distorcer o Anteprojeto se revela, com maior evidncia,
ficiavam "as empresas multinaciori8is, em detrimento das empresas nacio-
na ?tribuio de efeitos imaginrios a alguns disPositivos, no completo de_sconheci-
. nais, tanto PriV~das como estatais".
a
mento da existncia de toda uma legislao que disciplina aplicao do capital es-
. trangeirD', as remessas de valores para o exterior e o m'?rCado de capitais, e_cujas dis-
O depoente fundamentou essa opinio afirma_ndo que o Anteprojeto: posies impedem. a ocorrncia daqueles efeitos.
i
I

46. Art. 293 (Acrescido ao Projeto) J.


A redao resulta da Emenda n? 3 do Deputado Tncredo Neves, Relator i
!
da Comisso de Economia da Cmara dos Deputados, modificada pela El]len-
da n? 22 da Comisso de Constituio e Justia do Seriado, mantida pela C- !
mara dos Deputados.
Par. nico. Dispositivo introduzido pela Emenda no 3 do Deputado Tan- Captulo 6
credo Neves, Relator da Comisso de Economia da Cmara dos Deputdos.
47. Art. 294 (Acrescido ao Projeto)
O dispositivo foi introduzido na Cmara dos Deputados, por emenda pro- SANCO
'
E PROMULGACO
'
posta pelo Deputado Tancredo Neves, Relator da Comisso de Economia da
Cmara dos Deputados.
A redao do caputtem origem na Emenda n? 247 do Senado, de auto-
ria do Senador Henrique de La Roque, e a do item li na Emenda n? 17 da
Comisso de Constituio e Justia do Senado, ambas mantidas pela Cmara
dos Deputados. O Projeto aprovado pelo Congresso Nacional foi enviado a sano do Pre-
48. Art. 295 - Disposies Transitrias (Art. 294 do Projeto) sidente da Repblica pela Mensagem n 16, de 25 de novembro de 1976,
1? - Corresponde ao par. nico do Projeto. As datas de vigncia cons- e diversos vetos foram sugeridos ao Ministro da Fazenda e ao Presidente da
tantes das alneas a e c resultaram da Emenda n? 23 da Comisso de Econo- Repblica.
mia do Senado. Nessa oportunidade, os autores do Anteprojeto enviaram ao Ministro da
2? -O dispositivo foi introduzido na Cmara dos Deputados por Sube- Fazenda a seguinte carta:
. menda da Comisso de Economia Emenda n? 214 do Plenrio.
3 o - O dispositivo, introduzido pelo Senado Federal, tem origem na Rio de Janeiro, 8 de novembro de 1976
Emenda no 21 da Comisso de Economia.
49. Art. 296 (Art. 295 do Projeto)
Ao Exmo. Sr.
3 - O prazo de 3 anos, constante do Projeto, foi aumentado para
Dr. Mariq Henrique Simonsen
5 pela Emenda n 18 da Comisso de Constituio e Justia do Senado.
MO. Ministro da Fazenda
5? - O prazo constante do dispositivo legal tem origem em Emenda
do Senado de n? 25, da Comisso de Economia, mantida pela Cmara dos
Deputados.
50. Art. 297 (Acrescido ao Projeto) Senhor Ministro:
O dispositivo foi introduzido na Cmara dos Deputados pela Subemenda Na oportunidade em que a nova Lei das S.A., votada pelo Congresso Nacional,
do Relator na Comisso de Economia, Deputado Tancredo Neves, s Emen- vai ser remetida- para_ sano pelo Senhor Presidente da Repblica, cumprimos indecli-
das do Plenrio n?s 223 e 224. nvel dever d8 conscincia ao solicitar a superior ateno de V.Excia. para algumas
51. Art. 298 (Acrescido ao Projeto) alteraes introduzidas no projeto que, se mantidas, podero frustrar as finalidades
O artigo tem origem em Subemenda da Comisso de Economia da C- que inspiraram sua elaborao, ou deform-lo em pontos de importncia.
mara dos Deputados Emenda n? 227 do Plenrio. 2. Cabe destacar que a grande maioria das emendas aprovadas pelas duas Casas
52. Art. 299 (Acrescido ao Projeto) do Congresso, muitas delas consubstanciadas nos pareceres dos ilustres e dignos Re-
latores das Comisses de Economi~ da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
O dispositivo tem origem na Emenda n? 21, da. Comisso de Constitui-
Deputado Tancredo Neves e Senador Jess Freire, que apreciaram cuidadosamente
o e Justia do Senado, mantidopela Cmara dos Deputado~.
cerca de quatrocentas e cinqenta emenda.s apresentadas, vieram, a nosso ver, aper-
feioar o texto original. Em umas poucas emendas, todavia, parece-nos que a redao
aprovada no se coaduna com o.sisi:ema que o projeto visa a criar e que mereceu a
aprovao do Congresso Nacional.
3. Dentre elas, a mais importante, sem dvida, a nova redao dada ao artigo
254, que submete a alienao de controle da companhia aberta prvia autorizao

?77
'
'

Captulo 4

O PROJETO DE LEI
E A EXPOSIO JUSTIFICATIVA

1. REVISO DO ANTEPROJETO- Em resposta ao pedido de sugestes,


formulado por seu titular, o Ministrio da Fazenda recebeu, desde meados de
1976, grande nmero de comentrios, criticas e propostas de emendas ao
Anteprojeto, que foram examinadas e em boa parte aproveitadas pelos auto-
res do Anteprojeto, ao prepararem, nos meses de janeiro e fevereiro de 1976,
nova verso do _Anteprojeto a ser submetida ao Ministro da Fazenda.

Fora~ recebidas~ e examinadas, entre outras, mc:inifestaes das Confederaes


Nacionais do Comrcio,. da_ Indstria e do Clybes de Diretores Lojistas;_ das Federaes
de Comrcio do Estado de So Paulo e do Estado de Minas Gerais e das Associaes
.Comerciais do Rio Grande do Sul; das Federaes das Indstrias dos Estados de So
Paulo, Minas Gerais, Rio Grande do Sul e de Br8sflia; das AssociaesComerciais de
so Paulo, Riocte Janeiro, Minas Gerais e Bahia; dos Sindicatos das Indstrias deRa-
o e Tecelagem do Estado de Minas Ger~is e dos Contabilistas de So Paulo; das
Bolsas de Valores de So Paulo, Santos e Espfrito Santo; da ANsio (Associao Nacio-
nal de Bancos de Investimento e Desenvolvimento); da ABAMEC {Associao Brasileira
dos Analistas do Mercado de Capitais); da ABAASCA {Associao Brasileira das Socie-
dadeS de Capital Aberto); da ACREFf {Associao das Empresas de Investimento, Cr-
dito e Financiamento); da ASCESP (Associao das Sociedades orretorasde Valores
e Cmbio do.Estado de So Paulo); ~o Instituto Brasileiro de Siderurgia; do Instituto
dos Auditores Independentes do Brasil"; do Conselho Federal de Economia; e da Asso-
cia co dos Diretores de Jornais do Interior do Rio Grande do Sul. Alm disso, foram
co~siderados grinde nmero de apreciaes de Hustres professoreS, advogados, fir-
mas comerciais, editores de imprensa especializada e outros interessados, assim co-
mo as crfticas colhidas em seminrios sesses de debates durante os qUase dez me-
ses em que o Anteprojeto ficou aberto ao exame e: ~iscusso pblicos.

j O Anteprojeto compreendia toda a matria tratada pelo Decreto:lei n~


2.627/40 porque, poca da sua elaborao, ainda no se conhecia a reda-
o final do projeto do Cdigo Civil- que, no meio tempo, fora enviac!o pelo
Poder Executivo ao Congresso Nacional. Para conciliar os dois projetos, fo-
I

ram mantidos entendimentos com os Professres .Miguel Heale e Jos Carlos


Moreira Alves, de que resultaram a eliminao,. do Anteprojeto revisto, doCa- i 2. PROJETO DO PODER EXECUTIVO -O Anteprojeto revisto, distribu-
ptulo X - "Das companhias que dependem de autorizao para funcionar", ' do para exame a diversos Ministrios, foi objeto de deliberaco formal em reu-
matria que ficou para ser regulada pelo Cdigo Civil. nio do Conselho de Desenvolvimento Econmico do dia 27 .de junho de 1976.
O texto do Anteprojeto revisto foi apresentado aoMinistro da Fazenda por Participaram da reunio, alm do Presidente da Repblica General Ernesto
Ofcio de 9 de maro de 1976, e por este transmitido ao Presidente da Rep- Geisel, os Ministros da Fazenda (Mrio Henrique Simonsenl. do Planejamento
blica por exposio de 24 de junho de 1976. (Joo Paulo dos Reis Velloso), da AgFicultura (Alysson Paulinelli), da Indstria
e do Comrcio [Severo Gomes) e do Interior (Maurcio Rangel Reis). Ouvidos
.Foram introduzidas nos dispositivos do Anteprojeto original diversaS alteraes, pro- os autores do.Anteprojeto,."foram adotadas emenaas dos seguintes artigos:
postas naqueles documentos Ou por iniciativa _de Seus autores, visando ao melhor en- a} 73, sobre debntures emitidas no exterior
tendimento ou redao de normas. O Ofcio de 9.3. 76 destacou as ;>eguirltes alteraes: b) 163, relati~o ao Conselho Fiscal, admitindo~ eleio para esse Canse'
"a) os limites relativos (emunerao dos administradores (art. 167 do tex- I
J
lho, diplomados em curso de.lvel universitrio, e no apenas de advogados,
to original e 153 do texto revisto) sofreram alterao, para assegurar maior flexi- I
J contadores ou engenheiros, corria constava- ao Anteprojeto;
bilidade s assemblias gerais - embora mantidos os parmetros; I
b) no problema nodal do dividendo obrigatrio (art. 207 do .texto original e c) dos 238 e.239, para esclarecer o regime das sociedades de economia
mista; . - -
203 do texto revist-o) foi prefe-rida soluo mais flexvel. que evita regra geral co-
gente e deixa o estatuto de cada companhia ma_rgem para -fixar a .polftica de divi- . d) o pargrafo primeiro de- a.rtgo 241; e
dendos que melhor se ajuste s Suas peculiaridades. Na comisso, aplicar-se- elo acrscimo de um pargrafo ao artigo 295.
a norm.a gera~ supletiVa Que prev a distribuio de metade do "lucro lfquido real." O Projeto de lei foi remetido a<> Congresso Naciona} pela mensagem
Nas companhias em funcionamento, o estatuto poder ~xar livremente o dividendo, .n? 204, ae 2 de agosto. de 1976. .I
mas se o fizer em nvel inferior a 25% dos lucros, a minoria dissidente ficar pro-
tegida plo direito rle recesso. Foram fntroduzida~. alm disso, cau.telaS especiais
quanto base dos lucros lquidos distribuveis, a fim de afastar qualquer risco da
V
O Anteprojeto- sobre o- MercadO: de Cpitais e a Comisso de atores Mobilirios
coma redao proposta pero Mini$ti"~da ~azenda., foi enviado ao ConQresScr Nacio: li
temida, e tantas vezes referida no curso d9S debates, descapitaliza9 da -empre- nat na mesma data.
sa. Consignamos ainda, sobre o assunto, nossa convico de que a soluo ser li
suficiente para induzir as companhias a adotarem polftica de dividendos que te-
nha na devida conta o direito essencial dos acionistas de participar efetivamente . 3. EXPOSIO JUSTIRCATIVA- O Projeto de Lei das SA foi ~nviado ---~;j

nos lucros, atravs de dividendos; ao Congresso Nacional acompanhado de exposio justificativa elaborada pels ...
. '~li
c) as debntures emitidas no exterior, por companhias estrang"eir.Bs com fi- au!ores do.Antep~ojeto, ria qual foram arroladas, por or~ dos:capt 4 ~:~':.
lial no Brasil e por companhias brasileiras, j praticadas, inclusive por sociedades art1gos, as movaoes propostas , de forma sumria, as razes de que as-jus ; :11
de economia mista, e .que tend8ro a multiplicar-se com o nosSo desenvolvimen- tificavam. . . . ..
to e a conseqente atividade, "fora do territrio nacional, de empresas bra~jleiras, O texto dessa exposio justificativa o seguinte: l
continua sujeita disdpliria proposta para a defesa do credor brasileiro, mas para
evitar crticas decorrentes de incompreen.So, foi dotada a Aova redo para
o artigo 73 (art. 74 do texto original); c
Capf!Oio 1 .
d) na parte das sociedades de economia mista- sobre a qual, assinale-se, CARACTERiST/CAS.E NATUREZA DA COMPANHIA OU SOCIEDADE ANNfMA

~ normas do Decrete-tei n? 2.627.com as s~~intes alteraes:


nenhuma sugesto oos foi enviada - intrpduzimoS um novo artigo (242 do texto
revisto) visando at9nder o problema, peculiarssimo, das correes monetrias O Frojeto _mahim_-
I
do seu ativo imobilizadO;
e) na parte das publicaes, e nos termos de sugesto fei-ta pela Associao a) suprime, dentre as caracterst~as da companhia, a igt~aldade do valorn6rilinal I',,
;

~os Diretores de Jornais do Interior dO Rio Grande do S.ul, foi alterado o artigo de todas as aes {art. 1 ~), porque admite a existncia de aes sem valor nominal
299 do texto original lart. 290 do texto revisto), para melhor disciplina da matria; (art. 11); . .
f) embora em pequeno nmero as manifestaes sobre certos textos inoVa- b} prescreve qtJe o objeto social s"eja definido de modo prcis e completO (art:
dores {v.g., toda a regulao de debntures, sociedades coligadas, grupo de so- 2?", 2~). O que constitui_providncia fundamental para defesa da i"nirioria, pois-Umita
ciedades, ciso, consrcios, aquisio de controle mediante oferta pblica} - neles e
a rea, de dlscricionariedale d adrnii"listradores e. acioniStaS ffiajodt~riOs possibilita
foram introduzidas algumas alteraes, de menor significado; a caracterizao de '!loja/idades de abuso de poder; ; .
c~ autoriza acompanhia, independentemente de nOrm~;~ est~~Utria, a Participar
. . . . . . - . . . . . . . . . . . . . . A . . . . . . . . . . . . . . .... - . . . . . . . . . . . . . . " de ou_tras sociedades como meio para re?lizar o objeto social.ou b"eneficiar-se e in-
centiVos fiscais;
214 I
d) dispensa a indicaO dos fins da compan~ia na denominao (art. 3~). porque distribuio do capital aos acionistas, sob a forma de dividendo, no obstante o C-
referncias genricas como, por exemplo, "indstria e comrcio", pouco informam; digo Penal conceituar essa distribuio como crime.
nas sociedades com produo diversificada de bens e servios _a indicao do fim O Projeto no exige capital mfnimo na constituio da companhia porque no pre-
impraticvel; e nas grandes-companhias com marcas amPlamente conhecidas no mer- tende reservar o modelo para as grandes empresas. Entende que, embora muitas das
cado, . dispe:nsvel; pequenas companhias existentes no Pas pudessem ser organizadas como sociedades

,,
' .. /
e) veda o uso da palavra "companhia" n fim da denominao, para evitar con-
fuses com sociedades de pessoas (art. 3.?).
Para efeho de aplicao de diversas normas; o Proj"et distingue duas espcies
por quotas, de responsabilidade limitada,,no h interesse em limitar arbitrria mente
a utilizao da forma de _companhia, que oferece maior proteo aO crdito devido
publicidade dos atos societrios e das demonstraes financeiras.
.. ---.... de companhias - abertas e fechadas. O artigo 6? mantm o princpio da fixidez do capital social, cujo aumento deVe
1
A definio de qompanhia aberta adotada pelo artigo 4? - sociedade annima observar normas que tm por fim proteger os interesses dos acionistas, e cuja reduo
cujos valores mobilirios so_ admitidqs _ negoCiao em bolsa ou no mercado de bal- somente pode ser efetivada sem prejufzo dos direitos dos credores da companhia.
co- mais ampla que o conceito fisc_al de sociedafe de capital aberto. qUe toda
companhia que faz apelo - por mfnimo que seja - poupana pblica, cria, ao in- Seo !l
Formao
gressar no mercado de capitais, r~laes que no ex_istem ria companhia fechada, e
que exigem disciplina Prpria para proteo da economia popular e no interesse do
Esta Seo contm as seguintes inovaes no regime legal em vigor relativo
funcionamento regular e do desenvolvimento do mercado de valOres mobilirios.
formao do capital social e avaliao dos bens contribudos por subscritOres:
O conceito de companhia aberta se ajusta legislao do mercado de capitais
a) admite-se que a avaliao seja feita por empresas especializadas, e no ape-
em vigor (lei n?-4.728, de 14~7.1965), que-submete a disciplina especial as compa- i . nas por trs peritos, porque em muitos casos somente uma organizao empresarial
nhias co"r'n valores mobiliris dtstribufdos no mercado, ou negociveis mediante ofer- t
ta pblica (arts. 16 e 19 a 21). : dispe dos recursos e experincia necessrios av_aliao de conjuntos industriais, es-
- j tabelecimentos ou patrimnios {art. 8?);
.,--.._ Os preceitos do artigo 4? e seu pargrafo nico pressupem a disciplina do mer-
bl a convocao da assemblia de subscritores para designar os avaliadores po-
cado de valores mobilirios objeto de outro projeto_ de lei, que cria a Corvisso de Valo-.
de instalar-se, em segunda convocao, com qualquer nmero {art. 8?1;
res Mobilirios.
c) o laudo d~ver indicar os critrios de avaliao e os elementos de comparao
adotados (art. 8~, 1 ~I;
Capitulo 11 d) para maior segurana da realidade do capital formado com bens, o 6? do
CAPITAL SOCIAL
artigo 8? faz o subscritor (alm dos avaliadores) responsvel pelos danos causados
por culpa ou dolo na avaliao;
.~ .) O PrOjeto mantm, lia plenitude, a funo-do capital social, de garantir osc~edo: e) o Projeto no reproduz a norma do artigo 6? do Decreto-lei n? 2.627, que dis-
res d companhia, conciliando a responsabilidade limitada dos acionistas (indispei1S- pensa a avaliao de bens pertencentes em comum a todos os subscritores, porque
velpara que se possam associar, na mesma empresa, centenas ou milhares de sCios) essa dispensa, embora justificvel do ponto de vista do interesse dos subscritores,.
cm_ proteo ao crdito, necessr ao funcionamento do sistema econmico: Pro"- incompatvel com o requisito da avaliao na sua funo principal de assegurar a reali-
cura, alm disso, completar e apetieioar o regime legal que visa a preservar sua reali- dade do capital social;-
dade e integridade. f) o artigo 10 no reproduz a nOrma do artigo 8? do Decreto-lei n~ 2.627; que
exclui a responsabilidade do subscritor nos casos de verso de patrimnio Hquido, co-
Seo I mo os de incorporao ou fuso, porq[J nas hipteses mencionadas essa verso se
Valor d em pi-ocedimentos especiais de reorganizao da pessoa jurdica, nos quais a r"es-
ponsabi!idade do subscritor est necessariamente excluda pelo fato da eXtino da
O Prc;>jeto reserva a expresso "capital social", ou simplesmente "capital", para sociedade incorporada ou fundida; e nos demais casos em que se possa configurar
significar o montante de capital final)ceiro de propriedade da companhia que_ os acio- verso de patrimnio especial, no h razo para exclu-la.
nistas vinculam ao seu patrimnio, como recursos prprios destinados, de modo per-
manente; i-ealizao do objeto social. A expresso "capital autoriza d", que signifi- Capitulo 111
ca apenas o limite estatut~rio .de competncia d Assemblia Geral ou do ConselhO AES
de Administrao para aumentar, independentemente de reforma estatutria, o ca_pi-
tal social, aparece no artigo 169, no.Captulo referente s modificaes do capital social. Seo J
O pargrafo nico do artigo 5? prescreve a correo anual da expresso monet- Nmero e Valor Nominal
ria do valor do capital social, re9ulada nos 8rtigos 168 ~ 186. No curso do processo
inflacionrio, a fixao do capital social em moeda nominal, sem correo, conduz a O artigo 11 admite aes sem valor nominal, que oferecem maior flexibilidade
reduo gradativ~ do seu valor (em terfhos de moeda. do mesmo pOder aquisitivo) e nos aumentos de capital social, e cuja existncia contribuir para diminuir a importn-
cia injustificada atribuda ao valor nominal das aes pelos participantes do nosso mer- . bl o objetivo de facilitar o controle, por empresrios brasileiros, de companhias
cado de capitais, em prejufzo do se~.:~ funcionamento normal. A inovao recomenda- com capital distribufdo no mercado; I .I
da tendo em vista a defini_o mais estrita dos deveres e responsabilidades do acionis- c) a convenincia de evitar a distribui_o, na fase inicial de abertura do capital
de companhias pequenas e mdias, de duas espcies de a.es~ em volume insuficien- )
ta controlador e dos administradores.
Em regra todas as aes-da companhia devero ser com ou sem valor nominal. te para que atinjam grau razovel de liquidez.
O 1 ~ do artigo 11 admite, entretanto, companhia com aes sem valor nominai que
O artigo 16 admite, nas COI'f"!panhias fechadas, mais de uma classe de aes ordi-
tenha uma ou mais classes de aes preferenciais com valor nominal. Es"sa faculdade
nrias, em funo dos elementos que enumera. Essa flexibilidade ser til na associa-
poder ser til durante o p.erfodo inicial de aplicaO da lei, enquanto ainda no estiver
o de diversas sociedades em empreendimento" comum (joint venture}, permitindo a
suficientemente divulgado no nosso mercado o conhecimento do funcionam_ento das
composio ou concifiao de interesses e a proteo eficaz de condies contratuais
companhias com aes sem valor nominaL
acordadas. O pargrafo nico do artigo 16 refora a segurana jurfdica dessas condies.
A legislao em vigor {Lei n~ 4.728, art. 79} estabelece o valor nominal mfnimo
Quanto s vantag9ns das aes p~eferenciais, os artigos 17 e 18 -mantm o regi-
de Cr$ 1,00 para as aes. O 3? do artigo 11 compete Comisso de Valores Mobi-
me da legislao em viger com as seguintes inovaes:
lirios a atribuico"de fixar esse mfnimo, para que possa ser atualizado em funo da
inflao ou do desenvolvimento do mercado de capitais. a) contm no~mas supletivas de interpretao -de disposies estatutrias, para
A fixidez do capital social se estende ao nmero das aes em que se divide o evitar o induzimento em erro de subscritores ou acionistas pela omisso ou m reda-
capital social, que somente pode ser alterado nos casos espeCificados na IE!i. O artigo o do estatuto (art. 17, 2~1;
. 12 admite expressamente, todavia, o Qesdobramento e o grupamento de aes. bl prescreve a correo monetria do dividendo fixo ou mnimo e do valor ie reem-
bolso fixados em determinada importncia em moeda (art. 17, 3~): esse modo de
Seo 11 definio das prioridades das aes preferenciais, embora no habitual nas prticas
-Preo de Emisso do nosso mercado, necessrio nas aes sem valor nominal e pode ser utilizado niesmo
nas aes com valor nominal; _
No sistema do Projeto, ao contrrio do que ocorre nas prticas atuais no nosso cl o 4 ~ do artigo 17 protege o direito do acionista preferencial de participar do
mercado, a emisso de a~s por preo superior ao valor nominal (ou seja, com gio) aumento nominal do caPital decorrente da atualizao monetria do seu valor;
dever ser a regra, e no a exceo, para maior proteo aos acionistas minoritrios dl no 5? do artigo 17 admite a criao de aes preferenciais com dividendo cu-
(art. 171, 1~1. mlativo que poder, no exercfcio que no houver lucro, ser pago conta das reservas
O artigo 13 mantm a norma da lei em vigor que yeda a emisso de aes por de capital. Essa vantagem pode ser til para facilitar ao empresrio a colocao das aes
preo inferior ao vaiar nominal, fundamental preservao da realidade do capital da companhia; e embora seja exceo a princfpio geral de que os dividendos somente
social. podem ser distribudos conta de lucros ou reservas de lucros (art. 202}, no prejudica
Tal como nas aes com valor nominal, o preo de emisso das aes sem valor os credores, que so garantidos pelo capital social, e no pelas reservas de capital;
nominal pode ser dividido entre contribuio parE! a formao do capital social e para e) o artigo 18, sancionando prticas usuais, inc!u$ive nas participaes do BNDE, au-
as reservas de capital (art. 14). Para proteger o interesse dos deinais acionistas, o pa- toriza a atribuio, a determinada classe" d9 a~s preferenciais, do direito de eleger re-
rgrafo nico do artigo 14 veda contribuio para o capital social.em montante inferior presentante nos rgos de administrao e do poder de veto em modificaes estatutrias.
ao valor de reembolso assegurado prioritariamente a aes preferenciais.
Seo IV
Seo 111 Forma
E_spcies e Classes
O artigo 20 mantm as tis formas de ao da legislao em vigor. O preceito
do parQrafo nico do artigo 21 necessrio em razo da norma do artigo 112, que
O artigo 15 mantm as trs espcies de aes da legislao em vigor, mas modi-
nega o exerccio de direito de voto s aes ao portador. Nas companhias abertas as
fica o limite de emisso de aes preferenciais. aes ordinrias, quando puderem ser ao portador, sero obrigatoriamente conversf-
As aes preferenciais sem direito a voto foram pela primeira vez "regUladas pelo veis em nominativas ou endossveis, para que os acionistas poss.am, sua vontade,
Decreto n~ 21.526, de 15.6.1932, sem limite de emisso. O Decreto-lei n~ 2.627 exercer o direito de voto. Nas companhias fechadas ao menos uma classe de aes
limitou a 50% do capital social a emisso de aes preferenciais sem direito a vot_o~ ordinrias d"eve ser conversfvel. .
e foi omisso quanto s aes com direito de voto r-eStrito. O Projeto adota posio in-
termediria, aumentando para 2/.3 do capital o limite de emisso de aes preferen- Seo V
ciais, mas nele inc!L,Jindo aes sem' direito a voto e com voto restrito. Recomendam Certificados
esse aumento de limite:
al a orientao geral do Projeto, de ampliar a liberdade do empresrio privado Os artigos 23 a 26 mantm as normas da. legislao" em vigor, com as seguintes
ncional na organizao da estrutura d capitalizao da sua empresa; modificaes:

218 21.9
,
li
11

-~ a) o 2~ do artigo 23 explicita melhor a condio para a emisso de certificados . b) o artigo 32 simplifica as disposies sobre as aes endossveis, precisando
de aes cuJas entradas no con~istirem em dinheiro; melhor sua forma hlbrida de tftulo que, nas relaes entre acionistas e terceros
. :~. b).. o 3? do artigo 23 autoriza, independentemente de previso estatutria, a ordem, transmissvel mediante endosso, mas nas relaes com a companhia tem a
segurana dos ttulos nominativos.
-~ cobrana do custo de substituio de certificados;
c) o nmero H do artigo 24 exige, entre os requisitos do certificado, a data do Os artigos 34 e 35 inovam a legislao em vigor ao autorizarem a criao de aes
-~ ato que fixou o capital social nele indicado. Devido 'inflao, o capital das compa-
nhias freqentemente modificado. A indicao da data do ato que fixou o capitcl
escriturais, mantidas como registros contbeis na escriturao de instituies finan-
ceiras, sem emisso de certificados, em contas de depsitos semelhantes aos depsi-
:A reduzir os inconvenlentes do atraso na substituiCo ou anotaco do certificado; tos bancrios de moeda.
O objetivo permitir a difuso da propriedade de aes entre grande nmero de
~~ d) o pargrafo nico do artigo 26 simplifica as declara.s dos cupons.
pessoas com a segurana das aes nominativas, a. fac!lidde fe'circulao propor-
J( A funo do agente emissor de certificados de aes, que a Lei n~ 4.728 j admi- cionada pela transfern.cia mediante ordem instituio financeira e mero registro con-
te para as aes endossveis (art. 39, 1 ~), autorizada para todas as formas de tbil, e a eliminao do cuSto dos certificados. '
Jl ao {art. 27). O objetivo do preceitO estimular a criao de instituies espeda!iza- A companhia responde Pelos danos causados por erros ou irregularidades nos
das na escriturao de livros de aes e naemisso de certificados, que possam subs- servios de aes escriturais (art. 34, 3?) porque escolhe a"instituic"o financeira de-
.il tituir, com as vantagens de menor custo e maior segurana, as departamentos de acio- positria, e suporta o cuSto desses servios, salvo o da trarisfernca da propriedade
li nistas que as companh"1as abertas so obrigadas a manter. Essa especializao permi-
tir a utilizao de equipamentos eletrnicos de computao, assegui-ando aos inves-
de aes, incorrilo no interesse dos acionistas; mas nesse caso a Cobrana dpende
de autorizao estatutria, cabendo Comisso de Valores Mobilirios fixar limites
11 tidores do mercado rapidez na Sl:Jbstituio de certificados. devido dificuldade para determinar, .em cada caso, o custo do servio. '
A execuo desses servios por instituies autorizadas a funcionar e fisca!iza- As normas sobre limitaes da drculac, suspenso do servio de certificados,
-~ da.s pela Comisso de Valores Mobilirios permite dispensar, nos certificados de aes e perda ou extravio destes, so as da legislao em vigor, com as seguintes inovaes:
emitidos pefo.ag~nte emissor, onmero de ordem das aes {art. 27, 3~).
ll a} as. limitaes circulao de aes somente so admitidas nas companhias
Seo VI fechadas {art. 361;
rd.
Propriedade _e Circulao b) a fim de coibir abusos da maioria, o pargrafo nico do ~rtigo 36 subordi~a
lj concordncia do titular .da ao a. aplicao de limitaes criadas por alterao
As normas sabre a indivisibilidade e negociabilidade das aes So as da legisla-
estatutria;
l o em vigor, com as seguintes inovaes: .
cl a suspenso do"s s8rvios de certificados n prejui:ii,car a transferncia das
11 a) o artigo 29 restringe s cmp9nhias abertas o preceito do artigo 14 do Decreto-lei aes previamente negociadas em bolsa (art. _37, par. nico). '
n~ 2.627, pOrque na cOmpanhia fechada no existe as razes que justificaram a sua
adoo pela lei em vigor; Seo VIl
bl o artigo 30 estende a todas a.~ comparihias a faculdade, hoje restrita s com- Constituio de Direitos Re~is e Outros flUs
u
panhias com capital autorizdo (reguladas nos arts. 45 e 47 da lei n~ 4.728), de ad-
~- O artigo 40. prev a averbao da alienao fidu"ciria em garantia, e seu pargra-
quirir suas prprias aeis, desde que se.m prejuzo do capital social. lei profbe a ne-
gociao com as prprias aeS para proteger a integridade do capital social. No h fo nico admite a constituio de direito aguisio de aes oponfv.e!. a terceiros~
1!1
razo para manter essa proibio nos casos em que as aes so adquiridas sem pre-
) Seo VIII
!I jufzo _do capital social e da reserva legal. Nas companhias abertas, o 2~ do artigo
30 subordina a aquisio das prprias aes ~ normas fixadas pela Comisso deVa- Custdia de Aes Fungfveis
I] lores Mobilirios porque essa modalidade de operao pode ser utilizada como instru-
mef)to de manipulao no mercado, em prejuzo do pblico investidor. Os artigos 41 e 42, com o objetivo de reduzir os custos de administrao de car-
I! So mantidas as normas da legislao em vigor sobre a propriedade e transfern- teiras de tftulos, regulam modalidade de servios de custdia de instituies financei-
cia das aes, com as seguintes modificaes: r~s que dispensar o regis~ro e manipulao, em separado, dos certif1ados rec8bidos
I~ de cada depositante. Como os valores mobilirios so ttulos de massa, que confereni
a) o 2 ~ do artigo 31 admite a transferncia de aes nominativas mediante aver:.
bao, ~o "Livro de Registro de Aes Nominativas", de qualquer tftulo, e no ape.:. - dentro de cada espcie e classe.- iguais direitos, no h inconvenientes em que
nas de atos judiciais. A soluo elimina, sem prejufzo da segurana da propriedade a instituio depositria devolva aos custodiantes ao igual, embora com outro n-
das aes (baseada, em qualquer caso, na inscrio no Livro de Registro) os inconve- mero de ordem e representada pof certificado diverso.
nientes do regime em vigor, em que h dvidas sobre o assunto, sustentindo muitos Para evitar que as instituies financeiras depositrias possam influir sobre a orien-
que somente permite a transferncia por ato extrajudicial mediante termo lavrado na tao-das companhias exercendo, sem mandato expresso . o direito de votacorres-
"Livro de Tr.ansfernc.ia de Aes Nominativas", o que importa submeter essas aes pondente s aes de que so depositrias, o artigo 42 lirilita seus poderes de repre-
a regime de registro de propriedade maiS'-formal do que o prprio Registro de Imveis; sentao ao exerccio de direitos pat~imoniais. O conhecimento, pela companhia, da

220 221
I

..,
. identidade dos aeionistas, assegurado atravs do dever da instituio financeira- de a) o limite de participao nos lucros (10%) compreende dividendo e reservas '
fomecer listas dos depositantes -de aes nominativas ou endossveis. para resgate (art. 46, 2?); )
Como a relao de depsito estabelecida por contrato entre a instituio finan- b) as companhias abertas somente podero atribu-las gratuitamente a socieda-
eeira e o acionista. no cabe companhia respon~abilidade pelos atos do-depositrio des ou-fundaes beneficentes de seus empregados (art. 47, par. nico);
lart: 43, 3?}. c) no P<?dero ser perptuas, e as atribudas gratuitamente "tero prazo mximo
de 10 anos (art. 48 e 1 ?I;
Seo IX d) a converso em capital pressupe a constituio de r~serva com esse fim e
Certificados de OepsitPs de Aes ser procedida mediante capitalizao dessa reserva (art. 48, 2?). .I
Inova, ain9~, a legislao em vigor ao admitir a forma endossvel (art. 50) e ao
O artigo 43 .cria certificado de depsl.to de aes, da mesma na_ttlreza do conhe-
autorizar a emisso com a nomeao de agente fiducirio, para proteo dos interes-
cimento de. depsito em armBzm geral: titulo emitido por instituio financeira, re- o
ses dos seus titulares (art. 51, 3?).
presentativo -de varares mobilirios por ela mantidos. em-depsito e- que dever substi- I
tuir, na legislao er'n vigor,.os '"'certificadOs de depsito em garantia''. r.egul"ados no
Capitulo V 1
artigo 31 da Lei- n? 4.728". O regime lega.! o. mesmo do. conhecimento do depsito
em armazm g_ert, c.am oS ajustamentosdeicrrentes da diversidade de. natureza das DEBNTURES
bens objeto. do depsito.
O Projeto reformula inteira~ente o instituto da debnture, at hoje regulado pelo
Seo- X Decreto n? 177..:.A, de 15.9.1893, expedido em reaco ao enci!hamento de 1891 e
Resgate, AmortizaO. e Reembolso cuja rigidez contribuiu para pouca utilizao, entre' ns, dessq moda !idade de -vaor
mob!lirio como instrumento de fihanci~mento da comparrhia mediante emprstimos
Q- artigo 44 mantm as normas da legts'la6 em Vigor sobre resgate e amoitiZa:- distn_budos no mercado de capitais. . .
o, inovando apenaS ao Prescrever a Correo mof"!~tria do varar o acervo lfq~;~idO.
que Ser pago prioritariamente. s aes no amortizadas, no caso: d~ liquidao da Seo I
comp8nhia { 5~}. Direitos dos Debenturistas
Quanto acr reembO~so. so introduzidas du;;ts inovaes deStinadas a prOteger OS
direitos dos acioniStas d~ssidentes da deli_e!:ao da. assemblia geral: Os artigo_s 53 a 57 asseguram companhia ampla !ibe.r_g..de na d.?..f~_~an~
. :a) o valor do reemboJso regufado no estatutc;> no poder ser inferior ao- de ptri- tagens con_f~n~_a_~_f?.~~.s_debn.tum.s~~-~~~s- Q_yalor nominal poder ser ex-
mhio Hquido das aes {art; 45, 1-~); .. p~sso em mnt:da naGfe.A.ai._com OU sem.c.o.rreco OlJ em ~angeira;-quzl"r:l:Qtr
b) O aciOnista dissidente tem direito a valor de" reembOlso tfeterminado com base tal estipulao for ~tida.p.elaJegisla.o-eFA-vigor--(-afh.-54). A amortizco de cada
em ba!:ano tevantade dentro de 60 dias.anteiio~es. deliberao da assmblia, fim a ~a. com ou sem fundo de amortizao, e a compa~hia poder
de que o patrimnio lfquido d~ empresa seja- expresso em. moeda de poder aquisitivo ~-~-:ervar-se o direito de resgate antecipado, parei ] ou total (art 55). O Projeto autoriza
contemporneo- ao pagafnentci (art. 45, 2~h a debllrore-sefA..vencimento prefixado, 'sujeito ocorrncia de determinados eventos
O Pfojeto contm. ainda as segu~ntes.modificae~ n~- regime- fegal do reembqtsO: {art. 55, 3?), com juros fixos ou variveis e participao nos lUcros {art. 56), e con-
ve_rsfveis em aes (art. 57).
a
a) valor de reembo"lsopode ser pago conta de fucros ou reservas, exceto a
Para proteo dos debenturistas, o Projeto impe o sorteio ou compra em bolsa,
legal, ficando as aes reembolsadas em tesouraria tart. 45, 3~)-;
nos casos de amortizao pu resgate parcial {art. 55, 1 ?) e a definio precisa daS
b) o prazo para substituio para os acioriistas reembolsados conta de capital
aume~tado para 1 20 dias (art. 45, 4?1; bases.da converso em ao {art. 57); mas assegura poder de veto a alteraces esta-
tutrias que modifiquem o objeto da cOmpanhia ou prejudiquem vantagens ~a conver-
c) a iestitui"o, em caso de falncia~ dO valor dei reembolso-pago canta do ipi-
so ~m aes (art. 57, 2? J.
tal social dever s~r feit com igual tratamento a todos os acionistas cujas aes te-
nham sido reembolsadas trt. 45, 6?).
I Na emisso de debntures conversrveis em aes, o interesse dos acionistas est
protegido pelo direito de preferncia subscrio (art. 57, 1 ?).
Capitulo IV
PARtES BENEACIRIAS I So 11
Espcies
O Projeto mantm as partesooneficirias, par Sua utilidade na composio-de in-
I
~
teresses quanto a empresa requer con"tribuid especial,. distinta da dos demais acio- Na Lei de 1893, os titulares de debntures preferem sempre os demais credores
nistas, principalmente se consiste em bein cujo valor somnte pode ser realizado pelo da companhia (garantia flutuante) e as dSbntureS podem ainda ser garantidas por di-
. seu uso; mas introduz na legislao em vigor diversas inovaes destinadas a evitar r reitos reais. O Projeto aumenta ~s alternativas, disposio do empresrio para orga-
abusos ctamaioria .na criao- de.parfes beneficirias, a saber: nizaF a estrutura de capitalizao da comp.nhia, admitindo quatro espcies de debn-

222
I 223
j
i
j tures: com garantia flutuante, com garantia real, sem preferncia (ou quirografria), Os artigos 61 e 62 regulam a escritura e os registros de emisso de deb_ntures,
' e subordinada aos demais credores da companhia. As garantias flutuante e real po- com os requisitos necessrios para a proteo dos credores e segundo a nossa tcni-
. :~ ' dem, tal como na legislao atul, sei- cumulativas.

(i Os direitos de titulares de debntures sem preferncia ou subordinadas so, em


geral, protegidos pela obrigao assumida pela companhia de no alienar ou oner!3r
ca de registros pblicos. Como a emisso de debntures ato unilateral, para proteger
os investidores do mercado o 3? do artigo 61 atribui ComiSso de Valores Mobili-
rios competncia para estabelecer padres de clusulas e condies que devam ser
f bens do seu ativo. Para dar segurana jurdica a essa obrigao, o 5~ do artigo. 58
assegura sua oponibilidade a terceiros, desde que averbada no registro de propriedade l
I adotados nas escrituras de emisso de debntures distribudas no merc_ado, podendo
recusar a admisso ao mercado da emisso que no satisfaa a esses padres.
J{ de bens. E para facilitar a emisso de debnture~ por grupos de socieda~es, admite
que tenham a garantia flutuante do ativo de duas ou mais sociedades do grupo (art.
Jl \ 58, 6~1.
Seo IV

tf I
Forma, Propriedade, Circulao e nus

Seo 111
Jl. Criao e Emisso
Tal como na legislaco em vigor, o artigo 63 admite debntures endossveis e
ao portador. O regime da' forma, propried"ade, circulao e dos ntJs constitufdos so-
I~ bre as debntures o mesmo das aes.
>l O Projeto reserva Assemblia Geral - tal como a legislao em vigor - a com-
tl i petncia para deliberar sobre a emisso de debntures (art. 59). Exclui, todavia, essa Seo V
deliberaco dentre as que permitem ao acionista dissidente retirar-se da sociedade, Certificados
11. i
porque~ financiamento da companhia mediante a emisso de debntures no se dife-
'I
!I rencia, sob o aspecto da repercusso sobre os direitos e interesses dos acionistas, d~s Os requisitos dos certificadoS de debntures so os da legislao em vigor, com.
' demais modafldades de emprstimos a longo prazo. r as adaptaes necessrias em razo das inovaes introduzidas pelo Projeto (art. 64),
.I As debntures distribudas no mercado precisam ter as suas condie~ de prazo, i que admite expressamente ttulos mltiplos e cautelas, sOb as mesmas normas e~a
remuneraco e colocaco adaptadas situao do mercado de capitais no m.omento .i
i beleddas para as aes (art. 65).
do seu Jan~amento. Po'r isso o 1 ~do artigo 59 admite, nas companhias abertas, que
a Assemblia Geral delegue ao Conselho de Administrao competncia para fix-las:-- Seo VI
Para tornar possvel o financiamento, mediante debntures, de grandes projetos, Agente Fiducirio dos Debenturistas
com prazos de execuo de vrios anos, o 2~ do artigo 59 autoriza "emisses aber-
tas" com valor e nmero de srie indeterminados, mas sJ.Jbordina o lanamento de Para maior proteo dos investidores do mercado, o ProjetO pr~v e regula a fun-
n~va's sries ou emisses ao encerra-mento da co.loCao {ou ao cancelamento) das o do agente fiducirio dos debenturistas, tomando por modelo o "trustee" do direi-
anteriores (art." 59, 3~). . . . to anglo-saxo, e adaptando-o nossa tcnica jurfdica ..
O artigo 60 torna mais flexveis os limites de emisso, leVa rido em considerao, i A experincia dos pases que, na tradio do direito continental europeu, desco-
alm do montante do capital social,.o valor das garantias e a espcie das debntures.
As com garantia real so limitadas a 80% do valor das garantias Constitufdas (art. 60,
li
I'
nhecem essa funo, revela a inadequao da soluo adotada pelo nosso Decreto-lei
n? 781, de 12.1 O. 1938, da reunio eventual de assembl.ia de debenturista;:>, o que
1?, letra" al; as com garantia flutuante, a 70% do valor contbil dos bens d~ ativo i:
no onerados {art. 60, 1 ~,letra b); e as sem preferncia ao valor do capital so~ial li em geral some.nte ocorre quando a companhia emissora tem interesse em modificar
as condies das debntures em circul.ao ou j se ache inadimplente_ A proteo
(art. 60). As debntures subordinadas no esto sujeitas a limites porque preferem ape-
nas aos acionistas (art. 60, 4~).
li
I
eficiente dos direitos e interesses dos debenturistas requer fiscalizao permanente e
atenta per pessoa habilitada, com as respo~sabilidades d~administrador de bens de
-Para permitir que as debntures possam ser usadas como instrumento do finan- terceiros, independente da companhi~ devedora e dos demais interessados na distri-
ciamento de projetos de investimento, cujos bens sejam a garantia do emprstimo, I
buio ds debntures, e que no tenha interesses conflitantes com os dos debentu-
o 2 ~ do artigo 60 admite a colocao de emisso acima desses limites, desde
QUE! o produto fique sob controle do agente fiducirio dos debenturistas, para ser 'i ristas, cuj>s direitos e interesses deve proteger.
Os artigos 66 a 70 regulam minuciosamente, com normas que so auto-
entregue companhia medida que for sendo aumentado o valor das garantias explicativas, os "requisitos e incompatibilidades para o ~xercfcio da funo, a substitui-
constitudas. co e remunerao do agente fiducirio, sua fiscalizao pela Comisso de Valores
Reconhece-se, todavia, que o grau de segurana dos credores varia conforme Mobilirios, e seus deveres e atribuies.
o tipo de atividade ou empreendimento da companhia emissora e da espcie dos bens nomeao do agente fiducirio somente obrigatria naS emisses distribuf-
que garantem as debntures. O limite de emisso fixado na lei de modo ge_ral poder, das ou admitidas negociao no mercado (art. 61, 1 ~).Ainda no existem no Pafs
portanto, ser inadequado em diversas hipteses concretaS. Daf o 3? do artigo 60, instituies financeiras especializadas na administrao 9u cus~dia de bens de tercei-
com o fim de proteger os investidores do mercado, atribuir Comisso de Valores Mo- ros. Se vierem a ser criadas no futuro, em nmero suficiente, a Comisso de Valores
bilirios competncia para fixar outros.tJimites de emisso. Mobilirios estar autorizada a exigir que o agente fiducirio (ou um dos agentes fi-

224 225
.,

duciriosl de debntures negociadas no mercado, seja instituio financeira autoriza- Sei)o X


da a funcionar e sujeita fiscalizao das autoridades monetrias (art. 66, 2?). Extino
_I
Seo VIl O artigo 74 exige cautelas e define responsabilidades na extino das debntu-
Assemblia de Debenturistas res, evitando, todavia, o formalismo excessivo da legislao em vigor.
I
O artigo 71 regula.a reunio dos debenturistas em assemblia, convocados pelo Capitulo VI
agente fiducirio, a companhia emissora, debenturistas ou "a Comisso de Valores Mo-
bilirios. I BNUS DE SUBSCRIO .

Nesse CaPftulo o Projeto regula como valor mobilirio autnomo- modalidade. de


Seo VIII :I ttulo que a legislao ~m vigor somente conhece como cu po destacvel de debntu-
Cdula Pignoratfcia de Debntures. res conversveis em aes, que incorpora o direito d~ subscrever aes (art. 44, 8~,
I Lei n~ 4. 728l..
Como instrumento adicional para o financiamento de companhias mediante pou-
panas captads no mercado de capitais, o artigo 72 cria a CdUla Pignoratcia de De-
I O bnus de subscrio emitido para alie.nao poder ser til companhia na mo-
bilizao de recursos em certas conjunturas do merCado; e o atribudo como vanta-
gem na subscri.o de outros valoreS oder ajudar a st,~a colocao.,
bntures, que titulo de emisso privativ de instituies financeiras, garantido pelo
penhor de debntures.
A Cdula Pignoratcia de Debntures permitir que as instituies financeiras pos-
I , ,' Capitulo VIl

sam exercer com maior flexibilidade e eficincia a intermediao entre as companhias


I
I
i;f''(V- c' _)C. CONSTITUIO DA COMPANHIA
e o mercado de capitais de emprstimo. Quando as condies do mercado no permi-
tirem ou no recomendarem a distribuio imediata da emisso de debntures no mon- .
9-'-- t Requisitos PrelifT!inares
tante ou com os prazos de vencimento requeridos pela companhia, a instituio-finan-
ceira poder subscrever a emisso, mantendo-a em carteira para oportuna distribui- O Projeto inova a legislao em vigor apenas sob o aspecto do nmero mnimo
o no mercado; e durante esse perodo dispor da Cdula Pignoratcia de Debntures- de subscritores do capital social.qu.e,r_J;!.dU4,Q,~~~..:8a.r.a _Qgi:;;_. Legitima, assim, a reali-
para captar recursos financeiros no mercado. dade da existncia de grande nmero de companhias que possuem, efetivamente, me-
nos de sete acionistas, e que satisfazem ao formalismo da lei mantendo umas poucas
Seo IX aes em nome de pessoas de sua confiana.
Emisso de Debntures no Estrangeiro
Seo 11
O artigo 73 visa a proteger o credor da companhia por obri~aes co~trafds no Constituio por-Subscrio Pblica
Pas, preenchendo lacuna da legislo em vigor: atualmente, qs titulares de debntu-
res emitidas no estrangeiro preferem os credores por obri_gaes cortrafdas no Pafs, So mantidas as normas do Decre1o-lei n~ 2.627 e da.Lei n~ 4..728, com as se-
ainda que o prOduto. da emisso das debntures no tenh;;~ sido aplicadp em estabele- guintes alteraes:
cimento no territrio nacional. al com o fim de proteger. a economia popular, o 2~ do artigo 82 atribui compe-
O preceito do artigo 73 no tem significao prtica no caso de. emprstimos con- tncia Comisso de Valores Mobilirios para denegar, por inviabilidade ou temerida-
trafdos no. exterior por companhias brasileiras, parE. aplica> no Pas, que esto. sujei- d_e do empreendimento, ou.inidoneidade dos fundadores, o registro de emisso para
a
tos_ prvia autorizao do Banco Central e cujo registro -;--para efeitos de remessa constituio de companhia mediante subscrio pblica;
de amortizao e juros - pressupe a transferricia dos recursos para o BrasiL J houve, .bl o artigo 87 reduz o quorum para inStalao da Assemblia de Constituio.
todavia, no passado, emisso de debntures no exterior por companhias estrangeiras
autorizadas .a funcionar no Pafs; e companhias brasileiras que tenham ou venham a Sees 111 e IV
Constituio Por SubsriSo Particular e Disposies Gera.is
. ter filiais em pafses estrangeiros podero ali emitir debntures, para financiamento de
operaes locais, sem transferncia do seu produto para o Pas. Os credores- por essas
O Projeto mantm as normas da legislao em vigor, sem modificaes relevantes.
debntures podem cObrar-se de seus crditos executando os bens que a compa~_hia :r
emissora possui no Brasil, mesmo que no possam transferir para o exterior o produto
Capitulo VIII
dessa cobrana, por falta de registro. de emprstimo no Banco Central. O arti9o 73
FORMALIDADES COMPLEMENTARES DA CONSTITUIO
protege os demais credores da companhia no Brasil, assegurando-lhes preferncia em
relao a esses debenturistas estrangeiros. So mantidas as normas da legislao em vigor. Com o fim de facilitar a inscrio
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nos registros pblicos da transferncia de bens contribudos para a formao do capi-

226 227
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. ~: tal social, o 3~ do artigo 98 autoriza a sua descrio sumria na ata da assemblia, contrapartida de vantagens patrimoniais. O artigo 111 reproduz norma da lei atual-que
assegura s aes preferenciais o direito de voto se essas vantagens patrimoniais no
J~ desde que suplementada por declarao assinada pelo subscritor.
lhes forem pagas, e nos 1 ~a 3? elimina dvidas ou omisses evidenciadas na prtica.
n
~~
Captulo IX O .artigo 112._.nega s aes ao portador o exerccio do direito de voto. Entre a
LIVROS SOCIAIS soluo de E;!xti~guir essa forma de ao {h muito advogada por setores da opinio
\ pblica,-inclusive no Congresso Nacional, que nelas viam instrumento de fraude fiscal
J( O artigo 100 mantm os livros sociais prev(stos no Decreto-lei n? 2.627 e na Lei e fortunas ocultas, e de favorecimento dos negcios fiducirios, em que s aparecem
n~ 4.728, acrescentando os destinados ao registro das navas modalidades de ttulos os "homens de palha") e o de mant-las como so, pelo grande atrativo que sua fcil
J{. endossveis criados pelo Projeto. O 2? do artigo 100 autoriza as companhias aber- circulabilidade apresenta para o mBrcado, o Projeto opta por exclu[-las do exerccio
ts, observadas as normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios, a substi- do direito de vOto. que os instrurrlentos da fraude fiscal e das fortunas ocult~s esto
( tuir, por registros mecanizados ou eletrnicos, os livros relativos aos valores .mobilf- hoje minimizados com. a declarao de bens obrigatria e os controles existentes SO'"
rios de sua emiss-o. bre investimentos estrangeiros; mas a responsabilidade no exercfcio do voto {bsica
11. Os artigos 1oi e 1 02 dispem sobre registros de valores mobilirios mantidos para a defesa da minoria) incompatfvel com aes que trocam de mo sem deixar
pelo agente emissor de certificado e pela instituio financeira depositria de aes sina!. Como s aes ao portador podem ser convertidas em nominativas ou endoss-
escriturais, simplificando formalidades e autorizando a adoo de mtodos de escritu- veis {art. 22, par. nico), no h risco de exclurem-se os seus detentores do direito
rao mais econmicos. de voto nas companhias; mas, para exerc-lo, tero que identificar-se, mediante a COIJ-
Para proteo do interesse dos acionistas, o pargrafo nico do artigo 104 dis- verso das aes, credenciando-se para a participao responsvel nas assemblias
pe sobre o prazo em que a cOmpanhia deve praticar os atos de emisso e substitui- gerais.
o de certificados, ou de transferncias e averbaes nos livros sociais. Os artigos 113 e 114 mantm normas da lei ~m vigor, acrescentando preceito
1ft.
sobre o voto de aces alienadas fiduciariamente em garantia.
Jll. CaptulO X
O artigo 115 .cuida dos problemas do abusO do direito de voto e do conflito de
ACIONISTAS
11( interesses entre o acionista e a companhia. Trata-se de matria delicada em que a lei
dever .deter-se em alguns padres necessariamente genricos, deixando prtica e
Seo I
jurisprudncia margem para a defesa do minoritrio ~em inibir o legitimo exercfcio
Obrigao de Realizar o Capital
do poder de maioria, no interesse da companhia e da empresa.
Visando melhor garantia da inte9ra!izao do capitai social, Os 1? e 2? do O 2? do artigo admite que os subscritores que concorrem com bem para a for-
artigo 107 impedem expedientes adotados no passado por alguns incorporadores de mao do capital aprovem o laudo de avaliao, se todos so ~ondminos do bem,
companhias, que estabeleciam no estatuto, para o caso de mora, que a companhia mantendo sua responsabilidade quanto realidade da avaliao; a norma tanto mais
mandaria vender m bolsa as aes, pretendendo, com isso, excluir a execuo da jstificvel quanto mais freqente ser a hiptese, dada a reduo do nmero mnimo
parte no integralizada das aes subscritas. Esse expediente logrou xito em alguns de scios para a constituio da companhia.
casos, com prejuzo para os credo"i"es, que se viam frente a sociedades falidas, cujas O 3? pune o abuso da minoria, menos freqente mas verificvel, sobretudo por
aes no tinham compradores na bolsa e cujos acionistas no respondiam pelo capi- parte de acionistas qLJa, com interesses diversos dos da comPanhia, se encontram em
tal social subscrito. situaes pendu!ares nas assemblias gerais, em caso de luta de grupos societrios.

Seo 11 Seo IV
Direitos Essenciais Acionista Controlador

O Projeto mantm a enumerao dos direitos essenciais da lei ern vigor mas am- O artigo 116 d "status" prprio, no direito brasileirq, figura do "acionista con-
plia o direito de preferncia para a subscrico de aes {art. 109, n? IV), estendendo- trolador" Esta inovao em que a norma jurdica visa a encontrar-se com a realidade
o aos bnus de subscrio e s partes beneficirias e debntures conversveis em aes, econmica subjacente. Com efeito, de todos sabido que as pessoas jurdicas tm
pois a emisso desses ttulos tambm pode ser (e j tem sido f usada pela maioria co- o comportamentq e a idoneidade de quem as controla, mas nem sempre o exerccio
mo instrumento de diluio dos acionistas minoritrios. Esse direito est regulado nos desse poder responsvel, ou atingvel pela !e i, porque se oculta atrs do vu dos pro-
i{
artigos 172 e 173. curadores ou doS terceiros eleitos para administrar a sociedade. Ocorre que a empre-
il sa, sobretudo na escala que lhe impe a economia moderna, tem poder e importncia
Seo 111 social de tal maneira relevantes na comunidade que os que a dirigem devem assumir
lf Direito de Voto a primeira cena na vida econmica, seja para fruir do justo reconh~cimento pelos be-
r( neffcios que geram, seja para responder pelos agravos a que do causa. O tema cres-
. O Projeto mantm a opo tra'dicional da nossa legislao de vedar o voto plural
ce em importncia quando se considera que o controlador, muita vez, sociedade ou
e somente admitir aes sem voto, o'"com voto restrito, nas aes preferenciais, em
lf
229
fL 228
I

'i
'I
grupo estrangeiro, que fica, por fora de sua origem, exclufdo at' mesmo das sanes
morais da comunidade. Captulo XI
ASSEMBLIA GERAL
O princpio bsico adotado pelo Projeto, e que conStitui o padro para apreciar
o comportamento do acionista controlador, o de que ci exerccio do poder de contro-
le s legtimo para fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo so- Seo I
cial, e enquanto respeita e atende lealmente aos direitos e interesses de todos aqueles Disposies Gerais
vinculados empresa - o que nela trabalham,. os acionistas minoritrios, os investi-
dores do mercado e o.s memb.ros da comunidade em qe atua. O Projeto mantm a legislao em vigor, com diversas rilodificaes, dentre as
A caracterizao do "acionista controlador" definida no pargrafo nico do" ar- quais merecem referncia:
tigo 116 e pressupe, alm da rilaioria dos votos, o efetivo exerccio do poder de con- a) o parg"rafo nico do artigo 122 admite confisso de falncia e. pedido de con-
trole para dirigir a companhia. Exemplificando, no artigo 117, modalidades mais fre- cordata sem prvia deliberao da assemblia geral, para atender a situaes de emer-
qentes de exerccio abusivo do poder pelo controlador, o Projeto no exclui outras gncia incompatfveis com os prazos e a publicidade requeridos Para a realizao da
"hipteses, que a vida e a aplicao da lei se incumbiro de evidenciar: assemblia;
b) o 1 ? do artigo 124 reduz para dua? as convocaes, dispensando a terceira
Seo V - que a prtica t~m evidenciado ser desnecessria, porque transforma a segunda con-
Acordo de Acionistas vocao em ritual vazio e inoperante;
c) o 3~ introduz norma de proteo ao acionista minoritrio que deseja ser iri-
. O artigo 118 regula o acordo de acionistas - modal_idade contratual de prtica formado da realizao de qualquer assemblia, evitando a surpresa de convocaces
Intensa em todas as latitudes, m.as que os cdigos teimamem ignorar. Ocorre que es- muitas vezes propositalmente feitas em jornal de leitura no habitual;. '
sa figura jurdica da maior import.ncia para a vida comercial, e a ausncia de discipli- d) o 1 ~ do artigo 126 contm normas sobre representao na assemblia, exi-.
na legal , certamente, a causa de grande nmero dos abusos e malefcios que se lhe. gindo mandato atualizado {menos de 1 ano} e adr'nitindo como mandatrios no acio-
atribuem. Com efeito, como alternativa holding (soluo buscada por acionistas que nistas o advogado {para que possa represe~tar seu cliente sem o formalismo da trans-
pretendem o con~role pr-constitufdo, mas que apresenta os inconvenientes da trans- ferncia de umas poucas aes para o seu nome), o administrador (como instrumento
ferncia definitiva das aes para outra sociedade) e ao acordo oculto e irresponsvel pa~a manter a estabilidade da administrao das companhias com capital pulverizado

(de eficcia duvidosa em grande nmero de casos), cumpre dar disciplina prpria ao ~ntre muitos acionistas), e, nas companhias ~bertas, as instituies financeiras (cus-

acordo ~e acionistas que, uma vez arquivado na sede da companhia e averbado nos todirias de ttulos de investidores no mercado) e os administradores de furidos de in-
~egistr?~ ou nos tt~los, oponvel a terCeiros e tem execuo especfica. Trazido, pois, vestimento, que representam os condminos;
a publtc!dade ( 5. do art. 118), esses acordos representam ponto mdio entre a hol- e) o 2 ~ do artigo 126 confere Corhisso de Valores Mobilirios. competnCia
ding e o acordo oculto, com as vantagens legtimas que ambo~ pod8m apresentar para disciplinar o pediOo pblico de procuraes que, embora no usual no Brasil, po-
e sem os inconvenientes para a companhi ou para os scios, que tambr:n pode~ der ocorrer - a exemplo das conhecidas proxy fights da prtiCa norte-americana -
acarretar. quando aunientar, entre ns, o nmero de companhias com capital amplamente dis-
tribudo no mercado;
S_eo VI fl o artigo 129 admite, nas companhias fechadas, alteraes de quorum para certas
Representao de Acionista Residente ou Domiciliado no Exterior deliberaes, pondo fim .a dVIdas existentes na doutrina atual: trata-se de providncia
de grande utilidade na associao de sociedades ou grupos;
O artigo 119 exige que o acionista resfdente ou domiciliado no exterior mantenha g) o artigo 130 e seus -pargrafos. fixam normas sobre. as atas, buscando discipli-
r:prese~tan:~ no Brasil com poderes para receber citao - a exemplo do que a lei na que facilite a vida da empresa sem prejufzo da proteo dos dire.itos dos acionistas.
vtgente 1mpoe com relao a companhias estrangeiras autorizadas a funcionar no Bra- Embora mantendO as duas espcies de assemblia da Jegi~la~o em vigor (art.
sil; indo alm - em defesa da economia brasileira e dos direitos e interesses de todos 131 ), o Projeto admite que a assemblia geral ordinria possa deliberar os assuntos
a~ue!es q~e, no Pafs, mantm relaes "com a conipanhia brasileira controlada por acio- de competncia da extraordinria (art. 131, par. nico).
mstas restdentes ou dc:>midliados no exterior - presume a existncia desses poderes
no representante de acionista estrangeiro que exercer quaisquer direitos societrios Seo 11
no Pas (votar, receber dividendos, pedir reembolso etc.). Assemblia Gera! Ordinria

Seo Vil A competncia da assemblia geral ordinria acrescida da aprovao da corre-


Suspenso do Exerccio de Direitos o monetria anual do capital social (art. 132, n? IV).
O 2~ do artigo 133 introduz norma -vigente ~as praas mais desenvolvidas
O preceito j consta da legisla-o em vigor. - de remessa dos documentos aos acionistas que o desejarem, desde que detenham
5% ou mais do capital social.
230
231
Seo I
o 1 ~ do artigo 134 exige a presena, na assemblia, dos administradores, Conselho de Administrao
auditores e fiscais, mas admite( 2?1 que a assemblia a dispense, por deliberao
expressa, a fim de no impedir, em certos casos de dificuldades legtimas, sua reali- o artigo 140 deixa ao estatuto a_mpla liberdade para regular a composio e o
D~ . funcionamento do Conselho de Administr?o, respeitadas as normas sobre nmero
Para proteo de investidores do mercado e credores, o 4? do artigo 134 de- mfnimo, prazo de mandato dos seus membros e deliberao peio voto majoritrio.
termina a republicao das demonstraes financeiras quando aprovadas pela assem- o artigo .141 assegura - atravs do processo de .voto mltipio - a representa-:
blia geral com modificao no montante do luqro do exerccio ou no val~r das obriga- o das minorias no rgo deliberativo da administrao. Essa soluo no pode ~er
es const~"ntes das demonstraes publicadas. adotada na eleio de Diretores, cuja escolha por diferentes grupos de acionist"as colo-
caria em risco a imprescindfve! unidade administrativa: deliberar pode ser f_uno exer-
Seo 111 cida por rgo colegiado, pelo voto da inalaria, mas a execuo exige unidade de
Assemblia Geral Extraordinria comando.
O artigo 142 fixa a competncia do Conselho, de acordo com a sua natureza de
Na relao de matrias cuja aprovao requer quorum qualificado, o artigo 136 rgo de deliberao. Nas companhias qu.e ~dotarem os dois rgos.de ad.r:ninistra- .
elimina algumas da lei em vigor (criao de debnture e proposta de concordata) e co a Assemblia Geral elege os membros do Conselho, mas a este compete escolher
acrescenta outras - aurTiento de nmero de preferenciais fora das propores exis- ~ d~stituir os Diretores (art. 142,. n? 11). Essa soluo se impe pela necessidade de
tentes, alterao do dividendo obrigatrio, ciso da companhia, e parti~ipao em grupo manter a unidade de orientao na administrao da companhia, assegurando-se que
de sociedades. Alm disso, na modificao do objeto no distingue entre essencial e os Diretores realizaro o plano de ao definido pelo Conselho.
acidental, coerente com a norma do 2 ?do artigo 2?.
O 2~ do rtigo 136 regula a hiptese das grandes companhias de capital dis- Seo H
perso, admitindo que a ComiSso de Valores Mobilirios autoriza a reduo de quo~ Diretoria
rum, a fim de no imobilizar a vida da companhia.
Para eliminar dvidas de interpretao da lei em vigor, o artigo 137 assegura o O 1? dO artigo 143 admite que at 1/3 dos membros do Conselho de Adminis-
direito de retirada aos acionistas ausentes da assemblia, ou que tenham se abstido trao sej eleito para os cargos de Diretores _,_ Providncia muitas vezes til; ~ mes-
de votar contra a deliberao; mas prev - em benefcio da sobrevivncia da empre- mo necessria, para a perfeita _coordenao dos dois rgos.
sa, que pode ser profundamente atingida por dissidncia de porcentagem aprecivel A representao da companhia perante terceiros ser exercida, em qualquer ca-
dos acionistas- que a assemblia geral possa reconsiderar a deliberao se o nme- so, haja ou no Conselho de Administrao, pela Diretoria, que (como na .lei em yi-
ro de dissidentes ultrapassar 1/1 O do capital social. tfS ' gor) o rgo executivo da sociedade (art. 138, 1 ? e art. 144).
' rd!.}
' \\J" O pargrafo nico do artigo 144 inova a legislao em vigor ao exigir que as pro-
Captulo XII G"_~; curaes outorgadas em nome da companhia especifi~uem a durao do mandato.
CONSELHO DE.ADMINISTRAO E DIRETORIA
Seo 111
O Projeto .introduz vrias e importantes modificaes na administrao da com- Administradores
panhia, atento a que os rgos da administrao- sobretudo nas 9r~ndes empresas
- que detm maior parcela do poder empresarial, condicionam o sucesso ou insu- o Projeto, no que diz respeito a- requisitos, impedimentos, investidura! remu_nera-
cesso da empresa, e podem ser fonte dos maiores agi-avos aos minoritrios. co deveres e resPonsabilidades dos administradores, fixa norri1as igualmente aplic-
Quanto Organizao da administrao, o Projeto no fixa modelo nico- indi- -~el; a Conselheiros e Diretores (art. 145).
vidual {como atualmente.- em qe cada Diretor ~em funes e responsabilidade defini- Quanto a requisitos. e impedimentos, mantm os preceitos vigentes, que dispen-
das) ou colegiada (em que obrigatria a existrlcia do Conselho). in~gvel que nas sam a qualidade de acionista para o provimento de c_~rgo e exigem a residncia no
grande~ empresas - em que ning.um pode deter todos os conhecimentos necess- Pas para os Diretores- isto , os execl)tivos da comp~nhia, que a repre~ntam.pe-
rios s deliberaes- o colegiado a forma mais adequada. Mas as hipteses so rante terceiros. . !
1
muito variadas, e como o Projeto regula companhias de todas as dimenses, a solu- Duas inovaes merecem referncia especial: a possibil(d~e de eleio de Con-
I{ o que se impe deixar a Cf!da sociedade a opo pela estrutura de -preferir (art. selheiros residentes no estrangiro e o provimento de pessoa jurdica como
li 138), com duas excees: {a) as companhias de capital autorizado dev_em adtar o .
administrador.
- -
colegiado ( 2? do art. 138}, e (b) a Comisso de Valores Mobilirios pode determin r Dad8s as funes do Conselho de AdminiStrao - rgo de deliberao cole-
_q sua adoco pelas companhias cibertas ( 3? do art. 1381. Essas excees se justifi- giada; c~m a natureza de comiSso pe_rmanente da Ass~mblia Geral: representativo

r H
. i
cam porQue o Conselho de Administrao mais representativo da Assemblia '_era I,
pois nele tem assento asseg_urado r~resentantes da minoria (art. 141-) .
dos diversos gruPos de acionistas - o Projeto admite possam ser elettos para o Con-
selhO 'at o mximo de 1/3 de no rf!sidentes, mantido o requisito de residncia para

::_I 233
~
'.
. __ ;, 232
o seu Presidente. Visa o preceito, no apenas guardar simetria com a Assemblia Ge- da; com o objetivo de evitar notrios abusos de acionistas majoritrios, que s~ elegem
ral (da qual podem participar no residentes). mas, sobretudo, permitir que tenham para Sl:l atribufrem honorrios sem proporo com os servios prestados, e que equi-
assento no colegiado scios estrangeiros de companhias brasileiras que hoje se escu- valem distribuio de lucros - o Projeto (no art. 153) fixa alguns parmetros que
sam responsabilidade dos cargos de administrao (para os quais designam prepos- permitem minoria prejudicada, ou ~ autoridade judicial que conhecer do caso, for-
tos) pelo fundamento de no poderem transferir residncia para o Brasil. mar jufzo sobre a existncia ou no de abusos da maioria. So normas que, pela varie:.
A experilcia mostra que o requisito de residncia pr-ejudica os empresrios bra- dade das situaes a que devero aplicar-se, somente podem ser enunciadas com grau
sileiros associ<idos a estrangeiros, que se vem obrigados .a tratar com prepostos, alm de generalida~e qu_e as aproXimam de meros padres de refernci. para avaliao dos
de impedir a colaborao institucional, niuitas vezes utilfssima, de grandes administra- casos concretos.
dores e tcntCos estrangeiros que aceitariam participar de colegiados no Brasil, mas
que no podem satisfazer condio de m.udana de residncia. Seo IV
O requisito de residncia dos Diretores, constantes da lei-atual e mantido pelo Deveres e Respo\lsabilidades
Projeto, se explica pela necessidade da presena, no local em que funciona a empre-
sa, daqueles que a dirigem permanente.mente e a rePresentam perante terceiros. s Os artigos 154 a 161 definem, em enumerao minuciosa, e at pedaggica, os J
membros do Conselho de Administrao no exercero essa direo permanente, nem deveres e responsabilidades dos adminiStradores. Seo da maior importncia no
tero poderes de representao da companhia; mas - semelhana dos acionistas Projeto porque procura fixar os padres de comportamento dos administradores, cuja
- reunir-se-o, periodicamente, para adotar deliberaes. Fora dessas reunies, no observncia constitui a verdadeira defesa da minoria e torna efetiva a imprescindVel
exercero qualquer funo administrativa. E como o Conselho de Administrao se rene responsabilidade social do empresrio. No mais possfvel que a parcela de poder,
no Brasil, o eXerccio da funo pressupe, necessariamente, a presena na sede da em alguns casos gigantesca, de que fruem as empresas - e, atravs delas, seus co~
empresa, na poca da reunio do rgo. A dispensa do requisito de residncia, limita- troladores e adf!1inistradores -seja exercido'.em proveito apenas de scios majorit-
rios ou dirigent~s, e no da companhia, que tem outros scios, e em detrimento, ou.
.I
da a 1/~ dos membros do Conselho no modifica, portanto, o princpio de que osifiri-
gentes executivos da companhia devem ter residncia no Pafs. V sem levar em considerao, os interesses da comunidade.
Outra inovao diz respeito admisso de pessoa jurcca como administrador: As normas desses artigos so, em sua maior parte, meros desdobramentos e exem-
o artigo 147 e o 3? do artigo 148 diSciplina a matria de modo a ressalvar o interes- plificaes do padro de comportamento dos administradores definido pela lei em vi-
se da companhia e dos terceiros que com ela tiansaciona"m. .. gor -:- o do "homem ativo e probo na administrao dos seus prprios negcios" {
A possibilidade de pessoa jurfdica e':(ercer cargo de administrao de outra socie- 7? do art. 116 do Decreto-lei n~ 2.627) e; em substncia, so as que vigoram, h
dade j admitida pela lei brasileira desde 1919, na sociedade por quotas de respon- muito tempo, nas legislaes de outros povos; formuladas, como se encontram, ten-
sabilidade limitada, e constitui soluo til e eficaz, que traduz o reconhecimento; pela do presente a realidade nacional, devero orientar os administradores honestos, sem
lei, da realidade da vida econmica: que quando os scios so, tambm, pessoas E;!ritorpec-los na ao, com excessos utpicos. Serviro, ainda, para caracterizar e
jurdicas, a verdade subjacente que a pessoa natural e!9ita para a gesto da socied- coibir abusos.
de sempre, e apenas, um delegado do scio pessoa jurfdica. O nico inconveniente
.que se poderia apontar na soluo ..diz respeito responsabilidade pessoal do adminis- Capitulo XIII
trador, que ficaria diluda na pessoa jurdica. O Projeto elimina esse inconveniente, ao CONSELHO FISCAL.
exigir que as atribuies do administrador pessoa jurfdica sejam exercidas por pessoa I
natural previamente designada, que ,;ter todos os deveres e responsabilidades do ad- As modificaes introduzidas pelo Projeto .no Conselho Rscal baseiam-se na ex-
ministrador, sem prejlifzo da responsabilidade solidria da pessoa jurdicaque o tiver perincia da aplicao do Decreto-lei n? 2.627. Na maioria das companhias existen-
designado" (art. 147). A eleio de pessoa jurdica para o cargo de administrador ofe- tes, todos os membros do Conselho Rscal so eleitos pelos mesmos acionistas que
rece, portanto, maior garantia para os demais scios e os terceiros que transacionam escolhem os administradores. Nestes casos, o funcionamento do rgo quase sempre
com a sociedade, pois implica na responsabilidade solidria de duas Pessoas (a pes- se reduz a formalismo vazio de qualquer significao prtica, que justifica as reitera-
soa jurfdica e a pessoa natural que a representa). So invs de apenas a responsabilida- das crfticas que lhe so feitas, e as propostas para sua extino. A experincia revela,
de da pessoa natural. . todavia, importncia do rgo como instrumento de proteo de acionistas dissiden-
A questo da cauo dos Diretores, hoje obrigatria mas sem maior significao, tes, sempre que estes usam do seu direito de eleger em separado um dos membros
porque na maioria das vezes apenas simblica, deixada discrio do estatuto~ de do Conselho, e desde que as pessoas eleitas tenham os conhecimentos que lhes per-
cada sociedade (art. 149). mitarry utilizar com eficincia. os meios, previstoS na lei, para fiscalizao dos rgos
Quanto investidura (art. 150), substituio {art. 151 l e renncia (~rt. 152) fo- da administrao.
ram fixadas algumas normas aconselhad~s pela prtica, e que dispensam maior refe- Daf a soluo do Projeta, de deixar ao estatuto da companhia discrio para dis-
rncia, pois so auto-explicativas. por sobre o seu funcionamento permanente, ou apena~ quando solicitado por mino-
No que toca remunerao dos administradores - ponto de r.elevo, p.Ois h que rias acionrias (art. 162). Quando no funcionar permanentemente, poder ser insta-
conciliar-se o interesse em mobilizarf5 bom tcnico, que exige remunerao adequa- lado, em qualquer assemblia geral, a pedido de acionistas que representem, no m-

235
.
f
Qj
\ lfj nimo, 1/1 O das aes com direito a voto, ou 5% das aes sem direito a voto. Por subscrio de aes, outorgada a administradores, empregados ou pessoas que pres-
J(j essa via, seu funcionamento poder ficar restrito s companhias ou nas -pocas em
tm servios companhia.
que se justifica, pela existncia de minoria acionria ativa. O artigo 170 mantm regime da lei atual sobre aumento do capital mediante ca-
f Por ou-trO lado, para assegurar a eficincia do seu funcionamento, a lei prev re-
pitaliz~o de lucros e reservas, prevendo a hiptese de aes sem valor nominal (
J~l quisitos de competncia (presumida nos profissionais. enumerados no artigo 153) para
provimento no cargo ~cujo desempenho supe conhecimentos tcnicos ou experincia
1 ~),e regulando- para preservar os direitos dos acionistas- o modo de disposio
das fraes de aes .
. 11( profissional. Em contrapartida a tais requisitos, o. 3? do ~rtigo 163 fixa a remunera- O artigo 171 disciplina o aumento mediante subscrio de aes, com as seguin-
o mfnima a que devem fazer jus, para que possam se dedicar s suas funes e aceitar
~~~ as responsabilidades que assumem com o seu desempenhf?.
tes inovaes:
a) admite-se o aumento de capital, desde que realizados 3/4, e no a totalidade,
A leitura do artigo 164 mostra que as atribuies do Conselho diferem em parte
J~ do capital existente, para evitar que a companhia fique impedida de aumentar o capital
das previstas na legislao em vigor. No f.go de auditoria contbil, que somente
~~
social enquanto no consegue cobrar de subscritores todo o preo de emisso de aes
pode ser exercida por organizaes de profissionais especializados, mas de fisca.Jiza- ainda no integralizadas;
o dos administradores e de informao da Assemblia Geral, que poder desempe-
-~~ I nhar papel da maior significao na defesa da companhia e dos acionistas ao acompa-
b) para proteo dos acionistas minoritrios, o 1 ~ estabelece que as novas aes
devem ser emitidas por preo compatfvel com o valor econmico da" ao (de troca,
nhar, efetivamente,. a ao dos administradores, submetendo seus atos a apreciao
J!,I I
~ crftica, para verificar o cumprimento de deveres legais e estatutrios.
de patrimnio liquido, ou de rentabi}idade), e no pelo valor nominal. A emisso _de
aes pelo valor nominal, quando a companhia pode coloc-las por preo superior,
i!li Para aumentar a eficincia do rgo, o artigo 165 impe a presena dos mem- conduz diluio desnecessria e injustificada dos acionistas que no tm condies
'~ bros do Conselho, ou ao menos um deles, nas reunies da Assemblia Geral, e prev de acompanhar o aumento, ou simplesmente desatentos publicao de atos societ-
Jil:' a apresentao de pareceres ou representaes s assemblias, independentemente rios. A ex"1stncia do dirito de preferncia nem sempre oferece proteo adequada
~~ de publicao, para que os eventuais prejufzos que a companhia possa sofrer comes-
sa publicao no inibam o Conselho Fiscal de relatar assemblia fatos do seu
a todos os acionistas. A emisso de aes pelo Valor econmico a soluo que me-
lhor protege os interesses de todos os acionistas, inclusive daqueles que no subscre-
Jll_ conhecimento. vem o aumento, e por isso deve ser a adotada pelos rgos competentes para delibe-
. 11( . rar sobre o aumento de capital;
Captulo XIV c) as prestaes da realizao do aumento podero ser recebidas pela compa-
; '
MODIFICAO DO CAPITAL SOCIAL
l nhia independentemente de depsito bancrio ( 4 ~)"porque no existem, na ~ipte
se, as razes que justificam a exlgncia do depsito na constituio d_a compan.hia:
. J~l
Seo I na sociedade em funcionamento, no h motivo para negar aos administradores eleJ:..
Aumento tos pelos acionistas competncia para receber o produto do aumento de capital, qan-
do j tm, sob sua respOnsabilidade, a gesto de todo o patrimnio da comp~nhia.
O artigo 167 dispe sobre os rgos competentes para deliberar o aumento do O Projeto mantm o direito de preferncia dos acionistas para subscrever aes
111
-:.-\
capital social, conforme sua modalidade.
)J Anualmente", na assemblia geral ordinria, dever ~er capitalizada a reserva re-
!! o estende aos ttulos conversfveis em aes, aperfeioando o regime legal em vigor,
com as seguintes inovaes:
J I sultnte da correco monetria do capital realizado, que visa a manter a integridade a) o 1 ~ do artigo 172 define com maior preciso os critrios para deter.minar
.JII I,
do capital social, 'como garantia dos credores, dardo veracidade ao balano e vida a preferncia nas companhias com mais de uma espcie e classe de aO, impedindo
n(
'I financeira da companhia. Nas cotnpanhias abertas, esse aumento ser feito sem mo- que o aumento de capital possa ser utilizado para diluir os direitos de determinadas
dificao do nmero de aes, mas com a altera"o do valor nominal das aes, se espcies ou classes;
lff i for o caso. Esse preceito visa a evitar a distribuio excessiva de aes bonificadas b) o .2 ~ do artigo 172 evita as interpretaes que, no passado, permitii"ain a
. ;I atualmente praticada entre ns, que equivale subdiviso anual das aes em circula- utilizaco do aumento mediante capita!izaco de crditos ou subscrio em benS para
IJJ I
. \i o no mercado, impedindo que as otles sirvam de referncia para medir a evolu- exclui~ o direito de preferncia da minori~; .
:u ! o do seu valor real, e fomentando, no pblico investidor, iluso de ganhos que con-
tribuem para dificultar o fuf1cionamento normal do mercado.
c) os 7~ e 8~ do artigo 172 disciplinam .a subscr"1o de sobras, evitando sua
. ) ~ disti-ibuico discricionria pela maioria.
Jll: o artigo 169 mantm a inovao introduzida pela Lei n~ 4:728, ao admitir qUe O artigo 173 regula os casos de excluso do direito de preferncia dos a~io_n~stas,
. I '1 o estatuto social, alm de fixar o montante do capitB.! social, estabelea limite de capi- modificando a legislo em vigor, nos seguintes aspectos:
Jl. I tal autorizado, dentro do qual a Assemblia Geral ou o Conselho de Administrao po-
j a) salvo nos casos de lei especial sobre incentivos fisCais~ a e.xcluso somente
.
l( ;I de deliberar aumento do capital social, indepefldentemente de reforma esta-tutria. O admitida em companhias abertas, nas quais o direito de preferncia, al~ de por
capital autorizado, quando fixado em moeda, ser corrigido anualmente, para que se vezes dificultar a organizao da distribu_io de emisso no mercado, no tem i~po~
mantenha em termos de moeda de mesmo poder aquisitivo( 2~). O 3~ do artigo tncia como inStrumento de proteo dos acionistas contra modificao da su por-
169 reproduz norma do artigo 48 da l:ei n~ 4. 728, que regula opo contratual para centagem no capital so.cial, porque qualquer um pode adquirir aes no mercado;
Hi
:.11;_1'
ij,!j I 236 237
o 'registro da destinao de lucros no pressuposto da provao, pela Assemblia Ge-
bl mesmo nas companhias abertas, a excluso do direito de preferncia somente
ral, da proposta dos rgos da administrao.
admitida nos casos de venda em bolsa de valores, oferta subscrio pblica, ou
A escriturao da companhia est sujeita ao regime geral da _escriturao comer-
oferta pblica de aquisio de controle {art. 173, n~ 11).
cial e deve ser rTiantida de acordo com a tcnica contbil. O artigo 178 enfa~iza. q re-
quisito da uniformidade de mtodos ou critrios contbe.is, essencial para que as de-
,I
Seo 11 monstraces dos diversos exercfcios sejam comparveis e a apurao de resultados
Reduo li
no seja falseada; cria o dever de revelar os efeitos da modificao desses mtodos
' ou critrios ( 1 ?); e prescreve o regime de competncia no registro 9as muta~es li
Os artigos 174 e 175 mantm o regime da legislao em vigor relativamente
patrimoniais. .
reduo do capital social, com a adio de norma destinada a proteger os credores
A omisso, n lei comercial, d? .um mnimo de normas sobr d~monstraes fi- l
por debntures (arf. 175, 3~).
nanceiras levou crescente re9ulao da matria pela legislao tributria, orientada
li
pelo objetivo da arrecadao de impostos. A proteo dos interesses jos acionistas,
Capitulo XV credores e investidores do mer"cado recomenda qUe essa situao seja corrigida,
EXERCICIO SOCIAL E OEMONSTRAOES FINANCEIRAS restabelecendo-se a prevalncia - para efeitos comerciais - da lei de sociedades por'
aes ra disciplina das demonstraes financeiras da companhia (art. 178, 2~). !J
Seo I O 3~ do artigo 178 mantm normas em Vigor, que atribuem ao rgo fiscaliza-
Exerdcio Social dor do mercado de capitais competncia para regulamentar a~ demonstraes finan-
fi
So apenas explicitadas as normas da legislao em vigor.
ceiras de companhias abertas e pr"escrevem sua .auditoria por profissionais il
independentes.
il
Seo 11 Seo 111
Demonstraes Financeiras I I
Balano Patrimonial

O ProjetO regula as demons.traes financeiras de modo bem mais pormenoriza'="-. .O Projeto simplifica a atual discririlinao dos grupos de contas do balano patri-
fi
do do que o Decreto-lei n~ 2.627, que foi a nossa primeira lei :omercial a estabelecer monial (art. 1791. !t
algumas normas na matria. As contas do ativo sero classificadas em circulante (compreendendo o disponf-
Seguindo tcnica moderna, o artigo .177 subdivide a atul conta de lucros e per- ve! e realizvel a curto pra;;;:o d"a lei em vigor), o realizvel a longo prazo e o Permanen-
das em duas demonstraes, a fim de facilitar o conhecimento do resultado do exerc- te, este dividido em investimentos, imobilizado e diferido. As inforinaes fornecidas.
ciO, e acrescenta a demonstrao das origens e aplicaes de recursos, que indica pelas contas de compensao constaro das notas expliCativaS. Os valOres atualmen-
as m.odificaes n posio financeira da companhia. Admiie, todavia, que a demons- te classificados com9 ativo pendente sero inclufdos, conforme sua natureza, nO ativo
trao dos lucros ou prejufzos acurpulados possa ser inclufdana dem.onstfo das circulante (aplicaes d recursos em despesas do exercfcio seguinte) ou diferido (apli-
mutaes do patrimnio lquido, quando elabOrada e publicada pela companhia {art. caes em despesas Que contribuiro para a formao do resultado dos exercfcios sub-
187, 2~)_ seqentes), ou deduzidos do passivo (despesas correspondentes a receitas de exerc-
O Projeto procura reunir as regras gerais essenciais para que o intrprete da lei cios futuros).
nela encontre oriento bsica, mas evitando pormenores dispensveis. Na escolha As contas do passivo sero classificadas em circulante, exigvel a longo prazo,
dessas regras influiu, evidentemente, o conhecimento de hbitos e prticas que a lei resultados de exercfCios futuros. e patrirhnio lquido (correspondente ao no exigvel
pretende corrigir oucoibir, a fim de que as demonstraes financeiras informem- da lei em vigor). A discriminao do patrimnio lquido requer a informao do capital
a administradores, acionistas, credores e investidores do mercado- a verdadeira si- social pelo seu valor realizado (art. 183) e a classificao das reservas segundo a sua
tuao do patrimnio da companhia e seus resultados. origem. As reservas de lucros so as formadas com lucros auferidos pela comPanhia.
Para que qualquer desses interessados disponha de informaes suficientes in- As de capital registram contribuies de subscritores dos valores mobilirios emitidos
d[spensvel que as demonstraes publicadas discriminem as contas relevantes, sob pela companhia que no se destin~m formao do capital social, ou bens recebidos
ttulos que revelem os elementJS patrimoniais nelas registrados (art. 177, 2~); ihdi- gratuitamente. As de reavaliao registraro a parte do patrimnio lquido formado com
quem os valores correspondentes das demonstra9es do exercfcio anterior (art. l77 ganhos de capital ainda no realizados, decorrentes de novas avaliaes de elementos
e 1 ?}; e sejam complementadas por notas explicativ<;~s sobre os critrios adotados do ativo. Essas reavaliaes devero obsetvar as formalidades previstas na lei para subs-
na sua elaborao e sobre diversos elementos do patrimnio da compci.nhia (art. 177, crio em bens do capital sacia! (art. 183, 3~). Os prejuzos acumulados sero apre-
[i~). sentadoS - na sua verdadeira natureza - com reduq do patrimnio lfquido (art.
As- demonstraes financeiras so apresentadas assemblia geral ordinria jun- 179, 2~, letra d). As aes em tesouraria devero ser demonstradas como deduo
tamente com proposta dos rgos da administracosobre a destinaco dos lucr.os do da conta do patrirrnio lfquido que registrar a .origem "dos recursos aplicados na sua
exercfci>. _Para que o leitor no seja ind1Jzido em 'erro, o 3? do arQQo 177 prescreve aquisio, e no como elementos do ativo (art. 183, 5~).

238 239
Os artigos 180 a 183 contm as normas para a classificao das contas nos gru- respbndncia entre receitas e despesas computadas em cada exerccio, a fim d.e elimi-
1,' nar as transferncias arbitrrias de resultados de um exercfcio para outro.
pos dq balano relacionados no artigo 179.
fi", Os critrios de avaliao do ativo {art. 184) so os da lei atual, com as seguintes A proibio, constante do 2 ~ do artigo 188, de computar como lucro as reser-
n[ inovaes: vas de reavaliao, visa a evitar que a companhia distribua, .como dividendos, ganhos
I
al o custo de aquisio c_le ttulos de crditos e valores mobilirios poder ser ajus- apurados em reabilitaes de elementos do ativo ainda no realizados pela sua con-
n( tado, at o limite dq valor de mercado, para registro de correo monetria, variaco verso em dinheiro ou em outros bens.
Jn,, cambial e juros acrescidos (n~ I);
"b) o custo de aquisio dos investimentos em outras sociedades dever ser de- Seo VI
)( duzido das perdas provveis na realizao do seu valor e no ser modificado pelo re- Demonstrao das Origens e Aplicao de Recursos

111
cebimento de aes ou quotas bonificadas; mas os investimentos relevantes em coli-
"\I gadas e controladas devero ser avali.ados pefo valor de patrimnio lquido (n? IIJ; A publicao dessa demonstrao ~~igida pela lei em razo da sua utilidade co-
n( c) o 1 ~ do artigo 184 define o que se considera valor de mercado; mo instrumento para facilitar ao leitor a anlise das modificaes na posio financeira
d) as contas que registram a diminuio de valor do atiVo permanente devero da companhia.
ser apresentadas como deduo do ativo {art. 134, 2?).
::i Nas contas do passivo, as obrigaes devero ser atualizadas pelo seu valor na
data do balano [art. 185).
Capftulo XVI
LUCROS, RESERVAS E DIVIDENDOS

11" O artigo 186 prescreve a correo monetria do ativo permanente e do patrim-


nio lquido, a fim de eliminar das demonstraes financeiras as distores introduzidas Seo I
nr11 pela modific_ao do poder de compra da moeda nacional, que serve de padro para Lucro

irdl avaliar os elementos do ativo e do passivb. A correo prevista no Projeto conduz aos
mesmos resultados das correes do ativo imobilizado e do capital de giro prprio; ~s artigos 190 e 191 def1nem a ordem das dedues do resultado. do excrcfcio,

.tj atualmente reguladas pela legislao do imposto sobre a renda, e delas difere apenas a fim de-determinar o lucro lquido do exerccio, que cabe aos acionistas (art. 192),
d~pois de absorvidos os prejufzos acumulados, feita a proviso para o imposto de ren-
no mtodo de atualizao dos saldos. das contas do patrimnio lquido, que substitui
et] a correo do capital de giro prprio. Essa modificao necessria para que as con- da, e calculadas as participaes. atribufdas a debntures, empregados, admi(listrado:-
res e partes beneficirias.
l!tll;
..
tas do patrimnio lquido, especialmente o capital social, sejam atualizadas separada-
mente, ev)tando.~se o aumento exagerado do capital social a que condUz o procedi- As demonstraes financeiras devero ser apresentadas Assemblia Geral com
1111 mento a~otado pela legislao tributria, de obrigar a capitalizao da atualizao de a proposta dos rgos admiriistrativos sobre a destinao a ser dada ao Jucr~ lfquido
todo o patrimnio lquido, e no apenas do capital social realizado. do exercfci.o.
lll, As contrapartidas contbeis da correo do ativo perinanente e do patrimnio l-
,fl
. ;I
quido compe~sar-se-o em conta ..especial, cujo saldo ser computado no resultado
do.exeri::ci<;~: se devedor, eliminar desse resultado aparcel de lucros fictcios, que Reservas e
Seo 11
Reteno de Lucro.s
Jll. apenas preservam a integridad~ do patrimnio lfquido; se credor, traduz ganhos infla- ' . .

cionrios auferidos em razo da estrutura de capitalizao da comp"anhia, que fazem A proteo do direito dos acionistas minoritrioS de participar, atra.vs de.dividen-
l(j parte do lucro do exerc(cio (art. 186, 3~). dos, nos lucros da companhia, exige a.definio de regime legal sobre formao de
reservas, que limite a discricionariedade da maioti.a nas d~libe~aes sobre a des"jn"a-
I(J Seo IV o dos lucros.
Jr O artigo 194 mantm a reserva legal na sua funo de assegurar a integridade
Demonstrao de Lucros ou Prejufzos Acumulados
do capital social, mas a limita a 20% desse capital. O artigo. 195 estabelece condies
'f
If que o estatuto dever observar na criao de reservas. As reservas para contingncias
O artigo 187 discrimina os valores que devero ser destacados, para informao
(art. 196) devem ser as estritamente necessrias para compensar, em exerccios f~u
f( do leitor da demonstrao.
ros, a diminuio do lucro decorrente de perda juigada provvel.
1r] Seo V
O Projeto admite que a Assemblia Geral possa, por proposta dos rgo-? da ad-

u. ' l Demonstrao do Resultado do Exerccio


ministr<?o, reter parte dos lucros, desde que em execuo de oramento de capital
por ela aprova~o {art. 197).
A reserva de lucros a realizar regulada no Projeto a fim de qu~ o divjdendo obri-
rr O artigo 188 prev discriminao de valores que facilitem o conhecimento e an-
gatrio possa ser fixado como porcentagem do lucro do .exerccio se(Tl ris~o de criar
lise dos resultados da companhia em cada exerccio, demonstrando o lucro ou preju-
'i( zo lquido, que cabe aos acionistas, e o seu montante por ao do capital social. problemas financeiros para a companhia. Os valores enumerados no Qargrafo nico
do artigo 198 so modalidades de lucros que, embora computados no resultado do
O 1 ~do artigo 188 enuncia Prlricfpio bsico naapurao de resultados, da cor-
Ir.
FJ 241
240
!!

exercfcio, ainda no foram realizados, em condies que- permitam sua distribuio narinas sobre o pagamento de dividendos, visando reduo de custos para a com_-
como dividendo. panhia _e a proteger o interesse dos acionistas, mediante a fixao de prazo para o pa-
A constituio de reservas no pode ser feita em prejufzo da distribuio do divi- gamento d~ dividendo declarado. iL
dendo obrigatrio (art. 199), e com o objetivo- de evitar a acumulao excessiva de
Capitulo XVII Ir
reservas de lucroso artigo 200 reduz; de 100 para 50% do capital social; o limite do
DISSOLUO, LIQUIDAO E EXTINO
saldo dessas reservas. Ir
O artigo 201 regula a utilizao das reservas de capital, que no tm origeril em Seo I
lucros, e q'Je por isso no devem servir para a 'distribuio de dividendos, a no ser Dissoluo
li
como van!agem excepcional atribuda a aes preferenciaiS.
\r
O Projeto restaura os conceitos geralmente admitidos sobre dissoluo e liqUida-
Seo UI o da sociedade, afaStando-se da soluo - afinal mramente ter_n1inolgica - ado- Ir
Dividendos .tada pela lei vi9ente. Os preceitos do Decreto-lei n~ 2.627 so.mantidos, Com as se-
guintes alteraes: . .
O artigo 202 reproduz preceitos da legislao atual, destinados a proteger a inte-
I, a) a deliberao da assemblia geral re.quer metade de todas as aes do capital
Ir
gridade do capital_ social. social, tenham ou no direito d voto (art._207, n~ I, cl; .
A idia da obrigatoriedade legal de dividendo-mnimo tem sido objeto de amplo b) devido reduo-do n~mero de acionistas, a companhia somen.te se dissolVe ~I
debate nos ltimos anos, depois que se evidenciou a necessidade de se restaurar a quando tiver Um nico scio, ressalvado o aso de subsidiria integral (art. 207;.-n~ I, d).
ao como ttulo de renda varivel, atravs do qual o acionista participa dos lucros /I
;~ Seo 11
n companhia. No obstante, diffcil generalizar preceitos e estend-los a companhias
Liquidao . !r
com estruturas diversas de capitalizao, nfvel de rentabilidade e-estgio de desenvol-
vimento diferentes. Da o Projeto fugir a posies radicais, procurando meida justa
O Projeto inroduz as ~eguintes modificaes na legislao em vigOr: \t
para o dividendo obrigatrio; protegendo o acionista at o limite emque, no seu pr- a) a cOmpanhia que-tive- Conselho de Adminisa poder mant-lo, competindo-
priO' interesse,e d8 toda a omunidade, seja compatvel com a necessidade de preser:: lhe nomear o liquidante (art. 209, 1 ~I;
var a sobrevivncia da empresa. b) so preVis~os novos casos e111 que a liquidao ser processada judicialmente
O Prjeto deixa ao estatuto da companhia margem para fixar a polftica de divi- ~rt:21W; . .
dendos que me'lhor se ajuste s suas peculiaridades, desde que o faa de modo preci- c) o prazo pa~a levantamento do balano patrimOnial ser fi_xadope!,;J Assemb!~ia
so (art. 203 8-seu 2~). Geral ou pelo Juiz (art. 211, n~ 1111; . . . .
Nas companhias a se constiturem n futuro, no h limites mnimos para o divi- d) a Periodicida'de da reunio da ~ssemblia Geral poder variar eintre trs e doze
dendo obrigatrio, porque os subscritores o~ adquirentes de suas aes estaro to- meses (art. 2141; _
mando suas decises no conhecim~nto da norma estatutria. Nas companhas em fun- el nas assemblias gerais todas as aes gozam de igual' direito de vot (art. 214,
cionamento, o estatuto poder fixar livremente o dividef')do, mas se o fizer em nvel 1 ~I; _
inferior a 25% dos lucros a minoria dissidente ficar protegida pelo direito de recesso f) o 1 ~ d9 artigo 216 admite. a simplificao do processo de liquidao median-
(art. 295, 4~1. te a aprovao, por maioria de 90% dos acionistas, de condies especiais de partilha
Nas companhias cujo estatuto for omisso prevalecer a regra legal supletiva da do ativo remanescente.
obrigatoriedade de distribuio de metade do lucro liquido, com os ajustamentos pre-
vist~s no artigO 203, que visam a eliminar os riscos de que a distribuio de dividendos Seo lll
possa :Sei' fonte dei problemas financeiros para a companhia. Extirio
2~ do artigo 203 e o nmero' !V do artigO 136 protegem a minoria contra
So mantidos os preceitos da -legislao em vigor, com acrscimo da hiptese
a alterao do dispositivo estatutrio que fixa o dividendo obrigatrio.
de ciso com verso de todo o patrimnio em outras sociedades (art. 220).
A faculdade prevista no 4 ~ do artigo 203 constitui cautela adicional, que reco-
nhece a prioridade na preservao da solvncia da companhia sobre o interesse .do Captulo XVIII
acionista na distribui~o de dividendos. TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO ECISO
As disposies sobre dividendo obrigatrio so do interesse- precpuo das aes
ordinrias, e o artigo 204 visa a eliminar quaisquer dvidas de interpretao sobre o Seo I
direito da~ aes preferenciais ao pagamento dos dividendos fixos e mfnimos a que Transformao
tenham prioiidade.
O artigo 205 facilita o pagamento de dividendos iritermedirios, desde que obser- O regime da transformao praticamente idntico ao do Decreto-lei n~ 2.627,
vadas regraS de prui;nci'a na apurao de lucros. E o artigo 206 contm algumas mas 6 pargrafo nico do artigo 222 contm norma que autoriza a renncia ao direito

242 243
.

de retirada no caso de transformao em companhia, a fim de dar segurana jurfdica


s obrigaes contrafdas por pessoa~ que se associam para a execuo de projetos O artigo 237 reproduz princfpios do artigo 5? n?. 1!!, do Decreto-lei n? 200, de
25.2.1967, mas o pargrafo nico introduz inovao, em benefcio das minorias, atento
de investimento atravs de sociedades-piloto, cujo contrato social j prev a futura trans-
formao em companhia. a que ! mudana de natureza da empresa privada, que passa a mista, no deve ser
imposta aos acionistas, sem que tenham eles oportunidade de manifestar-se sobre o
desejo de continuarem, ou no, na companhia, que a orientao adotada pela lei
Seo 11
' nas deliberaes mais importantes da Assemblia Geral.
Incorporao, Fuso .e Ciso \' O artigo 238 simtrico. ao 2? do artigo 2? que, como foi exposto, constitui
O Projeto regula de modo mais pormenorizado a incorporao e fuso de socie- questo fundamental para a efetiva defesa da minoria. No caso de sociedade de eco-
daqes, embora sem modificar. os princfpios da lei atual, e disciplfna a ciso, como no- nomia mista, alm disso, se o objeto que autorizou a sua criao est definido em lei
v~ modalid?~de dfl reorganizao de sociedades. es_pecial, seria injurdico pudesse ela desconhec-lo, viol-lo e, por deliberao pr-
pna, lanar-se em outros empreendimentos. .
A imprtncia d.IS oPeraes Qe incorpo[ao, fuso e ciso na yida das socieda-
des, assim como a repefcusso que podem ter sobre os direitos e interesses de scios O artigo 239 concilia os deveres e responsabilidades do acionista controlador
definidos nos artigos 118 e 117, com a orientao das atividades da companhia d~
e credor~s, recomend~m a_s norm_as, constantes dos artigos 225 e 226, sobre o proto-
e
colo que deve ser firmado pelas sociedades que participam .da operao a justifica- modo a atender ao interesse pblico que justificou a sua criao e a participao so-
cietria do Estado. . .
o com que esta deva ser su!;Jmetida aprovao dos scios. O objetivo assegurar-
Na sociedade mista, dada a existncia, por. definio, de grupos de acionistas co~
lhe o conhecimento cje todas as condies da operao, das repercusses que ter
interesses des~intos, quais sejam, o Estado, que busca o interesse pblico, e o investi-
sobre os seus direitos, e do valor de reembolso que lhes caber, caso prefiram usar
dor particular, que visa o lucro, a administrao dever compreender sempre o rgo
do direito de retirada.
colegiado (art. 240), justificando-se ainda o funcionamento permanente do Conselho
Com o objetivo de proteger credores, assegrando a realidade do capital social,
Fiscal.
o artigo 227 contm norma sobre a avaliao dos patrimnios a serem vertidos Para
O artigo 242 autoriza o Ministrio, a que a sociedade mista estiver vinculada a
a formao do capital Social e o tratamento das aes ou quotaS que uma das socieda-
limitar a correo monetria do ativo permanente ao montante necessrio para co~
des possui no capital da outra:
pensar a correo das contas do patrimnio lquido, evitando; deste modo, a variaco
O procedimento de incorporao simplificado p'ela dispensa da assemblia d-
abrupta dos valores contbeis, que no pode consultar o interesse do Estado nem. do
incorpofada para reconhecer a sua extino, e o processo de fuso o mesmo da lei
mercado, em sociedades de economia mista at agora dispen~adas, pela lei fiscal, da
em vigor (arts. 228 e 229).
correo monetria do ativo imobilizado.
O Projeto discipliria a ciso tOtal ou parcial da companhia, procurarido assegurar
O artigo 243 dispe, finalmente, que a companhia mista no est s~jeita a faln-
a maior liberdade na fixao de suas condies, sem prejuzo dos direitos dos credo-
da, e que a pessoa jurdica de direito pblico que a controla responde subsidiariamen-
res rart. 234 e seu par. tJriiCol e reconhecendO as dissidehte-s da delibera~o tal como
aos ac_io~istas da C?Omt>anhia fundida ou Incorporada, o direito de retirada,' mediante
te pelas suas obrigaes. A razo do preceito - similar ao de outras legislaes es-
trangeiras - bvia: o interesse pblico, que justifica a instituio, por lei, de uma
reembolso do valor de suas aes 1art. 231.).
companhi.a mista, no permite admitir que sua administrao possa ser transferida pa-
.O artig? 232 inova a legis.lao em vigor ao submeter as operaes de incorpora-
ra credores, atravs do sfndico, como ocorre na falncia. Visando, todavia, ao esclare-
o.' f_uso ou ci~o da cOmpanh}a, prvia ?Provao dos debehturistas, asseguran-
cimento de futuros credores e financiadores, que poderiam duvidar da penhorabilida-
do aos dissidenteS o direito de pedir o resgate doS seus ttulos.
de dos bens, Ou retrair crditos, o artigo 243 ressalva expressamente a possibilidade
de execuo dos bens das companhias mistas.
Capitulo XIX
.r SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA
Capliulo XX .
r A lei de sociedades annimas, alm de. dispor sobre essa forma de sociedade quan-
SOCIEDADES COLIGADAS, CONTROLADORAS E CONTROLADAS
do utilizada pelo setor-privado, lei geral das sociedades de economia mista, que por
O Projeto, depois de regular, at o Captulo XIX, as companhias como unidades
ela se regem, com as derrogaes constantes das leis especiais que autorizam a sua
empresariais distintas, disciplina, nos Captulos XX a XXII a nova realidade que so
( constituio (Constituio, art. 170, 2~). Daf as normas reunidas neste Capftulo, qUe
. as sociedades coligadas e o grupo de sociedades. No seu processo de expanso, a
dizem respeito; essencialrriente, s disciplinas dos direitos e defesa dos minoritrios
r adaptando s peculiaridades da empresa mista os princpios bsicos da lei. Com efei~
grande empresa levou criao de constelaes de sociedades coligadas, controlado-
ras e controladas, ou grupadas - o que reclama normas especfficas que.rSdefinam,
rr to, ao buscar a forma annima para o erripreendimento que promove, o Estado visa
no interior desses grupamentos, os direitos das minorias, as responsabilidades doS ad:..
~assegurar ao particular, aos quais oferece associao, os mesmos direitos e garan-
ministra dores e aS garantias dos credores. Para is~o - e em forma te-ntativ a ser cor-
.r tias de que fruem os a.cionista~ das demais companhias sem prejufzo das disposies
rigida pelas necessidades que a prtica vier a evidericiar -o Projeto distinguei duas
especiais da lei federal (art. 236). A
r espcies de relacionamento entre sociedad~s. quais sejam:

L 244
245
' I

adequado, porque no reflete as mutaes ocorridas no patrimnio da socieda_de coli-


a) sociedades coligadas, cOntroladoras e controladas, que mantm entre si rela- gada ou controlada. Dar as normas do artigo 249 que impem, nos casos que especi-
es societrias segundo o reginie legal de sociedades isoladas e no se organizam fica, a avaliao com base no patrimnio lfquido. Quando esses investimentos corres~
em conjunto reguladas neste Cptulo; pendem a parcela aprecivel dos recursos prprios da companhia, nem mesmo o cri-
bl sociedades controladoras e controladas que, por conveno levada ao Regis-: trio de avaliao com base no patrimnio lquido suficiente para informar acionistas
tro de Comrcio, passam a constituir grupos so~ietrios, com disciplina prpria, pre- e credores sobre a sua situao financeira: somente a elaborao de demonstraes
vista no Captulo XXI. I financeiras consolidadas, segundo as normas constantes do artigO 251, poder pro-
porcionar esse conhecimento.
Seo I
lnformes no Relatrio da Administn;_3;o Seo .V
Subsidiria Integral
O princfpio do artigo 244, de que o relatrio anual da administrao deve infor-
mar sobre soCiedades coligadas ou controladas, j consta da legislao em vigor. A A companhia que tem por nico acionista outra sociedade brasileira expressa-
definio de sociedade Coligada do 1? do art"1go 244 a geralmente adotada, inclu- mente admitida e regulada no artigo 252, que d juridicidade ao fato dirio, a que se
sive pela lei de reforma bahcria (Lei n? 4.595/64). O conceito de sociedade controla- vem constrangidas as companhias, de usar "homens de palha" para subscreverem
dora corresponde ao de acionista controlador, do pargrafo nico do artigo 116, com algumas aes, em cumprimento ao requisito formal de nmero mnimo de acionistaS.
as adaptaes necessrias para compreender quaisquer formas de sOciedades contro- Mas o Projeto no admite a companhia brasileira subsidiria integral de compqnhia es-
ladas (e no apenas a de companhia} e a possibilidade de controle indireto, atravs trangeira, para deixar claro que a lei veda a subordinao do interesse da sociedade
de cadeia ou pirmide de sociedades. Alm disso, no se requer, nq caso de socieda- nacional ao da estrangeira: os administradores da-companhia brasileira controlada por
des, o efetivo exerccio do poder de dirigir as atividades das sociedades controladas, acionistas estrangeiros, assim como o seu acionista controlador, tm sempre os deve-
que se presume nas relaes ititersocietrias. res e responsabilidades definidos nos artigos 116, 117 e 154 e seguintes. L
A incorporao de aes, regulada no artigo 253 meio de tornar a companhia
Seo 11 subsidiria integral, e equivale incorporao de sociedade sem extino da persona-
Participao Recfproca lidade jurdica da incorporada. A disciplina legal da operao necessria porque ela
implica - tal como na incorporao de uma companhia por outra - em excepcionar
Com o objetivO de preservar a integridade do capital social na sua funo de ga- o direito de preferncia dos acionistas da incorporada de subscrever o aumento de ca-
rantia dos credores, o artigo 245 probe a participao recfprbca entre sociedades coli- pital necessrio para efetivar a incorporao. Em compensao, para evitar que a sub-.
gadas, salvo se uma delas observa as condies em que a lei autoriza a aquisio das sidiria integral possa servir de instrumento para prejudicar acionistas minoritrios da
prprias aes. cOmpanhia controladora, o artigo 254 assegura direito de_preferncia para aquisio
ou subscrio de aes do capital da subsidiria integral.
.. Seo 111
Responsabilidade dos Administradores e das Sociedades "Controladoras Seo VI
Alienao de Controle
Para proteo de acionistas minorit~rios e credores, os 8rtigos 246 e 247 prof-
b~m a administradores de sociedades controladoras o uso de seu poder para favo.re- O Projeto regula a alienao de controle de companhias abertas, a partir das con-
cer sociedade coligada, cor.~troladora ou controlada. As operaes entre as socieda- sideraes a seguir resumidas: .
des devem manter condices estritamente comutativas, -como entidades isoladas. O a) toda economia de mercado atribui valor econmico ao controle da companhia,
2? do artigo 247 proc~ra assegurar condiSs p"ara que os acionistas minoritrios independentemente db valor das aes que Oasseguram; o valor das aes resulta
prejudicado~ por atos ilegais de administradores de sociedade possam pedir a prte- dos direitos, que conferem: de participao nos lucros e no acervo lquido da compa-
o judicial dos seus direitos. nhia, enquanto que o de controle decorre do poder de determinar o destino da empre-
sa, escolher seus administradores e definir suas polticas;
Seo IV bl a transferncia do controle, qualquer que seja o preo de negociao das aes,
Demopstraes Rnan~eiras no acarreta, em princfpio, agravo a direito de minoritrio; mas se a c;ompra efetivar-
se por Companhia que, a seg.uir, promoVa a incorporao da controlada, do fato pode
. O arti~o 248 prev as notas explicati~as que deveni Constar d~s demoriSti-aes resultar flagrante prejufzopar? a minoria, tanto da incorporada qw.anto da incorporado-
financeiras da companhia, contendo informaes indispensveis para o conhecimen- ra: com a extino da companhia controlada, deixa de existir o controle adquirido, e
to dos investimentos relevantes em sociedades coligadas ou controladas. os acionistas minoritrios da .controladora (dependendo das bases da incorporao}
Na avaliao, IJO .blano patrimo_,Rial, de investimento considerado relevante, o suportam parte do custo de aquisio do Controle. Mais ainda: em regra, todo ~ valor
prircfpio geral do custo de" aquisio, atualizado monetariamente, no critrio
247
246
do controle da companhia incorporada, .ou ao menos parte dela, acresce ao valor do
controle da incorporadora, isto , resulta em beneffcio do seu acionista controlador; c) o instrumento de oferta de conipra e os requisitos que dever conter so regu-
c) os exemplos das vendas de controle de instituies financeiras, que apresen- lados no artigo 259, devendo o projeto de permuta ser precedido de registro na Co-
misso de Valores Mobilirios (art. 260);
tam circunstncias peculiares, no devem servir de justificativa para normas gerais que
pretendam negar o valor de mercado do contrOle; no entanto, inegvel que o critrio d) o Projeto dispe sobre a obrigao de guardar sigilo na matria {art. 261 ), o
- muitas vezes adotado entre ns- de considerar o valor dos intangveis das institui- processamento da oferta (art. 262 e), a intercorrncia de outra oferta (art. 263),
e a negociao de aes durante a oferta (art. 264).
ces financeiras como pertencente ao acionista controlador, e n~o a todos os seus
~cionistas, na proporo da participao no capit81 social, conflita com os. fundamen- Essas normas definem disciplina bsica para essa modalidade de operao finan-
tos do direito societrio; ceira, cabendo Comisso de Valores Mobilirios, mdida que julgar oportuno .ou
d) o Projeto reconhece a realidade do poder do aciOnista controlador, para_atribuir- em que a prtica o recomendar, expedir instrues sobre a matria ..
lhe responsabilidades prprias, de que no participam os acionistas minoritrios; se-
ria, pois, incoerente .se pretendesse, para efeito de transferncia desse poder, negar Seo VIII
a sua existncia ou proibir o mercado de lhe atribuir valor econmico. , Incorporao de Companhia Controlada
Com essas premissas, o Projeto fixa normas que podem ser assim resu~idas:
a) a alienao do controle de companhia aberta, por sua importncia na v1da da A incorporao de companhia controla-da requer normas especiais para a prata-
sociedade, deve ser imediatamente divulgada no mercado (art. 255); co de acionistas minoritrios, por isso que no existem, na hiptese, duas maiorias
b) a alienao do controle da companhia aberta sujeita a autorizao governa- ~cionrias distintas, que deliberem separadamente sobre a operao; defendendo eis
interesses de cada companhia.
mental para funcionar, e cujas aes ordinrias sejam, por fora de lei, nominativas
A soluo adotada pelo Projeto pode ser assim resumida:
ou endossveis, est subordinada prvia autorizao da autoridade competente para
aprovar seu estatuto, qual caber velar para que os acionistas minoritrios no sejam a) a justificao da operao apresentada Assemblia Geral da companhia con-
trolada deve comparar o patrimnio das duas companhias com base no valor do patri-
prejudicados (art. 2561; ..
mnio lquido, a preos de mercado (art. 265);
c) a compra, por companhia aberta, do controle de outras sociedades est sujeita
aprovao da Assemblia Geral, se constituir investimento relevante para a compra- bl se as bases da incorpor?o aprovadas pela maioria da controladora forem me-
dora, ou se o preo exceder de uma vez e meia os critrios usuais de avaliao das- nos vantajosas (para os acionistas minoritrios da controlada) doque a comparao
aes; e .a aprovao da compra, nesta ltima hiptese, d ao acionista _dissidente di- referida na letra anterior, os acionistas dissidentes tero direito de retirada, podendo
X reito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor de suas aoes (art. 257); optar pelo valor de reembolso das suas aes pela cotao de mercado (no caso de
d) no caso de incorporao de companhia controlada, seu procedimento fica su- companhia aberta), ou pelo valor de patrimnio lquido contbil a preos de mercado
)' {na companhia fechada) (art. 263, 3?);
jeito a normas especiais, adiante referidas.
f c) essas normas especiais no. tm aplicao, todavia; se as aes do capital da
Seo VIl companhia. controlada tiverem sido adquiridas no prego da bolsa de valores, ou me-
diante oferta pblica {art. 265, 5?).
Aquisio de Controle Mediante Oferta Pblica

O Projeto regula a aquisio de controle mediante oferta pblica - processo de Captulo XXI
e
usa freqente na direito norte-americano ingls, j regulado no direito francs, e que, GRUPO DE SOCIEDADES
meSmo entre ns, apresenta alguns precedentes. Impe-se, por issq, o quanto antes,
seja disciplinado em leii, dado as profundas perturbaes que uma oferta idnea, ou Seo I
sem-observncia de norma.s que tenham em conta todos os interesses envolvidos, po- Caracterfsticas e Natureza
de trazer ao mercado, em prejuzo ias empresas e, especialmente, de acionistas e in-
vestidores em valores mobilirios. As normas constantes do Projeto, nos. artigos 258 O grupo de sociedades uma forma evolufda de inter-relacionamento de socie-
a 264, so. as que lograram o consenso geral em outras legislaes, com as impres- dades que, mediante aprovao pelas assemblias gerais de uma "conveno de gru-
po" do origem a uma "sociedade de sociedades".
cindveis adaptaes ao nosso sistema. Merecem destaqu~ as seguintes: ..
ala oferta, pela repercusso que pode acarretar no mercado, deve ter a pa~ICI Nas sociedadeS no grupadas, os administradores - como se v do artigo 246
- so responsabilizados por qualquer favorecimento de uma sociedade a outra; e tal
pao de instituio financeira, que assegure o efetivo cumprimento das con~!?~es
favorecimento - pela freqOncia e fSci!idade com que ocorre, em prejufzo dos minori-
propostas - semelhana do requisito legal para oferta pblica de valores mobll1anos
trios- est sujeito a sanes e procedimento especial (art. 247 e seus );j no
(arts. 82 e 2581; .
"grupo" uma sociedade pode trabalhar para as outras, porque convencionam combi-
b) caso a oferta contenha proposta de permuta pOr outros valores mobilirios
dever ser precedida de prvio ,registro na Comisso de Valores Mobilirios (art. 258, nar recursos ou esforos para a realizao dos respectivos objetos, ou para participar
de atividad~s ou empreendimentos comuns. Em suma: o grupo so sociedades asso-
1 ~),que poder expedir normas sOOre a matria( 4~)~
ciadas a caminho da integrao, que se opera mediante incorporao ou fuso; mas,

248
249
at "l, as sociedades grupadas conservam a sua personalidade jurdica., e podem vol- combinar recursos e esforos, ter o seu interesse subordinado ao de outra sociedade,
tar plenitude da vida societria, des1igando-se do grupo. ou do grupo, e participarem de custos, receitas ou resultados. O artigo 277 d aos
No artigO 267, o Projeto absteve-se de criar a responsabilidade solidria presumi- scios minoritrios ao para reparao de prejuzos por atos praticados contra a lei
da das sociedades do mesmo grupo, que continuam a ser patrimnios distintos, como e a conveno do grupo, exigindo que as participaes ou compensaes entre asso-
unidades diversas de responsabilidade e risco, pois 9 experincia mostra que o credor~ ciedades sejam determinad~s e registradas. no balano anual (art. 277 e 2~).
em ger?l, obth] a proteo dos seus direitos pela via contratual, e exigir solidarieda- O artigo 278 regula afuncionamento do Conselho Fiscal das sociedades filiadas,
de quando o desejar. Ademais, tal so!idari8dade, seestabelecida em lei, transformaria como instrumento dos scios minoritrios, para fiscalizar a observn"cia da conveno
as sociedades grupadas .em departamentos dp. mesma soCiedade, descar:acterizando do grupo.
o grupo, na sua natureza de associao de sociedades com personalidade e. pairim-
nio distintos. Capitulo XXII I
O Projeto, pelas mesmas razes que s dmite subsidiria integral de sociedade CONSORCIO "I
brasileira (art. 252l,.nq permite a formaode grupos entre sociedades brasileiras
e estrangeiras {art. 266, 1 ?). Completando o quadro das vrias formas associativas de sociedades, o Pi"ojeto, !J
nos artigos 279 e 280, regula o consrcio, como modalidade de sociedade no perso-
Seo 11 nificada que tem por objeto a execuo de determinado empreendimento. Sem pre-
Constituio, Registro e Publicidade tenso de inovar, apenas convalida, em termos n[tidos, o que j veni ocorrendo na
prtica, principalmente na execuo de obras pblicas e d_e grandes projetos de inves:.
.O artigo 270 dispe sobre os requisitos da conveno de grupo, que tem a natu- timento.
!
reza de coritrato de sociedade no personificada, nele incl.uindo _as disposies essen- ).
ciais aofuncionamento do grupo e declara.o da nacionalidade do seu controle (art. Captulo XXIII.
270, par. nico). SOCIEDADES EM COMANDITA POR AES
A integrao de sociedade em grupo equiyafe mudana de seu objetO sociaL
Da os requisits do artigo 271, para sua aprovao pelos scios ou acionistas, o di.rei- O Projeto considerou a hiptese de eliminar esse tipo de sociedade, dada sua
to de retirada dos scios dissidntes (art. 271, par. nico) e a aprovao pela .autorda-- pouca utilizao; prevaleceu, no entanto, a deidso de conserv-la, no apenas por
de competente, no caso de companhia que, por seu objeto, depende. de autOrizao ser mais um modelo de organizao jurfdica disposio do empresrio, mas ainda
para funcionar (a_rt. 269). .
por ter sido nela introduzida inovao de m_aior significado: a possibilidade de o geren- 'I
Devido s repercusses que pode ter sObre direitos e interesses de ~cios e cre-
te ser pessoa jurfdica, vale dizer, sOciedade de responsabilidade limitada {arts. 281a
dores, a convenO de gruPo deve ser arquivada no RegiStro de Comrcio e publicada
285).
(art. 2721.
Capitulo XXIV
Seo 111
PRAZOS DE PRESCRIO [r
Administrao
O Projeto procurou, nessa matria, observar a orientao adOtada no Projeto do 'I
.o artigo 273 permite que a conveno de grupo estabelea, com ampla liberda- Cdigo Civil, no existindo maiores alteraes a ressaltar.
de, a estrutura administrativa do grupo e sua representao perante terceiros. Os ad- .
ministradores das sociedades filiadas podem ficar subordinados aos administradores
,I
i

Capitulo XXV
do grupo, observados os preceitos da lei e da conveno do grupo (art. 274).
DISPOSIES GERAIS
Seo IV
As disposies gerais incluem normas:
Demonstraes Financeiras.
a) sobre a publicaO a que esto obrigadas as companhias, visando a redUzir
Para a proteo de scios e cr8dores, o irtigo 276 exige a elaborao e publica- o seu custo {art. 290}, e sobre habitualidade nos rgos utilizados, com o fim de pro-
o, pelo grupo de sociedades, de demonstrae~ financeiras consolidadas. teger acionistas minoritrios, por vezes surpreendidos com assemblias de.que no
tomaram conhecimento porque convocadas em jornais nunca antes usados (art. 290,.
Seo V 1 ~I;
Direitos dos Scios Minorit?rios bl sobre correo monetria de indenizaes por perdas e danos com fundamen-
to na lei (art. 2S11;
A proteo dos direitos dos scios minoritrios das soCiedades filiadas depende c) conferindo competncia Comisso de Valores Mobilirios para reduzir, nas
da definio, na conVeno do grupo:-das condies em que as sociedades podem companhias de grande porte, de capital amplamente pulverizado, as porcentagens

250 251
mnimas, previstas ria lei, para o exerccio de alguns direitos de minoria {art. 292L
d) estendendo s sociedades imobilirias, de que trata o artigo 62 da Lei n?- 4. 728,
de 1965, o direito de ter aes ao portador, dado que a restrio, que vem do tempo
em que o imposto sobre transmisso de propriedade imvel incidia sobre a transfern-
cia de aes de companhias imobilirias, no mais_se justifica.
Captulo 5
Capitulo. XXVI
DISPOSIOES TRANSITRIAS

Neste Capftulo regula-se o prazo para vigncia da lei, de aplicao imediata s


novas companhias, mas que, em relao s demais, s vigora sessenta dias aps a
l TRAMITAO NO CONGRESSO NACIONAL

sua publicao (art.. 294). So, ainda, ressalvadas as partes relativas s demonstra-
es financeiras que requerem datas especiais (par. riico).
11. O prazo de um ano, para que as companhias existentes procedam a adaptao ''
de seu estatuto s novas normas {art. 295) o mesmo que foi adotado, em 1940,
1
l
pela Decreto-lei n~ 2.627. O 2~ do artigo 295 ressalva os direitos adquiridos de titu-
1. NA CMARA DOS DEPUTADOS - O Projeto foi recebido na Cmar
lares de partes beneficirias e debntures em circulao, e o 3~ fixa prazo especial dos Deputados em 7 .8.1976, onde tomou o n' PL 2.559/76, sendo distribui-
.I do s Comisses de Economia, Constit.uio e Justia e Finanas.
para que as companhias existentes eliminem as participaes recprocas vedadas pelo
~~ Projeto. Em Plenrio foram apresentadas, a partir de 9.8. 76, 236 emendas visa- . ..._'
vam a modificar 78 dos 297 artigos do Projeto, e 22 aditavam dispositivos.
Os art!gos objeto de maior nmero de emendas foram os seguintes:
:J a) 8 emendas: artigos 126 (legitimao e .representao na Assemblia
Gerall e 153 (remunerao dos administradores);

;j '
b) 7 emendas: artigos 143 (composio da diretoria) e 162 (composio
e funcionamento do Conselho Fiscall;
c) 6 emendas: artigos 11 (fixao no estatuto do nmero e valor n'ominal
J( das aes) e 112 (no exerccio do direito de voto por aes ao portador);
r~ di 5 emendas: artigos 24 (requisitos dos certificados de aes) e 43 (cer-
tificado de depsito de aes);
d
.. .. \ e! 4 emendas: artigos 3 (denominao), 14 (ao sem valor nominall,
ri 130 (ata da assemblia), 146 (normas comuns dos administradores) 160 faco
de responsabilidade contra administrador), 184.1critrios de avali;co do ~ti
ri vo), 290 (publicaes) e 295 (adaptao do est~tuto das compa~hias exis-
il tentes); e
fi 3 emendas: artigos 8 (avaliao de bens), 27 (agente emissor de certi-
d ficado), 34 (aes escriturais), 80 (requisitos preliminares da constituio),
!I 82 (registro da emisso), 111 (direito de voto das aes preferenciais), 124
I (convocao da Assemblia Gerall, 140 (composio do Conselho de Admi-
11. ., nistrao), 158 (dever de informar), 177 (disposies gerais sobre demons-
n traes financeiras), 188 (correo monetria das demonstraes financeiras),
203 (dividendo obrigatrio) e 297 (revogao do Decreto-lei n? 2.627/40).
I ! Na Comisso de Economia foi designado Relator o Deputado Tancredo Ne-
ves, que apresentou parecer apreciando o Projeto e comentando cada uma
I '' das emendas.
d
H'
. 253
r1 252
I .,
I
I

46. Art. 293 !Acrescido ao Projeto) ..


! ..I A redao resulta da Emenda n? 3 do Deputado Timcredo Neves, Relator
da Comisso de Economia da Cmara dos Deputados, modificada .pela EJT1en-
da n~ 22 da Comisso de Constituio e Justia do Seriado, mantida pela C-
mara dos Deputados.
Par. nico. Dispositivo introduzido pela Emenda n~ 3 do Deputado Tan-
credo Neves, Relator da Comisso de Economia da Cmara dos Deputados.
Captulo 6
47. Art. 294 !Acrescido ao Projeto)
O dispositivo foi introduzido na Cmara dos Deputados, por emenda pro- SANO E PROMULGAO
posta pelo Deputado Tancredo Neves, Relator da Comisso de Economia da
Cmara dos Deputados.
. A redao do caputtem origem na Emenda n~ 247 do Senado, de auto-
ria do Senador Henrique de La Roque, e a do item 11 na Emenda n ~ 17 da
Comisso de Constituio e Justia do Senado, ambas mantidas pela Cmara
dos Deputados. O Projeto aprovado pelo Congresso Nacional foi enviado a sano do Pre-
48. Art. 295 - Disposies Transitrias !Art. 294 do Projeto) sidente da Repblica pela Mensagem n~ 16, de 25 de novembro de 1976,
1 ~ - Corresponde ao par. nico do Projeto. As datas de vigncia cons- e diversos vetos foram sugeridos ao Ministro da Fazenda e ao Presidente da
tantes das alneas a e c resultaram da Emenda n ~ 23 da Comisso de Econo- Repblica.
mia do Senado. Nessa oportunidade, os autores do Anteprojeto enviaram ao Ministro da
2? - O dispositivo foi introduzido na Cmara dos Deputados por Sub e- Fazenda a seguinte carta:
. menda da Comisso de Economia Emenda n ~ 214 do Plenrio.
3~ -O dispositivo, introduzido pelo Senado Federal, tem origem na Rio de Janeiro, 8 de novembro de 1976
... _; ' Emenda n~ 21 da Comisso de Economia.
49. Art. 296 !Art. 295 do Projeto)
3~ - O prazo de 3 anos, constante do Projeto, foi aumentado para Ao Exmo. Sr.
.J
5 pela Emenda n 18 da Comisso de Constituio e Justia do Senado. Dr. Mariq Henrique Simonsen
MO. Ministro da Fazenda
5~ - O prazo constante do dispositivo legal tem origem em Emenda
do Senado de n? 25, da Comisso de Economia, mantida pela Cmara dos
Deputados.
50. Art. 297 !Acrescido ao Projeto) Senhor Ministro:
O dispositivo foi introduzido na Cmara dos Deputados pela Subemenda Na oportunidade em que a nova Lei das S.A., votada pelo Congresso Nacional,
do Relator na Comisso de Economia, Deputado Tancredo Neves, s Emen- vai ser remetida-para sano pelo Senhor Presidente da Repblica, cumprimos indecli-
das do Plenrio n? s 223 e 224. nvel dever de conscincia ao solicitar a superior ateno de V.Excia. para algumas
51. Art. 298 !Acrescido ao Projeto) alteraes introduzidas no projeto que, se mantidas, podero frustrar as finalidades
O artigo tem origem em Subemenda da Comisso de Economia da C- que inspiraram sua elaborao, ou deform-lo em pontos de importncia.
mara dos Deputados Emenda n ~ 227 do Plenrio. 2. Cabe destacar que a grande maioria das emendas aprovadas pelas duas Casas
52. Art. 299 (Acrescido ao Projeto) do Congresso, muitas delas consubstanciadas nos pareceres dos ilustres e dignos Re-
O dispositivo tem origem na Emenda n? 21, da Comisso de Constitui- latores das Comisses de Economia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
Deputado Tancredo Neves e Senador Jess Freire, que apreciaram cuidadosamente
o e Justia do Senado, mantido pela Cmara dos Deputados.
cerca de quatrocentas e cinqenta emenda.s apresentadas, vieram, a nosso ver, aper-
feioar o texto original. Em umas poucas emendas, todavia, parece-nos que a redao
) aprovada no se coaduna com o sistema que o projeto visa a criar e que mereceu a
aprovao do Congresso Nacional.
) 3. Dentre elas, a mais importante, sem dvida, a nova redao dada ao artigo
254, que submete a alienao de controle da comoanhia aberta orvia autorizar.fin
da Comisso de Valores Mobilirios e s a admite mediante ofert~ pblica a todos bs -presa, escolher seus administradores e defiriir suas polticas. No ob-stante, a diferen-
acionistas da companhia. a d valor unitrio entre as aes de controle e a's minoritrias em:9eral relativa-
('' mente peq.uena, pois a no ser qua(ldo o comrole exercido, abUsivmBnte, em. bene-
O objeiivo visado pela emenda dos mais louvveis, pois pretende defender os
acionistas minoritrios contra abusos que se verificaram no passado, no proceSso de ffciq do controlador, no assegura vantag.ens patrimqniais que justifiquem a atribuio
concentrao d?S instituies financeiras, quando um banco comprava as aes de. do valor muito maior s a~es de controle.
controle de outro por preo unitrio vrias vezes superior ao das aes minoritrias,
para em seguida incorpor-lo.
4. O projetO pre>cupou-se com essa quest.o, e j continha disdplina que certa-
I
.i
6. Os exemplos de transaes com o controle de instituies financeiras, que es-
to na origem das emendas em. questo, apresentam circunstncias peculiares, que
no podem servir de justificativa para normas gerais que pretendm negar o valor de
mente impedir a repetio desses fatos no futuro: mercado do controle das companhias. Essas circunstncias peculiares so (a) o valor
) o artigo 255 submete prvia aprovao do Banco Central a transferncia de das licenas ou autorizaes para a explorao de servios financeiros e (b) o prolon-
controle de instituies financeiras e lhe impe o dever de zelar para que os acionistaS gado processo de concentrao das instituies financeiras, atravs de incorporaes
minoritrios tenham tratamento eqitativo, admitindo como uma das solues a simul- ou fuses.
tnea oferta pblica para a aquisio das aces dos minoritrios. Essas atribuices le- Quando a expedio de novas autorizaes, ou cartas-patentes, suspensa, cria-se
gais permitiro que a autoridade competente concilie, em cada caso, os legtim~s inte- escassez que atribui valor de mercado s autorizaes existentes, que em geral no
resses de acionistas minoritrios com os.direito"s dos acion[stas controladores e o inte- _se acham computadas no ativo contbil das companhias porque no tiveram custo
resse geral no pr9cesso de concentrao de empresas; de aquisio. Nessa hiptese, a compra do controle por uma instituio financeira se-
b} o artigo 263 regula a compra de controle de uma sociedade por outra, exigin- guida da incorporao da controlada permite considerar o valor dessas cartas-patentes
do autorizao da Assemblia Geral da companhia compradora e assegurando direito como acessrio do controle, dada a possibilidade de sucessivas incorporaes. Da
de retirada aos acionistas dissidentes. A publicidade resultante da de!iberaco em as- o critrio, que se generalizou entre ns, de considerar o valor dos intangfveis das insti-
semblia e o nus financeiro do reembolso das aces dos dissidentes seria suficien- tuies financeiras como pertencente ao acionista controlador, e no a todos os s-
tes, por si.s, para impedir as transaes que no tenham slidofundamento econ- cios da companhia, na proporo de sua participao no capital social. esse critrio
mico ou no levem em conta os interesses de todos os acionistas; que explica o gio extraordinrio pago na compra e venda do controle de instituies
c) o artigo 264 completa o sistema ao regular a incorporao de companhia con- financeiras.
trolada, determinando que os patrimnios das duas companhias sejam comparadas 7. O projeto reconhece essas circunstncias peculiares, e d soluo eficiente
com base em avalio a preos de mercado, e no de balano, o que implica em para proteo de todos os acionistas, ao determinar autoridade competente para apro-
computar o valor dos intangveis no registrados contabi!mente. var a alienao de controle que zele pelos direitos de participao dos acionistas mino-
5. A emenda substitui proposio do Deputado Herbert Levy, que havia sido apro- ritrios nos intangveis da companhia, inclusive autorizao para funcionar (p. 255, 1 ?}.
vada pela Cmara dos Deputados, mas adota a mesma orientao de, ao invs de pro- 8. A emenda ao artigo 254, aprovada pelo Senado, aparentemente apenas es-
teger os direitos dos acionistas minoritrios contra as modalidades de abusos-verifica- tende o regime do artigo 255 {restrito s companhias que dependem de autorizao
dos no passado na incorporao de bancos, definir um novo direito dos acionistas de govername~tal parp f4ncionarl alienao de controle das demais companhias aber~
companhias abertas, incompatvel com a natureza da sociedade annima, que no diz tas; mas, na verdade, vai muito alm, e cria para as companhias que independem de
respeito participao nos resultados ou no acervo da prpria sociedade, mas no pre- autorizao-governamental restries maiore~ do que as previstas no artigo 255.
o pelo qual cada acionista vende aes de sua propriedade; conceitue, pois, verda- A emenda reconhece que o problema de proteo dos direitos de acionistas mi-
deira comunho dos acionistas em todas as aes do capital social, eliminando carac- noritrios na alienao de controle s existe, e exige disciplina legislativa, no casb de
terstica fundamental do modelo de socfedade annima, que explica seu sucesso co- companhias que como as instituies financeiras- so titulares de licenas ou autori-
mo instrumento para associar milhares de acionistas mesma empresa. zaes para o exerccio de atividades controladas pelo Governo. E justifica a norma
As emendas em questo adotam a proposio insustentvel de que a venda das proposta, de submeter prvia aprovao da Comisso de Valores Mobilirios a alie-
aes de controle de uma sociedade annima pode ser causa de ''prejufzos" para os nao de controle das companhias que independente de autorizao governamental,
acionistas que no vendem suas aes. A transferncia do controle da sociedade, por com a afirmao de que a "condio de capital aberto" depende de "autorizao"
si s, no afeta o direito dess.es acionistas, embora a compra de controle por preo do Governo "atravs de certificado do Banco Central do Brasil"; que esse certificado
exagerado possa ser causa de prejuzos para os acionistas da companhia que o com- d direito a vantagens fiscais; e que "faz parte do intangvel da companhia seme-
pra. A possibilidade de prejuzo para todos os minoritrios - tanto da compradora quanto lhana das autorizaes para funcionar".
da companhia cujo controle vendido _:-somente surge no momento da incorporao 9. Essa afirmao, que a justificao bsica da emenda, e o fundamento jurdi-
da controlada pela controladora. co para limitar o direito de propriedade dos acionistas controladores, absolutamente
Toda economia de mercado atribui valor econmico ao controle da companhia, improcedente.
diferente do valor unitrio das aes que o asseguram. O valor econmico da aco O registro no Banco Central (ou na Comisso de Valores Mobilirios) para a ad-
resulta do direito, que confere, de participao nos lucros e no acervo lquido da c~m misso de ttulos negociao no mercado de natureza inteiramente distinta da au-
panhia, enquanto que o de controle decorre do poder de determinar o de'Stino da em- torizao para explorar atividades econmicas submetidas ao controle governamen-
tal; no d direito a vantagens fiscais, que dependem da satisfao de condies.da .as suas aes, em bloco, e ser obrigado a se transformar_ em aciOnista minoritrio,
lei tributria, e no da disciplina do mercado de capitais; e jamais pqderia ser consicte:.. como proprietrio do saldo das aes que ficou imp_edid" de vende:r.
rado intangvel da companhia, semelhana das autorizaes para funcionar . porque 12. O Projeto. do Executivo coibia os abusos na alienao de controle no mbito
no tem valor de mercado: por sua natureza, intransfervel, e pode ser o.btidd,s.e.fn privado dos direitos e garantias doS scios, mas sem desconh8cer ou revogar a lei do
custo, por qualquer companhia que pretenda ter seus valores mobilirios admitidos mercado, que atribui valor maior s aeS que asseguram Ocomando da companhia.
negociao em bolsa ou no mercado de balCo. Esse valo~ no apenas retribuio ao fundador da empresa, ao iniciador cjue reuniu
1O. A justificao da emenda, ao equiparar o registro para negociao de ttulos os fatores de produo. e associou terceiros ao seu empreendimento: tambm -
em bolsa ou no mercado de balco autorizao para exercer atividade submetida e muito - a contrapartida das g'raves responsabilidades que o piojeto atribui ao acio-
ao regime de controle administrativo, revela o ser1timento jurdico do seu ilustre autor, niSta cc_mtrolador, impondo-lhe comportamento condizente com a responsabilidade social
que sentiu a necessidade de en~ontrar um fundamento para restrio to importante da empresa, como se l no artigo 116. Mais ainda, as mesmas e graves responsabili-
ao direito de propriedade de aes de companhias cujo objeto so atividades que se dades so atribudas, nos artigos 153 a 158, aos administradores da companhia, en-
encontram na rea de liberdade de iniciativa. tre os quais em geral se inclui a acionista controlador. E, n disciplina do direito de
A situao das companhias que, como as instituies financeiras, exercem ativi- voto, pune os abusos que se verificarem -tudo de maneira a compor um quadro de
dades controladas pelo Estado, inteiramente diferente. Somente podem funcionar ampla defesa de minoritrio, que passar a ter proteo e-fetiva dos seus direitos sem
mediante licena prvia do poder pblic:o, porque a atividade foi excluda da rea de falar na ao fiscalizadora e regulamentar da Comisso de Valores Mobilirios.
liberdade de inici!3tiva. Todos os seus atos societrios esto sujeitos aprovao da 13. Ora, a emenda ao artigo 254, sem atentar para esses aspectos, introduz ele-
autoridade, do mesmo modo que a escolha de seus administradores. O acionista con- mento novo e estranho vida da companhia privada, qual seja a obrigatria oferta p-
trolador, no sistema do projeto, equiparado aos administradores, porque quem di- ~lica, com tratamento igualitrio para todos os acionistas, controladores e no contro-
"rige e orienta a companhia. admissvel, por isso, que a lei subordine prvia aprova- ladores. Quais as conseqncias?
o da autoridade a transferncia de controle da companhia permissionria do servi- Disse bem o ilustre Deputado Tancredo Neves, em seu voto na Comisso de Eco-
o, pois essa transferncia muito mais importante para a vida da sociedade do que nomia, que "uma lei de annimas deve ser ... uma lei de freios e contrapesos, uma
a mera substituio de administradores. lei de equilbrio, uma lei em que todos os artigos componham um sistema cuja ruptura
O regime jurdico das demais companhias inteiramente distinto. Qu.;llquer parti- enl favor de qualquer das partes e interesses em jogo significa o comprometimento
cular, independen-temente de licena governamental, pode constituir a companhia, or- do todo, e a inviabilizao da grande mquina jurfdica"
ganizar a empresa,_ exercer a atividade, modificar seus estatutos ou administrador.es. Com ef-eito, todo o projeto visa a tornar possvel a criao da grande empresa
O fato de ter os. seus ttulos admitidos negociao no mercado organizado de capi- privada nacional, induzindo e regulando a abertura das companhias. Mas, qual o em-
tais em nada muda esse regime, e o registro na Comisso de Valores Mobilirios cons- presrio de atividade situada na rea da livre iniciativa que tomar a deciso de abrir
titui uma oportunidade para que a autoridade administrativa verifique se a companhia a compan~ia se, a partir desse instante, perder a livre disponibilid?de das suas aes
satisfaz aos requisitos legais para participar desse mercado. A limitao ao direito de - que para poderem ser vendidas ficaro sujeitas a uma licena governamental -
dispor das aes da companhia, nessa hiptese, incompatvel com os princpios do que no existe na venda das aes dos acionistas minoritrios? Quem criar volunta-
nosso sistema jurdico. riamente, para si, a condio de controlador de companhia aberta, ficando sujeito s
11 . A manuteno na lei das duas solue~ para o mesmo problema - a do Pro- responsabilidades especficas que lhe impe o projeto, se at para alienar o que seu
jeto e a da emenda do Senado - conduz situao esdrxula de submeter a regime ter de obter o "placet" do Poder Pblico, ria forma de licena prvia da Comisso
mais estrito as companhias que independem de autorizao governamental: de Valores Mobilirios que~ mesmo se funcionar bem -traduz interveno injustifi-
a) de acordo com o artigo 255, no caso de companhia que dependa de autoriza- cvel do Estado numa compra e venda de bens particulares? Como admitir-se que o
o para funcionar, cabe autoridadE? administrativa proteger os acionistas minorit- empresrio possa vender livremente quantidade de aes que no asseguram, por si
rios, adotando, em cada caso, a soluo mais adequada; a oferta de compra das aOes s o controle, mas se vender todas as suas aes de controle ter de pedir licena?
dos minoritrios apenas uma das solues possveis, e no obrigatria; e a lei no Parece evidente que todos preferiro ser minoria. Mas a sociedade sem controle como
impe que a oferta de compra seja ao mesmo preo das aes de controle, nem que proclamado pelos estudiosos em toda parte- corre o risco de, ao invs de "empre-
haja rateio entre controladores e no controladores, se o nmero de aceitantes da oferta sa de todos" se transformar na "empresa de ningum", sujeita a todos os riscos do
excede o limite desta; aventureirismo e, por isso, condenada ao insucesso.
b) de acordo com a nova redao do artigo 254, proposta na emenda, nas de- 14. Por outro lado, da forma corilo se encontra redigido o-artigo 254, um convi-
mais companhias, que exploram atividades econmicas em que prevalece o princpio te a expedientes jurfdicos oblquos para fugir ao preceito da lei, Como o de colocar
da livre iniciativa, o controle da companhia somente poder ser transferido mediante as aes de controle numa sociedade por qUotas de responsabilidade !imitada, e alie-
oferta pblica para compra das aes tanto do acionista controlador quanto dos mino- nar essas quotas. E por que no alienar o controle em parcelas? E a dao em paga-
ritrios; os acionistas minoritrios tero direito de vender suas aes pelo mesmo pre- mento, a permuta de aes, a doao, a sucesso, estaro compreendidos na "~lia
o que as aes de controle, e ser obrigatrio o rateio, entre todos, da_S aes com~ nao de controle" sujeita a licena prvia? E como proceder em relao minoria,
pradas. Desse modo, o acionista controlador poder ficar impedido de'' vender todas nesses casos?

?Rn 281
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I.

Ademais, a emenda supe que a venda de controle s se ~az vista, e sem res.:. 18. Outra emenda para a qual chamamos a ateno dEl V.Excia: a que modifica
ponsabilidade para o alienante. Como fazer quando (como o.corre na maioria dos ca-
sosl a alienao do controle se efetiva com pagamento a prazo, ou com garantia do I a alnea a do pargrafo nico do artigo 297.
O dispositivo do projeto v!sava. a esclarecer que as normas da nOva lei Sobre de-
balano, o_u do patrimnio lquido, e cauo das aes? Os minoritrios firmaro ml- I monstraes financeiras somente precisavam ser obscirvadas pel~ companhias no exer-
lhares de contratos com as mesmas condies? E os avais doS controladores nas obri- ccio social que se iniciasse aps sessenta dias da data da pUblicao da lei. O objetivo
gaes da companhia? Como consider-los no tratam.ento igualitrio que deve ser da- era evitar que aS companhias fossem obrigadas a alterar o seu plano de contas no exer-
do aos minoritrios? E a oferta pblica abranger, tambm, as aes preferef}ciais? ccio em cursa na data da publicao da lei.
15. Em verdade, no entender dos subscritores do presente, a emenda em ques-. A emenda aprovada pelo Senado modificou a redao do diSpositivo, substituin-
to nada adiciona ao projeto em termos de efetiva proteo aos legtimos direitos dos do a parte final {"sessenta dias aps a publicao desta lei") por "que se iniciar aps
acionistas minoritrios, mas inviabiliza a abertura das companhias privadas brasileiras 1? de janeiro de 1978".
- objetivo precpuo de todo "o pi"ojeto. medida sem precedentes em outras legisla- Como a maioria das companhias tem exerccio social coincidente com o ano ci-
es, e que no tem a ampar-la qualqer fomento de justia. vil, a aplicao do dispositivo conduzir a que as normas legais sobre demonstrao
16. Outras duas emendas- ao 6? do artigo 8? e ao 4? do artigo 17- so financeira somente venham a ser observadas, pela maioria das companhias, a partir
. -, tambm incompatveis com o sistema do projeto. do exerccio social de 1979. Essa soluo no se justifica, quando se considera que
O 6? do artigo 8? define a responsabili-dade do avaliador e do subscritor no com a revogao imediata do Decreto-lei n? 2.627 teremos, na prtica, cerca de dois
caso de formao de capital com contribUies em bens, e no em dinheiro. O projeto anos durante os quais no haver normas legais em vigor sobre a elaborao de balan-
dispunha que "os avaliadores e o subscritor respondero perante a companhia pelos o. Acresce que o prazo estabelecido na alfnea a condicione o da alnea b la partir
danos que lhe causarem por culpa ou dolo na avaliao dos bens". A Emenda n? 1 do exerccio social subseqente ao referido na alnea anterior), e no se ajusta ao da
do Senado modificou a redao do projeto para dispor que "o avaliador e o subscritor i31nea c, que deveria ser mais longo do que o da letra a.
respondero perante a companhia, os acionis~as e terceiros, pelos danos que lhes cau- 19. Finalmente, cabe-nos ainda opor reparo a duas outras emendas, embora seus
sarem por _culpa ou dolo na avaliao dos bens ... ". efeitos prticos sejam menos significativos.
A redao do projeto a da lei em vigor, e a nica que se ajusta aos princpios A primeira a do 6? acrescentado ao artigo 17, que contm matria estranha
trad.icionais do nosso direito. Os prejuzos decorrentes de culpa ou dolo na avaliao li de S.A., e diz respeito a peculiaridades do registro de capitais estrangeiros.
.de bens contribudos para a formao do capital social so suportados pe.la compa- A outra a modificao no pargrafo nico do artigo 236. A norma constante
nhia, ou seja, pelo conjunto dos seus acionistas. A ao para haver reparao das per- do projeto as.segura direito de retirada aos acionistas de companhia que se transforma
das e danos , por cOnseguinte, uma ao social, no interesse de todos os acionistas, em sociedade de economia mista em razo de desapropriao, pelo Poder _Pblico,
,.-.-'
. e cabe prefere_ncialmente :ompanhia. O acionista poder intent-la, promovendo a da maioria de suas aes .
anulao de deliberao da Assemblia que aproVou o laudo de avaliao, mas ainda O preceito se justifica porque a aquisio do controle da companhia privada pelo
-,_i nesse caso estar agindo em nome da sociedade, e no exclusivamente no seu inte- Poder Pblico importa modificao na natureza da companhia, to ou mais importante
resse i!ldividual. No h, portanto, responsabilidade direta dos subscritores ou avalia- que a modificao do objeto social ou a transformao em outro tipo de sociedade,
dores para cada um dos acionistas, ou terceiros. que so hipteses em que a lei assegura o direito de retirada ao acionista dissidente
17. O 4? do artigo 17 do projeto tinha a seguinte redao: da deliberao da Assemblia.
"O estatuto no pode excluir ou restrinflir os direi.tos das aes preferenciais O projeto exclua a hiptese em quB o controle da companhia j se encontrava
de participar do aumento de capital decorrente da correo monetria {art. 167)." em poder de outra pessoa jurdica de direito pblico, porque, nesse caso, no ocorria
A Emenda n? 27 do Senado Federal acrescentou a esse texto a expresso "e a modificao essencial na sociedade, que era justificativa do direito de retirada. A emen-
da capitalizao de reservas e lucros". da do Senado acrescentou, como outra hiptese de excluso, o caso de concession-
Esse acrscimo, afirmado com a generalidade com que resulta da red.aco do dis- rias de servios pblicos, que so companhias privadas que contratam com o Poder
positivo, entra em conflito com a natureza de ao preferencial com dividendo fixo, Pblico. Ora, a desapropriao do controle pelo Poder Pblico determina aquela mu-
definida no 2? do mesmo artigo, que diz: dana de natureza da companhia que o prprio fundamento da norma geral do par-
"A ao com dividendo fixo no participa do lucro remanescente." grafo nico do artigo 236. A exceo parece ainda mais injustificvel quando a con-
Ora, se o lucrei que remanesce - aps satisfeito o dividendo fixo da preferencial cesso obedece a regras legais e contratuais que asseguram ao Poder Concedente a
. - perten.ce ao ordinria, evidente que o estatuto d companhia pode -se no faculdade de extinguir o contrato e fixam as condies pecunirias para essa extino .
deve- excluir o acionista preferencial dessa participao. Para se verificar a improce- A desapropriao do controle da concessionria pode configurar, por conseguinte, a
dncia do preceito acrescido pela emenda,basta considerar que ele se transforma em utilizao, pelo Estado, do seu poder de imprio, como expediente para fugir ao cum-
. _;..
letra morta se acionistas ordinrios (que votam na Assemblia Geral) deliberam distri- primento de obrigaes livremente assumidas nos contratos de concesso.
buir todo o lucro em cada exerccio social, impedindo a formao-de reservas. No RenovamoS a V.Excia. nosso protesto de elevada estima e considerao.
h por que obrig-los a adotar esse expediente, Que pode no consultar ao interesse Alfredo Lamy Filho
da empresa, que se ver prejudicada sem benefcio para ningum. / Jos Luiz Bulhes Pedreira
i

O Presidente da Repblica sancionou o Projeto, sem nenhum veto que


se transformou na .Lei n~ 6.404, de 15 de dezembro de 1976 publicada nci
Dirio Oficial de 17 de dezembro do mesmo ano.

Captulo 7

AS CRTICAS AO ANTEPROJETO
E A EXPERINCIA DA APLICAO DA LEI

No curso das discusses do Anteprojeto de lei alguns crticos extremaram


se no seu julgamento, vendo nele desde um "instrumento para institucionali
zar o capitalismo financeiro", atravs da criao do "conglomerado financeiro-
industrial-comercial", at o produto de uma conspirao das transnacionais
com os grandes bancos para absoro das empresas brasileiras.
As razes que revelariam tais desfgnios, ou produziriam to graves con-
seqncias, consubstanciavam-se em alegaes como:
-a criao de "novos e to sofisticados mecanismos, s adotados em
pases desenvolvidos, favorecia as mu!tinacionais, nicas que estariam em con-
dies de utiliz-los";
-a retirada do voto das aes ao portador, que reduziria as maiorias do
minantes, e asseguraria "aos controladores todas as prerrogativas na condu
o da poltica, administrao e propriedade das companhias":
"Modifica-se a essncia da S.A., para transform-la em contrato sub
missa, porque indefensavelmente sujeita o acionista ao arbtrio de minoria
compacta, organizada e espoliativa" (OAB- Seo de So Paulo, 25.5.76)".
-o conceito de "companhia aberta'' (que gozava de vantagens fiscais)
equivaleria ao de companhia de capital aberto, e passaria a beneficiar as em
presas estrangeiras com menos de 20% "de seu capital votante espalhado
junto ao pblico investidor";
-o privilgio assegurado aos Bancos, de promover custdia de aes, ope
rar como agente emissor de certificados e prestar servios dE! aes escriturais,
transformava a Lei de S.A. em "lei exclusiva para os grandes bancos" alm do

"absurdo preceito de autorizao casustica- caso por caso- para


as instituies financeiras operarem nesse setor, o que significa que a CVM
poder limitar a autorizao. apenas aos grandes grupos, capazes assim
de constituir com tais aes e. valores de terceiros os conglomerados fi-
nanceiroiridustrial-comerciais" (MODESTO CARVALHOSA, 1977, p. 151.
- haveria uma abertura de "vlvula legal para que as companhias multi
nacionais aqui sediadas emitissem debntures no exterior dando em garantia

284 285
'
o seu patrimnio. no Brasil e mantendo o produto de swa colocao fo~a de . Em termos gerais parece autorizada .a concluso de que as-inovaes con-
nosso pas" (cf. CARVALHOSA, op. cit., p. 18); . s8gradas na Lei entraram, sem nenhum trauma., na rotiila dos empresrios na-
- instituio de um dividendo mnimo obrigatrio provocaria a descapi- cionais. Realmente, a prtica da lei, nestes quinze anos de apliCao, Contm
talizao das empresas, e seu enfraquec;imento; lies que cumpre no olvidar. E a pr'1me1ra delas diz resPeito relativa facili-
-as a~s sem valor nominar seriam instrumento de fraude disposio" dade com que as empresas, de modo geral, entenderam e aplicaram o novo
' doo controladores; texto. Na fase de adaptao dos respectivos estatutos- que durou um ano,
'
- o conceito de capital social teria perdido sua funo de garantia de sem prorrogaes- assistiu-se a um esforo.de compreenso da lei, por par-
credores, porque a correo monetria obrigatria resultaria em seu te das companhias, que fala bem alto da capacidade do mundo empresarial
'' aguamento' '; e, especialmente, de seus conselheiros jurdicos e contbeis.
- no se justificava a manuteno da sociedade em comandita por aces Com ligeiras, e pouco expressivas excees, as sociedades entenderam,
-Emu~no~~. aplaudiram e adotaram uma srie de preceitos que transformavam; substan-
Em resumo, estas foram as principais crticas - enunciadas de forma vee- cialmente, rotinas e comportamentos h muito estratificados na atividade mer-
mente, e mesmo apaixonadas, por alguns analistas da lei. cantil. A vigncia da lei, sob esse aspecto, representa uma fecunda e interes-
Lidas hoje - a uma distncia de mais de quinze anos de vigncia da Lei sante experincia de engenharia social, a revelar a eficincia da norma na mu-
'.~

-fica a impresso de que eram dir(gidas a outro texto, que no o do Projeto, dana dos procedimentos empresariais.
. to estranhas ao mesmo se revelaram. Por outro lado, alguns preceitos que exigiam maior esforo de compreen-
A maioria delas foi objeto de respostas, na poca, reproduzidas na Parte 11 so -especialmente oS relativos s demonstraes financeiras e sua consoli-
deste livro, mas a contraprova de sua vacuidade dada pela vigncia da dao- foram, a pouco e pouco, ingressando nas rotinas da vida empresa-
lei: o empresrio nacional entendeU, aceitou e aplicou as muitas inovaes rial, de forma a autorizar a afirmativa de que esto hoje, definitivamente, in-
corporados s prticas mercantis - e j comportem melhoramentos.
da lei; as transnacionais (ao que se sabe) no se beneficiaram dos dispositi-
vos da lei (ao contrrio: muitas delas transformaram-se em sociedades por quo- Os pareceres - a seguir reproduzidos com as iniciais de seus autores -
tas de responsabilidade limitada visando a fugir ao rigor dos dispositivos sobre consubstanciam pontos de vista manifestados em face de problemas decor-
a responsabilidade do acionista controlador); os grandes bancos em nada fo- rentes da aplicao da lei.
ram privilegiados com as novas regras editadas (embora devessem - e ainda
devem -ser objeto de lei especial, que no a de S.A., para disciplinar sua
atividade, e, especialmente, a responsabilidade que tm em face do crdito
pblico); a "companhia aberta" nunca se confundiu com benefcio fiscal das
ento "companhias de capital aberto'; at o presente, s companhias nacio-
nais cogitaram de emisso de debntures no estrangeiro para levantamento
de fundos destinados sua expanso no Brasil; o dividendoobrigatrio - de-
fesa do minoritrio - foi universalmente aceito, e praticado sem que tenha
acarretado a descapitalizao de qualqUer empresa; as aes sem valor nomi-
nal foram adotadas pelas empresas (sobretudo pelas facilidades que represen-
tam em poca de desvalorizao da moeda) sem que ensejassem fraudes, que
a lei preveniu em. normas estritas sobre o conceito de capital social; e este
(o capital), ao contrrio do afirmado, teve reforada sua funo de instrumen-
to de garantia de credores, especificamente porque tem seu valor corrigido
anualmente, sem que isto importe "aguamento"; finalmente - o "conglo-
merado financeiro-industrial-comercial" no se forniou, nem poderia formar-
se, dada a especializao da atividade bancria. (A respeito da disciplina das
'- .'I .entidades financeiras, cabe esclarecr que a opinio dos Autores est consig-
nada em Anteprojeto, elaborado por Comisso de que participaram, criada pelo
Decreto n~ 91 .159, de 18 de maro de 1985, que "dispe sobre as institui-
es financeiras, define crimes financeiros, e d outras provid.ncias".)

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