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Pontos

Prova oral DPE/BA PROCESSO CIVIL 2016





N DESCRIO PONTOS RESPONSVEL REVISOR


1. Novo Cdigo de Processo Civil (Lei n. PATRICIA XXX
1. 13.105, de 16 de maro de 2015).
(PRINCIPAIS ALTERAES DICAS
GERAIS)

2. Constituio e Processo: ANA JAMILLE MARIANA


2. 2.1. A Constitucionalizao do processo.
Princpios constitucionais no processo civil.
2.2. Contedo jurdico do direito de acesso
tutela jurisdicional do Estado.
2.3. Contedo jurdico do direito de defesa.
2.4. Direitos fundamentais e processo.
2.5. A busca pela efetividade do processo e
as reformas processuais.
2.6. O provimento jurisdicional como
instrumento de transformao social.

3. Normas de Direito Processual Civil: ANA JAMILLE MARIANA


3. natureza jurdica, fontes, princpios
processuais civis, interpretao e Direito
Processual intertemporal. Princpios
infraconstitucionais do processo civil.

4. Jurisdio: conceito, caractersticas, FERNANDA MARIANA


4. princpios e espcies.
4.1. Meios alternativos de soluo de
conflitos: autotutela, autocomposio
(conciliao e mediao), arbitragem e
tribunais administrativos.
4.2. Competncia.

5. Ao: teorias, classificao, elementos e MARIANA FERNANDA


5. cumulao.

6. Processo: pressupostos p/rocessuais, MARIANA FERNANDA


6. atos processuais, vcios dos atos
processuais, lugar, tempo e forma dos atos
processuais, comunicao dos atos
processuais. Precluso.
6. Sujeitos do processo: partes, capacidade,
deveres e responsabilidade por dano
processual, substituio, sucesso.
Litisconsrcio. Assistncia. Interveno de
terceiros: tpicas e atpicas. Amicus curiae.
Juiz e auxiliares da justia. Ministrio Pblico.
Advocacia Pblica. Defensoria Pblica.

7. Da tutela provisria. Tutela de urgncia e CAROLINA GUILHERME


7. tutela da evidncia. Tutela antecedente e
incidente. Estabilizao da tutela provisria.

8. Procedimento comum: petio inicial, JEAN DANIELY


8. indeferimento da petio inicial,
improcedncia liminar do pedido, converso
da ao individual em ao coletiva,
audincia de conciliao ou mediao,
respostas do ru, revelia, providncias
preliminares e saneamento, julgamento
conforme o estado do processo, audincia
de instruo e julgamento, provas, sentena
e coisa julgada.

9. Do cumprimento de sentena. LAVINIE LUIZA



9.

10. Do procedimento. Teoria geral do ARTUR CRISTIANE


10. procedimento. Procedimentos especiais e
procedimentos de jurisdio voluntria.

11. Provas. Objeto, fonte e meios. JEAN JANAINA


11. Admissibilidade. Provas tpicas e atpicas.
Provas ilcitas. nus da prova. Provas em
espcie e sua produo.

12. Normas processuais civis e medidas THIAGO JEAN


12. tutelares:
12.1. No Estatuto da Criana e Adolescente;
12.2. No Estatuto do Idoso;
12.3. No Estatuto das Cidades;
12.4. Na Lei de Proteo e Defesa aos
Portadores de Deficincia;
12.5. No Cdigo de Defesa aos
Consumidores.

13. Tutelas declaratrias, condenatrias, BRUNO CRISTIANE


13. mandamentais, cominatrias e especficas.

14. Processo de execuo: espcies, LAVINIE LUIZA


14. procedimentos, execuo provisria e
definitiva. Execuo para entrega de coisa,
execuo de obrigaes de fazer ou de no
fazer, execuo por quantia certa, execuo
contra a fazenda pblica, execuo de
alimentos. Defesas do devedor e de
terceiros na execuo. Aes prejudiciais
execuo. Embargos execuo.
Suspenso e extino do processo de
execuo.

15. Processo nos tribunais e meios de CAROLINA GUILHERME


15. impugnao das decises judiciais: ordem
dos processos nos tribunais e processos de
competncia originria dos tribunais:
incidente de assuno de competncia,
incidente de arguio de
inconstitucionalidade, conflito de
competncia, homologao de deciso
estrangeira e concesso do exequatur
carta rogatria, ao rescisria, incidente de
resoluo de demandas repetitivas e
reclamao.

16. Recursos e meios de impugnao. GUILHERME CAROLINA


16. Admissibilidade e efeitos. Princpios.
Apelao, agravos, embargos de
declarao, embargos de divergncia, duplo
grau obrigatrio, ao rescisria, mandado
de segurana contra ato judicial, ao
declaratria de inexistncia de ato
processual e querela nullitatis. Recursos nos
Tribunais Superiores. Lei Federal n.
8.038/90. Repercusso Geral. Smula.
Smula Vinculante. Lei Federal n. 11.417/06.
Precedentes: teoria geral, distinguishing e
overhulling.

17. Prerrogativas processuais da Defensoria LUIZA LAVINIE


17. Pblica.

18. 18. A Fazenda Pblica como parte no LAVINIE LUIZA
processo: polos ativo e passivo.
Prerrogativas. Tutela provisria e tutela
especfica. Ao de conhecimento e
execuo. A Fazenda nos procedimentos
especiais. Juizados Especiais da Fazenda
Pblica Estadual.

19. Ao de usucapio. Usucapio como JEAN RAFAEL


19. matria de defesa.

20. Processo coletivo. Ao civil pblica. FELIPE NATHALIA



20.

21. Ao declaratria de FELIPE NATHALIA


21. inconstitucionalidade/constitucionalidade.
Ao de descumprimento de preceito
constitucional.

22. Habeas Corpus, Habeas Data e FELIPE NATHALIA


22. Mandado de Injuno.

23. Reclamao. NATHALIA FELIPE



23.

24. Ao popular. NATHALIA FELIPE



24.

25. Mandado de segurana individual e NATHALIA FELIPE


25. coletivo.

26. Aes da Lei de Locao dos Imveis THIAGO JEAN


26. Urbanos: despejo, consignatria de aluguel e
acessrios, renovatria e revisional.
Postulao e defesa.

27. Aes possessrias e petitrias. THIAGO JEAN



27.
28. 28. Aes de alimentos. Execuo de LEANDRO JULIA
alimentos. Lei de Alimentos e disposies do
Cdigo de Processo Civil.

29. Aes declaratria e negatria de vnculo LEANDRO ANA


29. parental (em vida e pstuma). CAROLINA

30. Separao, divrcio direto e mediante LEANDRO ANA


30. converso. Declaratria de unio estvel (em CAROLINA
vida e pstuma). Separao e divrcio
extrajudiciais.

31. Inventrio judicial e extrajudicial. ELEN JANAINA


31. Arrolamento. Alvar.

32. Juizados Especiais Cveis. Enunciados. LUIZA LAVINIE



32.

33. Assistncia Judiciria: aspectos MARIANA ANA


33. processuais. JAMILLE

34. Processo eletrnico. LUIZA LAVINIE



34.
SUMRIO
PONTO 1
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PONTO 2
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PONTO 3
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PONTO 4
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PONTO 5
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PONTO 6
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PONTO 7
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PONTO 8
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PONTO 9
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PONTO 10
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PONTO 11
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PONTO 12
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PONTO
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PONTO 14
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PONTO
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PONTO 16
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PONTO 17
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PONTO
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PONTO 19
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PONTO
20...............................................................................................................................................................................................................
161
PONTO 21
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PONTO 22
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168

PONTO 23
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PONTO 24
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178

PONTO 25
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180

PONTO 26
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PONTO 27
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PONTO 28
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PONTO 29
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PONTO 30
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PONTO 31
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PONTO 32
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PONTO 33
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PONTO 34
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PONTO 1

Novo Cdigo de Processo Civil (Lei n. 13.105, de 16 de
maro de 2015).



1. Quais os objetivos que a Comisso do NCPC buscou alcanar e quais os
instrumentos criados para atingir tais objetivos, segundo a exposio de motivos?

ForamPONTO 1 cinco os objetivos que guiaram a Comisso do NCPC, a seguir elencados:
A) Evidenciar a harmonia da lei ordinria com o texto constitucional:
(CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL)
Instrumentos: a incluso no cdigo de princpios constitucionais; a criao de regras que
visam a dar concreo a tais princpios (contraditrio antes da desconsiderao da
personalidade jurdica e da deciso sobre matria de ordem pblica; todos os recursos devem
constar em pauta em observncia ao princpio da publicidade; incidente de resoluo de
demandas repetitivas em observncia ao princpio da publicidade; incidente de resoluo de
demandas repetitivas em observncia a durao razovel do processo);
B) Criar condies para que o juiz possa proferir deciso de forma mais rente
realidade ftica subjacente a causa:
(ACESSO JUSTIA SUBSTANCIAL E NO MERAMENTE FORMAL)

Instrumentos: nfase na mediao e conciliao; possibilidade da presena do amicus curiae
em todos os graus de jurisdio; possibilidade dos Tribunais Superiores apreciar o mrito de
recursos que veiculem questes relevantes, ainda que no estejam preenchidos requisitos de
admissibilidade considerados menos importantes.

C) Simplificar ao reduzir complexidade de sistemas
(RACIONALIZAO DA JUSTIA/OBJETIVIDADE/CELERIDADE)
Instrumentos: ru pode formular pedido contraposto independente de reconveno, que teve
a autonomia de seu modo de propositura suprimida; extino de incidentes, que passaram a
ser matria alegvel em preliminar de contestao (incompetncia relativa, incorreo do valor
da causa, erro na concesso de gratuidade de justia), extino de diversos procedimentos
especiais e todas as cautelares nominadas; criao do sistema de tutela de urgncia e
evidncia; reformulao de todo sistema recursal.

D) Dar todo rendimento possvel a cada processo a si mesmo considerado
(TUTELA JURISDICIONAL EFETIVA)
Instrumento: Extenso da autoridade da coisa julgada as questes prejudiciais; a
possibilidade jurdica do pedido deixou de ser condio da ao para ser matria de deciso
de mrito, instituto da estabilizao da tutela, possibilidade de modificao do pedido e causa
e de pedir pelas partes at a sentena, resguardado o contraditrio; possibilidade de
adaptao do procedimento as peculiaridades da causa.

E) Imprimir maios grau de organicidade ao sistema, dando-lhe, assim, maior
COESO.
Instrumentos: criao da parte geral, com os princpios processuais constitucionais e as
regras gerais a guiar os demais livros ; enfim, toda remodelao dos livros que constituem o
novo cdigo de processo civil (Livro I Pate Geral; Livro II processo de conhecimento; Livro
III Processo de Execuo; Livro IV Processo nos Tribunais e os meios de impugnao das
decises judiciais).

Palavras-chave: constitucionalizao do direito processual civil; contraditrio efetivo;
cooperativismo processual; mtodos extrajudiciais de resoluo de conflitos; racionalidade e
objetividade; desapego a formalismos exacerbados (vedao a jurisprudncia defensiva) e
foco no mrito da causa; eficincia; durao razovel do processo (celeridade); Teoria dos
Precedentes; uniformizao de jurisprudncia e segurana jurdica (pela estabilidade);
legalidade e isonomia.
LINKS IMPORTANTES:
http://legis.senado.leg.br/mateweb/arquivos/mate-pdf/160823.pdf
Fonte: Pontos Oral Dpe-Sp

2. Conceitue o modelo inquisitorial e adversarial de estruturao do processo,


indicando, de forma fundamentada, se o NCPC se enquadra em algum deles.
O modelo adversarial assume a forma de competio ou disputa, desenvolvendo-se como um
conflito entre dois adversrios diante de um rgo jurisdicional relativamente passivo, cuja
principal funo decidir o caso. Neste caso prepondera o chamado princpio dispositivo, no
qual a conduo e instruo do processo deve partir da iniciativa das partes.
J o modelo inquisitorial organiza-se como uma pesquisa oficial, sendo o rgo jurisdicional o
grande protagonista do processo, predominando, assim, o chamado princpio inquisitivo, no
qual a conduo e instruo do processo se d precipuamente por impulso judicial.
Analisando o NCPC, Didier defende o surgimento de um terceiro modelo processual: o modelo
cooperativo. Segundo o autor, o modelo cooperativo caracteriza-se pelo redimensionamento
do princpio do contraditrio, com a incluso do rgo jurisdicional no rol dos sujeitos do
dilogo processual, e no mais como mero espectador do duelo das partes. Assim, no que
toca a conduo do processo, refere que esta no determinada somente pela vontade das
partes, mas tambm no h uma conduo inquisitorial do juzo, em posio assimtrica em
relao as partes, devendo ser buscada uma conduo cooperativa do processo, sem
destaque para qualquer dos sujeitos processuais.
Fonte: Pontos Oral Dpe-Sp

3. Houve uma alterao na tcnica de deciso judicial com base no NCPC?



Umas das normas fundamentais do processo a obrigatoriedade da fundamentao das
decises judiciais, tratada em termos gerais no art. 11, do CPC/2015, e especificamente
acerca da sentena, no art. 489, 1, do CPC/2015. Salienta-se ainda que devido a
importncia do tema, o rol do art. 489, 1, meramente exemplificativo, sendo aplicado a
processos em curso quando da entrada em vigor do CPC/2015.
Segundo Daniel Neves, possvel extrair do artigo 489 do NCPC (que trata das hipteses de
decises que se considera no fundamentadas): uma consequncia prtica de suma
relevncia: a mudana de um sistema de motivao de decises judiciais da
fundamentao suficiente para um sistema de fundamentao exauriente.
Nas palavras do autor: H duas tcnicas distintas de fundamentao das decises judiciais:
exauriente (ou completa) e suficiente.
Na fundamentao exauriente, o juiz obrigado a enfrentar todas as alegaes das
partes, enquanto na fundamentao suficiente basta que enfrente e decida todas as
causas de pedir do autor e todos os fundamentos de defesa do ru. Como cada causa de
pedir e cada fundamento de defesa podem ser baseados em vrias alegaes, na
fundamentao suficiente o juiz no obrigado a enfrentar todas elas, desde que justifique o
acolhimento ou a rejeio da causa de pedir ou do fundamento de defesa.
E completa: O direito brasileiro adota a tcnica da fundamentao suficiente, sendo nesse
sentido a tranquila jurisprudncia do STJ ao afirmar que no obrigao do juiz enfrentar
todas as alegaes das partes, bastando ter um motivo suficiente para fundamentar a deciso.
Nos termos do dispositivo, possvel concluir que a partir do advento do Novo CPC no
bastar ao juiz enfrentar as causas de pedir e fundamentos de defesa, mas todos os
argumentos que os embasam. O dispositivo legal, entretanto, deixou uma brecha ao juiz
quando prev que a exigncia de enfrentamento se limita aos argumentos em tese aptos a
infirmar o convencimento judicial.
OBS: A alterao na tcnica de deciso judicial apesar de pretendida pelo NCPC (art.
489) j encontrou resistncia da jurisprudncia, que conforme exposto acima, sempre
entendeu pela aplicao da tcnica da fundamentao suficiente.

o que podemos observar em recente julgado do STJ presente no Informativo 585: O
julgador no est obrigado a responder a todas as questes suscitadas pelas partes, quando
j tenha encontrado motivo suficiente para proferir a deciso. O julgador possui o dever de
enfrentar apenas as questes capazes de infirmar (enfraquecer) a concluso adotada na
deciso recorrida. Assim, mesmo aps a vigncia do CPC/2015, no cabem embargos de
declarao contra a deciso que no se pronunciou sobre determinado argumento que era
incapaz de infirmar a concluso adotada.

E em recente julgado presente no Informativo 829, o STF entendeu que:

O prazo de 5 dias, previsto no pargrafo nico do art. 932 do CPC/2015 s se aplica aos
casos em que seja necessrio sanar vcios formais, como ausncia de procurao ou de
assinatura, e no complementao da fundamentao. Assim, esse dispositivo no incide
nos casos em que o recorrente no ataca todos os fundamentos da deciso recorrida. Isso
porque, nesta hiptese, seria necessria a complementao das razes do recurso, o que no
permitido.

Ou seja, ainda que na teoria se pretendesse a alterao da tcnica da fundamentao
suficiente para a fundamentao exauriente, na prtica a prpria jurisprudncia vem
distorcendo o pretendido pelo NCPC. E isso grave, uma vez que reconhecida a
deficincia de fundamentao, a deciso estar eivada de error in procedendo, devendo
ser declarada sua nulidade. Por outro lado, tal brecha, no concedida as partes, uma
vez que no ser oportunizado a estas a complementao de fundamentao na via
recursal, vez que ocorrer a precluso, sendo certo que, apenas vcios formais podero
ser sanados. Ou seja, os Tribunais e Juzes no precisam enfrentar todos os
fundamentos, e isso no gerar nulidade das decises, mas se as partes no
impugnarem todos os fundamentos da sentena, no tero seus recursos apreciados.

LINKS IMPORTANTES:
https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2016/08/info-585-stj1.pdf
http://www.dizerodireito.com.br/2016/06/informativo-esquematizado-829-stf_26.html

Fonte: Novo Cdigo de Processo Civil (Alexandre Flexa, Daniel Macedo e Fabrcio Bastos) /
Pontos Oral Dpe-Sp / Informativo 585 STJ/ Informativo 829 STF.

#IMPORTANTE: Seguem abaixo alguns conceitos que tem pertinncia


temtica com a pergunta feita acima:
3.1. PREQUESTIONAMENTO FICTO: O prequestionamento um requisito de
admissibilidade de recursos nos tribunais superiores. Trata-se de um termo que se
refere exigncia de que a parte provoque o surgimento da questo federal ou
constitucional no acrdo proferido na deciso recorrida. Prequestionamento
ficto aquele que se considera ocorrido com a simples interposio dos
embargos de declarao diante da omisso judicial, independentemente do xito
desses embargos. O Novo CPC consagrou a tese do prequestionamento ficto em
seu art. 1.025, verbis: Consideram-se includos no acrdo os elementos que o
embargante suscitou, para fins de pr-questionamento, ainda que os embargos de
declarao sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o tribunal superior considere
existentes erro, omisso, contradio ou obscuridade. Havia uma divergncia
entre STF e STJ, uma vez que o STF mesmo antes do NCPC admitia o
prequestionamento ficto, j o STJ vedava expressamente, tanto que editou a
Smula 211. Assim, com o advento do NCPC a doutrina vem afirmando que a
referida Smula encontra-se superada.

3.2. FUNDAMENTAO PER RELATIONEM / POR REFERNCIA OU
REFERIDA: O rgo jurisdicional profere uma deciso referindo-se a uma
fundamentao que no se encontra no corpo da prpria deciso. Na vigncia do
CPC/73 O STJ admitia, porm o NCPC com base no art. 489, 1 no a admite.
Ocorre que, bem possvel que o STJ tambm relativize tal dispositivo para
aceitar a manuteno da fundamentao per relationem. Segundo Daniel
Assumpo, nem mesmo o prprio legislador parece ter colocado f na vedao a
fundamentao per relationem, tanto que trouxe no art. 1021, 3 expressa
proibio dessa tcnica no julgamento de agravo interno interposto contra deciso
monocrtica do relator. Questiona-se: se as novas exigncias de fundamentao
fossem suficientes para evitar praticamente a fundamentao per relationem de
forma genrica, qual teria sido a razo para a preocupao do legislador em
prever expressamente sua vedao para uma hiptese especfica?

3.3. JURISPRUDNCIA DEFENSIVA: A jurisprudncia defensiva consiste, grosso
modo, em um conjunto de entendimentos na maioria das vezes sem qualquer
amparo legal destinados a obstaculizar o exame do mrito dos recursos,
principalmente de direito estrito (no processo civil, Recursos Extraordinrio e
Especial) em virtude da rigidez excessiva em relao aos requisitos de
admissibilidade recursal. Criticada por ampla doutrina, a jurisprudncia defensiva
vinha encontrando abrigo, em maior ou menor medida, no Supremo Tribunal
Federal e no Superior Tribunal de Justia, com base em fundamentos puramente
pragmticos: o excessivo nmero de recursos aportados ano aps ano nos
tribunais de cpula. Assim proliferaram orientaes formalistas. Atravs do novo
CPC percebe-se o claro intuito do legislador em minimizar a adoo da
jurisprudncia defensiva, permitindo que a parte possa suprir eventual vcio formal
existente no recurso interposto, visando que o mrito recursal seja analisado pela
Corte. Nesse ponto importante reforar a ideia do princpio da primazia da
deciso de mrito (art. 4).
Cndido Rangel Dinamarco destaca que uma das caractersticas do
processo civil moderno o repdio ao formalismo, mediante a flexibilizao
das normas e interpretao racional que as exigem, segundo os objetivos a
atingir.

Seguem abaixo alguns exemplos de dispositivos do NCPC que visam o combate a
chamada jurisprudncia defensiva:
(a) reafirmao do princpio da instrumentalidade das formas: (artigo 188); (b)
proibio das decises genricas e no motivadas: artigo 489, incisos I a VI; (c)
fim do reconhecimento do recurso prematuro/extemporneo: artigo 218, 4; (d)
preenchimento errneo da guia de preparo recursal: antes de aplicar a desero
do recurso pelo recolhimento errneo da guia do respectivo preparo recursal,
como, mormente acontecia, dever o relator intimar o recorrente para sanar o
vcio no prazo de cinco dias, conforme taxativamente dispe o 7, do artigo
1.007, do novo CPC; (e) recurso deserto: caso o recurso seja interposto sem o
recolhimento do preparo devido, antes de aplicar a pena de desero, do mesmo
modo cabe ao relator oportunizar ao recorrente o direito de sanar o vcio no prazo
de cinco dias, recolhendo a ttulo de sano o dobro do valor devido, como
preceitua o artigo 1.007, 4 do Novo Cdigo de Processo Civil. Por outro lado,
mantendo-se a sistemtica antiga, caso o preparo seja recolhido menor, o
recorrente ter o prazo de cinco dias para complementar, inteligncia do 2, do
referido artigo 1.007; (f) no conhecimento do Agravo de Instrumento por
deficincia em sua formao: ao receber o recurso e proceder com o juzo de
admissibilidade, caso o relator constate a ausncia de alguma pea essencial,
antes de proferir deciso no conhecendo o recurso, dever oportunizar ao
recorrente o direito de sanar o vcio no prazo de cinco dias, inteligncia do artigo
932, pargrafo nico, cumulado com artigo 1.017, 3, ambos do Novo Cdigo de
Processo Civil; (g) recurso no assinado por procurador legalmente habilitado:
revogando inteira e expressamente (ainda que de forma tcita) a smula n 115 do
Superior Tribunal de Justia que considerava inexistente, na instncia especial, o
recurso assinado por advogado no habilitado nos autos, o novo diploma
processual civil estabelece que verificada a incapacidade processual ou a
irregularidade da representao da parte, deve o relator oportunizar ao recorrente
o direito de sanar o vcio no prazo de cinco dias, conforme disciplina seu artigo 76.
Somente com a inrcia do recorrente na sanao do vcio que se dever no
conhecer o recurso, nos termos do 2, do referido artigo; (h) admisso de
prequestionamento implcito: seguindo pacfica orientao doutrinria e tendncia
da jurisprudncia moderna, novo cdigo passa a admitir o prequestionamento
implcito (virtual), no sentido de se considerar includos no acrdo recorrido, os
elementos que o embargante pleiteou, para fins de prequestionamento, ainda que
os embargos de declarao sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o tribunal
superior considere existentes erro, omisso, contradio ou obscuridade; (i)
possibilidade de correo de vcio formal nos recursos dirigidos ao STF e STJ:
conforme disciplina o 3, do artigo 1.029, nos recursos extremos interpostos com
vcio formal sanvel, poder o relator (i) diretamente desconsiderar o vcio e
analisar o mrito ou; (ii) ou determinar a sua correo no prazo a ser assinalado;
OBS: Apesar de todos os exemplos acima, a doutrina critica o disposto no
art. 1003, 6 do NCPC (O recorrente comprovar a ocorrncia de feriado
local no ato de interposio do recurso), alegando tratar-se de um
retrocesso e verdadeira positivao da jurisprudncia defensiva, isso
porque, a jurisprudncia do STJ e STF vinha admitindo a comprovao da
ocorrncia de feriado local aps a interposio do recurso, todavia o NCPC
estabeleceu como marco para essa demonstrao a data de interposio do
recurso.

4. Qual a importncia do fortalecimento da Defensoria Pblica para a efetivao do


Estado Democrtico de Direito? Quais os objetivos da DP? O NCPC trouxe dispositivos
que levam ao fortalecimento da Instituio? Inovou nesse ponto? Como o Defensor
Pblico pode utilizar tais instrumentos na prtica para efetivar sua funo institucional
e alcanar os objetivos propostos pela LC 80/94?

A Defensoria Pblica, enquanto instituio permanente, essencial funo jurisdicional do
Estado, e garantia constitucional ao acesso justia, qualifica-se como instrumento de
concretizao dos direitos e das liberdades de que so titulares as pessoas carentes e
necessitadas. por essa razo que a Defensoria Pblica no pode (e no deve) ser tratada
de modo inconsequente pelo Poder Pblico, pois a proteo jurisdicional de milhes de
pessoas - carentes e desassistidas -, que sofrem inaceitvel processo de excluso jurdica e
social, depende da adequada organizao e da efetiva institucionalizao desse rgo do
Estado.

De nada valero os direitos e de nenhum significado revestir-se-o as liberdades, se os
fundamentos em que eles se apoiam - alm de desrespeitados pelo Poder Pblico ou
transgredidos por particulares - tambm deixarem de contar com o suporte e o apoio de um
aparato institucional, como aquele proporcionado pela Defensoria Pblica, cuja funo
precpua, por efeito de sua prpria vocao constitucional (CF, art. 134), consiste em dar
efetividade e expresso concreta, inclusive mediante acesso do lesado jurisdio do
Estado, a esses mesmos direitos, quando titularizados por pessoas necessitadas, que so
as reais destinatrias tanto da norma inscrita no art. 5, inciso LXXIV, quanto do preceito
consubstanciado no art. 134, ambos da Constituio da Repblica. Se o acesso justia
constitui uma garantia fundamental (CF/88, art. 5, XXXV), cumpre ao Estado prestar
assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos (art. 5,
LXXIV). Eis o contexto em que se insere a Defensoria Pblica.

Os defensores pblicos so, exatamente, os advogados pblicos oferecidos pelo Estado a
pessoas carentes. A defensoria Pblica , ento, instituio essencial Justia, com a
mesma dignidade e importncia que o Ministrio Pblico, a Advocacia Pblica e a Advocacia.

Entre os seus objetivos, elencados no art. 3-A, da Lei Complementar n 80/1994, encontram-
se:
1. a primazia da dignidade da pessoa humana e a reduo das desigualdades sociais;
2. a afirmao do Estado Democrtico de Direito;
3. a prevalncia e efetividade dos direitos humanos;
4. e a garantia dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio.

Desta forma, pode-se observar que o espectro de atuao da Defensoria Pblica bastante
abrangente, eis que visa garantir e promover os direitos das pessoas necessitadas.

Trata-se de uma atuao que vai muito alm de uma defesa processual, dentro do Poder
Judicirio. Diz respeito satisfao dos anseios dos necessitados da melhor forma possvel a
estes, em especial extrajudicialmente ou com medidas preventivas de violaes de direitos.
(ATUAO RESOLUTIVA). Igualmente importante o aspecto da defesa dos necessitados
atravs de processos judiciais, seja nos casos de demandas que exigem a jurisdio, seja em
casos cuja resolutividade extrajudicial no foi possvel, diante da ausncia de conciliao.
(ATUAO DEMANDISTA).

No se pode negar que a maioria das disposies do NCPC j existiam em outras leis ou em
entendimentos jurisprudenciais. Porm, a codificao e previso de garantias e institutos
atinentes Defensoria Pblica elevam a instituio, de modo que a enraza no meandro das
legislaes nacionais e solidifica-a, cada vez mais, em patamar isonmico com as demais
instituies essenciais funo jurisdicional, harmonizando a figura da Defensoria Pblica
como sujeito do processo civil.

Assim, o NCPC foi bastante feliz em dispor em ttulo prprio acerca da Defensoria Pblica
(Ttulo VII), dentro do Livro destinado aos sujeitos do processo (Livro III). Tambm
importante citar a previso expressa da Defensoria Pblica como titular do exerccio da
curadoria especial, para garantia da defesa tcnica dos indivduos que no foram citados
pessoalmente.

PONTO 2
2. Constituio e Processo:
2.1. A Constitucionalizao do processo. Princpios constitucionais no processo
civil.
2.2. Contedo jurdico do direito de acesso tutela jurisdicional do Estado.
2.3. Contedo jurdico do direito de defesa.
2.4. Direitos fundamentais e processo.
2.5 A busca pela efetividade do processo e as Reformas Processuais.
2.6 O provimento jurisdicional como instrumento de transformao social.


(Material utilizado: Curso de Direito Processual Civil, Fredie Didier, 2015; Anotaes de aulas,
ministradas por Fredie Didier, sobre o NCPC; Pontos prova oral DPE/MS E DPE/SP 2015
o ponto do edital de SP idntico ao presente ponto e, por tal razo, foi utilizado integralmente
o referido material, com algumas incluses, sobretudo relativas ao NCPC)

1. Explique em quais sentidos pode ser entendida a relao entre processo e


Constituio.
H dois sentidos vetoriais das relaes entre processo e Constituio:
- A Constituio dita as regras fundamentais e princpios a serem observados na
construo e desenvolvimento emprico da vida do processo (tutela constitucional do
processo).
- Por outro lado, o processo instrumento para a preservao da ordem constitucional,
seja mediante a chamada jurisdio constitucional (inclusive a jurisdio constitucional das
liberdades), seja atravs de sua utilizao cotidiana.

2. O que constitucionalizao do processo? Aponte transformaes havidas no Direito


Constitucional que tiveram repercusso no processo? Qual a relao entre processo e
direitos fundamentais?
Por constitucionalizao entende-se o fenmeno em que uma srie de normas processuais
foi incorporada Constituio (vide regras de competncia jurisdicional). Em decorrncia disto,
as normas infraconstitucionais processuais passam a estar de acordo com a Constituio.
Dentre as transformaes ocorridas no direito constitucional, com repercusso no
processo, podem-se citar:
i. Reconhecimento da eficcia normativa da CF;
ii. Aprimoramento da jurisdio constitucional (ADI, ADC, ADPF, controle difuso, smula
vinculante, repercusso geral);
iii. Desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais.
Sobre esta relao entre processo e direitos fundamentais, deve-se diferenciar:
a) Dimenso Objetiva dos direitos fundamentais: so normas jurdicas constitucionais
fundamentais. E, nesse sentido, o direito processual tem que ser construdo em respeito
a estas normas.
b) Dimenso Subjetiva dos direitos fundamentais: tambm so direitos, ou seja, o
processo tem que ser construdo de modo que estes direitos fundamentais sejam
efetivados, pois eles podem ser processualizados.
Obs.: Quanto constitucionalizao do processo, no confundir (i) direito constitucional
processual = conjunto de direitos e princpios de direito processual que se encontra na CF (ii)
direito processual constitucional = conjunto de normas que regulam a aplicao da jurisdio
constitucional.

3. Quais so os princpios constitucionais no processo civil?
Inicialmente, cumpre apontar que o devido processo legal considerado um princpio
sntese ou um princpio de encerramento (Scarpinella), de que todos decorrem. Pode ser
entendido em sua dimenso procedimental (formal/processual): conjunto de garantias
processuais mnimas que devem ser observadas, para a obteno de uma sentena justa; ou
ainda, na dimenso substancial (material): preocupao com a justia da deciso segundo
algumas doutrinas, deste aspecto decorrem os princpios da proporcionalidade e
razoabilidade.
Dentre os princpios constitucionais explcitos, podem-se citar:
a) Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio acesso justia (art. 5, XXXV, CF): direito
de ao em sentido amplo, de obter do Poder Judicirio uma resposta aos requerimentos a
ele dirigidos.
b) Princpio do Contraditrio (art. 5, LV, CF): dimenso formal direito de ser ouvido, de
participao; dimenso substancial poder de influncia, a parte tem que ser ouvida com
elementos para influenciar a deciso do juiz. Entende-se que a ampla defesa a dimenso
substancial do contraditrio.
c) Princpio da Ampla Defesa (art. 5, LV, CF): conjunto de meios adequados para o
exerccio do contraditrio;
d) Princpio da imparcialidade/ juiz natural (art. 5, LIII e XXXVII, CF): dois aspectos
conter eventual arbtrio do poder estatal (veda tribunal de exceo) e assegurando
imparcialidade do juiz, evitando liberdade de escolha daquele que julgar o caso (juiz
competente). Juiz natural aquele cuja competncia apurada de acordo com regras
previamente existentes no ordenamento e que no pode ser modificado a posteriori.
e) Princpio da Publicidade (art. 5, LX e art. 93, XCF): liga-se a controle. A regra da
motivao das decises judiciais uma concretizao do princpio da publicidade. Dimenso
interna publicidade aos sujeitos do processo/ externa para terceiros, pode ser restringida,
em razo da intimidade e do interesse pblico, de acordo com a prpria CF.
f) Princpio da motivao das decises (art. 93, X, CF): juiz ou tribunal, ao proferir suas
decises deve justific-las, para fiscalizao da atividade judiciria transparncia.
g) Princpio da Igualdade Processual (art. 5, caput, CF): eventuais diferenas de
tratamento devem ser justificadas racionalmente, com base em critrios de reciprocidade e de
modo a evitar desequilbrio global em prejuzo das partes;
h) Princpio da Durao Razovel do Processo (art. 5, LXXVIII, CF): foi includo pela EC
45/04. J vigorava, porm, desde 1992, por conta do Pacto San Jos (art. 7, 5 e art. 8, 1).
i) Princpio do duplo grau de jurisdio: no h qualquer dispositivo que consagre, de
maneira expressa. A CF ao criar juzos e tribunais, a quem compete, entre outras coisas, julgar
recursos estabeleceu um sistema em que normalmente h o duplo grau, para promover o
controle dos atos judiciais. Entende-se, no DPC, que a prpria CF faz excees a casos em
que haver grau nico competncia originria dos tribunais.

Nesta seara, os princpios constitucionais implcitos so (no esto expressos, mas so


corolrios do devido processo legal):
a) Princpio da Efetividade: meta-direito, direito de ver o prprio direito efetivado.
Sobre o princpio da efetividade, destacou Fredie Didier durante aula ministrada sobre o
NCPC, que o art. 4 do referido Diploma consagra tal princpio, pela primeira vez
expressamente, ao estabelecer que as partes tm direito inclusive a atividade satisfativa.
Dispe o art. 4 que as partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do
mrito, includa a atividade satisfativa.
Note-se que, ainda de acordo com as suas lies, o referido princpio j era expresso no
mbito coletivo.
b) Princpio da Adequao:
objetiva processo deve ser adequado s peculiaridades do direito por ele discutido
(procedimentos especiais);
subjetiva processo tem de ser adequado aos sujeitos que vo se valer dele;
teleolgica deve ser adequado aos seus fins.
c) Princpio da Boa-f Processual: (no CPC/1973 explcito (art. 14, II) como um dos
deveres das partes processuais, assim como tambm no NCPC, mas agora no capitulo
especifico das normas fundamentais do processo: Art. 5o Aquele que de qualquer forma
participa do processo deve comportar-se de acordo com a boa-f.) dirigido a todos sujeitos
do processo, inclusive juiz.
OBS.: Enunciados do FPPC relacionados ao art. 5 NCPC:
E. 6: O negcio jurdico processual no pode afastar os deveres inerentes boa-f e
cooperao.
E. 374: O art. 5 prev a boa-f objetiva.
E 375: O rgo jurisdicional tambm deve comportar-se de acordo com a boa-f objetiva.
E. 376: A vedao do comportamento contraditrio aplica-se ao rgo jurisdicional.
E. 377: A boa-f objetiva impede que o julgador profira, sem motivar a alterao, decises
diferentes sobre uma mesma questo de direito aplicvel s situaes de fato anlogas, ainda
que em processos distintos.
E. 378: A boa f processual orienta a interpretao da postulao e da sentena, permite a
reprimenda do abuso de direito processual e das condutas dolosas de todos os sujeitos
processuais e veda seus comportamentos contraditrios.

4. Por que o NCPC no reproduziu o texto do art. 126 do CPC/73, que mencionava os
"princpios gerais do direito" como a ltima fonte de integrao das lacunas
legislativas?
Segundo Fredie Didier (Didier Jr., 2015, pag 50), luz da teoria dos princpios processuais,
esse texto normativo era obsoleto. Isso porque o juiz no decide a lide com base na lei; o juiz
decide a "lide" conforme o Direito, que se compe de todo o conjunto de espcies
normativas: regras e princpios. Os princpios no esto "fora" da legalidade, entendida essa
como o Direito positivo: os princpios a compem.
O NCPC encampa claramente a teoria da fora normativa dos princpios jurdicos. O 2
do art. 489 do NCPC esmia o dever de fundamentao, no caso de o rgo julgador decidir
por "ponderao de normas"; a ponderao usualmente relacionada ao caso de aplicao de
princpios colidentes.

4. Por quais mudanas passa o processo civil atualmente e a que valores elas esto
relacionadas?
Hoje em dia, h uma priorizao de certos aspectos do processo, para os quais o sistema
tradicional no dava soluo. Os casos mais evidentes envolvem acesso justia e lentido
dos processos, bem como a distribuio do nus decorrente desta demora.
H ainda a questo da socializao da justia, tendo em vista que muitos conflitos deixam
de ser levados a juzo, seja em virtude do custo, seja porque o dano pulveriza-se em toda
sociedade (este tema est intimamente ligado aos obstculos de acesso justia,
identificados por Garth e Cappelletti, no Projeto de Florena).
Entre outros instrumentos que apresentam novas tendncias do processo, podem-se citar
os juizados especiais cveis (objetiva facilitar o acesso justia) ou mesmo as tutelas de
urgncia, que servem para reduzir os danos decorrentes da demora do processo. Esta busca
atual ruma para a universalizao do acesso justia. A isto se deve somar a
constitucionalizao do direito, em que os princpios fundamentais do processo civil esto na
CF e as normas processuais devem ser interpretadas sob a tica constitucionalista. Sobre
este ltimo ponto, ressalte-se a redao do art. 1 do NCPC, que dispe:
O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e as
normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
observando-se as disposies deste Cdigo.
Fredie Didier, em aula ministrada sobre o NCPC, explica que o referido artigo 1 no foi
inserido por acaso. Ele deixa claro que o NCPC no pode se desvencilhar e no pode ser
interpretado de maneira incompatvel com a Constituio Federal. Do ponto de vista simblico,
o novo CPC muito bom. Contudo, do ponto de vista normativo, ele diz uma obviedade: as
normas infraconstitucionais devem ser interpretadas luz da Constituio.
O processo atual almeja os seguintes valores:
- facilitao do acesso justia: a lei deve adotar mecanismos que permitam que todos
possam levar ao judicirio seus conflitos, reduzindo-se a possibilidade da chamada litigiosidade
contida.
- durao razovel do processo: a demora na soluo dos conflitos traz nus gravoso
quele que ingressa em juzo. Deve-se buscar mecanismos que reparta esse nus.
- instrumentalidade: o processo instrumento que deve ser sempre o mais adequado
possvel para fazer valer o direito material subjacente; deve-se buscar amold-lo sempre, de
modo que sirva da melhor forma soluo da questo discutida;
- tutela de interesses coletivos e difusos: decorrncia da garantia de acesso justia. H
direitos que so pulverizados entre os membros da sociedade, o que traz risco sua proteo,
se esta no for atribuda a determinados entes.
- universalizao: estes valores j citados podem ser resumidos na busca pela
democratizao e universalizao da justia, para que o Judicirio cumpra seu papel;
- constitucionalizao do direito processual: os princpios do processo civil esto na CF e
as normas processuais devem ser interpretadas sob a tica constitucional;
- efetividade do processo: relaciona todos itens anteriores, o processo tem de ser
instrumento eficaz de soluo de conflitos. A tcnica no deve ser um fim ltimo, mas estar a
servio de uma finalidade, qual seja a obteno do resultado que se espera do processo.
No direito processual brasileiro, reformas sucessivas e pontuais da legislao tiveram por
objetivo dar maior efetividade ao processo e o desenvolvimento de novas tcnicas
processuais.
Ao longo da vigncia do CPC/1973, modificaes pontuais foram introduzidas,
sucessivamente, no texto da lei, at que se levaram a efeito reformas mais amplas e
ordenadas, nos anos de 1994/1995 e 2001/2002.
Com o advento da Emenda Constitucional n 45/2004, tornou-se necessria uma reforma
do CPC, com o objetivo de tornar mais amplo o acesso Justia e mais clere a prestao
jurisdicional, assim como tambm se fazia necessrio dar efetividade ao novo preceito inserido
no elenco das garantias fundamentais, dispondo que a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao (art. 5, LXXVIII, CF/88).
Surgiram, assim, as leis modificativas do recurso de agravo (Lei n 11.187/2005); da
liquidao e execuo da sentena (Lei n 11.232/2005); da admissibilidade de recursos,
restringida em funo das chamadas smulas impeditivas, lei que tambm tratou sobre o
saneamento de nulidades processuais em sede recursal (Lei n 11.276/2006); do despacho
liminar, com a introduo do julgamento imediato de processos repetitivos, fundado em
precedentes do prprio juzo (Lei n 11.277/2006); da competncia territorial, atribuindo-se ao
juiz o poder de reconhecer de ofcio a incompetncia relativa e permitindo-se tambm,
segundo a mesma lei, o acolhimento da prescrio independentemente de arguio pelo
interessado (Lei n 11.280/2006); da execuo fundada em ttulo extrajudicial (Lei n
11.382/2006); da prtica de atos processuais, disciplinando-se a sua operacionalizao por
meios eletrnicos (Lei n 11.419/2006); do inventrio, da partilha e da separao consensual e
do divrcio, possibilitando-se a sua realizao por meio de escritura pblica, com algumas
reservas (Lei n 11.441/2007).
Note-se que a constitucionalizao do Direito Processual uma das caractersticas do
Direito contemporneo. No , ento, por acaso que o art. 1 do NCPC, com forte carter
simblico, foi redigido da forma acima citada.
Obs1.: estes fatores citados podem ser associados evoluo do processo civil como um
todo, que passou, notadamente, por trs fases principais:
(i) sincretismo, imanentismo ou praxismo sem diferenciao entre processo e direito
material;
(ii) fase autonomista (processualismo) focada na separao entre estes dois
institutos e
(iii) instrumentalismo: processo como instrumento de realizao do direito material,
ideia de flexibilizao e utilizao deste instrumento a servio da pacificao social.
Atualmente, fala-se em uma quarta fase do processo:
(iv) neoprocessualismo fase de reconstruo da cincia do processo tendo em vista
as transformaes havidas na cincia jurdica como um todo. A cincia do processo, portanto,
sofreria os reflexos, as repercusses do neopositivismo ou neoconstitucionalismo.

5. A constitucionalizao do direito processual uma das caractersticas do direito


contemporneo. Comente esse fenmeno.
Atualmente tem-se uma concepo do processo a partir da leitura dos direitos e garantias
fundamentais; seria, na viso da doutrina, uma fase denominada neoprocessualismo, em que
se destaca a importncia dos valores constitucionalmente protegidos, como os direitos
fundamentais, na construo e aplicao das normas processuais.
A doutrina aponta que a constitucionalizao do processo civil se iniciou, principalmente, a
partir da Segunda Guerra Mundial, bem como a partir dos Tratados Internacionais que
passaram a prever direitos processuais fundamentais, como o Pacto de So Jos da Costa
Rica. (Didier Jr., 2015, p. 46). Esse fenmeno pode ser visto a partir de duas dimenses: a)
incorporao de normas processuais nas constituies e tratados internacionais; b)
interpretao das normas infraconstitucionais processuais luz da Constituio e das normas
internacionais sobre direitos humanos. (Didier Jr., 2015, p. 46). Assim, pode-se dizer que no
h mais espao para a aplicao de um direito processual sem a tica dos direitos e garantias
fundamentais, concretizando o direito no caso concreto. Para tanto, faz-se necessrio a
observncia dos princpios processuais, que representam comandos de otimizao na
aplicao das normas.

6. Explique a relao entre processo e direitos fundamentais.


O processo deve ser pensado e aplicado de forma a satisfazer a efetivao dos direitos
fundamentais das pessoas que esto envolvidas na relao processual (trata-se da dimenso
subjetiva dos direitos fundamentais). De outro lado, o processo tambm deve ser construdo,
estruturado de acordo com o contedo emanado dos direitos fundamentais, ou seja, a lei
processual deve ser pautada nos direitos fundamentais, o que representa a dimenso objetiva
dos direitos fundamentais. (Didier Jr., 2015, p. 55).
Encaradas as normas constitucionais processuais como garantidoras de verdadeiros
direitos fundamentais processuais, e tendo em vista a dimenso objetiva j mencionada, Fredie
Didier (2015, p. 55) afirma que podem ser tiradas as seguintes consequncias: a) o
magistrado deve compreender esses direitos como se compreendem os direitos
fundamentais, ou seja, de modo a dar-lhes o mximo de eficcia; b) o magistrado afastar,
aplicada a mxima da proporcionalidade, qualquer regra que se coloque como obstculo
irrazovel/desproporcional efetivao de um direito fundamental; c) o magistrado deve
levar em considerao, na realizao de um direito fundamental, eventuais restries a este
impostas pelo respeito a outros direitos fundamentais "

7. Como pode o provimento jurisdicional servir para a transformao social? Qual o


papel da Defensoria nisso?
O acesso jurisdio se traduz em garantia constitucional. Sua relevncia fica evidente
quando se constata que a jurisdio assegura que a ordem jurdica e as instituies devem ser
vistas no mais a partir da perspectiva do Estado e sim, dos jurisdicionados. Insere-se em um
quadro participativo dos indivduos, trazidos ordem jurdica, no plano processual, isto em
sede de democracia participativa, pois apresentam suas pretenses, se opem atravs de
seus arrazoados e debates. Alm disso, o acesso jurisdio abrange a assistncia jurdica
integral e gratuita aos indivduos (art. 5, LXXIV e art. 134, CF).
Assim, a jurisdio prima pelo critrio da universalidade, todos os indivduos participativos e
pretenses devem ser admitidos, afastando-se bices econmicos e os obstculos que
impeam a apreciao do mrito. Nesse sentido, inclusive, ressalte-se o art. 4 do NCPC, que
consagra o princpio da primazia da deciso de mrito, conforme lies de Fredie Didier em
aula ministrada sobre o NCPC. O objetivo desse princpio deixar claro que a soluo de
mrito prioritrio em relao a soluo que no de mrito. Como exemplo, o artigo 139, IX,
do NCPC, que estabelece que o juiz deve determinar o suprimento de pressupostos
processuais e o saneamento de outros vcios processuais.
OBS.: Enunciados do FPPC relacionados ao art. 4 NCPC:
E. 278: O CPC adota como princpio a sanabilidade dos atos processuais defeituosos.
E. 372: O art. 4 tem aplicao em todas as fases e em todos os tipos de procedimento,
inclusive em incidentes processuais e na instncia recursal, impondo ao rgo jurisdicional
viabilizar o saneamento de vcios para examinar o mrito, sempre que seja possvel a sua
correo.
E. 373: As partes devem cooperar entre si; devem atuar com tica e lealdade, agindo de
modo a evitar a ocorrncia de vcios que extingam o processo sem resoluo do mrito e
cumprindo com deveres mtuos de esclarecimento e transparncia.
E. 574: A identificao de vcio processual aps a entrada em vigor do CPC de 2015 gera
para o juiz o dever de oportunizar a regularizao do vcio, ainda que ele seja anterior.
Nestes termos, o acesso jurisdio tambm pode ser visto como uma forma de se
proceder incluso social dos indivduos menos favorecidos, em ateno ao art. 1, p. nico e
art. 2 e 3, CF objetivos da federao se traduzem na construo de uma sociedade livre,
justa, solidria, erradicao da pobreza, etc.
Em sntese, a jurisdio como instrumento de incluso social deve levar em conta: a
redefinio do papel de jurisdio dentro do quadro poltico, pois o Judicirio deve garantir a
igualdade; quebra da resistncia de que ela no se presta a dar execuo a polticas pblicas,
sob a alegao de poder discricionrio da Administrao; necessidade de se efetivar
programas sociais; as normas que enfatizam o bem comum e o fim social so constitucionais
de interesse pblico, estando a vigorar.
Neste sentido, a tutela jurisdicional efetivamente instrumento de transformao social e o
defensor pblico, pode-se dizer, agente de transformao social.

8. Qual o contedo jurdico do direito de defesa?


fcil perceber que o direito de defesa constitui um contraponto ao direito de ao. A
jurisdio, para responder ao direito de ao, deve necessariamente atender ao direito de
defesa. Isso pela simples razo de que o poder para ser exercido de forma legtima, depende
da participao dos sujeitos que podem ser atingidos pelos efeitos da deciso. Sem a
efetividade do direito de defesa, portanto, estaria comprometida a prpria legitimidade do
exerccio do poder jurisdicional.
Pode-se dizer que o direito de defesa o direito de efetivamente poder negar a tutela do
direito, o qual apenas poder ser limitado em hipteses excepcionais, racionalmente
justificadas pela necessidade de efetiva tutela jurisdicional do direito (Marinoni).
No h como deixar de perceber que o direito de defesa tambm consiste no direito de
influir sobre o convencimento do juiz.
A questo do acesso justia no diz respeito apenas quele que se imagina titular do
direito tutela do direito material, isto , quele que tem de se valer do direito de ao, mas
tambm ao ru. Esta questo, portanto, prope a problematizao do direito de ir juzo
seja para pedir a tutela do direito, seja para se defender a partir da ideia de que obstculos
econmicos e sociais no podem impedir o acesso jurisdio, j que isso negaria o direito de
usufruir de uma prestao social indispensvel para o cidado viver harmonicamente na
sociedade.
Garantias tais como a assistncia jurdica e justia gratuita objetivam dar s partes a
possibilidade de efetivamente participarem do processo. Reitera-se: o exerccio do poder
jurisdicional somente legtimo quando os interessados no ato de positivao do poder na
deciso podem efetiva e adequadamente participar do processo, alegando, produzindo
provas, etc.
O direito de defesa, assim como o direito de ao, assegurado constitucionalmente (art.
5, LV, CF). A norma demonstra que a garantia incide em todo e qualquer processo, inclusive
administrativo e tambm assegura o contraditrio e a ampla defesa.
Por ampla defesa deve-se entender o contedo de defesa necessrio para que o ru possa
se opor pretenso da tutela do direito ( sentena de procedncia) e utilizao de meio
executivo inadequado ou excessivamente gravoso. No se entenda que a ampla defesa
ilimitada, vide tutelas de urgncia. Os direitos de ao e de defesa tm de estar em equilbrio,
e no em simetria absoluta. O que importa evitar que a restrio da defesa, em certas
ocasies, no redunde em prejuzo definitivo, retirando do ru a oportunidade de exercer a
defesa em fase posterior deciso.
O contraditrio a expresso tcnico-jurdica do princpio da participao, isto , do
princpio que afirma que todo poder, para ser legtimo, deve estar aberto participao
(legitimidade de poder nas democracias). possvel dizer que o contraditrio exterioriza a
defesa e que a defesa o fundamento do contraditrio.
Alm do mais, a norma garante o contraditrio, a ampla defesa e os recursos a ela
inerentes, ou seja, no se assegura todo e qualquer recurso. Neste aspecto, embora o duplo
grau possa ser considerado importante para uma maior segurana da justia da deciso, a
verdade que ele ser dispensado em algumas hipteses, em nome do direito fundamental de
ao ou mais precisamente, de uma maior qualidade ou tempestividade da tutela jurisdicional.
Por outro lado, quando se garantem os meios de prova para que a parte possa influir sobre
o convencimento do juiz, isso no quer dizer que no seja possvel limit-los em casos
especficos, como as tutelas de urgncia e mesmo mandado de segurana, isto no significa
leso ao direito de defesa, pois o fato litigioso afirmado em MS, justamente por ser passvel
de afirmao por documento, no abre margem elucidao de provas outras.
Obs.: Dinamarco fala que a sentena (no s a lei) constitui ato de positivao do poder.
Assim, fundamento bsico do devido processo legal justo e equitativo efetiva paridade de
armas. Faz-se indispensvel corrigir, por meio de instrumentos processuais, a desigualdade
substancial inerente a cada caso.
Nestes termos, a atuao da defensoria verdadeira forma de concretizao de princpios,
valores constitucionais garantidos ao promover a tutela dos necessitados, o que se relaciona
com os objetivos fundamentais da Repblica. A defensoria no mero rgo patrocinador de
causas judiciais, a instituio democrtica que promove incluso social, cultural e jurdica.

10. Qual o contedo jurdico do direito de acesso tutela jurisdicional?


Tutela jurisdicional o amparo que, por obra dos juzes, o Estado ministra a quem tem
razo num litgio deduzido em processo. No necessariamente a tutela de direitos, mas a
pessoas ou a um grupo de pessoas. Na extino do processo (sem mrito) no h uma tutela
jurisdicional plena, como aquela que definitivamente atribui o bem ao sujeito ou o imuniza de
iniciativas no adversrio (tanto que tem grau menor de imunidade coisa julgada formal).
Cabe jurisdio dar tutela aos direitos e no apenas dizer quais direitos merecem
proteo. Dar tutela jurisdicional nada mais do que outorgar proteo, mas, salvo sentenas
declaratrias ou (des)constitutivas, no possvel dizer que alm da sentena no ser
necessria qualquer atividade de complementao (executiva) da prestao jurisdicional. A
discusso obriga a uma ruptura com a ideia de que a funo jurisdicional cumprida com a
edio da sentena (da declarao do direito ou de criao da norma individual). A jurisdio
no pode significar mais apenas dizer o direito. A tutela jurisdicional do direito prestada
quando o direito tutelado e, dessa forma, realizado, seja atravs da sentena (quando ela
bastante para tanto), seja atravs de execuo.
O direito fundamental tutela jurisdicional efetiva obriga o legislador a instituir
procedimentos e tcnicas processuais capazes de permitir a realizao das tutelas prometidas
pelo direito material e, inclusive, pelos direitos fundamentais materiais. Alm disso, incide
sobre a compreenso judicial das normas processuais d ao juiz o poder-dever de encontrar
a tcnica processual idnea proteo do direito material.
Nestes termos, o encontro da tcnica processual adequada exige a interpretao da norma
processual de acordo com o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva. Ex.: a tutela
antecipada no poder causar efeitos irreversveis ao ru deve ser coadunada, quando houver
direito mais provvel do ru; havendo direito provvel do autor ameaado de leso, no pode
ser exposto a risco.
H casos tambm em que o legislador concede aos jurisdicionados e ao juiz maior poder
para a utilizao do processo (vide art. 461, CPC/1973; art. 536 do NCPC) normas abertas,
para adequao situao concreta. A compreenso do processo luz do direito fundamental
tutela jurisdicional requer a percepo da natureza instrumental da norma processual.
Obs.: pelo fato de o juiz ter poder para a determinao da melhor maneira de efetivao da
tutela, exige-se dele, por consequncia, a adequada justificao das escolhas. O crescimento
do poder de atuao do juiz e a consequente necessidade de outros critrios de controle da
deciso judicial nada mais so do que reflexos das novas situaes de direito substancial e da
tomada de conscincia de que o Estado tem o dever de dar proteo efetiva aos direitos.
Lembra-se que a doutrina moderna gira em torno do processo civil de resultados
conscincia de que o valor de todo sistema processual reside na capacidade que tenha de
propiciar ao sujeito que tiver razo uma situao melhor do que aquela em que se encontrava
antes do processo.
Ao lado da garantia da inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV), h tambm
outras promessas complementares, como meios especficos para o controle jurisdicional dos
atos do Estado (MS, HD, ADI) e tambm promessas instrumentais (juiz natural, contraditrio
ampla defesa, devido processo). Alm disso, a ordem jurdica passa a delimitar racionalmente
os poderes do juiz (inrcia jurisdio, sentena extra petita vedada, competncia
procedimento). Contudo, junto das legtimas limitaes ditadas pela CF e pela lei, h outras
limitaes externas e internas ao sistema, que bloqueiam a universalizao do acesso
jurisdio.
Fala-se neste ponto das trs ondas renovatrias de acesso justia (Mauro Cappelletti e
Bryant Garth): a) assistncia integral aos necessitados; b) abrangncia de certos conflitos
supra-individuais antes excludos da tutela em juzo (difusos e coletivos) e c) aperfeioamento
tcnico dos mecanismos internos do processo: (i) reforma dos procedimentos judiciais em
geral; (ii) mtodos alternativos pra decidir causas judiciais (juzo arbitral, conciliao judicial e
extrajudicial); (iii) juizados especiais; (iv) simplificao do direito.
O acesso justia no se limita superao da litigiosidade contida, nem equivale a mero
ingresso em juzo. Acesso justia acesso ordem jurdica justa (K. Watanabe), obteno
de justia substancial. Receber justia significa ser admitido em juzo, poder participar, contar
com a participao adequada do juiz e, ao fim, receber um provimento jurisdicional
consentneo com os valores da sociedade aqui, mais uma vez se destaca o papel da
Defensoria Pblica, como agente de transformao social e garantidor de efetivo acesso
tutela jurisdicional.

PONTO 3

Normas de Direito Processual Civil: natureza jurdica, fontes, princpios
processuais civis, interpretao e direito processual intertemporal. Princpios
infraconstitucionais do processo civil.



1. Qual a natureza jurdica da norma processual?
Pode-se afirmar que a natureza jurdica da norma processual instrumental e de direito
pblico.
Inicialmente, deve-se destacar que, segundo o seu objeto imediato, geralmente se
distinguem as normas jurdicas em normas materiais e instrumentais. As normas jurdicas
materiais (ou substanciais) so as que disciplinam imediatamente a cooperao entre pessoas
e os conflitos de interesses ocorrentes na sociedade, escolhendo qual dos interesses
conflitantes, e em que medida, deve prevalecer e qual deve ser sacrificado. J as normas
instrumentais apenas de forma indireta contribuem para a resoluo dos conflitos
interindividuais, mediante a disciplina da criao e atuao das regras jurdicas gerais ou
individuais destinadas a regul-los diretamente.
As normas processuais que regulam a imposio da regra jurdica especfica e
concreta pertinente a determinada situao litigiosa incluem-se na categoria das
normas instrumentais.
Apesar da distino realizada, tanto Cintra, Ada e Dinamarco (Teoria Geral do Processo)
quanto Fredie Didier observam que a relao entre ambos os tipos de normas circular. Para
Didier, o processo deve ser compreendido, estudado e estruturado tendo em vista a situao
jurdica material para a qual serve de instrumento de tutela. Ao processo cabe a realizao
dos projetos do direito material, em uma relao de complementaridade: o direito material
sonha, projeta; ao direito processual cabe a concretizao to perfeita quanto possvel desse
projeto. A instrumentalidade do processo pauta-se na premissa de que o direito material
coloca-se como o valor que deve presidir a criao, a interpretao e a aplicao das regras
processuais.
Por outro lado, a norma processual tem natureza de direito pblico porque a relao
jurdica que se estabelece no processo no uma relao de coordenao, mas de poder e
sujeio, predominando sobre os interesses divergentes dos litigantes o interesse pblico na
resoluo (processual e, pois, pacfica) dos conflitos e controvrsias.
A natureza de direito pblico da norma processual no importa dizer que ela seja
necessariamente cogente. Embora inexista processo convencional, mesmo assim em certas
situaes admite-se que a aplicao da norma processual fique na dependncia da vontade
das partes o que acontece em vista dos interesses particulares dos litigantes, que no
processo se manifestam. Tem-se, no caso, as normas processuais dispositivas.
Neste ponto importa lembrar que o NCPC traz, segundo Didier, o princpio do respeito ao
autorregramento da vontade no processo. O processo, para ser considerado devido, no
pode ser um ambiente hostil ao exerccio da liberdade, liberdade esta concretizada no poder
de autorregramento ou autonomia privada. O poder de se autorregular inerente liberdade.
O processo no pode conter restries irrazoveis ao exerccio do poder de autorregramento.
Restam superadas ideias de que o processo, por se tratar de relao de direito pblico,
no comportariam liberdade s partes. As restries existentes atualmente devem ser
razoveis; a regra a liberdade, a permisso do autorregramento. O presente princpio est
espalhado ao longo de todo o texto do novo cdigo, como no estmulo autocomposio, na
homologao judicial de acordo de qualquer natureza, na possibilidade de incluso de outros
sujeitos e outras lides no acordo levado ao juiz, na consagrao da clusula geral de
negociao processual (as partes podem formular qualquer acordo sobre o processo no
apenas sobre o que se discute no processo), na previso de uma srie de negcios
processuais tpicos (calendrio processual, conveno sobre nus da prova, saneamento
consensual, escolha consensual de perito, mudana convencional da audincia, escolha
convencional do tipo de liquidao etc), na consagrao do princpio da cooperao. [trecho
extrado de caderno do curso NCPC de Didier]

2. Quais as fontes da norma processual?
Humberto Theodoro Junior aponta que as fontes do direito processual civil so as
mesmas do direito em geral, isto , a lei e os costumes, como fontes imediatas, e a doutrina
e jurisprudncia, como fontes mediatas.
Por outro lado, Cintra, Grinover e Dinamarco apontam como fontes do direito em geral a
lei, os costumes, o negcio jurdico e a jurisprudncia. Quanto s normas processuais, os
autores afirmam que suas fontes no direito brasileiro podem ser encaradas em abstrato ou em
concreto.
As fontes abstratas da norma processual so as mesmas do direito em geral, a saber: a
lei, os usos-e-costumes e o negcio jurdico, e, para alguns, a jurisprudncia.
A lei, como fonte abstrata da norma processual, abrange a Constituio Federal (com
definio de princpios e garantias; disposio sobre jurisdio constitucional de liberdades;
organizao judiciria), as Constituies Estaduais (organizao de tribunais locais); lei
complementar; lei ordinria; lei delegada (esta no pode dispor sobre Judicirio e Ministrio
Pblico, carreira e garantia de seus membros); convenes e tratados internacionais. A CF
veda a edio de medidas provisrias em matria processual.
A jurisprudncia ganhou relevncia com a possibilidade de edio de enunciados de smula
vinculante pelo STF. O fortalecimento do sistema de precedentes obrigatrios no novo CPC
tambm caminha nesse sentido.
Os negcios jurdicos processuais, que j so possveis mediante institutos como a eleio
de foro, a suspenso convencional do processo ou a conveno sobre a distribuio do nus
da prova, ganham relevncia com a vigncia do novo CPC, em razo do princpio do
autorregramento da vontade das partes, passando-se a admitir negcios processuais de um
modo geral.
J as fontes concretas da norma processual so aquelas atravs das quais as fontes
legislativas j examinadas em abstrato efetivamente atuam no Brasil. Tais fontes concretas
desdobram-se em fontes constitucionais, fontes da legislao complementar Constituio e
fontes ordinrias.
A CF, como fonte concreta da norma jurdica processual, contm: a) normas de
superdireito, relativas s prprias fontes formais legislativas das normas processuais; b)
normas relativas criao, organizao e funcionamento dos rgos jurisdicionais; c) normas
referentes aos direitos e garantias individuais atinentes ao processo; d) normas dispondo
sobre remdios processuais especficos. Os direitos e garantias processuais
constitucionalmente previstos ainda so integrados pela Conveno Americana de Direitos
Humanos.
Na legislao de nvel complementar Constituio temos o Estatuto da Magistratura. No
tocante legislao ordinria, o CPC, o CPP, o CPPM, a CLT e a Lei dos Juizados Especiais
constituem o maior manancial de normas processuais.

3. Quais as regras de interpretao da lei processual civil?
Para Cintra, Grinover e Dinamarco, a interpretao da lei processual est subordinada s
mesmas regras que regem a interpretao dos demais ramos do direito (mtodos gramatical,
lgico-sistemtico, histrico, comparativo etc). As peculiaridades da lei processual no so tais
que sigam a utilizao de cnones especiais de interpretao: basta que sejam
convenientemente perquiridas e reveladas, levando em considerao as finalidades do
processo e sua caracterstica sistemtica. Da o entendimento prevalente entre os
processualistas no sentido de acentuar a relevncia da interpretao sistemtica da lei
processual. Os princpios gerais do processo, inclusive aqueles ditados em nvel
constitucional, esto presentes em toda e qualquer norma processual e luz dessa sistemtica
geral todas as disposies processuais devem ser interpretadas.
Humberto Theodoro Junior acrescenta que deve-se valorizar especialmente na aplicao do
direito instrumental a regra contida no art. 5 da LINDB: na aplicao da lei, o juiz atender
aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.

4. Quais as regras existentes quanto ao direito processual intertemporal? No Brasil
vigora o sistema da unidade processual, das fases processuais ou do isolamento dos
atos processuais?
So regras que compem o direito processual intertemporal:
a) as leis processuais brasileiras esto sujeitas s normas relativas eficcia temporal das
leis constantes da LINDB. Assim, salvo disposio contrria, a lei processual comea a
vigorar, em todo o pas, quarenta e cinco dias depois de publicada; se, antes de entrar a lei
em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, o prazo comear a correr da nova publicao
(LINDB, art. 1, 3 e 4). A lei processual em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o
ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI e LINDB, art. 6).
No se destinando a vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue
(LINDB, art. 2).
b) dada a sucesso de leis no tempo, incidindo sobre situaes idnticas, surge o problema
de estabelecer qual das leis se a anterior ou a posterior deve regular uma determinada
situao concreta. Como o processo se constitui por uma srie de atos que se desenvolvem e
se praticam sucessivamente no tempo, torna-se particularmente delicada a soluo do conflito
intertemporal de leis processuais. No h dvida de que as leis processuais novas no
incidem sobre processos findos (garantia da coisa julgada, do ato jurdico perfeito e do
direito adquirido). Por outro lado, os processos a serem iniciados na vigncia da nova lei
por esta sero regulados (tempus regit actum). A questo se coloca apenas no tocante
aos processos em curso por ocasio do incio da vigncia da lei nova. Diante do
problema, trs diferentes sistemas poderiam hipoteticamente ter aplicao:
(i) da unidade processual: apesar de se desdobrar em uma srie de atos diversos, o
processo apresenta tal unidade que somente poderia ser regulado por uma nica lei, a
nova ou a velha, de modo que a velha teria de se impor para no ocorrer a retroao da
nova, com prejuzo dos atos j praticados at a sua vigncia;
(ii) das fases processuais: distinguem-se fases processuais autnomas (postulatria,
ordinatria, instrutria, decisria e recursal), cada uma suscetvel de per si, de ser
disciplinada por uma lei diferente;
(iii) do isolamento dos atos processuais: a lei nova no atinge os atos processuais j
praticados, nem seus efeitos, mas se aplica aos atos processuais a praticar, sem
limitaes relativas s chamadas fases processuais.
Prevalece que o Brasil adota o sistema do isolamento dos atos processuais. No
CPC/73 no havia regra geral nesse sentido, mas o artigo 1211 dispunha que este Cdigo
reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies
aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes.
J o novo CPC/15 traz regramento geral sobre direito processual intertemporal j em
seu artigo 14, dispondo que a norma processual no retroagir e ser aplicvel
imediatamente aos processos em curso, respeitados os atos processuais praticados e as
situaes jurdicas consolidadas sob a vigncia da norma revogada.
vlido compilar tambm as regras especficas de direito intertemporal trazidas pelo
CPC/15:
Art. 1.045. Este Cdigo entra em vigor aps decorrido 1 (um) ano da data de sua
publicao oficial.
Art. 1.046. Ao entrar em vigor este Cdigo, suas disposies se aplicaro desde
logo aos processos pendentes, ficando revogada a Lei no 5.869, de 11 de janeiro de
1973.
1o As disposies da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, relativas ao
procedimento sumrio e aos procedimentos especiais que forem revogadas aplicar-se-o
s aes propostas e no sentenciadas at o incio da vigncia deste Cdigo.
2o Permanecem em vigor as disposies especiais dos procedimentos regulados em
outras leis, aos quais se aplicar supletivamente este Cdigo.
3o Os processos mencionados no art. 1.218 da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de
1973, cujo procedimento ainda no tenha sido incorporado por lei submetem-se ao
procedimento comum previsto neste Cdigo.
4o As remisses a disposies do Cdigo de Processo Civil revogado, existentes em
outras leis, passam a referir-se s que lhes so correspondentes neste Cdigo.
5o A primeira lista de processos para julgamento em ordem cronolgica observar a
antiguidade da distribuio entre os j conclusos na data da entrada em vigor deste
Cdigo.
Art. 1.047. As disposies de direito probatrio adotadas neste Cdigo aplicam-
se apenas s provas requeridas ou determinadas de ofcio a partir da data de incio
de sua vigncia.
Apesar da adoo do sistema do isolamento dos atos processuais, este
dispositivo (art. 1047) parece sugerir alguma influncia do sistema das fases
processuais. {{{{{PS: Na realidade, Daniel Zveibel, em aula no FMB de 28-01-16, explicou
que a produo de prova ato complexo, motivo pelo qual no pode haver a confuso de
normas. Nesse sentido, no haveria incompatibilidade com o sistema do isolamento dos atos
processuais}}}}
OBS.: Enunciados do FPPC relativos ao art. 1.047, NCPC:
E. 366: O protesto genrico por provas, realizado na petio inicial ou na contestao
ofertada antes da vigncia do CPC, no implica requerimento de prova para fins do art. 1047.
E. 567: Invalidado o ato processual praticado luz do CPC de 1973, a sua repetio
observar o regramento do CPC-2015, salvo nos casos de incidncia do art. 1047 do CPC-
2015 e no que refere s disposies revogadas relativas ao procedimento sumrio, aos
procedimentos especiais e s cautelares.
E. 569: O art. 1.047 no impede convenes processuais em matria probatria,
ainda que relativas a provas requeridas ou determinadas sob vigncia do CPC-1973.
Art. 1.053. Os atos processuais praticados por meio eletrnico at a transio
definitiva para certificao digital ficam convalidados, ainda que no tenham observado os
requisitos mnimos estabelecidos por este Cdigo, desde que tenham atingido sua
finalidade e no tenha havido prejuzo defesa de qualquer das partes.
Art. 1.054. O disposto no art. 503, 1o, somente se aplica aos processos iniciados
aps a vigncia deste Cdigo, aplicando-se aos anteriores o disposto nos arts. 5, 325 e
470 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973.
Art. 1.056. Considerar-se- como termo inicial do prazo da prescrio prevista no art.
924, inciso V, inclusive para as execues em curso, a data de vigncia deste Cdigo.
Art. 1.057. O disposto no art. 525, 14 e 15, e no art. 535, 7o e 8o, aplica-se s
decises transitadas em julgado aps a entrada em vigor deste Cdigo, e, s decises
transitadas em julgado anteriormente, aplica-se o disposto no art. 475-L, 1, e no art.
741, pargrafo nico, da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973.

5. Em que dia se dar a entrada em vigor do novo cdigo de processo civil?
A questo polmica e mereceu a ateno do examinador Dr. Cesar Augusto Luiz
Leonardo em algumas palestras que vem ministrando sobre o novo cdigo de processo civil
(exemplo: https://www.youtube.com/watch?v=xVBkTnasGHw).
Inicialmente deve-se salientar que a Lei Federal 13.105/2015, de 16 de Maro de 2015 foi
publicada no Dirio Oficial do dia 17-03-2015 e que seu art. 1.045 estabelece o seguinte:
Este Cdigo entra em vigor aps decorrido 1 (um) anoda data de sua publicao oficial.
Luiz Guilherme Marinoni, Sergio Cruz Arenhart e Daniel Mitidiero sustentam que a vacatio
legis do Cdigo de Processo Civil foi estabelecida em um ano, a partir de sua publicao
oficial. Essa publicao ocorreu no Dirio Oficial da Unio do dia 17 de maro de 2015. Por
isso, apenas no dia 16 de maro de 2016 as regras do cdigo passam a vigorar.
De outro lado, Cassio Scarpinella Bueno e Guilherme Rizzo Amaral afirmam que o Cdigo
de Processo Civil entrar em vigor no dia 17 de maro de 2016.
Finalmente, Fredie Didier Jr., Nelson Nery jr. e Rosa Maria de Andrade Nery, Jos Miguel
Garcia Medina e Ronaldo Cramer firmam a posio de que a nova lei processual tem incio de
vigncia no dia 18 maro de 2016.
Quem sustenta que o Cdigo comea a vigorar no dia 16-03-2016 parte do pressuposto de
que a contagem deve ser realizada em dias. A partir de tal critrio, o lapso temporal se
encerraria em 15-03-2016 e o dia seguinte, 16-03-2016, seria o primeiro dia de vigncia.
Contudo, embora, realmente, a Lei Complementar n. 95, de 1998, diga que o prazo de
vacatio legis deva ser fixado em dias, fato que o art. 1.045 do CPC/2015 adotou critrio
diferente, j que definiu o prazo de 1 (um) ano. Em consequncia, para outros doutrinadores,
se o prazo foi fixado em ano ele deve ser contado em ano e no em dias.
Quem, ento, sustenta que o Cdigo comea a vigorar no dia 18-03-2016 se funda na
literalidade do art. 1 da Lei n. 810, de 1949, que considera ano o perodo de doze meses
contado do dia do incio ao dia e ms correspondentes do ano seguinte. Para esta corrente, a
conta simples: como a Lei Federal 13.105/2015 foi publicada no Dirio Oficial do dia 17-03-
2015, o intervalo de um ano se encerra no mesmo dia, do mesmo ms, do ano seguinte, ou
seja, em 17-03-2016, de sorte que o dia aps esse, qual seja, 18-03-2016, seria o primeiro
dia de vigncia.
Por fim, h ainda quem sustente que o primeiro dia de vigncia do CPC/2015 ser o dia
17/03/2015, entendendo que, se a Lei Federal 13.105/2015 foi publicada no Dirio Oficial do
dia 17-03-2015 (dies a quo) e este dia tem de ser includo na contagem do prazo de um ano.
Significaria que o prazo de um ano se completa em 16-03-2016 (dies ad quem), j que este se
completa na vspera do mesmo dia, do mesmo ms, do ano seguinte.
O examinador no adotou, nas palestras que assisti, uma dessas correntes, mas parece se
filiar posio de Nery e Didier (18/03/16).

6. Quais so os desdobramentos do devido processo legal? Qual a sua origem? Cite
exemplos de aplicao prtica.
O princpio do devido processo legal a matriz de onde emanam todos os demais
princpios do processo civil na CF. Previsto expressamente pelo art. 5, LIV, ele pode ser
definido sob 3 perspectivas (Nelson Nery Jr.):
i. devido processo legal genrico genericamente, o devido processo legal a garantia
que o ordenamento jurdico confere vida, liberdade e propriedade e que est expressa
no art. 5, caput, da CF. As 3 palavras destacadas aglutinam todo e qualquer bem
juridicamente protegido, com o intuito de demonstrar que a sua aquisio, fruio e
preservao so objeto e objetivo do ordenamento jurdico, que o regula a partir de normas
constitucionais e infraconstitucionais;
ii. devido processo legal material (ou substancial) corresponde incidncia da
clusula genrica do devido processo legal na elaborao do direito, ou seja, constitui limite ao
Legislativo, no sentido de que as leis devem ser elaboradas com justia. o fundamento da
proporcionalidade e da razoabilidade;
iii. devido processo legal formal (ou procedimental) corresponde sua incidncia no
campo processual. As garantias constitucionais do devido processo legal so todas
emanaes do devido processo legal processual. Cumpre ressaltar que ele deve ser
observado nos processos administrativos e particulares, e no s nos jurisdicionais.
Esse princpio se originou da Magna Carta de 1215 e consistia em uma proteo contra o
autoritarismo do rei e a instabilidade da forma como os cidados eram por ele regidos.
Exemplos prticos de aplicao princpio do devido processo legal: (i) emprego de mtodos
coercitivos, pelo Estado, para a cobrana de tributos (tais como interdio do
estabelecimento, apreenso de mercadorias etc.), pois a execuo fiscal o devido processo
legal para a cobrana de tributos; (ii) nulidade de decreto expropriatrio de imvel rural para
fins de reforma agrria ante a falta de notificao do proprietrio antes do incio dos trabalhos
de vistoria (inobservncia em sede administrativa do devido processo legal); (iii) excluso de
associado de cooperativa sem o respeito ao devido processo legal estabelecido no estatuto da
entidade (inobservncia no mbito particular do devido processo legal).


7. O que se entende por acesso Justia? O princpio da inafastabilidade do Poder
Jurisdicional (art. 5, XXXV, CF) admite excees?
A denominao acesso justia transmite uma ideia parcial do que representa o princpio,
uma vez que no basta garantir, de qualquer modo, que o cidado acesse o Judicirio. Deve-
se garantir acesso digno, por meio de advogados/defensores pblicos preparados, para ricos
e pobres, em tempo razovel. Ou seja, o acesso justia conceito que engloba os
resultados que o processo deve alcanar. Permitir o ingresso, sem buscar que os resultados
venham, representa verdadeira violao ordem jurdica justa.
O acesso justia no pode sofrer restries estranhas ordem processual, como a que
condicione o direito de ao ao prvio esgotamento das vias administrativas. A nica
exceo, prevista constitucionalmente, a hiptese do art. 217, 1, relacionado
Justia Desportiva.

8. Qual o contedo jurdico do princpio da isonomia?
Previsto pelo art. 5, caput, da CF, o princpio da isonomia abrange duas ideias distintas:
i. isonomia formal (perante a lei) necessidade que a lei seja destinada tanto aos
governantes quanto aos governados. A primeira condio para que se estabelea um
Estado de Direito que tanto governo quanto governados se submetam ao ordenamento
jurdico, e no apenas os ltimos. A lei regula Estado e sociedade. A igualdade formal uma
das pedras fundamentais do Estado de Direito, em contraposio ao Estado Absolutista. Seu
principal mrito foi ter criado segurana jurdica, previsibilidade, o que permitiu o
desenvolvimento das atividades econmicas e sociais, antes atadas aos gostos e desgostos
do monarca;
ii. isonomia material (na lei) tem por finalidade obstar que discriminaes e privilgios,
desprovidos de lgica e razo sejam conferidos pela lei, bem como tem por intuito abrandar
diferenas entre os participantes da sociedade, dando rendimento mxima de Aristteles,
segundo o qual a igualdade consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os
desiguais.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, para que uma norma abstrata estabelea
diferenas entre entes regidos pelo ordenamento jurdico, deve-se obedecer aos seguintes
critrios: (i) a norma que institui a diferenciao no pode singularizar atual e
definitivamente um destinatrio determinado, devendo abranger uma categoria de
pessoas, ou uma pessoa futura e indeterminada; (ii) a norma deve adotar como critrio
discriminador, para fins de diferenciao de regimes, elemento residente nos fatos,
situaes ou pessoas por tal modo desequiparadas; (iii) a norma no deve atribuir
tratamentos jurdicos diferentes, em ateno ao fator de desnivelamento adotado, sem
que a diferenciao guarde pertinncia lgica (ou axiolgica) com a disparidade de
regimes outorgados; (iv) a diferenciao estabelecida no pode conduzir a efeitos
contrapostos ou de qualquer modo dissonantes aos interesses protegidos
constitucionalmente.

9. Quem so os destinatrios do princpio do contraditrio? Quais as suas dimenses?
A ampla defesa integra qual dimenso do princpio do contraditrio? possvel a
utilizao de prova emprestada no processo civil?
O princpio da ampla defesa e do contraditrio, previsto pelo art. 5, LV, CF est
intimamente ligado ideia de processo, visto que faz parte da dialtica que o processo
desenvolve permitir e garantir a participao dos sujeitos que ali se relacionam.
O princpio do contraditrio tem dupla destinao: (i) engloba o direito que as partes
tm de participar das discusses que tm lugar no curso do procedimento; (ii) dever do
magistrado de garantir essa participao.
Ao mesmo tempo, o contraditrio tem uma dupla dimenso: (i) formal garantia de
participao no processo; (ii) substancial direito de poder influenciar na deciso. A
ampla defesa o aspecto substancial do contraditrio.
Segundo a maioria doutrina, s se pode usar prova emprestada contra algum no processo
civil em duas hipteses: (i) quando participou da produo da prova no respectivo processo em
que produzida; (ii) ou quando, no tendo participado, concordar com a sua utilizao.
No entanto, o STJ, em julgado da Corte Especial, decidiu que possvel a utilizao
de prova emprestada sem a participao da parte contra a qual ser utilizada (j.
4/6/2014 inf. 543). O STJ entendeu que a prova emprestada no pode se restringir a
processos em que figurem partes idnticas, sob pena de se reduzir excessivamente sua
aplicabilidade sem justificativa razovel para isso. Quando se diz que deve assegurar o
contraditrio, significa que a parte deve ter o direito de se insurgir contra a prova trazida e de
impugn-la.

10. Quais so as protees englobadas pelo princpio do juiz natural?
O princpio do juiz natural (ou princpio da imparcialidade) comporta 3 protees especiais,
que so conferidas pelo ordenamento jurdico aos jurisdicionados, para o fim de garantir-lhes
isonomia, bem como maior qualidade na prestao jurisdicional:
i. vedao instituio de tribunais de exceo (art. 5, XXXVII, CF);
ii. a garantia de processamento e julgamento por rgo jurisdicional cuja
competncia decorra de regras contidas na CF (art. 5, LIII, CF);
iii. a garantia da imparcialidade do julgador, que no deve ser impedido (art. 134 do
CPC/73 e art. 144, NCPC) ou suspeito (art. 135/73 e art. 145, NCPC).

11. Qual a finalidade do princpio da publicidade? Ele admite restries?
A publicidade (art. 5, LX, CF) um mecanismo de controle das decises judiciais. A
sociedade tem direito de conhec-las, para poder fiscalizar os seus juzes e tribunais.
A prpria CF estabelece (art. 5, LX) que a publicidade poder ser restringida quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o permitirem.
O CPC/73 regula o tema no art. 155, indicando que correm em segredo de justia os
processos: (i) quando o interesse pblico exigir; (ii) nas causas que dizem respeito a
casamento, filiao, separao de cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e
guarda de menores.
O CPC/15 regula de modo semelhante no art. 189 (novidades grifadas): (i) quando exigir o
interesse pblico ou social; (ii) nas causas que versem sobre casamento, separao de
corpos, divrcio, separao, unio estvel, filiao, alimentos e guarda de crianas e
adolescentes; (iii) causas em que constem dados protegidos pelo direito constitucional
intimidade; (iv) causas que versem sobre arbitragem, desde que a confidencialidade estipulada
na arbitragem seja comprovada em juzo.

12. O princpio da durao razovel do processo foi inserido por qual emenda CF? A
quem ele dirigido? Qual o seu objetivo?
O princpio da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF) foi inserido pela EC
45/2004 (PEC do Judicirio) e revela a preocupao geral do legislador com um dos entraves
mais problemticos ao funcionamento da justia: a demora no julgamento dos processos.
Boa parte das alteraes e acrscimos havidos na legislao processual, nos ltimos anos,
tem por fim buscar uma soluo mais rpida para os conflitos. Esse princpio dirigido: (i) ao
legislador, que deve editar leis que acelerem e no entravem o andamento dos processos; (ii)
ao administrador, que dever zelar pela manuteno adequada dos rgos judicirios,
aparelhando-os a dar efetividade norma constitucional; (iii) aos juzes, que, no exerccio de
suas atividades, devem diligenciar para que o processo caminhe para uma soluo rpida.
Devem-se buscar os melhores resultados possveis, com a maior economia de esforos,
despesas e tempo possvel. Esse princpio se relaciona com a efetividade do processo: afinal,
durao razovel necessria para que ele seja eficiente.
Neste ponto vlido salientar que o prprio CPC/15 traz em si a ideia central de celeridade
e durao razovel do processo. O Dr. Cesar Leonardo, em palestras que vem ministrando,
afirma que muitas vezes se vende a ideia de que o novo cdigo ser a verdadeira soluo
celeridade da justia brasileira (trar a prpria felicidade que o povo brasileiro merece, em
frase atribuda ao Min. Luiz Fux). Contudo, Dr. Cesar tem uma posio mais ctica quanto ao
novo cdigo trazer solues milagrosas ao atual cenrio processual (embora o elogie em
diversos outros aspectos). H certas garantias que no podem ser abolidas em prol da
celeridade e o processo toma naturalmente um certo tempo.
vlido tambm trazer a polmica no novo CPC/15 acerca da obrigatoriedade de os
processos serem decididos em ordem cronolgica. A regra, introduzida pela redao
original do novo CPC para garantir isonomia e transparncia, recebeu crticas de juzes, que
alegam que ficariam "engessados" ao serem impedidos de dar decises em sentenas de
acordo com as circunstncias especficas de cada processo. Com o PLC 168/15, aprovado
pelo Senado em 15/12/2015, a ordem cronolgica muda de obrigatria para
"preferencial". Confira-se a redao do artigo 12:
- Novo CPC original:
Art. 12. Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para
proferir sentena ou acrdo.
- Nova redao:
Art. 12. Os juzes e os tribunais atendero, preferencialmente, ordem cronolgica de
concluso para proferir sentena ou acrdo. (Redao dada pela Lei n 13.256/2016)

13. O princpio do duplo grau de jurisdio um princpio constitucional? Qual o
entendimento do STF?
No h nenhum dispositivo que consagre, de maneira expressa, o duplo grau de jurisdio
em todos os processos.
No entanto, a CF, ao criar juzos e Tribunais, a quem compete, entre outras coisas, julgar
recursos contra decises de primeiro grau, estabeleceu um sistema em que, normalmente, h
o duplo grau, que serve para promover o controle dos atos judiciais, quando houver
inconformismo das partes, submetendo-o apreciao de um rgo de superior instncia,
composto em regra, por juzes mais experientes.
A doutrina entende que, apesar de no previsto expressamente, o princpio do duplo
grau de jurisdio corolrio do devido processo legal ou do princpio da
inafastabilidade: o direito de recorrer um desdobramento do direito de ao.
O STF possui julgados entendendo que o duplo grau de jurisdio no princpio
constitucional do processo civil e que ele tambm no obrigatrio nos processos
administrativos (ateno: o tema no mbito do direito penal mais complexo julgamento
recente do mensalo, AP 470, em conflito com a normativa internacional e com as decises
da Corte Interamericana de Direitos Humanos).

14. Quem pode exercer o controle sobre as decises judiciais? A qual princpio do
direito processual civil ele se relaciona? H algum ato judicial que dispensa motivao?
Expressamente previsto pelo art. 93, IX, da CF, que determina que todos os julgamentos
dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena
de nulidade, o princpio da motivao das decises judiciais indispensvel para a
fiscalizao da atividade judiciria, assegurando-lhe transparncia.
Esse controle, fundamental no Estado Democrtico de Direito, poder ser exercido pelos
prprios litigantes, pelos rgos superiores, em caso de recurso, e pela sociedade.
Dentre os atos judiciais, apenas os despachos dispensam a fundamentao.

15. Qual a abrangncia do princpio dispositivo? Ele aplicado instruo processual?
Que outros princpios se pode extrair do princpio dispositivo?
O princpio dispositivo atribui s partes toda a iniciativa na instaurao da relao
processual e em seu desenvolvimento. Segundo este princpio, as provas s poderiam ser
produzidas pelas partes, limitando-se o juiz funo de mero expectador.
Por contraposio, o princpio inquisitivo confere liberdade de iniciativa ao juiz, que
poder buscar a verdade real independentemente da iniciativa ou colaborao das partes.
Humberto Theodoro Junior salienta que modernamente nenhum dos dois princpios
merece mais a consagrao dos cdigos em sua pureza clssica. Hoje as legislaes
processuais so mistas e apresentam preceitos tanto de ordem inquisitiva como
dispositiva.
Em relao propositura da demanda, o juiz, via de regra, no age de ofcio, cabendo
parte interessada ingressar em juzo. Cumpre ao autor indicar na petio inicial quais so os
fundamentos de fato em que baseia o pedido. Dessa indicao o juiz no pode desbordar. Ao
proferir sentena, ele no pode se afastar do pedido e dos fatos descritos na inicial, sob pena
de sua sentena ser extra petita e, portanto, nula. A cognio do juiz limitada pelos
fundamentos da inicial (causa de pedir).
Por outro lado, dentro dos limites da ao proposta, o juiz tem poderes para investigar os
fatos narrados, determinando as provas que sejam necessrias para a formao do seu
convencimento (impulso oficial).
Ainda assim, Humberto Theodoro Junior salienta que tambm em matria de prova, a
regra a iniciativa das partes (...) e o juiz, por sua posio de rbitro imparcial, no deve se
transformar num investigador de fatos incertos, cuja eventual comprovao possa acaso
beneficiar um dos litigantes. S excepcionalmente caber ao juiz determinar a realizao de
provas ex officio.
possvel concluir, dessa forma, que o princpio dispositivo predomina quanto
propositura da ao (arts. 2 e 262, CPC) e aos limites objetivos e subjetivos da lide
(arts. 128 e 460, CPC).
Quanto instruo do processo, feitas as ressalvas acima apontadas, o juiz pode, de
ofcio ou a requerimento, determinar as provas necessrias instruo do processo (artigo
130 do CPC/73 e 370 do CPC/15), o que revela a incidncia do princpio inquisitivo.
Por fim, Humberto Theodoro Junior aponta duas derivaes importantes do princpio
dispositivo em nosso sistema processual civil: (i) o princpio da demanda (s se reconhece
parte o poder de abrir o processo: nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando
requerida pela parte, de sorte que no h instaurao de processo pelo juiz de ofcio art. 2
do CPC/73 e tambm do CPC/15) e (ii) o princpio da congruncia ou adstrio (o juiz
dever ficar limitado ou adstrito ao pedido da parte, de maneira que apreciar e julgar a lide
nos termos em que foi proposta, sendo-lhe vedado conhecer questes no suscitadas pelos
litigantes).

16. O que preconiza o princpio da instrumentalidade das formas?
Previsto em diversas passagens do CPC/73 (arts. 154, 244, 249, 2, 250 e seu pargrafo
nico, todos do CPC/73 e, respectivamente, arts. 188, 277, 488 e 283 e paragrafo nico no
NCPC), o princpio da instrumentalidade das formas preconiza que o erro de forma em atos
processuais s acarretar nulidade se causar prejuzo s partes. O formalismo tem uma
funo no sistema processual, que garantir que a atividade jurisdicional alcance seu fim sem
que as partes sejam prejudicadas. Havendo erro de forma que no comprometa o exerccio da
jurisdio, desnecessrio e at mesmo imprprio invalidar toda a atividade realizada.
Nesse sentido, o artigo 188 do CPC/15 (154 do CPC/73) prev que os atos e os termos
processuais independem de forma determinada, salvo quando a lei expressamente a exigir,
considerando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade
essencial.


17. Em que consiste o princpio da inalterabilidade da demanda? At quando o autor
pode modificar o seu pedido ou a sua causa de pedir?
o autor quem determina o conflito de interesses a ser apreciado pelo Poder Judicirio, ao
ajuizar a demanda. Para que se garanta que o processo no seja marcado por retrocessos,
bem como para fazer efetivo o princpio do contraditrio, as normas processuais necessitam
regular os limites para a modificao, a supresso ou o acrscimo de pedidos.
A matria foi modificada com a vigncia do NCPC (arts. 264 e 294 do CPC/73 e art.
329 do CPC/15).

Regramento do CPC/73: quanto alterao e aditamento de pedido, o CPC/73 fazia
distino (trocar e acrescentar, respectivamente) e estabelecia regimes distintos:
i. enquanto o ru no foi citado e no integrou, por consequncia, a relao jurdica
processual, que ainda s formada pelo autor e pelo juiz, o autor pode aditar o pedido
(artigo 294, CPC/73);
ii. uma vez citado o ru, este passa a fazer parte da relao jurdica processual, devendo-
lhe ser garantidos a durao razovel do processo e o contraditrio. Alteraes no pedido ou
na causa de pedir so possveis com o consentimento do ru (artigo 264, CPC/73);
iii. mesmo com a concordncia do ru, nenhuma modificao deve ser feita quando
finda a fase de saneamento (artigo 264, p. nico, CPC/73).

Regramento do CPC/15: o regime da alterao e aditamento do pedido nico:
Art. 329. O autor poder:
I - at a citao, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de
consentimento do ru;
II - at o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com
consentimento do ru, assegurado o contraditrio mediante a possibilidade de manifestao
deste no prazo mnimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo reconveno e respectiva causa de
pedir.
Didier coloca o seguinte problema: aps o saneamento do processo, possvel a alterao
objetiva do processo? Didier entende que o regramento processual no deve ser visto com
excessivo rigor formal, j que o prprio cdigo dispe que se as partes quiserem fazer
acordos processuais elas podero faz-lo e acrescentar outras lides nesse acordo, o que
tambm significa uma ampliao objetiva do processo. O CPC/15 tambm dispe que fato
constitutivo superveniente pode ser conhecido at mesmo de ofcio pelo juiz (o que tambm
ocorria sob o CPC/73), o que implica nova causa de pedir. Portanto, essa limitao do artigo
329 no to rigorosa, j que o prprio cdigo a excepciona em dados momentos.

18. O princpio da oralidade aplicado ao processo civil nos dias de hoje? Quais os
aspectos do princpio da oralidade?
O valor do princpio da oralidade mais histrico do que atual. Originalmente, transmitia a
ideia de que os atos processuais deveriam ser realizados, em regra, oralmente, sobretudo os
relacionados colheita de prova em audincia de instruo. No entanto, mesmo os atos
praticados oralmente, como os relacionados ouvida de perito, partes e testemunhas em
audincia, so imediatamente reduzidos forma escrita.
O princpio da oralidade possui maior relevncia no mbito dos Juizados Especiais, em que
efetivamente h uma maior quantidade de atos orais. Nesse sentido, j o artigo 2 da Lei
9099/95 dispe que o processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade,
informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a
conciliao ou a transao. De qualquer maneira, deve-se salientar que, mesmo nos juizados
especiais, h a necessidade de documentao do principal que acontece no processo.
Aspecto interessante da oralidade atualmente a necessidade de o julgador aproximar-se
o quanto possvel da instruo e das provas realizadas ao longo do processo. Para Humberto
Theodoro, a discusso oral da causa em audincia tida como fator importantssimo para
concentrar a instruo e julgamento no menor nmero possvel de atos processuais. O autor
tambm elucida que so aspectos do princpio da oralidade (i) a identidade fsica do juiz; (ii)
a concentrao (em uma ou poucas audincias prximas se realiza a produo das provas e
o julgamento da causa); (iii) a irrecorribilidade das decises interlocutrias.

19. Quais as hipteses que autorizam o afastamento da aplicao do princpio da
identidade fsica do juiz?
Previsto expressamente pelo art. 132 do CPC/73, o princpio da identidade fsica do juiz
pressupe que o juiz que colheu a prova o que est mais habilitado a proferir sentena,
porque o contato pessoal com partes e testemunhas pode ajudar no seu convencimento. As
hipteses que afastam a incidncia desse princpio so aquelas em que o juiz estiver
convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado.
Contudo, o referido artigo 132 do CPC/73 no possui correspondente no CPC/15, o
que dever gerar polmica sobre a natureza e permanncia do postulado da identidade
fsica do juiz no sistema.
A surpresa com a excluso do conhecido art. 132 do CPC/73 vem sendo anunciada pela
doutrina, a qual indica, ao menos, que possvel extrair do art. 366 do CPC/15 fundamento
para a sua manuteno no ordenamento infraconstitucional. Trata-se de comando que prev
que encerrados os debates na audincia de instruo, deve o juiz proferir sentena
imediatamente ou em trinta dias (Art. 366. Encerrado o debate ou oferecidas as razes finais,
o juiz proferir sentena em audincia ou no prazo de 30 (trinta) dias).
A questo no pacfica. Segue o entendimento de Luiz Guilherme Marinoni:
O novo Cdigo no repetiu expressamente a regra da identidade fsica do juiz. Aquela
regra dizia que o juiz que conclusse a audincia tinha a incumbncia, salvo em casos
pontuais, de decidir a controvrsia. Com muito boa vontade, possvel extrair o mesmo
princpio do art. 366, que prev que, encerrados os debates na audincia, deve o juiz
proferir sentena imediatamente ou em trinta dias. Porm, parece que o ordenamento
nacional, ao no estabelecer regra semelhante ao art. 132 do Cdigo de 1973,
deixou de exigir a identidade fsica, autorizando que outro juiz que no o que presidiu a
instruo - profira a sentena no prazo de trinta dias, acima indicado. Reafirma essa
concluso o art. 381, 3, que dispe que, nos casos de prova colhida antecipadamente -
antes do ajuizamento da demanda principal - o juzo em que colhida a prova no fica
prevento para a causa em que a prova ser empregada.

20. O que estabelece o princpio da concentrao?
O princpio da concentrao (art. 455 do CPC/73 e art. 365 do CPC/15) estabelece que a
audincia deve ser una e concentrada, para que o juiz, ao colher as provas, possa ter uma
viso sistemtica e unificada dos fatos, dos quais se deve recordar para promover o
julgamento. Mas razes prticas podem levar a que a realizao material da audincia se
desdobre em mais de uma data. Se assim for, nem por isso considerar-se-o realizadas duas
audincias, mas apenas uma, sendo a segunda data apenas uma continuao da audincia
anterior.
Para Luiz Guilherme Marinoni, tambm a concentrao ficou de certo modo prejudicada no
NCPC, semelhana do que j ocorria com o Cdigo de 1973. Autoriza-se a suspenso da
audincia por acordo das partes (art. 313, lI) e permite-se que as partes, depois de concluda
a instruo, tratando-se de caso complexo, ofeream suas razes finais por escrito, que
tomaro o tempo de trinta dias (art. 364, 2).
Ao final, considerando como um todo os princpios da oralidade, da identidade fsica do juiz
e da concentrao, Marinoni considera que no conjunto, portanto, no parece grande o
comprometimento do direito brasileiro com a oralidade no processo. Ao contrrio, soa de
certo modo incongruente o estabelecimento da regra da persuaso racional do juiz sem que
se tenham tomadas as providncias para assegurar as suas consequncias na sentena.
Impe-se a exposio na deciso das razes da convico judicial, mas no se exige que
esse juiz seja o mesmo que presidiu a instruo da causa. Exige-se motivao analtica, mas
autoriza-se que a sentena seja proferida muito depois da concluso da fase probatria. Ou
seja, o Novo Cdigo parece no ter se decidido de maneira convicta a respeito do valor da
oralidade na estruturao do procedimento. Nada obstante, teria o Cdigo oferecido uma
contribuio muito maior caso tivesse assumido compromisso efetivo com a oralidade. No
h dvida de que esse modelo de procedimento o que melhor se adapta s exigncias da
sociedade atual, sendo capaz de fornecer respostas mais adequadas e alinhadas tutela dos
direitos.

21. Em que consiste o princpio da persuaso racional ou livre convencimento
motivado? Quais os sistemas de valorao da prova?
Tal princpio diz respeito avaliao das provas pelo juiz. O livre convencimento motivado
conquista dos sistemas judicirios modernos.
So 3 os sistemas gerais de avaliao de prova:
i. sistema da prova legal A lei determina qual o valor que o juiz deve dar a cada prova
(h uma hierarquia entre as provas estabelecida legalmente);
ii. sistema do livre convencimento puro, ou da conscincia do juiz Autoriza o juiz a
julgar conforme sua convico, sem necessidade de se fundar nas provas colhidas nos autos;
iii. sistema da persuaso racional ou livre convencimento motivado Cumpre ao juiz
formar o seu convencimento livremente, examinando as provas produzidas, mas essa
convico deve estar embasada e fundamentada nos elementos que constam dos autos.
adotado no Brasil (art. 131 do CPC/73 e art. 371 do CPC/15).
OBS.: Enunciados relacionados ao art. 371, NCPC.
E. 515: Aplica-se o disposto no art. 489, 1, tambm em relao s questes fticas da
demanda.
E. 516: Para que se considere fundamentada a deciso sobre os fatos, o juiz dever
analisar todas as provas capazes, em tese, de infirmar a concluso adotada.


O MATERIAL ACIMA IDNTICO AO DE SP E MG. SEM ALTERAES. MAS ACHEI
INTERESSANTE MONTAR ESTE MATERIAL NOVO - COMPLEMENTAR:
SELECIONEI ALGUNS PONTOS INTERESSANTES DO MATERIAL ESTRATGIA; CICLOS
NCPC; CICLOS NO FAA A PROVA SEM SABER E CICLOS REVISO PROVA DPBA 1A
FASE (quem vai revisar talvez prefira adequar estas informaes abaixo nas perguntas
acima. Achei melhor assim, mas podem mudar.)

NOES INTRODUTRIAS
01. CONCEITO DE PROCESSO
A palavra processo utilizada na linguagem jurdica em trs acepes complementares
(pluralidade de sentidos):
I) Primeira acepo: Advm da Teoria da Norma Jurdica. Processo o modo de produo
de norma jurdica. H o processo legislativo (norma jurdica legal), o administrativo (norma
jurdica administrativa) e o jurisdicional (norma jurdica jurisdicional).Pela jurisdio se
produzem duas espcies de norma jurdica: a primeira a norma jurdica individualizada, que
resolve o caso concreto, e a segunda o precedente, que a norma aplicvel a/reguladora de
casos futuros.
# OBS.1: atualmente se fala muito tambm em processo privado ou negocial. o modo de
produo de normas jurdicas no mbito privado. (Ex.: se quero aplicar uma multa a um
condmino que cometeu uma infrao ao regimento do condomnio). O STF entende que a
ideia de devido processo legal se aplica tambm no mbito privado. Da a importncia de
perceber que h a tambm processo.
# OBS.2: Fala-se muito em processo arbitral. O processo arbitral espcie de processo
jurisdicional, porm, privado. No um quinto tipo (adm., legisl., jurisd., privado).
II) Segunda acepo: Advm da Teoria do Fato Jurdico. Processo um ato jurdico
complexo, ou seja, um conjunto de atos jurdicos organizados, concatenados, que tm por
propsito a produo de um ato final, qual seja, a deciso (viso holstica do processo).
# OBS.: Com o advento da CF/1988, o constituinte imps o contraditrio tambm ao
procedimento administrativo.
Google Carta de Vitria Frum permanente de processualistas Doc. em PDF
(out/2013 - maio/2015): cerca de 400 enunciados interpretativos do NCPC aprovados
unanimidade.
III) Terceira acepo: Perspectiva da Eficcia Jurdica. Tambm fruto da Teoria do Fato
Jurdico. Processo o conjunto/amontoado das situaes/relaes jurdicas decorrentes dos
fatos jurdicos que o compem. Situao jurdica, nesse contexto, consiste em direitos,
deveres, capacidades, nus e competncias processuais. O Processo essencialmente
dinmico. O processo um feixe de relaes jurdicas Carnelutti.
VETORES METODOLGICOS PARA COMPREENSO DO PROCESSO CIVIL
c) Teoria do Direito;
Direito Constitucional e
Direito Material.
Processo e Teoria do Direito
A TGD uma disciplina que nos ltimos trinta anos passou por profundas modificaes. Iremos
listar seis transformaes indiscutveis dentro da TGD. Para fins didticos, essas seis
transformaes sero divididas em dois grupos: transformaes na Hermenutica Jurdica e
transformaes na Teoria das Fontes.
I) Mudanas havidas na Hermenutica Jurdica:
I.1)Distino entre texto normativo e norma jurdica: o artigo de lei consiste no texto normativo;
j a norma jurdica o sentido que se atribui ao texto normativo.
I.2)Quem interpreta, cria: Toda atividade interpretativa tambm criativa. A criatividade na
interpretao jurdica, todavia, limitada pela tradio, pelo sentido mnimo das palavras,
dentre outros elementos, e se assemelha a uma reconstruo de significados (o juiz reconstri
o sentido dos enunciados normativos).
I.3)Desenvolvimento das mximas da proporcionalidade e da razoabilidade: a
proporcionalidade e a razoabilidade se desenvolveram para conter arbitrariedades no
fenmeno interpretativo. Nascem como forma de promoo de decises mais justas.
Art. 8, Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s
exigncias do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa
humana e observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a
publicidade e a eficincia.
II) Mudanas havidas na Teoria das Fontes do Direito:
II.1)Princpio norma: Norma jurdica gnero do qual so espcies princpios e regras. As
consequncias do entendimento de que princpios devem ser vistos como normas so: a)
insero dos princpios no ordenamento jurdico; b) a possibilidade de postular-se e decidir-se
com base unicamente em princpios. Princpios, enquanto normas (ser), no so valores (dever
ser), embora sua construo possa ter sido inspirada nestes. A regra impe uma
conduta/comportamento; o princpio impe que se chegue a um determinado estado de coisas.
Nem sempre que houver conflito entre regra e princpio, este ltimo ir prevalecer. Se eles
estiverem no mesmo patamar, prevalece a regra, por ser mais concreta, especfica. Se o
princpio, no entanto, estiver em patamar superior, ele ir prevalecer. Princpio estabelece
como as coisas devem ser, metas, estados de coisas a serem alcanadas. As regras
estabelecem condutas, permitem, probem ou determinam condutas.

Erros comuns
Princpios no esto localizados unicamente na
Constituio Federal, visto que podem derivar de
qualquer fonte, como as leis ordinrias.
Nem toda norma constitucional um princpio. Tambm
h regras constitucionais. Em verdade, na Constituio
Federal h mais regras que princpios.
O juiz decide com base nas leis e nos princpios
Frase desprovida de sentido, posto que o juiz decide
com base no direito e nas leis esto tambm inseridos
os princpios.
Princpio toda norma repleta de elevada importncia
Regras tambm podem ser dotadas de relevncia.
Sempre que a regra conflita com princpio, o ltimo
deve prevalecer Pelo contrrio. Salvo relevncia
hierrquica, ou seja, estando no mesmo patamar,
prevalece a regra, que j fora individualizada.
* Teoria dos Princpios Humberto vila (Ed. Malheiros).
Dispositivos de lei que partem do pressuposto de que princpios so normas:
Art. 140. O juiz no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade do
ordenamento jurdico.
Pargrafo nico. O juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei.
Art. 489. So elementos essenciais da sentena:
[]
2o No caso de coliso entre normas, o juiz deve justificar o objeto e os critrios
gerais da ponderao efetuada, enunciando as razes que autorizam a interferncia na
norma afastada e as premissas fticas que fundamentam a concluso.
II.2)Precedentes jurisprudenciais e jurisprudncia so espcies de norma jurdica: O NCPC
redefine a acepo de princpio da legalidade, posto que impe a observncia ao
ordenamento jurdico, s normas e no lei.
Art. 489. So elementos essenciais da sentena:
[]
1o No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria,
sentena ou acrdo, que:
[]
V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus
fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta
queles fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado
pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a
superao do entendimento.
Precedente, enunciado de smula e jurisprudncia enquanto norma jurdica.
II.3)Mudana na tcnica legislativa: o modo de se escrever as leis mudou. Surgiu o que se
chama de clusula geral, ou seja, texto/enunciado normativo (e no norma) que, uma vez
interpretado, produz norma (princpio ou regra); caracteriza-se por possuir tanto uma hiptese
quanto um consequente indeterminado.
Textos hermticos costumam envelhecer rapidamente; ademais, no costumam apreender a
realidade em sua complexidade. Do contrrio, textos abertos, maleveis, em razo de sua
maior capacidade de adaptao, perpetuam-se por um intervalo superior de tempo.
As clusulas gerais, portanto, tornam o sistema jurdico flexvel/mvel, arejando-o.
Exs.: clusula geral de boa-f; clusula geral da funo social da propriedade e do contrato.
O Processo Civil, que tradicionalmente visto como um campo no propcio ao
desenvolvimento de clusulas gerais, est apresentando alteraes nesse sentido
(combinao de clusulas abertas e fechadas). Prova maior so os seguintes dispositivos do
NCPC:
Art. 3o No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
[]
2o O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos conflitos.
Art. 5o Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se de
acordo com a boa-f.
Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em
tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
Art. 7o assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de
direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo
contraditrio.

* O direito privado como um sistema em construo Judith Martins-Costa (internet - pdf).
* Clusulas gerais processuais Fredie Didier (internet).

B) Processo e Direito Constitucional
I) Principais mudanas havidas no Direito Constitucional nos ltimos anos:
I.1) Reconhecimento da fora normativa da Constituio Federal;
Art. 1o O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores
e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.
I.2) Desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais consolidao do rol de direitos
fundamentais processuais (direito fundamental ao contraditrio, ao devido processo legal, ao
juiz natural, dentre outros). O processo deve servir efetivao dos direitos fundamentais;
I.3) Desenvolvimento/aperfeioamento da jurisdio constitucional (controle de
constitucionalidade).
Obs.: O Neoconstitucionalismo uma forma de pensar o direito.
* Neoconstitucionalismo no Brasil: riscos e possibilidades Daniel Sarmento (internet);
* Neoconstitucionalismo: entre a cincia do Direito e o direito da cincia Humberto vila;
* Teoria da Katchanga George Marmelstein (site: direitosfundamentais.net).
II) Fases da histria do processo brasileiro:
I.1) Praxismo (pr-histrica - at o final do sculo XIX): se caracteriza por uma indistino
entre o processo e o direito material. No se estudava o processo enquanto fenmeno
autnomo;
II.2) Fase de autonomia da cincia do processo ou do processualismo (final do sculo XIX at
o sculo XX): caracteriza-se pelo surgimento e construo da cincia do processo;
II.3) Fase do instrumentalismo (ps-II Guerra Mundial): caracteriza-se pelo reconhecimento
das construes desenvolvidas na fase do processualismo. Passa, todavia, a estudar o
processo sobre uma nova perspectiva, como a sua efetividade, o acesso justia, os novos
direitos (direitos coletivos), dentre outros (abordagem holstica, interdisciplinar). H uma
reaproximao do direito material, passando o processo a ser visto enquanto instrumento de
efetivao/realizao/concretizao do direito material.
II.4) Neoprocessualismo ou Formalismo-valorativo: Para alguns processualistas, o processo
civil brasileiro encontra-se ainda na terceira fase, a do instrumentalismo. Para Fredie Didier,
todavia, vive-se uma quarta fase da cincia do processo, qual seja, a de reconstruo a partir
das transformaes havidas no pensamento jurdico (ltimos cem anos). Fala-se, portanto, em
Neoprocessualismo a expresso preferida por Didier, por remeter principalmente ao
Neoconstitucionalismo e em Formalismo-valorativo Carlos Alberto lvaro de Oliveira.
C) Processo e Direito Material
I) Premissas:
I.1) O processo nasce, portanto, para a soluo destes casos concretos, problemas,
questes, lides ou mrito.
I.2) Este objeto do processo sempre, sem exceo, um caso de direito material. O direito
material, por sua vez, o direito discutido no processo.
I.3) Toda a estrutura do processo, portanto, depende do caso concreto.
OBS. Relao circular entre processo e direito material: O processo serve ao direito
material ao mesmo tempo em que servido por ele.
O processo a certeza quanto aos meios e a incerteza quanto aos resultados.

NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL
01. INTRODUO
DAS NORMAS FUNDAMENTAIS E DA APLICAO DAS NORMAS PROCESSUAIS
Nomenclatura adotada pelo NCPC para o seu primeiro livro, captulo I, composto por
doze artigos de cunho eminentemente exemplificativo (rol no exaustivo), posto que normas
desta natureza podem ser encontradas tanto na Constituio Federal quanto em partes
diversas do Cdigo.
As normas fundamentais do processo civil podem ser regras ou princpios, e no
exclusivamente os ltimos.
Considera-se norma fundamental toda aquela que estrutura o processo civil e cumpre
uma funo hermenutica de iluminar/guiar a interpretao das demais normas.

02. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO PROCESSUAL
2.1. PRINCPIOS EXPRESSOS
A) DEVIDO PROCESSO LEGAL
A.1) Parte histrica
a traduo para o portugus de due process of law. Essa expresso inglesa, que sobrevive
at hoje, surgiu em 1354 na Inglaterra, portanto, no sc. XIV. Consiste em proteo que todo
o cidado possui contra o exerccio tirnico do poder.
A.2) Terminologia:
Devido: um conceito muito indeterminado. O que devido, portanto, um conjunto de
direitos, boa parte deles expressamente previsto (contraditrio, publicidade, proibio de prova
ilcita, motivao, juiz natural, durao razovel), por serem direitos muito consolidados e
incorporados. O devido processo legal , portanto, um conjunto de garantias ( um direito
fundamental complexo) que foram maturadas ao longo da histria. O papel do devido processo
legal defender as pessoas da tirania. O seu contedo determinado pelas formas de tirania
existentes ao longo do tempo. O DPL se modifica quando surge uma nova forma de tirania.
Processo: se refere no s ao processo jurisdicional, como tambm ao processo
administrativo, legislativo e privados.
O STF decidiu, ao apreciar litgio entre clube e associado, que os direitos fundamentais,
inclusive os processuais, aplicam-se s relaes entre particulares.
Isso de aplicar ao mbito privado um direito fundamental aquilo que se chama de eficcia
horizontal dos direitos fundamentais (particulares como sujeitos passivos de direitos
fundamentais). Deve incidir tanto na fase pr-negocial quanto executiva (fl. 54 -Teoria do state
action afirma que s so aplicados os DF no mbito das relaes pblicas/ teoria da eficcia
indireta/teoria da eficcia direta). Um exemplo mais fcil de lembrar o exemplo do devido
processo legal. A eficcia vertical se cinge s relaes entre Estado e indivduo.
A eficcia vertical dos direitos fundamentais, por sua vez, se d nas relaes entre o Estado e
o cidado.
Legal: Dessa forma, O devido processo legal no o processo devido em acordo com a lei, e
sim de acordo com o direito. E por isso que alguns autores no Brasil no usam essa
expresso, embora seja muito consagrada, usando a expresso devido processo
constitucional.
A.3) Dimenses:
a) Dimenso formal ou procedimental: a dimenso como um conjunto de garantias
processuais.
b) Dimenso substancial, material ou substantiva: O devido processo legal como uma norma
de deciso aplicvel aos casos concretos, ou seja, norma vocacionada Justia. Essa
construo com esse sentido uma construo brasileira, consagrada no STF.
O que ocorre no Brasil diferente!
Ns, brasileiros, no precisamos da acepo americana, pois a nossa Constituio
reconhece expressamente que o rol de direitos fundamentais exemplificativo.
A dimenso substancial se consagrou no direito brasileiro de um modo muito peculiar. A
jurisprudncia do STF e muitos autores brasileiros passaram a entender que devido processo
legal, em uma dimenso substancial, a fonte dos deveres de proporcionalidade e
razoabilidade.
B) CONTRADITRIO
B.1) Dimenses:
a) Dimenso formal: garante s partes o direito de participar do processo e de atuar nele.
Direito de ser informado sobre a existncia do processo. Existe uma relao prxima entre
contraditrio e democracia enquanto regime de participao no exerccio do poder, j que o
contraditrio garante a participao do jurisdicionado no poder judicirio.
b) Dimenso substancial: Garante o direito de poder influenciar a deciso.
O NCPC nasce do desejo de concretizao do contraditrio em sua dimenso
substancial:
O art. 10 do NCPC concretiza o princpio do contraditrio substancial, proibindo a
deciso-surpresa, tambm chamada de deciso de terceira via. Consagra, ademais, o dever
de consulta do juiz para com as partes acerca de ponto relevante que no foi objeto de
contraditrio.
Exprime com perfeio a viso contempornea da relao entre o juiz e o contraditrio,
posto que o magistrado tambm sujeito do contraditrio. Assim, todos os sujeitos do
processo devem atuar de acordo com o contraditrio.
Art. 933. Se o relator constatar a ocorrncia de fato superveniente deciso recorrida
ou a existncia de questo aprecivel de ofcio ainda no examinada que devam ser
considerados no julgamento do recurso, intimar as partes para que se manifestem
no prazo de 5 (cinco) dias.
Art. 7o assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de
direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo
contraditrio.
Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-
lhe:
[]
VI - dilatar os prazos processuais e alterar a ordem de produo dos meios de prova,
adequando-os s necessidades do conflito de modo a conferir maior efetividade
tutela do direito;
OBS.1 Liminar inaudita altera pars: no fere o contraditrio em razo da sua provisoriedade.
O contraditrio diferido. Pode ser revista. Ela uma tcnica para proteger o direito do autor
numa ponderao entre direito do ru e o perigo.
OBS.2 Contraditrio o dever do juiz respeitar os limites do pedido. A parte r se defende
daquilo que foi pedido, de forma a no poder se defender daquilo que o juiz determina alm da
pea inicial. A parte fica impossibilitada de influenciar a deciso do juiz. Congruncia entre
pedido e sentena.
C) DURAO RAZOVEL DO PROCESSO
Surgiu em decorrncia do devido processo legal. Um processo para ser devido no pode
demorar de forma irrazovel e injustificada, ou seja, deve ser tempestivo. Foi previsto
inicialmente em Tratados Internacionais aos quais o Brasil aderiu. A partir da EC n. 45/2004,
esse princpio foi expressamente incorporado CF/88 (art. 5o, LXXVIII). Com o advento do
CPC/2015, passou a ser princpio expresso tambm na normativa processual civil (art. 4o,
NCPC).
Art. 4o.As partes tm direito de obter em prazo razovel a soluo integral da lide,
includa a atividade satisfativa.
A Corte Europeia de Direitos Humanos tem jurisprudncia antiga que fixa critrios para a
aferio da razoabilidade da durao do processo:
Complexidade da causa (Ex.: Mensalo);
Comportamento do juiz (se o juiz fez tudo que podia para o processo andar);
Comportamento das prprias partes (Ex.: indicar testemunha que no existe);
Estrutura do rgo judicirio (peculiaridade da Justia brasileira).
Obs.1: O art. 97-A, da Lei 9.504/1997 presume razovel o prazo de 01 (um) ano, incluindo a
tramitao em todas as instncias, para processo eleitoral que possa resultar em perda de
mandato eletivo (presuno absoluta de razoabilidade da demora).
Obs.2: O art. 7o, pargrafo nico, da Lei da Ao Popular informa que o proferimento de
sentena alm do prazo estabelecido em lei privar o juiz da incluso em lista de merecimento
para promoo, durante 2 anos, e acarretar a perda, para efeito de promoo por
antiguidade, de tantos dias quantos forem os do retardamento, salvo motivo justo, declinado
nos autos e comprovado perante o rgo disciplinar competente.
Obs.3: O art. 235, do NCPC regula a representao contra o juiz por excesso de prazo
(processo administrativo).
Obs.4: Art. 93, II, e, da CF/88.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o
Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:
[]
II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antigidade e
merecimento, atendidas as seguintes normas:
[]
e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm
do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou
deciso;
D) PUBLICIDADE
Para um processo ser considerado devido ele tem que ser pblico. Dispositivos do NCPC que
versam sobre o Princpio da Publicidade (Art. 8o e 11)
A Publicidade, portanto, tem uma dupla dimenso:
- Publicidade interna: dirigida aos sujeitos do processo.
- Publicidade externa: dirigida a terceiros. a mais relevante, j que no h maiores
problemas com a publicidade interna. Em razo de permisso dada pela prpria CF, a
publicidade externa pode ser restringida nas hipteses do art. 189/NCPC:
Art. 189. Os atos processuais so pblicos, todavia tramitam em segredo de justia os
processos:
I - em que o exija o interesse pblico ou social;
II - que versem sobre casamento, separao de corpos, divrcio, separao, unio
estvel, filiao, alimentos e guarda de crianas e adolescentes;
III - em que constem dados protegidos pelo direito constitucional intimidade;
IV - que versem sobre arbitragem, inclusive sobre cumprimento de carta arbitral, desde
que a confidencialidade estipulada na arbitragem seja comprovada perante o juzo.
Nem toda arbitragem sigilosa, ainda que costume ser e haja autorizao legal para tanto.
O NCPC privilegia o sistema de precedentes, sendo a publicidade fundamental divulgao
clara, organizada e frequente pelos Tribunais de suas decises judiciais (Art 927).
Obs.: Uma outra novidade do NCPC a possibilidade das partes realizarem em comum
acordo ajustes/adequaes no rito processual (adequao convencional do processo pelas
partes).
! Pergunta-se: possvel o sigilo convencional (estipulado pelas partes)? No! Se as
partes querem sigilo, devem se dirigir a rbitros, e no ao Judicirio propriamente dito,
pela prpria obrigao da proteo de terceiros. Isto porque a publicidade no diz
respeito unicamente s partes do processo, mas funciona como garantia a terceiros
estranhos ao processo.
* Ver Resoluo n. 143/2011 do CNJ.
E) IGUALDADE PROCESSUAL
Deriva do princpio da igualdade em seu sentido geral. Veja-se o que diz o NCPC acerca do
tema, ao consagrar a paridade de armas:
Art. 7o assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de
direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo contraditrio.
Aspectos fundamentais para a concretizao da igualdade no processo:
I) Igualdade perante o juiz, que se revela na imparcialidade do magistrado (equidistncia das
partes);
II) Garantia conferida s partes de acesso s mesmas informaes;
III) Ausncia de discriminao para o acesso Justia: em tese, todos podem demandar
judicialmente, sem prvia distino legal. H, todavia, impedimentos de carter material, como
os custos do litgio judicial (impedimentos financeiros). Este problema resolvido por meio de
tcnicas que minimizam as dificuldades de acesso de pessoas carentes ao Judicirio, como a
instaurao da Defensoria Pblica e a concesso da gratuidade judiciria. H tambm
impedimentos geogrficos. O NCPC reduz esta desigualdade com a possibilidade de
sustentao oral por meio de videoconferncia. Os impedimentos de comunicao so
visveis diante dos deficientes auditivos, visuais e de fala. Igualdade, portanto, permitir que
as pessoas vo ao Judicirio paritariamente armadas.
F) EFICINCIA
Consiste no mais novo princpio processual expresso. A eficincia consiste na obteno
mxima de uma finalidade com o mnimo de recursos possvel.
Obs.1 Eficincia x Efetividade: efetividade tem a ver com a obteno de resultado/ propsito.
possvel, portanto, que um processo seja efetivo, ou seja, atinja o seu propsito, sem ser
eficiente. A recproca, todavia, no verdadeira, de modo que um processo jamais poder ser
eficiente sem ter sido efetivo (a no realizao de um direito reconhecido judicialmente
quanto basta para a demonstrao da ineficincia do processo).
Obs.2 Eficincia x Economia processual: no h distino, de modo que o princpio da
eficincia apenas o novo nome do princpio da economia processual. H dois motivos para
tanto: 1) Razo metajurdica a palavra eficincia remete diretamente ideia de
administrao/gesto (papel retrico). O CNJ prova da tentativa de melhorar a gesto de
demandas judiciais pelo Judicirio. 2) Razo dogmtica chama-se de princpio da eficincia
por estar assim previsto expressamente no art. 37, caput, da CF/88.
O princpio da eficincia tem dupla natureza:
- Direito administrativo: impe uma administrao pblica eficiente. Aplica-se ao judicirio?
Com certeza. Tanto assim que esse o grande papel do CNJ. Confirma a necessidade de
se encarar a eficincia administrativa tambm para o judicirio.
- Direito processual: impe que o juiz conduza o processo de forma eficiente. Est relacionado
gesto do processo. Para ser eficiente deve ter o menor gasto possvel e o melhor resultado
possvel. Essa a nova viso: juiz como gestor do processo (gerenciamento processual). O
juiz deve se valer das tcnicas de administrao gerencial. uma mudana de postura. Ex.:
um juiz percebe que uma percia vai servir a vrias causas; ele pode determinar uma percia
nica e dividir os custos pelas partes. Pela primeira vez previu-se infra-constitucionalmente a
dimenso processual do princpio da eficincia; no NCPC:
G) EFETIVIDADE
Decorrente do princpio do devido processo legal e da inafastabilidade. Processo efetivo
um processo que realiza o direito material reconhecido pela deciso.
O NCPC elencou primeira e expressamente este princpio no art. 4o:
Art. 4oAs partes tm direito de obter em prazo razovel a soluo integral da lide,
includa a atividade satisfativa.
H) ADEQUAO
Impe que um processo, para ser considerado adequado, tem que ser devido. No h
previso constitucional, sendo a sua extrao oriunda do devido processo legal. Todavia,
questiona-se: O que adequao? A doutrina identifica trs critrios/dimenses
(complementares):
Adequao objetiva: a adequao do processo ao seu objeto, quilo que est sendo
discutido em juzo. Por isso que a execuo de um cheque no igual execuo de
alimentos; ou seja, se o tipo de crdito diferente, o tratamento deve ser diferente. Por
esta razo tambm que quando o interesse indisponvel, a interveno do MP
obrigatria. Encontra-se intimamente relacionada ideia de instrumentalidade do
processo.
Adequao subjetiva: O processo tem que ser adequado aos sujeitos que vo se valer dele. O
princpio da adequao aqui se confunde com o princpio da igualdade no processo. Ex.: Por
que a fazenda pblica tem prerrogativas processuais? Porque o MP tem que intervir quando o
incapaz parte? Por que os processos que envolvem idosos tm prioridade? So formas de
adequar o processo s peculiaridades dos sujeitos envolvidos.
Adequao teleolgica: O processo deve ser adequado aos seus fins. Se o fim do processo
a execuo, tem que criar regras processuais adequadas execuo, evitando discusses
desnecessrias nesta fase processual.
Obs. 1 Quem est obrigado a adequar o processo? De quem o dever de proceder
adequao do processo?
Indiscutivelmente cabe ao legislador criar as regras processuais gerais. Se o legislador cria
regras inadequadas, pode ser considerado inconstitucional, por infringir a adequao, corolrio
do devido processo legal. Para a doutrina tradicional, essa tarefa pertence nica e
exclusivamente ao legislador, dando-se a adequao do processo somente legislativamente.
Obs.2 Pode o juiz adaptar as regras processuais ao caso concreto (princpio da
adaptabilidade, elasticidade ou adequao formal do processo)? uma pergunta
extremamente polmica, porque, de um lado, tem gente que entende ser absurdo, por ferir a
segurana jurdica ao dar poderes demais ao juiz, e, de outro lado, os que entendem que se o
juiz assim no fizer a tutela jurisdicional ser ineficaz, violando o prprio direito de devido
processo legal e adequado das partes. Ambos os argumentos so vlidos e importantes. H
regras legais que autorizam essa adequao jurisdicional do procedimento (casustica), mas o
princpio da adequao pode atuar diretamente, sem a intermediao de regras que o
concretizem.
Ex.: No mensalo ocorreu algo referente a isso. O prazo para embargar era pequeno. O
processo tinha 8 mil pginas para examinar em cinco dias! O STF dobrou os prazos,
adequando jurisdicionalmente a regra processual ao caso concreto! Obviamente no poderia
se concordar com uma adequao que fosse em desfavor da defesa.
No Cdigo Civil Portugus de 1995 h previso expressa de um poder geral de adequao
jurisdicional. Este fato respingou no Brasil.

Primeira corrente: no h poder geral de adequao jurisdicional, estando a sua
utilizao afeta previso legal. Nesse sentido, prev o art. 139, VI, do NCPC.

Segunda corrente: entende que h um poder geral de adequao, corolrio do
devido processo legal. No vingou durante a elaborao do NCPC. Apega-se ao fato
de no haver proibio expressa nesse sentido (silncio). Fredie Didier signatrio
deste entendimento, embora reconhea que a sua no incluso expressa no NCPC
enfraquea a corrente.

A adequao do processo pode receber outros nomes, como elasticidade do
processo, adaptabilidade do processo e flexibilidade do processo.
Adequao convencional: a adequao do processo realizada pelas partes.
I) BOA-F PROCESSUAL
A incidncia do princpio da boa-f no processo faz com que muitos autores falem no apenas
em devido processo legal, mas em devido processo leal. A boa-f processual contedo,
portanto, do devido processo legal. O NCPC previu o princpio da boa-f expressamente em
seu art. 5o.
Subjetiva: Boa-f subjetiva no princpio, um fato da vida. Suporte ftico de alguns
fatos jurdicos.
Objetiva: uma norma, o princpio aqui estudado. No correto falar princpio da boa-
f objetiva; ou princpio da boa-f ou boa-f objetiva. Boa-f objetiva uma norma
que impe, portanto, condutas ticas, leais, probas. Em nvel constitucional implcito.
Obs.1: O STF j relacionou a boa-f objetiva e o devido processo legal. Disse o STF que o
princpio da boa-f contedo do devido processo legal.
Obs.2: O princpio da boa-f se dirige a todos os sujeitos do processo, inclusive ao juiz. O
princpio da boa-f se aplica a qualquer dos sujeitos processuais. E o professor indica a leitura
de uma deciso do STF no HC 101.132.
Obs.3: O princpio da boa-f decorre de uma clusula geral. Sendo assim, sua concretizao
depende da experincia forense. E como esse princpio se concretiza no processo? Doutrina
alem:
1 concretizao: o princpio da boa-f processual impede o abuso de direitos
processuais. Ou seja, esse princpio torna ilcito o exerccio abusivo de um direito
processual.
2 concretizao: o exerccio abusivo de um direito processual considerado ilcito,
graas previso contida no art. 5o, do NCPC. O CC/2002, por sua vez, contm
dispositivo que probe de forma genrica o abuso de direito (Art 187, CC).
3 concretizao: a funo hermenutica do princpio da boa-f. Os atos postulatrios e
as decises judiciais devem ser interpretados de acordo com a boa-f.
4 concretizao: surgimento dos deveres processuais de cooperao, que veremos
adiante.
5 concretizao: elaborao das convenes processuais, ou seja, ajustes processuais
realizados pelas partes (negcios processuais). Pode-se traar um paralelo com a
negociao (contratos) no mbito privado.
6 concretizao: a proibio de comportamentos contraditrios (genrica). Nemo potest
venire contra factum proprium. Ningum pode comportar-se contra as prprias atitudes.
regra que decorre do princpio da boa-f (art. 5o, NCPC).
J) PROMOO DA SOLUO CONSENSUAL DOS CONFLITOS
Obs.1: Desde o ano de 2010, com a edio da Resoluo n. 125, pelo CNJ, vem-se tentando
estimular a autocomposio.
Obs.2: O NCPC, em diversos momentos, estimula a autocomposio, concretizando o
princpio previsto. O primeiro artigo a tratar do feito o 3o:
Obs.3: Verificar a Nova Lei de Arbitragem.
K) PRIMAZIA DA DECISO DE MRITO
Para o NCPC o que importa a apreciao do mrito pelo magistrado; ou seja, a deciso de
mrito prioritria em relao deciso que no de mrito.
Art. 4oAs partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito,
includa a atividade satisfativa.
Direito soluo integral de mrito. Art. 321.
A apelao de qualquer sentena que deixa de apreciar o mrito permite retratao. Art.
932.
O Relator no pode deixar de conhecer o recurso sem antes determinar que o recorrente a
corrija.
Obs.1 Lei n. 13.015/2014 (altera o processo trabalhista): reproduziu as normas recursais do
NCPC antes mesmo deste ser aprovado. O TST, portanto, ofertar as primeiras decises
acerca da nova sistemtica processual.
L) RESPEITO AO AUTORREGRAMENTO DA VONTADE NO PROCESSO (AUTONOMIA
DA VONTADE NO PROCESSO)
A autonomia da vontade rege as relaes privadas, sendo princpio basilar do Direito Civil.
Consiste, ademais, em um dos aspectos/contedos/dimenses da liberdade. Poder de
autorregular-se. No Direito Processual, jamais falou-se em autonomia da vontade, ou
autonomia da vontade no processo. Do contrrio, havia quem dissesse que a vontade das
partes no processo seria irrelevante.
O NCPC, todavia, totalmente estruturado, do incio ao fim, ao respeito do autorregramento
da vontade no processo.
Obs.1 Este princpio implcito. H, todavia, uma srie de normas expressas que podem
ser conduzidas ao princpio em estudo. Veja-se:
Consagrao do princpio da promoo da autocomposio pelo NCPC: o Estado prestigia
a vontade das partes de conciliar/resolver o feito imposio de deciso judicial (art. 2o, da
nova Lei de Arbitragem).
Quem determina o contedo do processo a vontade das partes, devendo esta ser
respeitada.
O NCPC consagra um nmero expressivo de negcios jurdicos processuais tpicos
(expressamente previstos). E negcio jurdico , por excelncia, manifestao da autonomia
da vontade. Ex.: escolha consensual do perito pelas partes; a elaborao do calendrio
processual conjuntamente pelas partes e juiz (art. 191 - o feito torna desnecessria a
intimao acerca dos atos futuros, j que as partes tomaro cincia das respectivas datas
logo no incio do processo).
O NCPC, em seu art. 190, consagra a possibilidade de negcios processuais atpicos. Este
dispositivo evidencia que as partes exercem funo ativa e relevante dentro do processo.
Prestgio da arbitragem pelo NCPC, cujo processo inteiramente modulado pela autonomia
da vontade das partes.
M) PROTEO DA CONFIANA
Desenvolveu-se na Europa, no mbito do direito pblico; novo no mbito processual
propriamente dito. Nasceu como concretizao do princpio da segurana jurdica. Alguns
autores chegam a dizer que a dimenso subjetiva da segurana jurdica. princpio que
impe a proteo de algum que acreditou em um ato do Estado e que depois viu sua crena
ser frustrada por um ato do prprio Estado. Esse comportamento do Estado desequilibra a
segurana jurdica.
- A doutrina lista quatro pressupostos para a aplicao da proteo da confiana:
Base da confiana: ato normativo estatal no qual se confia, se acredita. Pode ser uma lei,
um ato administrativo, ou seja, atos normativos em geral.
Obs.: Pode ser uma deciso judicial (precedente ou coisa julgada), porque o processo no
deixa de ser um meio de produo de atos que servem de base para a confiana. No se
analisa a validade do ato mas o seu grau de aparncia de legitimidade.
A confiana na base/no ato: alm do ato acima mencionado, preciso que o sujeito tenha
acreditado/confiado na idoneidade do ato.
Exerccio da confiana: Alm de ter acreditado no ato, voc se comportou de acordo com
essa crena, pautou suas condutas nesta crena.
Frustrao da confiana por ato do Poder Pblico.
- O processo um meio de produo de normas jurdicas, individualizadas (caso concreto) e
gerais (precedentes), que podem servir de base de confiana. A deciso judicial enquanto
norma base confivel em razo do contraditrio e da coisa julgada. No mbito do processo,
trs concretizaes so muito claras e merecem registro.
O NCPC estatui, organiza, um sistema de precedentes obrigatrios, operando a proteo da
confiana em trs aspectos:
N) REGRA DA INSTAURAO DO PROCESSO POR INICIATIVA DA PARTE E IMPULSO
OFICIAL
Regras/Normas fundamentais, e no princpios, alocadas no art. 2o, do NCPC:
Art. 2o O processo comea por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo
as excees previstas em lei.
O) REGRA DE RESPEITO ORDEM CRONOLGICA DE CONCLUSO
Ordem Cronolgica dos Processos: Pela redao original do CPC, os magistrados e as
Cortes deveriam julgar seguindo a ordem cronolgica - s poderiam julgar os casos mais
novos aps os mais antigos, acabando com as chamadas preferncias dadas pelos julgadores
sem considerar o critrio temporal. Criou uma obrigao de os juzes e os Tribunais seguirem
necessariamente a ordem cronolgica dos processos. Contudo, a mudana legislativa trazida
pela Lei 13.256/16 dispe que no haver mais a obrigatoriedade dos julgamentos em ordem
cronolgica. Isso porque, o texto agora determina que a ordem de chegada deve ser seguida
preferencialmente. Art. 12. Os juzes e os tribunais atendero, preferencialmente, ordem
cronolgica de concluso para proferir sentena ou acrdo.

uma Regra/Norma fundamental, e no princpio alocado no art. 12, do NCPC:
Art. 12. Os juzes e os tribunais atendero, preferencialmente, ordem cronolgica de
concluso para proferir sentena ou acrdo. (Redao dada pela Lei n 13.256, de
2016)
- Julgamento associado cronologia de concluso dos processos judiciais. A ordem
cronolgica s se aplicaria s decises finais (sentena e acrdo). A regra visa garantir a
igualdade, posto que torna impessoal a escolha da causa que vai ser julgada. Serve, ademais,
durao razovel do processo, por inibir a demora injustificada do processo.
Obs.1Consequncias do descumprimento da ordem cronolgica pelo juiz: Segundo Fredie
Didier, no h nulidade da deciso que desrespeita a ordem cronolgica, diante da ausncia
de prejuzo s partes envolvidas (pas de nulitt sans grief). O terceiro que foi preterido,
apesar de prejudicado, nada ganha com a anulao da sentena. O desrespeito, todavia,
pode ser apurado no plano disciplinar/correcional.

P) PRINCPIO DA COOPERAO - Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar
entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
a) Modelo Adversarial: neste modelo, o processo organizado de modo a ser conduzido
pelas partes, sendo estas as suas grandes protagonistas. O papel do juiz, portanto, na
organizao do processo, de fiscal e julgador. O processo, nesse modelo, visto como um
duelo entre adversrios, em verdadeira concepo esportista. O juiz enquanto convidado de
pedra. Encontra-se relacionado este modelo aos processos do common law, ideia de
liberalismo e a ambientes democrticos.
Na opinio de Didier, exagero relacionar a democracia ao modelo adversarial, posto que
pases como a Alemanha utilizam-se da democracia em parceria com modelo diverso, o
inquisitorial.
b) Modelo Inquisitorial: o protagonismo pertence ao juiz, e no s partes, garantindo a ele
poderes alm da fiscalizao e julgamento. Ex.: produo de prova de ofcio, execuo de
deciso de ofcio, dentre outros. Este modelo encontra-se relacionado aos pases de civil law
(tradio europeia). Alguns autores o relacionam a modelo autoritrio de processo.
Concluso 1: No existe modelo puramente dispositivo ou inquisitorial. Em todos h
manifestaes de um e de outro, podendo-se falar em predominncia.
Obs. H corrente doutrinria e filosfica chamada de Garantismo Processual para a qual
qualquer atribuio de poder ao juiz que fuja da fiscalizao e do julgamento inconstitucional,
por violar o prprio modelo democrtico.
Obs.2 No Modelo Cooperativista no h protagonistas no processo, de modo que,
independentemente do papel que exeram, prevalece o cooperativismo.
Obs.3 Uma das consequncias da boa-f so os deveres de cooperao: Dever de
clareza, dever de consulta e dever de preveno


PONTOS IMPORTANTES DA MATRIA - LEMBRANDO

Para montar este material fiz um apanhado do material do estratgia 1 fase DPBA,
Ciclos 1 fase DPBA (Material do NCPC 2015; Reviso Ciclos; No faa a prova sem ler).
Pensamento jurdico contemporneo: vejamos as caractersticas do atual pensamento
jurdico que afeta nossa disciplina: poder da normatividade da Constituio Federal,
desenvolvimento da teoria dos princpios, hermenutica jurdica.
- Neoprocessualismo: formalismo-valorativo no intuito de destacar a importncia dos
valores constitucionalmente protegidos no mbito dos direitos fundamentais na edificao do
formalismo processual.
- Devido Processo Legal: Art. 5 da CF/88: (...) LIV - ningum ser privado da liberdade ou
de seus bens sem o devido processo legal.
- Supraprincpio: base, inclusive, a outros princpios.
- Visa-se ideal protetividade dos direitos, promovendo-se a integrao do sistema jurdico
em oposio a eventual lacuna no desenvolvimento do processo.
- O devido processo legal formal composto pelas garantias constitucionais: juiz natural,
contraditrio, durao razovel do processo, entre outras.
- O sentido substancial do devido processo legal diz respeito correta elaborao e
interpretao das leis, de modo a impedir arbitrariedades do poder pblico.
- Nenhuma norma jurdica pode ser criada sem que se observe o devido processo legal:
1. Leis; 2. Normas Administrativas; 3. Normas individualizadas jurisdicionais; 4.Normas jurdicas
particulares.

(...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Contraditrio: O contraditrio formado por dois elementos: informao e possibilidade de
reao (sentido formal) e poder de influenciar a deciso (sentido material ou substantivo).
a) Informao: necessidade de a parte ter conhecimento do que est ocorrendo no processo
para que posicione de maneira positiva ou no sobre os fatos direito de participao no
processo.
Reao: elemento dependente da vontade da parte, que pode optar por reagir ou se omitir em
relao demanda.
b) Poder de influenciar a deciso: necessrio que a reao no caso concreto haja real poder
de influenciar o magistrado na construo do seu convencimento.
- O contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao processual, uma vez que
democracia significa participao e a participao no processo ocorre pela efetivao do
princpio da garantia do contraditrio.
- Contraditrio: forma de evitar surpresa s partes: durante o desenrolar procedimental todos
os atos processuais sero informados aos sujeitos do processo, dando a estes o direito de
defesa.
- Contraditrio intil: em alguns casos permite-se que o contraditrio seja afastado pelo prprio
procedimento, evitando o chamado contraditrio intil. Exemplo: Sentena proferida inaudita
altera parte que julgue o mrito em favor do ru que no foi citado (art. 285-A, CPC).
- O contraditrio poder ocorre em dois momentos: o contraditrio antecipado e o diferido.

Contraditrio antecipado
a regra no Processo Civil. Os sujeitos participam de todo o desenrolar do processo. O juiz
no decide a causa sem antes ocorrer ampla participao dos sujeitos processuais.
Contraditrio diferido
o que ocorre na concesso de tutela de urgncia inaudita altera partes, situao na qual a
deciso do juiz deve anteceder a informao e a reao aps a prolao da deciso. Nesse
caso ocorrer o contraditrio diferido, pois apesar dos essenciais elementos do princpio
continuarem a existir, a antecipao da deciso para o momento imediatamente posterior ao
pedido da parte. Vejamos como a estrutura do contraditrio diferido:
a) Pedido
b) Deciso
c) Informao da parte contrria
d) Deciso

O contraditrio diferido excepcional, pois a prolao da deciso sem a oitiva do ru seria
uma violncia, no entanto, seja por causa do perigo de ineficcia ou pela probabilidade de
haver o direito, o contraditrio diferido segue o art.5, LV, CF.

Ampla defesa
Esse princpio corresponde dimenso substancial do contraditrio, ou seja, o direito de
participao efetiva na construo do convencimento do julgador por meio do acesso aos
elementos de alegaes e de provas disponibilizados pela Lei. A ampla defesa uma garantia
que se estende tanto ao ru quando ao autor, decorrendo assim, a caracterstica de amplitude
do direito de ao e o tratamento isonmico princpio da isonomia.
STF: Smula Vinculante n 3
Processos Perante o Tribunal de Contas da Unio Contraditrio e Ampla Defesa -
Anulao ou Revogao de Ato Administrativo - Apreciao da Legalidade do Ato de
Concesso Inicial de Aposentadoria, Reforma e Penso
Nos processos perante o tribunal de contas da unio asseguram-se o contraditrio e a ampla
defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que
beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de
aposentadoria, reforma e penso.
- Art. 71 da CF: O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
(...) III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a
qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas
pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem
como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses.
STF: Smula Vinculante n 5 Falta de Defesa Tcnica por Advogado no Processo
Administrativo Disciplinar -Ofensa Constituio
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a
constituio.
- Princpio da Isonomia: tambm chamado de princpio da igualdade, o princpio da isonomia,
consagrado no caput do art. 5 da CF todos so iguais perante a lei ,relaciona-se com a
ideia de um processo justo, em que os sujeitos processuais recebem um tratamento
isonmico.
- Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional: assegurar que todos que se
sentirem lesados ou tenham o seu direito ameaado tenham acesso ao poder judicirio.

- Motivao das decises judiciais: toda deciso judicial deve ser motivada sob pena de
nulidade. Assegura a participao da sociedade no controle da atividade jurisdicional,
conferindo-lhe legitimidade.
- Princpio por primazia da deciso de mrito
- Princpio da tempestividade da tutela jurisdicional: a razovel durao do processo e
meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
- Boa-f.

NOVO CPC - OBSERVAES
- Princpios: estabelece uma srie de princpios que devero ser respeitados no
processo civil, como a durao razovel do processo, o incentivo conciliao, o direito
de defesa, entre outros.
Processo eletrnico: cria regras gerais de processo eletrnico, obrigando, por
exemplo, os tribunais a usar sistemas de cdigo aberto e as intimaes a
serem feitas preferencialmente por meio eletrnico.

INTERESSANTE:
1. Precedentes: teoria geral, distinguishing e overrulling

Ao longo de muitos anos, o direito processual civil brasileiro desenvolveu um sistema de
precedentes influenciando demasiadamente o Cdigo de Processo Civil de 2015.
Mas o que um precedente? quando um rgo jurisdicional, ao proferir uma deciso,
utilizada como base uma outra deciso, proferida em outro processo, assegurando o respeito
aos princpios da segurana jurdica e da isonomia.
Mencionada tcnica de deciso judicial uma das bases do sistema do commom law.
Entretanto, isto no significa a adoo pelo direito brasileiro deste sistema. Na verdade, o que
se tem no Brasil a adoo de um sistema de precedentes adaptados s peculiaridades do
civil law.
Entretanto, cumpre salientar que nem toda deciso judicial um precedente. S so
consideradas precedentes aquelas decises judiciais em que possvel estabelecer um
fundamento determinante a ser observado.
Quais so os dois tipos de precedentes utilizados em nossos ordenamento jurdico?
1) precedentes vinculantes; 2) precedentes no vinculantes/persuasivos/argumentativos.
O primeiro, como a prpria denominao indica, de observncia obrigatria.
Por sua vez, os no vinculantes so meramente argumentativos e, em que pese no
poderem ser ignorados pelos rgos jurisdicionais, podem decidir de maneira distinta, desde
que isso seja feito com justificativa adequada.
Dentro do sistema de precedentes, possvel a distino e a superao. A distino,
mais conhecida por distinguishing, assegura a aplicao dos precedentes apenas a acasos
em que se repitam as circunstncias que justificaram a sua criao. Assim, o precedente no
ser seguido quando o julgados distinguir o caso sob julgamento, demonstrando,
fundamentadamente, tratar-se de situao particularizada. Por sua vez, a superao do
precedente (overruling) evita o engessamento do direito e reconhece a possibilidade de
superao.
Precedente sinnimo de jurisprudncia?
Muitos utilizam os dois institutos como sinnimos, todavia precedente no se confunde
com jurisprudncia. Jurisprudncia um conjunto de decises proferida pelos tribunais, sobre
uma determinada matria e no mesmo sentido. Assim, quando se fala em precedente temos
apenas uma deciso judicial, j a jurisprudncia necessita de uma grande nmero de decises
judiciais.
Interessante salientar que o STF, na Reclamao 4335/AC, o Ministro Teori Zavascki
ressaltou que os Tribunais Superiores possuem uma funo nomofilcica, cabendo a estes
rgo jurisdicionais zelar pela interpretao e aplicao do direito tanto quanto possvel de
modo uniforme. O prprio Pretrio Excelso deve se vincular as suas prprias decises,
construindo uma jurisprudncia que garanta a certeza e a previsibilidade do direito.
Ora, nos termos do art. 926 do CPC/2015, a jurisprudncia dos tribunais deve ser
ESTVEL, NTEGRA e COERENTE. Ou seja, no pode o tribunal decidir uma matria
ignorando a jurisprudncia at ento adotada. Ademais, para ocorrer a mudana do
entendimento, exige-se fundamentao adequada e especfica, ressaltando as razes que
levaram o rgo jurisdicional a afastar a linha decisria at ento adotada, estabelecendo,
ainda, se haver ou no a modulao dos efeitos do novo entendimento.
Jurisprudncia ntegra aquela que leva em considerao a evoluo histria das decises
proferidas anteriormente sobre o mesmo tema (METFORA DO ROMANCE DE RONALD
DWORKIN)
Por outro lado, a jurisprudncia tambm deve ser coerente, sendo aplicada aos casos
semelhantes.
2. - O NCPC traz diversos princpios j previstos na CF (acesso justia, razovel
durao do processo, contraditrio, igualdade ou isonomia entre os litigantes, legalidade,
publicidade, eficincia, dentre outros).
- Princpio da boa-f: previsto no NCPC e deve ser observado por todos os sujeitos do
processo, sob pena de aplicao de multa (art. 5o)
- Princpio da primazia do julgamento de mrito: Art. 4o As partes tm o direito de obter
em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa a atividade satisfativa. Quando
algum recorre ao Judicirio quer saber se tem ou no direito. Quando se permite que uma
questo processual impea o julgamento de mrito da demanda, comete-se uma injustia.
Entretanto, este princpio no absoluto, devendo ser sopesado com o princpio da boa-f
objetiva.
- Princpio da cooperao: Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si
para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva. Este princpio
surgiu da conjugao do princpio do devido processo legal, boa-f processual, bem como do
princpio do contraditrio, redefinindo o direito processual civil brasileiro, luz de sua
constitucionalizao e do advento do neoconstitucionalismo. Deve ser observado pelo juiz
durante todo o trmite processual, exigindo uma atuao participativa e efetiva, alm de
integrar o debate posto na demanda processual.

PONTO 4

4. Jurisdio: conceito, caractersticas, princpios e espcies.
4.1. Meios alternativos de soluo de conflitos: autotutela, autocomposio
(conciliao e mediao), arbitragem e tribunais administrativos.
4.2. Competncia


Fonte: Daniel Amorim Assuno Neves
1. Comente sobre a Jurisdio e formas alternativas de resoluo de conflitos.
A jurisdio pode ser entendida como a atuao estatal visando aplicao do direito objetivo
ao caso concreto, resolvendo-se com definitividade uma situao de crise jurdica e gerando a
pacificao dos conflitos.
Neste conceito no consta o tradicional conceito que a jurisdio substitui a vontade das partes
pela vontade da lei. Isto porque, nem sempre haver conflito de interesses, e segundo porque
nem sempre a atividade jurisdicional substituir a vontade das partes.
H doutrina que analisa a jurisdio sob 3 aspectos: poder, funo e atividade. O poder
jurisdicional o que permite o exerccio da funo jurisdicional que se materializa no caso
concreto por meio da atividade jurisdicional. No confundir as 3 expresses.
Como poder, a jurisdio representa o poder estatal de aplicar o direito objetivo no caso
concreto resolvendo a situao de crise jurdica. O poder jurisdicional no se limita a dizer o
direito (juris - dico), mas tambm de impor o direito (juris- satisfao), pois no basta dizer o
direito, mas tambm, fazer valer o direito concretamente. Tradicionalmente, a jurisdio (juris-
dico) era entendida como a atuao da vontade concreta do direito objetivo (Chiovenda),
sendo que a doutrina se dividia entre aqueles que entendiam que essa atuao derivava da
sentena fazer concreta a norma geral (Carnelutti) ou criar uma norma individual com base na
regra geral (Kelsen). Contemporaneamente, esse positivismo acrtico mostrou-se
ultrapassado, incapaz de atender s exigncias de justia do mundo atual. Dessa forma
autorizada doutrina afirma que a jurisdio cria a norma jurdica no caso concreto,
resultado da aplicao da norma legal luz dos direitos fundamentais e princpios
constitucionais de justia. Essa nova viso sustenta que no basta a edio da norma
jurdica (juris-dico), sendo necessrio tutelar concretamente o direito material (juris-
satisfao).
Como funo, a jurisdio o encargo atribudo pela CF, em regra, ao Poder Judicirio-
funo tpica, e excepcionalmente, a outros poderes, funo atpica, para exercer
concretamente o poder jurisdicional. A funo jurisdicional no privativa do poder judicirio,
como no processo de impeachment do Presidente da Repblica realizado pelo Poder
legislativo, ou nas sindicncias e processos administrativos no Poder Executivo, ainda que
nesses casos no haja definitividade. O Judicirio tambm no se limita ao exerccio da funo
jurisdicional, exercendo de forma atpica, excepcional, a funo administrativa (organizao
concursos, p. ex.) e Legislativa (regimentos internos, p. ex.).
Como atividade, a jurisdio o complexo de atos praticados pelo agente estatal investido de
jurisdio no processo. Como o estado um ente inanimado, o juiz de direito, investido de
poder jurisdicional, representa o Estado no processo concretamente.
O Estado no tem, por meio da jurisdio, o monoplio da soluo dos conflitos, sendo
admitidas pelo Direito outras maneiras pelas quais as partes possam buscar a soluo dos
conflitos, so chamadas de equivalentes jurisdicionais ou de formas alternativas de
soluo de conflitos. H quatro espcies reconhecidas no nosso Direito: autotutela,
autocomposio (tradicionalmente chamada de conciliao), mediao e arbitragem.
A autotutela a forma mais antiga de soluo dos conflitos, implica no sacrifcio integral do
interesse de uma das partes envolvidas no conflito em razo do exerccio da fora pela parte
vencedora. No forma prestigiada no estado democrtico de direito, lembra as sociedades
mais rudimentares. A autotutela excepcional, sendo raras as previses legais que a admitem
(Exs: legtima defesa, art. 188, I, CC; desforo imediato no esbulho, 1210 CC). A justificativa
que como o Estado no onipresente, em algumas situaes excepcionais, na ausncia do
Estado, mais interessante ao sistema jurdico a soluo pelo exerccio da fora de um dos
envolvidos no conflito. A autotutela a nica forma de soluo alternativa de conflitos que pode
ser amplamente revista pelo Poder Judicirio. Trata-se, portanto, de uma forma imediata de
soluo de conflitos, mas que no recebe o atributo da definitividade, podendo ser revista
judicialmente.
As formas consensuais (alternativas) de soluo dos conflitos so muito valorizadas no NCPC,
nos termos do artigo 3, que prev que o Estado promover sempre que possvel a soluo
consensual dos conflitos, atravs da conciliao, mediao e outros mtodos de soluo
consensual dos conflitos, que devero ser estimulados por juzes, defensores, membros do
MP, advogados, inclusive no curso do processo judicial. O NCPC no trouxe apenas
disposies principiolgicas, mas tambm uma seo inteira de um captulo destinada a
regulamentar a atividade dos conciliadores e mediadores judiciais (arts 165-175), inclusive
fazendo expressa distino entre a conciliao (melhor seria autocomposio) e mediao,
trazendo assim, uma estrutura organizada e procedimento definido para viabilizar a sua
realizao.
OBS.: Enunciados do FPPC relacionados ao art. 3, NCPC:
E. 371: Os mtodos de soluo consensual de conflitos devem ser estimulados tambm nas
instncias recursais.
E. 485: cabvel conciliao ou mediao no processo de execuo, no cumprimento de
sentena e na liquidao de sentena, em que ser admissvel a apresentao de plano de
cumprimento da prestao.
E. 573: As Fazendas Pblicas devem dar publicidade s hipteses em que seus rgos de
Advocacia Pblica esto autorizados a aceitar autocomposio.

Daniel Amorim, admite a relevncia indiscutvel das formas alternativas para a soluo das
crises jurdicas, contudo, sustenta, que priorizao da mediao e da conciliao para a
soluo de todos os conflitos de interesse deve ser vista com cautela, j que ao concretizar tal
estado de coisas podemos muitas vezes levar com naturalidade o famoso ditado que mais vale
um acordo ruim do que um processo bom, renunciando o respeito ao direito material, e
decretando a falncia do Judicirio. Cita tambm, que nas demandas consumeristas, a
distncia econmica entre o consumidor e o fornecedor pode levar a acordos injustos, sendo
que a parte mais fraca pode aceitar um acordo desvantajoso. O desrespeito ao direito material
passar a ser resultado de um clculo de risco-benefcio realizado pelos detentores do poder
econmico, em desprestigio evidente do Estado Democrtico de Direito.
A autocomposio a soluo dos conflitos sem a interferncia da jurisdio, resultando no
sacrifcio total ou parcial dos interesses das partes envolvidas no conflito mediante a vontade
unilateral ou bilateral de tais sujeitos. O que determina a soluo a vontade das partes, e no
o uso da fora, como na autotutela.
A autocomposio um gnero, do qual so espcies a transao (mais comum),
submisso e renncia.
A transao decorre da vontade bilateral, h um sacrifcio recproco de interesses,
sendo que cada parte abdica parcialmente de sua pretenso para que se atinja a soluo dos
conflitos.
Na renncia e na submisso o exerccio da vontade unilateral. Na renncia o titular do
pretenso direito, abdica tal direito (ex: renncia de crdito) e na submisso, o sujeito se
submete pretenso contrria, ainda que fosse legtima a sua resistncia (Ex: Aline, mesmo
acreditando ser devedora de apenas 5, paga a Marina os 10 cobrados).
Embora sejam espcies de autocomposio, a transao, a renncia e submisso podem
ocorrer durante o curso do processo judicial, sendo que a submisso nesse caso chamada
de reconhecimento jurdico do pedido, enquanto a transao e renncia mantm a mesma
nomenclatura. Assim, durante o processo judicial o juiz homologar por sentena de mrito a
autocomposio (art. 487, III NCPC). Nesse caso, a autocomposio decorreu da vontade das
partes, e no da aplicao do direito objetivo ao caso concreto, ainda que a deciso
homologatria do juiz tenha produzido coisa julgada material, temo assim, certa hibridez,
substancialmente, o conflito foi resolvido pela autocomposio, mas formalmente, em razo da
sentena homologatria houve o exerccio da jurisdio.
Pela negociao, as partes chegam a uma soluo sem a interveno de um terceiro,
enquanto na conciliao h a presena de um terceiro.
Mediao forma alternativa de soluo de conflitos fundada no exerccio de vontade das
partes. No pode ser confundida com a autocomposio por tais motivos: no h sacrifcio de
interesse das partes, mas sim benefcios mtuos; no centrada no conflito em si, mas nas
suas causas (art 165), no h uma deciso impositiva, mas sim a preservao plena dos
interesses das partes envolvidas.
Diferente do conciliador (que pode propor solues e tentar convencer as partes), o mediador
no prope solues de conflitos s partes, mas as conduz a descobrirem as suas causas, de
forma a possibilitar sua remoo, e assim, chegarem soluo dos conflitos, portanto, as
partes chegam por si ss a soluo consensual, tendo o mediador apenas a tarefa de induzi-
las a tal ponto de chegada.
O conciliador deve atuar preferencialmente nos casos em que no existem vnculos anteriores
entre as partes, conflitos de interesses que no envolvam relao continuada entre as partes
(ex: coliso veculos, contratos de consumo para a compra de um produto).
J o mediador deve atuar preferencialmente quando as partes mantinham alguma espcie de
vnculo anterior e continuado antes do surgimento da lide. (ex: direito de famlia, vizinhana,
societrio)
2. Comente sobre tratamento procedimental da Conciliao e Mediao.
Segundo o art. 165 NCPC devero os tribunais criar centros judicirios de soluo consensual
de conflitos. Os Centros sero vinculados aos Tribunais de segundo grau da Justia Estadual
ou Federal, cabendo a eles a definio de sua composio e organizao. Para evitar o
excesso de regionalidades, as normas locais so condicionadas s diretrizes fundamentais do
CNJ. O Centro Judicirio idealizado como um rgo prprio, o que retira, pelo menos
inicialmente, o poder do juiz de tentar a conciliao e mediao entre as partes, ainda que
residualmente o juiz possa continuar tal atividade no transcorrer do processo.
O ideal que exista um espao fsico prprio, fora dos fruns para a instalao dos centros
judicirios, o que manteria o afastamento do juiz dessa atividade, para num primeiro momento
reduzir o aspecto de litigiosidade, a fim de proporcionar melhores condies para a soluo
consensual. Mas excepcionalmente, as sesses de mediao e conciliao podem ser
realizadas nos fruns.
Conciliador e mediador.
Apesar das diferenas j elencadas entre o conciliador e mediador, o NCPC os equipara em
diversos aspectos.
Nos termos do art. 167,1 requisito mnimo para a capacitao de conciliadores e
mediadores a aprovao em curso a ser realizado por entidade credenciada, cujo parmetro
curricular ser definido pelo CNJ em conjunto com o Ministrio da Justia.
O art. 11 da Lei 13.140/2015, a qual dispe acerca da mediao no mbito da administrao
pblica, traz um requisito no previsto no CPC, graduao h pelo dois anos em curso de
ensino superior.
No h necessidade dos conciliadores e mediadores serem advogados. Sendo advogado,
estar impedido de exercer a advocacia no juzo que exerce a funo.
O conciliador e mediador ficam impedidos por 1 ano contado do trmino da ltima audincia
em que atuaram de assessorar, representar ou patrocinar qualquer das partes.
Tambm h a possibilidade de o Tribunal optar por quadro prprio de conciliadores e
mediadores, mediante concurso pblico.
O art. 168 CPC dispe que as partes podem escolher livremente o conciliador e mediador, no
sendo necessrio cadastro formal junto ao Tribunal; e sempre que recomendvel haver a
designao de mais de um conciliador ou mediador.
3. Comente sobre os PRINCPIOS da Conciliao e Mediao.
Ainda que a mediao e conciliao sejam formas diferentes de resoluo consensual dos
conflitos, ambas so informadas pelos mesmos princpios concentrados no art. 166 CPC, que
bastante prximo do art. 1 da Resoluo do CNJ 125/2010, ainda que no traga os
princpios da competncia, respeito ordem pblica e leis vigentes, empoderamento e
validao.
Assim, temos os seguintes princpios orientadores:
Independncia - os conciliadores e mediadores devem atuar de forma independente,
sem qualquer espcie de presso interna e externa
Imparcialidade - dever de agir com ausncia de favoritismos, preconceitos. Aplicam-
se as mesmas hipteses legais de impedimento e suspeio do juiz. O emprego de
tcnicas negociais no ofende a imparcialidade.
Normalizao do conflito - curiosamente tal princpio foi suprimido do texto final. A
normalizao do conflito juridicamente decorre de sua soluo, mas
sociologicamente ocorre apenas se as partes ficarem satisfeitas coma soluo a que
chegaram. Apesar de tambm no estarem expressos no art. 166 do CPC, os
princpios do empoderamento e da validao, previstos, respectivamente, nos
incisos VII e VIII da resoluo do CNJ podem ser considerados como inseridos no
princpio da normalizao. O EMPODERAMENTO deve ser entendido como o dever
dos conciliadores e mediadores de estimular as partes envolvidas a resolver seus
conflitos futuros da melhor forma em funo da experincia de justia vivenciada na
autocomposio. A VALIDAO o dever dos conciliadores e mediadores de
estimular os interessados a se perceberem reciprocamente como seres humanos
merecedores de ateno e respeito.
Autonomia de vontades - a soluo consensual obtida em razo do acordo de
vontades.
Confidencialidade - o 1 do art. 166 consagra a confidencialidade plena, atinente a
tudo que ocorreu e foi dito na sesso, o que cria uma singular hiptese de
impedimento para funcionar como testemunho no processo em que foi frustrada a
conciliao ou a mediao. A confidencialidade pode ser excepcionada em caso de
violao ordem pblica ou s leis vigentes.
Oralidade: tem 3 objetivos - conferir celeridade ao procedimento, prestigiar a
informalidade e promover a confidencialidade, j que restar escrito o mnimo
possvel.
Informalidade - incentiva o relaxamento entre os interessados e leva a um clima de
desconcentrao e tranquilidade natural das partes.
Deciso informada - Cria o dever ao conciliador e mediador de manter as partes
envolvidas plenamente informadas quanto aos seus direitos e ao contexto ftico.
Isonomia entre as partes - A isonomia um dos princpios exclusivos da mediao,
nos termos do art. 2, II, da lei 13.140/2015, no se aplica a conciliao.
Busca do consenso - Ainda que a mediao no tenha como objetivo nico a soluo
consensual do conflito, recomendvel o uso de tcnicas de negociao, tais como
o modelo criado pela escola de Harvard.


4. Comente sobre os CADASTROS dos conciliadores e mediadores

O registro dos conciliadores e mediadores ser realizado em 2 cadastros, um nacional
(ainda que no haja previso expressa nesse sentido, tudo leva a crer que ficar a cargo do
CNJ), e um regional realizado pelos Tribunais de Justia e Tribunais Regionais Federais.
Esses cadastros prestigiam a imparcialidade, distribuio aleatria dos processos, bem
como constaro todos os dados relevantes dos inscritos, como nmero de causas que atuou,
sucesso, insucesso, matria versada., devendo ser tornados pblicos ao menos uma vez por
ano, nos termos dos artigos 167 e 168.

5. Os conciliadores e mediadores recebem REMUNERAO?

Em regra ser fixada uma remunerao para a atividade dos conciliadores e mediadores,
conforme tabela fixada pelo Tribunal, de acordo com os parmetros do CNJ. Tal remunerao
no ser devida se os Tribunais criarem seus quadros por concurso pblico, ou em caso de
atividade voluntria.
Nos termos do art. 13 da lei 13.140/2015, os mediadores sero remunerados pelas
partes, de acordo com os valores fixados pelos Tribunais, assegurado aos necessitados a
gratuidade.

6. Comente sobre IMPEDIMENTO E SUSPEIO DOS MEDIADORES.

O art. 170 prev apenas a hiptese de impedimento, mas devem ser aplicadas por
analogia as causas de impedimento e suspeio dos juzes.
O art. 172 traz uma hiptese especifica de impedimento dos conciliadores e mediadores,
contado do trmino de 1 ano da ltima audincia ficam impedidos de assessorar, atuar,
patrocinar quaisquer das partes que atuaram.
Em caso de qualquer hiptese de impossibilidade temporria, tal fato deve ser
comunicado ao juzo.

7. Quais so as causas de excluso do cadastro de conciliadores e mediadores?

A excluso do cadastro de conciliadores e mediadores depende de processo
administrativo, em casos de atuao com dolo, culpa e impedimentos. (166, 1 e 2, NCPC)
Apesar da necessidade de procedimento administrativo para a excluso possvel a
suspenso temporria por 180 dias. (173, 3, NCPC).

8. possvel a SOLUO CONSENSUAL no MBITO ADMINISTRATIVO?

O art. 174 prev a criao de cmaras de mediao no mbito administrativo, inclusive
para celebrao de TACS. Isso porque nem todo direito defendido pela Administrao Pblica
indisponvel, e mesmo no caso de direitos indisponveis possvel a transao acerca dos
prazos e forma de cumprimento.

9. Comente sobre a CONCILIAO E MEDIAO EXTRAJUDICIAIS
O art. 175 esclarece que a conciliao e mediao judicial, no exclui outras formas de
resoluo extrajudiciais. Essas formas extrajudiciais so reguladas pela lei 13.140/2015, sendo
as regras do NCPC aplicadas a respeito do tema apenas no que couber s cmaras privadas
de mediao e conciliao.

10. Comente sobre a ARBITRAGEM
Na arbitragem um terceiro, rbitro, resolve o conflito imperativamente, de forma
impositiva, independente da vontade das partes; as partes escolhem um terceiro de sua
confiana.
A lei de arbitragem (lei 9.307/1996) privativa dos direitos disponveis. Contudo, o STJ
admite arbitragem em contratos administrativos (levando em considerao especialmente a
distino entre direito pblico primrio e secundrio, patrimonial).
A arbitragem no afronta o princpio da inafastabilidade da jurisdio, previsto no art. 5
XXXV CF. O STF entendeu que a escolha entre arbitragem e jurisdio constitucional, j que
a garantia da inafastabilidade da jurisdio condicionada a vontade das partes. Se o prprio
direito de ao disponvel, a depender da vontade da parte, para se concretizar por meio da
demanda judicial, tambm o ser o exerccio da jurisdio.
Nesse sentido, elogivel, o art. 3 NCPC ao dispor que no se excluir da apreciao
jurisdicional a ameaa ou leso a direitos, salvo os conflitos de interesses voluntariamente
submetidos soluo arbitral.
A sentena arbitral no necessita de homologao pelo juiz para ser um ttulo judicial
(previsto no rol do art. 515, VII, NCPC), o que refora a tese de sua equiparao com a
sentena judicial, e, consequentemente, da arbitragem como exerccio da jurisdio. A
sentena arbitral torna-se imutvel e indiscutvel, fazendo coisa julgada material, considerando
a impossibilidade do Poder Judicirio reavaliar seu contedo, ficando a reviso jurisdicional
limitada a vcios formais da arbitragem ou da sentena arbitral por meio da ao anulatria.
11. Qual a natureza jurdica da arbitragem?
Sobre o tema h duas correntes:
a) um equivalente jurisdicional (Marinoni): a arbitragem no pode ser uma forma privada de
jurisdio, porque a base da arbitragem o acordo, o contrato, a autonomia privada de se
submeter deciso de um terceiro por elas nomeado e no um terceiro que decide de
maneira autoritativa, no havendo, portanto, qualquer caracterstica de jurisdio na
arbitragem;
b) uma hiptese de exerccio da jurisdio (Didier, Carmona): esses doutrinadores
fundamentam-se na prpria lei de arbitragem, que nos arts. 23 e ss. faz referncia
denominada sentena arbitral. A lei ainda faz exigncias para esta sentena de modo muito
prximo sentena do processo civil comum. De outra parte o legislador apenas admite o
questionamento da sentena arbitral na hiptese de nulidade, nica em que o judicirio poder
intervir, assim mesmo, apenas para decret-la, e no para control-la no mrito, como
salientam os arts. 32 e 33, da Lei de Arbitragem.

12. Quais so os escopos/objetivos da Jurisdio?
Os objetivos/escopos da jurisdio so: jurdico, social, educacional e poltico.
O escopo jurdico consiste na aplicao concreta da vontade da vontade do direito (por
meio da criao da norma jurdica), resolvendo a lide jurdica, fazendo valer o direito objetivo
no caso concreto.
O escopo social consiste na resoluo dos conflitos promovendo a pacificao social, de
nada adiante resolver o conflito no plano jurdico, se no plano ftico a situao no est
pacificada. Da a viso de que a transao uma excelente forma de resolver a lide
sociolgica, porque o conflito se resolve sem a deciso impositiva de um terceiro. Mas
mesmo a deciso impositiva capaz de gerar a pacificao social desde que seja dada em um
processo clere, eficaz, com amplo acesso de participao e deciso justa.
O escopo educacional est ligado funo de ensinar os jurisdicionados, e no somente
as partes envolvidas no conflito.
O escopo poltico se presta a fortalecer o Estado, pois a jurisdio funcionando a
contento aumenta sua credibilidade perante os cidados, bem como incentivar a participao
democrtica por meio do processo.

13. Quais so as principais caractersticas da Jurisdio.
1-carter substitutivo - A Jurisdio substitui a vontade das partes pela lei. Contudo, tal
caracterstica no est presente nas aes constitutivas necessrias (vontades convergentes -
mesmo que as partes no estejam em conflito, so obrigadas a buscar a jurisdio, como no
caso de um divrcio consensual, que ambos querem se divorciar, mas tem filho menor), e na
execuo indireta (a vontade originrio do devedor no cumprir, mas com a execuo
indireta, com a presso psicolgica, o devedor cumpre espontaneamente a obrigao)

2- Lide - conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida, um sujeito quer obter
um bem da vida e o outro cria resistncia. Na prpria definio clssica de lide (Carnelutti), a
lide tambm um fenmeno no processual, mas ftico-jurdico (ou ainda sociolgico), anterior
ao processo, eis que a lide no criada no processo, mas antes dele. Tambm no parece
correto afirmar que a lide essencial jurisdio, sendo possvel a existncia desta sem
aquela, como na jurisdio voluntria e nas aes constitutivas necessrias j comentadas.

3- Inrcia (Princpio da Demanda/ao)- Apenas a movimentao inicial do processo
condicionada provocao do interessado, mas aps, o processo se desenvolve por impulso
oficial. Este princpio decorre do direito da ao, que disponvel. A nica exceo ao
princpio da demanda o revogado artigo do CPC/73 que permitia o incio do inventrio de
ofcio pelo juiz.

4- Definitividade - a sentena proferida faz coisa julgada material entre as partes e juiz.
Contudo, no processo cautelar no h coisa julgada material.

14. Quais so os princpios da jurisdio?

1-Investidura - como o Poder Judicirio inanimado necessrio escolher determinados
sujeitos, investindo-os do poder jurisdicional para que representem o estado no exerccio da
atividade jurisdicional. A investidura pode ocorrer de 3 formas: concurso; indicao do
executivo por meio do quinto constitucional, e para a composio do STF/STJ.

2-Territorialidade - a limitao ao exerccio da jurisdio. O Juiz tem jurisdio em todo
territrio nacional, mas por questo de funcionalidade, as regras de competncia territorial
definem determinado territrio ou foro que a jurisdio s ser legtima nesses limites. Quando
faltar competncia, necessrio a expedio de carta rogatria e precatria (no sendo casos
de exceo ao princpio em comento). Como excees podemos citar a citao por correio
para qualquer comarca e a citao/ penhora por oficial de justia para comarca contgua.

3-Indelegabilidade - Do ponto de vista externo, o Poder Judicirio no pode delegar a funo
jurisdicional para outros rgos e poderes, contudo, a prpria CF pode, excepcionalmente,
prever a funo jurisdicional a outro poder, a chamada funo estatal atpica.
Do ponto de vista interno, determinada concretamente a competncia para uma demanda
atravs de normas gerais, abstratas e impessoais, o rgo jurisdicional no pode delegar a
funo para outro rgo jurisdicional. Alguns entendem que essa regra excepcionada pela
expedio de carta precatria e carta de ordem, contudo, outros entendem, que no so
excees a tal princpio, mas sim trata-se de mera colaborao, sendo na realidade a
confirmao ao princpio da indelegabilidade.

4-Inevitabilidade - a vinculao obrigatria dos sujeitos ao processo judicial. No CPC/73 havia
uma exceo, era possvel a recusa nomeao autoria, contudo, no NCPC, o indivduo
indicado automaticamente se torna ru.

5-Inafastabilidade - O art. 5 da CF prev que a lei no excluir da apreciao do Judicirio
leso ou ameaa ao direito. H 2 aspectos: a relao entre jurisdio e jurisdio
administrativa, e o acesso ordem jurdica justa.
Em relao via administrativa, certo que o interessado no obrigado a buscar tal via, e
tambm no precisa esgot-la. Exceo: justia desportiva (art. 217, 1, CF); no cabimento
de MS quando pendente de julgamento recurso administrativo, independentemente de cauo;
Habeas data s cabvel se houver recusa de informaes por parte da autoridade
administrativa (interesse de agir); para o STJ - prvio requerimento administrativo para
concesso de benefcio previdencirio, eis que o interesse processual se concretiza com
requerimento administrativo negado, demora superior a 45 dias na resposta do requerimento,
pretenso fundada em tese notoriamente rejeitada pelo INSS, quando ser dispensado
requerimento administrativo prvio; exigncia de esgotamento da via administrativa na
reclamao constitucional.
O princpio tambm serve para confirmar a inexistncia da coisa julgada material na via
administrativa, a parte que sentir prejudicada pode buscar o Poder Judicirio.

6-Juiz natural - ningum ser processado seno pela autoridade competente, segundo regras
gerais, abstratas e impessoais

7-Promotor natural - Elimina a figura do acusador pblico de encomenda, contudo, no
previsto expressamente no ordenamento.

15. Comente as caractersticas da Jurisdio voluntria
1-Obrigatoriedade - Apesar do nome jurisdio voluntria, a doutrina entende que essa
jurisdio nada tem de voluntria, j que o que se nota na maioria das demandas a
obrigatoriedade, exigindo-se a interveno do judicirio para obteno do bem da vida.

2-Principio inquisitivo - na jurisdio contenciosa o sistema processual um misto de do
sistema dispositivo e inquisitivo, com preponderncia para o primeiro. um sistema dispositivo
temperado, j que existe uma liberdade do juiz de tomar providncias no requeridas pelas
partes.
Na jurisdio voluntria, por vez, h uma carga maior de inquisitoriedade, ainda que no
suficiente para afastar de todo o princpio dispositivo, tais como maiores poderes instrutrios
ao juiz, para produzir provas mesmo contra vontade das partes; juiz pode decidir contra a
vontade das partes; juzo de equidade.

3-Juzo da equidade - segundo o art. 723, pargrafo nico, NCPC, o juiz no obrigado a
observar o juzo da legalidade estrita, reconhecendo a discricionariedade do juiz, inclusive para
os defensores da jurisdio voluntria como atividade administrativa exercida pelo juiz.

4-Participao do MP como fiscal da ordem jurdica (Art. 721. NCPC), desde que previstas
situaes de atuao do art. 178, NCPC.

5-Inexistncia de carter substitutivo - juiz no substitui a vontade das partes pela vontade da
lei, to somente integra o acordo de vontade das partes para surtir efeitos jurdicos.

6-Inexistncia de aplicao ao direito ao caso concreto - no h propriamente aplicao do
direito material, j que o juiz to somente integra o acordo de vontade das partes para surtir
efeitos jurdicos.

7-Ausncia de lide - inexistncia de lide clssica (conflito de interesses qualificado por uma
pretenso resistida), mas para a obteno do bem da vida, h uma pretenso resistida, qual
seja, a exigncia da lei, sendo indispensvel a interveno do Judicirio.

8-No h partes, mas meros interessados.

16. Discorra sobre a tutela jurisdicional e crises jurdicas
Por tutela jurisdicional entende-se a proteo prestada pelo Estado quando provocado por
meio de um processo, gerado em razo de leso ou ameaa de leso a um direito material.
Podemos associar a tutela jurisdicional espcie de crise jurdica que o demandante pretende
solucionar por meio do processo, adotando esse critrio ser de conhecimento (meramente
declaratria, constitutiva, condenatria), executiva e cautelar.
A tutela de conhecimento apta a resolver 3 crises jurdicas, quais sejam: Declaratria-CRISE
CERTEZA (usucapio, investigao de paternidade); Constitutiva-CRISE DE SITUAO
JURDICA - cria, extingue, altera relao jurdica (divrcio e reviso do contrato);
Condenatria-CRISE DE INADIMPLEMENTO - condenao ao ru ao cumprimento de
contrato/obrigao (fazer, no fazer, entregar, pagar), bem como danos causados em acidente
automobilstico, p. ex.
Na tutela executiva se busca resolver CRISE DE SATISFAO, j existe direito reconhecido,
mas h resistncia da parte contrria. Esse reconhecimento pode ser judicial, provisrio ou
definitivo, ou extrajudicial.
Por meio da tutela cautelar resolve-se uma CRISE DE PERIGO.

17. Descreva a natureza jurdica dos resultados jurdicos-materiais.
Por esse critrio a tutela jurisdicional dividida em duas espcies: tutela preventiva (inibitria)
e tutela reparatria (ressarcitria), sendo a primeira uma tutela jurisdicional voltada para o
futuro, visando evitar a prtica do ato ilcito, enquanto a segunda est voltada para o passado,
visando o restabelecimento patrimonial decorrente da prtica do ato ilcito danoso.
A tese da tutela inibitria funda-se na exata definio de ato ilcito, que na prtica se pretende
evitar. Tal tese durante muito tempo encontrou resistncia dos adeptos que condicionavam a
prestao da tutela jurisdicional existncia de um dano, o que se justificava poca em que
se imaginava que a tutela reparatria era a nica existente. Assim, a tutela inibitria surge
historicamente com o objetivo de tutelar direitos materiais que no encontravam na tutela
reparatria uma proteo plena, sendo necessrio uma tutela ampla e genrica para proteger
de forma efetiva esses direitos materiais. Direitos tais como o da integridade fsica, meio
ambiente, patrimnio histrico, a fim de concretizar a promessa constitucional da
inafastabilidade da jurisdio. Exs: MS preventivo, ao cominatria, interdito proibitrio.

A tutela inibitria sempre uma tutela especfica, porque ao evitar a prtica do ato ilcito,
busca o retorno ao status quo ante, ou seja busca os mesmos efeitos da prtica do
cumprimento voluntrio do ato.

J a tutela reparatria pode ser prestada de forma especfica (prestao in natura) ou
equivalente em dinheiro, sendo prefervel quela a esta. Sendo o inadimplemento definitivo,
quando no exista mais a possibilidade de cumprimento da obrigao originria, a nica tutela
possvel ser a equivalente em dinheiro.

18. Comente sobre a Cognio vertical (profundidade)
Quando analisada sob a tica vertical ou em sua profundidade, a cognio pode ser sumria
ou exauriente.
A cognio sumria fundada em juzo de probabilidade, considerando que nessa espcie o
juiz no tem acesso a todas as informaes necessrias para se convencer plenamente da
existncia do direito, gera a tutela provisria (liminares).
J uma tutela concedida mediante cognio exauriente, fundada em um juzo de certeza,
assim, temos, a tutela definitiva (sentena).

19. O que jurisdio condicionada? Cite exemplos. Caso um assistido preciso de
medicamento, necessria a negativa do poder estatal para entrar com a ao? O Juiz
pode indeferir por ausncia de interesse de agir pela falta da negativa estatal? O que
voc faria na condio de defensor(a) caso o medicamento fosse negado pelo Poder
Pblico? (questo da prova oral da DPE/MA)
A jurisdio condicionada relaciona-se ao princpio constitucional da inafastabilidade da
jurisdio (art. 5, XXXV, CF), podendo ser caracterizada, segundo Fredie Didier (Didier Jr,
2015), como a possibilidade de o legislador condicionar a provocao jurisdicional ao
esgotamento prvio da discusso em mbito administrativo.
A CF prev a hiptese de jurisdio condicionada no caso das questes desportivas (art. 217;
1, CF), mas h diversas leis infraconstitucionais (Ex.: Lei Habeas Data) que preveem a
necessidade de esgotamento administrativo prvio. A dvida se essas leis seriam
constitucionais. Para Didier, os Direitos fundamentais podem sofrer restries por
determinao legislativa infraconstitucional. necessrio, porm, que esta restrio tenha
justificao razovel. No caso, em juzo a priori, no parece inconstitucional o
condicionamento, em certos casos, da ida ao judicirio ao esgotamento administrativo da
controvrsia. abusiva a provocao desnecessria da atividade jurisdicional, que deve ser
encarada como ultima ratio para a soluo do conflito. Se o demandante demonstrar que,
naquele caso, no pode esperar a soluo administrativa da controvrsia h urgncia no
exame do problema, por exemplo, a restrio revela-se, assim, indevida, e deve ser
afastada, no caso, pelo rgo julgador. Note, ento, que a anlise da possibilidade de
condicionamento do ingresso no judicirio transfere-se para o caso concreto. Em suma: pode
a lei restringir, e m certos casos, o acesso ao judicirio; se, porm, revelar-se abusiva, de
acordo com circunstncias particulares do caso concreto, esta restrio pode ser afastada
pelo rgo julgador.
Sobre o caso concreto, acerca da possibilidade do juiz extinguir a ao de medicamento com
base na ausncia de interesse de agir por falta de requerimento administrativo prvio e
negativa estatal, segue o julgado do STJ: EMEN: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. DIREITO SADE. FORNECIMENTO
DE MEDICAMENTO. AUSNCIA DE PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO.
DESNECESSIDADE, NO CASO. PRETENSO RESISTIDA. CONTESTAO QUE SE
INSURGE, NO MRITO, CONTRA O PEDIDO E AFIRMA A IMPOSSIBILIDADE DE
ATENDIMENTO DA PRETENSO. INTERESSE DE AGIR PRESENTE. AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO. I. Recurso Especial manifestado contra acrdo que, nos autos
de ao na qual os ora recorridos postulam o fornecimento de medicamentos, manteve
sentena que extinguira o feito, sem exame do mrito, por ausncia de prvio requerimento
administrativo. II. No caso, o ESTADO DE SANTA CATARINA, ora agravante, arguiu, na
defesa, a preliminar de ausncia de interesse de agir dos autores da demanda, e, no mrito,
contestou a pretenso da inicial, alegando que (a) o fornecimento do medicamento Miflasona
400mg seria de competncia dos Municpios; e (b) o medicamento Clomipramina 25g no
disponibilizado pelo Ministrio da Sade, de modo que a parte autora deveria submeter-se s
alternativas teraputicas fornecidas pelo SUS e pela Secretaria Estadual de Sade. Nesse
contexto, mostra-se incua a exigncia de prvio requerimento administrativo, pois a pretenso
dos autores fora expressamente resistida pelo ru, que, no mrito, em sua contestao,
demonstrou que o pedido no seria atendido, na forma pretendida pelos agravados, restando,
assim, suprida eventual falta de interesse processual. III. Ainda que assim no fosse, o
Superior Tribunal de Justia possui jurisprudncia no sentido de que "a mera incluso
de determinado frmaco na listagem de dispensao no assegura sua concreta e real
disponibilidade nos postos de atendimento, de modo que o interesse de agir se mantm
ntegro diante dessa circunstncia" (STJ, AgRg no AREsp 715.208/SC, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, DJe de 10/09/2015). Nesse sentido: STJ, AgRg no
REsp 1.407.279/SC, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEGUNDA TURMA, DJe de 20/11/2014;
AgRg no AREsp 419.834/PR, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, DJe de
06/03/2014. IV. Assim, levando em considerao o teor da contestao apresentada pelo
agravante e a ausncia de demonstrao efetiva de que a medicao pleiteada esteja sendo
fornecida, no h falar em ausncia de interesse de agir dos agravados. V. Agravo Regimental
improvido. ..EMEN:(AGRESP 201402829363, ASSUSETE MAGALHES, STJ - SEGUNDA
TURMA, DJE DATA:17/03/2016 ..DTPB:.)

20. Sobre a arbitragem: qual a diferena entre clusula compromissrio e compromisso


arbitral?
Segundo Fredie Didier (Didier Jr, 2015), a clusula compromissria a conveno em que as
partes decidem, prvia e abstratamente, que as divergncias oriundas de certo negcio
jurdico sero resolvidas pela arbitragem; as partes, antes do litgio surgir, determinam que,
uma vez ele ocorrendo, a sua soluo, qualquer que seja o conflito, desde que decorra de
certo negcio jurdico, dar-se- pela arbitragem.
J o compromisso arbitral o acordo de vontades para submeter uma controvrsia concreta,
j existente, ao juzo arbitral, prescindindo do Poder Judicirio. Trata-se, pois, de um contrato,
por meio do qual se renuncia atividade jurisdicional estatal, relativamente a uma controvrsia
especfica e no simplesmente especificvel.

PONTO 5

5. Ao: teorias, classificao, elementos e cumulao.

1. Quais as acepes da palavra ao?

O termo ao possui mais de uma acepo na linguagem da


Cincia do Direito Processual, podendo ser:
i. ao enquanto DIREITO DE AO: o direito fundamental (situao jurdica, portanto)
correspondente ao poder de acessar os tribunais e exigir deles uma tutela jurisdicional
adequada, tempestiva e efetiva. Decorre dos princpios da inafastabilidade da jurisdio e do
devido processo legal. um direito abstrato e autnomo, pois independe do direito material
invocado em juzo.
ii. ao enquanto DEMANDA: tambm chamado de ao exercida, um ato jurdico pelo qual
se d o exerccio do direito de ao. o ato de provocar a atividade jurisdicional. nesse
sentido, da ao enquanto DEMANDA, que se colocam as classificaes da ao, os
elementos da ao e as condies da ao.
iii. ao em SENTIDO MATERIAL: trata-se do direito material deduzido em juzo ou a ao
material processualizada.
iv. ao enquanto PROCEDIMENTO: tendo em vista que procedimento o conjunto de atos
organizados tendentes a produo de um ato final, a ao o ato que instaura o
procedimento. Porm tambm possvel o exerccio do direito de ao incidentalmente a um
procedimento j iniciado como o caso da reconveno.


2. Quais as teorias da ao?
i. Teoria Concretista: Para essa teoria, o direito de ao o
direito a um julgamento favorvel, ou seja, s tem direito de ao
aquele que for justia e ganhar. As condies da ao, para
essa teoria, so as condies para ganhar a causa. Nesse
sistema, a carncia de ao igual improcedncia da ao.
ii. Teoria Abstrata do Direito de Ao: O direito de ao o
direito de provocar os tribunais, sendo irrelevante o resultado.
No se fala em condies da ao (Prevalece no mundo). a
posio adotada pelo Fredie Didier.
iii. Teoria Ecltica (Liebman): adotada pelo CPC/73: uma
mistura das 2 teorias acima. O direito de ao um direito a uma
deciso de mrito. Para essa concepo, condies da ao so
condies que devem ser preenchidas para que o mrito seja
examinado. Aqui carncia da ao diferente de improcedncia
da ao. Para essa teoria, a anlise das condies da ao deve
ser feita a qualquer tempo, enquanto estiver pendente o
processo e pode depender da produo de prova.
iv. Teoria da Assero (Teoria da prospettazione): Para ela a anlise das condies da
ao deve ser feita com base naquilo que foi afirmado pela parte, independentemente de
produo de prova, h a presuno de veracidade sobre o que afirmado. Porm, se da
leitura da petio nota-se a ausncia de uma das condies da ao, extingue-se o processo
sem exame do mrito, h carncia da ao. Se depois dessa anlise, e aps a manifestao
do ru e produo probatria, verifica-se a ausncia das condies da ao, caso de
improcedncia.

3. Fale sobre os elementos da ao, conceitos e principais


teorias.
So elementos da ao: as partes, a causa de pedir e o pedido.
i. Partes: So o demandante e o demandado, isto , os sujeitos parciais do contraditrio, o
que inclui as partes da demanda. As partes da demanda so as partes principais do processo,
mas no so as nicas partes do processo. O fato da pessoa ser parte ilegtima no a exclui
da condio de parte. Importante distinguir a parte do processo (parte processual) da parte do
conflito (parte material). Normalmente, as partes do processo so as partes do conflito. Ex.:
duas pessoas envolvidas num acidente de trnsito ambas vo a juzo. Essa distino
acontece, por exemplo, no caso da ao de alimentos. A criana pode ser autora contra seu
pai ou contra sua me. Nesse caso, as partes do conflito so as partes do processo. No
entanto, o MP pode ser o autor contra o pai ou contra a me e, nesse caso, as partes do
conflito no so as mesmas do processo.
H um termo que vem sendo utilizado chamado de parte complexa relativo s hipteses em
que para que algum seja parte, ela tem que estar acompanhada de um representante. o
caso de uma criana em uma ao de alimentos ou da pessoa jurdica e seu rgo, por
exemplo. A criana no litisconsorte, ela a parte. Mas ela e seu representante (me ou pai)
so uma nica parte, chamada de parte complexa.
ii. Causa de pedir: o conjunto do fato jurdico mais o fundamento jurdico. A causa de pedir
igual a causa de pedir remota (fato) mais causa de pedir prxima (direito). O CPC/73 assim
como o NCPC adotam a Teoria da Substanciao (ou Substancializao) em que a causa de
pedir a SOMA DO FATO JURDICO COM A RELAO JURDICA. Dessa forma, para que
se tenham causas de pedir iguais, preciso que ambos os elementos (fato jurdico e relao
jurdica) sejam iguais.
A teoria que se contrape a essa a Teoria da Individuao (ou Individualizao) em que a
causa de pedir apenas o direito afirmado em juzo, ou seja, o fato jurdico est fora da causa
de pedir.
iii. Pedido: o ncleo da demanda corresponde ao objeto da tutela jurisdicional que se
pleiteia. Desdobra-se em : (i) pedido imediato que o provimento jurisdicional que se postula
em juzo e (ii) pedido mediato que o bem da vida que se almeja alcanar. O autor na
petio inicial faz pedido imediato e mediato. O ru, em regra, faz apenas pedido imediato na
contestao, mas se ele deseja um bem da vida, dever fazer uso da reconveno ou de
pedido contraposto como no caso das aes possessrias e nos juizados especiais. Como
requisitos o pedido deve ser expresso, certo e determinado.
possvel a cumulao de pedidos num mesmo processo, desde que preenchidos os
seguintes requisitos: (i) compatibilidade entre os pedidos, exceto na cumulao imprpria (os
pedidos sempre so incompatveis); (ii) identidade procedimental ou a adotao do
procedimento comum para todos; e (iii) competncia do juzo para todos os pedidos. Se o
juzo for absolutamente incompetente para um dos pedidos, no cabe a cumulao, mas se a
incompetncia for relativa e o ru no oferecer exceo, prorroga-se a competncia do juzo
para todos os pedidos.

4. Ainda possvel falar de condies da ao luz do NCPC? Explique as condies


da ao.
As chamadas condies da ao no seriam questes de mrito nem questes de
admissibilidade, formando uma terceira categoria, totalmente dispensvel, conforme
pensamento de Fredie Didier. O CPC/73 consagrava essa categoria no inciso VI do art. 267, o
qual autorizava a extino do processo, sem julgamento de mrito, quando no concorressem
qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade das
partes e o interesse de agir.
O NCPC aboliu o rtulo condio da ao, assim como no existe mais o termo carncia de
ao (os smbolos de Liebman da teoria ecltica no so mais utilizados).
O Cdigo continua falando da legitimidade e do interesse de agir, mas no mais como
condies da ao, mas sim como pressupostos processuais. Ademais, o NCPC eliminou a
possibilidade jurdica do pedido como condio da ao para deixar claro que se trata de
problema de mrito, ou seja, se o juiz entende que o pedido juridicamente impossvel h
rejeio do pedido (improcedncia liminar do pedido).

5.Como as aes podem ser classificadas?


H diversas formas de classificao das aes dentre as quais destacamos as seguintes:
1) De acordo com a causa de pedir prxima (natureza da relao jurdica deduzida em
juzo):
1.1) aes reais: aes fundadas em direitos reais;
1.2) aes pessoais: aes fundadas em direitos pessoais
1.3) aes possessrias: no so nem reais nem pessoais. Elas possuem regramento jurdico
prprio, bastante semelhante, mas no idntico s aes reais.
1.4) aes reipersecutrias: so aes reais ou pessoais pelas quais se busca a
entrega/restituio de coisa certa em poder de terceiro. (Exs.: ao de recuperao de bem
dado em comodato (ao reipersecutria pessoal); ao reivindicatria (ao reipersecutria
real).
2) De acordo com o objeto do pedido mediato:
2.1) mobilirias: quando se pretende um bem mvel
2.2) imobilirias: quando se pretende um bem imvel.
OBS.: Importante consignar que existe ao real sobre mveis (Ex.: ao reivindicatria de um
carro ou usucapio de uma joia). E existe ao pessoal sobre imveis (Ex.: ao de despejo).
3) De acordo com o tipo de tutela jurisdicional que se almeja:
3.1) ao de conhecimento reconhecimento/certificao de um direito.
3.1.1) Aes de conhecimento: condenatrias, constitutivas e declaratrias.
A) Condenatria: aquela em que se afirma a titularidade de um direito a uma prestao
e pela qual se busca a certificao e a efetivao desse mesmo direito, com a condenao do
ru ao cumprimento da prestao devida. Diz respeito aos chamados direitos prestacionais,
que nada mais que o poder jurdico de exigir de algum o cumprimento de uma prestao,
que pode ser uma obrigao de fazer, no fazer ou dar e que por isso relaciona-se aos prazos
prescricionais.
B) Constitutivas: aquela que tem o objetivo de obter a certificao e efetivao de um
direito potestativo, o qual nada mais que o poder jurdico conferido a algum de submeter
outrem alterao, criao ou extino de situaes jurdicas. A efetivao de um direito
potestativo dispensa execuo, na medida em que a sentena que reconhea um direito
potestativo j o efetiva com o simples reconhecimento e a implantao da nova situao
jurdica almejada. Havendo previso legal, o direito potestativo submete-se a prazos
decadenciais, j que no h um dever a ser cumprido pelo sujeito passivo, mas sim um estado
de sujeio a uma situao jurdica certificada.
C) Declaratrias: aquela que tem o objetivo de certificar a existncia, a inexistncia ou
o modo de ser de uma situao jurdica (art. 19, I, NCPC) ou declarar a falsidade ou
autenticidade de um documento (art. 19, II, NCPC). No tem prazo para ajuizamento
(imprescritvel), pode ser positiva, quando se busca declarar a existncia de uma relao
jurdica, ou, negativa, quando se busca declarar a inexistncia de uma relao jurdica.
OBS.: possvel o ajuizamento de ao meramente declaratria, mesmo quando j
tenha ocorrido a violao do direito (art. 20, NCPC). O CPC/73 consagrava a eficcia
executiva de qualquer sentena que reconhecesse a existncia de uma obrigao exigvel, nos
termos do art. 475-N, o que inclui tambm a ao declaratria. O NCPC mantm essa regra
em seu art. 515, I. Essa possibilidade (art. 20, NCPC) influi na prescrio, pois o despacho
que ordena a citao em ao declaratria quando j violado o direito no interrompe o prazo
prescricional, pois o ajuizamento deste tipo de ao no revela um comportamento do credor
com vistas a buscar a efetivao da pretenso como nas aes condenatrias. Nesse caso
particular, o prazo para a efetivao da sentena, como no houve interrupo da prescrio,
contado desde a violao do direito e, assim, se aps o trnsito em julgado, ainda houver
prazo, poder ser executada a deciso; caso contrrio, no.
Obs. 2: O STJ j decidiu que cabe ao meramente declaratria para a interpretao de
clusula contratual.
3.2.) ao cautelar proteo efetivao de um direito;
3.3) ao de execuo efetivao de um direito.
4) De acordo com as espcies de aes de conhecimento:
Existem 3 classificaes acerca das aes de conhecimento.
Classificao ternria: defendida pela doutrina majoritria (Dinamarco e Barbosa Moreira)
e tambm por Fredie Didier para quem no h razes para distinguir as aes de prestao
(condenatrias) de acordo com a tcnica executiva (medidas de coero direta ou indireta)
utilizada para a efetivao da deciso como ocorre na classificao quinria, abaixo abordada.
Essa classificao divide as aes de conhecimento em:
aes declaratrias;
aes constitutivas;
aes condenatrias.
Classificao quaternria: o posicionamento defendido por Ada Pellegrini Grinover, para
quem, aps as reformas no CPC/73, a ao condenatria teria sido abolida, j que no h
mais a necessidade de um processo autnomo de execuo. Assim, as aes se dividiriam
em:
aes declaratrias;
aes constitutivas;
aes mandamentais;
aes executivas.
Classificao quinria: defendida por Pontes de Miranda, Ovidio Batista e Marinoni,
relaciona a ao prestacional ao tipo de prestao devida e acrescenta no rol tradicional mais
duas aes. Nessa classificao:
aes declaratrias;
aes constitutivas;
aes condenatrias;
aes mandamentais: aquela pela qual se afirma um direito e se busca a certificao e
efetivao desse direito por meio de medidas de coero indireta, i.e., medidas que
atuem na vontade do executado para incentivar a efetivao da deciso (Ex.: priso civil,
multa coercitiva e sanes premiais);
aes executivas em sentido amplo: aquela pela qual se afirma um direito e se
busca a certificao e efetivao desse direito por meio de medidas de coero direta
ou execuo por sub-rogao, que aquela que independe da colaborao do
executado para efetivao (Ex.: busca e apreenso).

PONTO 6

6. PROCESSO: PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS, ATOS PROCESSUAIS, VCIOS
DOS ATOS PROCESSUAIS, LUGAR, TEMPO E FORMA DOS ATOS
PROCESSUAIS, COMUNICAO DOS ATOS PROCESSUAIS. PRECLUSO.


1. O que so pressupostos processuais? Quais so eles?


Os pressupostos processuais so requisitos formais de existncia e validade do processo a
maioria deles se refere relao jurdica processual. Os pressupostos de validade devem ser
examinados pelo juiz antes dos pressuposto de validade. Estes ltimos tambm so chamados
de requisitos de validade e obedecem ao sistema de invalidades processuais, somente se
invalidando o processo se houver prova do prejuzo.
H diversas classificaes dos pressupostos processuais. Fredie Didier adota por base a
classificao de Jos orlando Rocha de Carvalho, a qual segue abaixo, j com as
modificaes necessrias pelo advento do NCPC:

Pressupostos de
existncia
1. Existncia de rgo investido de jurisdio: pressuposto de existncia do processo e dos
atos jurdicos processuais do juiz.. inexistente o processo se a demanda for ajuizada perante
no-juiz e a deciso por ele prolatada uma no-deciso.
2. Capacidade de ser parte: a personalidade judiciria, i.e., a aptido para, em tese, ser
sujeito de uma relao jurdica processual ou assumir uma situao jurdica processual. Exige-
se capacidade de direito, isto , personalidade. Excepcionalmente, a lei d esta capacidade
aos entes despersonificados. Tradicionalmente, esplio, massa falida, condomnio edilcio.
Doutrina mais recente inclui, aqui, o nascituro, longe de ser pacfico. Parte da doutrina,
tambm prefere classificar este pressuposto como de validade, mas, a rigor, de existncia,
pois para participar do processo preciso ser titular de direitos e obrigaes.
3. Existncia da demanda: diz respeito ao continente, ou seja, o ato de pedir e no ao
contedo em si (aquilo que se pede). Se o ato inicial no tiver pedido caso de extino do
processo por inadmissibilidade do procedimento em razo de defeito do ato inicial (art. 330, I,
c/c 1, I, NCPC).

Requisitos de validade subjetivos


1. Capacidade processual (capacidade de estar em juzo): a aptido para a prtica de atos
processuais independentemente de assistncia ou representao. Ela pressupe a capacidade
de ser parte, sendo possvel ter capacidade de ser parte e no ter capacidade processual; a
recproca, porm, no verdadeira.
OBS.: Consequncias da ausncia de capacidade processual - verificada a ausncia de
capacidade, deve o juiz conceder prazo razovel para a correo vcio. Caso no seja
corrigido o vcio, as consequncias variam conforme o polo da ao e o momento da ao,
nos termos do art. 76, NCPC. Se a correo incumbe ao autor, haver a extino do processo
ou a excluso da parte, em caso de litisconsrcio; se a providncia couber ao ru, haver o
prosseguimento do feito sua revelia; e, se couber ao terceiro, haver a excluso do processo
ou a revelia a depender do polo ocupado no processo. Na fase recursal, se a correo couber
ao recorrente, o recurso no ser conhecido e, se couber ao recorrido, haver o
desentranhamento de suas contrarrazes.
2. Capacidade postulatria: a capacidade tcnica exigida para a prtica de certos atos
processuais, os chamados atos postulatrios pelos quais se solicita s Estado-juiz uma
providncia. A sua ausncia caso de nulidade do ato, implicando a extino do processo.
OBS.: a falta de procurao gera a ineficcia relativa do processo ou do ato em relao
quele que seria a parte, mas no outorgou o instrumento de representao. O ato, porm,
pode ser posteriormente ratificado pela parte, nos termos do art. 104, NCPC.
OBS. 2: A Smula 115/ STJ (Na instncia especial inexistente recurso interposto por
advogado sem procurao nos autos) foi revogada.
3. Legitimidade ad causam (para agir): a aptido para conduzir validamente um processo em
que se discuta determinada situao jurdica.
OBS.: Classificao: (i) Exclusiva: somente um sujeito pode discutir o assunto em juzo;
(ii) Concorrente: mais de uma pessoa tem legitimidade para discutir o assunto em juzo; (iii)
Ordinria: quando o sujeito tem legitimidade para discutir seus prprios interesses em juzo e
(iv) Extraordinria (ou substituio processual): quando algum defende em nome prprio
interesse alheio. De acordo com o art. 18 do NCPC a fonte dessa legitimao o
ordenamento jurdico e no somente a lei como dispunha o CPC/73.
4. Competncia: o juiz deve ser investido de determinada poro de jurisdio.
5. Imparcialidade: o ato do juiz parcial pode ser invalidado. H dois graus de imparcialidade o
impedimento (art.__ ) e a suspeio (art. __), nenhum deles gera a extino do processo,
devendo o feito ser remetido para o substituto legal, devendo apenas os atos decisrios serem
invalidados.

Requisitos de validade objetivos


1. Respeito ao formalismo processual: o cumprimento das regras que disciplinam a atividade
processual. Por estar submetido ao sistema de invalidades, deve-se buscar sanar o vcio e
somente, se no for possvel a correo, deve-se afastar o ato, ou, se o caso, extinguir o
processo.
OBS.: Exemplos de requisitos objetivos intrnsecos: (a) petio inicial apta; (b)
comunicao dos atos processuais; (c) citao vlida; (d) respeito ao contraditrio e (e)
escolha correta do procedimento e sua obedincia.

2. Requisitos processuais objetivos extrnsecos.


2.1) Positivos: so aqueles que devem existir para que o processo seja considerado
vlido (Ex.: interesse de agir).
2.2) Negativos: so aqueles que no podem ocorrer para que o processo seja
considerado vlido. So exemplos: (a) ausncia de litispendncia; (b) ausncia de coisa
julgada; (c) inexistncia de perempo e (d) inexistncia de conveno de arbitragem.

2. Fale sobre o curador especial luz do NCPC.


O curador especial um representante processual da parte incapaz, logo no parte, mas
apenas representante da parte.
2.1) Quais as hipteses de nomeao de curador especial? Elas esto descritas no art.
72, NCPC, no inciso I, em relao ao incapaz (relativa ou absolutamente), se no tiver
representante legal ou se houver colidncia de interesses entre eles, importante consignar que
nessa hiptese a nomeao no dispensa a intimao do MP como fiscal da lei. E no inciso II
ao ru citado fictamente (por edital ou hora certa) e ao ru preso, enquanto no constiturem
advogado.
2.2) Qual a sua natureza jurdica? Trata-se de um representante ad hoc nomeado pelo
juiz, incumbido de cuidar dos interesses do incapaz processual. Por se tratar de meio de
integrao da capacidade processual a sua ausncia leva a nulidade do procedimento desde o
momento em que deveria ter sido nomeado.
2.3) Qual a razo de ser do instituto? A curatela especial visa regularizar o processo,
seja integrando a capacidade processual, no caso inciso I, do art. 72, ou, garantindo a
paridade de armas e o equilbrio do contraditrio no caso do inciso II, art. 72, NCPC.
2.4) Quais os limites temporais da sua atuao? Ela sempre temporria, durando, no
maxmo, at o trnsito em julgado da deciso final, mas pode cessar no decorrer do processo,
quando cessada a razo da incapacidade processual.
2.5) De quais poderes o curador investido? Suas funes so basicamente defensivas,
por isso no podem reconvir, nem fazer pedido contraposto, pois tratam-se de demandas.
Tambm no pode denunciar lide em caso de evico, mas pode proceder ao chamamento
ao processo. Ele pode formular defesa genrica, nos termos do pargrafo nico do art. 341,
NCPC e no pode dispor do direito material discutido (transigir, renunciar ou reconhecer o
pedido) nem desistir da demanda sem que consinta o ru representado.
2.6) Quem pode ser curador especial? Tendo em vista que a Defensoria Pblica possui a
funo institucional de atuar como curador especial (art. 4, XVI, LC 80/94) ela quem deve,
em regra, exercer esse mnus pblico nas hipteses do art. 72, NCPC, somente sendo
possvel nomear outra pessoa se no existir Defensoria Pblica instalada na comarca ou
seo. Caso a pessoa nomeada no seja advogado, dever nomear constituir um para
regularizar a capacidade postulatria.
3. O que a dinamicidade das capacidades processuais, do interesse processual e da
legitimidade?
A complexidade da relao jurdica processual tem como consequncia o fato que um nico
sujeito pode assumir mais de uma posio jurdica processual. Por isso, a anlise das
capacidades processuais, do interesse de agir e da legitimidade no deve se restringir ao
momento de propositura da demanda, mas sim deve ser realizada ao longo de toda cadeia
processual, tendo em vista cada uma das relaes processuais que se formam no decorrer do
feito e que compe o feixe de relaes jurdicas que o processo.
4. A greve de defensores pblicos acarreta a suspenso dos prazos processuais?
Segundo o STJ, tal hiptese no configura hiptese de fora maior prevista nos arts. 180, e
265, V, CPC/73, no justificando a suspenso dos prazos. (AGRESP 1028600. PROCESSUAL
CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. SUSPENSO DE PRAZO.
DEFENSORIA PBLICA. QUESTO DE ORDEM DECIDIDA PELA CORTE ESPECIAL.
IMPROVIMENTO. I. Greve ocorrida nos quadros da Defensoria Pblica da Unio no autoriza
a suspenso dos prazos. Questo de Ordem decidida pela Corte Especial em 13.03.2008.
3.2008). OBS.: os arts. 180 e 265, V, do CPC/73 tem como correspondentes no NCPC os
arts. 221 e 313, VI, respectivamente.
5. Diferencie prazos dilatrios e peremptrios. Qual a natureza do prazo para a emenda
da inicial?
Os prazos dilatrios so aqueles que, embora fixados por norma dispositiva, podem ser
modificados pelo juiz ou pela vontade das partes (Ex.: arts. 139, VI e 313, II, NCPC). J os
prazos peremptrios so fixados por norma cogente e, em regra, no podem ser
modificados pelas partes.
Excepcionalmente, nas comarcas em que for difcil o transporte, o juiz poder prorrogar
quaisquer prazos (e, portanto, tambm os peremptrios), por at 2 meses, conforme o art.
222, NCPC ( o CPC/73 previa essa possibilidade, mas por prazo nunca maior do que 60 dias).
J no caso de calamidade pblica esse prazo mximo pode ser excedido tanto pelo
regramento do CPC/73 como no NCPC.
Importante consignar que o 1 do art. 222, NCPC, veda a reduo dos prazos peremptrios
pelo juiz.
Segundo o STJ, o prazo para emenda da petio inicial dilatrio. Por isso, mesmo quando
descumprido o prazo de 10 dias para a regularizao, caber ao juiz, analisando o caso
concreto, admitir ou no a prtica extempornea do ato pela parte

5. Quais as principais mudanas sobre acerca dos prazos processuais introduzidas
pelo NCPC?
Segundo o art. 219, NCPC, nos prazos contados em dias deve-se computar apenas os dias
corridos, sejam os prazos estabelecidos por lei ou pelo juiz. (Enunciado 268 do FPPC: A regra
de contagem de prazos em dias teis s se aplica aos prazos iniciados aps a vigncia do
Novo Cdigo).
H, segundo o art. 220, NCPC, a suspenso curso do prazo processual nos dias
compreendidos entre 20 de dezembro e 20 de janeiro, inclusive. Durante essa suspenso no
se realizaro audincias ou sesses de julgamento, porm os juzes, os membros do Ministrio
Pblico, da Defensoria Pblica e da Advocacia Pblica e os auxiliares da Justia exercero
normalmente suas atribuies. (Enunciado 269 do FPPC: A suspenso de prazos de 20 de
dezembro a 20 de janeiro aplicvel aos Juizados Especiais).
Os art. 180 e 183 do NCPC dispem que os prazos para todas as manifestaes do MP e da
Fazenda Pblica sero contados em dobro. No h mais a previso de prazo em qudruplo
para contestar e em dobro para recorrer. Porm, se a lei estabelecer prazo prprio para o MP
ou para o ente federado, no se aplica o benefcio da contagem em dobro (Ex.: Prazo para
MP no ECA).
Segundo o 4 do art. 218, NCPC, considerado tempestivo o recurso interposto antes do
termo inicial do prazo. (Enunciado 22 do FPPC: O Tribunal no poder julgar extemporneo ou
intempestivo recurso, na instncia ordinria ou na extraordinria, interposto antes da abertura
do prazo).
Estabelece o caput do art. 229 que os litisconsortes com diferentes procuradores, desde que
pertencentes a escritrios de advocacia distintos, gozaro de prazo em dobro para as
manifestaes processuais. Porm, esse benefcio no se aplica, se havendo apenas dois
litisconsortes, somente um deles apresenta defesa ou se o processo eletrnico. (Smula
641/STF: No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja
sucumbido; Enunciado 275 do FPPC: Nos processos que tramitam eletronicamente, a regra do
art. 229, 1, no se aplica aos prazos j iniciados no regime anterior).
7. O que so negcios jurdicos processuais? O que a clusula geral de negociao
sobre o processo?
Os negcios jurdicos processuais so fatos jurdicos voluntrios que conferem ao sujeito o
poder de escolher a categoria jurdica ou estabelecer certas situaes jurdicas processuais.
Esses negcios so classificados entre:
Negcios processuais tpicos: que so aqueles previstos em lei.
Negcios processuais atpicos: so aqueles sem previso legal, fundamentados na
chamada clusula geral de negociao sobre o processo, uma novidade introduzida pelo NCPC
em seu art. 190. Essa clusula concretiza o princpio do respeito ao autorregramento da
vontade no processo.
Negcios jurdicos unilaterais: aqueles que se perfazem pela manifestao de apenas
uma vontade (Ex.: desistncia e renncia).
Negcios jurdicos bilaterais: aqueles que se perfazem pela manifestao de duas
vontades (Ex.: suspenso convencional do andamento do processo e eleo negocial de foro).
Negcios jurdicos plurilaterais: aqueles formados pela vontade de mais de dois sujeitos,
como, por exemplo, aqueles nos quais h a participao do juiz. Podem ser tpicos (Ex.:
calendrio processual art. 191, NCPC) ou atpicos (Ex.: acordo para realizao de
sustentao oral, convenes sobre prova, sobre reduo dos prazos processuais e etc).
Negcios jurdicos expressos (Ex.: Eleio de foro)
Negcios jurdicos tcitos: que podem ser celebrados por comportamentos comissivos
(Ex.: ato incompatvel com a vontade de recorrer) ou omissivos (Ex.: no alegao de
conveno de arbitragem).
OBS.: Enunciado 19 do FPPC: So admissveis os seguintes negcios processuais,
dentre outros: pacto de impenhorabilidade, acordo de ampliao de prazos das partes de
qualquer natureza, acordo de rateio de despesas processuais, dispensa consensual de
assistente tcnico, acordo para retirar o efeito suspensivo de recurso, acordo para no
promover execuo provisria; pacto de mediao ou conciliao extrajudicial prvia
obrigatria, inclusive com a correlata previso de excluso da audincia de conciliao ou de
mediao prevista no art. 334; pacto de excluso contratual da audincia de conciliao ou de
mediao prevista no art. 334; pacto de disponibilizao prvia de documentao (pacto de
disclosure), inclusive com estipulao de sano negocial, sem prejuzo de medidas
coercitivas, mandamentais, sub-rogatrias ou indutivas; previso de meios alternativos de
comunicao das partes entre si.
Enunciado 20 do FPPC: No so admissveis os seguintes negcios bilaterais, dentre
outros: acordo para modificao da competncia absoluta, acordo para supresso da primeira
instncia.
Enunciado 21 do FPPC: So admissveis os seguintes negcios, dentre outros:
acordo para realizao de sustentao oral, acordo para ampliao do tempo de sustentao
oral, julgamento antecipado do mrito convencional, conveno sobre prova, reduo de
prazos processuais
8. Sobre as formas de comunicao dos atos processuais: defina intimao, notificao
e citao, explicando a natureza jurdica dessa ltima e os seus efeitos?
H basicamente duas formas de comunicao de atos processuais: a citao e intimao. A
intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e dos termos do processo (art.
269, NCPC), sendo que a retirada dos autos do cartrio ou da secretaria pelo advogado,
pessoas credenciadas a pedido do advogado ou da sociedade de advogados, pela Advocacia
Pblica, pela Defensoria Pblica ou pelo MP implica na intimao de qualquer deciso contida
nos autos, independentemente de sua publicao (art. 272, 6, NCPC).
J a citao o ato pelo qual so convocados o ru, o executado ou o interessado para
integrar a relao processual (art. 238, NCPC).
A notificao no forma de comunicao processual, mas sim espcie de processo de
jurisdio voluntria previsto nos arts. 726 a 729, NCPC.
Segundo a doutrina majoritria, dentre todos citamos Fredie Didier, a citao vlida
pressuposto de validade processual objetivo intrnseco. Porm, dada a sua importncia, o vcio
nesse ato processual gera nulidade absoluta, que excepcionalmente no se convalida com o
trnsito em julgado, podendo ser alegado a qualquer momento, inclusive aps o encerramento
do processo e mesmo aps o prazo para ao rescisria, por meio de querela nullitatis,
configurando um vcio transrescisrio. H entendimento minoritrio de que se trata de
pressuposto de existncia, o qual confronta com a configurao do processo mesmo antes da
citao do ru, posto que ele j existe, ainda que formado exclusivamente pela relao entre
autor e juiz.
Segundo o art. 240, NCPC so efeitos da citao vlida, mesmo quando ordenada por juzo
incompetente: (i) induzir a litispendncia; (ii) tornar litigiosa a coisa e (iii) constituir em mora o
devedor. Importante consignar que o artigo no faz mais referncia preveno do juzo
conforme o seu correspondente no CPC/73, vez que a preveno passou a ser determinada
pelo registro ou distribuio da petio inicial (art. 59, NCPC).

9. Cabe recurso da deciso que determina a citao?
Apesar de possuir contedo decisrio, irrecorrvel. Exceo: recebimento da petio inicial
da ao de improbidade administrativa que recorrvel por agravo de instrumento (art. 17,
5 a 11, Lei 8.429/92).

10. Discorra sobre a teoria das invalidades.


A validade do ato diz respeito eficincia com que seu suporte ftico foi preenchido.
Nem todo defeito implica invalidao. H defeitos processuais que no geram invalidade
(meras irregularidades); h defeitos processuais que geram invalidade que no pode ser
decretada de ofcio; h invalidades processuais que podem ser decretadas de ofcio; h
defeitos que podem ser decretados de ofcio mas at a precluso da parte prejudicada. A
validade deve ser verificada no momento da formao do ato. O ato processual defeituoso
produz efeito at a decretao da sua invalidade, no havendo invalidade de pleno direito. A
principal regra atual, aplicada pelos tribunais superiores, a de que NO H INVALIDADE
SEM PREJUZO, independentemente de a nulidade ser relativa ou absoluta. Para as nulidades
relativas, ser o ESPECFICO PREJUZO causado parte contrria quela que desrespeitou
a forma; para as absolutas, QUALQUER PREJUZO, seja s partes, seja ao
desenvolvimento do processo ou atividade jurisdicional como um todo. Identifica-se a
nulidade como absoluta quando a forma desrespeitada tiver sido colocada no interesse
pblico, como so os casos dos pressupostos e das condies da ao, e como
relativa quando estabelecida no restrito e particular interesse das partes. Se j tiver
ocorrido a formao de coisa julgada material, os atos no podem ser invalidados, pois se
considera que o trnsito em julgado a sanatria geral das nulidades, inclusive das absolutas.
Nesse caso, estas se transformaro em vcios de rescindibilidade, que devem ser impugnados
via ao rescisria. Se ainda h processo em curso, o ato pode ser invalidado de ofcio ou a
requerimento por mera petio (h casos em que a lei exige o ajuizamento de ao autnoma
de invalidade. Ex: anulao de confisso art. 393, p.u, NCPC). No caso de nulidade relativa, a
declarao apenas pode ser feita por requerimento da parte interessada, o qual deve ser feito
na primeira oportunidade que tenha para se manifestar nos autos, sob pena de precluso.


6. Sujeitos do processo: partes, capacidade, deveres e responsabilidade por dano
processual, substituio, sucesso. Litisconsrcio. Assistncia. Interveno de
terceiros: tpicas e atpicas. Amicus curiae.
1. Qual a razo para a determinao da formao do litisconsrcio? Quais suas
classificaes? E quais as mudanas do NCPC em relao ao litisconsrcio
multitudinrio?
O litisconsrcio (a existncia de mais de um sujeito em um dos polos processuais) visa dois
objetivos: a) economia processual e b) combate na contradio dos julgamentos, garantindo a
segurana jurdica.
classificado como:
1) De acordo com o polo em que h pluralidade de sujeitos: a)litisconsrcio passivo; b)
litisconsrcio ativo e c) litisconsrcio misto.
2) De acordo com a fase em que se instaura: a) litisconsrcio inicial, quando nasce com a
propositura da ao, sendo vrios os autores ou quando so vrios os rus convocados pela
citao inicial e b) litisconsrcio ulterior.
3) De acordo com a natureza da relao jurdica discutida em juzo: a) litisconsrcio unitrio:
conforme art. 116, NCPC, aquele que, em razo da natureza da relao jurdica deduzida em
juzo, o juiz dever decidir de modo uniforme o mrito para todos os litisconsortes e b)
litisconsrcio simples, quando a deciso da causa pode ser diferente para cada litisconsortes.
4) Litisconsrcio necessrio: aquele em que a sua formao imposta pela lei ou pela
relao jurdica deduzida em juzo (litisconsrcio unitrio)
5) Litisconsrcio facultativo: aquele que pode se formar ou no
O CPC/73 j previa a possibilidade de limitao do litisconsrcio multitudinrio, que aquele
litisconsrcio facultativo em que possvel o desmembramento em razo do excessivo nmero
de litigantes. A regulamentao foi ampliada pelo NCPC, podendo haver o desmembramento
na fase de conhecimento, liquidao da sentena e execuo ( essas duas ltimas hipteses
so inovaes). A sentena que indefere o pedido de limitao recorrvel mediante agravo de
instrumento (art. 1015, VIII, NCPC).
2. O que interveno iussus iudissis?
a interveno de um terceiro por determinao do juiz. So exemplos dessa forma de
interveno o instituto do amicus curiae (art. 138), a determinao do juiz para que o autor
requeira a citao de todos que devam ser litisconsortes no litisconsrcio passivo necessrio
(art. 115, pargrafo nico), a determinao do juiz para a citao dos interessados no
procedimento de produo antecipada de prova (art. 382, 1) e a determinao de intimao
pessoal de terceiro quando o juiz identificar o seu interesse nos embargos de terceiro (art.
675, pargrafo nico).
3. Quais as hipteses de interveno de terceiro previstas no NCPC e quais as suas
principais caractersticas e mudanas introduzidas pelo novo diploma processual?
No NCPC a oposio e a nomeao autoria no so mais espcies de interveno de
terceiros. A oposio hiptese de ao de procedimento especial disciplinada nos arts. 682
a 686 e a nomeao autoria passou a ser uma providncia a ser adotada no bojo da
contestao, como matria de defesa, conforme estabelece o art. 338 3 339, NCPC.
Espcies de interveno de terceiro:
1) Assistncia: uma forma voluntria de interveno, ainda que o juiz possa intimar terceiro
para informar a existncia do processo, no h obrigao de ingresso. Ela pode ocorrer a
qualquer tempo (no h precluso), em qualquer espcie de processo, procedimento ou grau
de jurisdio, e o assistente recebe o processo no estado em que se encontra.
1.1) Divide-se em:(a) assistncia simples/adesiva: quando o terceiro pode sofre prejuzos
jurdicos reflexos/mediatos com a prolao da deciso contra o assistido (o terceiro se afirma
titular de relao jurdica conexa quela discutida em juzo) e (b) assistncia litisconsorcial:
quando esses prejuzos so imediatos/diretos (o assistente se afirma titular da relao jurdica
discutida ou colegitimado extraordinrio defesa em juzo da relao).
2) Denunciao da lide: espcie de interveno provocada pelo autor ou pelo ru para
exercer o direito de garantia ou de regresso num mesmo processo, uma demanda, pois por
meio dela se exerce o direito de ao. facultativa, pois a parte pode optar por exercer o seu
direito regressivo/garantia de forma autnoma. Agora o NCPC veda expressamente a
denunciao per saltum, pois o art. 125, I, dispe expressamente que possvel a
denunciao do alienante imediato.
OBS.: O Estado pode denunciar a lide o agente pblico que praticou o ato ilcito em ao
indenizatria por responsabilidade civil objetiva? Segundo o STJ (RESP 1187456/RJ), o
cabimento da denunciao depender da anlise no caso concreto da efetiva ofensa aos
postulados da celeridade e economia processual.
3) Chamamento ao Processo: uma interveno provocada apenas pelo ru, coercitiva, j que
com a citao o chamado estar integrado ao processo, cabvel apenas no processo de
conhecimento e que se funda em um vnculo de solidariedade entre chamante e chamado (Ex.:
devedores solidrios e fiadores). H a formao de um litisconsrcio ulterior, passivo e
facultativo.
OBS.: Em sede de julgamento de recursos especiais repetitivos, o STJ no aceitou o
chamamento da Unio em ao de fornecimento de medicamentos movida em face do Estado.
Segundo o tribunal, o art. 77, III, CPC/73 (correspondente ao art. 130, III, NCPC) diz respeito
apenas s obrigaes solidrias pecunirias e no quelas que envolvem entrega de coisa
certa (RESP 1203244/SC julgado em 09/04/2015).
4) Incidente de desconsiderao da personalidade jurdica: essa nova espcie de interveno
processualiza o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica j previsto no direito
material.
So as principais caractersticas: (a) cabe em todas as fases dos processo de conhecimento,
cumprimento de sentena e execuo de ttulo extrajudicial; (b) no pode ser determinada ex
officio; (c) admitida no mbito dos Juizados Especia (art. 1062, NCPC); (d) o requerimento
dirigido ao scio ou a pessoa jurdica (desconsiderao inversa) cujo patrimnio se busca
alcanar; (e) o incidente suspende o processo, salvo quando requerido na petio inicial, j que
hiptese de litisconsrcio eventual; (f) resolvido por deciso interlocutria recorrvel por
agravo de instrumento (art. 1015, IV, NCPC) ou agravo interno, se na fase recursal (art. 136,
p. u, NCPC); (g) pode ser pedido como tutela provisria de urgncia e (g) se acolhido o pedido
de desconsiderao, a alienao em fraude execuo, feita aps a instaurao do incidente,
ser ineficaz em relao ao requerente (art. 137, NCPC).
5) Amicus Curiae: o terceiro que, espontaneamente, a pedido da parte ou por determinao
do juiz, intervm no processo para fornecer subsdios para aprimorar a qualidade da deciso.
O amicus curiae j existia para casos especficos (Ex.: ADI/ ADC), mas passou a ser
totalmente regulado pelo NCPC.
So suas principais caractersticas: (a) pode ser pessoa natural, jurdica, rgo ou entidade
especializada, desde que tenha representatividade adequada (art. 138, caput, NCPC)
(Enunciado 127 do FPPC: A representatividade adequada exigida do amicus curiae no
pressupe a concordncia unnime daqueles a quem representa); (b) a deciso que admite ou
no irrecorrvel; (c) em regra, o amicus curiae no precisa estar representado por advogado,
salvo para manifestar-se no incidente de repercusso geral em recurso extraordinrio, para
interpor recursos e para fazer sustentao oral; (d) no pode interpor recursos, salvo
embargos de declarao (art. 138, 1, in fine, NCPC) e recurso da deciso que julgar
incidente de resoluo de demanda repetitiva (art. 138, 3, NCPC) e (e) o juiz no fica
vinculado manifestao do amicus curiae, mas tambm no pode ignorar a manifestao de
uma parte (Enunciado 128 do FPPC: No processo em que h interveno do amicus curiae, a
deciso deve enfrentar as alegaes por ele apresentadas, nos termos do inciso IV do 1 do
art. 489).
OBS.: Recentemente a DPE/BA foi admitida como amicus curiae na ADI 5543, a qual
discute as normas do Ministrio da Sade para a doao de sangue por homossexuais
masculinos.

PONTO 7
7. Da tutela provisria. Tutela de urgncia e tutela da evidncia. Tutela antecedente e
incidente. Estabilizao da tutela provisria.

Colaborador: Carolina Santos Martinez



Bibliografia utilizada:
Curso de Direito Processual Civil: teoria da prova, direito probatrio, aes coletivas, deciso,
precedente, coisa julgada e antecipao dos efeitos da tutela/ Fredie Didier Jr., Paula Sano
Braga e Rafael Alexandria de Oliveira 11 ed. Salvador: Ed. Jus Podivm, 2016. V.2.


Quais so as caractersticas peculiares da tutela provisria cautelar?
As caractersticas peculiares da tutela cautelar so: a referibilidade e temporariedade.
Referibilidade significa que a tutela cautelar o meio de preservao/assecurao de outro
direito, o direito acautelado, objeto da tutela satisfativa. A tutela cautelar , necessariamente,
uma tutela que se refere a outro direito , distinto do prprio direito cautela (h o direito
cautela e o direito que se cautela). O direito cautela o direito tutela cautelar; o direito que
se acautela, ou direito acautelado, o direito sobre o qual recai a tutela cautelar. Ex. o arresto
de dinheiro do devedor inadimplente instrumento assecuratrio do direito de crdido do
credor
Temporariedade significa que a tutela cautelar tem a sua eficcia limitada no tempo. A tutela
cautelar dura o tempo necessrio para a preservao do direito. Cumprida sua funo
assecuratria, perde sua funo. Isto no significa que a deciso concessiva da medida seja
provisria (ou precria), pelo contrrio a deciso definitiva j que, preclusas as vias
recursais, o dispositivo da deciso no poder ser alterado. Por isso, inclusive, o professor
Joaquim Calmon de Passos diz ser possvel falar em coisa julgada cautelar (ou, em outras
palavras, imutabilidade da deciso cautelar).
Ademais, importante consignar que a deciso que defere ou indefere a medida cautelar
fundada em cognio exauriente, ou seja, o mrito cautelar (e no do direito material
acautelado) analisado de modo exauriente, ou seja, necessrio que o julgador examine, de
forma exauriente, o preenchimento dos seus pressupostos legais (probabilidade do direito
acautelado e o perigo da demora) do pedido de cautela.

Quais so as caractersticas peculiares da tutela provisria satisfativa?
As caractersticas peculiares da tutela provisria satisfativa so: a sumariedade da cognio, a
precariedade da deciso e a inaptido para tornar-se indiscutvel pela coisa julgada.
Sumariedade da cognio significa que a deciso se assenta em anlise superficial do objeto
litigioso e, por isso, autoriza que o julgador decida a partir de um juzo de probabilidade.
Precariedade significa que a tutela provisria conserva a sua eficcia ao longo do processo e
ela poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo. Justamente por ser provisria, no
se poder dizer que definitiva, j que ser substituda por uma tutela definitiva que a confirme,
revogue ou modifique.
Inaptido para a formao de coisa julgada significa que a tutela provisria perde sua eficcia
se revogada, no curso da demanda, ou em razo de deciso final sobre o mrito, seja pela
improcedncia do pedido, extino da ao, ou pela confirmao da tutela, sendo, neste caso,
substituda por deciso de mrito.
Ademais, importante consignar que a tutela antecipada (provisria satisfativa) concedida e no
questionada pode passar por um fenmeno de estabilizao, previsto no art. 304 do CPC.
Esta estabilizao no se confunde, contudo, com a coisa julgada.

Quais podem ser os fundamentos das tutelas provisrias?
Na forma do art. 294 do CPC, a tutela provisria pode fundamentar-se em urgncia ou
evidncia.
As tutelas provisrias de urgncia (satisfativa ou cautelar) pressupem a demonstrao de
"probabilidade do direito" e do "perigo da demora" (art. 300, CPC).
As tutelas provisrias de evidncia (sempre satisfativa) pressupe a demonstrao de que as
afirmaes de fato estejam comprovadas, tornando o direito evidente, o que se presume nas
hipteses do art. 311, CPC.
Ademais, importante consignar que a urgncia pode servir de fundamento concesso da
tutela provisria cautelar ou satisfativa (arts. 294, p. n. e 300, CPC). A evidncia, contudo, s
autoriza a tutela provisria satisfativa - ou simplesmente tutela antecipada - (arts. 294 e 311,
CPC).

Quais so as formas de requerimento das tutelas provisrias?
A tutela provisria de urgncia pode ser requerida em carter antecedente ou incidente ( a
urgncia que justifica sua formulao antes mesmo da formulao do pedido de tutela
definitiva); a tutela provisria de evidncia s pode ser requerida em carter incidente.
A tutela provisria incidental aquela requerida dentro do processo em que se pede ou j se
pediu a tutela definitiva, no intuito de adiantar os seus efeitos (satisfao ou acautelamento). O
interessado ingressa com um processo pleiteando, desde o incio, tutelas provisria e definitiva
ou ingressa com um processo pleiteando apenas a tutela definitiva e, no seu curso, pede a
tutela provisria. importante esclarecer que o pedido de tutela provisria incidental no se
submete precluso temporal, podendo ser formulado a qualquer tempo.
A tutela provisria antecedente aquela que deflagra o processo em que se pretende, no
futuro, pedir a tutela definitiva. requerimento anterior formulao do pedido de tutela
definitiva e tem por objetivo adiantar seus efeitos (satisfao ou acautelamento).
De acordo com o art. 299, CPC, a tutela provisria incidental dever ser endereada ao
prprio juzo ou rgo do tribunal que conduz a demanda e que seja competente para julgar o
mrito da causa; j a tutela provisria antecedente deve ser requerida ao juzo ou tribunal com
competncia originria para conhecer o pedido inicial.

O que tutela provisria recursal?
No mbito recursal, o pedido de tutela provisria poder ser encaminhado ao tribunal, no
perodo compreendido entre a interposio do recurso e sua distribuio, ficando o relator
designado para seu exame prevento para julg-lo, ou diretamente ao relator, se j distribudo o
recurso.
Os poderes concedidos ao relator, de (in)deferimento da tutela provisria em sede recursal -
art. 932, II, CPC - vo alm da mera concesso, ope judicis, de efeito suspensivo a recurso
originalmente dele desprovido ou da retirada de eventual efeito suspensivo automtico.
que a suspenso dos efeitos da deciso (concesso de efeitos suspensivo ao recurso) faz
com que a providncia deferida pelo rgo a quo , na deciso recorrida, deixe de ter eficcia,
como se o relator tivesse "revogado" tal determinao. A concesso de efeitos imediatos
deciso (retirada do efeito suspensivo do recurso) faz com que a mesma volte a produzir
efeitos, devendo ser cumpridas as providncias determinadas pela instncia inferior. J a
antecipao dos efeitos da tutela em sede recursal (denominada, ainda, de efeito ativo ou
efeito suspensivo ativo) consiste no deferimento, pelo relator, de providncia que foi indeferida
pela instncia inferior.
No caso em que a deciso recorrida indefere uma determinada medida, a mera concesso do
"efeito suspensivo" ao recurso se revela inteiramente inefetivo para o recorrente. Se concedido
o efeito suspensivo, estar suspensa a deciso que negou a medida, mas inexistir uma
deciso anterior que a tivesse a concedido e que pudesse ser "revigorada", permanecendo, no
plano dos fatos, a negativa gravosa ao recorrente. A retirada do efeito suspensivo seria
igualmente gravosa e ineficaz ao recorrente, j que o recurso no impediria a eficcia da
deciso que negou a medida, continuando a mesma a produzir efeitos.
Assim que, sempre que existir, na instncia inferior, uma deciso indeferindo uma medida
pleiteada pelo recorrente, a nica forma de ser obtida, no tribunal, a providencia desejada -
ainda que em carter temporrio - ser por meio da antecipao dos efeitos da tutela em sede
recursal, pela qual o relator defere a medida que foi negada na deciso recorrida, e no por
meio de obteno ou de retirada de efeito suspensivo, incapazes de ensejar o deferimento da
providencia desejada.
Antecipao de tutela em sede recursal, portanto, a nomenclatura atualmente tcnica para a
tutela de urgncia satisfativa que consista no deferimento, pelo relator, de uma providncia
pela primeira vez no curso daquela demanda, tratando-se da verdadeira aplicao do art. 299,
p. n., CPC.

Quais so os elementos para a concesso da tutela provisria de urgncia?
A tutela provisria de urgncia pode ser cautelar (assecuratria) ou antecipada (satisfativa).
A redao do art. 300, CPC, caput, superou a distino entre os requisitos da concesso para
a tutela cautelar e para a tutela satisfativa de urgncia, erigindo a probabilidade e o perigo na
demora como requisitos comuns para a prestao de ambas tutelas de forma antecipada. A
tutela provisria de urgncia satisfativa (ou antecipada) exige tambm o preenchimento de
pressuposto especfico, consistente na reversibilidade dos efeitos da deciso antecipatria (ar.
300,3, CPC).
Probabilidade do direito significa a plausibilidade de existncia desse mesmo direito, conhecido
como fumus boni iuris. Trata-se de verossimilhana ftica - uma verdade provvel sobre os
fatos, independentemente da produo de provas - e plausibilidade jurdica - com a verificao
de que provvel a subsuno dos fatos norma invocada.
Perigo da demora, conhecido por periculum in mora, representa o perigo para a efetividade da
jurisdio e a eficaz realizao do direito. Importante registrar que o que justifica a concesso
da tutela provisria de urgncia o perigo de dano i) concreto (certo), e, no, hipottico ou
eventual, decorrente de mero temor subjetivo da parte; ii) atual, que est na iminncia de
ocorrer, ou esteja acontecendo; e, enfim, iii) grave, que seja de grande ou mdia intensidade e
tenha aptido para prejudicar ou impedir a fruio do direito. Alm disto, o dano deve ser
irreparvel (as consequncias so irreversveis) ou de difcil reparao.
Reversibilidade da tutela significa que deve haver a possibilidade de se retornar ao status quo
ante, caso se constate, no curso do processo, que a medida deve ser alterada ou revogada.
Essa exigncia legal, todavia, deve ser entendida com temperamento, pois, levada s ltimas
consequncias, pode conduzir inutilidade da tutela provisria. Isto porque, mesmo sendo
irreversvel a tutela provisria satisfativa, o seu deferimento essencial para evitar um "mal
maior" para a parte recorrente. Nesta situao, deve-se privilegiar o direito provvel,
adiantando sua fruio, em detrimento do direito improvvel da outra parte. Deve-se dar
primazia efetividade da tutela com sua antecipao, em prejuzo da segurana jurdica da
parte adversria, que dever suportar sua irreversibilidade e contentar-se, quando possvel,
com uma reparao pelo equivalente em pecnia.

O que significa "tcnica da monitorizao" na estabilizao da deciso concessiva da
tutela antecipada de urgncia?
A tcnica da monitorizao significa a ampliao da tcnica da ao monitria a todo o
procedimento comum, especialmente concesso da tutela antecipada de urgncia, pela qual
o juiz, mediante cognio sumria, expede mandado monitrio, ante a existncia de prova
escrita sem eficcia de ttulo executivo, para o Ru cumprir a obrigao ou oferecer Embargos
Monitrios.
Se o Ru oferece os Embargos Monitrios, segue-se com o procedimento ordinrio destinado
formao de cognio exauriente. Se, todavia, o Ru no oferece os Embargos Monitrios o
mandado se reveste de fora executiva, assumindo a condio de ttulo executivo judicial.
Ou seja, inerte o Ru, diante da evidncia do direito do Autor, aferida por cognio sumria,
dado ao Autor um ttulo executivo que autoriza a imediata e rpida efetivao do seu direito.
O mesmo ocorre com a estabilizao da tutela antecipada concedida em carter antecedente
e no impugnada pelo ru. Se isto ocorrer, o processo ser extinto e a deciso antecipatria,
dada mediante cognio sumria, continuar produzindo efeitos, enquanto no for ajuizada
ao autnoma, no prazo de dois anos, para revis-la, reform-la ou invalid-la. Nesse caso,
todavia, no h, obviamente, resoluo do mrito quanto ao pedido definitivo - at porque a
estabilizao se d num momento em que esse pedido sequer foi formulado - haver, isto sim,
estabilizao dos efeitos da deciso concessiva da tutela antecipada.

Quais so os pressupostos para a estabilizao da deciso concessiva da tutela
antecipada?
Nos termos dos arts. 303 e 304, CPC, os pressupostos so:
i) o requerimento do autor, no bojo da petio inicial, no sentido de valer-se do benefcio da
tutela antecipada antecedente (Art. 303, 5, CPC), que faz presumir o interesse na sua
estabilizao - Vale dizer que somente a tutela provisria satisfativa (tutela antecipada) em
carter antecedente tem aptido para a estabilidade, nos termos do art. 304, CPC;
ii) a ausncia de requerimento, tambm no bojo da petio inicial, no sentido de dar
prosseguimento ao processo aps eventual deciso concessiva de tutela antecipada;
iii) prolao de deciso concessiva da tutela satisfativa antecedente;
iv) e a ausncia de impugnao do ru, litisconsorte passivo ou assistente simples, que a)
tenha sido citado por via no ficta (real); b) no esteja preso; ou c) sendo incapaz, esteja
devidamente representado. Importante observar que nestes casos, inexistindo representante,
necessariamente ser nomeado um curador especial que ter o dever funcional de promover a
defesa (ainda que genrica), impugnando a tutela de urgncia ento concedida, justamente
para se evitar a estabilizao.

Cabe ao rescisria da deciso que concede a tutela satisfativa antecedente?
A estabilizao da tutela satisfativa antecedente no se confunde com a coisa julgada.
O legislador houve por bem, ante a inrcia do ru, determinar a extino do processo sem a
resoluo do mrito, preservando, todavia, os efeitos da deciso concessiva da tutela de
urgncia.
Aps o prazo de dois anos, para a propositura da ao para reformar , rever, ou invalidar a
deciso que concedeu a tutela provisria, os efeitos se tornam estveis. Esses efeitos so
estabilizados, mas apenas eles - a coisa julgada, por sua vez, recai sobre o contedo da
deciso, no sobre seus efeitos.
Exatamente por isso, no caber ao rescisria da deciso que concede a tutela provisria,
mesmo aps os dois anos para o ajuizamento da ao a que se refere o 5 do art. 304.

Quais so as modalidades de tutela provisria de evidncia?
Nos termos do art. 311, CPC, h duas modalidades de tutela provisria de evidncia: i) punitiva
(art. 311, I, CPC) - quando ficar caracterizado o "abuso do direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio da parte"; ii) documentada - quando h prova documental das alegaes
de fato da parte, nas hipteses do art. 311, II a IV.
A tutela de evidncia punitiva funciona como uma sano para apenar aquele que age de m-f
e, sobretudo, que impe empecilhos ao regular andamento do feito, comprometendo a
celeridade e lealdade que lhe devem ser inerentes.
Importante observar que no possvel conceder a tutela punitiva contra litisconsorte unitrio,
em que ambos litisconsortes esto em defesa de um objeto uno e incindvel, sendo, pois,
invivel antecipar provisoriamente a tutela s em prejuzo de um deles.
A tutela de evidncia documentada pode ser fundada em precedente obrigatrio. Neste caso,
h necessidade de preenchimento de um pressuposto de fato existncia de prova das
alegaes de fato e de direito probabilidade de acolhimento da pretenso recursal, que
consiste em tese jurdica j firmada em precedente obrigatrio, mais especificamente em
enunciado de smula vinculante ou em julgamento de demandas repetitivas ou recursos
repetitivos, que vinculam o julgador.
A tutela de evidencia documentada tambm pode estar fundada em contrato de depsito.
Por fim, a tutela de evidencia documentada pode ainda estar fundada na ausncia de
contraprova documental suficiente. Neste caso, se a contraprova documental do ru
insuficiente e ele no requer a coleta de outras provas, fica autorizado o julgamento antecipado
do mrito da causa. Trata-se de hiptese de tutela de evidncia inevitavelmente definitiva, que
se confunde com o julgamento antecipado de mrito e que, segundo o professor Fredie Didier,
fora, equivocadamente, colocada no rol de hipteses de tutela provisria.


PONTO 8

8.Procedimento comum: petio inicial, indeferimento da petio inicial,
improcedncia liminar do pedido, converso da ao individual em ao
coletiva, audincia de conciliao ou mediao, respostas do ru, revelia,
providncias preliminares e saneamento, julgamento conforme o estado do
processo, audincia de instruo e julgamento, provas, sentena e coisa
julgada



Petio inicial
1. O que petio inicial?

A petio inicial o instrumento da demanda, ou seja, a demanda


formalizada pela petio inicial. Partindo-se desse pressuposto, conclui-se que
a petio inicial deve conter os elementos da demanda (partes, pedido e causa
de pedir).
Trata-se de uma pea escrita no vernculo e assinada por patrono devidamente
constitudo em que o autor formula demanda que vir a ser apreciada pelo juiz, na
busca de um provimento final que lhe conceda a tutela jurisdicional pretendida.

.1.Quais os requisitos da pet. Inicial?

Forma: A petio inicial tem forma escrita, mas existem situaes em que o sujeito pode
formular a sua demanda oralmente. Nestes casos, a formulao ter que ser reduzida a
termo (Exemplos: Juizados Especiais, Justia do Trabalho, etc.)

Endereamento: A petio deve indicar o juzo a que ela se dirige, seja primeiro ou
segundo grau.
Qualificao das partes: nomes, prenomes, estado civil, a existncia de unio estvel
[novidade], a profisso, o n do CPF, n do CNPJ [novidade], endereo eletrnico
[novidade], o domiclio e a residncia do autor e do ru.
Obs.1: A exigncia dos requisitos no pode prejudicar o acesso justia. Dessa forma,
os requisitos devem ser observados luz dos pargrafos do art. 319.
Causa de pedir: fatos e fundamentos jurdicos do pedido
Pedido:
Valor da causa (art. 319, V, NCPC)
Provas com que o autor pretenda demonstrar a veracidade dos fatos:
Opo do autor acerca da realizao da audincia de conciliao ou mediao:
Assinatura de quem tenha capacidade postulatria: H casos excepcionais em que no-
advogados tem capacidade postulatria, mas ainda assim, a regra que o advogado,
defensor pblico e MP tenham capacidade postulatria.

.2.Quais principais teorias relativas causa de pedir?
Teoria da Substanciao, teoria da individuao e teoria da Substanciao mitigada. De
acordo com a Teoria da Substanciao, que ainda a dominante no Brasil, a causa de
pedir formada pelos fatos e pelos fundamentos jurdicos. Sendo a causa de pedir um
dos elementos que identificam a demanda. Se houver alterao no fato, mudar a causa
de pedir e, portanto, a demanda consequentemente no ser a mesma. J para a Teoria
da individuao, os fatos no so importantes para identificao da causa de pedir, ou
seja, para essa teoria, ainda que os fatos se alterem, a causa de pedir poder ser a
mesma. Para esta teoria o que importa na identificao de demandas que o pedido
seja juridicamente fundamentado. H ainda, a Teoria da Substanciao Atenuada
desenvolvida no Brasil por Ovdio Batista da Silva, nela para identificao da causa de
pedir no interessam apenas os fatos deduzidos, mas tambm toda a cadeia de fatos
similares deduzeis (= fatos que tm relao, conexo com a matria que foi deduzida).

.3.O que se entende por pedido? Quais suas espcies?
O pedido a concluso da exposio dos fatos e dos fundamentos jurdicos,
exprimindo aquilo que o autor pretende do Estado frente ao ru. Ele confina o
processo, determina os limites da deciso judicial e vincula o juiz (como regra). H dois
tipos de pedido: i) pedido imediato: o pedido para que o juiz julgue a causa; ii) pedido
mediato: o bem da vida que se busca fruir com a deciso.

.4.Quais os requisitos do pedido?
So requisitos do pedido:
a) Certeza. b) clareza. c) coerncia. d) determinao. H, porm, situaes excepcionais
em que se permite o chamado pedido genrico. O NCPC estabelece que o pedido deve
ser certo (art. 322) e determinado (art.324).

.5.Quando ocorre a cumulao de pedidos? Quais espcies de cumulao de
pedidos?

H cumulao de pedidos quando, no mesmo processo, houver mais de um pedido para
ser examinado. Ela pode ser: Prpria: vrios so os pedidos formulados para que todos
eles sejam acolhidos. Subdivide-se em: i. Simples: os pedidos so independentes entre
si, de modo que o acolhimento de um irrelevante para o acolhimento do outro. ii.
Sucessiva: o acolhimento de um pedido depende do acolhimento do outro. Imprpria:
formulam-se vrios pedidos, mas apenas um deles pode ser acolhido. Subdivide-se em:
i. Eventual ou subsidiria: estabelecida uma ordem de preferncia em relao aos
pedidos. ii. Alternativa: no h preferncia; para o autor indiferente se for acolhido o
pedido a, b ou c. Portanto, se lhe for deferido um deles, no poder recorrer pedindo os
demais.

.6.Qual a diferena entre cumulao alternativa e o pedido relativo obrigao
alternativa?

A obrigao alternativa pode ser cumprida por mais de uma prestao, ela no deixa de
ser nica, mas pode ser adimplida por mais de uma forma (o pedido nico:
cumprimento da obrigao). J na cumulao alternativa, h mais de um pedido, sendo
que somente um ser acolhido.

.7.Quais os requisitos da cumulao de pedidos?

a) necessidade de que o juiz seja competente para todos os pedidos cumulados. b)
deve haver compatibilidade entre os pedidos. c) deve haver identidade dos
procedimentos dos pedidos. Salienta-se que o NCPC transformou o procedimento
comum em um procedimento adaptvel, porque passa a admitir tcnicas diferenciadas
que existem nos procedimentos especiais, mas que no so incompatveis com o
procedimento comum (art. 327, 2).

.8.Como se d alterao e o aditamento do pedido na sistemtica do NCPC?
Alterar a inicial realizar a troca de um de seus elementos, ela pode ser objetiva ou
subjetiva. No NCPC h unificao (art. 329): o autor poder at a citao, aditar ou
alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de consentimento do ru e at
o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com
consentimento do ru, assegurado o contraditrio mediante a possibilidade de
manifestao deste no prazo mnimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de
prova suplementar.
1. Quais novidades no NCPC quanto ao Indeferimento da petio inicial? O que
Improcedncia liminar do pedido?

Indeferimento da petio inicial a deciso liminar que a rejeita. Tal deciso prolatada
antes mesmo da citao do ru.
O juiz pode indeferir a petio inicial sem exame do mrito (ex. inpcia) ou pode
indeferir a petio inicial com exame do mrito, ao que se chama de improcedncia
prima facie (ex. prescrio, decadncia e causas repetitivas). O NCPC (art. 332) passa
chama de indeferimento da petio inicial apenas o indeferimento sem resoluo do
mrito. Se h mrito, chama-se improcedncia liminar do pedido. S cabe nos casos em
que se admite julgamento antecipado do mrito (sem necessidade de audincia de
instruo de julgamento). O novo cdigo, ainda, cria uma nova hiptese de inpcia:
formulao de pedido genrico num caso em que a lei no admite pedido genrico.
Indeferida a petio inicial cabe apelao, que permite retratao (5 dias), mas se o juiz
no se retratar deve intimar a parte contrria (que ainda no havia sido citada para a
formao do processo) para que apresente, querendo, contrarrazes (art. 330).

2. O NCPC no prev mais a possibilidade jurdica do pedido. O papel desse
instituto era impedir que demandas absurdas prosperassem. Se a demanda for
manifestamente improcedente, mas no se encaixa em nenhum dos incisos da
improcedncia liminar, cabe improcedncia liminar do pedido atpica?

O Novo CPC no responde. Para Didier sim, visto que nessa situao cabe julgamento
antecipado da lide; e um julgamento antecipado da lide em favor do ru; citar o ru s
vai deixar o processo mais caro. Se o ru for citado e a sentena vai ser improcedente,
o autor vai ter que pagar honorrios para o ru.
Ex.: demandas envolvendo usucapio de imvel pblico;

3. Converso da ao individual em ao coletiva
O captulo referente a converso da ao individual em coletiva foi vetado. Tal
disposio estava prevista no art. 333 do CPC.
O dispositivo que permaneceu sobre o tema no trata da converso em si da ao
individual em coletiva, mas sim do dever de oficiar alguns legitimados ativos coletivos
acerca da existncia de aes repetitivas.
O Novo CPC prev um novo instituto no art. 139, X, que busca facilitar a resoluo de
demandas, a fim de no s uniformizar o direito, mas tambm garantir a celeridade
processual na resoluo de tais demandas.
O art. 139, X do CPC estabelece que dever do juiz quando se deparar com diversas
demandas individuais repetitivas, oficiar o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, e,
na medida do possvel, outros legitimados que se referem o art. 5 da lei 7.347 (LACP) e
o art. 82 do CDC, para, se for o caso, promover a propositura de ao coletiva
respectiva.

4. Fale da audincia de conciliao e mediao

Antes do ru apresentar contestao, necessria a realizao de audincia de
conciliao, para que se tente a autocomposio. Esta audincia, todavia, no se
realizar caso autor e ru dispensem a sua ocorrncia. Se faltar na petio inicial esta
declarao, Fredie Didier entende que o autor aceita a realizao da audincia (silncio
= anuncia com a realizao da audincia). Alguns autores, todavia, entendem que,
nesse caso, deve o juiz determinar a emenda da inicial. Desse modo, ainda que o autor
se oponha realizao da audincia, esta poder ocorrer normalmente, sendo
dispensada to somente, repise-se, quando da negativa de ambas as partes.


5. Respostas do Ru
6.1. Quais so as respostas do ru?

A resposta do ru um gnero, que engloba diversas possveis reaes


que ele pode ter diante da petio inicial. O ru pode apresentar: contestao e
reconveno. As excees de incompetncia absoluta e relativa agora so alegadas em
sede de contestao.
Da mesma forma, a reconveno dever ser promovida na mesma pea processual da
contestao. Porm, relembre-se que a reconveno demanda, exigindo, portanto,
todos os requisitos da petio inicial, ainda que no bojo da prpria contestao.
A ao declaratria incidental foi extinta na nova sistemtica do NCPC, embora h quem
entenda a sua permanncia conforme enunciado n. 111 do Frum Permanente de
Processualistas Civis FPPC (arts. 19, 329, II, 503, 1 - Persiste o interesse no
ajuizamento de ao declaratria quanto questo prejudicial incidental. (Grupo: Coisa
Julgada, Ao Rescisria e Sentena).

6.2. Como se classificam as defesas do ru?



As defesas possveis se classificam em: a) Defesa de mrito: toda defesa
que se contrape ao acolhimento do pedido. b) Defesa de admissibilidade:
toda defesa que se ope possibilidade de o pedido ser examinado. c) Defesa
direta: aquela em que o ru se defende sem trazer ao processo nenhum fato
novo, o ru nega os fatos afirmados pelo autor, ou o ru reconhece os fatos
afirmados pelo autor, mas nega suas consequncias jurdicas (confisso
qualificada). d) Defesa indireta: aquela que o ru traz ao processo algum fato
novo. e) Defesa peremptria: tem por objetivo neutralizar de forma permanente
a pretenso da outra parte. f) Defesa dilatria: tem por objetivo prolongar a
ineficcia da pretenso da outra parte. g) Exceo (em sentido estrito): a
defesa que o juiz no pode conhecer de ofcio. h) Objeo: toda defesa que o
juiz pode conhecer de ofcio.

6.3. Que princpios regem a contestao?

Princpio da eventualidade: determina que todas as matrias de defesa


devem estar concentradas na contestao. nus da impugnao especificada:
o ru, em sua contestao, tem o nus de impugnar especificadamente cada
um dos fatos afirmados contra ele pelo autor. No se admite defesa genrica.
Essa regra tambm sofre duas mitigaes: Existem fatos que, mesmo
no impugnados pelo ru, no sero considerados ocorridos (341, NCPC). O CPC/73
estabelecia que o curador especial, o advogado dativo
e o Ministrio Pblico no tm esse nus. O NCPC eliminou a referncia ao
Ministrio Pblico e acrescentou o defensor pblico (no mbito da curatela
especial).

6.4. Quais alteraes trazidas pelo NCPC sobre a Resposta do Ru?
Quanto Contestao, o prazo continua sendo 15 dias, mas, o NCPC
estabelece um novo procedimento: o primeiro ato aps a inicial a realizao
de uma audincia de mediao/conciliao. O prazo da contestao vai
depender dessa audincia ou protocolo do pedido seu cancelamento (art.335).
O NCPC unifica as matrias a serem alegadas em contestao: impugnao
ao valor da causa; alegao de incompetncia relativa; revogao da justia
gratuita (no CPC/73 essas peas eram elaboradas em apartado).
Cabe ao ru alegar a existncia de conveno de arbitragem e o juiz no
pode agir de ofcio. Se o ru no alegar, o seu silncio interpretado como
distrato (renncia conveno).
Quanto alegao de ilegitimidade: o juiz facultar ao autor em 15 dias a
substituio do ru (art. 338). Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao ru
indicar o sujeito passivo da relao jurdica se tiver conhecimento. O autor, ao
aceitar a indicao, proceder, no prazo de 15 dias, alterao da petio
inicial para a substituio do ru ou incluir litisconsorte passivo (art. 339).

6.5. O que Reconveno? Quais mudanas no NCPC?

A reconveno pode ser conceituada como a demanda do ru contra o


autor no mesmo processo em que aquele est sendo demandado.
No cdigo novo (art. 343) ela ser apresentada na mesma pea da
contestao. Devendo o ru especificar o que reconveno e o que
contestao. O NCPC permite que o ru pode se juntar a um terceiro para
reconvir contra o autor (o plo ativo da reconveno pode ser ampliado). E que
o plo passivo da reconveno tambm pode ser ampliado. No entanto, no
possvel que o ru reconvenha apenas contra terceiro. Essa ampliao
subjetiva s permitida se o litisconsrcio for: unitrio; ou simples, desde que
haja conexo. Se o autor for substituto processual, o reconvinte dever afirmar
ser titular de direito em face do substitudo, e a reconveno dever ser
proposta em face do autor, tambm na qualidade de substituto processual (
5).

6.6. Quais novidades trazidas pelo NCPC a respeito do Impedimento e


Suspeio?

O NCPC tirou esse assunto do segmento do ru e colocou na parte do juiz.


No se fala mais em exceo de suspeio de impedimento, porque tanto autor
e ru podem alegar. Continuam sendo feitas em peas apartadas, visto que
so julgadas pelo tribunal. Os arts. 144 (V a IX), e 145 (I), do NCPC, ainda
trazem novas hipteses no abarcadas pelo CPC/73. O Art. 145, 2o determina que
ser ilegtima a alegao de suspeio quando: houver sido provocada por quem a
alega; a parte que a alega houver praticado ato que signifique manifesta aceitao do
arguido. Quanto ao procedimento: a suspenso do processo em virtude da
alegao de suspeio no ir durar, necessariamente, at o julgamento da
suspeio, pois o relator pode ou no conceder efeito suspensivo. (art. 146
2o 2o ). O juiz tido por suspeito ou impedido pode recorrer em virtude dessa deciso
( 5). Reconhecido o impedimento ou a suspeio, os atos praticados pelo juiz sero
nulos (7).
Havendo urgncia para a deciso de certas matrias possvel que o juiz, antes mesmo
da deciso acerca da existncia ou no de impedimento, encaminhe os autos para o
substituto legal para que ele decida sobre a matria reputada urgente.

Revelia
6. O que revelia? Quais so seus efeitos? Quais novidades do NCPC?

Revelia no apresentao tempestiva da contestao. Ru revel aquele


que, citado, no apresenta defesa no prazo, o que pode ocorrer de duas
maneiras: i) citado, no aparece nos autos; ii) citado, aparece nos autos, mas
no se defende.
So efeitos da revelia: i) presuno de veracidade dos fatos afirmados
contra o ru (efeito material da revelia). a chamada confisso ficta ii)
prosseguimento do processo sem intimao do ru
revel; iii) precluso da possibilidade de se defender; iv) permite o julgamento
antecipado da lide, nos casos em que ela gera a presuno de veracidade
(efeito indireto ou reflexo da revelia).
Em determinadas situaes a revelia no produz o efeito da confisso ficta:
I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; II - se o litgio
versar sobre direitos indisponveis; III - se a petio inicial no estiver
acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel
prova do ato. (art. 320, CPC/73). O NCPC acrescenta mais uma hiptese no rol
das impossibilidades de presuno de veracidade, no caso em que as
alegaes de fato formuladas pelo autor forem inverossmeis ou estiverem em
contradio com a prova dos autos (art. 345, IV).
No se conformar os efeitos da revelia ao ru revel citado por edital e ao ru preso
revel que no constituir advogado, pois em tais hipteses a Defensoria Pblica
atuar como curadora especial, afastando a presuno de veracidade dos fatos
apresentados pelo autor por simples impugnao genrica.

7.1. Findo o prazo para a contestao, o juiz tomar, conforme o caso, as


providncias preliminares. Quais alteraes do NCPC quanto a elas?
As providncias preliminares esto previstas nos NCPC arts. 347 a 353.

No NCPC passam a ser: Se o ru no contestar a ao, o juiz, verificando


a inocorrncia do efeito da revelia previsto no art. 344, ordenar que o autor
especifique as provas que pretenda produzir, se ainda no as tiver indicado. Se
o ru alegar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor ou as
matrias enumeradas no art. 337, este ser ouvido no prazo de 15 dias,
permitindo-lhe o juiz a produo de prova. Verificando a existncia de
irregularidades ou de vcios sanveis, o juiz determinar sua correo em
prazo nunca superior a 30 (trinta) dias.

Destacam-se no NCPC: fim da previso expressa de ao declaratria


incidental, uma vez que o NCPC altera a sistemtica da coisa julgada, que
pode estender-se s questes prejudiciais incidentais. Alm disso, h previso
do direito do revel de produzir provas se intervier a tempo de elas serem
produzidas (art. 349).

Julgamento conforme o estado do processo.



7. O que o julgamento conforme o estado do processo?

Cumpridas as providncias preliminares ou no havendo necessidade


delas, o juiz proferir julgamento conforme o estado do processo. O julgamento
conforme o estado do processo poder ser com (art. 487, II e III do CPC) ou sem
resoluo de mrito (art. 485 do CPC).

7.1.Como se d na sistemtica do NCPC?

So hipteses de julgamento conforme o estado do processo no NCPC:


a) extino do Processo: que pode dizer respeito a apenas parcela do
processo, caso em que ser impugnvel por agravo de instrumento. (art. 354).
b) Julgamento Antecipado do Mrito: quando no houver necessidade de
produo de outras provas; o quando o ru for revel, ocorrer o efeito da
confisso ficta e no houver requerimento de prova (art. 355). C) Julgamento
Antecipado Parcial do Mrito: quando um ou mais dos pedidos formulados ou
parcela deles mostrar-se incontroverso ou estiver em condies de imediato
julgamento (art. 356), tal deciso impugnvel por agravo de instrumento.

7.2.Discorra sobre o saneamento e organizao do processo.

O NCPC traz grande destaque para essa fase. O juiz ir regularizar o


processo e organizar a atividade Instrutria (art.357).
No sendo o caso de julgamento conforme o estado do processo, dever o
juiz, em deciso de saneamento e de organizao do processo: I - resolver as
questes processuais pendentes, se houver; II - delimitar as questes de fato
sobre as quais recair a atividade probatria, especificando os meios de prova
admitidos; III - definir a distribuio do nus da prova, observado o art. 373; IV -
delimitar as questes de direito relevantes para a deciso do mrito; V -
designar, se necessrio, audincia de instruo e julgamento.
O juiz pode proferir essa deciso sozinho, por escrito nesse
caso, realizado o saneamento, as partes tm o direito de pedir esclarecimentos
ou solicitar ajustes, no prazo comum de 5 dias, findo o qual a deciso se torna
estvel (art. 357, 1), essa estabilidade se refere apenas quilo que no for
impugnvel por agravo de instrumento, pode ser que contra essa deciso de
saneamento caiba agravo de instrumento (15 dias).

Ou o juiz pode proferir essa deciso em conjunto com as partes, deciso


compartilhada do processo. Se a causa apresentar complexidade em matria
de fato ou de direito, dever o juiz designar audincia para que o saneamento seja
feito em cooperao com as partes, oportunidade em que o juiz, se for o
caso, convidar as partes a integrar ou esclarecer suas alegaes (art. 357,
3). Caso tenha sido determinada a produo de prova testemunhal, o juiz
fixar prazo comum no superior a 15 dias para que as partes apresentem rol
de testemunhas (art. 357, 4), na hiptese de saneamento compartilhado, as
partes devem levar o respectivo rol de testemunhas para a audincia prevista
(art. 357, 5). Nmero mximo de 10 testemunhas, 3 no mximo para a prova
de cada fato (art. 357, 6). Intervalo entre as audincias: 1 hora (art. 357,
9).
Audincia de Instruo e Julgamento

9. Como se d a AIJ no NCPC?

No NCPC esta audincia est regulada nos art. 358 a 368. O art. 359
determina que instalada a audincia, o juiz tentar conciliar as partes,
independentemente do emprego anterior de outros mtodos de soluo
consensual de conflitos. Durante a colheita de prova oral, advogados, membro do
MP e defensores pblicos no podem interromper o testemunho, sem
autorizao do juiz. A lei inova ao possibilitar o adiamento da audincia por
atraso injustificado de seu incio em tempo superior a 30 (trinta) minutos do
horrio (art. 362). H previso ainda de manifestao da parte sobre a prova
produzida, quando esta complexa, uma espcie de memoriais, no prazo de
15 dias pra cada (art. 364, 2o). Mudanas na documentao da audincia (art. 367).

Sentena 10. Defina sentena.

Didier define sentena como o pronunciamento pelo qual o juiz, analisando


ou no o mrito da causa, pe fim a uma etapa (cognitiva ou executiva) do
procedimento em primeira instncia.

10.1.O que se entende por captulo da sentena?

Captulo da sentena, segundo Dinamarco, toda unidade autnoma


contida na parte dispositiva de uma deciso judicial. A parte dispositiva da sentena
composta por inmeros captulos, cada qual se referindo a um ponto ou uma
questo que est sendo apreciada pelo juiz.

10.2.. Discorra sobre congruncia da sentena. Diferencie julgamento ultra


petita, extra petita e citra petita.
A congruncia diz respeito necessidade de que a sentena seja
correlacionada, em regra, com os sujeitos envolvidos no processo e com os
elementos objetivos da demanda que lhe deu origem, bem como a resposta do
demandado.
No julgamento ultra petita, o juiz vai alm do pedido. No julgamento citra
petita, h a violao do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, pois
no se analisa algum pedido ou no h a deciso no que tange a algum
sujeito da relao processual, o juiz se omite, deixando de examinar alguma
questo. No julgamento extra petita, ocorre a anlise de outro pedido ou
fundamento, o juiz concede o que no foi pedido.

10.3. Como podemos classificar as sentenas, quanto ao seu contedo?

Quanto ao contedo, h dois tipos de classificao na teoria processual


civil: a classificao ternria das sentenas, divide-as em: a) condenatrias:
impe uma obrigao de prestao, seus efeitos retroagem no mnimo data
da citao e em regra da ofensa ao direito. B) constitutivas: cria, modifica o extingue
uma relao jurdica, tem efeitos ex nunc; e, c) declaratrias: declara a
certeza sobre a existncia de uma relao jurdica, tem efeitos ex tunc. Porm,
Pontes de Miranda acrescentou mais dois tipos, a sentena mandamental:
impe uma obrigao que para ser efetivada somente exige uma ordem
judicial, que documentada no mandado e reforada pela cominao da
sano; e a sentena executiva: impe uma obrigao ao vencido, que
efetivada independentemente de sua conduta.

10.4. Quais mudanas no NCPC em relao extino do processo sem
exame do mrito?

o novo art. 468: No h mais previso da impossibilidade jurdica do pedido como


causa de extino do processo sem julgamento do mrito, porque a impossibilidade
jurdica do pedido causa de improcedncia, ou seja, h mrito.

As decises que levam extino do processo sem julgamento do mrito


podem ser divididas em 4 grupos: extino por abandono pelo autor ou pelas
partes (incisos II e III do art. 465); extino por desistncia (inciso VIII do art.
465); extino por morte (inciso IX do art. 465); extino por invalidade algum
vcio processual: indeferimento da petio inicial (inciso I do art. 465); falta de
pressuposto processual (inciso IV do art. 465); existncia de coisa julgada,
perempo e litispendncia (inciso V do art. 465); ilegitimidade ou falta de
interesse de agir (inciso VI do art. 465); conveno de arbitragem (inciso VII do
art. 465). No CPC/73: a extino do processo sem julgamento do mrito no
impede a repropositura da ao. O NCPC reviu esse paradigma:
Art. 486. O pronunciamento judicial que no resolve o mrito no obsta a que a parte
proponha de novo a ao. 1o No caso de extino em razo de litispendncia
e nos casos dos incisos I (indeferimento da petio inicial), IV (falta de
pressuposto processual), VI (ilegitimidade ou falta de interesse de agir) e VII
(conveno de arbitragem) do art. 485, a propositura da nova ao depende da
correo do vcio que levou sentena sem resoluo do mrito.

10.5. Quais mudanas quanto extino do processo com exame do mrito?

Houve um aperfeioamento na redao do art. 269 do CPC/73, agora art.


487: I - acolher ou rejeitar o pedido formulado na ao ou na reconveno; II -
decidir, de ofcio ou a requerimento, sobre a ocorrncia de decadncia ou
prescrio; III - homologar: a) o reconhecimento da procedncia do pedido
formulado na ao ou na reconveno; b) a transao; c) a renncia
pretenso formulada na ao ou na reconveno. H previso de que
ressalvada a hiptese do 1o do art. 332 (improcedncia liminar do pedido), a
prescrio e a decadncia no sero reconhecidas sem que antes seja dada s
partes oportunidade de manifestar-se (garantia do contraditrio).

10.6. Quais so os elementos da sentena?

O art. 489 NCPC trata dos elementos essenciais da sentena: o relatrio, que
conter os nomes das partes, a identificao do caso, com a suma do pedido e da
contestao, e o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do
processo; os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
o dispositivo, em que o juiz resolver as questes principais que as partes lhe
submeterem.
As leis de juizados especiais dispensam o relatrio, sendo possvel a existncia de
sentenas que contenha somente a fundamentao e o dispositivo.

10.7. Qual novidade do NCPC quanto fundamentao das decises judiciais?


O NCPC inova no art. 489, 1o, ao prever que no se considera
fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena ou
acrdo, que (rol exemplificativo): I. se limitar indicao, reproduo ou
parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao com a causa ou a
questo, II. empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo
concreto de sua incidncia no caso, III. invocar motivos que se prestariam a
justificar qualquer outra deciso, IV. no enfrentar todos os argumentos
deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a concluso adotada pelo
julgamento.

10.8. Cite outras novidades do NCPC quanto s sentenas.


Sentena lquida: No NCPC a regra a deciso ser lquida, mesmo
sendo o pedido genrico, salvo em 2 excees. (art. 491): quando no for
possvel determinar, de modo definitivo, o montante devido e quando a
apurao do valor devido depender da produo de prova de realizao
demorada ou excessivamente dispendiosa, assim reconhecida na sentena.
Hipoteca judiciria: O CPC/ 73 prev a hipoteca judiciria sempre que
houver uma sentena condenatria, o credor dessa sentena poderia hipotecar
o imvel do ru. Esse instrumento era muito pouco utilizado. O Novo CPC
regulamentou exaustivamente a hipoteca judiciria, dando fora a esse
mecanismo. (art. 495).

Coisa julgada
11. Defina coisa julgada.

Segundo Didier, coisa julgada a imutabilidade da norma jurdica


individualizada contida na parte dispositiva de uma deciso judicial. Para
Marinoni, por meio da coisa julgada, torna-se indiscutvel a deciso proferida,
tornando-se lei para o caso concreto. Liebman defendia ser a coisa julgada
no um efeito, mas a qualidade que se agrega ao contedo da sentena,
tornando-o imutvel. A coisa julgada direito fundamental, previsto no art.5,
XXXVI, da CF/88, tendo como razo de ser a segurana jurdica. O NCPC
define coisa julgada em seu art. 502 como: a autoridade que torna imutvel e
indiscutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso.

11.1. Diferencie coisa julgada forma e coisa julgada material

A coisa julgada formal a imutabilidade da deciso dentro do processo em


que foi proferida. Trata-se de fenmeno endoprocessual, sendo espcie de
precluso, uma precluso mxima dentro do processo, em razo da
impossibilidade de meios de impugnao. J a coisa julgada material a
indiscutibilidade da deciso no prprio processo em que foi formada, e tambm
em qualquer outro, possuindo eficcia endo e extraprocessual.

11.2. Quais os pressupostos da coisa julgada material?

i) coisa julgada formal: o primeiro pressuposto da coisa julgada material


que tenha havido o trnsito em julgado, ou seja, a coisa julgada formal (a
indiscutibilidade dentro do processo). ii) deciso de mrito: o segundo
pressuposto da coisa julgada material que se trate de deciso de mrito. iii)
cognio exauriente: o juiz tenha proferido deciso definitiva. No pode se
tratar, por exemplo, de uma tutela antecipada, uma deciso provisria que, por
essa razo, no faz coisa julgada material.

11.3. Quais principais efeitos da coisa julgada?

A coisa julgada produz os efeitos: i) negativo (ou impeditivo); ii) positivo; e


iii) preclusivo. O efeito negativo ou impeditivo da coisa julgada impede nova
deciso sobre aquilo que j foi decidido. O efeito positivo ocorre quando a coisa
julgada utilizada como fundamento de outra demanda, ou seja, usa-se a
coisa julgada como causa de pedir em outra demanda. Quando isso ocorrer, o
juiz que a julgar a segunda demanda tem de levar essa coisa julgada em
considerao. Por isso ele ser chamado de efeito positivo. O efeito preclusivo
tambm chamado de eficcia preclusiva da coisa julgada. A coisa julgada
faz com que tudo aquilo que poderia ter sido alegado/dito/suscitado, mas no
foi, seja considerado deduzido e rejeitado.

11.4. Quais regimes de produo da coisa julgada?


A doutrina identifica trs regimes de produo da coisa julgada: pro et
contra, secundum eventum litis e secundum eventum probationis.
Coisa julgada pro et contra a regra no processo. Trata-se da coisa
julgada que se produz qualquer que seja o resultado do processo. Julgado o
pedido procedente ou improcedente, h coisa julgada.
A coisa julgada secundum eventum litis somente ocorre em determinado
resultado, ou seja, somente um dos resultados da causa produz coisa julgada
(aponta-se o art. 103, III, do CDC, no entanto, para Didier, a coisa julgada,
nesse caso, no secundum eventum litis. O que secundum eventum litis a
extenso da coisa julgada ao plano individual).

J o modelo de coisa julgada secundum eventum probationis s ocorre se


houver esgotamento da prova. Isso significa que se a improcedncia ocorrer
por falta de prova, no h coisa julgada. No Brasil, esse o modelo da coisa
julgada coletiva e da coisa julgada no Mandado de Segurana.

11.5. Defina os limites objetivos, subjetivos da coisa julgada.

Tradicionalmente, entende-se como limite objetivo da coisa julgada a


norma jurdica concreta que julga o pedido, contido no dispositivo da deciso.
Assim, os motivos, a verdade dos fatos e questes prejudiciais apreciados na
demanda estariam fora da incidncia da coisa julgada.
Quanto aos limites subjetivos, a regra, prevista no art. 506 do NCPC,
que a coisa julgada vincula as partes que participaram do processo, ou seja, ela
inter partes. Todavia, h casos excepcionais de coisa julgada ultra partes, uma coisa
julgada que atinge terceiros, ou seja, quem no foi parte no
processo original (ex.i) a coisa julgada oriunda de um processo conduzido por
um legitimado extraordinrio vincular o substitudo; ii) a coisa julgada vincula o
adquirente de coisa litigiosa. Fala-se, ainda em coisa julgada erga omnes.
Trata-se daquela que vincula todas as pessoas. Ex.: coisa julgada em ADI;
coisa julgada coletiva.
Obs.: possvel estender a coisa julgada de uma questo incidental, ou seja, de uma
questo que NO a principal para o processo, mas que deve ser resolvida antes da
deciso principal.
Trata-se de uma questo prejudicial soluo da lide, mas que no est expressa
nos pedidos formulados pelo autor. No CPC antigo, ainda que tal questo fosse
apreciada pelo juiz, ela jamais faria coisa julgada.
No NCPC tal questo poder sim fazer coisa julgada desde que preencha os
seguintes requisitos: (a) o juiz deve ter se debruado e decidido expressamente
sobre a questo; (b) dever haver efetivo contraditrio e ampla defesa no se
aplica se o ru revel; (c) o juiz que apreciou a questo incidental deve ter
competncia sobre a causa/matria; (d) o procedimento no pode impor limitaes
probatrias no se aplica aos procedimentos que tenham limitao probatria,
como no caso do MS;

11.6. O que lide total e lide parcial?


Segundo Carnelutti, a lide total composta por todas aquelas matrias que
a parte pode submeter apreciao do poder judicirio. J a lide parcial, seria
composta por aquelas matrias que a parte efetivamente submeteu
apreciao do poder judicirio.

11.7. Houve alterao substancial quanto sistemtica da coisa julgada no


NCPC. Explique as principais mudanas.

O art. 503 determina que somente se far coisa julgada sobre aquilo que
foi expressamente decidido: a deciso que julgar total ou parcialmente o mrito
tem fora de lei nos limites da questo expressamente decidida. Ou seja: s se
pode falar em coisa julgada em relao ao que foi decidido. Se no houve
julgamento expresso, no possvel falar em coisa julgada. Para Didier a
smula 453 do STJ deve ser cancelada. O NCPC consagra as coisas julgadas
parciais: prev decises parciais, impugnveis por agravo de instrumento. Se
no forem impugnadas, haver coisa julgada.

11.8. Diferencie questes incidentais de prejudiciais. O que abarcado pela


coisa julgada na sistemtica do NCPC?

As questes incidentais (incidenter tantum) se referem ao fundamento, resolvidas na


motivao, j as questes principais (principaliter tantum) so o
objeto da deciso, resolvidas no dispositivo. No CPC/73, a coisa julgada s
recaa sobre a soluo de questes principais. O NCPC rompe com isso: art.
503. 1o O disposto no caput aplica-se resoluo de questo prejudicial,
decidida expressa e incidentemente no processo, (...) Ressalta-se que h uma
regra de direito transitrio Art. 1.054. O disposto no art. 503, 1o, somente
se aplica aos processos iniciados aps a vigncia deste Cdigo, aplicando-se
aos anteriores o disposto nos arts. 5, 325 e 470 da Lei no 5.869, de 11 de
janeiro de 1973.

11.9. Quais os pressupostos para esse regime especial da coisa julgada


relativa a questes prejudiciais incidentais?

H 5 pressupostos cumulativos. Se qualquer deles no estiver presente, no haver


essa coisa julgada. (art. 503 1o 2o): 1) Manifestao expressa do juiz; 2) Da
prejudicial tem que decorrer a soluo do mrito; 3) Deve haver contraditrio e no
pode haver revelia; 4) O juiz deve ser competente para analisar a questo prejudicial
incidental como questo principal; 5) Limitao probatria que impea a anlise da
questo prejudicial (ex.: prejudiciais incidentais em mandado de segurana - que tem
restrio probatria).

11.10. Quais consequncias desse novo sistema?

a. possvel entrar com uma rescisria apenas contra a parte relacionada


ao julgamento da prejudicial; b. h interesse recursal pra discutir s o
fundamento da deciso; c. a coisa julgada sobre as prejudiciais incidentais
independe de pedido da parte um efeito automtico previsto pela lei. Por
isso, o NCPC no traz mais a ao declaratria incidental com esse objetivo.

11.11. possvel fazer acordo sobre coisa julgada, com base na clusula de
negociao sobre o processo?

Didier defende que, preenchidos os pressupostos gerais de negociao,


possvel.

11.12. Discorra sobre a eficcia preclusiva da coisa julgada.

Segundo Didier h muita discusso sobre a extenso que se deve dar


eficcia preclusiva da coisa julgada. Os art. 508, NCPC
determinam que transitada em julgado a deciso, reputar-se-o deduzidas e
repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao
acolhimento como rejeio do pedido.

Barbosa Moreira (entendimento majoritrio) entende que a eficcia


preclusiva no impede a reformulao do mesmo pedido, agora com base em
outra causa de pedir mesmo que se trate de causa de pedir que pudesse ter
sido alegada na primeira ao, mas no o foi. Trata-se de uma compreenso
que restringe a abrangncia da eficcia preclusiva da coisa julgada. Araken de
Assis defende posicionamento diverso. Entende que a eficcia preclusiva da
coisa julgada abrange todas as possveis causas de pedir que pudessem ter
embasado o pedido formulado. A coisa julgada implicaria, assim, o julgamento
de todas as causas de pedir que pudessem ter sido deduzidas, mas no
foram.

11.13. Quais instrumentos de reviso da coisa julgada?

A coisa julgada d segurana jurdica, estabilizando as relaes, mas tem


de ser controlada, para evitar ou minimizar injustias. Por isso, o ordenamento
jurdico brasileiro prev uma srie de instrumentos de controle e de reviso da
coisa julgada. So os mais importantes: ao rescisria, querela nullitatis,
correo de erros materiais e reviso de sentena fundada em lei, ato
normativo ou interpretao tida (a) pelo STF como inconstitucional.

11.14. O que coisa soberanamente julgada?

A coisa soberanamente julgada ocorre depois de transcorrido o prazo de 2


anos para a propositura da ao rescisria, de acordo com a concepo
clssica, a sentena se torna imutvel ad eternum, no muda mais.

16. Por que temos coisa soberanamente julgada? Ela absoluta? O que
se entende por relativizao da coisa julgada? Cite um exemplo onde ela
pode ser aplicada.
A coisa soberanamente julgada existe em razo da segurana jurdica, ou
seja, os conflitos no podem se eternizar, porque o convvio social se tornaria
insustentvel. Contemporaneamente, muitos autores tm sustentado que em
alguns casos a coisa julgada possa ser relativizada, tese conhecida como
relativizao da coisa julgada.
Ex. relativizao da coisa julgada nas aes de investigao de
paternidade que foram ajuizadas quando ainda no havia o exame de DNA.
Com o advento do exame de DNA, muitos autores comearam a sustentar com
aceitao na jurisprudncia que seria possvel a repropositura de uma nova
ao de investigao de paternidade com base em 2 fundamentos: 1. o
processo civil deve ceder aos avanos tecnolgicos e o DNA um avano 2.
no caso concreto, o magistrado deva fazer um juzo de ponderao sobre qual
interesse mais relevante devendo a opo ser sempre pela tutela de direitos
fundamentais. Tecnicamente pode se sustentar que esta tese seria uma
expresso do princpio da proporcionalidade ou razoabilidade.

11.16. Qual o meio processual para relativizar a coisa julgada?


A doutrina menciona a possibilidade do ajuizamento de uma nova ao,
ao anulatria ou ainda a utilizao de embargos a execuo ou impugnao
ao cumprimento da sentena (art. 741, p.un e 475, 1, CPC/7314). Nas aes
de investigao de paternidade, o entendimento pacfico que de no h a
necessidade do ajuizamento de uma ao para desconstituir a primeira coisa
julgada. De acordo com esta posio, basta ajuizar uma nova ao de
investigao de paternidade, em outras hipteses, fora das aes de
investigao de paternidade, a jurisprudncia, inclusive do STJ, tem admitido
ao anulatria.

11.17. O que coisa julgada progressiva?

Trata-se da coisa julgada que se forma ao longo do processo, em razo de


existncia de recursos parciais. Partindo desta premissa, entende-se possvel
surgirem, no transcorrer do processo, vrias coisas julgadas, cada qual,
relacionada a um captulo da sentena, o que, via de consequncia, autorizaria
o ajuizamento de aes rescisrias sucessivas. Em outras palavras, em razo
da resoluo parcial do mrito, a coisa julgada se formaria ao longo do
processo, progressivamente. Na forma preconizada pelo CPC/2015,
prevalecer a possibilidade de fragmentao da coisa julgada, fenmeno
denominado, por muitos, de coisa julgada parcial, progressiva ou parcelada
(art. 502: Denomina-se coisa julgada material a autoridade que torna imutvel e
indiscutvel a deciso de mrito no mais sujeita a recurso.


PONTO 9

9. Do cumprimento de sentena.


LIQUIDAO

BREVE INTRODUO:
1.1.So 8 passos para o incio do cumprimento e sentena:
Aps finalizar o prazo para a interposio de recursos, do mesmo modo que o CPC/73 o
incio do cumprimento de sentena ocorre por meio do requerimento feito pelo credor
nos termos do art.524 CPC/2015, permanece preservando o princpio da disponibilidade.
Em relao ao anterior CPC esse requerimento apresenta maiores exigncias:

Art. 524. O requerimento previsto no art. 523 ser instrudo com demonstrativo
discriminado e atualizado do crdito, devendo a petio conter:
I - o nome completo, o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica do exequente e do executado, observado o
disposto no art. 319, 1o a 3o;
II - o ndice de correo monetria adotado;
III - os juros aplicados e as respectivas taxas;
IV - o termo inicial e o termo final dos juros e da correo monetria utilizados;
V - a periodicidade da capitalizao dos juros, se for o caso;
VI - especificao dos eventuais descontos obrigatrios realizados;
VII - indicao dos bens passveis de penhora, sempre que possvel.
1o Quando o valor apontado no demonstrativo aparentemente exceder os limites da
condenao, a execuo ser iniciada pelo valor pretendido, mas a penhora ter por
base a importncia que o juiz entender adequada.
2o Para a verificao dos clculos, o juiz poder valer-se de contabilista do juzo, que
ter o prazo mximo de 30 (trinta) dias para efetu-la, exceto se outro lhe for
determinado.
3o Quando a elaborao do demonstrativo depender de dados em poder de terceiros
ou do executado, o juiz poder requisit-los, sob cominao do crime de desobedincia.
4o Quando a complementao do demonstrativo depender de dados adicionais em
poder do executado, o juiz poder, a requerimento do exequente, requisit-los, fixando
prazo de at 30 (trinta) dias para o cumprimento da diligncia
5o Se os dados adicionais a que se refere o 4o no forem apresentados pelo
executado, sem justificativa, no prazo designado, reputar-se-o corretos os clculos
apresentados pelo exequente apenas com base nos dados de que dispe.

Aps o requerimento, o ru ser intimado na pessoa de seu advogado para cumprir
espontaneamente a deciso no prazo de 15 dias (segundo Mozart Borba, trata-se de
prazo contados em dias corridos, j que no se trata de prazo processual).

Caso o devedor no efetue o pagamento no prazo de 15 dias, ser automaticamente
acrescido ao pagamento a multa de 10% que incidir sobre o saldo devedor. Trata-se de
multa ope legis: o juiz no tem qualquer discricionariedade sobre sua quantia e
aplicao;
O novo CPC esclareceu uma antiga divergncia: alm da multa, incidiro tambm
honorrios advocatcios no percentual de 10%, percentual que poder ser majorado
caso o devedor resista ou a execuo seja bastante dificultosa, elevando o percentual
at 20%. Com isso, o novo CPC finalizou a discusso sobre se incidiria ou no novos
honorrios advocatcios na fase de execuo.

Aps o prazo de 15 dias em que o devedor no pagou - incidindo a multa, o cartrio
dever expedir o mandado de penhora e avaliao.

Quando o valor apresentado no demonstrativo aparentemente exceder os limites da
condenao, a execuo ser iniciada pelo valor pretendido, mas a penhora ter por
base a importncia que o juiz entender adequada (art. 524). Quando a elaborao dos
clculos depender de terceiros, o juiz pode requisitar sob pena de crime de
desobedincia.

Assim que acabar o prazo para o pagamento voluntrio de 15 dias, imediatamente se
inicia o prazo para a impugnao, independentemente de nova intimao. Isso porque a
impugnao no NCPC pode ocorrer sem a garantia do juzo.

1. Qual a conseqncia do oferecimento de uma impugnao manifestamente
protelatria?
Segundo o novo CPC, a impugnao manifestamente protelatria configura ato
atentatrio dignidade da jurisdio (art.918, III, pargrafo nico), ensejando a
aplicao da multa prevista no art. 774, pargrafo nico. No se aplicam os artigos 9 e
10 do CPC, segundo entendimento dos Enunciados 50 e 55 do ENFAM.

2. Quando uma ADI declara a lei em que se baseia a sentena condenatria for
declarada inconstitucional quais medidas o executado deve tomar? H prazo?
A obrigao reconhecida em titulo executivo judicial fundado em lei ou ato normativo
declarado inconstitucional pelo STF ser considerada inexigvel. Nesse sentido o novo
CPC esclarece que esta poder ser impugnada via impugnao se a deciso do STF for
anterior ao trnsito em julgado da deciso exeqenda (art.525,14)
Se a deciso do STF for posterior ao transito em julgado da deciso exequenda, a
sentena s poder ser revista via ao rescisria (art.525, 15). O prazo para essa
rescisria ser contado a partir do trnsito em julgado da deciso do STF que declarou
inconstitucional a lei ou ato normativo.
Ateno esses novos dispositivos se aplicam apenas s decises transitadas em
julgado aps a entrada em vigor do novo Cdigo. Em relao s decises transitadas
em julgado anteriormente, aplicam-se os arts .475-L, 1 e 741 do CPC/73.

3. No cumprimento provisrio de sentena, se o executado no pagar no prazo de 15
dias possvel incidir a multa de 10%?
Diferente do pensamento antigo do STJ, possvel, segundo o NCPC:
Art. 520. O cumprimento provisrio da sentena impugnada por recurso desprovido de
efeito suspensivo ser realizado da mesma forma que o cumprimento definitivo,
sujeitando-se ao seguinte regime:
2o A multa e os honorrios a que se refere o 1o do art. 523 so devidos no
cumprimento provisrio de sentena condenatria ao pagamento de quantia certa.

Alerte-se que o depsito para no sofrer a multa no implica reconhecimento da dvida:
3o Se o executado comparecer tempestivamente e depositar o valor, com a finalidade
de isentar-se da multa, o ato no ser havido como incompatvel com o recurso por ele
interposto.

4. Sendo a multa do cumprimento de sentena ope legis, existe alguma situao em
que no se aplica a multa do cumprimento de sentena, quando no houver o
pagamento voluntrio?
Quando no cumprimento de sentena se reconhea obrigao de pagar quantia certa
pela Fazenda Pblica, o art. 523,2 impede essa sano. Tambm no se aplica a multa
no cumprimento de sentena de obrigao de prestar alimentos, pois no h previso
legal; contudo, no caso de execuo de prestaes antigas, incidir a multa, como
dispe o artigo 528, 8.
Ainda por ausncia de expressa disposio legal deixa de incidir multa no cumprimento
de sentena de FAZER, NO FAZER ou ENTREGA DE COISA - a multa aplicada nessas
execues de tutelas especficas a astreinte (art.537).

5. O que a execuo invertida? Ela prevista no novo CPC?
Ocorre quando o ru, antes de ser intimado para o cumprimento de sentena,
comparece em Juizo espontaneamente e oferece o pagamento que entende devido.
uma execuo invertida porque nesse caso o devedor que antecipa o pagamento. Ela
prevista no novo CPC no art.526 :
Art. 526. lcito ao ru, antes de ser intimado para o cumprimento da sentena,
comparecer em juzo e oferecer em pagamento o valor que entender devido,
apresentando memria discriminada do clculo.
1o O autor ser ouvido no prazo de 5 (cinco) dias, podendo impugnar o valor
depositado, sem prejuzo do levantamento do depsito a ttulo de parcela incontroversa.
2o Concluindo o juiz pela insuficincia do depsito, sobre a diferena incidiro multa
de dez por cento e honorrios advocatcios, tambm fixados em dez por cento,
seguindo-se a execuo com penhora e atos subsequentes.
3o Se o autor no se opuser, o juiz declarar satisfeita a obrigao e extinguir o
processo.

Vale alertar que, se o depsito for insuficiente, sobre a diferena deve incidir a multa de
10% e honorrios advocatcios.

6. possvel o parcelamento no cumprimento de sentena no novo CPC?
No, de forma expressa s permitido o parcelamento nas execues de titulo
extrajudicial, o que diz o art.916,7 do CPC:

Art. 916. No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do
exequente e comprovando o depsito de trinta por cento do valor em
execuo, acrescido de custas e de honorrios de advogado, o
executado poder requerer que lhe seja permitido pagar o restante em
at 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e de
juros de um por cento ao ms.
1o O exequente ser intimado para manifestar-se sobre o
preenchimento dos pressupostos do caput, e o juiz decidir o
requerimento em 5 (cinco) dias.
2o Enquanto no apreciado o requerimento, o executado ter de
depositar as parcelas vincendas, facultado ao exequente seu
levantamento.
3o Deferida a proposta, o exequente levantar a quantia depositada, e
sero suspensos os atos executivos.
4o Indeferida a proposta, seguir-se-o os atos executivos, mantido o
depsito, que ser convertido em penhora.
5o O no pagamento de qualquer das prestaes acarretar
cumulativamente:
I - o vencimento das prestaes subsequentes e o prosseguimento do
processo, com o imediato reincio dos atos executivos;
II - a imposio ao executado de multa de dez por cento sobre o valor
das prestaes no pagas.
6o A opo pelo parcelamento de que trata este artigo importa
renncia ao direito de opor embargos
7o O disposto neste artigo no se aplica ao cumprimento da sentena.

7. A multa de no cumprimento voluntrio de sentena incide sobre qual montante da
condenao?
A multa de 10 % incide sobre o valor fixado na condenao, o que inclui o valor
principal, os juros, correo monetria e honorrios advocatcios fixados na fase de
conhecimento. Alm da multa, na fase de execuo incidem novos honorrios
advocatcios.

8. possvel protestar a deciso judicial transitada em julgado?
Sim, o novo CPC dirimiu essa antiga controvrsia por meio do artigo 527. A exigncia
para a realizao do protesto a deciso judicial condenatria transitada em julgado.
Nesse sentido, o artigo 523 alerta que o protesto ficar restrito s decises que
reconheam a obrigao de pagar quantia lquida, certa e exigvel.
Art. 517. A deciso judicial transitada em julgado poder ser levada a protesto, nos
termos da lei, depois de transcorrido o prazo para pagamento voluntrio previsto no
art. 523.
1o Para efetivar o protesto, incumbe ao exequente apresentar certido de teor da
deciso.
2o A certido de teor da deciso dever ser fornecida no prazo de 3 (trs) dias e
indicar o nome e a qualificao do exequente e do executado, o nmero do processo,
o valor da dvida e a data de decurso do prazo para pagamento voluntrio.
3o O executado que tiver proposto ao rescisria para impugnar a deciso
exequenda pode requerer, a suas expensas e sob sua responsabilidade, a anotao da
propositura da ao margem do ttulo protestado.
4o A requerimento do executado, o protesto ser cancelado por determinao do juiz,
mediante ofcio a ser expedido ao cartrio, no prazo de 3 (trs) dias, contado da data de
protocolo do requerimento, desde que comprovada a satisfao integral da obrigao.

Assim, trata-se de medida executiva indireta, ou seja, uma forma de pressionar
psicologicamente o executado a cumprir a obrigao por meio da ameaa de sua
situao ser piorada caso no satisfaa a obrigao no prazo de 15 dias.
Nesse sentido, possvel nos termos do disposto no 5 do art. 782 do Novo a
incluso do nome do executado no cadastro de inadimplentes em razo do
cumprimento de sentena .

9. Qual a natureza da impugnao ao cumprimento de sentena?
-Em regra ela tem natureza de incidente processual, contudo, quando a impugnao
versar sobre a declarao de existncia ou extino do dbito, ter natureza de ao
autnoma, porque a deciso ser revestida de coisa julgada material.

10. possvel execuo provisria de sentena contra a fazenda pblica?
Segundo a atual previso do art. 100 da CF, a expedio do precatrio depende de a
sentena ter transitado em julgado, passando a jurisprudncia a entender que na
hiptese de sentena condenatria de pagar quantia certa no caber execuo
provisria contra a Fazenda Pblica.
E mesmo nas execues de pequeno valor, que dispensam a expedio de precatrio, a
redao do art. 100, 3., da CF suficientemente clara ao dispor sobre a exigncia de
a sentena ter transitado em julgado, o que tambm exclui a possibilidade de execuo
provisria.
Todavia o STJ vem admitindo a expedio de precatrio e, consequentemente, o incio
de execuo, ainda que a sentena seja provisria, quando houver no caso concreto
parcela incontroversa da pretenso do exequente.
No dependendo da expedio de precatrio, tampouco estando tuteladas pelo art. 100,
3., da CF, as sentenas que contm obrigao de natureza diversa da obrigao de
pagar quantia certa podero normalmente ser objeto de execuo provisria. Dessa
forma, a execuo provisria de fazer, no fazer e entregar coisa incontestavelmente
cabvel contra a Fazenda Pblica. Registre-se que a execuo provisria, nesse caso,
ser cabvel sempre que existir recurso sem efeito suspensivo pendente de julgamento,
no sendo suficiente a mera existncia de reexame necessrio.
Nesse sentido, entende-se que o reexame necessrio no impede a execuo
provisria, mas to somente o trnsito em julgado da sentena. Prova incontestvel
dessa afirmao encontra-se no art. 14, 3., da Lei 12.016/2009, ao prever que a
sentena de procedncia no mandado de segurana, apesar de estar sujeita ao duplo
grau de jurisdio, admite a execuo provisria, salvo nos casos em que for vedada a
concesso da medida liminar (art. 7., 2., da Lei 12.016/2009).

11. possvel a fixao de multa para o cumprimento de sentena contra a fazenda
pblica?
H doutrina minoritria que defende a inaplicabilidade das astreintes perante a Fazenda
Pblica, com o argumento principal de que o agente pblico, no tendo interesse direto
na demanda, e sabendo que uma eventual aplicao de multa no atingir seu
patrimnio, no sofre presso psicolgica alguma diante da aplicao de uma astreinte.
Sendo a funo da multa coagir o devedor a cumprir a obrigao, essa corrente
doutrinria entende que a sua aplicao injustificvel diante da Fazenda Pblica.
A sugerida inaplicabilidade encontra-se superada, sendo entendimento pacificado no
Superior Tribunal de Justia a aplicabilidade das astreintes quando o devedor da
obrigao de fazer ou no fazer a Fazenda Pblica, mesmo posicionamento da
doutrina amplamente majoritria.

12. A multa aplicada para o cumprimento de sentena poder ser posteriormente
reduzida ou gera direito adquirido ao exeqente?
H defensores da impossibilidade de o juiz diminuir o valor final gerado pela frustrao
da multa. Alguns doutrinadores afirmam que no h base legal para o juiz
retroativamente eximir parcial ou totalmente o devedor, enquanto outros defendem a
impossibilidade de o juiz fazer tal reviso com fundamento no direito adquirido da parte
beneficiada com o direito de crdito advindo da frustrao da multa.
Segundo Assumpo, enquanto a multa mostrou concreta utilidade em pressionar o
devedor, o valor obtido realmente um direito adquirido da parte, no podendo o juiz
reduzi-lo. Mas isso no significa que o valor calculado durante todo o tempo de vigncia
da multa seja efetivamente devido, porque a partir do momento em que a multa teve o
seu objetivo frustrado, perdendo a sua funo, a sua manuteno passaria a ter carter
puramente sancionatrio, com ntido desvirtuamento de sua natureza. Para o autor, o
mais adequado o juiz determinar, com eficcia ex tunc, a partir de quando a multa j
no tinha mais utilidade, revogando-a a partir desse momento e calculando o valor
somente relativamente ao perodo de tempo em que a multa se mostrou til.
Embora a determinao exata do momento a partir de quando a multa passou a ser
intil pode ser extremamente difcil, mas caber ao juiz determin-lo valendo do
princpio da razoabilidade. Exemplo retirado do livro do autor: Fernanda ingressou com
demanda judicial contra a corretora Esquilo da Fontana, determinando o juiz o
cumprimento de uma obrigao de fazer com a imposio de multa diria de R$ 100,00.
A obrigao descumprida e Fernanda, depois de longo lapso temporal, informa o juzo
que diante da recusa da corretora pretende converter em perdas e danos a obrigao.
Ao calcular o valor da multa, chega ao valor de R$ 1.000.000,00. Caber ao juiz notar
que o exagero do valor final decorre do longo perodo de inatividade das partes, o que
o suficiente para entender que a partir de algum momento em passado distante a multa
perdeu a sua funo coercitiva, sendo mantida como mera sano. A diminuio
significativa do valor pretendido por Fernanda se impe, sob pena de desvirtuamento
da natureza das astreintes.
O Superior Tribunal de Justia tem entendimento de que o valor final da multa frustrada
pode ser reduzido pelo juiz, para evitar o enriquecimento sem causa da parte.
E, ainda, uma terceira corrente jurisprudencial que, apesar de admitir a reduo do
valor da multa, entende que o valor total fixado a ttulo de astreintes somente poder
ser objeto de reduo se fixada multa diria em valor desproporcional e no razovel
prpria prestao que ela objetiva compelir o devedor a cumprir, nunca em razo do
simples valor total da dvida, mera decorrncia da demora e inrcia do prprio devedor.
A modificao do valor consolidado da multa pode ser feita de ofcio ou mediante
pedido do executado. O mais comum que tal alegao seja veiculada por meio da
defesa tpica do executado, ou seja, a impugnao, considerando que a execuo da
multa dar-se- por meio de cumprimento de sentena. O Superior Tribunal de Justia,
entretanto, j teve oportunidade de admitir tal alegao em sede de exceo de pr-
executividade, considerando tratar-se de matria de ordem pblica que dispensa a
instruo probatria.

13. Sabendo que a esfera civil e a esfera penal so independentes, sobrevindo uma
sentena penal condenatria e uma sentena civil julgada improcedente, qual deve
ser a resoluo? Apenas a sentena condenatria titulo executivo? Por fim,
sabendo que a sentena penal um ttulo judicial, se posteriormente a reviso
criminal for aceita, qual ou quais as solues a serem tomadas?
A matria controvertida. Humberto Teodoro Jr e Svio Figueiredo Teixeira entendem
que a sentena criminal , por si s, titulo executivo na esfera civil, ainda que exista
sentena civil contraria .
Srgio Shimura e Marcos Vinicius entendem que a execuo civil da sentena
condenatria encontrar impedimento na autoridade de coisa julgada material que
reveste a sano civil de improcedncia. Enquanto esta no for rescindida, no poder
embasar a execuo civil.
Quanto segunda pergunta, existe grande polmica em torno do tema. Uma primeira
corrente entende que apenas as sentenas condenatrias so capazes de formar ttulos
executivos, dado que tanto a meramente declaratria quanto a constitutiva so
satisfeitas sem a necessidade de execuo. No primeiro caso, a certeza jurdica
buscada pelo autor obtida com a prpria deciso de procedncia, enquanto no
segundo o mximo que se pode fazer, se necessrio e ainda assim em alguns casos
especficos, a expedio de algum ofcio para rgo competente (como o caso de
expedio de ofcio para averbar o divrcio), como forma de tornar a deciso pblica
perante terceiros.
Uma segunda corrente doutrinria defendia que a sentena declaratria constituiria um
ttulo executivo judicial sempre que determinasse a existncia de uma obrigao certa,
lquida e exigvel (declarao da exigibilidade da prestao devida). Alm de obter a
certeza jurdica a respeito da existncia da obrigao, para essa corrente doutrinria o
autor tambm poderia executar a sentena, exigindo pelos meios executivos o
cumprimento da prestao j declarada como existente e devida.
Essa corrente doutrinria tinha basicamente dois fundamentos para alicerar seu
entendimento:
(a) o princpio da economia processual no se compatibilizaria com a exigncia da
propositura de uma segunda demanda, de natureza condenatria, na qual, em razo
dos efeitos positivos da coisa julgada da sentena meramente declaratria, o juiz estar
obrigado a considerar existente a obrigao do ru, o que evidentemente o obrigar a
conden-lo ao seu cumprimento. Essa segunda demanda seria um desperdcio de
tempo, energia e dinheiro, pois ter um resultado j conhecido, tendo o juiz uma mera
atuao de agente carimbador de eficcia executiva, o que no se justifica;
(b) sendo a funo do ttulo demonstrar a existncia de uma grande probabilidade do
direito existir, ficaria claro que a sentena meramente declaratria cumpria plenamente
tal funo, sendo at mesmo mais provvel a existncia de direito declarado em
sentena do que o representado pelos ttulos executivos extrajudiciais.
O STJ decidiu pela segunda corrente , nesse sentido reconhece que a sentena
meramente declaratria proferida em demanda movida pelo contribuinte contra o Fisco.
Nesse caso, a sentena meramente declaratria prefervel sentena condenatria,
que levar o credor fila dos precatrios, com imprevisvel demora na satisfao de
seu direito. Com a sentena meramente declaratria, torna-se possvel a compensao
no mbito administrativo, permitindo-se que o contribuinte deixe de recolher tributos
at o valor da obrigao declarada em juzo. Ocorre, entretanto, que por vezes essa
compensao torna-se impossvel, hiptese na qual, levando-se em conta a
hipossuficincia do contribuinte, permite-se a execuo da sentena meramente
declaratria.
No Superior Tribunal de Justia, a primeira sinalizao de que a sentena meramente
declaratria poderia ser considerada um ttulo executivo veio com a Smula 461, que
expressamente permite a execuo de sentena meramente declaratria de repetio de
indbito tributrio. H, inclusive, posicionamento no sentido de se entender como ttulo
executivo judicial a deciso meramente declaratria de obrigao ilquida, hiptese em
que o valor devido ser fixado em liquidao de sentena.
Quanto ultima pergunta sobre quais solues podem ser tomadas sabendo que a
sentena penal um ttulo judicial e caso posteriormente a reviso criminal seja aceita a
doutrina apresenta diferentes alternativas tomando-se por base o momento em que se
d a desconstituio da sentena penal condenatria transitada em julgado: se a
execuo ainda no se iniciou ou est em curso, com a perda do ttulo executivo, no
primeiro caso o processo no poder mais ser proposto (no h mais ttulo executivo) e
no segundo dever ser extinto (perda superveniente do ttulo executivo).
No caso de execuo j extinta com a satisfao do credor, deve-se atentar para as
razes da absolvio em sede de reviso criminal:
(i) se fundada em causa que no exclui a responsabilidade civil (por exemplo, estado de
necessidade, prescrio penal, fato no ser considerado crime), no ser possvel a
repetio de indbito;
(ii) se fundada em causa de excluso da responsabilidade civil (por exemplo, legtima
defesa ou descoberta de que o condenado no foi o autor do fato delituoso), haver a
possibilidade da cobrana do valor executado por meio de ao de repetio de
indbito.

14. O que se entende por liquidao de sentena?
Liquidar uma sentena significa determinar o objeto da condenao, permitindo-se
assim que a demanda executiva tenha incio com o executado sabendo exatamente o
que o exequente pretende obter para a satisfao de seu direito.
H duas posies doutrinrias quanto sua natureza:
I. Processo autnomo: (minoritria Nery, Araken de Assis) embora encartado nos
mesmos autos da fase de conhecimento (sem citao, portanto);
II. Incidente processual ou fase processo sincrtico (majoritria Scarpinela,
Marinoni): reforado pelo art. 475-A, 1, CPC, que fala que o ru ser intimado
para a fase de liquidao. Obs.: a exceo est no art. 475-N, p. nico do CPC, em
que a liquidao ser autnoma, para os chamados ttulos parajudiciais ou
paraestatais (haver citao).
Ateno! Independente da corrente adotada se reconhece a natureza cognitiva da
liquidao (e no executiva).

15. Quando a liquidao cabvel?
O seu cabimento para todos os ttulos executivos judiciais que podero ser objeto de
liquidao, inclusive a homologao de sentena estrangeira, que nem sentena , e a
sentena arbitral, produzida fora do Poder Judicirio. importante lembrar que, embora
consagrada a expresso liquidao de sentena, de que no se liquidam sentenas,
mas sim as obrigaes ilquidas contidas em sentenas genricas.
Nesse sentido, importante advertir que a doutrina diverge sobre o tipo de obrigao
que liquidvel. Segundo a corrente doutrinria restritiva, a liquidao de sentena
instituto processual privativo das obrigaes de pagar quantia certa, inclusive como
prev a redao do art. 783 do Novo CPC, que expressamente se refere a cobrana de
crdito, que exige da obrigao a certeza, liquidez e a exigibilidade
Ainda nesse prisma, o art. 509 do Novo CPC claro ao prever o cabimento da
liquidao quando a sentena condenar ao pagamento de quantia ilquida, limitando
sem qualquer margem dvida a liquidao ao valor da obrigao, o que naturalmente
afasta desse instituto jurdico o incidente de escolha de bens ou de concentrao de
obrigaes.
Daniel Assuno adverte que a previso legal impede que se confunda liquidao com
outros fenmenos processuais, como o incidente de concentrao de obrigao ou a
escolha da coisa na obrigao de coisa incerta, mas excepcionalmente possvel a
liquidao de obrigao de entrega de coisa, que no deve ser a priori excluda do
mbito da liquidao pela interpretao literal do art. 509 do Novo CPC. Tal
circunstncia se verifica na condenao ilquida de pedido que tenha como objeto a
entrega de uma universalidade de bens.
Por outro lado, o ttulo executivo extrajudicial tem necessariamente que conter uma
obrigao lquida, porque caso contrrio a ele faltar um elemento indispensvel para
ser ttulo. Nessa situao o valor da obrigao exequenda ser atualizado por meio de
meros clculos aritmticos do credor, mas nesse caso no existe liquidao, como,
inclusive, reconhecido pelo Novo Cdigo de Processo Civil.

16. Qual juzo competente para realiz-la?
No h nenhuma norma expressa a respeito da competncia para a liquidao de
sentena, devendo-se analisar o momento procedimental no qual a liquidao ocorre
para determinar o rgo jurisdicional competente.
Tratando-se de liquidao incidental em execuo fase de satisfao de sentena ou
processo autnomo , a competncia do prprio juzo no qual j tramita a demanda
executiva. Em se tratando de liquidao que d incio a processo sincrtico que buscar
ao final a satisfao do direito do demandante, este dever fazer um exerccio de
abstrao, determinando qual seria o rgo competente para a execuo daquele ttulo,
caso no fosse necessria a liquidao.
Por fim, tratando-se de liquidao entre a fase de conhecimento e a fase de execuo,
haver competncia absoluta de carter funcional do juzo que proferiu a sentena
ilquida, no se aplicando ao caso o permissivo do art. 516, pargrafo nico, do Novo
CPC.

17. Quais so suas espcies?
Houve alteraes, no NCPC, acerca das espcies de liquidao: por arbitramento,
quando determinado pela sentena, convencionado pelas partes ou exigido pela
natureza do objeto da liquidao; e liquidao pelo procedimento comum, quando
houver necessidade de alegar e provar fato novo (antiga liquidao por artigos).
Nesse sentido, foi extinta a criticada liquidao por mero clculo aritmtico, a qual era
entendida como uma pseudo-liquidao, j que supostamente estar-se-ia a liquidar o
que j era lquido, considerando que a liquidez da obrigao sua determinabilidade, e
no sua determinao. A doutrina pontuava que, sendo possvel se chegar ao valor
exequendo por meio de um mero clculo aritmtico, a obrigao j ser lquida e, por tal
razo, seria obviamente dispensada a liquidao de sentena. Assim, o 2. do art. 509
do Novo CPC prev que, quando a apurao do valor depender apenas de clculo
aritmtico, o credor poder promover, desde logo, o cumprimento da sentena.
Para facilitar a elaborao de tal clculo, o 3 do mesmo dispositivo prev que o
Conselho Nacional de Justia desenvolver e colocar disposio dos interessados
programa de atualizao financeira. Nesse prisma das novidades, adverte-se que art.
509, 1., do Novo CPC, consagra a teoria dos captulos da sentena, permitindo
parte concomitantemente liquidar captulo ilquido e executar captulo lquido.
O beneficirio da assistncia judiciria, ainda que seja representado pela Defensoria
Pblica, pode se utilizar do servio de contador judicial para apurao do crdito que
ser objeto de execuo, independentemente da complexidade dos clculos (STJ, 3
Turma, 2014 Inf. 540).
Obs.: Para o STJ, o perito designado para a liquidao deve receber sua
contraprestao antes de realizar a percia. Tal valor deve ser adiantado pelo devedor,
j que, na fase autnoma de liquidao (arbitramento ou procedimento comum)
incumbe ao devedor a antecipao de honorrios periciais houve trnsito em julgado
e concluiu-se que o devedor culpado, no seria justo que o credor tivesse mais essa
despesa.

18. Que recurso previsto contra a deciso de liquidao?
O recurso cabvel para a deciso que julga a liquidao de deciso perpassa pela
natureza dessa deciso - deciso interlocutria ou de sentena.
O CPC/1973 previa que contra a deciso de liquidao caberia o recurso de agravo de
instrumento. Mesmo com essa previso, a doutrina e a jurisprudncia divergiam se a
natureza de deciso seria interlocutria ou sentena.
O NCPC, alm de modificar os conceitos de sentena e de deciso interlocutria, no
tem mais previso expressa a respeito do recurso cabvel contra a deciso que julga a
liquidao de sentena. No atual cdigo, a sentena o pronunciamento por meio do
qual o juiz, com fundamento nos arts. 485 e 487, pe fim fase cognitiva do
procedimento comum, bem como extingue a execuo, e a deciso interlocutria, todo
pronunciamento judicial de natureza decisria que no for sentena (considerando-se
somente as decises judiciais proferidas em primeiro grau).
A deciso que julga a liquidao de sentena, pondo fim ao processo,
indubitavelmente uma sentena; a deciso que declara o valor devido tambm.
Daniel Assumpo assevera que a deciso que julga a liquidao fixando o valor devido
mais problemtica. Se os conceitos de sentena e de deciso interlocutria
consagrados nos 1 e 2 do art. 203 do Novo CPC forem levados a srio, a deciso
ilquida que decide o an debeatur ser uma deciso interlocutria (recorrvel por agravo
de instrumento) e a deciso que declara o quantum debeatur uma sentena (recorrvel
por apelao).
Porm ainda no h posicionamento jurisprudencial para se analisar com preciso o
tema.

19. Existe revelia na liquidao de sentena?
No h na liquidao de sentena por arbitramento os efeitos da revelia, na hiptese de
o demandado deixar de se manifestar, at porque no existem fatos que possam se
presumir verdadeiros. Ademais, tendo advogado constitudo nos autos, o demandado
continuar a ser regularmente intimado. Na realidade, a intimao/citao tem como
objetivo o convite ao demandado para que participe da prova, respeitando-se assim o
princpio do contraditrio.
Diferente da liquidao por arbitramento, na qual no h fatos novos que precisem de
prova, de forma que no h nenhuma lgica em falar em presuno de veracidade dos
fatos alegados pelo demandante, na liquidao pelo procedimento comum a situao
outra.
Nessa espcie de liquidao, o demandante indica expressamente em sua pea
inaugural petio inicial ou requerimento quais so os fatos que pretende provar
como verdadeiros para chegar fixao do quantum debeatur, de forma que a ausncia
de defesa do demandado configura sua revelia e, ainda mais importante, a gerao de
presuno de que os fatos que o demandante pretendia provar so verdadeiros.

20. Existe hipteses de sentenas no lquidas no NCPC? Quais?
O NCPC no cria mais uma correlao necessria entre pedido determinado e sentena
lquida. Pelo contrrio, admite, nos incisos do art. 491, que, mesmo havendo pedido
com indicao expressa do valor pretendido pelo autor, possa o juiz proferir sentena
ilquida.
Nos termos do caput do art. 491 do Novo CPC, ainda que formulado pedido genrico de
pagar quantia, a deciso definir desde logo extenso da obrigao, o ndice de
correo monetria, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da
capitalizao dos juros. Nesse sentido se verifica que o legislador tem preferncia pela
sentena lquida, que deve ser tentada mesmo quando o pedido do autor genrico.
Independentemente de ser determinado ou genrico o pedido do autor, h hipteses em
que simplesmente no possvel a fixao do valor da obrigao no momento de se
decidir o pedido do autor. Vai nesse sentido o art. 491, I e II , do Novo CPC ao prever a
possibilidade de prolao de sentena ilquida se no for possvel determinar, de modo
definitivo, o montante devido.

21. possivel liquidao de sentena na pendencia de recurso?
O art. 512 do Novo CPC permite a liquidao da sentena ainda que no processo exista
pendente de julgamento um recurso que tenha sido recebido no efeito suspensivo.
A liquidao de sentena, a exemplo do que ocorre no cumprimento de sentena, s
ocorrer mediante provocao da parte interessada, ainda mais na hiptese de
liquidao provisria, na qual o demandante assume todos os riscos de comear a
liquidar uma sentena que poder ser modificada pelo recurso pendente de julgamento.

22. Qual a natureza jurdica da deciso que julga a liquidao?
Em razo do previsto no antigo artigo 475-H [Da deciso de liquidao caber agravo de
instrumento.], a doutrina majoritria entende que a deciso de liquidao constitui uma
deciso interlocutria. A doutrina minoritria, contudo, pontifica tratar-se de uma
sentena, firme no fundamento de que o conceito de sentena sofrera considervel
modificao, no sendo possvel ater-se aos efeitos do ato, mas ao seu contedo.
Para ambas as correntes, contudo, trata-se de uma deciso de mrito, hbil a produzir
coisa julgada material e a ser rescindida por ao rescisria. Situao diferente ocorre
na hiptese de extino anmala da liquidao. Consoante entendimento doutrinrio,
no se mostra possvel a aplicao do artigo 475-H, configurando hiptese de sentena
recorrvel por apelao. Isso porque a inexistncia de posterior execuo afasta do
caso concreto a razo de ser do dispositivo. Nesse caso, contudo, aplica-se o princpio
da fungibilidade recursal, em razo da previso legal em sentido contrrio.

23. Quais so as hipteses de extino atpica da execuo?
O fim normal da liquidao a declarao do valor devido, sendo atpico qualquer
resultado em outro sentido. Por outro lado, o efeito normal da liquidao a execuo,
sendo considerado efeito atpico a impossibilidade de prtica de atos executivos aps a
deciso que julga a liquidao.
A liquidao pode, excepcionalmente, frustrar a execuo, o que se verifica quando o
resultado da liquidao impedir que o demandante execute o ttulo executivo ilquido
que tem a seu favor. Essa excepcional frustrao pode se verifica em quatro hipteses:
deciso terminativa, prescrio, liquidao extinta por ausncia de provas e liquidao
de valor zero. Nas trs primeiras hipteses tem-se um fim atpico e, por consequncia
lgica, efeito atpico, j que a deciso da liquidao, ao deixar de declarar o valor
devido, inviabiliza a execuo. J na liquidao de valor zero, o resultado tpico, visto
que h declarao do valor devido, mas, como esse valor zero, o efeito ser atpico,
pois no haver o que executar.

24. possivel sentena iliquida no NCPC?
Novo Cdigo de Processo Civil no cria mais uma correlao necessria entre pedido
determinado e sentena lquida, pelo contrrio, admitindo nos incisos do art. 491 que
mesmo havendo pedido com indicao expressa do valor pretendido pelo autor possa o
juiz proferir sentena ilquida:
Art. 491. Na ao relativa obrigao de pagar quantia, ainda que formulado pedido
genrico, a deciso definir desde logo a extenso da obrigao, o ndice de correo
monetria, a taxa de juros, o termo inicial de ambos e a periodicidade da capitalizao
dos juros, se for o caso, salvo quando:
I - no for possvel determinar, de modo definitivo, o montante devido;
II - a apurao do valor devido depender da produo de prova de realizao demorada
ou excessivamente dispendiosa, assim reconhecida na sentena.
1o Nos casos previstos neste artigo, seguir-se- a apurao do valor devido por
liquidao.
2o O disposto no caput tambm se aplica quando o acrdo alterar a sentena

25. O que liquidao de valor zero? A jurisprudncia admite isso?
A liquidao de valor zero ocorre quando na fase de liquidao de sentena no se
consegue produzir provas para fixar quantum debeatur e assim poder ocorrer o
cumprimento de sentena.
A jurisprudncia na gide do CPC/73 admitia e podia ser exemplificada por meio de um
julgado do STJ adaptado pelo Dizer o Direito :certo programa de TV divulgou,
indevidamente, imagens de uma menor em situao vexatria, fato ocorrido em 1991. A
menor, devidamente, assistida por seus pais, ajuizou ao de indenizao por danos
morais e materiais contra a emissora, demanda que foi julgada procedente.
Na sentena, o juiz fixou um valor certo para os danos morais (100 salrios-mnimos).
Quanto aos danos materiais, o juiz condenou a emissora a pagar o valor
correspondente ao minuto cobrado pela emissora por anncios publicitrios
multiplicado pela quantidade de minutos que a menor ficou exposta.
Perceba que o valor dos danos morais lquido, mas a quantia referente aos danos
materiais ilquida j que no ser possvel executar imediatamente essa quantia. Para
saber qual essa soma, ser necessrio, primeiro, definir qual era o valor do minuto de
publicidade na poca dos fatos e quanto tempo a menor foi exposta (incluindo no
apenas o programa em si, mas tambm as chamadas divulgadas antes que o programa
fosse ao ar).
Foi iniciada a liquidao da sentena e, durante essa fase, tentou-se obter a cpia da
grade de programao para saber quantas chamadas foram divulgadas do programa e
em quantos minutos a garota aparecia. Tentou-se tambm chegar a um valor exato do
quanto era cobrado por minuto pela emissora em cada um dos horrios.
Ocorre que, quando foi proferida a sentena, a emissora no tinha mais essas
informaes, nem mesmo as gravaes da poca. Isso se mostrou justificvel pelo fato
de que a ao somente foi julgada 20 anos aps o programa ter ido ao ar, e como no
se determinou, em nenhum momento, que a TV guardasse essas gravaes, o STJ
considerou que no houve irregularidade no procedimento adotado pela empresa de
reaproveitar o material gravando outros programas por cima.
O certo que no havia meios de conseguir provar a quantidade de minutos e o valor
do minuto. Em outros termos, no havia meios de provar o quantum debeatur.
Diante dessa situao a 3 Turma do STJ decidiu que, neste caso, o juiz deve declarar o
non liquet. Em suma, o juiz declara que no ir decidir o mrito da liquidao. Non liquet
significa isso: o juiz deixa de decidir a controvrsia posta sua apreciao.
Como o juiz deixa de decidir em virtude da ausncia de elementos de prova necessrios
para resolver a controvrsia, significa dizer que ele profere uma deciso terminativa (e
no de mrito).
A deciso terminativa no produz coisa julgada material (o processo extinto sem
resoluo do mrito). Na prtica, isso significa que a liquidao pode ser reproposta
desde que o autor consiga reunir novas provas que consigam demonstrar o quantum
debeatur.
Assim, sendo impossvel apurar, na liquidao, o quantum debeatur em virtude da
ausncia de provas, o processo deve ser extinto sem resoluo do mrito, facultando-
se ao autor reiniciar a liquidao no futuro, caso rena, com novos elementos, provas
suficientes para definir esse valor.
Em sede doutrinria, h certa divergncia sobre esse assunto, mas o julgado do STJ
est de acordo com a posio de Cndido Rangel Dinamarco (Instituies de Direito
Processual Civil).
Uma ltima pergunta: No caso concreto, o juiz, diante da ausncia das gravaes e do
valor do horrio publicitrio da emissora, poderia ele fazer uma estimativa de tais
informaes?
NO. Segundo decidiu o STJ, no possvel ao juzo promover a liquidao da
sentena valendo-se, de maneira arbitrria, de meras estimativas, na hiptese em que a
sentena fixa a obrigatoriedade de indenizao do dano, mas as partes sem culpa esto
impossibilitadas de demonstrar a sua extenso.
Por fim, importante observar que sob a tica do novo CPC, Daniel Assuno traz
em seu livro a diferena entre liquidao zero e o caso de non liquet ( quando a
liquidao de sentena no pode ser realizada em razo de falta de provas).
Nesse sentido exemplifica que quando h uma condenao ao pagamento de alimentos,
possvel que em determinado momento, provando-se a falta de capacidade de pagar
e/ou a falta de necessidade em receber, o obrigado pare de realizar o pagamento. Isso,
entretanto, no significa que ele estar exonerado da obrigao, at porque, advindo
circunstncias supervenientes, ser possvel que, sem a necessidade de nova
condenao, volte a pagar algum valor. Na realidade, durante o perodo em que no
realizou os pagamentos, o devedor continuava obrigado a pagar, mas a sua obrigao
era de pagar zero. lgico que no plano ftico as situaes so equivalentes, mas no
plano jurdico h evidente diferena.
Outra situao inusitada na liquidao se refere ausncia de provas
relativamente ao dano.O autor pontua que diverge essa situao da anterior, porque na
liquidao de valor zero a prova necessria foi devidamente produzida, mas apontou
para um valor zero, enquanto na hiptese que ser nesse momento tratada o dano
muito provavelmente tem um valor, mas por inpcia do demandante no houve a
produo de prova necessria para que o juiz pudesse declar-lo.
Parcela da doutrina defende a declarao do non liquet nesses casos,deixando o juiz de
decidir a respeito do pedido em virtude da ausncia das provas, com extino da
liquidao sem resoluo de mrito.
As explicaes divergem, mas em todas elas h um ponto em comum, entendendo-se
que a ausncia de provas no impede que a parte relapsa pea uma nova liquidao,
aps a frustrao da anterior. O Cdigo de Processo Civil de 1973 no repetiu o art. 915
do CPC de 1939, que previa expressamente, na hiptese de ausncia de provas, a
possibilidade de nova liquidao, seguindo nesse tocante o novo Cdigo de Processo
Civil. O silncio do atual diploma processual, entretanto, no suficiente nessa viso
doutrinria para afastar a possibilidade de nova propositura da liquidao de sentena,
em entendimento j adotado pelo Superior Tribunal de Justia
Para outra parcela da doutrina, as regras do nus da prova so plenamente aplicveis
na liquidao de sentena, sendo de improcedncia a sentena que declarar no
provada a extenso valorativa do dano suportado. A sentena, portanto, ser de mrito,
pela improcedncia do pedido, inclusive produzindo coisa julgada material.
Essa corrente doutrinria defendida por Araken entende que no h ofensa coisa
julgada formada pela sentena condenatria genrica, porque o an debeatur ter se
tornado indiscutvel e imutvel, mas em virtude da nova sentena de improcedncia na
liquidao jamais poder ser executado. A sentena que outrora foi condenatria, sem a
possibilidade de execuo, torna-se muito semelhante sentena declaratria,
considerando-se que o nico bem da vida que ser obtido pelo vitorioso ser a certeza
jurdica da responsabilidade da parte contrria

26. De quem a legitimidade para requerer a liquidao?
Embora seja mais comum que o credor inicie o procedimento de liquidao nada obsta
que este o devedor o faa, uma vez que ele possui o direito de pagar. Tal fato deve-se
natureza declaratria e, portanto, dplice do procedimento de liquidao, de forma que
ser autor aquele que primeiro for a juzo tanto do credor quanto do devedor, uma vez
que o primeiro tem o direito de receber este possui o direito de pagar.
Sendo o credor o autor da liquidao, ser cabvel o cumprimento de sentena caso
no haja a satisfao voluntria da obrigao. Sendo o devedor o autor da liquidao,
ser cabvel a consignao em pagamento na hiptese de o credor no aceitar o
pagamento.

27. O que a regra da fidelidade do titulo executivo?
A regra da fidelidade do ttulo executivo diz que no se permite que a liquidao se
preste a discutir matrias que foram discutidas na fase de conhecimento que gerou a
sentena condenatria, ou nela deveriam ter sido discutidas. Esta regra esta prevista
no CPC no art. 509,4.
Essa limitao da matria objeto de cognio na liquidao da sentena, seja para
proteger a coisa julgada, seja para evitar a litispendncia ou impedir a valorao de
dano no reconhecido por ttulo executivo, chamada pela doutrina de regra da
fidelidade ao ttulo executivo, no absoluta, havendo a excepcional possibilidade de
incluso na liquidao de matria no posta na fase de conhecimento da qual resultou a
condenao genrica.
genrica.
A jurisprudncia vem prestigiando uma interpretao lgica da sentena, no se
limitando ao aspecto gramatical, para concluir que deve se admitir contido na sentena
no s o que est expressamente afirmado, mas tambm o que virtualmente se possa
presumir como includo.
A Smula 254 do STF indica a possibilidade de incluso de juros moratrios na
liquidao, ainda que a sentena seja omissa a esse respeito.


PONTO 10

10. Do procedimento. Teoria geral do procedimento. Procedimentos especiais e
procedimentos de jurisdio voluntria.





INTRODUO
A ttulo de introduo primordial termos uma viso macro acerca dos procedimentos
especiais e de jurisdio voluntria que so colocados margem do procedimento
comum. Para fins de cincia, temos a seguinte diviso sistemtica no Novo CPC.


Dentro deste panorama destaca-se que o Novo CPC deixou de prever algumas
disciplinas expressas como procedimento especial, dentre elas, as mais relevantes so:
a ao de depsito, ao de usucapio, ao de nunciao de obra nova e ao de
vendas a crdito com reserva de domnio. Isso no significa dizer que estas aes no
tm mais cabimento com a gide do novo cdigo, mas to somente implica em
utilizao do procedimento comum nas aes que versem sobre estes objetos.


O que so procedimentos especiais?
Procedimentos especiais so regramentos prprios trazidos pelo CPC acerca de
relaes jurdicas especficas. o disciplinamento de sua particular forma de ser em
juzo, com regras distintas das do procedimento ordinrio, em geral mais simplificadas e
cleres, com requisitos prprios, normalmente relacionados ao direito material de base
da relao.

A escolha inadequada de um procedimento especial enseja o seu indeferimento in
limine?
Em princpio, a postura do juiz deve ser sempre a de aproveitar ao mximo os atos
processuais.
Deste modo, a conduta inicial do julgador deve ser a de determinar a correo do
procedimento, com a emenda da inicial no que for cabvel. No atendida a ordem ou no
promovida a emenda adequadamente, a inicial deve ser indeferida, vez que o
procedimento especial compreende os atos prprio de cada tipo de ao, que so
diferentes dos atos do procedimento ordinrio. Tal posicionamento consagra o princpio
da primazia da deciso de mrito sobre a deciso terminativa, em respeito aos artigos
4 e 6 do NCPC.

O que consignao em pagamento e quais as suas formas?
forma de extino da obrigao que ocorre quando no se sabe quem o credor, se
este no pode ou no quer receber o pagamento ou se a litgio sob o bem ou direito a
ser pago. A consignao em pagamento pode ser realizada pelas vias extrajudicial ou
judicial.

Qual a natureza jurdica da sentena proferida em ao de consignao em pagamento?
Segundo Daniel Amorim Assumpo Neves: A sentena proferida em ao de
consignao em pagamento tem, em regra, natureza meramente declaratria; no
acolhimento do pedido do autor haver declarao e extino da obrigao em razo da
idoneidade e suficincia do depsito realizado; na rejeio do pedido haver a
declarao de que o depsito realizado no apto a extinguir a obrigao.
Excepcionalmente, a sentena ter tambm natureza condenatria quando o ru alegar
a insuficincia do depsito e o autor no complement-lo em dez dias, caso em que o
juiz ir conden-lo a pagar a diferena apurada (art. 545, 2., do Novo CPC).

Quais as principais alteraes ocorridas na ao monitria com o NCPC?
A ao monitria sofreu mudana profunda. O NCPC inovou a temtica para permitir a
utilizao da ao monitria para a entrega de coisa fungvel ou infungvel ou de bem
mvel ou imvel e para o adimplemento da obrigao de fazer ou no fazer.
Ademais, fica expressamente consignado a possibilidade de monitria contra a Fazenda
Pblica.
Passa-se a admitir qualquer modalidade citatria para ao monitria, sendo que com a
gide do antigo CPC no se admitia citao por edital para esta ao.
Sob a vigncia do CPC/73 o cumprimento do mandado monitrio de forma espontnea
no prazo legal impediria a cobrana de honorrios advocatcios. Atualmente, o
cumprimento espontneo da obrigao deve vir acompanhando do valor dos honorrios
advocatcios que se d no percentual de 5% do valor da causa. De qualquer modo,
trata-se de uma medida mais benfica ao devedor, j que o valor ordinrio mnimo dos
honorrios de 10% sobre o valor da causa (trata-se do que a doutrina denomina de
sano premial).
Por fim, o NCPC incorporou expressamente a smula 292 do STJ que admite
apresentao de reconveno ao monitria.

Fale sobre a Usucapio no novo CPC.
No CPC/73 era o procedimento especial de reconhecimento de usucapio de bens
imveis. No h procedimento especial de usucapio no novo CPC. As peculiaridades
da Ao de usucapio especial foram incorporadas ao procedimento comum.
Na usucapio de imvel necessrio a citao do litisconsrcio necessrio, que so os
confinantes (vizinhos). Agora, houve um esclarecimento acerca da desnecessidade de
citar vizinhos de apartamento. Outra caracterstica do procedimento comum que
incorpora especificidade da Ao de usucapio: necessidade de publicao de edital de
terceiros interessados.
Tambm, no h mais a necessidade de juntar planta do imvel para ingressar com
ao de usucapio.
O novo CPC deixa claro que a interveno do MP como fiscal da ordem jurdica s nas
hipteses do artigo 179 do novo CPC. No h razo para o Ministrio Pblico intervir.
O NCPC no prev mais a intimao das Fazendas, mas entende-se que est continua
obrigatria. O novo CPC criou a figura da usucapio extrajudicial, que feito em
cartrio. Nesse reconhecimento extrajudicial da usucapio as Fazendas Pblicas tm
que ser intimadas. Se, para o reconhecimento em cartrio, exige-se a intimao das
Fazendas Pblicas. Da, por analogia, aplicar-se-ia a necessidade de intimao das
Fazendas Pblicas no procedimento comum, no qual se discuta usucapio.
A Ao de usucapio de bem mvel seguira o procedimento comum, uma vez que no
h mais procedimento sumrio.
A usucapio extrajudicial prestigia a extrajudicializao dos conflitos e, na mesma linha,
prestigia a usucapio extrajudicial, que j estava previsto na Lei minha casa minha
vida.

O STJ admite utilizao de aes possessrias para proteo de propriedade imaterial?
No, pois nos termos da smula 228 do STJ: inadmissvel o interdito proibitrio para
a proteo do direito autoral.

Fale sobre a Oposio no NCPC e defina sua natureza jurdica.
No NCPC a oposio deixa de ser uma forma de interveno de terceiros para se tornar
um procedimento especial, portanto, houve uma alterao da sua natureza jurdica,
todavia, procedimentalmente pouco se alterou. Uma das poucas mudanas reside na
previso de prazo especial de 15 dias comum aos advogados no incidindo o prazo em
dobro por terem advogados diferentes. Outra sutileza a possibilidade de continuao
da instruo no processo principal, salvo se o juiz entender que a instruo conjunta
melhor para a durao razovel do processo.

Fale sobre o procedimento especial das aes de famlia, citando algumas de suas
peculiaridades.
O NCPC cria um procedimento especial para as aes de famlia que envolvem
processos contenciosos de divrcio, separao, reconhecimento e extino de unio
estvel, guarda, visitao e filiao.

Para os doutrinadores Fredie Didier e Gajardone, este rol de aes estabelecidos pelo
artigo 693 NCPC meramente exemplificativo. Importante consignar que as aes de
alimentos e ou que versem sobre interesses de crianas e adolescentes continuam a
seguir o rito previstos em suas legislaes especiais. Uma das peculiaridades deste rito
especial a obrigatoriedade da realizao da audincia prvia de conciliao e
mediao, no podendo ser dispensada pela vontade das partes.
O pargrafo nico do art. 694 do NCPC estabelece que o juiz poder, a requerimento
das partes, determinar a suspenso do processo enquanto os litigantes se submetem
mediao extrajudicial ou atendimento multidisciplinar.

Uma segunda diferena que o mandado de citao do ru no ser acompanhado da
petio inicial. Esta regra foi introduzida com objetivo de evitar com que o ru tomasse
conhecimento imediato com a exordial o que dificultaria a realizao da autocomposio
do litigio. importante destacar que, embora a petio inicial no seja encaminhada
com a citao, ela ficar disponvel para a consulta dele a qualquer momento, caso
contrrio estaria configurada ntida ofensa ao contraditrio. O Ministrio s intervir
nas aes de famlia, se houver interesse de incapaz ou por ocasio da homologao de
um acordo. Por fim, O NCPC traz um dispositivo que busca evitar o depoimento danoso
no caso de incapaz envolvido em abuso ou alienao parental, sendo que o juiz deve
tomar esse depoimento, acompanhado de um especialista, para com fins a evitar
quaisquer constrangimentos ou embaraos.

O NCPC contempla hiptese de inventrio extrajudicial? Se sim, quais os seus
requisitos?
Sim, o NCPC manteve expressamente a viabilidade de realizao de inventrio
extrajudicial, como era no CPC/73, contudo, houve uma ampliao de seus poderes
para permitir que o documento pblico seja hbil a ser levado a qualquer registro, e no
apenas o imobilirio. Ademais, possvel a utilizao do documento pblico para
levantamento de quantias depositadas em instituies financeiras.
Os requisitos para a realizao de inventrio extrajudicial so: a) todas as partes serem
plenamente capazes; b) todos estejam em concordncia; c) lavratura de escritura
pblica; d) todas as partes estarem representadas por advogado ou defensor pblico;
e) inexistncia de testamento.

Quais as correntes acerca da natureza jurdica da jurisdio voluntria?
Basicamente digladiam-se no Brasil duas correntes sobre o tema, a saber: A primeira
corrente a administrativista que no considera a jurisdio voluntria um exerccio
verdadeiro de jurisdio, mas sim de administrao pblica dos interesses privados.
Esta corrente capitaneada por Frederico Marques ( luz de Chiovenda) aduz que por
no haver lide no h partes e no h substitutividade, nem coisa julgada
caractersticas estas prprias da jurisdio.

Uma segunda corrente, amplamente majoritria, conta com adeso de Calmon de
Passos, Olvdio Batista, Leonardo Greco, Fredie Didier entre outros e afirmam que a
jurisdio voluntria tem sim natureza de jurisdio. Sendo que a lide e a
substitutividade no seriam caractersticas essenciais da jurisdio. Ademais, haveria
sim partes sob o ponto de vista processual. Por fim, a sentena em jurisdio voluntria
faria sim coisa julgada material e formal, no sendo possvel altera-la quando no
sobreviesse alterao ftica na situao levada a juzo.

Discorra sobre as mudanas nos procedimentos de jurisdio voluntria.
As principais mudanas ocorrero na parte geral e na interdio e na separao e
divrcio consensual.

O novo CPC eliminou o livro do processo cautelar realocando algumas aes como a de
protesto, notificao e interpelao.
Na parte geral, entre as mudanas destaca-se que os procedimentos de jurisdio
voluntria podem comear tambm por provocao da Defensoria Pblica e a
interveno do Ministrio Pblico se dar somente nos casos que envolver interesse
pblico ou social; interesse de incapaz; ou litgios coletivos pela posse de terra rural ou
urbana. O prazo para oitiva dos interessados mudou de 10 dias para 15 dias.
Ainda, o novo CPC pegou vrias figuras relacionadas ao direito de famlia e reuniu no
mesmo captulo. No CPC/73, era um captulo dedicado separao consensual. Agora,
ele se aplica separao consensual, ao divrcio consensual, extino consensual de
unio estvel e alterao consensual do regime de bens no casamento. O novo CPC
regulamenta dois procedimentos de jurisdio voluntria no anteriormente previstos:
extino consensual da unio estvel e alterao consensual do regime de bens.
No h mais necessidade de reconhecimento da firma das assinaturas dos ex-cnjuges
e ex-companheiros que querem se separar e divorciar. Acabou a interveno do MP
obrigatria nesses casos. O MP s vai intervir nesses casos, se houver incapaz. Se no
houver incapaz, no h razo para intervir. No procedimento extrajudicial alm do
incapaz, acrescentou o nascituro, como fator proibitivo da separao ou divrcio
consensual.
Por fim, o novo CPC d um tratamento do interditando como um indivduo. Todo o
regramento da interdio est, agora, no novo CPC. um regramento feito de outra
maneira. Ainda, incluiu-se, expressamente, o companheiro entre os legitimados, alterou
a expresso parente prximo para parente, no cabe a interdio movida pelo Ministrio
Pblico no caso de prdigo, restringindo-se sua legitimidade aos casos de doena
grave e incluiu-se o representante da entidade em que se encontra abrigado o
interditando como legitimado. Na inicial, para evitar demandas temerrias, exige-se que
se detalhe o perodo de tempo em que a demncia surgiu e a juntada de um laudo
mdico como imprescindvel, cabendo, porm, dizer que no tem condio de faz-lo. A
curatela provisria foi expressamente includa. O interrogatrio passa a se chamar
entrevista. H previso expressa para a defesa do interditando. E a curatela especial
tarefa da Defensoria Pblica. H possibilidade de percia por uma junta de peritos e a
curatela pode ser parcial.

PONTO 11
Provas. Objeto, fonte e meios. Admissibilidade. Provas tpicas e atpicas. Provas
ilcitas. nus da prova. Provas em espcie e sua produo.

1. O QUE PROVA? O QUE O DIREITO FUNDAMENTAL A PROVA? TEM


PREVISO CONSTITUCIONAL?
Segundo Daniel Assumpo, prova possui quatro significados: procedimento probatrio, ou
seja, direito produo de atos tendentes ao convencimento do juiz; pode ser o meio pelo
qual a prova produzida (p.ex.: prova testemunhal); pode ser a fonte de prova (p.ex.:
testemunha); pode ser o resultado (esse fato est provado nos autos). O direito
fundamental emanado, como um desdobramento da garantia constitucional do devido
processo legal ou um aspecto fundamental das garantias processuais da ao, da defesa e
do contraditrio e compreende: o direito de produzir prova, participar da prova produzida,
manifestar sobre a prova produzida e valorao da prova. No possui previso
constitucional expressa, todavia entende a doutrina ser decorrente do direito ao
contraditrio e do devido processo legal, e portanto tem natureza constitucional.
2. EM QUAIS MOMENTOS SE PRODUZEM AS PROVAS NO PROCESSO CIVIL?
EM QUAL MOMENTO SE CONTRADITAM AS TESTEMUNHAS? POSSVEL
PRODUO DE PROVA NA FASE RECURSAL?
(ATENO: EXAMINADOR CSAR FORMULOU ESSAS QUESTES NA DPE/CE)
O procedimento probatrio composto por trs fases: Proposio na fase postulatria,
na petio inicial ou contestao; Admisso- quando o juiz deferir as provas que podem ser
produzidas; e Produo na audincia.
Incumbe ilustrar, a priori, que a expresso "contraditar", em termos jurdicos, possui como
sinnimos os verbos Impugnar, Contestar. Portanto, o fenmeno da contradita nada mais
do que um bice ao depoimento testemunhal, desde que presentes alguma das
hipteses exigidas nos 1, 2 e 3 do art. 447, do novo CPC. O que muito se discute
sobre o tema o momento oportuno para a prtica dessa prerrogativa. E, o nico
referencial encontrado aquele disposto no art. 457, do novo CPC. Compreende-se que o
instante ideal para apresentar a contradita aquele compreendido entre a qualificao da
testemunha e o incio de seu depoimento, sob pena de precluso. O novo sistema
processual ampliou o chamado efeito translativo dos recursos. Trata-se da possibilidade da
instncia recursal conhecer de matria ainda no enfrentada na instncia a quo e, sequer,
veiculada no recurso originariamente. Ou seja, a alegao de supresso de instncia, nsita
ao duplo grau de jurisdio, deixa de ser relevante. No tocante s provas, seja qual for sua
natureza, pode, em determinadas situaes, ser produzida no tribunal ou por ordem do
mesmo, sem necessidade de que a deciso recorrida seja anulada e outra proferida em
seu lugar. A primazia do mrito prepondera sobre o princpio do duplo grau de jurisdio,
permitindo a imediata deciso pela instncia revisora. Neste diapaso, tem-se autntica
inverso da ordem processual, a implementar-se quando a instncia recursal verificar a
necessidade de produo de provas. Vale dizer que, mesmo j decidida a lide em instncia
anterior e encerrada a fase probatria, pode-se voltar quela etapa por ordem da instncia
ad quem, produzindo-se, assim, as provas pendentes. Produzidas as provas, como se viu,
retoma-se o julgamento, sacramentando-se a alterao da ordem processual (por exemplo,
provas novas depois da prpria sentena). importante destacar que a previso legal
acima citada est inserida no captulo que versa sobre ordem dos processos no tribunal.
Aplica-se, pois, a todo e qualquer recurso, desde que sua natureza comporte discusso
sobre matria ftica

3. O QUE SE ENTENDE PELA PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS? QUAIS


SO AS SUAS HIPTESES?
A antecipao da prova uma ao prpria (veicula pedido de uma tutela jurisdicional
sem contestao e recurso, ainda que no contexto de conflito no tem por escopo
diretamente resolver o mrito) tem ensejo nos casos em que haja fundado receio de que
venha a se tornar difcil ou impossvel a verificao de determinados fatos no curso do
processo (CPC/15, art. 381, inc. I). Trata-se da hiptese tradicional de produo
antecipada de prova, em que h risco de que a prova no possa ser adequadamente
produzida (ou tenha se tornado invivel) no momento da sua produo no curso de um
processo. Exemplo disso a testemunha de idade avanada e com sade fragilizada,
que ouvida antes da fase instrutria, sob pena de a sua oitiva no ser mais possvel no
momento da audincia de instruo e julgamento. Mas h ainda outros dois casos em que
o CPC/15 autorizou a antecipao da prova sem o requisito da urgncia. O primeiro
consiste na possibilidade de a prova a ser produzida ter a potencialidade de viabilizar a
autocomposio ou outro meio adequado de soluo de controvrsias (CPC/15, art. 381,
inc. II). Tal hiptese est em consonncia com a diretriz fundamental do CPC/15, que
estimula a resoluo consensual dos conflitos (art. 3, 2 e 3). Nesse caso, as partes
sero as destinatrias principais da prova. A partir dela, tero mais elementos para
construir um acordo ou desenvolver uma proveitosa mediao. O inciso III do art. 381 do
CPC/15 admite a antecipao da prova como forma de a parte obter prvio conhecimento
dos fatos. Tambm no se cogita de urgncia ou da controvrsia existente no mbito do
direito material. O objetivo obter um lastro probatrio mnimo. Trata-se de hiptese em
que, a partir da prova, as partes podero avaliar suas chances de xito em futura
demanda (judicial ou arbitral). Disso decorre que a antecipao da prova poder conduzir
as partes a eventualmente no proporem demanda alguma.
4. O QUE SE ENTENDE POR PROVA ILCITA? ELA NO INADMISSVEL EM
NOSSO ORDENAMENTO JURDICO DE MANEIRA ABSOLUTA? DISCORRA
SOBRE O PRINCPIO DA PROIBIO DA PROVA ILCITA E O PRINCPIO DA
PROPORCIONALIDADE.
(ATENO: EXAMINADOR CSAR FORMULOU QUESTO SIMILAR NA DPE/CE)
Segundo o entendimento de Marinoni a prova ilcita quando viola uma norma de direito
material ou processual. O art. 5, LVI da Constituio Federal, determina que inadmissveis,
no processo, as provas obtidas por meios ilcitos, assim como o atual CPC que em seu art.
1
369 possui previso de proibio de prova ilcita . Todavia esse entendimento no deve ser
entendido em termos absolutos tendo em vista que vigora, nos pases filiados proibio
das provas ilcitas, inclusive no Brasil a teoria da proporcionalidade, tendo em vista que no
existe nenhum direito fundamental absoluto, podendo ceder quando em coliso com outro
direito fundamental no caso concreto. E ainda, cumpre salientar que o uso da prova ilcita,
mesmo que dependente dessa ponderao, apenas pode ser aceito quando a prova obtida
ou formada ilicitamente por no existir outra forma para se demonstrar os fatos em juzo.
2
Sendo que o entendimento jurisprudencial brasileiro corrobora o mencionado entendimento
doutrinrio.
5. O QUE SE ENTENDE PELO ESTADO DE NECESSIDADE PROCESSUAL?
uma maneira de densificar a ponderao de interesses no campo das provas ilcitas,
mediante uma excludente de ilicitude com especficas consequncias processuais, pois a
prova produzida de forma (aparentemente) ilcita deve ser admitida no processo, porque
no se aplica a ela a vedao contida no texto constitucional, j que no se trataria, a rigor,
de uma ilicitude. Partindo dos prprios requisitos do estado de necessidade de direito
material, chegou-se concluso de que a prova (aparentemente) ilcita somente poderia
ser admitida no processo em casos excepcionais, desde que preenchidos os seguintes
requisitos: a) possibilidade real e efetiva de formao de convencimento judicial contrrio
parte interessada na admisso da prova; b) existncia de uma prova obtida mediante
violao a normas jurdicas, cujo contedo seja decisivo para o processo; c) o
sopesamento de bens jurdicos em jogo cujo resultado final seja favorvel admisso da
prova obtida por violao a normas jurdicas; d) inexistncia de conduta da parte
interessada que tenha impossibilitado a produo de outras provas lcitas e decisivas em
seu favor.
6. QUAL A DIFERENA ENTRE PROVA ILCITA E PROVA ILEGTIMA?
Prova ilegtima a que viola regra de direito processual no momento de sua produo em
juzo (ou seja: no momento em que produzida no processo). Exemplo: oitiva de pessoas
que no podem depor, como o caso do advogado que no pode nada informar sobre o
que soube no exerccio da sua profisso (art. 207, do CPP). Outro exemplo: interrogatrio
sem a presena de advogado; colheita de um depoimento sem advogado etc. A prova
ilegtima, como se v, sempre intraprocessual (ou endoprocessual). Provas ilcitas so as
obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. Em outras palavras: prova ilcita
a que viola regra de direito material, seja constitucional ou legal, no momento da sua
obteno, so extraprocessuais.
7. O QUE SE ENTENDE POR PROVA INDIRETA?
aquela destinada a demonstrar as alegaes de fatos secundrios ou circunstanciais,
das quais o juiz, por raciocnio dedutivo, presume como verdadeiro o fato principal. So
conhecidas como indcios.
8. O QUE SE ENTENDE POR VERDADE FORMAL E VERDADE MATERIAL? TAL
DICOTOMIA FAZ SENTIDO NO NEOPROCESSUALISMO?
A verdade Formal pode ser considerada como a que resulta do processo, embora possa
no encontrar exata correspondncia com os fatos, como aconteceram historicamente. A
verdade Real classificada como reveladora dos fatos tal como ocorreram historicamente
e no como querem as partes que apaream realizados. A doutrina clssica estabelece a
verdade formal para o processo civil e a real para o processo penal. Ocorre que,
modernamente, a doutrina estabelece que a verdade processual, seja civil ou penal, a
verdade possvel, j que a nica alcanvel no processo.
9. TEM ENTENDIMENTO DOUTRINRIO QUE ENTENDE PREVALECER A
VERDADE REAL NO PROCESSO CIVIL? QUAL A IMPORTNCIA DESSE
POSIOCIONAMENTO?
Entender pelo fortalecimento da verdade real em detrimento da clssica verdade formal, e o
reconhecimento do poder de influencia dos sujeitos, no momento probatrio assume o
cerne do processo e jamais poder ser submetido ao crivo discricionrio e arbitrrio do
julgador, pois est ele longe de ser o nico destinatrio da prova ou a nica instancia
cognitiva do processo, que traz o peso do interesse pblico e a roupagem da funo social.
Sobre isso, sob o foco da verdade real, princpio da verdade real, o Atual CPC abandona a
antiga ideia de mera verdade do processo ou formal, aquela que outorgada ao magistrado a
cmoda funo de julgar a partir da no prova, da prova no produzida, segundo os critrios
de distribuio esttica e inflexvel do nus da prova. Agora, como jamais se viu, deve o juiz
assumir o papel de responsvel pela suficiente e razovel carga probatria dos autos, seja
pela produo de provas no solicitada pelas partes, seja via distribuio dinmica do nus
de prova. De outro modo, dever o magistrado, em cooperao com as partes,
comprometer-se com, pelo menos, uma demonstrao razoavelmente consistente dos
fatos.
10. QUEM SO OS DESTINATRIOS DA PROVA PROCESSUAL?
Conforme o enunciado 50 do Frum Permanente de Processualistas Civis diz que os
destinatrios da prova so aqueles que dela podero fazer uso, sejam juzes, partes ou
demais interessados, no sendo a nica funo influir eficazmente na convico do juiz.
11. O JUIZ PODE IMPEDIR PRODUO DE PROVAS?
Tendo em vista ser a prova extenso prtica dos direitos de ao e de defesa, bem como
do dever de julgamento, jamais poder o magistrado impedir a produo das provas
minimamente razoveis ou plausveis pleiteadas pelas partes, sob pena de nulidade
absoluta pela violao frontal aos direitos constitucionais de ao e defesa. De acordo com
o art. 370 pargrafo nico, apenas poder indeferir as provas inteis ou meramente
protelatrias.
12. O QUE SE ENTENDE PELO PODER DE INFLUNCIA? QUAIS DEVERES LHE
SO DECORRENTES?
A parte final do art. 369 do CPC consagra a prova processual como meio de influir
eficazmente na convico do juiz. E ainda para se concretizar o poder de influncia, o
Atual CPC autoriza a juntada posterior, mas motivada, de documentos no novos, ou seja,
preexistentes. Se por um lado houve esse empoderamento, em contrapartida a nova lei
requer responsabilidade e, por questo de lealdade e eticidade o juiz poder dispensar a
produo das provas requeridas pela parte cujo advogado ou defensor pblico no tenha
comparecido audincia, aplicando-se a mesma regra ao Ministrio Pblico, conforme o
art. 362, 2. E ainda de acordo com o art. 360 so decorrentes dever de urbanidade com
qualquer pessoa que participe do processo e o de registrar em ata todos os requerimentos
apresentados em audincia.
13. QUAL O OBJETO DA PROVA?
So os pontos e/ou questes de fato levadas ao processo pelas partes ou de ofcio pelo
prprio juiz.
14. EXISTEM FATOS QUE NO SO OBJETO DE PROVA?
Sim. No so objeto de prova: os fatos impertinentes ou irrelevantes soluo da
demanda; fatos notrios; alegaes de fato no controvertidas; e questes de fato em cujo
favor milite presuno legal de existncia ou veracidade. (art. 374 CPC).
15. QUAL A DIFERENA DOS FATOS NOTRIOS E AS MXIMAS DE
EXPERINCIA?
Em primeiro lugar, o fato notrio um fato, ou ainda, um acontecimento inequvoco,
enquanto que a mxima de experincia um raciocnio, um juzo. As mximas de
experincia so resultantes de observaes de um indivduo sobre vrios fatos que tiveram
a mesma relao de causa e efeito, enquanto que o fato notrio no uma repetio de
vrios fatos, mas a observao de vrios observadores, ou a certeza do acontecimento,
em relao a um s fato. Portanto, na mxima de experincia, o que se repete so os
fatos, observados por um indivduo, enquanto que no notrio, o que se repete so os
observadores de um s fato.
16. O QUE NUS DA PROVA? QUAL A SUA FUNO NO PROCESSO? QUAIS
SO AS SUAS TEORIAS DE DISTRIBUIO LEGAL? QUAL A ADOTADA PELO
ATUAL CPC?
nus da prova a atribuio parte da incumbncia de comprovar fatos que lhe so
favorveis no processo. Mediante a distribuio do nus da prova estabelecem-se regras
destinadas a nortear a atividade do julgador e sistematiza-se o procedimento probatrio.
Sendo por um lado regras de julgamento, isso soa dirigidas ao julgador, no momento de
sentenciar e por outro lado, fornecem parmetros para as partes previamente
estabelecerem sua estratgia probatria. Com relao as teorias de distribuio legal
temos as seguintes Teoria Esttica do nus da Prova x Teoria Dinmica do nus da Prova
: A regra a esttica, pois o nus da prova j vem previa e rigidamente fixada no CPC
(autor tem o nus dos fatos constitutivos e o ru dos fatos modificativos, extintivos,
impeditivos.). Surgiu ento para flexibilizar a teoria da distribuio dinmica, que prevista
expressamente no CDC, que percebendo numa situao concreta um caso de prova
diablica (impossvel), o juiz redistribuiria o nus da prova dinamicamente, para a parte que
mais tenha condies de prova-la, de acordo com as peculiaridades do caso (deve ser
daquele que no caso concreto puder suport-lo), e no rigidamente, como no CPC. O Atual
CPC adota a teoria da distribuio dinmica do nus da prova, a ser determinada pelo juiz
por deciso fundamentada, sujeita agravo de instrumento.
17. QUAL PRINCPIO DO CPC EST RELACIONADO COM A ATUAL DISTRIBUIO
DO NUS DA PROVA?
Com o principio da cooperao. E ainda a nova principiologia das provas no permite a
interpretao segundo a qual a distribuio dinmica desse nus, implementada nos
pargrafos do art. 373, trata-se de mera faculdade do juiz. Absolutamente no. Essa
distribuio flexvel obrigatria e representa um direito subjetivo daquele que no dispe
de condies de provar suas alegaes, sendo que a outra parte, doutra banda, poder
faz-lo de forma razovel e suficiente. Em ltima instncia, um reflexo da necessria
igualdade material que deve imperar entre as partes do processo.
18. DISCORRA ACERCA DOS ASPECTOS SUBJETIVO E OBJETIVO DO NUS DA
PROVA.
Sob o aspecto objetivo, so regras de julgamento, que dever orientar o juiz ao proferir a
sentena quando os fatos no tiverem sido suficientemente esclarecidos. Sob o aspecto
subjetivo, a lei norteia os litigantes sobre os que lhes compete demonstrar, sob pena de
sofrer o prejuzo da no comprovao.
19. O QUE PRESUNO LEGAL E PRESUNO JUDICIAL?
A presuno legal aquela estabelecida expressamente pela lei, sendo tarefa do legislador
a indicao de correspondncia entre o fato indicirio e o fato presumido, podendo ser
presuno relativa ou absoluta. Presuno judicial aquela realizada pelo juiz no caso
concreto, com a utilizao das mximas de experincia.
20. O DIREITO TAMBM DEVE SER PROVADO?
Em regra, no, pois o juiz sabe o direito. Ocorre que em situaes excepcionais, a parte
deve provar o direito municipal, estadual, estrangeiro e consuetudinrio.
21. DE QUE FORMA PODE DAR-SE A INVERSO DO NUS DA PROVA?
De forma convencional, legal e judicial.
22. SEMPRE POSSVEL A INVERSO DO NUS DA PROVA DE FORMA
CONVENCIONAL?
No, a lei probe se recair sobre direito indisponvel ou tornar excessivamente difcil a uma
parte o exerccio do direito (causaria transtornos processuais). Alm disso, o CDC veda
expressamente a inverso do nus da prova em detrimento do consumidor.
No atual CPC: Art. 373. [...]
23. FALE SOBRE A INVERSO DO NUS DA PROVA OPE LEGIS E OPE JUDICIS?
A regra no processo civil brasileiro que o nus da prova compete ao autor quanto aos
fatos constitutivos de seu direito, e a ao ru em relao aos fatos impeditivos, modificativos
e extintivos de seu direito. Ocorre que, pode haver a distribuio do nus, de forma
diversa, determinada pela lei (ope legis), como ocorre no CDC, no art. 12, 3, art. 14, 3
e art. 38. O juiz tambm pode inverter o nus da prova (ope judicis), por exemplo, em
demandas referentes aos danos ambientais (princpio da precauo). Esta resposta
(retirada do material da dpe-pb) se encaixa perfeitamente no contexto do CDC. Lembrar
que o Atual CPC consagrou a teoria da distribuio dinmica do nus da prova no art. 373,
1.
24. QUAL O MOMENTO DA INVERSO DO NUS DA PROVA?
Apesar da divergncia, prevalece no STJ que a inverso deve ocorrer na fase saneadora, a
fim de que se preserve a ampla defesa e o contraditrio. Caso ocorra posteriormente, far-
se- necessria a observncia das referidas garantias, sob pena de nulidade. O atual CPC
estabelece que a distribuio do nus da prova deve ser feita no momento do saneamento
do processo, conforme artigo 357.
Material elaborado pelos candidatos do VII Concurso da DPESP
25. A INVERSO DO NUS DA PROVA IMPORTA EM ADIANTAMENTO DE
CUSTAS?
Segundo o STJ, a inverso do nus da prova no importa em inverso do adiantamento
das custas processuais, tendo em vista que aquela regra de julgamento, enquanto esta
3
obedece ao regramento do art. 95 do CPC .
26. DISTINGA MEIO E FONTE DE PROVA.
Meios so mecanismos que podem ser usados no processo para investigao e
demonstrao dos fatos, sendo tipos genricos (Ex: prova testemunhal). Fonte o
elemento especfico, concreto que serve para comprovao de um fato em determinado
processo (Ex: determinada testemunha).
27. QUAIS SO OS SISTEMAS DE VALORAO DA PROVA? QUAL O SISTEMA
ADOTADO PELO CPC?
So trs: Existe o sistema da prova legal ou prova tarifada que a lei preestabelece o valor
de cada prova, tornando o juiz mero matemtico. O segundo sistema o da ntima
convico ou livre convencimento, no qual a liberdade do juiz plena, pecando pelo
excesso. Por fim, no sistema do livre convencimento motivado, o juiz livre para decidir,
no h hierarquia entre as provas, mas deve motivar as decises. O processo civil
brasileiro adota o livre convencimento motivado (persuaso racional),
excepcionalmente adota o sistema da prova tarifada.
28. O CONVENCIMENTO DO JUIZ NO NOVO CPC TO LIVRE QUANTO NO
ANTIGO CPC?
O princpio da verdade real, combinado com o princpio da fundamentao especfica,
justifica a nova redao que o artigo dedicado ao convencimento do juiz que, agora, no
ser to livre o quanto se deduzia do antigo art. 131 do CPC/73, o qual dizia que o juiz
apreciar livremente a prova.... De fato, o novo texto diz que o juiz apreciar a prova
constante dos autos, independentemente do sujeito que a tiver promovido, e indicar na
deciso as razes da formao de seu convencimento (art. 371). Desse dispositivo,
conclumos as seguintes teses (algumas h tempo j consagradas na jurisprudncia): a) o
juiz est vinculado s provas produzidas nos autos e nelas fundamentar, de forma
minuciosa e circunstanciada, a sua deciso; e b) as provas cumprem a sua funo social e
pertencem ao processo, no s partes ou ao juiz.
29. POSSVEL DESCONSIDERAR AS CONCLUSES DO LAUDO PERICIAL COM
BASE EM OUTRAS PROVAS?
Sim. No processo civil brasileiro vige o sistema do livre convencimento motivado. Desta
forma, o juiz pode decidir de maneira diversa, desde que indique as outras provas que
entendeu suficientes formao de seu convencimento. Salienta-se, entretanto, que, com a
normativa trazida pelo atual CPC, art. 479, o juiz precisar indicar na sentena os motivos
que o levaram a considerar ou deixar de considerar as concluses do laudo, levando em
conta o mtodo utilizado pelo perito.
E ainda de acordo com recente entendimento do STF:
Desconsiderao das concluses do laudo pericial com base em outras provas -A
preferncia do julgador por determinada prova insere-se no livre convencimento motivado e
no cabe compelir o magistrado a colher com primazia determinada prova em detrimento de
outras pretendidas pelas partes se, pela base do conjunto probatrio tiver se convencido da
verdade dos fatos. STF. Plenrio. RE 567708/SP, rel. orig. Min. Gilmar Mendes, red. p/ o
acrdo Min. Crmen Lcia, julgado em 8/3/2016 (Info 817).
30. . ADMITIDA A PROVA EMPRESTADA A FAVOR DA PARTE QUE NO
PARTICIPOU DO PROCESSO?
Para a utilizao da prova emprestada em outro processo necessrio respeitar o
contraditrio que consiste na informao, na possibilidade de reao e no poder de
influncia. Neste caso, apesar da inobservncia do segundo requisito (possibilidade de
reao), a prova pode ser admitida, pois o beneficirio da prova abriu mo da sua garantia.
Tal possibilidade foi expressamente prevista no art. 372 do CPC.
31. . EM QUE CONSISTE A TEORIA DOS FRUTOS PODRES DA RVORE
ENVENENADA? ESSA TEORIA ENCONTRA LIMITAES DOUTRINRIAS?
Esta teoria determina que no se admitam provas que tenham sido produzidas como
desdobramento de uma prova obtida de forma ilcita. Essa teoria encontra limitaes
doutrinrias pois a prova derivada da prova ilcita ser admitida quando o nexo causal for
rompido, quando a descoberta for inevitvel e quando for convalidada posteriormente.
32. OS MEIOS DE PROVA ENCONTRAM-SE ARROLADOS TAXATIVAMENTE NO
CPC?
No. possvel a utilizao de provas atpicas desde que haja observncia do princpio do
contraditrio. Exemplo de prova atpica: prova emprestada. Observa-se que a prova
emprestada tornou-se, sendo este o pensamento de Fredie Didier, prova tpica, conforme
previso do art. 372 do CPC. Outros exemplos de provas atpicas so as declaraes
extrajudiciais de terceiros, bem como as notcias de jornal, televiso e internet.
33. CONCEITUE DEPOIMENTO PESSOAL.
o depoimento das partes em juzo sempre que requerido expressamente pela parte
contrria, com o objetivo de obter a confisso.
34. O ASSISTENTE SIMPLES PODE PRESTAR DEPOIMENTO PESSOAL?
No. Somente aquele que figura como parte da relao jurdica processual pode prestar
depoimento pessoal. Assim sendo, como o assistente no figura como parte na demanda,
no pode se subordinar confisso tcita objetivada por tal prova.
35. O JUIZ PODE DETERMINAR DE OFCIO A REALIZAO DO DEPOIMENTO
PESSOAL?
No pode, pois necessrio requerimento da parte contrria. O juiz pode determinar o
interrogatrio, que instituto diverso do depoimento pessoal, e no importa em confisso
tcita. No atual CPC, o interrogatrio est positivado no inciso VIII do art. 139.
36. . MAS A CONFISSO INVIVEL NO INTERROGATRIO?
No. possvel a confisso expressa.
37. . NO CASO DA PESSOA JURDICA, POSSVEL O DEPOIMENTO
PESSOAL?
Sim, mas ele prestado pela pessoa fsica que presenta a pessoa jurdica.
38. E SE PESSOA FSICA FOR INCAPAZ?
O representante legal que ir prestar o depoimento pessoal.
39. CONCEITUE CONFISSO.
um meio de prova consistente no reconhecimento voluntrio do fato alegado pela outra
parte e que gere prejuzo ao confitente.
40. QUAL A DISTINO ENTRE CONFISSO E ATOS DE DISPOSIO DE
DIREITO MATERIAL (P.EX.: RENNCIA E RECONHECIMENTO JURDICO
DO PEDIDO)?
Na confisso, a parte reconhece os fatos, o que no impede que o confitente obtenha xito
ao final da demanda. Nos atos de disposio de direito material, a parte reconhece a
legitimidade do prprio objeto do processo, restando ao juiz apenas a homologao de tais
comportamentos.
41. EXPLIQUE A INDIVISIBILIDADE DA CONFISSO?
A indivisibilidade significa que no pode a parte, se quiser invocar a confisso como prova,
aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel. No art. 395 do
CPC, encontra-se exceo ao princpio da indivisibilidade na declarao de fatos (e no da
confisso), sempre que confitente, alm dos fatos desfavorveis a seu interesse, aduzir
fatos novos, suscetveis de constiturem fundamento de defesa de direito material (defesa
de mrito indireta) e de reconveno.
42. A CONFISSO ANULVEL POR DOLO?
No. O art. 393 do CPC exclui este vcio como apto a gerar a anulabilidade da confisso,
tendo em vista que o dolo atinge os motivos da confisso, e no o seu objeto. Caso o dolo
induza a parte em erro de fato, possvel a anulao da confisso pelo erro, mas nunca
pelo dolo.
43. CONCEITUE A EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA.
o meio de prova utilizado para a parte provar alegao de fato por meio de coisa ou
documento que no esteja em seu poder.
44. CABE A APLICAO DE MULTA SANCIONATRIA QUANDO A PARTE
CONTRRIA SE RECUSA A EXIBIR O DOCUMENTO OU COISA?
Distintamente do CPC/2973 que entendia que o art. 359 do CPC j trazia a consequncia
da admisso dos fatos como verdadeiros, no sendo possvel a imposio de outras
sanes. O atual CPC entende ser possvel a aplicao de multa sancionatria quando a
parte contrria se recusar a exibir o documento ou coisa, conforme art. 400, e 403.
45. A EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA UM INCIDENTE
PROCESSUAL OU AO INCIDENTAL?
Quando a exibio for medida pleiteada em face da parte contrria, ser incidente
processual, entretanto, se visa atingir terceiros, a forma correta via ao incidental.
46. O QUE DOCUMENTO?
Documento qualquer coisa capaz de representar um fato, no havendo nenhuma
necessidade de a coisa ser materializada em papel e/ou conter informaes escritas.
47. ESTABELECE A REDAO DO ART. 406 DO CPC, QUE, CASO A LEI EXIJA
INSTRUMENTO PBLICO COMO SUBSTANCIA DO ATO, NENHUMA PROVA
PODER SUPRIR A AUSNCIA DO DOCUMENTO. QUAL A JUSTIFICATIVA
DESSE DISPOSITIVO?
No se trata de questo probatria, mas de requisito necessrio para a validade do ato no
plano do direito material, de modo que, sem o instrumento pblico no processo, o juiz no
poder considerar o ato provado porque antes disso deve consider-lo como invlido.
48. QUAIS SO AS FORMAS DE RECONHECIMENTO DA FALSIDADE
DOCUMENTAL?
Conforme art. 430 o reconhecimento pode ser realizado incidentalmente, no gerando coisa
julgada material, e pode ser realizado mediante ao declaratria incidental, que tem o
efeito de ampliar os limites objetivos da coisa julgada material.
49. QUAL ESPCIE DE FALSIDADE PODE SER OBJETO DE TAL
RECONHECIMENTO?
A falsidade material pode ser objeto do reconhecimento, pois se trata do vcio do
documento em si. Quanto falsidade ideolgica, que o vcio no contedo, existe
divergncia, pois, para uns, admite-se apenas quando o documento tiver carter
declaratrio e o seu reconhecimento no implicar desconstituio de situao jurdica; para
outros, cabe o reconhecimento na falsidade ideolgica sem exceo.
50. POR QUE SE DIZ QUE O INCIDENTE DE FALSIDADE GERA UMA SUSPENSO
IMPRPRIA?
Porque a suspenso no atinge o processo principal, apenas atinge a prolao da
sentena. Assim sendo, os demais atos podem ser praticados. Art. 430 a 433 NCPC.
51. CONCEITUE PROVA TESTEMUNHAL.
o meio de prova consubstanciado na declarao em juzo de um terceiro que de alguma
forma tenha presenciado os fatos discutidos na demanda.
52. O QUE TESTEMUNHA DE REFERNCIA E TESTEMUNHA REFERIDA?
Testemunha de referncia aquela que no presenciou o fato, mas tomou conhecimento
dele por informaes de algum que supostamente o fez, valendo o testemunho nesse
caso como mero indcio. E a testemunha referida aquela que se tem conhecimento por
meio do depoimento de outra testemunha.
53. NECESSRIA A INTIMAO DA TESTEMUNHA PARA COMPARECER EM
JUZO, SEGUNDO O NOVO CPC?
No. Segundo o art. 455, cabe ao advogado da parte informar ou intimar a testemunha que
arrolou do local, do dia e do horrio da audincia designada, dispensando-se a intimao
do juzo.
54. QUAL O SISTEMA DE PRODUO DA PROVA TESTEMUNHAL ADOTADO
PELO NOVO CPC?
Trata-se do sistema de arguio direta, em que a testemunhas so arguidas diretamente
pelas partes, sem intermdio do juiz, a quem cabe complementar a arguio. O atual CPC
incorpora a sistemtica do Cdigo de Processo Penal. Fredie Didier faz a ressalva que
este sistema no se confunde com o sistema denominado cross examination do direito
norte-americano, que consiste no direito de uma parte arguir a testemunha arrolada pela
outra parte, o que sempre existiu no direito brasileiro.
55. CONCEITUE PROVA PERICIAL.
o meio de prova que tem por objeto esclarecer fatos que exijam um conhecimento tcnico
especfico para a sua exata compreenso.
56. QUEM CUSTEIA AS PROVAS PERICIAIS DE BENEFCIARIOS DA JUSTIA
GRATUITA? PODE FAZER USO DO FUNDO DE CUSTEIO DA DEFENSORIA
PBLICA PARA PAGAMENTO?
Nos processos em que a parte beneficiada pela gratuidade da justia, a prova pericial
poder ser realizada: a) por servidor do Poder Judicirio ou por rgo pblico conveniado;
ou, b) por particulares. Ser custeada, no primeiro caso, com recursos alocados no
oramento do ente pblico; e no segundo, com recursos alocados no oramento da Unio,
do Estado ou do Distrito Federal, sendo seu valor fixado conforme tabela do tribunal
respectivo ou, em caso de sua omisso, do Conselho Nacional de Justia (art. 95, 3,
CPC). Aps o trnsito em julgado da deciso final, o magistrado oficiar a Fazenda Pblica
para que promova, contra quem tiver sido condenado ao pagamento das despesas
processuais, a execuo dos valores gastos com a percia particular ou com a utilizao de
servidor ou estrutura de rgo pblico. Caso o responsvel pelo pagamento das despesas
seja beneficirio de gratuidade da justia, observar-se- o disposto no artigo 98, 2 e 3,
do Cdigo de Processo Civil. Destaque-se que vedado o uso de recursos do fundo de
custeio da Defensoria Pblica para realizao de prova pericial (art. 95, 5, CPC).
57. FALE SOBRE AS ESPCIES DE PERCIA.
So trs: o exame a percia que tem como objeto bens mveis, pessoas, coisas e
semoventes; a vistoria a percia que tem por objeto bens imveis; e a avaliao a
percia que tem por objeto a aferio de valor de determinado bem, direito ou obrigao.
58. NO CASO EM HAJA NECESSIDADE DE EXPEDIO DE CARTA PRECATRIA,
A QUEM CABE A NOMEAO DO PERITO?
A nomeao do perito fica a cargo do juzo deprecado, que tem a responsabilidade de
conduzir a fase de produo de prova. Ao juzo deprecante cabe o deferimento da prova e
sua valorao.
59. SEGUNDO O CPC, O PERITO PRECISA POSSUIR CURSO UNIVERSITRIO?
No. Segundo o atual CPC, o perito precisar ser legalmente habilitado - artigo 156, 1
60. . NO QUE CONSISTE A PROVA TCNICA SIMPLIFICADA?
Trata-se de uma prova tcnica mais simples que o exame pericial, a qual ocorre por meio
da inquirio de um especialista. Vem regulamentada pelos pargrafos 2 a 4 do art. 464
do atual CPC. H aqui uma clara desarmonia legislativa. Como o perito para a prova
pericial complexa no exigida formao acadmica, mas para o menos complexo,
exigido formao acadmica. Essa exigncia injustificvel. uma regra sem
razoabilidade.
61. CABE PERCIA NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS?
Em regra, no. Excepcionalmente, cabe a percia simples do art. 421, 2 do CPC, tendo
em vista que consiste na inquirio do perito e do assistente tcnico em audincia, de
maneira simplificada.
62. CONCEITUE INSPEO JUDICIAL. QUAIS SO OS SEUS OBJETOS?
A inspeo judicial consiste em prova produzida diretamente pelo juiz, quando inspeciona
pessoas, coisas ou lugares, sem qualquer intermedirio entre a fonte de prova e o juiz. So
objetos os bens mveis, imveis e semoventes, alm das partes e de terceiros.
63. . DIFERENCIE PERCIA DE INSPEO JUDICIAL.
A percia realizada pelo perito e exige conhecimentos especficos; enquanto a inspeo
judicial realizada pelo juiz, e no necessita de conhecimentos especficos.
64. O QUE INSPEO INDIRETA?
Parcela da doutrina chama de inspeo indireta o exame realizado por perito sem as
formalidades do procedimento pericial. Outra parte da doutrina nega a existncia desta
modalidade de inspeo, pois no o juiz que realiza, entretanto admite como prova
atpica.
65. O RU REVEL PODE COMPARECER PARA PRODUZIR PROVAS?
Smula 231 STF: o revel em processo cvel pode produzir provas, desde
que comparea em tempo oportuno.
66. HAVER REVELIA NO PROCESSO DE EXECUO?
No processo de execuo no, pois o ru no citado para contestar, mas para cumprir
uma obrigao.
67. O QUE SIGNIFICA PRESUNO SIMPLES OU HOMINIS? EXEMPLIFIQUE.
Vem mencionada no art. 375 CPC e autoriza o juiz decidir com base nas regras de
experincia comum, que resultam da observao do que normalmente acontece e das
regras de experincia. Ex: em coliso de veculos: quem bate atrs est errado. Tem
aplicao subsidiria na falta de normas que tratem do assunto. Segundo o CC as
presunes simples no podem ser aplicadas s situaes em que a lei exclui a prova
testemunhal.

68. QUAL A NATUREZA DO PEDIDO DE EXIBIO DE DOCUMENTOS CONTRA A


PARTE E CONTRA O TERCEIRO? E QUAIS OS RECURSOS CABVEIS DA
DECISO?
A exibio requerida por uma das partes poder ter natureza cautelar ou de simples
incidente de exibio. O recurso cabvel dessa deciso o Agravo. J se o pedido de
exibio de documento for dirigido a terceiro, tem natureza de ao autnoma, sendo
julgado por sentena, podendo condenar o ru a apresentao do documento, sob pena de
busca e apreenso ou outras medidas. O recurso cabvel a apelao.
69. QUAL A NATUREZA JURDICA DO INCIDENTE DE FALSIDADE? E QUAL A SUA
FINALIDADE?
Tem natureza de ao incidente de cunho declaratrio, em que h um nova ao, mas no
um novo processo. A sua finalidade a declarao judicial com fora de coisa julgada.
70. QUAL O TIPO DE FALSIDADE QUE PODE SER OBJETO DO INCIDENTE?
Alguns entendem que apenas a falsidade material, pois somente esta pode ser provada por
percia. Mas h julgados no STJ que tem admitido incidente de falsidade ideolgica,
permitindo que outras provas, alm da percia, provem o alegado.
PONTO 12
12. NORMAS PROCESSUAIS CIVIS E MEDIDAS TUTELARES:
12.1. NO ESTATUTO DA CRIANA E ADOLESCENTE;
12.2. NO ESTATUTO DO IDOSO;
12.3. NO ESTATUTO DAS CIDADES;
12.4. NA LEI DE PROTEO E DEFESA AOS PORTADORES DE DEFICINCIA;
12.5. NO CDIGO DE DEFESA AOS CONSUMIDORES.
Consulta:
http://jota.info/colunas/luciano-godoy/o-novo-estatuto-da-pessoa-com-deficiencia-21122015.
http://www.frediedidier.com.br/editorial/editorial-187
1. Quais so os interesses individuais, difusos e coletivos regidos pelo ECA?
Em seu rol exemplificativo constam os seguintes direitos: ensino obrigatrio; atendimento
educacional especializado aos portadores de deficincia; atendimento em creche e pr-escola
s crianas de 00 a 05 anos de idade; ensino noturno regular, adequado s condies do
educando; programas suplementares de oferta de material didtico-escolar, transporte e
assistncia sade do educando do ensino fundamental; servio de assistncia social visando
proteo famlia, maternidade, infncia e adolescncia, bem como ao amparo s
crianas e adolescentes que nele necessitem; acesso s aes e servios de sade;
escolarizao e profissionalizao dos adolescentes privados de liberdade; aes, servios e
programas de orientao, apoio e promoo social de famlias e destinados ao pleno exerccio
do direito convivncia familiar por crianas e adolescentes; e, programa de atendimento para
a execuo das medidas socioeducativas e aplicao de medidas de proteo.

2. cabvel a aplicao da multa prevista no art. 213 2 do Estatuto ao de


regulamentao de visitas?
No cabvel a aplicao da multa do art. 213 2 do ECA nas aes de regulamentao de
visitas, diante da natureza jurdica da obrigao que no se confunde com obrigao de fazer.

2.1 O valor recolhido das multas previstas no


ECA possui qual destinatrio?
O valor recolhido em ao civil pblica e multa administrativa devem ser destinados ao Fundo
Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente que ser gerido pelo Conselho dos
Direitos da Criana e do Adolescente.

3. No que consiste o inqurito civil? A Defensoria Pblica tem legitimidade para


instaur- lo?
Inqurito civil um procedimento administrativo sob a presidncia do membro do Parquet, de
natureza inquisitiva, no qual podem ser requisitadas: certides, informaes etc. sempre no
prazo mximo de 10 dias.
Decidido o arquivamento, o rgo de 1 instncia dever remeter os autos ao Conselho
Superior, onde a promoo de arquivamento poder ser homologada ou rejeitada.
atribuio discricionria do Defensor Pblico, no mbito de sua autonomia funcional a
instaurao de inqurito civil com intuito de instruir futura ao coletiva, devendo o art. 8. 1
da LACP com fundamento na teoria dos poderes implcitos ser interpretada conforme a
Constituio, proporcionando-se ao Defensor os meios jurdicos necessrios consecuo
plena de sua misso constitucional.

4. Qual a principal inovao processual trazida pelo Estatuto do Idoso? Foi a


primeira norma processual a tratar do assunto?
Os dispositivos processuais do Estatuto do Idoso visam defesa de seus interesses e, o
principal deles, concede ao idoso a prioridade no trmite processual, j que, evidncia, ele
no pode esperar pela longa durao do processo.
O Cdigo de Processo Civil de 1973, em seu art. 1211-A j tratava da matria. A ampliao
ocorreu sob trs aspectos:
i. Estendeu a garantia de celeridade a todos os tipos de processos, sem exceo.
ii. Reduziu o limite etrio para recebimento de tratamento prioritrio, antes do
advento da Lei 10.741/2003 a idade para tal benefcio era de 65 anos, com a
entrada em vigor da mencionada lei, passou para 60 anos.
iii. No h mais necessidade de requerimento formal para obter o benefcio
OBS: Atualmente tal benefcio veio regulado pelo art. 1.048, I, do NCPC.

5. possvel a concesso da prioridade de ofcio? Qual a sua abrangncia?


O Juiz, tomando conhecimento atravs de prova documental constante dos autos, pode
conceder o favor legal de ofcio, por se tratar de norma de ordem pblica.
A lei contempla como beneficirio idoso parte ou o interveniente (voluntria ou provocada). O
benefcio estendido ao cnjuge suprstite, companheiro (a) com unio estvel, maior de 60
anos no caso de morte do beneficirio.
Em uma viso mais ampliativa, possvel interpretar a abrangncia do dispositivo para
qualquer herdeiro do falecido, que comprove a faixa etria estabelecida na lei.

6. As aes de alimentos interposta pelos genitores idosos em face dos filhos,


uma hiptese de litisconsrcio necessrio?
Segundo entendimento do STJ, nas aes de alimentos interposta pelos genitores em face de
um filho escolhido, no se pode impor que demandem contra todos os rebentos. Sendo assim,
entende-se no ser caso de litisconsrcio necessrio entre os filhos.
Pelo fato dos credores de alimentos serem juridicamente idosos, so protegidos pelo Estatuto
do Idoso, que alterou a natureza da obrigao alimentar, tornando-a solidria, com o escopo
de beneficiar a celeridade da prestao jurisdicional, que poderia ser ocasionada pela
interveno de outros devedores no processo.

7. Como ocorre a defesa da tutela coletiva do idoso?


Os interesses difusos so os que cuidam dos interesses dos idosos em geral, ou seja, sendo
impossibilitada a sua individualizao.
O interesse coletivo o de um grupo de idoso determinveis, unidos por uma relao jurdica.
Ex: valor abusivo em contrato de plano de sade por adeso.
J no interesse individual homogneo, os interesses so passveis de diviso e esto ligados a
uma origem comum.
Todas as aes sero propostas no foro do domiclio do idoso, facilitando a sua locomoo e
o pleno acesso justia.
Porm h excees: aes de competncia da Justia Federal e as aes originrias dos
Tribunais Superiores.

8. Qual a inovao processual no Estatuto da Cidade? Como as regras de


usucapio eram previstas anteriormente?
O Estatuto da Cidade, alm das normas materiais que se referem usucapio, conta com
normas processuais acerca do procedimento das aes de usucapio especial urbana.
At o Estatuto da Cidade, o procedimento de todas as aes de usucapio encontrava-se
insculpido no Cdigo de Processo Civil de 1973, onde estava previsto procedimento especial
que, aps a alterao legislativa ocorrida em 1994, dispensava a audincia de justificao
prvia da posse, a qual configurava entrave celeridade da ao. Com a modificao
introduzida pelo 942 do CPC/73, a posse do autor passou a ser provada no curso da
demanda, passando a adotar o rito ordinrio.
Contudo, o Novo Cdigo de Processo Civil no previu a usucapio entre as espcies de
procedimento especial, o que no quer dizer que o procedimento deixou de existir. O novo
cdigo tratou o assunto ao longo de todo seu texto, estabelecendo apenas os requisitos
essenciais, ainda, nas disposies transitrias, foi mais alm, estabelecendo uma nova
espcie de procedimento,a usucapio extrajudicial.
9. Qual a diferena de tratamento dado usucapio especial urbana pelo Estatuto?
O Estatuto da Cidade determina que a usucapio especial urbana (individual ou coletiva) deve
adotar o procedimento sumrio.
Tal procedimento buscava privilegiar a celeridade processual.
O NCPC extinguiu os procedimentos ordinrio e sumrio que passaram a ter denominao
nica de procedimento comum, conforme art. 318 e 1049, pargrafo nico, ambos do NCPC.
Portanto, a partir da vigncia do NCPC na hiptese da lei remeter ao procedimento sumrio
dever ser observado o procedimento comum previsto no NCPC, com as modificaes
previstas na prpria lei especfica, se houver.
10. Discorra sobre as peculiaridades do direito processual dos portadores de
deficincia.
Os processos regrados pela Lei 7.853/1989, relacionada aos portadores de deficincia,
objetiva o acesso justia para a obteno de meios adequados de desenvolvimento da
pessoa com deficincia, seja pela educao especial, pela adaptao arquitetnica, pela
adaptao do ambiente de trabalho ou ambiente urbano, de modo a permitir sua atuao
social, profissional e seu lazer.
Todos os meios processuais existentes so aptos s demandas dos portadores de deficincia,
seja para a proteo de direitos a no discriminao, educao, sade, ao trabalho,
acessibilidade aos benefcios previdencirios e assistncias ou outros.
As principais peculiaridades processuais so:
iv. Reexame necessrio, no produzindo efeito a sentena, seno aps exame do 2
grau, nas aes civis pblicas, que se concluir pela carncia ou improcedncia.
v. Necessidade de participao do Ministrio Pblico nas aes onde se litiguem
interesses de portadores de deficincia.
OBS: Ler o art. 3 da lei n 7.853/89.
11. Como a atuao do Defensor Pblico na defesa do direito das pessoas com
deficincia?
dever do Defensor Pblico a defesa dos direitos das pessoas com deficincia, contra
qualquer pessoa, empresa, ou mesmo contra o Poder Pblico.
Principais demandas atendidas pela Defensoria Especializada da Pessoa com Deficincia:
vi. Atuao extrajudicial junto a rgos pblico, para que dotem de acessibilidade
plena suas instalaes, conforme previsto em lei.
vii. Ajuizamento de aes em face de rgos pblicos ou de acesso pblico, visando
a obter determinao judicial de que realizem as obras necessrias para a plena
acessibilidade dos cidados.
viii. Ajuizamento de aes de indenizao em favor das pessoas com deficincia e
contra as entidades que desrespeitam a lei de acessibilidade.
ix. Atuao extrajudicial junto aos Centros de Sade e Secretarias de Sade;
x. Ajuizamento de aes individuais solicitando atendimento integral em favor das
pessoas com autismo
xi. Programas e ateno sade gratuitos da mesma variedade, qualidade e padro
que so oferecidos s demais pessoas + Servios de sade que necessitem por
causa de sua deficincia
xii. Ajuizamento de aes individuais solicitando a concesso da iseno (ICMS e
IPVA) para as pessoas com deficincia impossibilitadas de dirigir.
xiii. Atuao extrajudicial com os envolvidos em suposto caso de discriminao,
visando a obter soluo amigvel entre os mesmos.
xiv. Ajuizamento de aes indenizatrias, visando a minimizar os danos sofridos em
decorrncia de caso de discriminao.
xv. Atuao extrajudicial e, se necessrio, judicial para evitar a extino das escolas
especiais;
xvi. Ajuizamento de ao solicitando a disponibilizao de vaga e matrcula em escola
especial.
xvii. Ajuizamento de ao solicitando a disponibilizao de transporte escolar
adaptado.
xviii. Atuao extrajudicial e, se necessrio, judicial para garantir matrcula e efetiva
incluso na rede regular de ensino.
12.Quais foram a influncias do Estatuto da Pessoa com Deficincia (lei n 13.146/2015)
no novo CPC?
Segundo lies do mestre Fredie Didier Jr o Estatuto da Pessoa com Deficincia foi resultado
de um projeto de lei que tramitou concomitantemente ao projeto que resultou no CPC-2015. O
CPC-2015 foi muito influenciado pelas discusses e propostas que acabaram culminando no
Estatuto da Pessoa com Deficincia. Alguns exemplos: direito do portador de deficincia
auditiva a comunicar-se, em audincias, por meio da Lngua Brasileira de Sinais (art. 162, III,
CPC-2015); consagrao da atipicidade da negociao processual (art. 190, CPC); direito das
pessoas com deficincia acessibilidade aos meios eletrnicos de comunicao processual
(art. 199, CPC-2015); humanizao do processo de interdio (arts. 751, 3, 755, II);
tramitao prioritria de processos de pessoas idosas ou portadoras de doenas graves (art.
1.048, CPC).
OBS1: lembrar que o Estatuto da Pessoa com Deficincia foi editado com base na Conveno
da ONU sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, introduzido na legislao nacional
juntamente com o seu Protocolo Facultativo com status de Emenda Constitucional, nos moldes
do art. 5, 3, da CF/88.
OBS2: lembrar tambm que a nomenclatura correta no portador de deficincia e sim
PESSOA COM DEFICINCIA. O novo Estatuto da Pessoa com Deficincia traz ritos e
procedimentos especiais, que, como lei especial, ncleo de um microssistema, prevalecem
sobre a norma geral do novo Cdigo de Processo Civil, inclusive quanto terminologia.
12.1Candidato, disserte sobre o Estatuto da Pessoa com Deficincia e o procedimento
de Curatela.
A nova Lei 13.146/2015 alterou o Cdigo Civil neste ponto, para dar novos contornos
curatela, autorizando a iniciativa pela prpria pessoa, bem como para prever a anlise por
equipe multidisciplinar previamente deciso do juiz sobre a ausncia ou limitao expresso
da vontade.
As pessoas com deficincia ganham em autonomia jurdica, com um procedimento
individualizado para reconhecimento dos limites da sua incapacidade, que ser analisada caso
a caso pelo Juiz. A dificuldade de exprimir a vontade poder ser constatada em um processo
judicial, mediante uma avaliao multidisciplinar, por meio da curatela; ou, ainda, por meio de
um instituto novo, menos amplo que aquela, a tomada de deciso apoiada, prevista no art.
1.783-A, do CC.
H de se destacar o abandono do termo interdio, previsto no artigo 1.768 do Cdigo Civil,
que passa a ser chamado somente de procedimento de curatela e, tambm, a evoluo do
sistema para possibilitar o juiz a determinar os limites da extenso da incapacidade, mais ou
menos ampla, conforme as limitaes ao poder de manifestar a vontade da pessoa.

13.A lei consumerista traz garantias


processuais ao consumidor?
A concretizao do mandamento constitucional de defesa do consumidor exigiu mais do que
simples previso de novos direitos subjetivos, foi necessria a previso de normas processuais
que assegurassem a efetividade dos direitos materiais do consumidor.
Para tal, o legislador dedicou um ttulo inteiro para a defesa do consumidor em juzo.

14. Como prevista a tutela individual do


consumidor?
Em regra a tutela individual do consumidor em juzo ser obtida pela aplicao conjunta e
coerente do CPC e Leis dos Juizados Especiais Estaduais e Federais, alm das normas
protetivas previstas no CDC como as que contemplam a possibilidade de determinao de
competncia pelo domiclio do autor, inverso do nus da prova, obteno de tutela especifica
na obrigao de fazer e no fazer, vedao da denunciao a lide e a extenso subjetiva da
coisa julgada apenas para beneficiar aes individuais.

14.1 Quais aes so cabveis para a defesa


do consumidor em juzo?
Para a defesa dos consumidores em juzo, so cabveis todas as espcies de aes:
conhecimento, cautelar, executiva e mandamental. Art. 83, caput, CDC.

14.2 possvel tutela especfica para


assegurar resultado prtico equivalente da
obrigao? E se a tutela especfica no
puder ser alcanada?
O CDC acolheu, como regra, a tutela especfica das obrigaes de fazer ou no fazer, assim
entendida aquela que entrega ao credor a obrigao resultado prtico correspondente ao do
adimplemento da obrigao objeto da lide.
Na impossibilidade material de ser cumprida a obrigao na forma especfica, o juiz dever de
ofcio ou a requerimento da parte, determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao adimplemento. Art. 84, 5, CDC.

14.3Quando possvel a converso da


obrigao em perdas e danos?
admissvel em duas hipteses (art. 84, 1, CDC):
a) Se o consumidor optar pela converso.
b)Se for impossvel a tutela especfica ou a obteno de resultado prtico correspondente.
14.4Em quais situaes ocorre o adiantamento
da tutela especfica?
O CDC permite o adiantamento da tutela especfica, impondo a presena de dois requisitos:
a)Relevncia do fundamento da demanda.
b) Justificado receio de ineficcia do provimento final.
Como regra o adiantamento da tutela ser concedido liminarmente, aps justificao prvia,
citado o ru, ou ainda em momento posterior.
Independentemente do momento, a medida deve ser executada sem maiores formalidades.
Art. 83, 3, CDC.

15.Como ocorre a imposio da astreinte?


Quem credor da multa?
Alm de conceder antecipao de tutela, permitido ao juiz impor multa diria,
independentemente de pedido do autor, para compelir o devedor a cumprir a obrigao na
forma especfica.
A multa dever corresponder quantia suficiente para constranger, em face, da capacidade
econmica do devedor e da expresso econmica da obrigao. Ao fixar, o juiz determina
prazo para o cumprimento da obrigao, e aps o seu trmino inicia o perodo de incidncia
da multa, a partir da cincia do obrigado e da sua recalcitrncia.
O valor das astreintes devido ao credor da obrigao principal (art. 84, 4, CDC).
15.1Quando a multa pode ser executada?
A multa fixada na sentena exigvel a partir do instante em que a sentena que institui
eficaz. Enquanto a possibilidade de execuo da multa diria, fixada liminarmente, possui trs
principais entendimentos na doutrina:

a)S pode ser executada, aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor, sendo
devida desde o dia em que se configurou o descumprimento da obrigao.

b)S poder ser executada aps a procedncia do pedido a que se vincula, e desde que
respectivo apelo no seja recebido no efeito suspensivo.

c)Pode ser executada de imediato, salvo eventual agravo de instrumento processado com
efeito suspensivo. Outra discusso que ocorre se tal crdito ser cobrado via execuo
provisria ou definitiva.

Para alguns a execuo de multa ser sempre provisria, nesse sentido Alexandre Cmara.
Para outros, ser sempre definitiva, independentemente da soluo que for dada na sentena.

16.A competncia do domiclio do consumidor


absoluta?
A regra prevista no CDC uma faculdade
atribuda ao consumidor, que dela pode abrir
mo, de acordo com entendimento do STJ.

17. vedada a denunciao da lide? possvel


um novo tipo de chamamento ao processo?
O CDC veda expressamente a denunciao da lide para simplificar o atendimento das
pretenses do consumidor. No entanto autoriza expressamente o chamamento ao processo da
seguradora, quando o fornecedor tiver contrato que acoberte o dano discutido na demanda,
criando uma solidariedade legal entre segurado e segurador, em favor do consumidor.

TESES INSTITUCIONAIS:

04 Sempre que houver descumprimento contratual de cunho consumerista, sugere-se, para a


postulao de danos morais, a adoo dos padres indenizatrios definidos pelo Superior
Tribunal de Justia. (TESE INSTITUCIONAL BA 2014)

05 As medidas protetivas de urgncia previstas na Lei 11.340/06 Lei Maria da Penha, com
fundamento na Teoria do Dilogo das Fontes, visando prevenir ou reparar situao de risco
social, podem ser direcionadas pessoa idosa.(TESE INSTITUCIONAL BA 2015).

1. Nas aes de destituio do poder familiar, quando da entrevista com o psiclogo e
assistente social, recomendado ao Defensor Pblico realizar entrevista prvia com os rus.
(TESE INSTITUCIONAL SP).

3. Deve ser considerada nula a deciso em ao de destituio do poder familiar que
liminarmente restringe direitos inerentes ao poder familiar, como abrigamento ou suspenso do
direito de visitas, baseada apenas em provas advindas de procedimento verificatrio. (TESE
INSTITUCIONAL SP).

SUMULAS STJ
477 A decadncia do art. 26 do CDC no aplicvel prestao de contas para obter
esclarecimentos sobre cobrana de taxas,tarifas e encargos bancrios.

506 A Anatel no parte legtima nas demandas entre a concessionria eo usurio de


telefonia decorrentes de relao contratual.

412 A ao de repetio de indbito de tarifas de gua e esgoto sujeita-se ao prazo


prescricional estabelecido no Cdigo Civil.

383 A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor , em


princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda.

PONTO 13

13: TUTELAS DECLARATRIAS, CONDENATRIAS, MANDAMENTAIS,
COMINATRIAS E ESPECFICAS

Fontes de Consulta:
Pontos da Prova Oral da Defensoria Pblica de So Paulo
Pontos da Prova Oral da Defensoria Pblica do Maranho
Manual de Direito Processual Civil, Volume nico, Daniel Assumpo Neves, 2016
INTRODUO SISTEMATIZADA (retirada do Manual de Direito Processual Civil, Volume
nico, Daniel Assumpo Neves)
Por tutela jurisdicional, entende-se a proteo prestada pelo Estado quando provocado
por meio de um processo, gerado em razo da leso ou ameaa de leso a um direito
material.
Teoria TERNRIA e teoria QUINRIA
Clssica lio doutrinria entende que pelo contedo do ato judicial existem trs espcies
de sentena:
(1) meramente declaratria;
(2) constitutiva;
(3) condenatria.
Trata-se da teoria ternria (trinria) da sentena, defendida por substanciosa corrente
doutrinria que segue as lies de Liebman.
Contrape-se a essa tradicional corrente doutrinria a teoria quinria (quntupla) da
sentena, defendida por doutrinadores que seguem as lies de Pontes de Miranda, fundada
no entendimento de que, alm das trs espcies de sentena descritas pela teoria ternria,
existem ainda as (4) sentenas executivas lato sensu e as (5) sentenas mandamentais, o
que resultaria num total de cinco espcies de sentena.
O professor Daniel Assumpo entende mais adequada a teoria ternria porque concorda
com a doutrina que no distingue diferenas no contedo de sentenas condenatrias,
executivas lato sensu e mandamentais. Em todas elas haveria a imputao de cumprimento de
uma prestao ao ru, havendo diferena entre elas somente na forma de satisfao dessa
prestao, o que naturalmente no faria parte do contedo do ato decisrio, mas sim de seus
efeitos.
Todos reconhecem as diferenas entre as sentenas executivas lato sensu, mandamentais
e condenatrias classicamente consideradas. Ocorre que para os defensores da teoria
ternria, todas so espcies de sentena condenatria, enquanto para os defensores da teoria
quinria, so espcies diferentes de sentena.
Sentena meramente DECLARATRIA
O contedo da sentena meramente declaratria a declarao da existncia, inexistncia
ou o modo de ser (no h dvida de que a relao jurdica existe, mas h incerteza quanto
sua natureza: compra e venda a prazo ou arrendamento mercantil? Emprstimo ou doao?)
de uma relao jurdica de direito material. No se confundindo com o contedo da sentena,
seu efeito a certeza jurdica gerada pela declarao contida na sentena. Note-se que
contedo e efeito no se confundem, porque o contedo o que est dentro, enquanto o
efeito aquilo que se projeta para fora do ato judicial; declarao e certeza jurdica,
evidentemente, so fenmenos diferentes.
Por uma opo legislativa a sentena meramente declaratria s pode ter como objeto
uma relao jurdica, excepcionalmente admitindo-se que tenha como objeto meros fatos na
hiptese de declarao de autenticidade ou falsidade de documento (art. 19, II, do Novo
CPC). Nesse caso, o objeto da sentena ser o mero fato de o documento ser falso ou
autntico, podendo ser proferida em ao autnoma ou em ao declaratria incidental
(incidente de falsidade documental). Registre-se que se tem admitido a sentena meramente
declaratria de deveres, direitos, pretenses e obrigaes referentes relao jurdica. No
processo objetivo, a sentena meramente declaratria tambm no tem por objeto uma
relao jurdica, limitando-se a interpretar o direito.
Para que exista interesse processual na obteno de uma sentena meramente
declaratria necessria a existncia de uma crise de incerteza que, se no resolvida, poder
acarretar algum dano ao autor. necessrio que a dvida seja objetiva e real, no se limitando
a um isolado estado de incerteza subjetiva do autor. Fala-se em dvida social, que atinja
terceiros e crie uma instabilidade na esfera de interesse do autor, sendo a dvida do autor
possvel, mas no necessria tampouco suficiente para isoladamente justificar uma sentena
meramente declaratria.
Ex: Felipe recebe a visita de uma desconhecida que afirma ter acabado
de ter um filho seu. Felipe nunca esteve com aquela mulher, de forma
que tem certeza de que o filho no dele, mas como ela insiste perante
terceiros que pertencem ao crculo social em que vive Felipe, passa a
existir uma dvida social a respeito da paternidade da criana que traz
danos a ele. Mesmo com a certeza pessoal de que no pai, para
afastar a dvida social surgida, poder ingressar com demanda judicial e
pleitear a declarao de inexistncia da relao jurdica de paternidade
por meio de sentena meramente declaratria.
Toda sentena tem um elemento declaratrio, considerando-se que, ao condenar o ru ao
cumprimento de uma prestao, ou ao criar, modificar ou extinguir uma relao jurdica, caber
ao juiz a declarao de que o direito material do autor condenao ou a constituio
efetivamente existe no caso concreto. Por outro lado, a sentena de improcedncia do pedido
do autor ser sempre uma sentena declaratria, j que ter como contedo a declarao de
inexistncia do direito material alegado pelo autor.
Ainda que haja condies para a propositura de demanda constitutiva ou condenatria,
haver interesse no ingresso de demanda objetivando uma sentena meramente declaratria.
Considerando-se que tanto a sentena constitutiva quanto a condenatria contm um elemento
declaratrio, pode-se aplicar o brocardo popular quem pode mais pode menos, sendo a
certeza jurdica um bem isoladamente protegido pelo ordenamento processual. A certeza
jurdica bem da vida tutelvel.
A sentena meramente declaratria pode entregar ao autor algo a mais do que a certeza
jurdica, derivada de uma suposta autorizao de sua execuo para a satisfao da
obrigao inadimplida?
O inciso I do art. 515 do Novo CPC aparentemente toma partido nessa considervel polmica
doutrinria. Ao substituir o termo existncia por exigibilidade, o legislador parece ter
consagrado o entendimento de que a sentena meramente declaratria ttulo executivo
judicial desde que reconhea a exigibilidade de uma obrigao.
Os efeitos da sentena declaratria so ex tunc, considerando-se que a declarao
somente confirma jurisdicionalmente o que j existia; nada criando de novo a no ser a certeza
jurdica a respeito da relao jurdica que foi objeto da demanda. No a sentena de
procedncia na ao de investigao de paternidade que torna o ru pai, mas sim as relaes
sexuais que manteve com a me de seu filho, como tambm no a sentena de procedncia
da ao de usucapio que torna o autor proprietrio, e sim o preenchimento dos requisitos
legais. A exceo fica por conta do art. 27 da Lei 9.868/1999, que permite ao Supremo
Tribunal Federal modificar o efeito natural da deciso de procedncia na ao declaratria de
inconstitucionalidade (instituto denominado de modulao ou limitao temporal dos efeitos da
declarao de inconstitucionalidade), tendo em vista razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social.
Nos termos do dispositivo legal, alm da tradicional eficcia ex tunc, a declarao de
inconstitucionalidade poder ser modulada de trs diferentes maneiras:
(a) ex tunc restritiva, com uma limitao temporal da retroatividade dos
efeitos da declarao;
(b) ex nunc, a partir do trnsito em julgado (efeito prospectivo); e
(c) eficcia projetada para o futuro, condicionando-se a gerao dos
efeitos a um limite temporal escolhido pelo tribunal ou mesmo a um ato a
ser praticado supervenientemente (declarao de inconstitucionalidade
sem pronncia da nulidade).
A modulao dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade se justifica em razes de
segurana jurdica ou de excepcional interesse social, dependendo da manifestao de maioria
de dois teros dos membros do Supremo Tribunal Federal. A excepcionalidade de deciso
judicial de inconstitucionalidade de efeitos limitados ou restritos se presta a preservar
relevantes princpios constitucionais, revestidos de superlativa importncia sistmica.
Diante da omisso da deciso quanto modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade, h presuno de que a eficcia segue a regra, ou seja, ex tunc. Mas a
presuno apenas relativa (torna-se absoluta somente com o trnsito em julgado), de forma
que o tribunal poder ser provocado por meio dos embargos de declarao para que se
manifeste expressamente a respeito da eficcia da declarao de inconstitucionalidade.
Registre-se, por fim, que a tese da modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade j foi aplicada em controle incidental de constitucionalidade no julgamento
de recurso extraordinrio.
Sentena CONSTITUTIVA
O contedo da sentena constitutiva a criao (positiva), extino (negativa) ou
modificao (modificativa) de uma relao jurdica, enquanto o efeito dessa sentena a
alterao da situao jurdica, necessariamente com a criao de uma situao jurdica
diferente da existente antes de sua prolao, com todas as consequncias advindas dessa
alterao.
Fala-se em sentena constitutiva positiva e negativa ou constitutiva e desconstitutiva. Uma
sentena de procedncia na demanda de divrcio tem como contedo a extino do lao
conjugal e o efeito de modificar o estado civil das partes, que de casadas passaro a
divorciadas. A possibilidade de se casarem com outras pessoas certamente no um reflexo
do contedo da sentena, mas sim de seus efeitos.
As sentenas constitutivas podem ser divididas em DOIS GRUPOS: (1) necessrias e (2)
facultativas. natural que todas as sentenas constitutivas como a meramente declaratria
e a condenatria sejam no caso concreto necessrias, porque sem o interesse de agir no
se chegar ao julgamento de mrito. A distino proposta, entretanto, no leva em conta o
caso concreto, mas a possibilidade abstrata de alterar a situao jurdica sem a necessria
interveno do Poder Judicirio.
Ser NECESSRIA a sentena constitutiva sempre que a nica forma de obter a alterao
da situao jurdica pretendida pelas partes for por meio da interveno jurisdicional (aes
constitutivas necessrias; por exemplo, anulao de casamento), situao inclusive que
dispensa o conflito de interesse entre as partes.
A sentena FACULTATIVA s existir se houver a lide clssica no caso concreto, porque
sem ela no seria necessria a interveno jurisdicional. Como h um conflito de interesse
entre as partes e a autotutela reservada a situaes excepcionais, faz-se necessria a
interveno do Poder Judicirio no caso concreto, mas abstratamente seria possvel a
alterao da situao jurdica das partes mediante um acordo de vontade entre elas (por
exemplo, resciso contratual).
A sentena constitutiva tem efeitos ex nunc, considerando-se que a partir dela que a
situao jurdica ser efetivamente alterada. Ex: As partes s so consideradas divorciadas
aps a sentena de procedncia que extingue a relao conjugal, como tambm s se
considera rescindido um contrato aps a sentena que extingue a relao jurdica contratual. A
lei, entretanto, poder pontualmente modificar essa regra, apontando expressamente para a
existncia de efeitos ex tunc, como ocorre nas demandas que tenham como objeto a anulao
de atos jurdicos.
Sentena CONDENATRIA
A sentena condenatria formada por DOIS MOMENTOS LGICOS:
(a) declarao da existncia do direito do autor;
(b) criao de condies para que sejam praticados atos materiais de execuo, o que se
justificaria em razo da aplicao de uma sano executiva.
Essa definio, entretanto, parece confundir o contedo com o efeito da sentena
condenatria, devendo ser analisada com muita ateno.
O contedo da sentena condenatria, alm da indispensvel declarao de existncia do
direito material, a imputao ao ru do cumprimento de uma prestao de fazer, no fazer,
entregar coisa ou pagar quantia certa, com o objetivo de resolver a crise jurdica de
inadimplemento. O efeito a criao de um ttulo executivo, o que permitir a prtica de atos
executivos voltados ao efetivo cumprimento dessa prestao, com a consequente satisfao
do autor.
De acordo com a Teoria ternria, pouco importa quais sejam esses atos executivos
execuo direta ou indireta e como se desenvolvem processo de execuo, fase
procedimental ou cumprimento de ordem judicial porque os efeitos da sentena no
importam em uma classificao que adota como critrio o contedo da sentena.
Sentena EXECUTIVA LATO SENSU
No pacfico na doutrina ptria o conceito de sentena executiva lato sensu, existindo
inclusive crtica quanto tradicional nomenclatura, preferindo parcela da doutrina chamar tais
sentenas de sentenas executivas, considerando-se a inexistncia de sentenas executivas
stricto sensu. Creditada ao jurista Pontes de Miranda, parcela considervel da doutrina
entende que essa sentena assim denominada porque dispensa o processo de execuo
subsequente para ser satisfeita, tratando-a como uma sentena autoexecutvel.
Adotando-se esse conceito, a diferena entre a sentena condenatria e a executiva lato
sensu a exigncia ou dispensa de processo autnomo de execuo. natural que, visto por
esse prisma, a distino seja intil levando-se em conta o critrio da classificao proposta,
considerando-se que a forma de satisfazer a sentena diz respeito aos seus efeitos e no ao
seu contedo. Da a enorme dificuldade aparentemente intransponvel da doutrina que
defende a teoria ternria em entender a sentena executiva lato sensu como espcie
autnoma da sentena, sendo considerada simplesmente uma espcie de sentena
condenatria.
Lies contemporneas, entretanto, buscam outra distino entre a sentena condenatria
e a executiva lato sensu, entendendo que a dispensa do processo autnomo de execuo para
a satisfao do direito no torna automaticamente uma sentena condenatria em executiva
lato sensu, at mesmo porque, fosse esse o fator de distino, o Novo Cdigo de Processo
Civil teria definitivamente igualado ambas as espcies ao prever expressamente que a
execuo de pagar contra a Fazenda Pblica e de alimentos fundadas em ttulo executivo se
processam por cumprimento de sentena. Para essa corrente doutrinria, a existncia de uma
fase de execuo com procedimento previsto em lei, inclusive com a previso de uma defesa
incidental do executado impugnao , no capaz de transformar a sentena condenatria
em sentena executiva lato sensu.
Nesse entendimento doutrinrio so substancialmente dois os fatores que distinguem a
sentena condenatria da executiva lato sensu:
(a) o DIREITO MATERIAL, uma vez que na sentena condenatria o
direito de crdito, buscando-se o cumprimento de uma obrigao
pecuniria, enquanto na sentena executiva o direito real, buscando-se
a retomada de coisa que est injustamente no patrimnio do executado.
Nessa viso, a sentena condenatria retira algo do patrimnio do
executado que at a sentena l estava legitimamente, enquanto na
sentena executiva se retoma bem que pertence ao exequente, estando
injustamente com o executado;
(b) a COMPLEXIDADE DA FASE DE SATISFAO DO DIREITO, que na
sentena executiva inexiste, inclusive no estando prevista defesa ao
executado, que deve exaurir a apresentao de suas matrias defensivas
na fase de conhecimento, enquanto na sentena condenatria isso no
ocorre. Diante da ausncia de previso legal de fase procedimental de
satisfao, a sentena executiva lato sensu se realiza pelos meios
executivos que o juiz entender adequados no caso concreto, tomando em
conta as particularidades do caso concreto.
Sentena MANDAMENTAL
A sentena mandamental se caracteriza pela existncia de uma ordem do juiz dirigida
pessoa ou rgo para que faa ou deixe de fazer algo, no se limitando, portanto,
condenao do ru. O juiz na sentena mandamental ordena que o ru pratique determinado
ato que somente a ele caberia praticar, no existindo nessa atividade o carter substitutivo
caracterstico da execuo. A satisfao da sentena mandamental feita pelo cumprimento
da ordem, no existindo processo ou fase de execuo subsequente a ela visando tal
satisfao. O juiz ordena e aguarda o cumprimento da ordem, no havendo previso de
procedimento para que isso se verifique concretamente.
Poder o juiz se valer de atos de presso psicolgica execuo indireta como tambm
de sano civil (ato atentatrio dignidade da justia, previsto no art. 77, IV, do Novo CPC) e
penal (crime de desobedincia), mas ainda assim no haver uma fase executiva, com a
prtica de atos materiais de execuo. diferente da sentena executiva lato sensu porque
esta, alm de ser satisfeita pela prtica de atos materiais, o que caracteriza um procedimento,
ainda que no expressamente previsto em lei, atinge o patrimnio do executado, enquanto a
sentena mandamental atinge a vontade do executado.

PERGUNTAS (retiradas do material da prova oral das Defensorias de So Paulo e do
Maranho)
Qual a classificao da demanda quanto ao tipo de provimento que se busca?
As demandas podem ser classificadas de acordo com a funo jurisdicional que se busca
em:
i. conhecimento;
ii. execuo;
iii. ou cautelar.
No CONHECIMENTO da situao de direito material, o juiz pode certificar um direito,
alterar a relao jurdica de direito material ou ainda reconhecer ou impedir o inadimplemento
de uma obrigao dotando a parte de proteo efetiva de sua esfera jurdica.
O processo de EXECUO visa satisfao do direito.
J o provimento CAUTELAR tem como objetivo evitar dano oriundo do inevitvel
retardamento da entrega na tutela jurisdicional.
Obs: "Tradicionalmente, a partir da influncia da doutrina processual italiana clssica, a ao e
a tutela no Brasil possuam, at o advento do Novo CPC,
classificao fundada nos objetivos de cada medida. Assim, as aes cveis
eram classificadas em aes de conhecimento, de execuo e cautelar. As
aes de conhecimento, a seu turno, no foram alteradas e dividem-se, ainda,
em condenatrias, constitutivas (ou desconstitutivas), declaratrias e mandamentais. As aes
executivas so autnomas (ttulo extrajudicial) ou
sincrticas (ttulos judiciais). As cautelares podiam ser preparatrias e incidentais, mas, vale
adiantar, foram extintas pelo Novo CPC."
Atualmente, essa distino tem perdido o prestgio, porquanto as demandas tm assumido
natureza sincrtica: vai-se a juzo em busca de uma providncia jurisdicional que implemente
mais de uma funo, que resulte na efetiva entrega da prestao jurisdicional no mesmo
processo que reconheceu o direito.

Quais so as tutelas jurisdicionais, conforme as teorias ternria e quinria?
De acordo com a TEORIA TERNRIA, a tutela jurisdicional de conhecimento apta a
resolver trs diferentes espcies de crise jurdica:
(1) a TUTELA DECLARATRIA - visa a declarar existncia ou inexistncia de
uma relao jurdica; resolve uma crise de certeza; ao declarar a existncia,
inexistncia ou o modo de ser de uma relao jurdica, e excepcionalmente de um
fato (autenticidade ou falsidade de documento, art. 19, II, do Novo CPC), a
sentena resolver a incerteza que existia a respeito daquela relao jurdica ou
excepcionalmente do fato descrito no art. 19, II, do Novo CPC;
(2) a TUTELA CONSTITUTIVA - objetiva a certificar e efetivar direitos; resolve
uma crise da situao jurdica; ao criar, extinguir ou modificar uma relao
jurdica, a sentena cria uma nova situao jurdica, resolvendo-se a crise
enfrentada pela situao jurdica anterior;
(3) a TUTELA CONDENATRIA - reconhece o direito a uma prestao; resolve
uma crise de inadimplemento; ao reconhecer esse inadimplemento e imputar ao
demandado o cumprimento de uma prestao, estar resolvida a crise.
De acordo com a TEORIA QUINRIA (quntupla) da sentena, alm das trs espcies de
sentena descritas pela teoria ternria, existem ainda as sentenas executivas lato sensu e as
sentenas mandamentais, o que resultaria num total de cinco espcies de sentena.
(4) TUTELA EXECUTIVA LATO SENSU: enseja atividade executiva no prprio
processo em curso, seria uma execuo direta, ocorrendo uma substituio da
figura do devedor pelo estado-juiz no cumprimento da obrigao. Dispensa o
processo de execuo subsequente para ser satisfeita, tratando-se como uma
sentena autoexecutvel.
(5) TUTELA MANDAMENTAL: profere uma coero pessoal, caracterizada por
uma execuo indireta (Estado tenta forar o executado a cumprir a obrigao);
caracteriza-se pela existncia de uma ordem do juiz dirigida pessoa ou rgo
para que faa ou deixe de fazer algo, no se limitando, portanto, condenao
do ru. Atinge a vontade do executado.

Aprofunde as tutelas jurisdicionais: Condenatria, Constitutiva e Declaratrias
A AO CONSTITUTIVA a demanda pela qual se afirma um direito potestativo e se pede
a efetivao deste. O direito potestativo o poder jurdico conferido a algum de submeter
outrem alterao, criao ou extino de situaes jurdicas. Aqui no h prestao a ser
realizada, por isso no h que se falar em execuo. Na sentena constitutiva, a efetivao do
direito se d com a simples afirmao do juiz: anule-se, esto casados, esto divorciados,
Est relacionada a decadncia. Podem ser positivas ou negativas.
5 exemplos de aes constitutivas em que h controvrsias: ao de interdio, ao de
falncia, investigao de paternidade, ao de nulidade.(p/ FCC nulidade declaratria,
anulabilidade constitutiva).
Normalmente, os efeitos de uma deciso constitutiva se opereram ex nunc. Mas h ao
constitutiva negativa com efeito ex tunc. Ex: anula negcio jurdico.
Na AO CONDENATRIA se afirma um direito a uma prestao e se pede o
reconhecimento e a efetivao desse direito. No processo sincrtico h o reconhecimento e a
execuo em um mesmo processo.
Portanto, est ligada a um direito prestacional, se relacionando, ainda, a prazos
prescricionais. Para haver um direito prestacional, deve haver o inadimplemento. H
necessidade de execuo, pois o direito a uma prestao precisa ser concretizado no mundo
fsico, no mundo dos fatos (diferente do direito potestativo que se efetiva no mundo jurdico
das normas).
J a AO DECLARATRIA a demanda que busca firmar uma certeza jurdica. H uma
situao de incerteza em torno da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao
jurdica. As aes declaratrias so imprescritveis.
possvel ajuizar-se uma ao declaratria quando j se pode ajuizar ao condenatria. Ex:
jornalista Vladimir Herzog na ditadura militar. Mulher entrou na justia para pedir a declarao
de que a unio responsvel pela morte dele. com essa sentena declaratria, pode haver
execuo.
O que diferenciaria, ento, a ao declaratria nesse caso, de uma ao condenatria, se
ambas podem gerar ttulo executivo?
Ocorre que, a proposio da ao condenatria interrompe a prescrio.
A declaratria no interrompe, pois no houve comportamento do credor que revelasse a
sua vontade em efetivar a prestao.
No se admite ao meramente declaratria de fato (no se pode pedir ao juiz que declare
que um fato ocorreu), exceto ao sobre a autenticidade de documento.
Sum. 181, STJ: admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata
interpretao de clusula contratual.
Sum. 242, STJ: Cabe ao declaratria para reconhecimento de tempo de servio para fins
previdencirios.
Resumindo, casos em que cabe ao declaratria:
a)Declaratria de autenticidade/falsidade de documento (nica ao declaratria de fato
possvel)
b)Declaratria para certificar a interpretao de clusula contratual
c)Declaratria para certificar a existncia de uma obrigao ainda no exigvel (e por no
ser exigvel ainda, no caberia condenatria).
d)Declaratria para certificar a existncia de uma obrigao j exigvel
e)Declaratria de constitucionalidade das leis.

No estudo da tutela jurisdicional faz-se uma distino entre DIREITOS A UMA
PRESTAO e DIREITOS POTESTATIVOS. Explique.
Os direitos POTESTATIVOS so aqueles que criam, alteram ou extinguem situaes
jurdicas e relacionam-se com as aes constitutivas, e dizem respeito aos prazos
decadenciais.
Os direitos A UMA PRESTAO relacionam-se com as aes condenatrias,
mandamentais e executivas em sentido amplo. Direito a uma prestao o poder jurdico,
conferido a algum, de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao, que pode ser um
fazer, um no fazer, ou um dar coisa. Os direitos a uma prestao relacionam-se aos prazos
prescricionais que, como prev o art. 189 do CC, comeam a correr do inadimplemento (no
cumprimento pelo sujeito passivo do seu dever).

No que consiste o PROCESSO SINCRTICO?
Com a edio da Lei 11.232/05 que alterou o Antigo CPC, todas as aes de prestao
(condenatrias, mandamentais e executivas em sentido amplo) tornaram-se sincrticas;
ou seja, no havendo mais necessidade de instaurao de um processo de execuo de
sentena, que se efetivara em fase do mesmo processo em que foi proferida. Eliminou-se,
ento, a ltima hiptese em que o processo de execuo de sentena ainda era possvel: a
sentena condenatria de pagamento de quantia. Reformado o antigo CPC, toda ao de
prestao ser chamada de ao condenatria; assim, a distino entre ao mandamental e
ao executiva lato sensu s importa para conhecimento do meio de efetivao da deciso
judicial.
A ideia de sincretismo processual no atinge de forma significativa a classificao das
tutelas. Em passado recente, quando a regra era da autonomia das aes, havia a
necessidade de um processo autnomo para a obteno de cada uma das trs espcies de
tutela (cognitiva, executiva, cautelar). Com o sincretismo processual passa-se a permitir que
todas essas tutelas sejam objeto de um mesmo processo, o que, entretanto, no embaralha a
classificao proposta, considerando-se que a sua reunio num mesmo processo no
suficiente para confundi-las. O sincretismo do processo e no da tutela jurisdicional, que
manter a sua individualidade em virtude das diferentes espcies de crise jurdica que cada
espcie de tutela jurisdicional resolve.

A partir do modelo sincrtico do processo, quais seriam os MDULOS PROCESSUAIS
EXECUTIVOS?
O processo sincrtico permite que alm do reconhecimento do direito o estado-juiz
entregue a prestao jurisdicional no mesmo processo, no exigindo interposio de execuo
autnoma.
Entretanto, ainda existem hipteses de execuo autnoma. Assim, os mdulos
processuais executivos possveis so:
a) PROCESSO DE EXECUO: fundado em ttulo extrajudicial, fundado em sentena
arbitral, estrangeira ou penal condenatria;
b) FASE DE EXECUO: fundada em ttulo judicial que imponha o cumprimento de
obrigao de fazer, no fazer ou de dar.

O que se entende por EXECUO DIRETA e EXECUO INDIRETA?
A execuo pode ocorrer com ou sem a participao do executado.
Ocorre a execuo por sub-rogao (execuo indireta) quando o Judicirio prescinde da
colaborao do executado para a efetivao da prestao devida. O magistrado toma as
providncias que deveriam ter sido tomadas pelo devedor, sub-rogando-se na sua posio. H
substituio da conduta do devedor por outra do estado-juiz, que gera a efetivao do direito
do executado.
Alguns autores usam a designao execuo direta ou execuo por meio de coero
direta. Esta seria a ao executiva lato sensu. Por vezes, notadamente nos casos de
obrigaes infungveis, mas no somente neles, a sub-rogao ou se mostra impossvel, em
razo da infungibilidade, ou se mostra demais onerosa. Nestes casos, o Estado-juiz pode
promover a execuo com a colaborao do executado, forando para que o prprio
executado cumpra a obrigao. Chama-se de execuo indireta ou execuo por coero
indireta. Esta seria a ao mandamental.

D exemplos de AES CONSTITUTIVAS e explique sua relao com DIREITOS
POTESTATIVOS.
Ao constitutiva a demanda que tem o objetivo de certificar e efetivar direito potestativo.
Este o poder jurdico conferido a algum de submeter outrem alterao, criao ou
extino de situaes jurdicas. O direito potestativo efetiva-se no mundo das normas, no no
mundo dos fatos, como ocorre, de modo diverso, com os direitos a uma prestao.
A efetivao de tais direitos se operam juridicamente, sem necessidade de qualquer ato
material. Por exemplo: o direito de anular um negcio jurdico um direito potestativo; esta
anulao ocorrer com a simples deciso judicial transitada em julgado, no sendo necessria
nenhuma outra providncia material; ao de interdio, divrcio, entre outras. Costuma-se
dizer que as aes constitutivas ficam sujeitas a prazo decadencial, se houver prazo para o
exerccio do direito potestativo por ela veiculado.

Quais so as HIPTESES que admitem AO DECLARATRIA?
A ao meramente declaratria aquela que tem o objetivo de certificar a existncia ou
inexistncia de uma situao jurdica ou autenticidade ou falsidade de documento. Ainda que
tenha ocorrido a violao do direito, admissvel a ao declaratria. Segundo entendimento
sumulado do STJ cabe ao declaratria visando obter a certeza quanto exata interpretao
de clusula contratual (smula 181) e para reconhecimento de tempo de servio para fins
previdencirios (smula 242).

admissvel RECONVENO em AO DECLARATRIA?
A ao declaratria dplice, ou seja, a discusso judicial propiciar o bem da vida a
uma das partes, independentemente de suas posies processuais. A simples defesa do ru
implica exerccio de pretenso; o ru no formula pedido, pois a sua pretenso j se encontra
inserida no objeto do processo com a formulao do autor. Imaginemos a hiptese que o autor
ajuza ao declaratria da existncia de uma relao jurdica; nesta hiptese, o ru no
poderia reconvir para pedir a inexistncia dessa relao, j que a ao tem carter dplice,
bastando, portanto, que o ru contestasse a ao, pois com isso j estaria pleiteando a
declarao contraria.
Ocorre que o STF editou a smula 258 com o seguinte teor: admissvel
reconveno em ao declaratria. Sendo assim, o entendimento correto da sumula o de
que o ru no pode reconvir para pedir a negao do pedido dos autos em razo da falta de
interesse, mas pode reconvir para formular outro tipo de pretenso.

No que consiste a TUTELA ESPECFICA? Qual o INSTRUMENTO COERCITIVO que o
estado-juiz pode se valer para seu cumprimento?
Antes da edio da Lei 8.952/94, o inadimplemento das obrigaes de fazer e no fazer se
resolviam em perdas e danos, caso no se sujeitasse o devedor ao cumprimento da obrigao
objeto do contrato. A regra era a resoluo da demanda em perdas e danos. A referida lei
criou o instituto da tutela especifica, assumindo a execuo especfica o papel de regra geral,
em detrimento da converso da obrigao em perdas e danos.
Pelo novo instituto permitida a converso da tutela especifica em perdas e danos apenas
no caso de haver pedido expresso do autor da demanda neste sentido ou de impossibilidade
material da execuo especfica. Para possibilitar o cumprimento especifico da obrigao de
fazer ou no fazer, dado ao juiz, de oficio ou a requerimento da parte, fixar multa diria
(astreintes) a fim de compelir o inadimplente ao cumprimento da obrigao acordada. Ao
introduzir no processo brasileiro tutelas especificas como a cominatria, o legislador
possibilitou uma maior efetividade do processo, ampliando o principio constitucional do acesso
justia.

Qual o objetivo do PRECEITO COMINATRIO?
O preceito cominatrio visa obter, coercitivamente, o cumprimento da obrigao de fazer ou
de no fazer. Busca atuar diretamente sobre a vontade da pessoa obrigada, estimulando a
execuo especifica da sua obrigao, j que toda a condenao s pode produzir efeitos se
acatada pelo devedor. Figura a pena pecuniria como um elemento de apoio ao convencimento
do obrigado relutante, que passa a sofrer uma presso psicolgica pela imposio de multa
medida pelo tempo de sua voluntria resistncia em cumprir com a sua obrigao. mais um
mecanismo para assegurar efetividade ao processo, real entrega da prestao jurisdicional.
Um exemplo desse preceito em nosso ordenamento encontrava-se no artigo 287 do CPC.

A partir de que momento exigvel a ASTREINTE (multa cominatria) fixada em
antecipao de tutela?
O Superior Tribunal de Justia (STJ) entendeu, em recurso repetitivo, que a multa diria
prevista no artigo 461, 4 do CPC devida desde o dia em que configurado o
descumprimento, quando fixada em antecipao de tutela, somente poder ser objeto de
execuo provisria aps a sua confirmao pela sentena de mrito e desde que o recurso
eventualmente interposto no seja recebido com efeito suspensivo.

Existe EXCEO AO PRINCPIO DA CONGRUNCIA no atual sistema processual civil
brasileiro?
Segundo Marinoni, os arts. 461 do CPC e 84 do CDC comportam uma exceo ao princpio
da congruncia, pois permitem ao magistrado conceder um resultado prtico equivalente
tutela especfica pleiteada pela parte, inclusive de ofcio.

Qual a distino entre SENTENA SATISFATIVA e NO SATISFATIVA?
Existem sentenas que, por si s, so suficientes para a satisfao da pretenso da parte.
Estas so as sentenas satisfativas.
J no caso das sentenas no satisfativas, necessrio que o magistrado, a par da tutela
jurisdicional, dote a deciso de meios de coero ou sub-rogao capazes de atender a
pretenso. Por exemplo, no caso das obrigaes de fazer ou no fazer, necessrio a
estipulao de multa para o no cumprimento da tutela.

Diferencie TUTELA INIBITRIA MANDAMENTAL e TUTELA INIBITRIA EXECUTIVA?
Para Marinoni, a diferena que na tutela inibitria mandamental atua via coero indireta,
por meio de mecanismos de influncia para atuao direta da parte, enquanto que na tutela
inibitria executiva existe o manejo de meios executivos diretos, sem a necessidade de
atuao da parte.
Como exemplo desta ltima, podemos citar a designao de oficial de justia para impedir
que algum entre em determinado local.

No que consiste a TUTELA DE REMOO DE ILCITO?
A tutela de remoo de ilcito, tambm conhecida como tutela reintegratria, aquela que
visa remover ou eliminar a prpria causa do dano, distinguindo-se da tutela ressarcitria por
no visar a recomposio do prejuzo do dano, centrando-se no prprio ilcito. Dessa forma,
prescinde da existncia e verificao do dano.

O que se entende por TUTELA DO ADIMPLEMENTO DA OBRIGAO CONTRATUAL?
Trata-se de tutela repressiva, que toma em considerao apenas a obrigao inadimplida,
e no o simples ato contrrio ao direito (tutela reintegratria) ou o dano (tutela ressarcitria).
Visa garantir o cumprimento do contrato, e possui primazia em relao tutela por meio de
resultado prtico equivalente.

Qual a diferena entre a tutela ressarcitria na forma especfica e a tutela ressarcitria
pelo equivalente monetrio?
A tutela ressarcitria na forma especfica constitui-se em uma prestao de dar coisa certa
ou a prestao de um fato, enquanto que a tutela ressarcitria pelo equivalente monetrio
ocorre quando h a prestao em quantia em dinheiro, nos casos da impossibilidade de
prestao especfica.

PONTO 14
14. Processo de execuo: espcies, procedimentos, execuo provisria e
definitiva. Execuo para entrega de coisa, execuo de obrigaes de fazer ou
de no fazer, execuo por quantia certa, execuo contra a fazenda pblica,
execuo de alimentos. Defesas do devedor e de terceiros na execuo. Aes
prejudiciais execuo. Embargos execuo. Suspenso e extino do
processo de execuo.



1. Quais so as possveis origens do ttulo executivo e quais as implicaes disso no
processo? O que execuo mediata e imediata?
Quanto origem do ttulo executivo, as execues podem se basear em ttulos judiciais e
ttulos extrajudiciais. Tal diviso influencia consideravelmente os procedimentos a que se
submetem tais ttulos. A diferena entre ttulos judiciais e extrajudiciais reflete no tipo de
execuo. Nesse sentido, ser mediata a execuo de titulo extrajudicial, pois se
aperfeioa com a instaurao de um processo em que o executado citado. J a
execuo de titulo judicial ocorre no mesmo processo em que houve o conhecimento da
ao pelo fenmeno do sincretismo processual -, razo pela qual se trata de execuo
imediata.
Contudo, excepcionalmente, a sentena arbitral, a sentena penal e a sentena
estrangeira, embora necessitem da formao de novo processo, so considerados
ttulos executivos judiciais e, portanto h execuo mediata.
H pontos de contato entre estes dois tipos de execuo, j que h previso expressa de
aplicao subsidiria mtua. A aplicao subsidiria essencial para que o CPC possa ser
adequada e suficientemente interpretado e aplicado.

2. Quais os princpios da execuo?
Segundo Cassio Scarpinella, Marcos Vinicius e Daniel Assumpo :
Princpio da autonomia: Antes da reforma de 2005, a execuo de titulo judicial e extrajudicial
era feita de forma autnoma. Com a alterao de 2005, que se mantm no NCPC, apenas o
segundo passou a ser processo autnomo, j que a execuo de titulo judicial passou a ser
uma nova fase do processo chamada de cumprimento de sentena. Contudo, mesmo com
essas mudanas o processo de execuo continua sendo regido pelo principio da autonomia,
pois, ainda que seja uma fase, no perdeu a sua autonomia, j que no se confunde com a
fase cognitiva.
Princpio do ttulo executivo: de acordo com referido princpio, a tutela jurisdicional executiva
depende sempre de sua prvia definio em um ttulo executivo tenha ele origem judicial ou
extrajudicial (nulla executio sine titulo). A funo do ttulo executivo definir a certeza,
exigibilidade e liquidez de um direito e autorizar, consequentemente, a prtica de atos
jurisdicionais executivos, voltados satisfao daquele que indicado no ttulo como credor da
obrigao.
Alm da exigncia do ttulo executivo, h outro princpio consagrado em nosso sistema
chamado de princpio da tipicidade dos ttulos executivos (nulla titulus sine lege). Significa
dizer que o elenco de ttulos executivos previstos em lei constitui numerus clausus, sendo,
portanto, restritivo, o que impossibilita o operador do direito criar ttulos executivos que no
estejam previstos em lei. Nem mesmo o acordo de vontades dos participantes da relao
jurdica de direito material possibilita a formao de um ttulo executivo.
Princpio da patrimonialidade ou realidade: a execuo recai sobre o patrimnio (as coisas,
por isto, realidade) do executado e no sua pessoa. Atualmente s se admite a priso por
divida em relao prestao alimentcia, decorrente do direito de famlia. Os meios de
coero como multa e busca e apreenso no violam esse princpio, porque este recai sobre
os bens do devedor. visto como representao da humanizao que o processo de
execuo adquiriu durante seu desenvolvimento histrico, abandonando gradativamente a ideia
de utilizar a execuo como forma de vingana privada do credor. Justifica a previso em lei de
bens impenhorveis.
Principio do exato adimplemento: O credor deve dentro do possvel obter o mesmo
resultado que seria alcanado caso o devedor cumprisse voluntariamente a obrigao. Apenas
se o devedor preferir ou o cumprimento se tornar impossvel que a obrigao especfica ser
substituda.
Princpio da disponibilidade: a tutela executiva no e no pode ser prestada de ofcio,
prevalecendo, aqui tambm, a inrcia da jurisdio. Nesse sentido a execuo feita em
benefcio do credor de modo que poder desistir dela a qualquer momento sem anuncia do
devedor, s sendo necessria a sua anuncia quando houver embargos em que se discuta
matria no processual, pois nesse caso o devedor pode ter interesse em pronunciamento
judicial sobre o assunto. Nesse caso, no havendo concordncia do embargante, os embargos
perdem tal natureza, passando a ser tratados como ao autnoma declaratria e a apelao
ser recebida no duplo efeito.
A desistncia no se confunde com a renncia, instituto de direito material. Significa dizer que o
exequente simplesmente desiste de cobrar executivamente seu direito naquele momento,
naquele processo especfico, podendo, entretanto, ingressar posteriormente com ao
idntica, desde que comprove o pagamento das custas processuais da primeira ao (art.
486, 2, do Novo CPC).
A admissibilidade da desistncia da execuo est condicionada no realizao no processo
de atos que no possam ser anulados sem prejuzo do devedor ou de terceiros. Dessa forma,
arrematado um bem em leilo judicial no se admitir a desistncia da execuo; da mesma
forma ser inadmissvel a desistncia se na execuo de fazer a obrigao j tiver sido
satisfeita por terceiro (art. 817 do Novo CPC).
Princpio da utilidade: Como todo processo, tambm o de execuo deve servir,
efetivamente, para entregar ao vitorioso aquilo que tem direito a receber. No se justifica,
portanto, processo de execuo apenas para prejudicar o devedor, sem trazer qualquer
proveito prtico ao credor, devendo o processo ter alguma utilidade prtica que beneficie o
exequente. Em razo desse princpio, a penhora no ser realizada quando restar evidente
que o produto da execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento
das custas da execuo (art. 836, caput, do Novo CPC). Da mesma forma, o princpio impede
a aplicao das astreintes quando o juiz se convence que a obrigao se tornou materialmente
impossvel de ser cumprida.
Princpio da adequao: a doutrina em geral refere-se ao princpio da adequao, tendo
presente a distino que a lei processual civil brasileira faz entre as diversas modalidades
obrigacionais (obrigao de fazer, de dar coisa e de pagar e seus respectivos regimes).
Princpio da tipicidade dos atos executivos: de acordo com a formulao tradicional, o
princpio da tipicidade dos atos executivos significa que os atos executivos a serem praticados
pelo Estado-juiz esto prvia e exaustivamente previstos pelo legislador. A razo da tipicidade
dos atos executivos justificada a partir de uma perspectiva tradicional da compreenso de
devido processo legal. Busca com a diretriz restringir os poderes do magistrado.
As modificaes trazidas pelas Reformas do CPC acabam, contudo, por conduzir a uma
necessria reanlise do contedo e da abrangncia deste princpio. inegvel, luz do
constitucionalizao do processo civil, que o exame de cada caso concreto pode impor ao
Estado-juiz a necessidade de implementao de tcnicas ou mtodos executivos no previstos
expressamente em lei e que, no obstante, no destoam dos valores nsitos atuao do
Estado Democrtico de Direito.
Princpio do resultado e da mxima utilidade da execuo: A execuo s se justifica se
oferecer real vantagem ao credor, no se justifica para apenas causar prejuzo ao devedor.
Em razo disso o art.836 deixa expresso que no se levar a efeito a penhora quando o
produto da execuo seja totalmente absorvido pelas custas da execuo.
Princpio da menor gravidade ou onerosidade ao executado: Havendo alternativas
prestao da tutela jurisdicional executiva, deve-se optar por aquela menos onerosa ou
gravosa para o executado. Esse princpio deriva do princpio da ampla defesa e est expresso
no art.805 Art. 805. Quando por vrios meios o exequente puder promover a execuo, o
juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o executado.
Pargrafo nico. Ao executado que alegar ser a medida executiva mais gravosa incumbe
indicar outros meios mais eficazes e menos onerosos, sob pena de manuteno dos atos
executivos j determinados.
Este princpio precisa ser conjugado com os demais de modo que o devedor no
escolher sobre quais bens a penhora incidir. A escolha do bem penhorvel do credor e o
devedor s pode exigir a substituio por dinheiro. Contudo, havendo dois modos
equivalentes para se atingir o resultado, poder o devedor optar o meio menos gravoso, j que
a execuo no pode impor nus desnecessrios, por ex: se houver dois imveis semelhantes
no justifica o credor escolher um que o devedor usa para uma finalidade especfica. Cabe ao
juiz fiscalizar o cumprimento desse princpio.
Princpio da responsabilidade: aquele que promove a execuo infundada ou indevida
responde pelos danos que causa ao executado. Trata-se de responsabilidade objetiva do
exequente, isto , a sua responsabilizao independe de averiguao de culpa, mas to
somente dos danos experimentados pelo executado terem relao direta com os atos
executivos praticados.
Alm disso, h que se verificar a lealdade e a boa-f processual, aplicvel tambm
execuo.

3. Como possvel compatibilizar o princpio do resultado e da menor onerosidade?
Como o princpio da lealdade e cooperao interfere nessa compatibilizao?
O estrito respeito ao princpio da menor onerosidade no pode sacrificar a efetividade da
tutela executiva. Tratando-se de princpios conflitantes, cada qual voltado proteo de uma
das partes da execuo, caber ao juiz no caso concreto, em aplicao das regras da
razoabilidade e proporcionalidade, encontrar um meio termo que evite sacrifcios exagerados
tanto ao exequente como ao executado. O STJ tem entendimento consolidado no sentido de
inexistir preponderncia, em abstrato, do princpio da menor onerosidade para o devedor
sobre o da efetividade da tutela executiva.
Se, de um lado, a tutela jurisdicional executiva caracteriza-se pela produo de
resultados materiais voltados satisfao do exequente, a atuao do Estado-juiz no pode
ser produzida ao arrepio dos limites que tambm encontram assento expresso no modelo
constitucional de processo civil. Da a necessria observncia de determinadas restries e
garantias no plano do exerccio da tutela jurisdicional executiva, com vistas a buscar o
necessrio e indispensvel equilbrio entre os referidos princpios. Assim, a execuo
equilibrada o resultado desejado.
Exemplos dessa compatibilizao nos arts 805 e 834 do CPC:

Art. 805. Quando por vrios meios o exequente puder promover a execuo, o juiz mandar
que se faa pelo modo menos gravoso para o executado.
Pargrafo nico. Ao executado que alegar ser a medida executiva mais gravosa incumbe
indicar outros meios mais eficazes e menos onerosos, sob pena de manuteno dos atos
executivos j determinados.
Art. 834: Podem ser penhorados, falta de outros bens, os frutos e os rendimentos dos bens
inalienveis.
Os princpios da lealdade e da cooperao tm importante papel na harmonizao dos
princpios. Os doutrinadores citam como exemplo desse dever de cooperao por parte do
executado o dever de indicar bens sujeitos execuo, sob pena de prtica de ato atentatrio
dignidade da Justia (art.700, V CPC).

4. Fale sobre a crise do princpio do desfecho nico e do princpio da disponibilidade.
Na execuo h discusso de mrito?
O processo de execuo se desenvolve com um nico objetivo: satisfazer o direito do
exequente. Sendo esse o nico objetivo da execuo, a doutrina aponta para o princpio do
desfecho nico, considerando-se que a nica forma de prestao que pode ser obtida em tal
processo a satisfao do direito do exequente, nunca do executado. O executado, na melhor
das hipteses, ver impedida a satisfao do direito com a extino do processo sem a
resoluo do mrito, mas jamais ter a possibilidade de obter uma deciso de mrito favorvel
a ele.
Nesse sentido segundo tradicional lio doutrinria, na execuo no se discute mrito,
busca-se apenas a satisfao do direito, sendo, portanto, impossvel uma improcedncia do
pedido do exequente.
Ocorre, entretanto, que a partir do momento em que o sistema passa a admitir que o
mrito da execuo seja discutido incidentalmente na prpria execuo, o princpio do
desfecho nico entra em colapso. Porque se o sistema admite tal espcie de defesa no se
pode dizer que a extino da execuo diante de seu acolhimento leve a uma extino anmala
do processo. Na realidade, sendo acolhida a defesa de mrito incidental o final ser to normal
quanto aquele derivado da satisfao do direito do exequente, mas com a tutela jurisdicional
sendo concedida em favor do executado.
Assim, embora seja secular nossa tradio de afirmar que no processo de execuo no
h resoluo do mrito, a partir do momento em que se permite sua soluo pelo acolhimento
de uma matria de mrito alegada incidentalmente, haver uma sentena que rejeita a
pretenso executiva do credor, com a resoluo do mrito (art. 487, I, do Novo CPC), inclusive
apta a produzir coisa julgada material. O Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento
de que o reconhecimento da prescrio no prprio processo executivo gera deciso que
resolve o mrito do processo.
Conclui-se que a nova realidade executiva colocou em crise o princpio ora analisado.
at possvel se questionar se o desfecho nico continua efetivamente sendo um princpio
executivo. De qualquer forma, deve-se entender que continua a ser possvel falar em desfecho
nico sempre que o executado no puder apresentar defesa de mrito incidentalmente.
Por fim, observa-se que o princpio da disponibilidade da execuo decorre logicamente
do princpio do desfecho nico, sendo lgico que a partir do momento que esse princpio deixa
de ser aplicado aquele entre em crise .
Segundo Daniel Assuno se defesa incidental tiver matria exclusivamente processual,
continuar a vigorar o princpio da disponibilidade, devendo o juiz acolher o pedido do autor e
extinguir a execuo e, consequentemente, a defesa incidental a ela. Afinal, haver perda
superveniente de interesse no julgamento da defesa. Por outro lado, se a defesa versar sobre
matria de mrito, a extino da execuo depender da anuncia do executado, que, se
continuar com interesse no julgamento de sua defesa, impedir a extino da execuo por
desistncia e inviabilizar a aplicao do principio da disponibilidade.

5. Qual a natureza do ttulo executivo?
Existem trs correntes que versam sobre isso:
a) Sustentam que o ttulo um documento que prova o dbito: Seu principal defensor foi
Carneluti, segundo o qual a principal funo do titulo era documentar a existncia do crdito
que se executa.
b) Consideram como ato capaz de desencadear a sano executiva: a tese de Liebman
para quem o titulo ato constitutivo da vontade sancionatria do Estado. Sua funo no
documentar a existncia de crditos, de modo que pode existir ttulo sem que o crdito
efetivamente exista. Funciona como ato-chave capaz de desencadear a execuo. A sano
executiva no pressupe a existncia de crdito, mas a existncia de titulo. O titulo goza de
autonomia em relao ao crdito.
c) Natureza de ato e documento simultaneamente: O ttulo se vincula ao crdito, devendo
ser considerado uma nica coisa sob enfoques distintos. Esta teoria verifica a autonomia do
ttulo (o que no ocorria na primeira corrente), identificando-o como algo abstrato sem deixar
de possibilitar a contestao do crdito nele abstratamente previsto. Assim o titulo abstrato,
mas no inviabiliza a discusso do crdito, de modo que, ao deferir a execuo, o juiz
examinar o ttulo e o inadimplemento.
Daniel Assumpo leciona: A teoria mista procura demonstrar que o ttulo ao mesmo tempo
pode ser visto como ato e documento, sendo a lei a responsvel pela determinao de qual
caracterstica ser a predominante no caso concreto. Para essa corrente doutrinria, ora a lei
d predominncia ao prprio documento (nota promissria, letra de cmbio, documento
particular), ora ao negcio jurdico ou prpria obrigao (foro, aluguel, despesas
condominiais). O ttulo seria um fato complexo, porque h de considerar os requisitos formais
e os requisitos substanciais, ou seja, o ttulo h de satisfazer uma certa forma e um certo
contedo.

6. A doutrina costuma apontar a taxatividade dos ttulos executivos. Fale sobre a
eficcia abstrata do ttulo executivo.
Sendo o titulo um ato-documento que inicia a execuo, apenas a lei pode criar titulo executivo.
rol taxativo, alm de se aplicar o principio da tipicidade que determina que devem ser
respeitados os modelos e padres para se criar um titulo executivo, assim, uma promissria,
um cheque devem obedecer os padres estabelecidos pelo legislador.
A eficcia abstrata do ttulo executivo deve ser entendida da mesma forma que o carter
autnomo do direito de ao em relao ao direito material. O ttulo executivo, judicial ou
extrajudicial, desempenha a mesma funo.
No se trata de atuao jurisdicional para o reconhecimento de um direito para depois tutel-
lo, mas para tutel-lo desde logo. O ttulo executivo, neste sentido, atesta que um direito existe
e que carente de tutela jurisdicional. Sua mera apresentao tem aptido de desencadear o
processo executivo.

7. O que significa a atuao executiva pela vontade? Que ideologia influencia essa
forma de execuo? H violao do art. 1, III, da CF?
A atuao executiva pela vontade o que a doutrina denomina de execuo indireta. A
execuo, ordinariamente, atividade executiva que substitui a vontade do devedor, fazendo
com que o direito seja realizado independentemente do adimplemento. A execuo indireta, por
sua vez, no realiza por si s o direito material, mas atua na vontade do devedor, com o
objetivo de convenc-lo a adimplir. Exemplo so as multas coercitivas.
poca do direito liberal, em razo dos princpios de defesa da liberdade e autonomia
da vontade, negou-se ao juiz a possibilidade de utilizar qualquer meio executivo destinado
convencer o ru a realizar algo contra sua vontade.
Assim, a execuo indireta alinha-se concepo de direito processual social ou
inquisitivo.
A execuo indireta no agride o art. 1, III, da Constituio Federal (dignidade da
pessoa humana). O que se busca atuar na vontade do executado, colocando para ele uma
alternativa a ser escolhida: sujeitar-se voluntariamente jurisdio que imperativa ou
sujeitar-se a ela independentemente de sua vontade e colaborao, j que a jurisdio tambm
substitutiva.

8. Quais os atributos dos ttulos executivos extrajudiciais?
O ttulo extrajudicial, assim como o judicial, deve conter obrigao revestida de certeza,
liquidez e exigibilidade. Sublinhe-se que no o ttulo que deve ter essas qualidades, e sim a
obrigao que origina o ttulo, conforme alerta o art. 783: A execuo para cobrana de
crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel.
Certeza: a demonstrao em abstrato de que o dbito existe e est formalmente em ordem.
Nesse sentido, o contedo da obrigao pode no ser identificado de plano, mas deve ser
identificvel.
Exigibilidade: a possibilidade de imediato cumprimento, no sujeita a nenhuma condio ou
termo. A ausncia de exigibilidade implica ausncia de interesse ao credor.
Liquidez: o quantum debeatur, que pode ser apurado pela mera leitura do titulo ou por
clculos aritmticos que nele consta. preciso que j existam todos os elementos necessrios
para a apurao de valor. No ser liquida a obrigao que depende de fatores externos ao
titulo Ex: quando o devedor se obriga a entregar a parcela do faturamento da sua empresa em
determinado ano.

9. O que a carncia de execuo?
Segundo o artigo 803, I :
Art. 803. nula a execuo se:
I - o ttulo executivo extrajudicial no corresponder a obrigao certa, lquida e exigvel;
Nesse sentido, o professor Marcus Vinicius Gonalves alerta que no se trata
propriamente de nulidade como diz o artigo, mas sim de carncia de execuo j que faltar
ao credor interesse de agir, quando a obrigao no tiver essas caractersticas. Como se trata
de matria de ordem publica, cabe ao juiz, de oficio, examinar esses requisitos em abstrato,
pois, apesar de o titulo preencher esses requisitos, pode o devedor demonstrar em concreto
que o dbito no existe ou que foi extinto.

10. O juiz pode se valer de meios executivos atpicos?
De acordo com a formulao tradicional, o princpio da tipicidade dos atos executivos
significa que os atos executivos a serem praticados pelo Estado-juiz so tpicos no sentido
de que eles so prvia e exaustivamente previstos pelo legislador. A razo da tipicidade dos
atos executivos a necessidade de restringir os deveres-poderes do magistrado, dentro da
ideia de processo civil liberal.
Entretanto, as mudanas sofridas no direito processual civil brasileiro, e sua necessria
conformao Constituio Federal, acabam por conduzir a uma reanlise do contedo e
abrangncia do princpio. inegvel que o exame de cada caso concreto pode impor ao
Estado-juiz a necessidade de implementao de tcnicas ou mtodos executivos no previstos
expressamente na lei e que, no obstante, no destoam dos valores nsitos atuao do
Estado Democrtico de Direito.
A atipicidade dos meios executivos tem cabimento tanto nos casos em que a lei no fez
escolhas expressas quanto aos mecanismos de efetivao da deciso judicial ou quando as
escolhas existentes se mostrem, no caso concreto, insuficientes. Isso no pode ser entendido
como sinnimo de no haver limites atuao jurisdicional, que deve sempre observar o
modelo constitucional do direito processual civil.
O NCPC prev expressamente a possibilidade do magistrado se valer de meios atpicos,
em especial no cumprimento de obrigaes de fazer: art. 773 e 536, 1.

11. Quais as principais diferenas na execuo de ttulo executivo judicial e ttulo
executivo extrajudicial?
A dicotomia entre a origem do ttulo executivo reside na resistncia do executado
execuo, formal e substancialmente considerada, e nos atos executivos que sero praticados.
Vale, contudo, ressaltar que essa dualidade no significa uma total distino, j que h pontos
de contato entre ambas, previstos nos arts. 513 e 771 que estabelecem a aplicao
subsidiria dos procedimentos.

12. permitido litisconsrcio na execuo? Fale sobre a possibilidade da interveno
de terceiros (tpicas e atpicas) na execuo .
Poder ocorrer litisconsrcio na execuo ativo, passivo ou misto. Regra geral, nas
demandas executivas forma-se o litisconsrcio facultativo, por convenincia dos sujeitos do
processo.
Das intervenes de terceiro tpicas que j existiam no diploma processual revogado e
que foram mantidas, existe dvida somente a respeito da assistncia, j que a doutrina
unssona em no admitir as outras duas formas de interveno: denunciao lide e
chamamento ao processo. No caso de assistncia, da desconsiderao da personalidade
jurdica e do amicus curiae a doutrina diverge, contudo Daniel Assuno entende ser cabvel.
Segundo o autor, um excelente exemplo de assistncia na execuo, previsto
expressamente em lei, do fiador expressamente autorizado a intervir na execuo promovida
ao afianado, em caso de demora imputvel ao exequente (art. 834 do CC). O fundamento do
dispositivo legal permitir uma atividade supletiva do fiador para que o credor satisfaa sem
delongas seu direito, porque essa a nica forma de o fiador se livrar definitivamente de sua
responsabilidade perante ele. Nesse caso especfico, a satisfao do direito do exequente
afetar a relao jurdica que o terceiro (fiador) mantm com ambas as partes, porque, uma
vez extinta a obrigao principal, naturalmente a relao acessria de garantia tambm ser
extinta. O fiador, portanto, ingressa na demanda executiva para assistir o credor, porque o
resultado positivo da execuo lhe interessa, em ntida hiptese de Assistncia.
Nos termos do art. 134 do Novo CPC, o incidente de desconsiderao cabvel em
todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e na execuo
fundada em ttulo executivo extrajudicial. Como se pode notar da redao expressa do
dispositivo legal, na execuo ser cabvel essa forma de interveno de terceiro.
J nos embargos execuo, por haver uma ao incidental, que se desenvolver por
processo de conhecimento, so cabveis as hipteses de interveno de terceiros.
Quanto s intervenes atpicas, Assumpo esclarece que, ainda que o Cdigo de
Processo Civil tenha tentado tipificar as intervenes de terceiro no Ttulo III do Livro III da
Parte Geral, inegvel que no o fez de forma exauriente, existindo no sistema outras formas
permitidas de interveno de terceiro, chamadas de intervenes atpicas. Tal fenmeno
ocorre no processo executivo e na fase de cumprimento de sentena. Especificamente na
execuo, destacam-se as seguintes formas de interveno de terceiros:
1) Protesto pela preferncia: Havendo pluralidade de credores ou exequentes, o
dinheiro lhes ser distribudo e entregue consoante a ordem das respectivas preferncias. [...]
No havendo ttulo legal preferncia, o dinheiro ser distribudo entre os concorrentes,
observando-se a anterioridade de cada penhora. (art. 908 do NCPC).
2) Concurso especial de credores: em casos de penhoras sucessivas sobre a mesma
demanda, haver necessidade de que todos os credores da penhora participem da fase de
pagamento.
3) Exerccio do benefcio de ordem pelo fiador: O fiador, quando executado, tem o
direito de exigir que primeiro sejam executados os bens do devedor situados na mesma
comarca, livres e desembargados, indicando-os pormenorizadamente penhora. Os bens do
fiador ficaro sujeitos execuo se os do devedor, situados na mesma comarca que os seus,
forem insuficientes satisfao do direito do credor. O fiador que pagar a dvida poder
executar o afianado nos autos do mesmo processo. (art. 595 do CPC).

Sempre que um terceiro ingressa na demanda executiva durante a fase de expropriao
do bem com a inteno de adquiri-lo, estar-se- diante de uma espcie atpica de interveno
de terceiros.
Nesse sentido, atualmente, pode-se imaginar essa situao na adjudicao por todos os
legitimados que no o exequente (art. 876, 5. e 7., do Novo CPC); na alienao do bem
realizada pelo prprio exequente ou por corretor especializado, em forma de expropriao
criada pela Lei 11.382/2006 - tambm haver interveno anmala, sempre que outros
credores ingressarem na demanda executiva para discutir o direito de preferncia. Cada qual
participar do incidente processual que se formar (concurso de credores) defendendo
interesse prprio satisfao de seu crdito em primeiro lugar.

12. No antigo CPC havia distino entre os ttulos judiciais e extrajudiciais. O NCPC
manteve a diviso? H comunicao entre as regras procedimentais? A deciso
interlocutria ttulo executivo judicial, segundo o NCPC?
Sim, o NCPC mantem a diviso. Nos artigos 513 a 540 est previsto o cumprimento de
sentena, enquanto a execuo dos ttulos extrajudiciais est prevista nos arts. 771 a 925. As
regras dos ttulos judiciais so aplicveis, subsidiariamente, aos extrajudiciais, e vice-versa.
Quanto deciso interlocutria, esta pode ser considerada ttulo executivo judicial pela
leitura conjunta do art. 203, 2 c/c art. 515. Primeiramente, preciso explicar melhor o
conceito de deciso interlocutria trazido pelo NCPC. O NCPC no vincula mais a deciso
interlocutria a questo incidente resolvida no curso do processo, j que considera deciso
interlocutria qualquer deciso que no seja sentena (conceito extensivo). A sentena por
sua vez deciso final que pe fim ao processo ou uma de suas fases e deciso
definitiva ou terminativa (conceito restritivo). Dessa forma, possvel que o julgamento
do mrito se d numa deciso interlocutria.
A distino feita pela lei possibilita assim que deciso interlocutria faa coisa julgada
(art. 502), seja considerada ttulo executivo (art. 515, I) e seja objeto de ao rescisria (art.
966). Alis, o art. 356, 2 prev, inclusive, que a deciso interlocutria de mrito transitada
em julgado ser submetida execuo definitiva.

13. O NCPC inova ao possibilitar que o exequente se valha de meio extrajudicial para
obrigar o pagamento pelo executado. Qual esse meio? Como isso se relaciona com
o princpio da patrimonialidade?
De acordo com o art. 517 do NCPC, o exequente poder levar a protesto deciso judicial
transitada em julgado, uma vez transcorrido o prazo para o pagamento voluntrio. novo
meio de execuo indireta previsto pelo legislador.
Pelo princpio da patrimonialidade, a execuo deve recair to somente sobre os bens do
executado. Contudo, a execuo indireta mitiga esse princpio, j que admite atos jurisdicionais
executivos voltados no ao patrimnio do executado, mas sua vontade, buscando criar para
o executado uma situao tal que lhe parea melhor cumprir as decises judiciais do que
submeter-se prtica de atos sub-rogatrios.

14. possvel execuo provisria de titulo executivo extrajudicial? E quanto deciso
homologatria de autocomposio judicial - pode ser executada?
A execuo de titulo extrajudicial ser sempre definitiva, conforme a Smula 317 do STJ, a
execuo ser definitiva mesmo pendente apelao contra a sentena sem resoluo de
mrito ou de improcedncia dos embargos. Neste caso, ainda que haja o risco de reverso do
resultado o legislador optou por considerar a execuo definitiva. Vale observar, contudo, que
tanto na execuo definitiva, quanto na provisria, o credor responder objetivamente pelos
prejuzos por ele causados ao devedor.
J a sentena que homologa autocomposio judicial em processo j instaurado ser
considerada ttulo executivo judicial, ainda que verse sobre matria no posta em juzo e
envolva terceiros que no participaram do processo. Entretanto a sentena s ter eficcia
executiva se o acordo previr alguma obrigao entre os litigantes. Tambm ser titulo
executivo judicial se houver reconhecimento juridico do pedido, desde que tal pedido
envolva a pretenso do autor a que o ru realize uma prestao.

15. O credor, ainda que munido de titulo executivo extrajudicial, poder ingressar com
processo de conhecimento? E a exceo de pr-executividade cabvel no novo
CPC?
No antigo CPC essa duvida existia sob o argumento de ausncia de interesse de agir,
contudo, com o art. 785 do CPC /2015 e na linha do STJ, foi reconhecida a possibilidade da
ao de conhecimento, sob o argumento de que o credor, ainda que munido de ttulo
extrajudicial, pode ter interesse em transformar o titulo em judicial, pois o cumprimento de
sentena possui maior limitao s defesas do executado.
Em relao exceo de pr-executividade, ainda comparando com o CPC/73, para que
fosse possvel impugnar a execuo era necessrio ofertar a garantia ao Juzo. Contudo, havia
casos em que no era razovel primeiro realizar a constrio dos bens do executado para que
ele pudesse se defender. Tal situao ocorria em relao s matrias que poderiam ser
reconhecidas de oficio, em que se passou a admitir que o executado se defendesse na prpria
execuo, pela via de um incidente processual - a exceo ou objeo de pr-executividade,
que, embora no tivesse dispositivo expresso sobre seu processamento, era admitido.
Com o tempo, a doutrina e a jurisprudncia ampliaram a objeo de pr-executividade
para que, alm de discutir as matrias que deveriam ser reconhecidas ex officio, por ser de
ordem pblica, pudesse tambm discutir sobre matrias que podem ser reconhecidas prima
facie, dispensando instruo probatria.
Contudo, no novo CPC, no se exige a garantia do Juzo para o executado se defender,
seja nos embargos execuo ou no impugnao ao cumprimento de sentena, razo pela
qual a atual utilidade da exceo de pr-executividade se restringe a quando o executado
perder o prazo para a apresentao da defesa e h matrias de ordem pblica ou prima facie
para ser avaliadas. Segundo entendimento majoritrio e jurisprudencial, a exceo de pr-
executividade no tem efeito suspensivo.
Assim, no h prazo para suscit-las, mas elas s tero utilidade quando o devedor
perder o prazo de impugnao ou de embargos e quiser alegar matrias de ordem pblica,
no sujeitas precluso.
Apresentada a petio, cumprir ao juiz verificar se a matria alegada daquelas que
podem ser discutidas em objeo ou exceo de pr-executividade, isto , se so apenas
questes de direito ou de fato que prescindam de outras provas. Se no for, indeferir de
plano o incidente. Se sim, determinar que o credor seja intimado para manifestar-se, fixando
prazo razovel. So julgadas por deciso interlocutria passiveis de agravo de instrumento.

16. A fraude execuo s ocorre em processos de execuo? No. Qualquer processo
seja de conhecimento ou execuo em que o devedor aliena bens em processo pendente
ocorre fraude execuo. No existe consenso sobre o que seja processo pendente,
contudo prevalece o entendimento de que para a fraude execuo necessrio
que o devedor j tenha sido citado para o processo, seja ele de conhecimento seja
ele de execuo.
Contudo o artigo 792 alerta que ser considerada fraude execuo a alienao ou
onerao de bens nas hipteses descritas no artigo. Nesse sentido o artigo 792, IV quando
ao tempo da alienao tramitava contra o devedor ao capaz de reduzi-lo insolvncia.
Observa-se que, nesse caso especfico, a insolvncia s pode ser reconhecida na execuo,
nunca durante o processo de conhecimento, porque pode acontecer do devedor alienar bens
na fase cognitiva e antes da execuo adquirir outros de forma que ter nessa fase como
garantir o pagamento do dbito. No entanto, na fase do cumprimento de sentena/
execuo, sendo identificado o estado de insolvncia, o juiz declarar a ineficcia
daquelas alienaes que o devedor fez, desde a citao cognitiva. Em suma: a fraude
execuo, em razo do inciso IV possibilidade de insolvncia - s pode ser
reconhecida na execuo, porque s ento fica caracterizada a insolvncia do devedor,
mas ao reconhec-la o juiz declarar a ineficcia retroativa de todas as alienaes
ocorridas desde a citao na fase de conhecimento.

17. Existe algum mecanismo que visa evitar a fraude execuo?
Existe mecanismo capaz de prevenir a fraude execuo, tratado no artigo 828, em
que h possibilidade de se obter certido comprobatria da execuo, para averbar na
registro de imveis ou mveis ou outros bens sujeitos penhora. O artigo 828, 4, considera
fraude execuo a alienao de bens aps essa averbao; por esse mecanismo, se
consegue antecipar o reconhecimento da fraude execuo, desde que seja obtida a certido
do distribuidor. A certido a ser obtida a que atesta a admisso da execuo, que dever ser
obtida no ofcio em que foi distribuda.
A finalidade da averbao tornar pblica a execuo, de modo que terceiros
adquirentes do bem no sejam surpreendidos com a fraude execuo, j que a smula 375
STJ presume a m-f daquele que compra bem que tem averbado em seu registro a
execuo, quando no h o registro a m-f deve ser provada. Diante da sua utilidade,
embora o artigo 828 faa parte do captulo que trata das execues por titulo extrajudicial, a
faculdade do registro pode ser aplicada no cumprimento de sentena.
Alerte-se que se o credor teme j na fase cognitiva que o devedor possa alienar bens
tornando-se insolvente deve-se valer de medidas como o protesto contra a alienao do bens
ou arresto cautelar ( art.301 CPC), porque nesse caso a m-f no presumida, e caso no
haja o protesto o credor dever provar a m-f dos adquirentes.
Em relao aos bens mveis, de que no cabe registro, o exeqente se proteger da
alienao nos termos do art. 792,2, que estabelece que, em se tratando de bens no
sujeitos a registro, caber ao adquirente a prova da boa-f, mediante exibio das certides
pertinentes. Se o terceiro assim no fizer, se presumir a m-f e o juiz declarar a fraude
execuo.

Nesse sentido pode-se resumir que: Regra geral: para que haja fraude execuo
indispensvel que tenha havido a citao vlida do devedor.
Exceo: mesmo sem citao vlida, haver fraude execuo se, quando o devedor
alienou ou onerou o bem, o credor j havia realizado a averbao da execuo nos registros
pblicos (art. 615-A do CPC). Presume-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de
bens realizada aps essa averbao ( 3 do art. 615-A).

Se o credor perceber que o devedor, mesmo aps ter sido proposta a execuo,
fez alienao ou onerao de bens ele precisar ajuizar uma ao para provar que
houve a fraude execuo? ( DIZER O DIREITO, INFO 552)
NO. Basta que o credor lesado apresente uma petio ao juzo onde tramita a
execuo pedindo que seja reconhecida a fraude execuo e declarada a ineficcia do ato
de disposio (alienao ou onerao).

18. Qual a conseqncia da fraude execuo em relao ao terceiro adquirente?

Quanto aos efeitos da fraude execuo, verifica-se que esta no torna nulo o negocio
jurdico realizado pelo terceiro adquirente. O reconhecimento da fraude execuo implica a
ineficcia da venda perante o credor. Nesse sentido, a alienao permanecer integra e vlida
ainda que o Juiz reconhea a fraude, contudo, o seu reconhecimento implicar que a
responsabilidade se estenda ao terceiro adquirente at o montante do bem por ele adquirido.
Assim, se o debito de 10 mil reais e o bem adquirido de 20 mil reais, sendo reconhecida a
ineficcia, o bem ser leiloado, sendo os 10 mil pagos ao credor e o outros 10 mil devolvidos
ao terceiro adquirente, atual proprietrio do bem e que no teve sua venda desfeita.
Nesse sentido, o STJ firmou as seguintes teses em 2015 ainda vlidas no novo CPC:
Ao mesmo tempo que se deve evitar a fraude execuo, tambm necessrio que se
proteja o terceiro de boa-f. Assim, somente ser possvel reconhecer a fraude execuo
se:
ficar provado a m-f do terceiro adquirente; ou
se no momento da alienao, o bem vendido j estava penhorado na execuo e essa
penhora estava registrada no cartrio de imveis ( 4 do art. 659).
Esse entendimento foi sumulado. Smula 375-STJ: O reconhecimento da fraude
execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro
adquirente.
Logo o nus de provar que o terceiro adquirente estava de m-f do credor
(exequente). Em regra, a boa-f se presume, a m-f se prova.

19. Aponte as semelhanas e diferenas entre a fraude execuo e a fraude contra
credores.
No quadro abaixo ficam evidenciadas as semelhanas e diferenas com o vcio do
negcio jurdico que a fraude contra credores:

FRAUDE EXECUO
FRAUDE CONTRA CREDORES
SEMELHANAS:
I. O CC 171,II , trata como vcio
do Negocio jurdico, possuindo
como ersultado ser anulvel,
contudo isso causa prejuzo a
terceiros j que a anulao da
venda faria o bem retornar ao
patrimnio do devedor e o valor
ser devolvido ao terceiro
adquierente, assim o STJ diante
do problema dessa deciso vem
decidindo contrario ao CC e
reconhece a ineficcia do
negocio jurdico realizado
perante o credor
II.Depende de comprovao de
m-f do adquirente.
DIFERENAS
I.instituto de direito Material
II. Defeito do negocio jurdico
III. Dvida j existente, contudo
no h a ao em andamento(
de conhecimento no caso de
titulo executivo judicial ou de
execuo de titulo executivo
extrajudicial )
IV. Ineficcia contra o credor , a
qual deve ser reconhecida em
ao prpria : a pauliana
SEMELHANCAS
I.reconhece a ineficcia do
negocio jurdico realizado
perante o credor
II.Depende de comprovao de
m-f do adquirente, que s
ser presumida se a penhora,a
admisso da ao, a hipoteca
judiciria ou outro ato de
constrio judicial originria do
processo em que foi argida a
fraude ou ainda a pendnciado
processo nas aes
reipersecutrias for averbada.




DIFERENAS
I. Instituto de direito processual
II. Ato atentatrio dignidade de
jurisdio
III. O credor j demandou o
devedor e este j foi citado (
para a ao de conhecimento ou
execuo, dependendo do caso)
IV. A ineficcia contra o credor
reconhecida nos proprios autos,
podendo inclusive ser
reconhecida em embargos de
terceiros , sumula 375 STJ.

20. O que o registro da penhora? o mesmo que a averbao do art. 828 que vimos
acima?
NO. O registro da penhora uma coisa e a averbao do art. 828 do CPC outra
completamente diversa. Penhorar significa apreender judicialmente os bens do devedor para
utiliz-los, direta ou indiretamente, na satisfao do crdito executado.
A penhora ocorre depois que j existe execuo em curso e o executado j foi citado e
no pagou.
Aps ser realizada a penhora, o exequente, para se resguardar ainda mais, pode pegar,
na Secretaria da Vara onde tramita a execuo, uma certido de inteiro teor narrando que foi
realizada a penhora sobre determinado bem. Aps, de posse dessa certido, ele poder ir at
o cartrio de registro de imveis e pedir que seja feita a averbao da penhora. Isso est
previsto no art. 844 do CPC.
Caso faa a averbao, isso ir gerar uma presuno absoluta de que todas as pessoas
sabem que esse bem est penhorado. Logo, se algum adquirir o bem, tal pessoa ser
considerada terceiro de m-f e essa venda no ser eficaz.
Em outras palavras, o terceiro, mesmo tendo pago o preo, perder a coisa, porque
adquiriu bem cuja penhora estava registrada.
Por fim a crtica que a doutrina faz Smula 375-STJ: alguns doutrinadores criticam esse
enunciado porque ele confunde o instituto da fraude execuo com a alienao de bem
penhorado.
Para a doutrina, quando o executado vende um bem seu que est penhorado, ele no
comete fraude execuo, mas sim um ato fraudulento ainda mais grave e atentatrio
jurisdio chamado de alienao de bem penhorado.
A Smula confunde os institutos no seguinte trecho: O reconhecimento da fraude
execuo depende do registro da penhora do bem alienado. Repetindo: para a doutrina,
alienar bem penhorado um outro vcio (mais grave).

21. Qual em regra o foro competente para o processo de execuo e como
compatibilizar as suas excees perpetuatio jurisdictionis?
Conforme o artigo 516, II, do CPC, em regra o juzo competente para a execuo
aquele que decidiu a ao. Contudo, visando melhor satisfao da execuo, o pargrafo
nico desse dispositivo que nas hipteses dos incisos II e III, o exequente poder optar pelo
juzo do atual domiclio do executado, pelo juzo do local onde se encontrem os bens sujeitos
execuo ou pelo juzo do local onde deva ser executada a obrigao de fazer ou de no fazer,
casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem.
Questo interessante diz respeito natureza da competncia para o cumprimento de
sentena. Seria absoluta ou relativa competncia decorrente da conjugao do inciso II e
pargrafo nico do art. 516 do Novo CPC? Daniel Assuno afirma sendo aplicado o art. 516,
II, do Novo CPC no caso concreto, j que essa uma das opes que tem o exequente nos
termos do pargrafo nico do dispositivo ora analisado, a competncia ser absoluta de
carter funcional.
Significa dizer que no pode o exequente pretender uma nova distribuio do
cumprimento de sentena se optar por continuar no foro em que tramita o processo, sendo
nesse caso absoluta a competncia do juzo que formou o ttulo executivo judicial. Por outro
lado, para os outros foros concorrentes consagrados no pargrafo nico do art. 516 do Novo
CPC, a competncia passa a ser relativa, j que nesse caso o exequente ter a liberdade de
escolher entre diferentes foros competentes, o que dificilmente se adqua a uma regra de
competncia absoluta funcional.
Quanto vinculao entre o juzo da fase procedimental de conhecimento ao da
satisfao do direito deve ser analisada luz do princpio consagrado pelo art. 43 do Novo
CPC, da perpetuatio jurisdictionis, que trata das regras para a perpetuao da competncia,
significa dizer que as modificaes de fato e de direito no influenciam, em regra, a
competncia para o processo executivo/cumprimento de sentena.
Esse princpio, entretanto, excepcionado pelo novo dispositivo que prev um foro
concorrente para a execuo de sentena condenatria, porque nesse caso uma mera
modificao de fato, p. ex., a mudana de endereo do demandado, j ser suficiente, aliada
vontade do exequente, de modificar o juzo competente para a continuidade do processo.
Nesse caso, perceba que admitir-se- uma mudana da competncia territorial por mero ato
de vontade do autor, independentemente de qualquer modificao superveniente de fato e/ou
direito. Vejamos o exemplo de Daniel Assuno:
Peter ingressou com processo de conhecimento contra Aline, domiciliada em So Paulo, na
Comarca de So Sebastio, e no tendo sido excepcionado o juzo, a 1. Vara Cvel de So
Sebastio sentenciou a demanda condenando Aline ao pagamento de R$ 10.000,00. Sabendo
Peter que Aline continua domiciliada em So Paulo, e que tem bens em So Caetano do Sul,
poder executar a sentena em qualquer uma dessas Comarcas, ainda que desde o momento
do ingresso da demanda Aline no tenha alterado seu domiclio nem o local em que se
encontram seus bens. A simples vontade de Peter suficiente para afastar o princpio da
perpetuatio jurisdictionis.

Daniel ainda alerta que exceo prevista pelo artigo legal somente se aplica para o
momento em que o demandante opta pelo foro competente para a fase do cumprimento da
sentena, fixando-se a competncia no juzo escolhido e passando, a partir desse momento, a
ser irrelevante uma modificao de fato ou de direito que altera a regra de competncia fixada
para o caso concreto. Dessa forma, caso o executado mude o seu endereo durante a fase de
satisfao da sentena, ou adquira bens em local diverso do qual tramita o processo, tais
mudanas no sero aptas a modificar novamente a competncia do processo .

22. Qual o juzo competente para ao de embargos execuo, em execuo por
carta precatria, que verse tanto sobre matrias de execuo, como tambm sobre
vcio da penhora?
Nos termos do 2 do art. 914 do Novo CPC, na execuo por carta, os embargos
sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para julg-los
do juzo deprecante, salvo se versarem unicamente sobre vcios ou defeitos da penhora, da
avaliao ou da alienao dos bens efetuadas no juzo deprecado. Havendo matrias que
seriam de competncia de ambos os juzos, o competente para o julgamento ser o juzo
deprecante.
Veja o exemplo extrado de Daniel Assuno: Martina ingressa com processo de execuo
contra Joaquim na Comarca de Porto Alegre, mas a citao realizada por carta precatria,
j que os bens de Joaquim esto em So Paulo. O executado embarga execuo, alegando
excesso de execuo e a impenhorabilidade do bem penhorado. A primeira matria de
competncia do juzo deprecante (Porto Alegre), enquanto a segunda de competncia do
juzo deprecado (So Paulo). Como no possvel o fracionamento do julgamento dos
embargos entre dois juzos, a competncia do juzo deprecante (Porto Alegre) absorve a
competncia do juzo deprecado (So Paulo).

23. Como ocorre a execuo por quantia certa contra devedor insolvente?
O CPC atual no trata da execuo contra devedor insolvente, contudo no art.1052
estabelece que at a edio de lei especfica essa execuo ocorrer conforme o CPC/73. A
sua peculiaridade reside no fato de ela no ser feita de forma individual, mas sim de forma
coletiva em proveito de uma universalidade de credores.
O processo de execuo contra devedor insolvente autnomo e resulta de uma prvia
declarao de insolvncia do devedor. Essa primeira fase tem natureza cognitiva, e no
executiva. A declarao de insolvncia civil bastante se assemelha com a falncia de pessoa
jurdica, diferindo no fato de que na insolvncia civil deve ser demonstrado que o passivo
superior ao ativo, ao passo que na falncia essa demonstrao no necessria, devendo se
demonstrar que o devedor praticou os atos de falncia ou impontualidade injustificada, nos
termos da lei 11.101/05.
Por isso, a primeira fase do procedimento necessria para que o credor procure fazer
a demonstrao do estado de insolvncia e para que o devedor tenha a oportunidade de fazer
a prova contrria. Nas hipteses do art. 750 do CPC de 1973, a insolvncia ser presumida,
mas a presuno relativa (juris tantum), cumprindo ao devedor afast-la.
Na primeira fase para a declarao da insolvncia, necessrio que o credor
quirografrio faa um requerimento (apenas ele, porque o credor preferencial no possui
interesse na declarao da insolvncia, j que, pela natureza de seu crdito, tem garantia de
recebimento - contudo poder renunciar preferncia e formular o requerimento). Aps o
requerimento, o devedor poder embargar no prazo de 10 dias; esses embargos tm natureza
de verdadeira contestao, e no de ao autnoma.
O devedor poder ilidir o pedido de insolvncia depositando em juzo o valor do crdito.
O juiz pode acolher os embargos e julgar improcedente o pedido do autor, mas tambm
poder afast-lo e acolher o pedido do autor, contudo nesse caso no declarar a insolvncia
e autorizar o credor a levantar o depsito.
A primeira fase ser concluda por sentena, na qual o juiz: nomear, dentre os maiores
credores, um administrador da massa; e mandar expedir edital, convocando os credores para
que apresentem, em 20 dias, a declarao do crdito e o respectivo ttulo.
Essa sentena provocar o vencimento antecipado de todas as dvidas do devedor, e ao
juzo da insolvncia concorrero todos os credores. As execues individuais contra ele
promovidas que estejam em curso sero remetidas ao juzo da insolvncia.
Na segunda fase, de execuo coletiva propriamente dita, sero arrecadados os bens do
devedor, verificados e classificados os crditos, de acordo com a preferncia. Posteriormente,
sero alienados judicialmente, e os credores sero pagos, observadas as respectivas
prelaes.

Alerte-se que a insolvncia tambm poder ser requerida pelo devedor que, por meio de
petio, indicar os seus bens, relaes de credores e as causas que indicam a sua falncia.

Execues especiais:
EXECUO DE ALIMENTOS
1. Se o devedor pagar parcialmente o valor devido, ser liberado da priso civil?
O Superior Tribunal de Justia entende que o pagamento parcial desse valor no suficiente
para a revogao da priso (Informativo 504/STJ, 4. Turma, RHC 31.302-RJ, rel. Min. Antonio
Carlos Ferreira, j. 18.09.2012.)

2. Cabe HC para impugnar a deciso de priso civil por dividas de alimentos?
Segundo os tribunais superiores, no sendo acolhida a justificativa e determinada a
priso, no cabe habeas corpus para convencer o tribunal das razes do inadimplemento,
considerando-se a limitao probatria presente desse tipo de ao. Contudo Daniel Assuno
entende que, embora seja plausvel o entendimento dos tribunais superiores a respeito da
inadequao do habeas corpus, em razo de seu procedimento sumrio documental, no se
deve descartar a priori sua utilizao contra a deciso que decreta a priso civil, at mesmo
porque, sendo possvel ao autor a produo de prova documental em seu favor, apesar de
continuar a ser tecnicamente mais apropriado o recurso cabvel contra a deciso (p. ex., na
deciso proferida pelo juzo de primeiro grau cabe agravo de instrumento), deve se admitir o
habeas corpus como meio vivel de garantir ao preso sua liberdade.

3. A priso civil poder ocorrer por quais dbitos? A priso poder ocorrer mais de
uma vez contra o mesmo devedor?
Somente se admite a priso do devedor de alimentos referente s trs ltimas parcelas
no quitadas anteriores ao ajuizamento da execuo, por cumprimento de sentena ou
processo autnomo, mas, vencendo-se parcelas durante esse processo, a priso s ser
elidida na hiptese de pagamento integral da dvida: as trs parcelas mais recentes anteriores
ao ajuizamento e todas as demais que se vencerem durante a execuo at o pagamento.
Segundo o STF, havendo sucesso de execues de alimentos, a priso s ser admitida
na primeira, porque, enquanto no houver o pagamento, as prestaes cobradas nas
execues seguintes sempre estaro computadas nas prestaes vincendas da primeira
execuo. A priso, porm, pode ser renovada diante de novo inadimplemento do devedor
tantas vezes quanto necessrias, desde que se trate de novas parcelas em aberto, aps a
ameaa ou a efetiva decretao da priso civil do devedor.

4. H competncia absoluta do foro para cumprimento de sentena de
alimentos?
A criao de foros concorrentes como abstratamente competentes para o cumprimento de
sentena deve ser aplaudida, porque a natureza absoluta da competncia do juzo que formou
o ttulo nunca foi garantia de qualidade da prestao jurisdicional, o que, na realidade, somente
pode ser determinado numa anlise do caso concreto, em especial luz das facilidades ao
exequente na busca da satisfao do seu direito108.
Em ampliao do texto legal especificamente para a execuo de alimentos, o Superior
Tribunal de Justia incluiu um quarto foro competente, ainda que incorretamente nomeando-o
de juzo: o foro do atual domiclio do alimentante109. Ou seja, caso o autor proponha a ao
de alimentos no foro de seu domiclio e posteriormente se mude do local, poder executar a
sentena no foro de seu domiclio atual no momento de propositura do cumprimento de
sentena, foro esse no contemplado pelo pargrafo nico do art. 516 do Novo CPC.

Para Daniel Assumpo, sendo aplicado o art. 516, II, do Novo CPC no caso concreto, j que
essa uma das opes que tem o exequente nos termos do pargrafo nico do dispositivo ora
analisado, a competncia ser absoluta de carter funcional. Significa dizer que no pode o
exequente pretender uma nova distribuio do cumprimento de sentena se optar por continuar
no foro em que tramita o processo, sendo nesse caso absoluta a competncia do juzo que
formou o ttulo executivo judicial.
Por outro lado, para os outros foros concorrentes consagrados no pargrafo nico do art. 516
do Novo CPC, a competncia passa a ser relativa, j que nesse caso o exequente ter a
liberdade de escolher entre diferentes foros competentes, o que dificilmente se adqua a uma
regra de competncia absoluta funcional. O Superior Tribunal de Justia j entendeu que essa
regra de competncia concorrente derroga a competncia funcional do juzo do decisum.

5. A excepcional penhorabilidade do salrio aplicvel somente aos alimentos
decorrentes de relaes familiares?

Apesar de entender o salrio e demais vencimentos previstos no art. 833, IV, do Novo CPC
como bens absolutamente impenhorveis, o art. 833, 2., do Novo CPC abre duas excees
ao permitir a penhora no tocante execuo de alimentos, em percentual que possibilite a
subsistncia do executado-alimentante220 e no valor excedente a 50 salrios mnimos
mensais. Registre-se que por expressa previso legal essa exceo impenhorabilidade no
depende da origem do direito de alimentos, aplicando-se queles derivados da relao familiar,
de casamento ou unio estvel, verbas trabalhistas lato sensu e decorrentes de ato ilcito.

6. O rito especial de alimentos e suas modalidades so aplicveis s obrigaes
de alimentos de diferentes origens (alimentos, ato ilcito)?

H divergncia a respeito da espcie de direito de alimentos que pode ser executada pela via
especial. Parcela da doutrina entende que a via especial limitada aos alimentos legtimos,
decorrentes em razo de parentesco, casamento ou unio estvel, excluindo-se da proteo
especial os alimentos indenizatrios, decorrentes de ato ilcito. Daniel Assumpo no
concorda com tal entendimento, porque a necessidade especial do credor de alimentos no se
altera em razo da natureza desse direito, no havendo sentido criar um procedimento mais
protetivo limitando sua aplicao a somente uma espcie de direito alimentar.

Nos termos do 8 do art. 528 do Novo CPC, a escolha entre os diferentes meios executivos
previstos em lei para a execuo de alimentos sempre livre, dependendo exclusivamente da
vontade do exequente, conforme correto entendimento do Superior Tribunal de Justia.

No mesmo sentido o art. 531, caput, do Novo CPC, ao prever que as regras no Captulo se
aplicam aos alimentos definitivos ou provisrios. A indicao da provisoriedade e definitividade
serve apenas para determinar a forma de autuao da execuo: autos em apartado no
primeiro caso, e nos prprios autos da deciso, no segundo ( 1. e 2.). O mais importante
do dispositivo, entretanto, foi no limitar regras como da priso civil e do desconto em folha de
pagamento aos alimentos legtimos, permitindo que tais medidas executivas sejam tambm
aplicadas em execues de alimentos derivados de ato ilcito e remunerao de trabalho.

Todavia, o STJ no admite priso civil para alimentos decorrentes de ato ilcito.

7. H sano no caso de o empregador no realizar o desconto em folha de
pagamento?
O terceiro no prejudicado com o desconto determinado pelo juiz, no havendo interesse de
agir numa eventual irresignao; afinal, para o pagador no importa para quem o pagamento
destinado. Na hiptese de descumprir a ordem do juiz e continuar a pagar diretamente ao
devedor de alimentos, os valores indevidamente desviados podero ser cobrados pelo credor
de alimentos diretamente do terceiro pagador, que ainda poder responder pelo crime de
desobedincia, nos termos dos arts. 529, 1 e 912, 1, do Novo CPC.

8. possvel o desconto em folha no caso de parcelas vencidas e vincendas da
obrigao de alimentos?

No 3. do art. 529 do Novo CPC, em regra tambm aplicvel ao processo de execuo,
consagra-se recente entendimento jurisprudencial no sentido de que o desconto em folha de
pagamento pode servir ao pagamento de parcelas vencidas e vincendas. O dispositivo prev
que, nesse caso, a soma de desconto para pagamento de parcelas vencidas e vincendas no
pode superar 50% dos ganhos lquidos do devedor. A regra interessante porque geralmente
se estabelecia como teto de desconto o valor de 30% da remunerao, e no caso de
cumulao de prestaes vencidas e vincendas o valor ser superior a esse por expressa
autorizao legal.

9. possvel o protesto da sentena que determina a obrigao de alimentos, no
caso em que o devedor justifica a impossibilidade de pagamento?
Nos termos do 1 do art. 528 do Novo CPC, caso o executado no efetue o pagamento, no
prove que o efetuou ou no apresente justificativa da impossibilidade de efetu-lo, o juiz
mandar protestar o pronunciamento judicial. Trata-se, na realidade, de previso especfica
voltada para o cumprimento de sentena de alimentos, j que o protesto para qualquer
cumprimento de sentena j est previsto no art. 517 do Novo CPC. meio de execuo
indireta, funcionando como presso psicolgica ao devedor.

A novidade fica por conta da terceira reao prevista no 1 do art. 528 do Novo CPC, que
prev ser impeditivo do protesto, a apresentao de justificativa para o no pagamento,
consolidando o equvoco do legislador no 3 do mesmo dispositivo ao prever que no sendo
admitida a justificativa apresentada, o juiz determinar o protesto da sentena. Para Daniel
Assumpo, o legislador confundiu o inconfundvel, ou seja, as duas espcies de execuo
indireta cabveis na execuo de alimentos: o protesto do ttulo executivo judicial e a priso
civil.

A apresentao de justificativa evita a priso imediata do devedor de alimentos, e sua
rejeio a libera. Nada tem a ver com a existncia do direito do exequente, mas apenas com o
afastamento da priso civil. Dessa forma, se o executado apresentar justificativa pelo no
pagamento em 3 dias, ainda assim a sentena dever ser protestada, a par do previsto no
1 do art. 528 do Novo CPC. Ser a justificativa acolhida ou rejeitada no ter qualquer
relevncia para tal protesto, que j ter ocorrido, a par da previso do 3 do art. 528 do
Novo CPC.

Por outro lado, ao prever que o protesto cabvel tanto de sentena como de deciso
interlocutria, sem qualquer previso expressa no sentido de que tais decises tenham
transitado em julgado, o art. 528, 1, do Novo CPC permite que em cumprimento de
sentena de alimentos, mesmo provisria, se admita o protesto do pronunciamento judicial que
reconheceu, ainda que provisoriamente, o direito a alimentos

10. O que ocorre diante da justificativa de impossibilidade de pagamento,
apresentada por devedor de alimentos?

O executado pode justificar o no pagamento, indicando com seriedade e de forma
fundamentada as razes que efetivamente o impossibilitaram de satisfazer o direito do
exequente. A seriedade da alegao decorre geralmente de prova documental juntada com a
defesa, mas o executado tem direito a produzir provas em momento procedimental posterior
(ex., testemunhas). A justificativa impede a priso porque, segundo o art. 5., LXVII, da CF,
somente o inadimplemento voluntrio e inescusvel da obrigao alimentcia permite a priso
civil.
Sendo acolhida a defesa, a priso civil no ser decretada, devendo o juiz extinguir a
execuo, podendo o exequente requerer a instaurao da execuo por quantia certa contra
devedor solvente pelo procedimento comum, nos prprios autos ou em autos apartados. H
decises do Superior Tribunal de Justia admitindo a converso de um rito procedimental em
outro, mormente quando mais favorvel ao executado, como o caso presente.

11. Pode ser preso o inventariante, diante de dvida alimentar do esplio?
Para o Superior Tribunal de Justia, a priso civil, por restringir a liberdade do devedor,
representa uma sano de natureza personalssima que no pode recair sobre terceiro, de
forma que no pode ser preso o inventariante diante de dvida alimentar do esplio. Daniel
Assumpo discorda de tal posicionamento por duas razes. Primeiro, porque a priso civil
nada tem de sano, tendo natureza de medida de execuo indireta. Segundo, porque, ao se
admitir que apenas a pessoa humana devedora de alimentos pode ser presa, essa importante
forma de pressionar psicologicamente o devedor passa a ser inaplicvel s pessoas jurdicas e
pessoas formais.

12. Qual o prazo mximo da priso civil do devedor de alimentos?

O prazo mximo da priso, segundo o art. 528, 3., do Novo CPC, que repete a previso do
art. 733, 1, do CPC/1973, de um a trs meses. O dispositivo mantm a divergncia com a
Lei de Alimentos (Lei 5.478/1968), que em seu art. 19, caput, determina que o prazo mximo
da priso seja de 60 dias, ou seja, dois meses. Curiosamente, o art. 1.072, V, do Novo CPC
revogou apenas os arts. 16, 17 e 18 da Lei de Alimentos, de forma que o art. 19, ao menos
expressamente, no foi revogado.

Ao no revogar o art. 19 da Lei de Alimentos, o Novo Cdigo de Processo Civil se presta a
manter a considervel divergncia doutrinria a respeito do prazo de priso civil. Um primeiro
entendimento faz distino entre a execuo de alimentos provisionais (um a trs meses) e de
alimentos definitivos (mximo de 60 dias). Um segundo entendimento prefere a aplicao do
Cdigo de Processo Civil, com o prazo entre um e trs meses, independentemente de se
tratar de alimentos provisionais ou definitivos33. E um terceiro entendimento defende a
aplicao da Lei de Alimentos, apontando para o prazo mximo de 60 dias tanto na execuo
de alimentos provisionais como definitivos34. Pelo menos o art. 528, 3, do Novo CPC
consagrou o entendimento consolidado do Superior Tribunal de Justia, que entende ser o
prazo mnimo de um ms e mximo de trs meses.

EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA:
1. Por que parte da doutrina chama a execuo contra a Fazenda Pblica de falsa
execuo?
Parcela doutrinria defende que a Fazenda Pblica no executada, porque, no
havendo atos de constrio patrimonial e expropriao, no se pode dar ao procedimento
previsto nos arts. 534, 535 e 910 do Novo CPC e 100 da CF a natureza executiva.
Todavia expresses como falsa execuo ou execuo imprpria no devem ser
prestigiadas. Segundo Daniel Assuno, todo procedimento voltado a resolver a crise jurdica
de satisfao uma execuo, sendo irrelevantes para a determinao da natureza executiva
do processo as tcnicas procedimentais previstas em lei para a obteno desse objetivo.
Sendo o procedimento previsto em lei o adequado para o credor da Fazenda Pblica receber
seu crdito, com a soluo da crise jurdica de satisfao, trata-se de execuo.

2. Sabe-se que os idosos ocupam fila preferencial na expedio de precatrios. Esse
direito perpassado na sucesso?
Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, o direito de preferncia outorgado
ao idoso no pagamento de precatrios personalssimo, nos termos do art. 10, 2, da
Resoluo 115/2010 do CNJ, de forma a no terem mantido tal direito os sucessores do
credor, ainda que estes tambm sejam idosos. Esse entendimento, entretanto, vem sendo
rejeitado na prtica pela maioria dos tribunais, em posicionamento que precede o que ficou
consagrado no art. 23, pargrafo nico, de Resoluo elaborada pelo FONAPREC (Frum
Nacional dos Precatrios), e em nova resoluo do CNJ, que aguarda apenas a confirmao
do Plenrio.

3. Os precatrios se aplicam s Empresas Pblicas e s Sociedades de Economia
Mista?
No caso das sociedades de economia mista e empresas pblicas, a aplicao do
procedimento executivo depender das atividades que exercem:
(i) quando atuam em operaes econmicas em concorrncia com as empresas privadas,
aplica-se o art. 173, 1., da CF, sendo executadas pelo procedimento executivo comum;
(ii) quando exploram atividade econmica prpria das entidades privadas, mas para prestar
servio pblico de competncia da Unio Federal, so executadas pelo procedimento especial.
O Plenrio do STF j decidiu pela impenhorabilidade dos bens da Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos (ECT), exigindo tambm para essa empresa a observao do
procedimento executivo.

4. So conferidos aos embargos opostos pela Fazenda Pblica o efeito suspensivo,
em razo do reexame necessrio?
Caso a Fazenda Pblica no oponha embargos ou transite em julgado a deciso que os
rejeitar, prev art. 910, 1, do Novo CPC a expedio do precatrio ou da requisio de
pequeno valor em favor do exequente, observando-se o disposto no art. 100 da CF.
Existe doutrina que defende a necessidade de reexame necessrio da sentena que julga
os embargos e portanto a impossibilidade de expedio de precatrio antes da deciso do
tribunal. Segundo Assuno, ainda que no se admita a ausncia de efeito suspensivo dos
embargos na execuo contra a Fazenda Pblica, nada justifica a necessidade de reexame
necessrio contra a sentena dos embargos, sendo esse o entendimento atual do Superior
Tribunal de Justia.

5. O que se entende por pequeno valor capaz de justificar a dispensa de precatrio? E
o que ocorre se no for feito o pagamento direto do RPV?
O pequeno valor apontado pelo dispositivo constitucional dever ser indicado por cada
entidade federada, por meio de legislao especfica, segundo previso do art. 100, 4., da
CF. O art. 97, 12, do ADCT (includo pela EC 62/2009) dispe que, se a lei referida no art.
100, 4., da CF, no tiver sido publicada em at 180 dias contados da publicao da emenda
constitucional, para os Estados e DF o valor ser de 40 salrios-mnimos e para os Municpios
de 30 salrios-mnimos. No mbito federal, o pequeno valor foi determinado pelo art. 17, 1.,
da Lei dos Juizados Especiais Federais (Lei 10.259/2001) e confirmado pelo art. 2. da
Resoluo 373/2004 do Conselho da Justia Federal em 60 salrios mnimos (art. 17, 1.).
A execuo por RPA (requisio de pagamento autnoma) ou RPV (requisio de
pequeno valor) no tem propriamente um procedimento executivo. Transitada em julgado a
sentena, caber ao juzo da condenao requisitar ao condenado o pagamento do valor da
condenao no prazo de 60 dias, por meio de depsito em agncia da Caixa Econmica
Federal ou do Banco do Brasil. No sendo atendida a requisio judicial, o juiz determinar o
sequestro da quantia devida, no se confundindo essa medida com o sequestro previsto para
o desrespeito ordem de pagamento, porque nesse sequestro basta o no pagamento dentro
do prazo de 60 dias.

6. Admite-se o fracionamento do precatrio para a realizao do RPV?
No caso de o credor de valor acima dos permitidos pela lei pretender a execuo sem o
precatrio, haver renncia do valor excedente, no sendo possvel executar um mesmo
crdito sem precatrio at o valor permitido e o restante por precatrio. Se no pretender
abrir mo de seu crdito, dever utilizar a via do precatrio. O que no se admite, portanto,
o fracionamento do crdito para que a parcela de at 60 salrios mnimos seja cobrada por
RPV e o restante por precatrio, nos termos do art. 100, 8., da CF.
Os tribunais superiores afastam a tese de fracionamento em duas importantes situaes,
quando ser admissvel a concomitncia de execuo por precatrio e por RPV. O Superior
Tribunal de Justia entende que o captulo da deciso que fixa honorrios sucumbenciais deve
ser levado em conta de forma autnoma na execuo contra a Fazenda Pblica, de forma que
ser possvel a execuo dos honorrios por RPV mesmo que o crdito principal seja
executado por meio de precatrios. A segunda situao admitida pelo Supremo Tribunal
Federal, em havendo litisconsrcio, o valor mximo para a expedio do RPV (ou RPA) deve
ser calculado para cada um dos exequentes, de forma que um deles pode executar por
precatrio e o outro por RPV, ou ainda ambos por RPV, mas sem que seus crditos sejam
somados.

7. O que ocorre no caso de preterio do pagamento de precatrio?
Caso algum credor seja preterido no seu direito de preferncia, poder requerer o
sequestro da quantia necessria para satisfazer o dbito. O presidente do Tribunal, aps ouvir
o chefe do Ministrio Pblico, poder determinar a apreenso e a entrega do valor ao credor
preterido.
Existe intenso debate doutrinrio a respeito de quem o sujeito passivo dessa
apreenso, ou seja, o valor do sequestro ser retirado do patrimnio da Fazenda Pblica ou
do credor fura-fila?
Os que defendem que o ato de constrio deve recair sobre o patrimnio do credor que
recebeu antes da hora afirmam ser essa a nica forma de reverter o prejuzo gerado pelo
pagamento indevido. Ao admitir que o valor seja retirado do patrimnio pblico, haveria um
indevido incentivo ilegalidade, porque saberiam todos os credores que, tendo a oportunidade
de furarem a fila dos precatrios, o valor indevidamente recebido estaria a salvo de qualquer
restituio por parte do Poder Pblico. Tambm se valem do argumento da inalienabilidade dos
bens pblicos que, mesmo sendo penhorados, no poderiam ser posteriormente expropriados.
Por outro lado, existe doutrina que defende que o sequestro recaia sobre o patrimnio da
Fazenda Pblica, que era a devedora original e, mesmo tendo realizado pagamento fora da
ordem, continua a ser a devedora, no se podendo entender que, mesmo atuando
contrariamente lei, a Fazenda Pblica possa se valer da inalienabilidade dos bens pblicos.
O Supremo Tribunal Federal entende que o sequestro deve recair sobre renda pblica,
enquanto o Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que o sequestro deve
recair sobre renda pblica no s na preterio da ordem de preferncia, mas tambm no
caso de omisso no oramento e em casos de no ser a dvida que foi parcelada paga no
vencimento.
Uma terceira corrente doutrinria entende que tanto o patrimnio pblico como o
patrimnio do credor que recebeu em desrespeito ordem podem ser objeto do sequestro,
possibilitando ao credor preterido a formao de um litisconsrcio passivo. H entendimento
do Superior Tribunal de Justia, entretanto, de que no existe litisconsrcio necessrio entre o
ente pblico e o credor que recebeu fora da ordem, sendo a legitimidade passiva no sequestro
exclusiva do ente pblico.
Contudo adverte Daniel Assuno que aparentemente, a Emenda Constitucional 62/2009
pretende pr fim polmica por meio da previso contida no art. 100, 6., da CF. Segundo
esse dispositivo legal, as dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados
diretamente no Poder Judicirio, sendo sequestrados desse valor consignado os valores a
serem pagos ao credor preterido.

DEFESAS DO DEVEDOR:
1. Qual a natureza dos Embargos execuo?
tradicional a lio de que os embargos execuo tm natureza jurdica de ao,
sendo que o ingresso dessa espcie de defesa faz com que no mesmo processo passem a
tramitar duas aes: a execuo e os embargos execuo. A natureza jurdica dos
embargos pode ser inteiramente creditada tradio da autonomia das aes, considerando-
se que no processo de execuo busca-se a satisfao do direito do exequente, no havendo
espao para a discusso a respeito da existncia ou da dimenso do direito exequendo, o que
dever ser feito em processo cognitivo, chamado de embargos execuo.
Ainda que a tradio da autonomia das aes esteja sendo gradativamente afastada com
a adoo do sincretismo processual, o legislador parece ter preferido manter a tradio de
autonomia dos embargos como ao de conhecimento incidental ao processo de execuo.

2. Precluso o prazo de interposio dos embargos, h outra medida a se tomar?
O art. 918 do Novo CPC trata das hipteses de rejeio liminar dos embargos
execuo, quando o juiz extinguir essa demanda judicial incidental sem nem ao menos intimar
o embargado para se manifestar a respeito das alegaes do embargante. So trs as
hipteses de rejeio liminar dos embargos: intempestividade, indeferimento da petio inicial
e de improcedncia liminar do pedido e embargos manifestamente protelatrios.
Nesse sentido, o prazo para o ingresso dos embargos execuo de 15 dias,
aplicando-se para sua contagem o art. 915 do Novo CPC, e, naquilo que for aplicvel, o art.
224 do Novo CPC. Assim, observando que os embargos tem natureza de ao de
conhecimento incidental, a conseqncia da sua no apresentao no prazo, conforme
Assuno, apenas a precluso temporal para os embargos, j que o direito material poder
ser objeto de uma outra ao judicial, no mais na forma dos embargos, mas substancialmente
com o mesmo contedo. Significa dizer que a perda do prazo para a interposio dos
embargos no impede que o executado pretenda discutir o direito material exequendo por meio
de uma ao autnoma. tambm o posicionamento de Araken de Assis.
Observa-se que no sistema anterior do processo de execuo justificava-se a preferncia
pela interposio de embargos, porque estes teriam efeito suspensivo, de modo que seria
mais vantajoso ao executado do que a propositura de ao autnoma.
Atualmente, entretanto, o ingresso de embargos no mais suspende automaticamente o
andamento da execuo, de forma que o ingresso deste ou da ao autnoma j no difere
tanto em termos de vantagens ao executado. Tambm interessante notar que existiam
decises judiciais concessivas de tutelas de urgncia nessas aes autnomas para suspender
a execuo, desde que preenchidos os requisitos legais. Atualmente, tal proteo ao
executado continua a existir, mas certo que somente poder ser concedida se presentes, no
caso concreto, os requisitos previstos no art. 919, 1., do Novo CPC.

3. Alm dos embargos execuo, so possveis outras modalidades de defesa?
Alm da contestao por se tratar os embargos de processo de conhecimento Daniel
Assuno adverte que parece que tambm as excees rituais de impedimento e podero ser
oferecidas pelo exequente-embargado. Alerte-se que para o STJ incabvel o oferecimento de
reconveno em embargos execuo. O processo de execuo tem como finalidade a
satisfao do crdito constitudo, razo pela qual revela-se invivel a reconveno, na medida
em que, se admitida, ocasionaria o surgimento de uma relao instrumental cognitiva
simultnea, o que inviabilizaria o prosseguimento da ao executiva. Assim sendo, a
reconveno somente tem finalidade de ser utilizada em processos de conhecimento, haja vista
que a mesma demanda dilao probatria, exigindo sentena de mrito, o que vai de encontro
com a fase de execuo, na qual o ttulo executivo j se encontra definido. Esse entendimento
persiste mesmo com a entrada em vigor do CPC 2015 ( Info 567, STJ, 2015)
Note-se que no cabe, nessa contestao, a alegao de incompetncia relativa, porque o
juzo onde tramita a execuo foi escolhido pelo prprio exequente-embargado, e, no tendo
havido impugnao do executado a essa escolha, ainda que o juzo fosse originariamente
incompetente, ter ocorrido a prorrogao de competncia, o que impede essa espcie de
resposta.

4. H diferena entre os embargos execuo propostos contra particular ou
contra a Fazenda Pblica?
O processamento dos embargos idntico tanto para a execuo contra o particular quanto
para a execuo contra a Fazenda Pblica, restringindo-se as diferenas, basicamente, no
prazo para interposio (15 dias para os embargos na execuo particular e 30 dias para a
execuo contra a Fazenda Pblica), e nas consequncias.

5. Quais as matrias passveis de arguio nos embargos execuo?
O ttulo extrajudicial expressa certeza, mas no uma certeza imutvel e indiscutvel. A
presuno de que o negcio jurdico que deu origem ao ttulo executivo contm todos os
requisitos de validade e que inexiste qualquer fato superveniente capaz de retirar seus efeitos.
Essa presuno milita a favor do credor, que, para obter a satisfao de seu crdito, basta
apresentar o ttulo.
Tal presuno, entretanto, no subtrai do devedor a possibilidade de discutir, no processo de
conhecimento denominado embargos, todos os aspectos formais e materiais relativos ao ttulo
e ao negcio que lhe deu origem, com a mesma amplitude que se discute no processo de
formao de um ttulo judicial. Todavia, porque a presuno de certeza milita a favor do credor,
ter o devedor de provar que no est obrigado a adimplir a obrigao.
I Inexequibilidade do ttulo ou inexigibilidade da obrigao.
A execuo pressupe ttulo de obrigao lquida, certa e exigvel. Exemplo: o contrato de
abertura de crdito rotativo (cheque especial) configura uma obrigao da instituio
financeira em disponibilizar determinada quantia ao titular da conta, que pode dela utilizar-se ou
no. No corresponde, portanto, a um ttulo executivo, uma vez que no h dvida lquida e
certa quando da assinatura do contrato pelo cliente. Sendo assim, no pode lastrar a
execuo, mas poder fundamentar ao de cobrana ou monitria.
Por se tratar de matria de ordem pblica, cognoscvel de ofcio e a qualquer tempo, nada
impede que a arguio se d como incidente, nos prprios autos da execuo.
A deciso a que se refere o inciso I meramente terminativa do processo de execuo, pelo
que, em relao ao crdito, no opera a imutabilidade inerente coisa julgada, embora a
matria arguida constitua o mrito dos embargos.
II Penhora incorreta ou avaliao errnea.
Exemplos: (a) penhora sobre imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar (art.
1 da Lei n 8.009/1990); (b) penhora sobre bens absolutamente impenhorveis (art. 833), ou
sobre bens relativamente impenhorveis (art. 834), quando houver outros bens suficientes para
garantir a execuo; (c) penhora realizada sem observncia da ordem estabelecida no art.
835. As irregularidades formais podem dizer respeito nomeao do depositrio e s
intimaes do executado, do cnjuge ou companheiro ou de demais interessados, por
exemplo.
Quanto avaliao, reputa-se errnea aquela cujo valor for manifestamente superior ou
inferior ao valor de mercado do bem penhorado, com fundamento em avaliaes idneas.
Embora figurem como matria de embargos, passvel a alegao por mera petio, em 15
dias, contados da cincia do ato.
III Excesso de execuo, ou cumulao indevida de execues.
Ocorre excesso de execuo quando o credor pleiteia quantia superior constante do ttulo,
na execuo por quantia, ou quando recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo, no
caso de execuo para entrega de coisa (art. 917, 2, I e II). Os demais fundamentos dos
incisos do 2 do art. 917 no tratam propriamente de excesso.
A exigncia do adimplemento da obrigao do devedor sem que o credor cumpra a sua (inciso
IV), bem como a prova de que a condio no se realizou (inciso V), tambm constituem
hipteses de inexigibilidade da obrigao.
Caso o executado traga como nico fundamento dos embargos o excesso de execuo (art.
917, 2 e seus incisos), dever demonstrar o valor correto, por meio de demonstrativo
atualizado de seu clculo (art. 917, 3). Se essa providncia no for adotada, dever o juiz
rejeitar liminarmente os embargos. Se existir qualquer outro fundamento, ao juiz vedado
rejeitar os embargos, os quais somente deixaro de ser apreciados na questo relativa ao
excesso de execuo (art. 917, 4).
IV Reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de execuo para entrega de
coisa certa.
Art. 917, 6: o exequente poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa, prestando
cauo ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da compensao.
O 5 do art. 917, na esteira do art. 1.221 do CC, estabelece que, no caso de arguio de
direito de reteno, poder o exequente, na impugnao aos embargos, requerer a
compensao do valor das benfeitorias com o dos frutos ou danos considerados devidos pelo
executado.
V Incompetncia absoluta ou relativa do juzo da execuo.
Trata-se de matrias que no estavam no rol do art. 745 do CPC/1973. Em relao
incompetncia absoluta, a sua alegao era possvel em virtude do disposto no inciso V do art.
745 do CPC/1973, alm de tratar de matria de ordem pblica.
Quanto incompetncia relativa, esta no mais ser alegada por meio de exceo declinatria
de foro e sim como uma das matrias arguveis nos prprios embargos, assim como ocorre,
no processo de conhecimento, com a contestao (art. 337, II, CPC/2015).
VI Qualquer matria que seria lcito ao executado deduzir como defesa em processo de
conhecimento.
Os embargos execuo, no obstante sua natureza de ao, constituem o meio pelo qual o
executado impugna a relao jurdica material consubstanciada no ttulo ou a validade da
relao atinente ao processo de execuo. por isso que, nessa via, permite-se ao executado
apenas defender-se da relao que o vincula ao processo de execuo, ou da pretenso do
exequente satisfao do crdito.

6. necessria a citao do embargado/exequente para impugnar os embargos?
H revelia se no apresentar impugnao?
A impugnao assemelha-se contestao. A despeito disso, nos embargos, porque j existe
relao processual entre as partes (no processo de execuo), a lei dispensa a citao do
embargado (exequente). Contenta-se apenas com a intimao, que feita na pessoa de seu
advogado.
Nos embargos, tecnicamente, no se pode falar em efeitos da revelia (art. 344), seja porque o
exequente no citado para se defender, seja porque o ttulo goza de presuno de certeza,
cabendo ao executado-embargante elidir essa presuno. Existe, todavia, entendimento de
que as questes de fato articuladas nos embargos e no contestadas na impugnao devem
ser reputadas verdadeiras, segundo a verdade do embargante, a menos que estejam em
contradio com o ttulo executivo.

7. possvel o parcelamento da execuo?
No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do exequente e comprovando o depsito de
30% do valor em execuo, inclusive custas e honorrios de advogado, poder o executado
requerer seja admitido a pagar o restante em at seis parcelas mensais, acrescidas de
correo monetria e juros de 1% ao ms.
De acordo com o CPC/2015, o exequente deve se manifestar sobre o pedido de
parcelamento. Essa manifestao deve ter relao com o preenchimento (ou no) dos
requisitos previstos no caput do art. 916, quais sejam: a) depsito do percentual mnimo
(30%); b) depsito das custas e dos honorrios de advogado. Ou seja, preenchidos os
requisitos, surge para o executado um verdadeiro direito potestativo ao parcelamento de suas
obrigaes. Esse entendimento destoa da orientao jurisprudencial firmada na sistemtica do
CPC/1973.


PONTO 15

15. Processo nos tribunais e meios de impugnao das decises judiciais: ordem dos
processos nos tribunais e processos de competncia originria dos tribunais: incidente
de assuno de competncia, incidente de arguio de inconstitucionalidade, conflito
de competncia, homologao de deciso estrangeira e concesso do exequatur
carta rogatria, ao rescisria, incidente de resoluo de demandas repetitivas e
reclamao.


Colaborador: Carolina Santos Martinez

Bibliografia: Curso de direito processual civil: o processo civil nos tribunais, recursos, aes
de competncia originria de tribunal, querela nullitatis, incidentes de competncia originria
de tribunal / Fredie Didier Jr., Leonardo Carneiro da Cunha 13. Ed. Reform. Salvador: Ed.
JusPodivm, 2016. V3.

O que significa voto concorrente?


O voto concorrente ocorre em julgamento de processo que se encontra em Tribunal, no qual a
maioria do colegiado favorvel a um determinado resultado, mas no h maioria em relao
ao fundamento determinante da deciso. Assim, o voto concorrente surge quando o julgador
adere ao resultado vencedor, sem aderir ao fundamento.
O voto concorrente pode assumir uma dupla funo: a) demonstrar que h um melhor
fundamento para a obteno de um mesmo resultado; e b) impedir a formao da ratio
decidendi e, portanto, do precedente, ao no permitir a obteno da maioria em torno de um
fundamento determinante.
Por outro lado, vale observar que inexistindo unanimidade quanto ao resultado, o voto vencido
(que divergiu no s na fundamentao mas tambm no dispositivo) dever integrar o acrdo
para todos os fins legais, incluindo o pr questionamento, sob pena de nulidade do acrdo,
por vcio de fundamentao.
Em ambos casos, importante esclarecer que o acrdo proferido dever ser lavrado por quem
conduziu a concluso do julgamento ou a sua fundamentao. Ainda que a concluso seja
unnime, preciso que se atribua a relatoria do acrdo a quem conduziu a fundamentao
prevalente. Por isso, o relator no deve lavrar o acrdo, seja quando ficar vencido na
concluso, seja quando ficar vencido na fundamentao.

Se no houver unanimidade no julgamento do recurso, como o tribunal dever


proceder?
Nos termos do art. 942, CPC, em casos de divergncia, antes do encerramento do julgamento,
haver a ampliao do rgo julgador, ou seja, haver o prosseguimento do julgamento, na
mesma ou em outra sesso, com novos membros a serem convocados de acordo com o
regimento interno do tribunal.
A existncia de divergncia , pois, fato que leva mudana de composio do rgo julgador.
Assim, caso no seja observada a tcnica do art. 942, CPC, o acrdo ser nulo, por vcio de
competncia funcional.
Neste sentido possvel dizer que os antigos Embargos Infringentes (CPC/73) cederam
espao para esta tcnica de julgamento chamada de ampliao do colegiado.
Importante ressaltar, ainda, que a divergncia deve constar no resultado do julgamento e no
na sua fundamentao que pode divergir.
Por fim, importante notar que a regra da ampliao do colegiado aplicvel a qualquer
resultado no unnime proferido em julgamento de Apelao. Todavia, no julgamento de
Agravo de Instrumento, a regra s se aplica se o recurso (AI) for provido e admitido, por
maioria de votos, para reformar a deciso que julgar parcialmente o mrito.
Logo, no julgamento do Agravo de Instrumento, no se aplica a tcnica de julgamento prevista
no art. 942, CPC: a) se o julgamento for unnime; b) se o agravo no for admitido, ainda que
por maioria de votos; c) se o agravo for admitido e desprovido, ainda que por maioria de
votos; d) se o agravo for admitido e provido para anular a deciso, ainda que por maioria de
votos; e) se o agravo for admitido e provido para reformar uma deciso que no trate de
mrito, ainda que por maioria de votos.
Tambm no se aplica o disposto no art. 942, CPC, por disposio expressa, ao julgamento
de incidente de assuno de competncia e ao de resoluo de demandas repetitivas, nem ao
de remessa necessria, nem ao julgamento no unnime proferido, nos tribunais, pelo plenrio
ou pela corte especial.

possvel que o julgamento em tribunal opere-se por disperso de votos? Explique.


O julgamento em tribunal pode operar-se por unanimidade ou por maioria de votos. Contudo,
h casos em que no se consegue alcanar uma maioria, caracterizando o que se chama de
disperso de votos.
A disperso de votos pode verificar-se de forma quantitativa ou qualitativa. A disperso
quantitativa ocorre, por exemplo, quando o relator profere voto estimando o valor da
condenao em 100, o segundo julgador em 80 e o terceiro em 50. Por sua vez, ocorre
disperso qualitativa, quando cada voto indica um resultado diferente , a exemplo da hiptese
em que o relator conferiu a guarda da criana me, o segundo julgador ao pai e o terceiro
av.

No caso da disperso quantitativa, adota-se a soluo do voto mdio que obtido por dois
sistemas, a saber: primeiro sistema de continncia adota-se como vencedor o voto que se
encontra entre as extremidades dos demais posicionamentos. Segundo sistema da mdia
aritmtica adota-se como vencedor o voto extrado da mdia aritmtica de todos os votos.

No caso da disperso qualitativa, a soluo consistir em designar um novo julgamento para


que se chegue a algum consenso ou convocar outros magistrados, a fim de que haja adeso a
um dos votos j proferidos, tendo em vista a existncia de procedimento semelhante no art.
942, CPC.

Quais so os poderes do relator?


O art. 932, CPC, concentra boa parte dos poderes do relator, sem, no entanto, exauri-los. Os
poderes do relator podem ser divididos em: ordenatrios, instrutrios e decisrios.
Poder ordinatrio significa que cabe ao relator dirigir e ordenar o processo no tribunal, para a
concretizao dos princpios da primazia da deciso de mrito e cooperao. Neste sentido, o
relator, por exemplo, tem o dever de: a) determinar a intimao do Ministrio Pblico, quando
for o caso (art. 932, VII, CPC); b) delimitar os poderes processuais do amicus curiae (art.
138, 2, CPC); c) promover, a qualquer tempo, a autocomposio (art. 139, V, CPC); d)
quando se deparar com diversas demandas repetitivas, oficiar o Ministrio Pblico, a
Defensoria Pblica e, na medida do possvel, outros legitimados, para, se for o caso,
promover a propositura da ao coletiva respectiva (art. 139, X, CPC).
Poder instrutrio significa que cabe ao relator presidir a instruo do processo que tramita no
tribunal. Neste ponto importante lembrar que possvel a produo de provas em tribunal,
tanto nas aes de competncia originria quanto nos recursos. Se o relator entender
conveniente poder converter o julgamento do recurso em diligncia para a produo de novas
provas, destinadas formao do convencimento dos membros do tribunal e poder excluir as
que considerar ilcitas do material probatrio.
Poder decisrio significa que cabe ao relator: a) homologar autocomposio, sempre que o
processo estiver no tribunal, implicando a extino do procedimento com resoluo do mrito;
b) decidir requerimento de tutela provisria; c) decidir requerimento de concesso de
gratuidade de justia, bem como o pedido de sua revogao; d) proceder ao juzo de
admissibilidade dos recursos; e) proceder ao juzo de mrito dos recursos, nos casos
excepcionais relacionados ao sistema de precedentes obrigatrios (art. 927, CPC); e) proferir
decises finais em processos de competncia originria, j que o relator poder indeferir a
petio inicial (art. 330, CPC) ou julgar liminarmente improcedente o pedido (art. 332, CPC); e
f) proferir decises interlocutrias.

Quais so as hipteses em que o relator pode proferir julgamento unipessoal de


mrito?
Os incisos IV e V do art. 932 do CPC, autorizam, exceo da regra da colegialidade, o
relator a julgar, sozinho, os recursos. So hipteses de deciso de mrito final proferida pelo
relator, relacionadas ao sistema de precedentes obrigatrios.
Importante notar que o relator pode negar ou dar provimento ao recurso. Mas, para dar
provimento, preciso que o relator estabelea o contraditrio prvio com o recorrido (art. 932,
V, CPC). Para negar provimento ao recurso, no h necessidade de ouvir previamente o
recorrido.
O relator pode dar ou negar provimento a recurso que for contrrio a: a) smula do STF, do
STJ ou do prprio tribunal; b) acrdo proferido pelo STF ou pelo STJ em julgamento de
recursos repetitivos; c) entendimento firmado em IRDR ou assuno de competncia.
Qual a ordem de julgamento nos tribunais?
Na sesso de julgamento as causas devem ser julgadas conforme a regra do art. 936, CPC:
Ressalvadas as preferncias legais e regimentais, os recursos, a remessa necessria e os
processos de competncia originria sero julgados na seguinte ordem:
I - aqueles nos quais houver sustentao oral, observada a ordem dos requerimentos;
II - os requerimentos de preferncia apresentados at o incio da sesso de julgamento;
III - aqueles cujo julgamento tenha iniciado em sesso anterior; e
IV - os demais casos.

Quais as hipteses que admitem sustentao oral no tribunal?


A sustentao oral considerada direito de influncia, que contribui no convencimento dos
julgadores e que concretiza os princpios do contraditrio, ampla defesa e da cooperao,
razo pela qual, na dvida, deve-se, sempre, optar pela admissibilidade da sustentao oral.
Nos termos do art. 937, CPC, a sustentao oral admitida na apelao, no recurso ordinrio,
no recurso especial, no recurso extraordinrio, nos embargos de divergncia, na ao
rescisria, no mandado de segurana, na reclamao, no agravo de instrumento interposto
contra decises interlocutrias que versem sobre tutela provisria de urgncia ou evidncia,
bem como em outras hipteses previstas em lei ou no regimento interno do tribunal.
O art. 937, VIII, CPC, prev sustentao oral no agravo de instrumento interposto contra
decises interlocutrias que versem sobre tutela provisria de urgncia ou evidncia, mas no
prev expressamente a sustentao oral em agravo de instrumento interposto contra deciso
que trate do mrito.
Embora no haja previso expressa da sustentao oral em agravo de instrumento interposto
contra deciso de mrito, o prof. Fredie Didier entende ser possvel a sua aplicao, j que,
em muitos casos, a deciso ser circunstancialmente atacada por meio de agravo de
instrumento ou de apelao (e no h diferena no regime jurdico entre a apelao e o agravo
de instrumento).. Seria anti-isonomico admitir, nesses casos, a sustentao oral na apelao,
mas no a aceitar no agravo de instrumento.
Por fim, importante considerar que a sustentao oral no se confunde com o esclarecimento
de fato. que, nesta ltima hiptese, ao advogado se permite, em qualquer momento do
julgamento, usar da palavra, pela ordem, para, em qualquer causa e sem ressalvas, esclarecer
fatos ou dvidas surgidas na sesso, conforme dispe o art. 7, X, do Estatuto da Advocacia.
A sustentao oral, por outro lado, s admitida nos casos acima especificados e deve ser
apresentada aps o relatrio e antes do voto do voto do relator.

Quais so os institutos que compem o microssistema de formao de precedentes


obrigatrios e qual a sua funo?
Inicialmente importante notar que o microssistema de julgamento de casos repetitivos tem
dupla funo: i) gerir e decidir casos repetitivos e ii) formar precedentes obrigatrios.
O IRDR e os recursos repetitivos possuem a dupla funo de gesto e julgamento, alm da
formao de precedentes obrigatrios. J o incidente de assuno de competncia possui a
nica funo de formao de precedentes obrigatrios, sem, contudo, possuir a funo de
gerir de forma econmica e gil a soluo dos litgios, at porque no possui multiplicidade de
demandas.
Portanto, o microssistema de formao e aplicao de precedentes obrigatrios (espcie do
microssistema de julgamento de casos repetitivos) formado pelo IRDR, pelos recursos
repetitivos e, ainda, pelo incidente de assuno de competncia.
A formao de precedente o objetivo primordial desse microssistema. Formado o
precedente obrigatrio, tanto no incidente de assuno de competncia como no julgamento de
casos repetitivos, os juzes e tribunais devem observ-los proferindo julgamento de
improcedncia liminar (art. 332, II e III, CPC), dispensando a remessa necessria (art. 496,
4, II e III, CPC), autorizando a tutela provisria de evidncia (art. 311, II, CPC) e conferindo-
se ao relator o poder de decidir monocraticamente (art. 932, IV, b e c, V, b e c; art. 955, p. n,
II, CPC).
Cabe reclamao para garantir a observncia de precedente proferido em julgamento de
casos repetitivos ou em incidente de assuno de competncia.

Ademais, as regras do microssistema devem ser integralmente e supletivamente aplicadas


tanto ao IRDR, aos recursos repetitivos e ao incidente de assuno de competncia, mesmo
em caso de omisso legislativa, justamente porque possuem o objetivo comum de formar
precedentes obrigatrios.

Com relao ao julgamento dos casos repetitivos, qual o sistema adotado pelo Brasil
(causa piloto ou causa modelo)?
H dois sistemas de resoluo de causas repetitivas: a) o da causa-piloto e b) o da causa-
modelo. No sistema da causa-piloto o rgo jurisdicional seleciona um caso para julgar, fixando
a tese a ser seguida nos demais. J na causa-modelo, instaura-se um incidente apenas para
fixar a tese a ser seguida, no havendo a escolha de uma causa a ser julgada.
A instaurao do IRDR, assim como a instaurao do incidente para julgamento de recurso
extraordinrio e especial repetitivo, pressupe a existncia de um caso tramitando no tribunal.
Escolhem-se alguns recursos para serem afetados como recursos paradigmas de
representatividade. Portanto, a opo brasileira para o julgamento dos casos repetitivos o da
causa - piloto.
Isto porque o legislador ordinrio no poderia criar competncias originrias para os tribunais
porm ele pode e foi isto que fez o CPC/15 criar incidentes processuais para causas
originrias e recursais que tramitem nos tribunais. por isso, inclusive, que no se permite a
instaurao do IRDR sem que haja causa tramitando no tribunal.
Todavia, h uma exceo que se observa na desistncia da demanda ou do recurso voluntrio
afetado para julgamento. Quando o autor ou recorrente desiste da ao ou recurso, a
desistncia deve atingir, apenas, o procedimento relativo a uma dessas demandas. Tal
desistncia, todavia, no atingir o segundo procedimento, referente ao incidente de resoluo
de demandas repetitivas.
Nesta hiptese, o julgamento do IRDR ou do recurso repetitivo configura uma causa modelo.

Quais so os requisitos de admissibilidade do IRDR?


O IRDR somente cabvel, se (a) houver efetiva repetio de processos e risco de ofensa
isonomia e segurana jurdica, (b) a questo for unicamente de direito e (c) houver causa
pendente no tribunal. Estes requisitos devem estar presente de modo cumulativo e simultneo.
De acordo com o enunciado 87 do Frum Permanente de Processualistas Civis: A instaurao
do incidente de resoluo de demandas repetitivas no pressupe a existncia de grande
quantidade de processos versando sobre a mesma questo, mas preponderantemente o risco
de quebra da isonomia e de ofensa segurana jurdica.
No cabe IRDR preventivo; exige-se que haja risco de ofensa isonomia e segurana
jurdica. Inclusive, s cabe IRDR quando j houver algumas sentenas antagnicas a respeito
do assunto.
Tambm no cabe IRDR quando j afetado, no tribunal superior, recurso representativo da
controvrsia para a definio de tese, ou seja, h uma preferncia do recurso repetitivo sobre
o IRDR, exatamente porque, julgado o recurso representativo da controvrsia, a tese fixada
ser aplicada em mbito nacional, abrangendo, at mesmo, o tribunal que poderia instaurar o
IRDR.
Por fim, vale observar que o juzo de admissibilidade feito pelo rgo colegiado competente
para julgar o IRDR, no cabendo ao relator faz-lo isoladamente (art. 981, CPC) e que no h
prazo e nem custas para a instaurao.
A deciso que admite ou rejeita o IRDR irrecorrvel, salvo a oposio de Embargos de
Declarao. O juzo negativo de admissibilidade no obsta que, uma vez satisfeito o requisito
ausente, seja o incidente novamente suscitado (art. 976, 3, CPC).

Quem possui legitimidade para instaurar o IRDR?


O IRDR pode ser suscitado de ofcio, pelo juiz de uma das causas repetitivas ou pelo relator
do processo que se encontra no tribunal.

Tambm possvel que ele seja instaurado por provocao de qualquer uma das partes da
causa pendente no tribunal ou de qualquer outro processo em que a questo se repita.
Tambm podem requerer a instaurao do IRDR o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica.
Importante notar que a legitimidade da Defensoria Pblica, para suscitar o IRDR, deve
relacionar-se com sua funo tpica, definida constitucionalmente, havendo necessidade de o
caso envolver interesses de necessitados ou versar sobre tema que a eles esteja relacionado.
Por fim, vale dizer que as alegaes devem fundar-se em prova documental, no sendo
cabvel outro tipo de prova.

Explique o fenmeno da suspenso dos processos no IRDR.


Admitido o IRDR, suspendem-se os processos pendentes, individuais ou coletivos, que estejam
tramitando no mbito da competncia territorial do tribunal, at o julgamento final do incidente.
Se for um tribunal de justia, suspendem todos os processos em curso no Estado. Sendo um
tribunal regional federal, suspendem-se os processos que tramitam em toda a regio. Admitido
o IRDR num tribunal superior, suspendem-se os processos pendentes em todo o territrio
nacional.
Para haver a suspenso, no basta a interposio do IRDR, h a necessidade da sua
admisso pelo rgo colegiado.
Caber ao relator comunicar aos juzes onde tramitam os processos que esto todos
suspensos. As partes de cada um dos processos devero ser intimadas da suspenso de
seus processos e, querendo, podero participar da discusso travada ou exercer o direito de
distino.
Nos processos em que h cumulao simples de pedidos, caracterizada quando cada pedido
independente (Art. 327, CPC), a suspenso pode ser parcial, prosseguindo-se o processo
quanto ao pedido que no tem relao com a questo de direito repetitiva a ser decidida no
IRDR.
possvel, ainda, requerer ao STF (se a matria for constitucional) e ao STJ (se a matria for
infraconstitucional) a extenso da suspenso regional para o mbito nacional, nos termos do
art. 982, 3 e 4 do CPC.
Por fim, a suspenso cessa automaticamente com o trmino do prazo de um ano (prazo para
o julgamento do IRDR), salvo deciso em sentido contrrio. Se, todavia, for interposto recurso
especial ou extraordinrio do acrdo que julgar o IRDR, a suspenso se mantm, pois tais
recursos tm, nesse caso, efeito suspensivo automtico (art. 987, 1, CPC).

Qual a funo do presidente/vice-presidente do tribunal local na formao de


precedente obrigatrio?
De acordo com o art. 1.036, 1, CPC, o presidente ou vice-presidente do tribunal de justia
ou do tribunal regional federal, ao receber o recurso especial ou extraordinrio, sempre que
houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, selecionar
dois ou mais recursos representativos da controvrsia para encaminh-los ao tribunal superior
competente para fins de afetao, determinando a suspenso do trmite de todos os
processos pendentes, individuais ou coletivos, que tramitam no Estado ou na regio, conforme
o caso.
Nesta hiptese o presidente/vice presidente do tribunal local atua como legitimado para a
instaurao do incidente de recursos repetitivos que, ao final, servir para a gesto de casos
repetitivos, bem como a formao de precedente obrigatrio.
Vale dizer que a escolha feita pelo presidente/vice presidente do tribunal local no vincula o
relator dos tribunais superiores, que poder selecionar outros recursos representativos da
controvrsia. Isto porque o relator do tribunal superior pode, de ofcio instaurar o incidente,
independentemente de provocao do presidente/vice presidente do tribunal local.
Ademais, ao proceder o juzo de admissibilidade dos recursos superiores, o presidente/vice
presidente do tribunal local pode gerir os processos a ele submetidos, negando seguimento a:
a) recurso extraordinrio que trate de controvrsia a que o STF tenha negado a repercusso
geral (art. 1.030, I, a, CPC); b) recurso extraordinrio interposto contra acrdo que esteja em
conformidade com entendimento do STF exarado no regime de repercusso geral (art. 1.030,
I, a, CPC); c) recurso extraordinrio ou especial interposto contra deciso que esteja em
conformidade com entendimento do STF ou STJ exarado no regime de julgamento de casos
repetitivos.

Qual a finalidade do incidente de assuno de competncia?


O art. 926 do CPC estabelece que devem os tribunais uniformizar sua jurisprudncia e mant-
la estvel, ntegra e coerente, com vistas isonomia e segurana jurdica.

O art. 947 do CPC, ao prever o incidente de assuno de competncia pe disposio dos
tribunais - nos casos que envolver relevante questo de direito, com grande repercusso
social, sem repetio em mltiplos processos - instrumento destinado a prevenir e a corrigir
divergncia jurisprudencial, contribuindo para que os tribunais cumpram o dever de uniformizar
a jurisprudncia.
Pode-se dizer que o incidente de assuno de competncia cumpre trs funes principais, a
saber:
i) Provocar o julgamento de caso relevante por rgo colegiado de maior composio, a ser
indicado pelo regimento interno do tribunal;
ii) Prevenir ou compor divergncia interna no tribunal, ou seja, o incidente ser instaurado
quando se revelar possvel o dissenso entre suas cmaras ou turmas. Neste ponto, importante
notar que se o dissenso j existir caber IRDR e no o incidente de assuno de competncia;
e
iii) Formao de precedente obrigatrio, que vincula o prprio tribunal, seus rgos e os juzos
a ele subordinados.

Quais so os pressupostos do incidente de assuno de competncia?


Nos termos do art. 947, CPC, admissvel a assuno de competncia quando o julgamento
de recurso, de remessa necessria ou de processo de competncia originria envolver
relevante questo de direito, com grande repercusso social, sem repetio em mltiplos
processos.
Relevante questo de direito aquela que merea ter sua cognio ampliada, com
contraditrio mais qualificado e fundamentao reforada, a fim de firmar um precedente sobre
o tema, prevenindo ou eliminando divergncia jurisprudencial. Alm de relevante, pode ser
questo de direito material ou processual.
Grande repercusso social tema indeterminado, concretizando-se a partir dos elementos do
caso, mas possvel utilizar como parmetro ou diretriz o disposto no art. 1.035, 1, do CPC,
que trata da repercusso geral, devendo-se considerar a existncia de questes relevantes do
ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico que ultrapassem os interesses subjetivos
do processo. Havendo recurso para o STF, eventual recurso extraordinrio ter a repercusso
geral presumida, nestes casos.
Ao lado desses, importante citar a existncia de um pressuposto negativo, qual seja: no cabe
incidente de assuno de competncia se houver repetio da discusso em mltiplos
processos.

O que significa reserva de plenrio ou regra do full bench?


O art. 97 da CF prescreve que somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou
dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
A reserva de plenrio ou regra do full bench , pois, regra que estabelece um quorum
qualificado para o reconhecimento da inconstitucionalidade no mbito dos tribunais.
O incidente de arguio de inconstitucionalidade o meio processual previsto para
regulamentar esse dispositivo constitucional.

rgos fracionrios dos Tribunais (Cmaras, Grupos de Cmaras, Turmas ou Sees),


muito embora possam confirmar a legitimidade constitucional dos atos estatais, no dispem
do poder de declarao de inconstitucionalidade das leis e demais espcies jurdicas
editadas pelo Poder Pblico. Essa especial competncia dos Tribunais pertence, com
exclusividade, ao respectivo Plenrio ou, onde houver, ao correspondente rgo especial. A
norma inscrita no art. 97 da CF, porque exclusivamente dirigida aos rgos colegiados do
Poder Judicirio, no se aplica aos magistrados singulares quando no exerccio da jurisdio
constitucional (STF, HC n. 69,921-9/MS).
Por fim, vale dizer que no somente o reconhecimento expresso da inconstitucionalidade, mas
tambm o simples afastamento da incidncia da norma, no todo ou em parte, devem
submeter-se exigncia do art. 97 da CF. Esse, inclusive, o enunciado n. 10 da Smula
Vinculante do STF: viola a clusula de reserva de plenrio a deciso de rgo fracionrio
de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo do Poder Pblico, afasta a sua incidncia no todo ou em parte..

No mbito do incidente de arguio de inconstitucionalidade, o rgo fracionrio fica


vinculado deciso do plenrio ou rgo especial?
Inicialmente importante mencionar que o incidente de arguio de inconstitucionalidade s
cabvel para que se proclame a inconstitucionalidade. Se o tribunal resolve afastar a alegao
de inconstitucionalidade ou declarar a constitucionalidade da norma, no se faz necessria a
instaurao do incidente. A razo a seguinte: as normas presumem-se constitucionais.
Suscitado e admitido o incidente, pelo rgo fracionrio, ocorre uma diviso da competncia:
um rgo julgador fica com a competncia para julgar a questo principal e as demais
questes a respeito das quais no foi suscitado qualquer incidente, e outro fica com a
competncia para julgar a inconstitucionalidade da norma.
Decidida a questo incidente, voltam os autos ao rgo originrio, de quem a competncia
para prosseguir no julgamento da causa, decidindo as demais questes incidentes, sobre as
quais no houve a instaurao do incidente, e a questo principal.
Ao final, o rgo originrio fica vinculado soluo que foi dada arguio de
inconstitucionalidade a soluo incorpora-se no julgamento do recurso ou da causa como
premissa inafastvel. A deciso final ser produto do trabalho de dois rgos julgadores: do
rgo originrio e do rgo especial/pleno.

Qual a natureza jurdica da deciso proferida pelo rgo especial/plenrio, no incidente


de arguio de inconstitucionalidade?
Embora esse incidente seja um instrumento processual tpico do controle difuso, a anlise da
constitucionalidade da lei feia em abstrato. A deciso do tribunal pleno no valer somente
para o caso concreto em que surgiu a questo de constitucionalidade. Ser paradigma
(leading case) para todos os demais feitos, ou seja, a deciso ter eficcia vinculativa para o
tribunal e para os juzes a ele vinculados (Art. 927, V, CPC).
A resoluo dessa questo no fica, porm, submetida coisa julgada erga omnes, j que,
embora se trate de prejudicial incidental, o tribunal no tem competncia para resolv-la como
questo principal (art. 503, 1, III, CPC), razo pela qual no passvel de rescisria.
Por isso, inclusive, a deciso do incidente irrecorrvel, porque ainda no h deciso final.
Recorrvel apenas o acrdo do rgo originrio que completar o julgamento.
Assim, a deciso do incidente, embora vinculativa, no faz coisa julgada erga omnes.

PONTO 16

16. Recursos e meios de impugnao. Admissibilidade e efeitos. Princpios. Apelao,
agravos, embargos de declarao, embargos de divergncia, duplo grau obrigatrio,
ao rescisria, mandado de segurana contra ato judicial, ao declaratria de
inexistncia de ato processual e querela nullitatis. Recursos nos Tribunais Superiores.
Lei Federal n. 8.038/90. Repercusso Geral. Smula. Smula Vinculante. Lei Federal
n. 11.417/06. Precedentes: teoria geral, distinguishing e overhulling.

BIBLIOGRAFIA:
CMARA, Alexandre Freitas. O novo processo civil brasileiro. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2016.
NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito processual civil. 8 ed. Salvador:
Juspodivm, 2016.
16. Recursos e meios de impugnao. Admissibilidade e efeitos. Princpios. Apelao,
agravos, embargos de declarao, embargos de divergncia, duplo grau obrigatrio, ao
rescisria, mandado de segurana contra ato judicial, ao declaratria de inexistncia de ato
processual e querela nullitatis. Recursos nos Tribunais Superiores. Lei Federal n. 8.038/90.
Repercusso Geral. Smula. Smula Vinculante. Lei Federal n. 11.417/06. Precedentes: teoria
geral, distinguishing e overrulling.

Quais os meios de impugnao de uma deciso judicial?
A deciso judicial pode ser impugnada por:
i. recurso: Segundo Barbosa Moreira, recurso o remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro
do mesmo processo, a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao de deciso
judicial que se impugna.
ii. ao autnoma de impugnao: serve para impugnar uma deciso judicial, mas, para isso,
ela d origem a um novo processo. As mais comuns so:
1.ii.a. ao rescisria;
1.ii.b. reclamao constitucional;
1.ii.c. querela nullitatis;
1.ii.d. mandado de segurana contra ato judicial;
1.ii.e. embargos de terceiros; e
1.ii.f. habeas corpus.
iii. sucedneos recursais (sucedneo aquilo que faz as vezes de): todo meio de
impugnao de deciso judicial que no recurso nem ao autnoma:
1.iii.a. reexame necessrio;
1.iii.b. correio parcial;
1.iii.c. pedido de suspenso de segurana; e
1.iii.d. pedido de reconsiderao.

Em que consiste o efeito devolutivo? Diferencie efeito devolutivo vertical e efeito
devolutivo horizontal.
O efeito devolutivo consiste na aptido que todo recurso tem de devolver ao conhecimento do
rgo ad quem o conhecimento da matria impugnada. Destarte, e considerando o princpio
da inrcia da jurisdio, o rgo ad quem no conhece aquilo que no foi contestado, salvo se
tratar-se de matria de ordem pblica, hiptese em que se fala em efeito translativo.
Vale observar que, historicamente, o efeito devolutivo somente estaria presente nos recursos
encaminhados a rgo hierarquicamente superior, de sorte que os embargos de declarao,
por exemplo, no conteriam o efeito devolutivo. Atualmente, todavia, o efeito devolutivo
decorre da interposio de qualquer recurso, equivalendo a um efeito de transferncia da
matria ou de renovao do julgamento para outro ou para o mesmo rgo julgador.
Referido efeito pode ser analisado sob dois aspectos: horizontal ou vertical.
O aspecto horizontal expresso no adgio tantum devolutum quantum appellatum, refere-se
extenso da matria devolvida ao Tribunal, havendo a precluso quanto s demais matrias
que no forem suscitadas pelas partes. Importante atentar que, as matrias deduzidas em
contrarrazes de Apelao, estaro condicionadas ao conhecimento do recurso. Isto significa
que se a Apelao no for admitida, as preliminares alegadas nas contrarrazes no sero
apreciadas.
J o aspecto vertical refere-se profundidade. Nesse ponto, independe de pedido expresso
das partes, por aplicao do art. 1.013, do CPC-15, isto porque sero devolvidas ao rgo ad
quem outras matrias ainda que no reiteradas pelas partes, desde que relativas ao captulo
impugnado (relacionadas aos fundamentos do pedido e da defesa) e desde que oportunizado o
contraditrio, conforme determina o art. 9 do CPC/15. Isto significa que as questes de fato e
de direito, bem como as questes prejudiciais, relativas ao capitulo impugnado, sero
necessariamente apreciadas pelo rgo ad quem.

O efeito suspensivo refere-se impossibilidade de a deciso impugnada gerar efeitos
enquanto no foi julgado o recurso interposto, a doutrina costuma classificar tal efeito
em prprio e imprprio. Explique- os.
O efeito suspensivo prprio refere-se s hipteses de suspenso ope legis, isto , em que o
prprio legislador prev a suspenso dos efeitos da deciso impugnada, como, por exemplo,
acontece com a Apelao e Recurso Especial ou Extraordinrio que julga incidente de
resoluo de demandas repetitivas. Por consequncia, a deciso que recebe o recurso tem
efeitos declaratrios e com efeitos ex tunc.
O efeito suspensivo imprprio, por outro lado, refere-se s hipteses em que a suspenso dos
efeitos analisada no caso concreto pelo magistrado, suspenso ope judicis. Neste caso, a
deciso que recebe o recurso, possui natureza constitutiva e efeitos ex nunc.
No direito brasileiro todo o recurso pode ter efeito suspensivo, mas a regra a de que o
recurso no possua efeito suspensivo automtico, ou, em outras palavras, que no possua
efeito suspensivo prprio.

Em que consiste o efeito translativo? Ele se aplica aos recursos especial e
extraordinrio?
O efeito translativo consiste na devoluo ao tribunal ad quem das matrias de ordem pblica,
ainda que no impugnadas pelo recorrente, mas que sejam relativas ao captulo impugnado e
desde que oportunizado o contraditrio, conforme determina o art. 10 do CPC/15. Em que
pese a existncia de doutrina em sentido contrrio, os tribunais superiores entendem que tal
efeito no incide no REsp e no RE. Nestes casos, para que os tribunais superiores se
manifestem acerca de matria de ordem pblica seria indispensvel o prequestionamento da
matria perante o juzo a quo.

O que efeito expansivo dos recursos?
Chama-se efeito expansivo a aptido de alguns recursos cuja eficcia pode ultrapassar os
limites objetivos ou subjetivos previamente estabelecidos pelo recorrente. Ele possibilita que o
efeito do recurso se estenda a litigantes que no tenham recorrido; ou a pretenses que no o
integrem. Da falar-se em efeito expansivo subjetivo ou objetivo.
Havendo litisconsrcio, o recurso interposto por um deles pode, dependendo das
circunstncias, beneficiar aqueles que no recorreram, quando:
i. o litisconsrcio for unitrio;
ii. o litisconsrcio for formado por devedores solidrios, ainda que exista um litisconsrcio
simples, e desde que a matria de defesa no seja pessoal.
Ainda possvel observar o efeito expansivo subjetivo quando:
iii. o recurso interposto por assistente simples eficaz em relao ao assistido (art. 121, p.
nico., CPC);
iv. os embargos de declarao interpostos por uma das partes interrompem o prazo para a
interposio de outro recurso para ambas partes, e no apenas para aquela que embargos;
v. a interposio de embargos de divergncia no STJ interrompe, para ambas partes, o prazo
para a interposio de recurso extraordinrio (art. 1.044, 1, CPC).
J o efeito expansivo objetivo verificado no caso de pedidos interdependentes, que mantm
entre si relao de prejudicialidade. Nesse caso, ainda que haja recurso apenas em relao a
um deles, o provimento repercutir sobre os outros, ainda que estes no especificamente
impugnados. Ex.: se em ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos, o ru
recorrer contra a procedncia do pedido declaratrio de paternidade, o acolhimento do recurso
afetar tambm a pretenso condenatria a alimentos, j que guardam relao de
prejudicialidade entre si.
O efeito expansivo objetivo pode ser interno, quando se estende a captulos no impugnados
da deciso recorrida, ou externo, que se verifica quando o julgamento do recurso atinge outros
atos processuais que no a deciso recorrida.

O que efeito regressivo?
o efeito dos recursos nos quais a causa volta ao conhecimento do juzo prolator da deciso,
que poder exercer juzo de retratao. Por isso este efeito tambm conhecido como efeito
de retratao.
O efeito regressivo est presente em todas as espcies de agravo arts. 1.018, 1 e 1.021,
2, ambos do CPC1/15, bem como nas hipteses de apelao contra a sentena que
indefere a petio inicial - art. 331, CPC, contra a sentena de improcedncia liminar do
pedido - art. 332, 3, CPC, contra a sentena que extingue o processo sem resoluo de
mrito - art. 485, 7, CPC, na apelao prevista no ECA art. 198, VII, ECA, no recurso
especial e extraordinrio repetitivo art. 1.040, II, CPC.

O que efeito obstativo?
o efeito do recurso que impede o trnsito em julgado. De acordo com a concepo de
Barbosa Moreira, apenas os recursos admissveis produzem efeitos e, portanto, apenas o
recurso que for conhecido poderia impedir o trnsito em julgado; recurso no conhecido no
impede o trnsito em julgado. Para Fredie Didier, todavia, o CPC/15 teria adotado a
concepo intermediria: recurso inadmissvel produz efeitos, inclusive o de impedir o trnsito
em julgado, ressalvados os casos de intempestividade ou de manifesto descabimento.

O que efeito diferido?
o efeito do recurso que dependa do julgamento de um outro recurso para ser julgado. Um
exemplo ocorre na interposio concomitante de RE e REsp. Primeiramente, o STJ julga o
REsp. Posteriormente, caso no tenha havido perda do objeto, o STF julga o RE. Outro
exemplo o recurso adesivo.

O julgamento dos recursos divide-se em 02 fases, juzo de admissibilidade e de mrito.
Em relao ao primeiro, aponte quais so os requisitos que devem ser preenchidos
para que o recurso seja conhecido.
No juzo de admissibilidade verifica-se o preenchimento de requisitos extrnsecos
(tempestividade, regularidade formal e preparo) e intrnsecos (inexistncia de fato impeditiva
ou extintiva do direito de recorrer, cabimento, interesse recursal e legitimidade).
Em relao tempestividade, o prazo para interposio de recursos , via de regra, de 15
dias teis, com exceo para os Embargos de Declarao, cujo prazo de 05 dias teis.
Ressalta-se que os prazos so peremptrios, no podendo ser alterados por vontade das
partes.
Em relao regularidade formal, exige-se a observncia da forma segundo a qual o recurso
deve revestir-se. Assim, deve o recorrente, por exemplo, sob pena de inadmissibilidade do
recurso: a) apresentar as suas razes, impugnando especificamente os fundamentos da
deciso recorrida (art. 932, III, CPC); b) juntar as peas obrigatrias no agravo de
instrumento, quando se tratar de autos em papel; c) juntar, em caso de recurso especial
fundado na divergncia jurisprudencial, a prova da divergncia (art. 1.029, 1, CPC); d)
respeitar a forma escrita para a interposio do recurso ( exceo dos Embargos de
Declarao no JEC que podem ser opostos oralmente); e) o recurso deve ser subscrito por
quem tenha capacidade postulatria, etc.
Em relao ao preparo, o qual consiste no pagamento das despesas recursais (taxas judiciais
e despesas postais - porte de remessa e retorno). No NCPC, a insuficincia ou ausncia de
comprovao de preparo no ato da interposio no implicar na desero imediata. O
recorrente ser intimado para, em 05 dias, comprovar a complementao, no caso de preparo
insuficiente, ou o recolhimento em dobro, em caso de ausncia de preparo, a sim, sob pena
de desero. Vale lembrar que esto dispensados do preparo a Unio, Estados Municpios, e
as respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal, como o beneficirio da justia
gratuita.
Em relao ao cabimento, deve-se verificar se a deciso impugnada recorrvel e se o
recurso escolhido o adequado. Vale observar que, no havendo erro grosseiro ou precluso,
aplica-se o princpio da fungibilidade que permite a converso de um recurso em outro, no
caso de equivoco do recorrente.
Em relao legitimidade, podem recorrer, nos termos do art. 996, CPC, a parte vencida, o
MP e o terceiro prejudicado. Vale dizer que quando a lei menciona parte vencida quer referir-
se no s a autor e ru, haja ou no litisconsrcio, mas tambm ao terceiro interveniente, ao
assistente (simples ou litisconsorcial), o denunciado, o chamado, alm dos sujeitos processuais
que so partes apenas de alguns incidentes, como o caso do juiz, na arguio de suspeio
ou de impedimento.
Em relao ao interesse recursal, o mesmo se manifesta no binmio necessidade e
adequao. O recurso deve, ao menos em tese, ser apto para gerar uma melhora na situao
ftica do recorrente, da porque, via de regra, no se admite recurso apenas para modificar a
fundamentao da deciso.
Por fim, em relao inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer, trata-se
de requisito negativo preenchido em caso de renncia, desistncia, reconhecimento da
procedncia do pedido ou prtica de ato incompatvel com o direito de recorrer, salvo se o
recorrente pretender discutir a validade de tais atos.

O que recurso prematuro? Ele admitido no NCPC?
Recurso prematuro aquele interposto antes do incio do prazo recursal, os tribunais
superiores possuam entendimento majoritrio de que tal recurso no poderia ser admitido,
pois seria intempestivo. Nesse sentido, havia inclusive smula do STJ (418). Entretanto, como
aponta Fredie Didier, trata-se de um verdadeiro non sense. Ora, se a parte tem cincia do
contedo da deciso recorrida e se sente preparada para interpor o recurso, no razovel
exigir que ela espere a publicao da deciso. Tal entendimento, violava de forma manifesta o
princpio da celeridade e economia processual. O NCPC nesta toada prev expressamente,
em seu art. 218, 4, a possibilidade de interposio de recurso antes da publicao da
deciso impugnada, superando a Smula 418, a qual j foi cancelada pelo STJ.

Diferencie sucumbncia formal e material?
A sucumbncia formal relaciona-se aos aspectos processuais, ocorrendo quando a deciso
no acolhe todos os pedidos formulados pelo recorrente (exemplo, pede-se dano moral e
material, mas o magistrado s julga procedente o pedido de dano moral). Por outro lado, a
sucumbncia material diz respeito aos aspectos materiais, ocorrendo quando a parte no
obtm no mundo dos fatos tudo aquilo que poderia ter obtido (exemplo, pede-se 10 mil reais
de danos morais, mas a condenao de 5 mil reais).

H interesse para recorrer de sentenas homologatrias de transao, reconhecimento
jurdico do pedido ou renncia ao direito em que se funda a ao?
Aquele que fez acordo, reconheceu o pedido ou renunciou ao direito em que se funda a ao,
em princpio, no tem interesse recursal, uma vez que o juiz se limitou a homologar a sua
manifestao de vontade. H, em princpio, precluso lgica para a apresentao de recurso.
Poder faz-lo, no entanto, para alegar i) que a homologao desbordou dos limites do
acordo, do reconhecimento ou da renncia ou ii) que houve vcio na manifestao da vontade.

O ru pode recorrer de sentena terminativa (sem exame do mrito)?
Se o ru demonstrar que para ele mais proveitosa uma deciso de mrito, ele pode recorrer
pedindo que a ao seja julgada improcedente, j que a sentena terminativa decide o
processo, mas, sem decidir o conflito propriamente dito, pode subsistir interesse do ru em
que a deciso seja acobertada pela coisa julgada, situao que s se alcana por meio das
decises definitivas (ou de mrito), que impeam eventual repropositura da demanda.

Relacione os princpios da unirrecorribilidade, da fungibilidade recursal e da
taxatividade.
Os trs princpios devem ser analisados no momento da admissibilidade recursal, mais
especificamente na anlise do cabimento do recurso, quando se verifica a existncia de
previso legal de recurso para combater determinada deciso e se tal recurso adequado
para tanto.
O CPC estabelece um rol exaustivo de recursos cabveis, consagrando o princpio da
taxatividade recursal. S possvel interpor os recursos previstos no Cdigo de Processo Civil
e nas leis extravagantes, vedando-se a criao de novos recursos por meio de negcio
processual, bem como pelo regimento interno do tribunal e at mesmo pelos Estados-
membros (2T., AgRg n. 253.518-9-SC)
Alm do rol exaustivo, o legislador estabeleceu que, via de regra, cada deciso impugnvel
por um nico recurso especfico. Trata-se do princpio da unirrecorribilidade ou singularidade.
Assim, por exemplo, contra as sentenas cabe apelao, contra decises interlocutrias,
agravo. Todavia, a questo no to simples quanto parece.
Primeiro porque existem situaes em que possvel a interposio simultnea de recursos
diferentes quando, por exemplo, o acrdo for complexo e admitir, ao mesmo tempo, Recurso
Especial e Extraordinrio. Segundo porque existem situaes em que h dvida quanto ao
recurso cabvel, mormente quando h controvrsia acerca da natureza jurdica da deciso
impugnada, ou seja, deve haver uma dvida objetiva, com equivocidade no texto de lei,
doutrina e jurisprudncia. Para tais casos, possvel se valer do princpio da fungibilidade
recursal.
O princpio da fungibilidade recursal, pelo qual se aceita um recurso no lugar do outro, tinha
previso expressa no CPC de 1939, foi suprimido no CPC-73 e possui ao menos duas
previses especficas no CPC-15. Nesse sentido, o disposto no art. 1033, do CPC e art. 1024,
3.

Preenchidos os requisitos de admissibilidade, o recurso recebido e passa-se ao juzo
de mrito. Nesta fase, quais os vcios que podem ensejar a reforma/anulao da deciso
impugnada?
H dois tipos de vcios que podem ensejar a reforma/anulao da deciso impugnada, so
eles: error in procedendo e error in judicando.
O error in procedendo refere-se aos vcios formais da deciso, ou seja, validade do ato
decisrio, por exemplo, sentena extra petita ou sem fundamentao. J o error in judicando
diz respeito qualidade/contedo da deciso impugnada. Alega-se que houve uma valorao
equivocada dos fatos, aplicao inadequada da norma ou interpretao equivocada.
Em regra, nos casos de error in procedendo, o recorrente pleiteia a anulao da deciso, e no
error in judicando a reforma.

Discorra acerca da teoria da causa madura.
A teoria da causa madura decorre do efeito desobstrutivo da apelao, permitindo ao tribunal
o julgamento imediato do mrito da demanda, quando da apreciao de recurso que impugne
sentena terminativa. A teoria a consagrao dos princpios da primazia da deciso de
mrito (art. 4, CPC) e da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF/88)
So requisitos para a sua aplicao: (a) ser questo exclusivamente de direito jurisprudncia
entende que pode ser de questo de fato, desde que seja dispensvel a produo de prova
oral; (b) estar em condio de imediato julgamento. No pode depender de dilao probatria,
sob pena de ocorrer a supresso de instncia.
O professor Fredie Didier acrescenta, ainda, que o recorrente deve expressamente requerer
que o tribunal, provendo o recurso, proceda anlise do mrito, sob pena de a deciso ser
citra petita. Isto porque, se no houver pedido expresso incidir o princpio dispositivo e no o
do impulso oficial, cabendo ao tribunal, provendo o recurso, devolver os autos ao juiz de
primeira instncia para anlise de mrito. Tratar-se-ia, pois, de faculdade do recorrente.
No NCPC, a teoria est prevista no art. 1.013, 3: Se o processo estiver em condies de
imediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o mrito quando: I - reformar
sentena fundada no art. 485; II - decretar a nulidade da sentena por no ser ela congruente
com os limites do pedido ou da causa de pedir; III - constatar a omisso no exame de um dos
pedidos, hiptese em que poder julg-lo; IV - decretar a nulidade de sentena por falta de
fundamentao. 4o Quando reformar sentena que reconhea a decadncia ou a
prescrio, o tribunal, se possvel, julgar o mrito, examinando as demais questes, sem
determinar o retorno do processo ao juzo de primeiro grau.

Admite-se o efeito regressivo, isto , o juzo de retratao em apelao?
Como regra, a apelao no permite a retratao do juzo que proferiu a sentena. Isso
porque, publicada a sentena, o juiz no pode, em regra, mais alter-la (art. 494, CPC). Esta
regra, conhecida como inalterabilidade da sentena, comporta excees.
Neste sentido, o Novo Cdigo de Processo Civil prev a possibilidade da retratao em quatro
hipteses: no art. 331, caput, na sentena de indeferimento da petio inicial, no art. 332, 3,
na sentena de improcedncia liminar, no art. 485, 7, na sentena que extingue o processo
sem resoluo do mrito e no art. 198, VI, ECA, na sentena que diga respeito a direitos de
criana ou adolescente.
Importante observar que o juiz no pode retratar-se, caso a apelao seja, por exemplo,
intempestiva, pois, neste caso, estaria revendo uma deciso transitada em julgado.

Comente acerca das inovaes promovidas pelo NCPC em relao apelao?
Entre as inovaes do NCPC no que se refere apelao, podemos citar o art. 930, pargrafo
nico, que dispe acerca de uma regra de competncia: o relator que tomar conhecimento do
primeiro recurso interposto tornar-se- prevento em relao ao demais recursos.
Ademais, ao consagrar a irrecorribilidade das decises interlocutrias em separado, o NCPC
tornou possvel a cumulao de pedidos em apelao. Poder recorrer da sentena e da
deciso interlocutria na mesma petio, sendo o inconformismo em relao deciso arguida
em preliminar. Nesse sentido, o art. 1.009, 1 As questes resolvidas na fase de
conhecimento, se a deciso a seu respeito no comportar agravo de instrumento, no so
cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em preliminar de apelao, eventualmente
interposta contra a deciso final, ou nas contrarrazes.
O juzo de admissibilidade passa a ser realizado pelo juzo ad quem (art. 1.010, 1, do CPC).
Por fim, embora os Embargos infringentes tenham sido extintos, o NCPC prev uma regra de
julgamento diferente no caso de apelao com resultado no unnime art. 942: Quando o
resultado da apelao for no unnime, o julgamento ter prosseguimento em sesso a ser
designada com a presena de outros julgadores, que sero convocados nos termos
previamente definidos no regimento interno, em nmero suficiente para garantir a possibilidade
de inverso do resultado inicial, assegurado s partes e a eventuais terceiros o direito de
sustentar oralmente suas razes perante os novos julgadores. O cabimento desta tcnica
mais amplo que dos Embargos de Infringentes, os quais s eram cabveis quando houvesse a
reforma da sentena por deciso no unnime.

possvel a alegao de fatos novos em apelao?
Via de regra, as partes no podem alegar fatos novos em apelao. Todavia, art. 1.014, do
NCPC ressalva que questes de fato no propostas no juzo inferior podero ser suscitadas na
apelao, se a parte provar que deixou de faz-lo por motivo de fora maior.
A necessidade de se comprovar fora maior tem por finalidade obstar a deslealdade
processual, coibindo o intuito de ocultao e o desiderato de surpreender a parte contrria.
Ressalta-se que o fato novo no necessariamente superveniente sentena. Pode ser
anterior desde que, por exemplo, a parte dele no tivesse conhecimento, trata-se da alegao
nova de fatos velhos.


A petio de agravo de instrumento dever ser instruda com alguns documentos
obrigatrios, tais como a cpia da deciso agravada e procurao outorgada pelas
partes. Caso o advogado esquea de juntar na petio algum destes documentos, quais
as consequncias processuais?
O CPC-15 altera e sistemtica do CPC-73, pelo qual no se conhecia o recurso em caso de
no apresentao de documento obrigatrio. Desse modo, atualmente, caso esteja ausente
algum documento obrigatrio ou essencial, o relator dever, nos termos do art. 932, pargrafo
nico, intimar, no prazo de 05 dias, o agravante para sanar o vcio.
A necessidade de intimao prvia para correo uma regra que concretiza o princpio da
primazia do julgamento do mrito (art. 4, CPC), mediante a qual o juiz exerce o dever de
preveno, decorrente da boa-f processual (art. 5, CPC) e do princpio da cooperao (Art.
6, CPC).

No sendo os Autos eletrnicos, cabe ao agravante comunicar o juzo de origem no
prazo de 03 dias acerca da interposio do Agravo de Instrumento (art. 1018, 2, do
NCPC). Qual a consequncia da inrcia do agravante?
A doutrina considera que a comunicao ao juzo de origem um nus imperfeito do
agravante. Isto porque, s trar consequncias processuais inadmissibilidade do recurso
caso o agravado alegue e comprove a ausncia de comunicao. Tal manifestao do
agravado deve ocorrer na primeira oportunidade que couber falar nos Autos, sob pena de
operar-se a precluso consumativa.
Vale dizer, ainda, que a simples alegao e comprovao do agravado quanto ausncia do
requerimento a que alude o art. 1.018 no conduz, necessariamente, inadmissibilidade do
agravo de instrumento. Como se trata de requisito formal criado com o objetivo de favorecer o
agravado, quando o seu desrespeito no gerar prejuzo (art. 277, CPC) no caso, a
dificuldade de acesso ao contedo do agravo - , no ser possvel considerar-se inadmissvel
o agravo de instrumento interposto

Em que consiste o agravo interno no NCPC?
Trata-se do recurso cabvel contra deciso monocrtica do relator, do presidente ou vide
presidente do tribunal, previsto no art. 1.021, do NCPC e processado nos termos previstos no
regimento interno de cada tribunal.
Interposto o Agravo Interno e no havendo retratao do relator, o feito encaminhado para o
julgamento colegiado. Se o recurso for manifestamente inadmissvel ou manifestamente
improcedente em votao unnime, o agravante ser condenado a pagar multa de 1 a 5% do
valor atualizado da causa.

Discorra acerca dos Embargos de Declarao, abordando o conceito, efeitos, prazo e
cabimento.
Trata-se de recurso de fundamentao vinculada, j que somente pode ser interposto contra
deciso que apresente obscuridade, contradio, erro material ou omisso vcios que
subtraem a devida fundamentao prevista no art. 93, IX, da CF.
O art. 1.022 do NCPC dispe que caber Embargos de Declarao contra qualquer deciso
judicial (inclusive os despachos), independentemente do rito adotado.
omissa a deciso judicial que deixa de pronunciar sobre a) um pedido de tutela jurisdicional;
b) ponto relevante e c) questes apreciveis de ofcio. O NCPC, sobre o tema, dispe que
omissa a deciso que deixe de se manifestar sobre tese firmada em julgamento de casos
repetitivos ou em incidente de assuno de competncia aplicvel ao caso sob julgamento
(para o professor Fredie Didier, todavia, o inciso I, p.n. do art. 1.022, CPC, deve ser
interpretado em conjunto com o disposto no art. 927 do CPC, segundo o qual os juzes e
tribunais observaro, no apenas os acrdos em incidente de assuno de competncia ou
de julgamento de casos repetitivos, mas tambm as decises do STF em controle concentrado
de constitucionalidade, os enunciados de smula vinculante, os enunciados de smulas do STF
em matria constitucional e do STJ, em matria infraconstitucional e, bem ainda, a orientao
do plenrio ou do rgo especial do tribunal ao qual estejam vinculados); bem como que
incorra em qualquer das condutas descritas no art. 489, 1.
obscura a deciso carente de clareza e previso, de modo que no seja possvel ter certeza
jurdica sobre as questes resolvidas.
contraditria a deciso que apresente proposies inconciliveis entre si, ou seja, quando a
concluso no decorre logicamente da fundamentao. O juiz exprime, na mesma deciso
(contradio interna), ideias que no so compatveis, conciliveis entre si. Alguns autores
(e.g. Ticiano Alves e Silva) defendem que a contradio externa aquela que se verifica
quando um mesmo rgo julgador decide diferentemente do que decidira em outro caso que
se submeta mesma questo jurdica, sem justificar a mudana de entendimento - tambm
pode ser eliminada por Embargos de Declarao.
H erro material quando a deciso contm erros de clculo ou inexatides materiais que
equivocadamente restaram consignados no texto da deciso. A correo pode se dar de ofcio
ou a requerimento da parte, via Embargos de Declarao ou petio simples, no sendo
atingidos pela coisa julgada, podendo ser revistos a qualquer momento. Vale dizer que, para o
STJ, a deciso ultra ou extra petita equipara-se deciso que incorre em erro material, sendo,
pois, cabveis Embargos de Declarao para corrigir a deciso ( EDcl no REsp n. 756.885/RJ)
O prazo de interposio de 05 dias teis e, desde que tempestivo, interrompe, para ambas
as partes, o prazo para interposio de outros recursos cabveis contra a mesma deciso,
inclusive no Juizados Especiais.
Quanto aos efeitos, ele apresenta efeito devolutivo e integratrio, no possuindo efeito
suspensivo, conforme art. 1.026, do NCPC. Eventualmente, pode apresentar efeitos
modificativos, ocasio em que deve ser observado o contraditrio.
Por fim, importante lembrar que o recurso em anlise dispensa preparo e que sua oposio
protelatria enseja na condenao ao pagamento de multa.

Em que consiste o recurso ordinrio constitucional ROC?
um recurso previsto pela CF, dirigido ao STF ou ao STJ, aplicvel tanto no mbito do
processo penal quanto do processo civil.
ordinrio, pois, embora a CF preveja as hipteses de cabimento, no enumera, em rol
taxativo, quais os fundamentos que esse recurso poder ter, diferentemente do que ocorre
com o Resp. e com o RE, recursos que s podem ter por fundamento as matrias elencadas
nos arts. 102, III, e 105, III, da CF. Sobre o tema, os tribunais superiores entendem que h
erro grosseiro nos casos de interposio de RE ou REsp no lugar de ROC, no aplicando, por
consequncia o princpio da fungibilidade recursal - Smula 272/STF. O professor Fredie
Didier, todavia, entende que, em razo do princpio da primazia do exame do mrito,
construdo a partir do disposto no art. 4 do CPC, no h mais razo que subsista o enunciado
272 da Smula do STF, nem se deve ter como inadmissvel o recurso extraordinrio interposto
no lugar do ordinrio que deveria ser destinado ao STJ, por exemplo.
O ROC serve, em regra, para que o interessado possa obter o reexame de acrdos
proferidos em casos que so de competncia originria dos tribunais (CF, arts. 102, II, a e
105; CPC, art. 1.027, I, II, a) - hiptese que ser interposto perante o presidente ou vice-
presidente do respectivo tribunal - ou contra deciso interlocutria no agravvel ou sentena
proferida por juiz federal de primeira instncia (CF, art. 105, II, c; CPC, art. 1.027,II, b)
hiptese que ser interposto perante o juzo federal de primeiro grau.
Importante dizer que no cabe ROC contra deciso de turma recursal de Juizado Especial
Cvel, nem contra acrdo de Tribunal Regional do Trabalho ou Tribunal Regional Eleitoral.
No que toca ao procedimento, como, por exemplo, prazo para contrarrazes, juzo de
admissibilidade, julgamento no unnime etc., o ROC recebe os influxos das regras da
Apelao.

Quais os casos de cabimento do Recurso Ordinrio Constitucional?
So dirigidos ao STF os referentes a (art. 102, II, CF):
i. habeas corpus, mandado de segurana, habeas data e o mandado de injuno decididos em
nica instncia pelos Tribunais Superiores, se DENEGATRIA a deciso;
ii. crimes polticos.
So dirigidos ao STJ os relacionados aos (art. 105, II, CF):
i. habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos TRFs ou pelos tribunais dos
Estados e do DF, se DENEGATRIA a deciso;
ii. os mandados de segurana decididos em nica ou ltima instncia pelos TRFs ou pelos
tribunais dos Estados e do DF, se DENEGATRIA a deciso;
iii. as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado,
e, de outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas, independentemente de ser
(ou no) denegatria.
Assim, possvel dizer que, via de regra, o cabimento do Recurso Ordinrio se d secundum
eventum litis. S cabe contra deciso denegatria. No importa se a deciso adentrou ou no
o mrito, evidenciando que se trata de recurso criado para beneficiar o cidado (impetrante)
em face do Estado.

Para que o Resp seja recebido necessrio o preenchimento de alguns pressupostos,
quais so eles?
Alm do preenchimento dos requisitos genricos de admissibilidade, por exemplo:
tempestividade, legitimidade e interesse recursal, inexistncia de fato impeditivo/extintivo do
direito de recorrer, para que o REsp seja recebido necessrio demonstrar:
esgotamento das instncias ordinrias isto porque, interposto contra deciso proferida
em ltima ou nica instncia pelo colegiado do TJ ou TRF (no basta a deciso isolada do
relator).
deciso proferida pelo colegiado do TJ ou TRF, da porque no admitido contra deciso
proferida por Turma Recursal Smula 203 do STJ
Prequestionamento a matria impugnada j deve ter sido objeto de anlise no tribunal de
origem. O prequestionamento pode ser expresso, tcito ou ficto. Esta exigncia decorre da
interpretao que se deu, historicamente, expresso causas decididas, constante do art.
105, III, CF.
Que a deciso impugnada nega vigncia a lei federal ou tratado; julga vlido ato de governo
local em face de lei federal; d a lei federal interpretao divergente do que lhe haja atribudo
outro tribunal. Neste ltimo caso, o STJ exerce funo de uniformizao jurisprudencial. (art.
105, III, da CF)

E no caso do RE, para que ele seja recebido quais os pressupostos devem estar
preenchidos?
Alm do preenchimento dos requisitos genricos de admissibilidade, por exemplo:
tempestividade, legitimidade e interesse recursal, inexistncia de fato impeditivo/extintivo do
direito de recorrer, para que o RE seja recebido necessrio demonstrar:
esgotamento das instncias ordinrias isto porque, interposto contra deciso proferida
em ltima ou nica instncia. Aqui pode ser contra deciso proferida por rgo colegiado,
inclusive de Turma Recursal ou de rgo singular, como ocorre nas execues fiscais. Nesse
sentido, a Smula 281 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na
Justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada. Convm alertar que o STF
entende que no cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida em processamento de
precatrio (Smula n 733), porque se trata de deciso administrativa, e contra acrdo que
defere medida liminar (Smula 735), porque no deciso final, e sim provisria, decorrente
de cognio sumria.
Prequestionamento a matria impugnada j deve ter sido objeto de anlise no tribunal de
origem. O prequestionamento pode ser expresso, tcito ou ficto. Esta exigncia decorre da
interpretao que se deu, historicamente, expresso causas decididas, constante do art.
102, III, CF. Nesse sentido, a Smula 282 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio,
quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada.
Repercusso Geral requisito introduzido pela EC 45/2004. H uma presuno, ainda que
relativa, de que os Recursos Extraordinrios gozam de repercusso geral. Presuno que
somente poder ser afastada por deciso de dois teros do plenrio do STF. O legislador, no
art. 1.035 1, CPC, valeu-se de conceitos indeterminados para a aferio da repercusso
geral, que envolvem questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou
jurdico que ultrapassem os interesses subjetivos do processo. Por fim, importante atentar que
existe algumas hipteses de presuno absoluta da existncia da repercusso geral, como
ocorre quando: a) o acrdo recorrido contrariar smula ou jurisprudncia dominante do STF
(art. 1.035,3, I, CPC); b) o acrdo recorrido proferido em incidente de resoluo de
demandas repetivas (art. 987, 1, CPC).

O que prequestionamento ficto?
Um dos requisitos de admissibilidade do RE ou RESP a existncia de prequestionamento,
isto , a matria impugnada deve ter sido ventilada/analisada pelos tribunais inferiores. Pode
acontecer, todavia, de o tribunal ser omisso quanto matria. Nestas hipteses, em regra, no
estar preenchido o requisito do prequestionamento, sendo necessria a oposio de EmbDcl
para que o tribunal se manifeste expressamente sobre o tema. Independentemente do
resultado dos Embargos Declaratrios, diz-se que a matria foi prequestionada de forma ficta.
Em outras palavras, o prequestionamento ficto ocorre quando se considera como
prequestionada determinada matria pela simples oposio de embargos de declarao, sem
que o tribunal de origem tenha efetivamente emitido juzo de valor sobre as teses debatidas.
Com o advento do novo CPC, o seu art. 1.025 ps fim controvrsia anteriormente existente
nos tribunais superiores, admitindo expressamente o prequestionamento ficto. De acordo com
a doutrina, os novos embargos declaratrios ganharam efeito integrativo, pois, ainda que no
acolhidos, implicam na incluso virtual dos argumentos suscitados no acrdo recorrido, nos
termos do art. 1.025, CPC-15. Neste sentido o professor Fredie Didier entende que deveriam
ser cancelados os enunciados n211 e 320 do STJ, para haver coerncia com o sistema que
prestigia o julgamento de mrito.

No NCPC o princpio da fungibilidade recursal ser aplicado ao RE e Resp?
Sim, o NCPC prev a fungibilidade entre Resp e RE. Assim, interposto Resp perante o STJ,
mas sendo o caso de RE, o tribunal dever intimar o recorrente para aditar o recurso,
acrescentando a repercusso geral, no prazo de 15 dias. Em seguida, dever encaminhar os
Autos ao STF. Este ltimo, poder, caso entenda que se trate de hiptese de cabimento de
Resp, devolver os Autos ao STJ. (art. 1.032). Da mesma forma, o STF pode encaminhar o
recurso interposto como RE para o STJ processar como RESP, quando entender que a ofensa
CF meramente reflexa.

Quais as hipteses de cabimento dos Embargos de Divergncia e qual o objetivo do
referido recurso?
Os Embargos de Divergncia almejam a uniformizao da jurisprudncia interna dos tribunais
superiores, sendo cabveis nas seguintes hipteses, conforme se observa do art. 1.043:
embargvel o acrdo de rgo fracionrio que: I - em recurso extraordinrio ou em recurso
especial, divergir do julgamento de qualquer outro rgo do mesmo tribunal, sendo os
acrdos, embargado e paradigma, de mrito; III - em recurso extraordinrio ou em recurso
especial, divergir do julgamento de qualquer outro rgo do mesmo tribunal, sendo um
acrdo de mrito e outro que no tenha conhecido do recurso, embora tenha apreciado a
controvrsia; Ressalta-se que a controvrsia pode ser de material ou processual.

Diferencie jurisprudncia, precedentes e smula.
Segundo TUCCI, precedente a deciso individualizada de um caso concreto, da qual se
extrai uma tese jurdica que serve como modelo/padro regulatrio para casos futuros.
J a jurisprudncia, termo polissmico, sendo usado geralmente para referir-se ao conjunto
de decises de um tribunal acerca de um tema, revelando a tendncia do rgo julgador.
Por fim, smula a enunciao, em algumas linhas ou numa frase, de uma regra jurdica, de
contedo preceptivo. Trata-se de uma reduo substancial do precedente. No deriva da
deciso de um caso concreto, mas de um enunciado interpretativo, formulado em termos
gerais e abstratos. Por consequncia, o dictum sumulado no faz referncia aos fatos que
esto na base da questo jurdica julgada e assim no pode ser considerado um precedente
em sentido prprio, mas apenas um pronunciamento judicial que traduz a eleio entre opes
interpretativas referentes a normas gerais e abstratas. Sua evidente finalidade consiste na
eliminao de incertezas e divergncias no mbito da jurisprudncia, procurando assegurar
uniformidade na interpretao e aplicao do direito (fonte: http://www.conjur.com.br/2015-jul-
07/paradoxo-corte-anotacoes-conceitos-jurisprudencia-precedente-judicial- sumula).

O que overruling, distinguishing eoverriding?
Segundo Fredie Didier, Overruling a tcnica atravs da qual um precedente perde sua fora
vinculante e substitudo (overrule) por outro precedente [] Assemelha-se revogao de
uma lei por outra. Essa substituio pode ser (i) expressa (express overruling), quando um
tribunal resolve, expressamente, adotar uma nova orientao, abandonando a anterior; ou (ii)
tcita (implied overruling), quando uma orientao adotada em confronto com posio
anterior, embora sem expressa substituio desta ltima - trata-se de hiptese rara
Overriding, por outro lado, a tcnica atravs da qual o Tribunal limita o mbito de incidncia
de um precedente. No h uma superao integral do precedente anterior, apenas reduz-se as
hipteses de incidncia.
Por fim, distinguishing a tcnica pela qual o tribunal deixa de aplicar um precedente ao caso
concreto, em razo das diferenas nas situaes fticas analisadas. Aqui tambm no h uma
superao do precedente como no overruling, ele apenas no aplicado por tratar-se de
situao diferente.
Ressalta-se que a alterao de entendimento dos tribunais possvel, por exemplo, por
overruling, contudo no possui aplicao retroativa. Sobre o tema, dispe o art. 927, 3, do
NCPC: Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal e
dos tribunais superiores ou daquela oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver
modulao dos efeitos da alterao no interesse social e no da segurana jurdica.

Quais os efeitos dos precedentes judiciais?
Os precedentes podem possuir efeitos vinculativos e/ou persuasivos. Tero efeitos persuasivos
quando no constrangem o juiz a sua adoo, que somente os aplicar se convencido de sua
adequao ao caso concreto. Por outro lado, tero efeitos vinculantes quando forem de
observncia obrigatria.

Quais os elementos que constituem os precedentes?
Os precedentes se dividem, ao menos, em duas partes:
Ratio decidendi ou holding o cerne do precedente, seus fundamentos determinantes, a
tese jurdica que aspira a certo grau de universalidade.
Obter dicta so as digresses, opinies, que poderiam ser extradas sem qualquer
comprometimento ao resultado do julgamento.
O efeito vinculante ou persuasivo atribudo apenas ratio decidendi.

cabvel ao rescisria contra deciso interlocutria?
Sim, cabvel.
O CPC/1973 dispunha que a sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida
quando: (...) (art.485, caput). Esse artigo, porm, deveria ser interpretado ampliativamente,
fazendo-se nele incluir todas as decises jurisdicionais de mrito, o que naturalmente inclui o
acrdo, a deciso monocrtica final do relator (art. 557 do CPC) e, at mesmo, a deciso
interlocutria.
O Novo CPC corrigiu essa falha, ao dispor no caput do art. 966: A deciso de mrito,
transitada em julgado, pode ser rescindida quando:(...).

cabvel ao rescisria contra deciso terminativa?
Na jurisprudncia que se formou na vigncia do CPC/1973, controvertia-se, a respeito, mas
preponderava a orientao no sentido de no ser cabvel a ao rescisria, em se tratando de
deciso terminativa (STJ, REsp 474.022/RS, rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4. T., j.
28.04.2009; admitindo ao rescisria contra decises que resolvem o mrito, cf. STJ, REsp
1.217.321/SC, rel. p/ Acrdo Min. Mauro Campbell Marques, 2. T., j. 18.10.2012).
O CPC/2015 admite ao rescisria tambm contra decises que no sejam de mrito, desde
que impeam a nova propositura da demanda ou a admissibilidade do recurso correspondente,
conforme dispe o art. 966, 2, CPC: Nas hipteses previstas nos incisos do caput, ser
rescindvel a deciso transitada em julgado que, embora no seja de mrito, impea: I - nova
propositura da demanda; ou II - admissibilidade do recurso correspondente.

possvel o ajuizamento de ao rescisria parcial?
possvel o ajuizamento de ao rescisria contra um ou alguns dos captulos da deciso (cf.
3. do art. 966 do CPC/2015). Essa orientao j era pacfica, mesmo na vigncia do
CPC/1973, a despeito da ausncia de disposio legal nesse sentido (cf. se decidiu, por
exemplo, no seguinte julgado: A ao rescisria pode objetivar a anulao de apenas parte da
sentena ou acrdo. A possibilidade de resciso parcial decorre do fato de a sentena de
mrito poder ser complexa, isto , composta de vrios captulos, cada um contendo soluo
para questo autnoma frente s demais (STJ, REsp 863.890/SC, rel. Min. Nancy Andrighi,
3. T., j. 17.02.2011).
preciso perceber que a legitimidade ad causam, bem como a competncia para julgar a
rescisria ser aferida com base no captulo que se busca rescindir.

Dentre as hipteses de cabimento da ao rescisria, o CPC/73 previa a violar literal
disposio de lei. Qual o alcance do termo lei? Qual o tratamento conferido a essa
hiptese pelo NCPC?
Admite-se tambm ao rescisria quando houver violao a norma oriunda de princpio
jurdico, e no apenas a lei em sentido estrito. Nesse sentido j era a jurisprudncia, na
vigncia do CPC/1973: A expresso violar literal disposio de lei, contida no inc. V do art.
485 do CPC deve ser compreendida como violao do direito em tese, e abrange tanto o texto
estrito do preceito legal, como a ideia de manuteno da integridade do ordenamento jurdico
que no se consubstancie, numa determinada norma legal, mas que dela possa ser extrada, a
exemplo dos princpios gerais do direito (STJ, REsp 329.267/RS, rel. Min. Nancy Andrighi, 3.
T., j. 26.08.2002; no mesmo sentido, STJ, EREsp 935.874/SP, Corte Especial, j. 17.06.2009,
rel. Min. Arnaldo Esteves Lima; STJ, REsp 1.412.667/RS, rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4. T.,
j. 12.11.2013).
Alinhando o texto da lei ao entendimento jurisprudencial, o NCPC determinou o cabimento de
ao rescisria quando a deciso de mrito violar manifestamente norma jurdica. A norma
jurdica violada pode ser de qualquer natureza, desde que seja uma norma geral: legal (lei
ordinria , delegada, complementar, estadual, municipal), constitucional, costumeira,
regimental, administrativa, internacional, decorrente de lei orgnica, medida provisria ou
decreto etc. A norma jurdica violada pode ser processual ou material, de direito pblico ou
privado. A ao rescisria serve, enfim, para corrigir um error in procedendo ou um erro im
judicando.

Considerando que no direito brasileiro uma deciso judicial pode ser invalidada aps o
prazo da ao rescisria, discorra sobre a querela nullitatis, descrevendo suas
caractersticas e indicando o juzo para sua apreciao.
A querela nullitatis insanabilis ou ao declaratria de nulidade no possui procedimento
prprio. O pedido, como princpio, deve ser apresentado ao prprio juzo em que se proferiu a
sentena (isso , o juzo que proferiu a deciso supostamente viciada, cf. STJ, CC
114.593/SP, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 3. S., j. 22.06.2011; cf. tambm STJ,
EDcl na AR 569/PE, rel. Min. Mauro Campbell Marques, 1. S., j. 22.06.2011).
No prejudica a ao a circunstncia de a parte t-la nominado como anulatria (cf. STJ, 3.
T., REsp 113.091/MG, rel. Min. Ari Pargendler, j. 10.04.2000). vivel o pedido, ainda, se
veiculado atravs de impugnao execuo de sentena (art. 525, 1., I, do CPC/2015;
semelhantemente, na vigncia do CPC/1973, cf. STJ, 3. T., REsp 12.586/SP, rel. Min.
Waldemar Zveiter, j. 08.10.1991), por ao civil pblica (cf. STJ, REsp 1.187.297-RJ, 2. T.,
rel. Min. Eliana Calmon, j. 02.09.2010) ou, at, por mandado de segurana.
A competncia da ao rescisria difere da competncia da querela nullitatis, sendo
entendimento consolidado no Superior Tribunal de Justia que enquanto naquela a competncia
originria de tribunal, nessa a competncia do prprio juzo que proferiu a deciso atacada.

Em relao ao provimento no processo civil, necessrio o esgotamento de todos os
recursos, todas as vias para ser proposta a ao rescisria?
Os requisitos para o cabimento da ao rescisria so aqueles do art.966 CPC/2015, sendo
indiferente que o trnsito em julgado tenha ocorrido porque a parte no interps o recurso ou
porque interps todos os recursos contra a deciso rescindenda. No h exigncia de
esgotamento das instncias recursais para a propositura da ao rescisria. Neste sentido o
enunciado n 514 da smula da jurisprudncia predominante do STF: Admite-se ao
rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenha esgotado
toso os recursos.

Caso o recurso interposto contra a sentena seja parcial, qual o termo a quo do prazo
decadencial para ajuizamento da ao rescisria?
O CPC/15 adotou a redao do enunciado da smula 401 do STJ, segundo a qual: O prazo
decadencial da ao rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo
pronunciamento judicial.
Assim, nas lies do professor Fredie Didier, ante a redao do art. 975 do CPC, possvel
propor, imediatamente aps o trnsito em julgado da deciso sobre a questo que se tornou
indiscutvel, a ao rescisria de parte do pronunciamento que se tornou imutvel pela coisa
julgada parcial.
Portanto pode-se dizer que no existe um nico prazo para a ao rescisria, h, isto sim,
diferente prazos para cada coisa julgada.
Esta interpretao est em consonncia com os princpios da segurana jurdica, boa-f
processual e igualdade de tratamento, j que havendo a coisa julgada parcial inicia-se o prazo
prescricional para o credor, por exemplo, iniciar a execuo; no seria razovel que o prazo
decadencial para o devedor propor a ao rescisria se iniciasse somente aps o transito em
julgado da ltima deciso proferida no processo.
H, todavia, entendimento diverso que considera que o prazo para o ajuizamento de ao
rescisria um s, no sendo relevante, para este fim, a circunstncia de ter havido recurso
parcial, com o consequente trnsito em julgado da parte no recorrida da deciso.

O prazo para ajuizamento da ao rescisria corre contra incapazes?
Trata-se de prazo decadencial, logo se aplicam as regras do Cdigo Civil a respeito da
decadncia.
De acordo com o art. 208 do Cdigo Civil, aplica-se decadncia o disposto no art. 198, I, do
mesmo Cdigo, no correndo o prazo contra os incapazes de que trata o art. 3. do Cdigo
Civil. Seguindo esta interpretao, decidiu o STJ que o prazo para ajuizamento da ao
rescisria, sendo decadencial, no corre contra os absolutamente incapazes (STJ, 4. T.,
REsp 1.165.735/MG, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 06.09.2011).

Qual o prazo para ajuizar a ao rescisria na hiptese de prova nova?
O CPC/73 no fazia distino das hipteses com relao ao prazo, fixando-o sempre em 2
anos. J o CPC/2015 fixou prazo diferenciado: Art. 975. O direito resciso se extingue em 2
(dois) anos contados do trnsito em julgado da ltima deciso proferida no processo. (...) 2o
Se fundada a ao no inciso VII do art. 966, o termo inicial do prazo ser a data de
descoberta da prova nova, observado o prazo mximo de 5 (cinco) anos, contado do trnsito
em julgado da ltima deciso proferida no processo.

luz do CPC/2015, qual a medida processual cabvel para impugnar deciso exequenda
anterior a deciso do STF que em controle concentrado ou difuso de
constitucionalidade declara inconstitucional a lei que fundamenta o ttulo executivo
judicial? Qual o termo a quo para ajuizamento dessa medida?
Ao rescisria, no prazo de 2 anos contado a partir do trnsito em julgado da deciso
proferida pelo Supremo Tribunal Federal (arts. 525, 15, e 535, 8, do Novo CPC).

A deciso em ao rescisria tem efeito ex tunc ou ex nunc?
O julgamento da ao rescisria produz, em regra, efeitos ex tunc. No entanto, que em alguns
casos podem concorrer circunstncias especiais, em razo das quais, a despeito de dever ser
julgada procedente a ao rescisria, possvel a manuteno total ou parcial dos efeitos da
deciso rescindida. o que pode ocorrer, por exemplo, quando julgada procedente ao
rescisria fundada em incompetncia absoluta (art. 966, II, do CPC/2015). No caso, deve o
tribunal, ao realizar o juzo rescindente, determinar o prosseguimento da ao originria
perante o juzo competente, mantendo os efeitos da deciso rescindida, at que outra deciso
seja proferida, se for o caso, pelo juzo competente (translatio iudicii, cf. art. 64, 4., do
CPC/2015).
Art. 64. A incompetncia, absoluta ou relativa, ser alegada como questo preliminar de
contestao.
4o Salvo deciso judicial em sentido contrrio, conservar-se-o os efeitos de deciso
proferida pelo juzo incompetente at que outra seja proferida, se for o caso, pelo juzo
competente

possvel a impetrao de mandado de segurana contra ato judicial? E contra deciso
judicial transitada em julgado?
Admite-se, excepcionalmente, o uso do mandado de segurana contra decises judiciais (cf.
se extrai do art. 5., LXIX, da CF/1988 e do art. 5., II, da Lei 12.016/2009). O art. 5., II, da
Lei 12.016/2009 claro no sentido de que o mandado de segurana no substitui recurso
taxativamente previsto pelo sistema. Nesse sentido, dispe a Smula 267 do STF: No cabe
mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio. Dispe o inc. II
do art. 5. da Lei 12.016/2009 que no cabe mandado de segurana contra deciso judicial da
qual caiba recurso com efeito suspensivo. Assim, poder-se-ia concluir que, se o recurso
cabvel contra a deciso destitudo de efeito suspensivo, seria sempre admissvel a
impetrao de mandado de segurana. Segundo pensamos, no entanto, o mandado de
segurana no deve ser desfigurado de sua misso constitucional, motivo pelo qual sua
utilizao no visa substituir recursos tpicos previstos no sistema processual. Assim, sob esse
prisma, o mandado de segurana poder ser manejado contra deciso judicial sempre que o
sistema no oferecer mecanismo recursal eficaz para afastar os efeitos da deciso recorrvel.
A jurisprudncia do STJ admite, em casos, excepcionalssimos, a impetrao de mandado de
segurana contra deciso recorrvel, desde que: (a) trate-se de deciso teratolgica, o que
acarreta a aberratio iuris, e (b) potencial da deciso de gerar grave dano de difcil ou incerta
reparao.
De acordo com a Smula 268 do STF, no cabe mandado de segurana contra deciso
judicial com trnsito em julgado. Evita-se, assim, que o MS seja utilizado como sucedneo da
ao rescisria, o que iria contrariar o binmio segurana jurdica justia das decises,
planejado pelo legislador.

Qual a eficcia da ao anulatria?
A ao anulatria no se confunde com a ao declaratria de nulidade. Enquanto esta visa
declarar a nulidade (ou at mesmo a inexistncia) de uma sentena por vcio insanvel
(transrescisrio), ainda que ultrapassado o prazo decadencial para a ao rescisria, a ao
anulatria tem como escopo anular (desconstituir) ato homologado pelo juiz, antes do trnsito
em julgado da sentena.
CPC/2015, Art. 966. (...) 4 Os atos de disposio de direitos, praticados pelas partes ou
por outros participantes do processo e homologados pelo juzo, bem como os atos
homologatrios praticados no curso da execuo, esto sujeitos anulao, nos termos da lei.
Prepondera a eficcia desconstitutiva na sentena de procedncia da ao anulatria
(desconstitui o prprio ato de disposio no processo de conhecimento e desconstitui a
deciso homologatria na execuo), e eficcia declaratria no provimento de improcedncia
(declara a ausncia de vcio no ato de disposio ou no ato homologatrio).

PONTO 17

17. Prerrogativas processuais da Defensoria Pblica.


1. Se a parte for assistida pela Defensoria Pblica, intimada a defesa da expedio da
carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo
deprecado?
De acordo com o STJ, se o ru for assistido pela Defensoria Pblica e, na sede do juzo
deprecado, a Instituio estiver instalada e estruturada, ser obrigatria a intimao da
Defensoria acerca do dia do ato processual designado, sob pena de nulidade.

2. Pode a Defensoria instaurar procedimento de jurisdio voluntria? Como poder
atuar no interesse das pessoas com deficincia?
Sim, na forma do art. 720 do CPC/15, que aduz que os procedimentos de jurisdio voluntria
tero incio por provocao do interessado, do Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica,
cabendo-lhes formular o pedido devidamente instrudo com os documentos necessrios e com
a indicao da providncia judicial.
A redao dessas disposies gerais relativas ao procedimento de jurisdio voluntria
confere Defensoria Pblica, na qualidade de instituio, legitimidade extraordinria para a
propositura da ao interditria.
A possibilidade de a prpria Defensoria Pblica requerer a interdio de determinada pessoa
j havia sido objeto de acrdo do TJRJ e construo terico-institucional, pautada na
interpretao dos incisos X e XI do art. 4, da LC n. 80/94. O novo CPC refora esta
legitimao.
A disciplina do procedimento de jurisdio voluntria subsistir como o instrumento necessrio
para a nomeao do curador bem como para a avaliao do grau de autonomia da pessoa
com deficincia, cabendo ao juiz, dentro das limitaes do artigo 85 do Estatuto, definir a
extenso da atuao do curador, alm de exercer o controle peridico da curatela, como
determina o pargrafo 4 do artigo 85 da Lei 13.146/15.
Importante considerar, no entanto, que a Defensoria Pblica em nome prprio e no a
curadoria especial que postular a interdio, j que o papel do curador especial o de
representar e defender o suposto incapaz apontado na interdio.

Fonte: - Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.
- Franklyn Roger, Diogo Esteves e Elisa Cruz, em http://www.conjur.com.br/2016-mar-
01/tribuna-defensoria-atuacao-defensoria-favor-pessoas-deficiencia

3. A Defensoria pode cobrar honorrios sucumbenciais da pessoa jurdica a que
pertence?
Introduo: A Defensoria Pblica configura-se como rgo autnomo, conforme restou
estabelecido no artigo 134 da Constituio Federal. Assim que, nada obstante no seja um
Poder, a Defensoria Pblica passou a ser dotada de autonomia funcional, administrativa e,
para tanto, de oramento prprio, podendo, inclusive, encaminhar sua proposta oramentria
dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, por fora de disposio
constitucional.
[Jurisprudncia]Dispe o enunciado 421 da smula da jurisprudncia dominante do Superior
Tribunal de Justia: os honorrios advocatcios no so devidos Defensoria Pblica quando
ela atua contra a pessoa jurdica de direito pblico qual pertena.
Apesar da redao do enunciado, hodiernamente, possvel afirmar ser cabvel a condenao
em verbas sucumbenciais Defensoria Pblica, mesmo quando atue contra a pessoa jurdica
a qual pertena de forma que o enunciado est, hoje, superado.
[Argumentos legais:]Afinal, nada obstante organicamente a Defensoria Pblica se insira no
corpo do Poder Executivo, deste (corpo) rgo autnomo.
Nesse contexto, importa, inicialmente, observar que as verbas sucumbenciais, que encontram
fundamento noart. 4, XXI, da LC 80/94,fazem parte do reforo oramentrio necessrio
sade financeira da Defensoria Pblica,funo essencial Justia. Citado dispositivo
taxativo ao dispor que as verbas sucumbenciais so devidaspor quaisquer entes pblicos,
conforme se observa de sua redao, conferida pela Lei Complementar 132/09.
Desse modo, apesar de no ostentar personalidade jurdica, a Defensoria ocupa posio de
credora na relao jurdica.
Interessante notar que o enunciado 421 da smula do STJ reflete entendimento jurisprudencial
anterior ao advento da Lei Complementar 132/09, visto que, apesar de ter sido editada e
publicada em 2010, o fundamento sumular baseado em precedentes anteriores novel
legislao.

Demais disso, embora o STJ tenha se utilizado do artigo381 do Cdigo Civil que trata do
instituto da confuso para fundamentar a Smula 421, tal fundamento tambm no encontra
sustentao, pois (a) a Lei Complementar 132/09 norma especfica, devendo prevalecer
sobre aquelecodex, de carter geral. Alm do mais, referido cdigo voltado regulao de
relaes jurdicas de ordem eminentemente privada; (b) no h que se falar em confuso para
rgo dotado de autonomia, o qual possui, inclusive, oramento prprio.

Tanto assim que o artigo 168 da Constituio Federal determina o repasse duodecimal das
parcelas oramentrias pelo ente federativo instituio, j que se trata de valores destinados
ao rgo autnomo e no ao Executivo do ente federado,no tendo este qualquer poder de
gesto sobre tais quantias. Consagra-se, nesta linha, a j abordadadiviso de cofres entre
Defensoria Pblica e Poder Executivo.

Alm disso, [Histrico] foi conferida autonomia s DPs, pelo texto constitucional, por meio da
EC 45/2004 (DPs estaduais),ECs 69 e 74 (DPDF e DPU).
O novo perfil constitucional, especialmente aps a EC 80/2014, deixa claro que a atividade
"defensorial" nica, possuindo traos distintivos, a exemplo da promoo de direitos humanos
e da educao em direitos, o que a distingue, inclusive, da advocacia (pblica e privada)
fator que justifica a necessidade da autonomia. Afinal, a DP no pode ficar merc da boa
vontade do ente federativo para sua gesto patrimonial, o que poderia prejudicar sua
atividade-fim, visto que, com frequncia, litiga contra o prprio Estado.
[Concluso]O novo contexto ftico-jurdico surgido, assim, exige a reviso do tema, atravs do
denominadooverrulingdos precedentes.

[Observao extra:] outra demonstrao da autonomia da Defensoria vem colacionada no
NCPC, no que tange ao pagamento de honorrios periciaisrequeridas pelo beneficirio da
justia gratuita.
O artigo 95, 5 do NCPC expressamente veda a utilizao de recursos dos fundos de custeio
da Defensoria Pblica para a remunerao de peritos. Preservam-se, com isso, os finitos
recursos da instituio para sua vocao primordial: a tutela dos hipossuficientes e dos direitos
humanos. Garante-se, de outro giro, a sua plena autonomia administrativa e financeira, tal
como previsto no art.134, 2, da CF, de modo que Defensoria Pblica, e no a qualquer
outro rgo de Poder, competir definir a destinao de seus recursos.Este dispositivo
estabelece que a percia do hipossuficiente paga com recursos do oramento da pessoa
jurdica de direito pblico, podendo tambm ser realizada por servidor judicirio ou rgo
pblico conveniado.
Nesse mesmo contexto, em matria probatria, o novo CPC determina no seu art. 91, 1 que
as percias postuladas pela Defensoria Pblica podem ser realizadas por entidade pblica ou
paga para particular se houver previso oramentria.

Fonte: - Edilson Gonalves Santana Filho, em: http://www.conjur.com.br/2016-out-18/tribuna-
defensoria-sumula-stj-honorarios-defensoria-revista
- Fernando da Fonseca Gajardoni e Luciano Dal SassoMasson, em
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI218085,51045-
A+Defensoria+Publica+no+novo+CPC

4. Qual o instrumento adequado para defesa das prerrogativas do defensor pblico?
Muito embora os rgos pblicos no possuam personalidade jurdica porque, como se sabe,
eles integrama prpria pessoa jurdica de direito pblico, esta sim personalizada, foi construda
a ideia, hoje pacfica nadoutrina e na jurisprudncia dos tribunais superiores, de conferir
capacidade processual (ou personalidadejudiciria) a certos rgos pblicos (independentes e
autnomos), na defesa desuas prerrogativas institucionais (art. 134, 2, da CR/88). O
Mandado de Segurana o instrumento hbil para que a instituio possa corrigir ato ilegal
que a impede de exercer integralmente seu munusconstitucional. De modo a no pairar
divergncia sobre o assunto, o art. 4, XI, da LC 80/94 dispe:

Art. 4. So funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras:(...)
IX - impetrar habeas corpus, mandado de injuno, habeas data e mandado de segurana,
individual ou coletivo, ou qualquer outra ao em defesa das funes institucionais e
prerrogativas de seus rgos de execuo.
Fonte: Questes EBEJI.

5. O defensor pblico pode sofrer as sanes por violao boa-f processual,
previstas no art. 77 do NCPC?
Em conformidade com o art. 77, 6, do NCPC, tais penas no se aplicam aos membros da
Defensoria Pblica, pois, considerando a autonomia da instituio, a violao boa-f
processual deve ser apurada dentro do prprio rgo ao qual o Defensor Pblico faz parte,
devendo o juiz oficiar a corregedoria respectiva para que seja realizada essa verificao.
Ressalte-se que, alm da responsabilizao administrativa do Defensor Pblico perante sua
instituio, deve este ainda ser regressivamente responsabilizado quando atuar com dolo ou
fraude, nos termos do art. 186 do Novo CPC.
Ainda, quando o Defensor Pblico der causa a adiamento ou repetio de atos processuais
necessrios, dever este arcar com as despesas decorrentes. Nesse caso, deve-se verificar
se tal fato decorreu de violao boa-f objetiva. Esse custeio encontra-se no artigo 93 do
Novo CPC: Art. 93. As despesas de atos adiados ou cuja repetio for necessria ficaro a
cargo da parte, do auxiliar da justia, do rgo do Ministrio Pblico ou da Defensoria
Pblica ou do juiz que, sem justo motivo, houver dado causa ao adiamento ou repetio.
Conclui-se, desta forma, que alm do dever tico-administrativo, o Defensor Pblico possui o
dever jurdico-processual de atuar em conformidade com a boa-f, de modo a resguardar os
interesses de seus assistidos, promovendo o processo civil de forma cooperativa com os
demais sujeitos processuais, sob pena de incurso em sanes administrativas e processuais
especficas.

Fonte: Renan Barros dos Reis, em
https://www.anadep.org.br/wtksite/cms/conteudo/23607/(602447132)_A_DEFENSORIA_P_BLIC
_Para_Revista_Plenum_.pdf

6. Pode a Defensoria deixar de recorrer quando houver precedente vinculante
contrrio ao interesse de seu assistido?
A LC 80 prev que o defensor pblico tem o dever de recorrer sempre que encontrar algum
fundamento na lei, na jurisprudncia ou na prova dos autos.
Todavia, o sistema de precedentes, valorizado no Novo CPC, tenta propiciar uma estabilidade
jurisprudncia, o que concretiza o direito fundamental igualdade. O jurisdicionado tem ou
deveria ter direito previsibilidade quando decide demandar em juzo.
O sistema de precedentes conta com diversas aplicaes no Direito brasileiro, tais como a
smula impeditiva de recurso, a improcednciaprima facie, a smula vinculante, a repercusso
geral do recurso extraordinrio, o julgamento dos recursos especiais repetitivos etc., sem
contar, ainda, as recentes inovaes trazidas pelo novo Cdigo de Processo Civil.

Dessa forma, desde que no haja nenhum elemento capaz de provocar a superao ou a no
aplicao do precedente no caso concreto, a exemplo das tcnicas dodistinguishing(distino
do caso em julgamento daquele ou daqueles que ensejaram a construo do precedente) e
dooverruling(revogao do precedente). Tal posio no deve ser entendida como uma
posio conformista do defensor, mas tcnica, vez que, caso se recorra indistintamente em
todos os casos, a atividade se transforma em algo meramente pro forma e apenas tende a
confirmar as decises automticas, confirmando o precedente combatido.

Ademais, sobre a denegao de atuao por manifesto descabimento da medida ou
inconveninciaaos interesses da parte, a LC 80/94 aduz que prerrogativa dos membros da
Defensoria Pblicadeixar de patrocinar ao quando manifestamente incabvel ou
inconvenienteaos interesses da parte, comunicando ao defensor pblico-geral as razes doseu
proceder, podendo este, se discordar fundamentadamente das razes apresentadas,propor a
ao ou designar outro defensor pblico para que ofaa, o que pode ser aplicado ao caso.

Fonte: - Caio Paiva, em http://www.conjur.com.br/2016-fev-16/tribuna-defensoria-atuacao-
defensoria-diante-sistema-precedentes
- Direitos humanos e princpios institucionais da defensoria pblica/ Marcos Vincius Manso
Lopes Gomes. So Paulo : Saraiva, 2016. (Coleo defensoria pblica: ponto a ponto).
- Fonte: Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.

7. Discorra sobre a participao da Defensoria Pblica nas aes possessrias
multitudinrias. Qual sua natureza? Que crticas podem ser feitas previso legal?
O art. 554, 1, do NCPC, dispe sobre a necessidade de atuao da Defensoria Pblica
sempre que o litgio envolver ao possessria em que figure grande nmero de pessoas
hipossuficientes (conflitos coletivos pela posse da terra). Na busca da harmonizao do
processo com os direitos fundamentais, a interveno da Defensoria nestas demandas tem por
fim tutelar o direito social moradia e a funo social da propriedade, garantias asseguradas
na Constituio Federal brasileira.
Interessante notar que possvel, de acordo com a doutrina, a extenso da previso aos
casos de usucapio coletiva (Estatuto da Cidade e caso de desapropriao judicial privada do
art. 1.228, 4, CC). Nesse sentido, h enunciado do Frum Permanente de Processualistas
Civis.

- Enunciado 328. Frum Permanente de Processualistas Civis. (arts. 554 e 565) Os arts. 554 e
565 do CPC aplicam-se ao de usucapio coletiva (art. 10 da Lei 10.258/2001) e ao
processo em que exercido o direito a que se referem os 4 e 5 do art. 1.228, Cdigo Civil,
especialmente quanto necessidade de ampla publicidade da ao e da participao do
Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e dos rgos estatais responsveis pela reforma
agrria e poltica urbana. (Grupo: Impactos do CPC nos Juizados e nos procedimentos
especiais de legislao extravagante)

Natureza: Para o professor Franklyn Roger, podemos apontar caso de legitimidade
extraordinria da Defensoria Pblica na ao possessria multitudinria no texto dos arts. 554,
1, e 565 do novo CPC. De acordo com Maurlio Casas Maia, trata-se tambm de
interveno na condio de custos vulnerabilis, com lastro em sua legitimidade extraordinria
de fundo constitucional.

Crtica: Aparentemente, o novo regramento pode demonstrar o prestgio do legislador
Defensoria Pblica, revelando um instituto pertinente ao exerccio das funes institucionais.No
entanto, importante analisarmos a disciplina da ao possessria luz dos rus da
demanda, j que eles sero atingidos diretamente pela atuao da Defensoria Pblica.
Pela leitura fria do texto do CPC, a atuao desatenta da Defensoria Pblica poderia significar
a facilitao da desocupao do imvel e o mero exerccio formal do direito de defesa.
Neste sentido, importante compreender que a Defensoria Pblica no exerce o papel de
representante adequada dos ocupantes, no podendo esta demanda assumir contornos de
ao coletiva passiva, especialmente por conta das consequncias advindas da coisa julgada.
Em recente estudo sobre as alteraes do CPC/2015, o Prof. Jos Aurlio de Arajosugere
maior empenho na atuao da Defensoria Pblica, atravs do mapeamento dos grupos e
diviso para fins de assistncia.

Alm disto, seria necessrio reinterpretar os 1 e 2 do art. 554, de modo que o Oficial de
Justia identifique todos os ocupantes para fins de citao e formao da relao processual.

Crtica2:Uma segunda crtica diz respeito tentativa silenciosa de fixar limites atuao
defensorial, fomentando o processo de gentrificao e guetificao processual coletiva. O
NCPC, ao estipular o regramento para as aes possessrias e positivar as chamadas aes
possessrias coletivas passivas, exps que a intimao da Defensoria ocorre se envolver
pessoas em situao de hipossuficincia econmica (Art. 554, 1).
Destaca-se o termo hipossuficincia econmica. Percebe-se no trecho acima que o legislador
do CPC/2015 aparentemente tentou vincular a Defensoria Pblica Coletiva tutela de
coletividades padecidas de hipossuficincia do tipo econmica.Em verdade, o NCPC est
limitando o que no foi constitucionalmente limitado. Afinal, a CRFB,em seu artigo 134, vincula
o Estado Defensor tutela dos necessitados, sem fazer referncia ao tipo de vulnerabilidade,
se econmica apenas ou no, o que pode ser considerado um silncio eloquente. Isso se d
exatamente para no se criar indevidos bices ao atendimento de certas graves
vulnerabilidades de cunho material ou processual, como ocorre no atuar do curador especial
(Processo Civil) e na indisponvel defesa penal (Processo Penal).
Ademais, as circunstncias que tornam necessitadas as coletividades humanas representam
a hipossuficincia organizacional, porquanto presumvel nesse quadro ftico que as referidas
coletividades no vm reunindo recursos suficientes para fazer valer seus direitos, justificando-
se ento o atuar coletivo do Estado Defensor.

Fonte: Edilson Santana Filho ,Maurilio Casas Maia e Daniel Gehard, em
http://justificando.com/2015/07/08/defensoria-amicus-communitas-e-a-previsao-contida-no-
novo-cpc/
- Franklyn Roger, emhttp://www.conjur.com.br/2015-dez-08/tribuna-defensoria-atuacao-
defensoria-publica-acoes-possessorias-multitudinarias

8. Qual a natureza do poder de requisio do defensor pblico? Qual a sua
fundamentao legal e a medida processual adequada, diante de seu
descumprimento?
O poder de requisio prerrogativa do defensor pblico, conforme disposto no art. 128, X,
da LC 80/94. Mas, sem dvida, a gnese do poder de requisio est contida no prprio art.
5, XXXIII, daCF/88, o qual assegura a todos o direito de receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular. A respeito do tema, vale frisarque, na absoluta maioria
das vezes, o uso do poder de requisio peloDefensor Pblico estar vinculado tutela e
promoo de direitos fundamentaisde indivduos e grupos sociais necessitados, sendo, de tal
sorte, expresso do direito de petio.
A LACP, por sua vez, dbia a respeito de reconhecer o poder de requisio para os
legitimados, sendo clara apenas em relao ao Ministrio Pblico. Todavia, no caput de seu
art. 8, assevera que"para instruir a inicial, o interessado poder requerer as
autoridadescompetentes as certides e informaes que julgar necessrias, a
seremfornecidas no prazo de 15 (quinze) dias". O dispositivo em questo aplica-se, sem
dvida, a todos os legitimados.
A Lei de Acesso Informao (Lei n. 12.527/2011), por sua vez, ao regulamentaro acesso a
informaes previsto na Constituio [art. 5, inciso XXXIII; art. 37, 3, II; art. 216, 2],
estabeleceu umnovo cenrio jurdico para a obteno de informaes junto a rgos pblicos.
De acordo com seu art. 21, No poder ser negado acesso a informao necessria
tutelajudicial ou administrativa de direitos fundamentais, amparando-se na transparncia que
deve regrar a gesto pblica. Ademais, no h amparo jurdico para a negativa de informaes
ao cidado, fora das hipteses especficas contidas na legislao emcomento. Nesse sentido,
tambm no se justifica que talnegativa de acesso ainformao seja feita em face de
requisio formulada por Defensor Pblico, at porque a sua atuao justifica-se na tutelae
promoo de direitos de cidados necessitados.

Possui natureza de ordem/determinao, sendo certo que, em caso de descumprimento,
existir a responsabilizao daautoridade ou do agente contumaz. Como se nota do dispositivo
legal, odestinatrio a autoridade pblica ou seus agentes. Por isso, no se pode
requisitaralgo a um particular, a no ser que este exera atividades delegadasdo Poder Pblico
(ex.:diretores de Faculdades privadas econcessionrios de servio pblico).

O defensor pblico poder impetrar habeas corpus, mandado de injuno,habeas data e
mandado de segurana, ou qualquer outra ao em defesadas funes institucionais e
prerrogativas de seus rgos de execuo, naforma do art. 4, IX, da Lei Complementar n.
80/94. Nesse sentido, caso a requisiodo defensor seja negada pela autoridade pblica,
cabvel o ajuizamento de mandado de segurana, com fulcro no arts. 1, 3,5, XXXIII, XXXIV,
LXIX c/c LXXIV e 134, da Constituio Federal, e arts.4, IX e 128, X, da LC n. 80/94, bem
como os dispositivos da lei complementarestadual que tratam sobre o tema.
Quando se tratar de defesa de direito do consumidor, na medida emque a Defensoria Pblica
compe o SNDC, as regras contidas no Decreto n. 2.181/97 tambm se aplicam instituio
no exerccio do seu poder de requisio. Da a possibilidade de instaurao de processo
administrativo e configurao de crime de desobedincia.

Efetivamente, o poder de requisio uma prerrogativa essencial paraa atividade do defensor
pblico, buscando garantir direitos fundamentaisprevistos na Constituio Federal, quais sejam,
o acesso justia, a cidadania,o devido processo legal e a assistncia jurdica integral e
gratuita.

Fonte:
- Defensoria pblica, direitos fundamentais e ao civil pblica: a tutela coletiva dos direitos
fundamentais (liberais, sociaise ecolgicos) dos indivduos e grupos sociais necessitados /
TiagoFensterseifer. So Paulo: Saraiva, 2015. (Srie IDP)
- Direitos humanos e princpios institucionais da defensoria pblica/ Marcos Vincius Manso
Lopes Gomes. So Paulo: Saraiva, 2016. (Coleo defensoria pblica: ponto a ponto).

9. Quais as hipteses de curadoria especial e quem a exerce?
De acordo com o art. 72 do Novo CPC, a curadoria especial exercida pela Defensoria
Pblica, em trs hipteses:
(i) incapaz, se no tiver representante legal ou se os interesses deste colidirem com os
daquele, enquanto durar a incapacidade;
(ii) ru preso revel;
(iii)ru revel citado por edital ou com hora certa, enquanto no for constitudo advogado.

Comparativamente, o CPC/73 dava o direito ao curador especial a qualquer ru preso. No
precisava ser revel. Agora fica expresso que o curador especial, nessas situaes, s se
justifica se ru revel no tem advogado.
A explicitao da curadoria especial como funo da Defensoria Pblica, cabe ressaltar,
consiste apenas de uma mudana de texto, no sendo uma mudana normativa. Isso porque a
LC 80/94 j dispunha sobre essa questo, mas o CPC/73 no regulamentava isso.

10. Quais as hipteses de contestao por negativa geral pela Defensoria no Novo
CPC? Posicione-se sobre sua constitucionalidade.
A Defensoria Pblica tratada nos arts. 185 a 187 do Novo CPC, que definem as suas
funes institucionais, prerrogativas e responsabilidade funcional de seus membros. Neste
contexto, inclusive, merece destaque a classificao de funes institucionais do Prof. Jos
Augusto Garcia de Sousa (funes individualistas - pautadas na hipossuficincia econmica; e
solidaristas - fulcradas em valores jurdicos relevantes), que cai como uma luva frente a este
novo panorama normativo.

Houve, no entanto, retrocesso no texto do CPC. O regramento da contestao por negativa
geral, previsto no art. 341, pargrafo nico do novo CPC, permite que o Defensor Pblico, fora
das hipteses de curadoria especial, tambm faa uso da prerrogativa.
A prerrogativa de contestao por negativa geral se presta a auxiliar aquele que encontra
dificuldades no desempenho da defesa, a exemplo do defensor dativo, nomeado em carter
honorfico e o curador especial, que desempenha papel defensivo em favor das partes
ausentes, na forma do artigo 72, II, do CPC/15.
O defensor pblico, no desempenho de funo tpica, em regra dispe de meios suficientes
para elaborar uma defesa em favor da parte r, que est presente a sua porta, com
documentos e fatos a serem apresentados, razo pela qual no nos pareceria adequada a
utilizao da contestao por negativa geral. O ru presente tem direito de exercer o
contraditrio pleno com a impugnao especificada dos fatos e ter a seu favor a ampla defesa,
consubstanciada na possibilidade de apresentao de uma resposta efetiva e com
apresentao de teses jurdicas.
Quando contesta por negativa geral, o nus da impugnao especificada afastado, tornando
controversos todos os fatos descritos na petio inicial. No entanto, a resposta do ru pode
contemplar outros aspectos no relacionados aos fatos, a exemplo das defesas processuais
(preliminares).

A doutrina comea a se posicionar pela inconstitucionalidade da extenso da prerrogativa, ao
afirmar que viola a isonomia, contraditrio e a ampla defesa. Fredie Didier Jr., ao apontar a
inconstitucionalidade, vai alm e encara a violao ao princpio da isonomia, j que o autor
patrocinado pela Defensoria Pblica estaria obrigado a indicar todos os fatos constitutivos do
seu direito, nus que no se estenderia aos rus patrocinados pela instituio. (DIDIER JR.,
Fredie. Curso de direito processual civil. 17 ed. Salvador: Juspodivm, 2015, p. 653. Vol. I).
Apenas excepcionalmente, realizando interpretao conforme a Constituio, seria possvel
admitir seu uso no caso de atuao da Defensoria Pblica na curadoria especial, na ao
possessria multitudinria e em outros casos em que a lei reconhea uma natural dificuldade
na apresentao da defesa pelo Defensor Pblico.

Fonte: - Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.
- Franklyn Roger, emhttp://www.conjur.com.br/2015-jul-07/tribuna-defensoria-contestacao-
negativa-geral-presente-grego-cpc

11. H recebimento de honorrios pela Defensoria, no exerccio da curadoria especial?
No julgamento do Recurso Especial n. 1.201.674-SP, ocorrido em 06/06/2012, a Corte
Especial do Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento no sentido de no fazer jus,
o Defensor Pblico, ao recebimento de honorrios pelo exerccio da curatela especial, por
estar no exerccio das suas funes institucionais, para o que j remunerado mediante o
subsdio em parcela nica.
No entanto, essa posio jurisprudencial criticvel, porque as despesas tidas com o
adiantamento de honorrios ao curador especial se enquadram no conceito amplo de
despesas judiciais e no se confunde com os benefcios da assistncia judiciria gratuita e, por
isso, autoriza-lhe o recebimento de honorrios advocatcios, j que possvel enquadrar tal
despesa no conceito de despesa judicial prevista no 2 do art. 19 do CPC.

Ainda, de pontuar a existncia de tese institucional a favor do recebimento de honorrios,
como ocorre no estado de SP - TESE 07/2008 da DPESP -, no seguinte sentido: A atuao
do Defensor Pblico como curador especial autoriza o pagamento de verba honorria a ser
adiantada pelo autor em favor do FUNDEPE, uma vez que est inserida no conceito de
despesas processuais e no se confunde com assistncia jurdica.

12. Formas de contribuio da Defensoria na razovel durao do processo. 3
exemplos.
(i) Legitima-se a Defensoria Pblica para a propositura do incidente de resoluo de
demandas repetitivas (IRDR) (art. 977, II, NCPC). Dentro da tica que a instituio deve
servir justia, busca-se permitir que a DPpossa contribuir para a racionalizao dos
servios judicirios e para a preservao da coerncia das decises judiciais, na medida
em que o novel instituto visa preservar estes dois valores.
(ii) Na esteira do art. 4 do NCPC que repete a promessa constitucional da razovel durao
dos processos (art. 5, LXXVIII, da CF) , os artigos 233 e 235 do NCPC consideram a
Defensoria Pblica, dentre outros legitimados, como entidade fiscalizadora da durao
dos processos. Compete Defensoria representar s corregedorias (permanente, do
Tribunal ou do Conselho Nacional de Justia), contra servidores e magistrados que,
injustificadamente, excedam os prazos previstos em lei para o cumprimento dos atos
processuais.
(iii)Necessidade de intimao, pelo juiz, para avaliar a possibilidade de ajuizamento da ao
coletiva:
Enunciado 119. Frum Permanente de Processualistas Civis.(arts. 116 e 259, III; art. 7 da lei
7.347/198560-61) Em caso de relao jurdica plurilateral que envolva diversos titulares do
mesmo direito, o juiz deve convocar, por edital, os litisconsortes unitrios ativos incertos e
indeterminados (art. 259, III), cabendo-lhe, na hiptese de dificuldade de formao do
litisconsrcio, oficiar ao Ministrio Pblico, Defensoria Pblica ou a outro legitimado para que
possa propor a ao coletiva. (Grupo: Litisconsrcio e Interveno de Terceiros; redao
revista no VII FPPC-So Paulo)

Fonte: - Fernando da Fonseca Gajardoni e Luciano Dal SassoMasson, em
http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI218085,51045-
A+Defensoria+Publica+no+novo+CPC
- Frum Permanente de Processualistas Civis. Enunciados.

13. Se uma deciso ou sentena proferida pelo juiz na prpria audincia, estando o
Defensor Pblico presente, pode-se dizer que ele foi intimado pessoalmente
naquele ato? Como deve ser interpretada a redao do art. 128 da LC 80/94 (I
receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista,
intimao pessoal...)?
Segundo entendimento do STJ, prerrogativa da Defensoria Pblica a intimao pessoal dos
seus membros de todos os atos e termos do processo. A presena do Defensor Pblico na
audincia de instruo e julgamento na qual foi proferida a sentena NO retira o nus da sua
intimao pessoal, que somente se concretiza com a entrega dos autos com abertura de vista,
em homenagem ao princpio constitucional da ampla defesa.

Cumpre lembrar que a intimao pessoal do Defensor Pblico, a despeito da redao literal da
lei, ocorre sempre mediante a entrega dos autos com vista, sendo presumida a necessidade
de que trata o dispositivo.
Alm do princpio da ampla defesa, alguns outros argumentos podem ser utilizados pelo em
reforo tese:a) princpio da paridade de armas;b) no h discrmen razovel em se
estabelecer diferena de tratamento quanto vista dos autos entre os membros da Defensoria
Pblica e do MP;c) quando o art. 128, I fala quando necessrio, deve-se interpretar que o
Defensor Pblico pode, quando no entender necessrio, dispensar a remessa dos autos, ou
seja, quem define quando necessria a entrega dos autos o membro da Defensoria, e no
o juiz.

14. Como ocorrem os atos de comunicao dos assistidos pela Defensoria, de acordo
com o Novo CPC?
Em matria de prerrogativas, o novo CPC ampliou a extenso dos atos de comunicao
praticados pela Defensoria Pblica. O primeiro exemplo consiste na possibilidade de se
requerer a intimao pessoal da parte para realizao de ato que dependa de iniciativa dela
(art. 186, 2).
No caso da fase de cumprimento de sentena e na intimao de testemunhas, o novo CPC fez
um tratamento distintivo da advocacia e da Defensoria Pblica, assegurando a intimao por
carta do devedor para o cumprimento de sentena (art. 513, 2, II), bem como a necessidade
de intimao das testemunhas feita pelo rgo jurisdicional e no pela prpria instituio (art.
455, 4, IV).

Fonte: Apostila do Curso CEI NCPC e a Defensoria, elaborada pelo professor Franklyn
Roger.

15. No que tange contagem dos prazos processuais para a Defensoria, qual o termo
inicial?
A Defensoria Pblica possui a prerrogativa de intimao pessoal das decises em qualquer
processo ou grau de jurisdio, sendo que o prazo de recurso deve ser contado a partir do
recebimento dos autos com vista. A partir do julgamento do HC 83.255-5/SP, pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, ficou consolidado o entendimento de que a contagem dos prazos
para a interposio de recursos pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica comea a
fluir da data do recebimento dos autos com vista no respectivo rgo, e no da cincia de seu
membro no processo.

16. A no ocorrncia de intimao pessoal da Defensoria Pblica pode ser alegada a
qualquer momento?

No, segundo o STF, no caso de recurso de apelao indispensvel a intimao sobre o dia
em que ser julgada a apelao, considerando que direito da defesa acompanhar, se quiser,
o julgamento, podendo, inclusive, antes de serem proferidos os votos, fazer sustentao oral.
Assim, o defensor do ru deve ser intimado da data marcada para julgamento da apelao
criminal. H, inclusive, uma smula nesse sentido:
Smula 431-STF: nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia
intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeas-corpus.
Vale ressaltar que, apesar de a Smula 431-STF dizer que no necessria a intimao da
pauta do habeas corpus, essa parte do enunciado no vale para os Defensores Pblicos.
Tratando-se de Defensoria Pblica, esta dever ser intimada inclusive da data em que ser
julgado o habeas corpus. Veja:
(...) A falta de intimao pessoal do Defensor Pblico da data provvel de julgamento do
habeas corpus consubstancia nulidade processual que viola o exerccio do direito de defesa.
(...)
STF. 1 Turma. RHC 117029, Rel. Min. Dias Toffoli, Rel. p/ Acrdo Min. Roberto Barroso.
Assim, se for Defensor Pblico ou dativo: essa intimao dever ser pessoal. Se for defensor
constitudo: essa intimao pode ser por meio de publicao no rgo oficial de imprensa.
Diante dessa situao O STF e o STJ entendem que a defesa prejudicada pela ausncia de
intimao pessoal dever manifestar sua irresignao na primeira oportunidade que falar nos
autos. "Postergar tal irresignao processual, mesmo estando compreendida dentre as
matrias de ordem pblica, implica verdadeira contradio ao prprio interesse da parte em
exercer sua defesa de forma efetiva e em momento oportuno" (Teori Zavascki).
No caso concreto, logo aps o julgamento da apelao, a defesa apresentou embargos de
declarao, oportunidade em que j deveria ter alegado a nulidade, mas no o fez deixando
para faze-la em sede de Resp. Ressalte-se que mesmo sendo matria de ordem publica os
Tribunais tambm no admitem reviso criminal com base no desrespeito prerrogativa.

16. A defesa precisa ser intimada da data em que o Tribunal ir julgar o habeas corpus
por ela impetrada?

Segundo o STF a intimao pessoal da Defensoria Pblica quanto data de julgamento de
habeas corpus s necessria se houver pedido expresso para a realizao de sustentao
oral. STF. 2 Turma. HC 134.904/SP, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 13/9/2016 (Info 839).
Contudo, lembre-se que no recurso de apelao a situao diferente porque nesse caso
indispensvel a intimao sobre o dia em que ser julgada a apelao, considerando que
direito da defesa acompanhar, se quiser, o julgamento, podendo, inclusive, antes de serem
proferidos os votos, fazer sustentao oral. Assim, o defensor do ru deve ser intimado da
data marcada para julgamento da apelao criminal. H, inclusive, uma smula nesse sentido:
Smula 431-STF: nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia
intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeas-corpus.

http://www.dizerodireito.com.br/2016/10/informativo-esquematizado-839-stf_14.html

PONTO 18
A Fazenda Pblica como parte no processo: polos ativo e passivo.
Prerrogativas. Tutela provisria e tutela especfica. Ao de conhecimento e
execuo. A Fazenda nos procedimentos especiais. Juizados Especiais da
Fazenda Pblica Estadual.


1. Por que se fala em prerrogativas, e no em privilgios da Fazenda Pblica?
A expresso privilgio traz a ideia de vantagem desarrazoada, sem fundamentao, por
isso no usada, via de regra, para designar o tratamento processual diferenciado dado
Fazenda Pblica. Isto porque, referido tratamento encontra respaldo nos princpios da
igualdade material e da supremacia do interesse pblico.
De acordo com o princpio da igualdade material, admite-se que os desiguais sejam
tratados desigualmente. E, no caso da Fazenda Pblica, observa-se uma grande quantidade
de processos, falta de servidores, burocracia administrativa, etc, o que justifica o tratamento
diferenciado.
J em relao ao princpio da supremacia do interesse pblico, o tratamento diferenciado
se justifica em razo da indisponibilidade do interesse pblico.

2. Quais foram as alteraes referentes s prerrogativas da Fazenda Pblica no novo
CPC? A greve dos advogados pblicos tem repercusso na fluncia dos prazos
para a Fazenda Pblica? (questo retirada dos pontos da dpe/MS)
No NCPC o prazo ser em dobro para todas as manifestaes processuais, ressalvada
as hipteses em que a lei estabelecer de forma diferente (art. 183), tal como nos Juizados
Especiais, Ao Popular e Controle de Constitucionalidade. Ademais, o NCPC estendeu a
necessidade de intimao pessoal a todos os entes pblicos. Inclusive consideravam-se
inconstitucionais as leis orgnicas que concediam s procuradorias estaduais prazo em dobro.
O STJ tem entendido que a greve de advogados pblicos no constitui motivo de fora
maior a ensejar a suspenso ou devoluo dos prazos processuais.

3. Os efeitos materiais da revelia se aplicam Fazenda Pblica?
Via de regra, os efeitos materiais da revelia no se aplicam Fazenda Pblica, dada a
indisponibilidade do interesse pblico. Contudo, o STJ j decidiu que incidiro os efeitos
materiais da revelia quando estiver em litgio uma obrigao de direito privado firmada pela
Administrao Pblica, e no um contrato genuinamente administrativo (REsp 1.084.745/MG).

4. Qual o prazo prescricional nas aes movidas contra a Fazenda Pblica?
A doutrina e a jurisprudncia no eram uniformes quando o assunto era o prazo
prescricional das aes indenizatrias movidas contra a Fazenda Pblica. Alguns entendiam
que deveria ser adotado o prazo trienal, previsto no art. 206, 3, V, do CC, j outros
defendiam a aplicao do prazo quinquenal, previsto no decreto 20.910/32. Entretanto, em
2012, o STJ, em recurso repetitivo, consolidou o entendimento de que o prazo prescricional em
tais casos deve ser de 05 anos, vez que o decreto 20.910/32 seria norma especial em relao
ao CC, no sendo, portanto, por ele revogado. Tal prazo ainda firmado pela lei 9494/97.
Ainda em relao prescrio, importante diferenciar prescrio de fundo de direito e
de obrigao de trato-sucessivo. Na primeira, discute-se o reconhecimento do direito e a
incorporao ao seu patrimnio, de modo que o termo inicial da prescrio a data da
violao/cincia da violao ao direito. J na segunda, discutem-se apenas as vantagens
pecunirias decorrentes de um direito reconhecido. A a prescrio s atingir as parcelas
vencidas h mais de 05 anos.
Exceo ao prazo de 5 anos: A jurisprudncia do STJ se firmou no sentido de serem
imprescritveis as aes de indenizao decorrentes de perseguio, tortura e priso. por
motivos polticos, durante o regime militar. A tortura atinge diretamente a dignidade humana,
sendo fundamental o direito de postular a reparao civil decorrente de atos de tortura. Por
essa razo, o STJ entende que no h prescrio, afastando-se o disposto no Decreto
20.910/1932, sendo desnecessrio, at mesmo, proclamar sua inconstitucionalidade e
observar a clusula de reserva de plenrio.

5. possvel a interveno de pessoas jurdicas de direito pblico em processos nos
quais no seja parte? Em caso afirmativo, qual seria a natureza dessa interveno?
Sim, possvel. O artigo 5, pargrafo nico, da Lei n 9.469/1997 prescreve que as
pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda
que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de
interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e
memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que,
para fins de descolamento de competncia, sero consideradas partes.
Acerca de sua natureza jurdica, h divergncia na doutrina uma corrente afirma ser
nova modalidade de interveno de terceiros e outra corrente defende ser modalidade de
amicus curiae. O STJ manifestou-se no sentido de considerar essa interveno como
assistncia simples.

6. Quais os poderes da FP nessa interveno anmala?
Na interveno anmala, a Fazenda Pblica tem sua atuao limitada ao esclarecimento
de questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao
exame da matria. Questes constituem pontos controvertidos. No h poderes para, por
exemplo, formular perguntas a qualquer das partes e seu depoimento pessoal, reinquirir
testemunhas em audincia ou praticar quaisquer outros atos.
A FP, nessa condio, pode recorrer, para assegurar o seu interesse demonstrado na
demanda, ocasio em que passa a poder exercer todos os poderes de quem interpe um
recurso, sendo-lhe conferida a possibilidade de atuar no tribunal e, at mesmo, apresentar
sustentao oral.

7. H modificao da competncia para a JF, em decorrncia da interveno anmala?
Ao ingressar como interveniente na causa, com apoio no pargrafo nico do art. 5 da Lei
9.469/1997, a Fazenda Pblica apenas esclarece questes e junta documentos ou memoriais
reputados teis ao desenleio da controvrsia. Da no haver modificao de competncia. E
isso porque, em se tratando da Unio ou de outra pessoa jurdica de direito pblico federal, a
competncia somente se modifica para a Justia Federal quando ela figurar na demanda como
autora, r, assistente ou opoente (CF/1988, art. 109,1).
Sendo Unio ou qualquer, outro ente federal assistente ou opoente na causa, passa a
competncia a ser atribuda Justia Federal. Na verdade, o art. 109, I, da Constituio
Federal apenas alude assistncia e oposio, por serem as nicas formas de interveno
em que o terceiro ingressa espontaneamente no processo, no sendo citado nem intimado
para fazer parte da demanda. Quando o ente federal citado para ingressar no processo,
passa a ser ru, deslocando a competncia para a Justia Federal. O cabimento da
interveno de terceiro deve ser verificado pela Justia Federal, nos termos da Smula 150 do
STJ: "Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique
a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas.
Nos termos do pargrafo nico do art. 5 da Lei 9.469/1997, ao interpor o recurso, a
Unio ou o ente federal interessado passar a ostentar a condio de parte, deslocando-se,
portanto, a competncia para a Justia Federal.
O que se afigura inslito nessa regra que a condio de parte surge com a interposio
do recurso.
No caso previsto no pargrafo nico do art. 5 da Lei 9.469/1997, a Fazenda Pblica, ao
intervir no processo, passa a atuar com poderes limitados. Isso no lhe subtrai a condio de
parte; uma parte com poderes bastante limitados. Ao recorrer, deixa de ter limitao nos
poderes, podendo praticar todos os atos no mbito recursal.
Poder, contudo, ocorrer a hiptese de a primeira manifestao da Fazenda Pblica ser,
justamente, a interposio do recurso. No particular, cabe indagar: em que prazo poder a
Fazenda Pblica interpor o recurso, se at ento no estava no processo, no tomando cincia
formal nos autos?
Caso se entendesse que o prazo comearia a correr da cincia efetiva, e na
eventualidade de a Fazenda Pblica somente ter acesso deciso muito tempo depois de ser
proferida, poder-se-ia chegar concluso de que seria, sempre, tempestivo o recurso,
conspirando em favor de um prolongamento indefinido do processo, pois haveria, a todo
momento, a possibilidade de um recurso. Para evitar essa hiptese, o prazo para o recurso de
terceiro deve ter o mesmo termo inicial do prazo para o recurso das partes. Em outras
palavras, "o prazo para o terceiro , em princpio, o mesmo das partes e se inicia no mesmo
momento".

8. possvel essa modificao de competncia apenas no grau recursal?
Qualquer provimento, definitivo ou provisrio, exarado' por um juzo de primeira instncia,
poder ser revisto pelo tribunal ao qual esteja vinculado. Assim, concedida, por exemplo, uma
liminar ou proferida uma sentena por um juiz federal, o recurso ser intentado perante o
respectiva TRF. Sendo, por sua vez, a deciso ou sentena proferida por um juiz estadual, o
recurso deve ser interposto perante o respectivo tribunal de justia. E nem poderia ser
diferente, pois, diante da hierarquia prpria do Poder Judicirio, os juzes no esto obrigados
ao cumprimento de decises proferidas por tribunais que no exeram ascendncia hierrquica
sobre eles.
Por a se v no ser possvel a aplicao da modificao de competncia prevista no
pargrafo nico do art. 5 da Lei 9.469/1997, sob pena de se estar aceitando que uma lei
ordinria altere competncia fixada constitucionalmente. Em outras palavras, julgada uma
causa por um juiz estadual, o recurso deve ser apreciado pelo respectivo tribunal de justia,
no se podendo cometer ao TRF a competncia para julgar, em grau de recurso, a causa
decidida por um juiz estadual que no esteja investido de competncia federal.
A soluo, diante disso, desconsiderar a regra que determina a modificao da
competncia e, em obedincia ao disposto no art. 108, II, da Constituio Federal, entender
que o recurso interposto pela Unio ou por outro ente federal contra deciso ou sentena
proferida por juiz estadual deve ser apreciado e julgado pelo respectivo tribunal de justia, no
sendo possvel cometer ao TRF essa atribuio. Esse, alis, o contedo do enunciado 55 da
Smula do STJ.
Permitir que o TRF julgue, em grau de recurso, uma causa decidida pela Justia Estadual
consiste em esgarar a regra de competncia prevista no art. 108. ,lI, da .Constituio
Federal, no encontrando eco no sistema jurdico positivo brasileiro.
Caso, todavia, a deciso seja proferida, originariamente, por membro de tribunal de
justia. o agravo interno interposto pela Unio ou por outro ente federal deve ser dirigido .ao
prprio tribunal, no sendo possvel que o TRF reveja a deciso de relator ou membro de um
tribunal de justia, por escapar de sua competncia, fixada que est no art. 108 da
Constituio Federal.

9. Como so os honorrios advocatcios devidos pela Fazenda Pblica no NCPC?
Nas aes em que a Fazenda Pblica no for parte, os honorrios sero arbitrados
sempre entre 10 e 20% do valor da condenao, do proveito econmico obtido ou, no sendo
possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa. J nos casos em que for r a Fazenda
Pblica, devero ser observados os valores do art.85, 3, vejamos:
3o Nas causas em que a Fazenda Pblica for parte, a fixao dos honorrios observar
os critrios estabelecidos nos incisos I a IV do 2o e os seguintes percentuais:
I - mnimo de dez e mximo de vinte por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido at 200 (duzentos) salrios-mnimos;
II - mnimo de oito e mximo de dez por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 200 (duzentos) salrios-mnimos at 2.000 (dois mil)
salrios-mnimos;
III - mnimo de cinco e mximo de oito por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 2.000 (dois mil) salrios-mnimos at 20.000 (vinte mil)
salrios-mnimos;
IV - mnimo de trs e mximo de cinco por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 20.000 (vinte mil) salrios-mnimos at 100.000 (cem mil)
salrios-mnimos;
V - mnimo de um e mximo de trs por cento sobre o valor da condenao ou do
proveito econmico obtido acima de 100.000 (cem mil) salrios-mnimos.
4o Em qualquer das hipteses do 3:
I - os percentuais previstos nos incisos I a V devem ser aplicados desde logo, quando for
lquida a sentena;
II - no sendo lquida a sentena, a definio do percentual, nos termos previstos nos
incisos I a V, somente ocorrer quando liquidado o julgado;
III - no havendo condenao principal ou no sendo possvel mensurar o proveito
econmico obtido, a condenao em honorrios dar-se- sobre o valor atualizado da causa;
IV - ser considerado o salrio-mnimo vigente quando prolatada sentena lquida ou o
que estiver em vigor na data da deciso de liquidao.

Ademais, nos termos do 5, do art. 85, do NCPC, quando a condenao contra a
Fazenda Pblica ou o benefcio econmico obtido pelo vencedor ou o valor da causa for
superior a 200 S.M., a fixao do percentual de honorrios deve observar a faixa inicial e,
naquilo que a exceder, a faixa subsequente, e assim sucessivamente. Ou seja, de forma
semelhante ao clculo do IR.
Outra inovao est prevista no 19, do art. 85, do NCPC, e representa a superao do
atual entendimento dos tribunais superiores. Por tal dispositivo Os advogados pblicos
percebero honorrios de sucumbncia, nos termos da lei.

10. No NCPC h previso de honorrios advocatcios em face da Fazenda Pblica em
Cumprimento de Sentena?
No. Nos termos do art. 85, 7, NCPC, no sero devidos honorrios no cumprimento
de sentena contra a Fazenda Pblica que enseje expedio de precatrio, desde que no
tenha sido impugnada. Isto porque, conforme lio de Humberto Theodoro Junior: "o
cumprimento da sentena sob a forma de precatrio no permite que o pagamento
espontneo da condenao se d de imediato aps a sentena. Assim, a Fazenda Pblica
forada a passar por todos os estgios do procedimento de cumprimento da sentena, mesmo
quando no tenha matria para se defender por meio de embargos. (THEODORO, JR. 2015,
p. 314)

11. admitida a antecipao dos efeitos da tutela contra a Fazenda Pblica?
Sim, em que pesem os argumentos em sentido contrrio - tais como a necessidade de
observncia do reexame necessrio, do regime dos precatrios, da prvia dotao
oramentria etc admite-se a antecipao dos efeitos da tutela contra de pessoas jurdicas
de direito pblico, todavia, com algumas vedaes, que, segundo decidiu o STF na ADC n 4,
so constitucionais.
Neste passo, em mandado de segurana, no ser concedida medida liminar que tenha
por objeto (a) a compensao de crditos tributrios, (b) a entrega de mercadorias e bens
provenientes do exterior, (c) a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e (d) a
concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de qualquer natureza.
Nas aes possessrias (manuteno e reintegrao de posse e interdito proibitrio), a
concesso de liminar contra as pessoas jurdicas de direito pblico est condicionada prvia
audincia de seus representantes.
Semelhante regramento aplica-se ao mandado de segurana coletivo, ao civil pblica
e s demais aes coletivas, nos quais a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a
audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico.
Demais disso, como regra (muitas vezes excepcionada!), no sero concedidas tutelas
de urgncia nas hipteses de irreversibilidade da medida (que esgote, no todo ou em parte, o
objeto da ao).


Segundo entendimento manifestado pelo Supremo Tribunal Federal, possvel a
concesso de tutela antecipada para que seja efetuado pagamento de parcela indenizatria.
Se a tutela antecipada no concedida para impor pagamento de vantagem, mas tal
pagamento ser realizado como consequncia da medida antecipatria, a hiptese no se
encaixa na proibio do art. 10 da Lei 9.494/1997, no havendo ofensa deciso proferida na
ADC 4. Assim, por exemplo, possvel a tutela antecipada para impor a nomeao e a posse
de candidato aprovado em concurso pblico. verdade que, uma vez empossado, o candidato
passa a ostentar a condio de servidor pblico. vindo a perceber remunerao, com incluso
em folha de pagamento. Como os efeitos financeiros constituem uma consequncia secundria
da deciso. a hiptese no se encaixa nas vedaes do art. I" da Lei 9.494/1997, no
arrostando O quanto decidido na ADC 4.31 Tome-se, ainda, como exemplo a hiptese de
tutela antecipada que determine a reintegrao de servidor ao seu cargo. Corno consequncia
da deciso, haver incluso em folha de pessoal. com dispndio para pagamento de
vencimentos futuros. possvel a tutela antecipada. no havendo ofensa deciso da ADC 4.
A deciso concessiva de tutela antecipada que se apoie em entendimento j consolidado
no STF tambm no ofende o julgamento da ADC 4. Nesse caso, cumpre privilegiar a
uniformidade de entendimento, pondo-se em relevo a autoridade da Suprema Corte e a
normatividade do prprio texto constitucional. Se a Corte Suprema j firmou determinada
orientao, deve a Administrao Pblica segui-la. E, se no o fizer, caber tutela antecipada,
mesmo nas hipteses da Lei 9.494.
Todas as vedaes aqui mencionadas so reafirmadas no art. 1.059 do CPC/2015,
segundo o qual " tutela provisria requerida contra a Fazenda Pblica aplica-se o disposto
nos arts. 1 a 4 da Lei 8.437, de 30 de junho de 1992, e no art. 7", 2", da Lei 12.016, de 7
de agosto de 2009.
Parte significativa da doutrina brasileira entende que as vedaes legais concesso de
tutela de urgncia so inconstitucionais, por atentarem contra a garantia da inafastabilidade da
tutela jurisdicional. Por sua vez, h quem defenda no haver inconstitucionalidade, porquanto o
dispositivo no estaria, rigorosamente, a vedar ou restringir a concesso da tutela de urgncia:
os casos ali previstos estariam, em verdade, a retratar hipteses em que no se fariam
presentes os requisitos para a sua concesso, ou porque esta seria irreversvel, ou porque
ausente o periculum in mora, antecipadamente.
Se, concreta e excepcionalmente. estiver demonstrado pela parte autora o grave risco de
dano, dever, afastando-se a vedao legal, ser concedida a medida, em prol da efetividade e
da inafastabilidade da tutela jurisdicional. O legislador estaria, na verdade, incentivando o juiz a
ter redobrados escrpulos na concesso de medidas de urgncia, eliminando abusos e
exageros na concesso de liminares contra o Poder Pblico. Tais restries legais no
vingaro, para parte da doutrina, entretanto, se no caso concreto, de forma fundamentada,
aparecerem como impedientes proteo jurisdicional do direito.

12. No mbito da tutela de urgncia, no que consiste o pedido de suspenso? Discorra
sobre seu procedimento.
espcie de incidente processual disposio da Fazenda Pblica (e do Ministrio
Pblico), regulado, principalmente, pelas Leis ns 8.437/1992 (LMC) e 12.016/2009 (LMS),
dirigido ao Presidente do Tribunal (TJ, TRF, STJ ou STF) a que couber o conhecimento do
recurso possvel da deciso concessiva da tutela de urgncia, visando suspenso da eficcia
da medida liminar concedida em seu desfavor. Para tanto, deve haver demonstrao de grave
ameaa a um dos interesses pblicos primrios a serem tutelados ordem, sade, segurana
e economia pblicas.
O Presidente do Tribunal poder, antes de analisar o pedido, ouvir o autor da ao
principal e o Ministrio Pblico, no prazo de 72 horas, e, tambm, atribuir-lhe efeito suspensivo
liminar.
Da deciso que conceder ou denegar o pedido caber agravo interno (ou regimental) ao
Tribunal Pleno ou rgo Especial. A suspenso da eficcia da tutela de urgncia vigorar at o
trnsito em julgado da sentena proferida na ao principal.

13. Qual a natureza jurdica do reexame necessrio?
Segundo a doutrina majoritria, o reexame necessrio possui natureza jurdica de
condio de eficcia da sentena. Nesse sentido, a smula 423 do STF: no transita em
julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio, que se considera interposto ex lege.
Ressalta-se que no pode ser considerado recurso, porque carece de taxatividade e
voluntariedade. Ademais, no h prazo para interposio.

14. admitida a reformatio in pejus contra as pessoas jurdicas de direito pblico em
sede de reexame necessrio?
O reexame necessrio devolve integralmente a matria ao conhecimento do Tribunal,
ainda que no haja recurso voluntrio, contudo, o rgo ad quem no poder agravar a
situao jurdica da Fazenda Pblica, vale dizer, no poder conhecer de nulidade relativa que
a prejudique (Smula 45 do STJ), mas dever conhecer de ofcio de matria de ordem pblica,
ainda que contrrio ao interesse da Fazenda.

11. No NCPC as hipteses de cabimento de reexame necessrio foram reduzidas.
Candidato, quais so elas?
Nos termos do art. 496, do NCPC, caber remessa necessria, via de regra, nos casos
de sentena proferida contra Unio, Estados, Municpios e respectivas autarquias e fundaes,
bem como de sentena que julgar procedente total ou parcialmente Embargos em execuo
fiscal.
Excees:
I. At 1000 SM contra Unio, 500 contra Estado e 100 contra municpio.
II. Estiver de acordo com: smula de tribunal superior; acordo proferido pelo STJ ou STF
em julgamento de recurso repetitivo; entendimento firmado em incidente de resoluo de
demandas repetitivas ou de assuno de competncia; ou ainda entendimento coincidente
com orientao vinculante firmada no mbito administrativo do prprio ente pblico,
consolidado em manifestao, parecer ou smula administrativa.

15. Qual o procedimento da ao de execuo contra a Fazenda Pblica?
O Cdigo de Processo Civil disciplina a execuo contra a Fazenda Pblica em seus
artigos 910 e 913, cujo procedimento muito diferente do afeto s execues contra
particulares. Isso porque a Fazenda Pblica dever ser citada para, no prazo de 30 dias, opor
embargos e no para realizar o pagamento da dvida. No opostos os embargos, o juiz
requisitar o pagamento, que dever obedecer a ordem de apresentao de precatrios, sob
pena de sequestro de verbas pblicas.

16. cabvel execuo provisria em face da Fazenda Pblica?
O 1 do artigo 100 da Constituio da Repblica reza que a expedio de precatrios
est condicionada ao trnsito em julgado da deciso que reconhece a existncia de obrigao
pecuniria a ser cumprida pela Fazenda Pblica. Sob esse enfoque, a doutrina majoritria
sustenta inadmissvel a execuo provisria contra a Fazenda Pblica.
A jurisprudncia do STJ, todavia, firmou-se no sentido de que a vedao de execuo
provisria de sentena contra a Fazenda Pblica restringe-se s hipteses previstas no art. 2-
B da Lei 9.494/97, isto , que tenha por objeto a liberao de recurso, incluso em folha de
pagamento, reclassificao, equiparao, concesso de aumento ou extenso de vantagens a
servidores.

17. Qual o prazo para as manifestaes da Fazenda Pblica? Esse prazo em dobro
ocorre tambm quando ela atua na condio de terceiro interveniente?
Em dobro. A Fazenda Pblica desfruta da prerrogativa dos prazos diferenciados no
somente quando atua como parte, mas tambm quando comparece em juzo como assistente
de uma das partes ou, ainda, quando figura como interveniente. Observe-se, a propsito, que
o art. 183 dispe que a Fazenda Pblica goza de prazo em dobro em todas as suas
manifestaes processuais, seja a que ttulo for: como parte ou como interveniente.

18. Quando no se aplica a prerrogativa de prazo em dobro?
Segundo dispe o 2 do art. 183 do CPC, "no se aplica o benefcio da contagem em
dobro quando a lei estabelecer, de forma expressa, prazo prprio para o ente pblico.
Ex.: - Ao popular: prazo de contestao de 20 (vinte) dias, prorrogveis porinais 20
(vinte), a requerimento do interessado, se particularmente dificil a produo da prova
documental.
- Juizados Federais e Juizados da Fazenda Pblica: O art. 9 da Lei 10.259/2001 assim
dispe: "No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas
pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos, devendo a citao
para audincia de conciliao ser efetuada com antecedncia mnima de trinta dias. A mesma
previso feita no art. 7 da Lei dos Juizados da Fazenda Pblica.
- O prazo para impugnao ao cumprimento da sentena e para embargos execuo
pela Fazenda Pblica. Prazo especfico para a FP, de 30 dias, num e noutro caso.
- Prazos na ADI/ADC.
- Os prazos para o Estado estrangeiro
- Prazo para suspenso de segurana
- Prazo para a FP responder ao rescisria, por ser um prazo judicial - mnimo de 15
dias e, no mximo, de 30 dias para apresentao de resposta (CPC, art. 970). Todavia, tanto
o STF como o STJ firmaram entendimento, ainda sob a vigncia do CPC/73, de que o prazo
para apresentao de resposta na ao rescisria pela Fazenda Pblica deve ser
diferenciado, aplicando-se a prerrogativa estabelecida em seu favor. O prazo, ento, deveria
ser em qudruplo hoje, apenas em dobro. Seja como for, no parece correto esse
entendimento dos tribunais, pois o art. 970 do CPC encerra comando igualmente especial, no
se submetendo regra geral do art. 183 do CPC. E isso porque o prazo para a resposta do
ru fixado pelo relator.

19. Aplica-se o prazo em dobro no mandado de segurana?
No processo do mandado de segurana, a autoridade impetrada notificada para
prestar informaes, no prazo de 10 (dez) dias. Esse prazo, como se percebe, especfico,
no devendo ser contado em dobro. Os recursos interpostos pela pessoa jurdica de direito
pblico, no mandado de segurana sujeitam-se, contudo, regra do art. 183 do CPC, de
forma que a Fazenda Pblica dispe de prazo em dobro para recorrer no procedimento do
mandado de segurana.
No mandado de segurana, o recurso interposto pela pessoa jurdica da qual faz parte
a autoridade coatora, podendo esta tambm interpor o recurso, caso presente seu interesse
prprio. possvel, ento, que a autoridade interponha recurso quando pretenda prevenir sua
responsabilidade decorrente do ato coator. Quando o recurso interposto pela autoridade, e
no pela pessoa jurdica da qual ela faz parte, no h prazo diferenciado. Quer isso dizer que
a autoridade no dispe de prazo em dobro para recorrer.
Impetrado o mandado de segurana diretamente no tribunal, no h falar em sentena
nem em apelao. sendo cabvel o recurso ordinrio para o impetrante, caso tenha sido
denegada a segurana (CF, arts. 102, II, a, e 1.027, I. lI, a, do CPC). ou os recursos
extraordinrio e/ou especia, na hiptese de concesso da segurana, e desde que
prequestionada a matria correlata.
A deciso que verse sobre a tutela provisria no mandado de segurana lmpugnvel
por meio de AI, cujo prazo igualmente computado em dobro quando figure como agravante a
Fazenda Pblica. Nos mandados de segurana impetrados originariamente em tribunal, cabe
agravo interno da deciso do relator que conceder ou negar a liminar postulada (Lei 12.016,
art. 16, pargrafo nico). O agravo interno, quando interposto pela Fazenda Pblica, tambm
ter prazo em dobro, ainda que se trate de mandado de segurana.
Enfim, a Fazenda Pblica, no processo de mandado de segurana, desfruta da
prerrogativa de prazo em dobro para recorrer, aplicando-se, na espcie, o disposto no art. 183
do CPC.
Quando impetrado mandado de segurana no mbito do processo penal, no se aplica o
disposto no art. 183 do CPC, de sorte que no h prazo em dobro. Segundo o STJ, no se
aplica o disposto no art. 183 do CPC na esfera criminal, mesmo que se trate de mandado de
segurana.

20. A luz do NCPC, no caso de cumprimento de sentena devida a multa de 10% pela
Fazenda Pblica quando no houver o cumprimento voluntrio da obrigao de
pagar?
No se aplica a multa de 10%. Nesse sentido, o disposto no art. 534, 2, do NCPC. Isto
porque, A Fazenda no e no pode ser, sem agresso ao art. 100 da CF intimada para
pagar (mas sim para impugnar v. Art. 535) e portanto, no tem sentido sujeit-la quela multa,
visando compeli-la adoo de um comportamento que, desde o art. 100 da CF, lhe
vedado." (SCARPINELLA BUENO, 2015, p. 354/365).

21. Quais os critrios para fixao da competncia dos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica? E quais causas so excludas?
A lei 12.153/2009 adota como critrios para fixao da competncia dos Juizados
Especiais da Fazenda Pblica, o valor da causa e a matria objeto do litgio. Tratam-se de
critrios cumulativos, razo pela qual s ser admitido o trmite de aes cujo valor da causa
no ultrapasse 60 S.M., bem como que no se incluam no rol de excees previsto no art. 2,
1.
Por fim, importante lembrar que a competncia dos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica, assim como dos Juizados Federais, absoluta.


PONTO 19

19. Ao de usucapio. Usucapio como matria de defesa.

19.23.1. O que usucapio? Quais os seus requisitos? possvel usucapio entre
condminos?

A usucapio, (no feminino) uma forma de aquisio originria da propriedade, ou


outro direito real (caso do usufruto e da servido), imobiliria ou mobiliria mediante o
exerccio prolongado no tempo de uma posse qualificada . A usucapio tambm pode ser
denominada de prescrio aquisitiva.
A usucapio garante a estabilidade da propriedade, fixando um prazo, alm do qual no se
podem mais levantar dvidas a respeito de ausncia ou vcios do ttulo de posse. De certo
modo, a funo social da propriedade acaba sendo atendida por meio da usucapio.
Importante esclarecer a relao do instituto da usucapio com a natureza jurdica da
posse, uma vez que a regra no Cdigo Civil a aplicao da teoria objetiva de Ihering. Exige-
se para configurao da posse apenas o corpus, ou seja, o poder sobre a coisa, uma vez que
a posse uma situao de fato protegida pelo direito.
Em relao ao instituto da usucapio, o cdigo civil adota a teoria subjetiva de Sauvigny.
Denomina-se subjetiva por exigir, para configurao da posse, a presena de corpus(poder de
fato sobre a coisa) e do animus domini, ou seja, a inteno de ter a coisa como sua.
Apenas pode ser pleiteada a usucapio em caso de posse ad usucapionem. Aquela capaz
de dar ao titular o usucapio da coisa, quando houver o nimo de dono, que seja mansa e
pacfica (sem oposio), contnua (sem oposio), que haja decurso de tempo, seja de boa f
e que haja justo ttulo, estes dois ltimos interessam apenas ao usucapio ordinrio. J a
posse ad interdicta so aquelas passveis de serem defendidas pelas aes possessrias e
possibilita a utilizao dos interditos possessrios para repelir ameaa, mant-la ou recuper-
la, bastando que seja justa. Nesse caso, no legitima pedido de usucapio ex.: locatrio,
comodatrio etc.
Toda modalidade de usucapio tem os seguintes requisitos (requisitos gerais):

1. Posse com inteno de dono: entra em cena o conceito de Sauvigny, o contedo


corpus (domnio ftico) e o animus domini (inteno de ser dono). Est inteno de
dono, em regra, no est presente em casos envolvendo vigncia de contratos,
como nas hipteses de locao, comodato e depsito. Todavia, possvel na
alterao da causa da posse (intervesio possessionis) admitindo a usucapio em
casos excepcionais. Como na hiptese em que o locatrio esta na posse do imvel
h trinta anos e no vem pagando os aluguis a vinte anos, tendo o locador
desaparecido.

2Posse Mansa e pacfica: exercida sem qualquer manifestao em contrrio de quem


tenha legtimo interesse, ou seja, sem a oposio do proprietrio do bem.

3Posse contnua e duradoura, em regra, em determinado lapso temporal: A posse
sem intervalos e interrupes. Como exceo o art. 1243 do CC admite a soma das
posses sucessivas, ressalvado a m f do autor.

4Posse justa: a posse usucapvel deve se apresentar sem os vcios objetivos, ou seja,
sem a violncia, a clandestinidade ou a precariedade. Se a situao ftica for adquirida
por meios de atos violentos ou clandestino, no se induzir posse, enquanto no cessar
a violncia ou clandestinidade.

5Posse de boa f e com justo ttulo, em regra: a usucapio ordinrio, seja de bem
mvel ou imvel, exige justo ttulo e boa f. Para outras modalidades de usucapio
esses requisitos so dispensveis.

possvel usucapio entre condminos se houver posse exclusiva do bem STJ, AgRg
no AREsp 22.114/GO 05/11/2013.
19.23.2. Quais as espcies de usucapio existentes?
1) Usucapio ordinria
Art. 1.242 do CC. Requisitos:
i. posse pacfica e contnua, por 10 anos;
ii. boa-f = a boa-f subjetiva um simples estado psicolgico de firme
crena/ignorncia. O usucapiente deve ter a firme crena de ser o verdadeiro possuidor do
bem;
iii. justo ttulo = o documento que seria apto transferncia da propriedade, mas,
por alguma razo, isto no ocorreu. Contudo, atualmente, doutrina e jurisprudncia tm
relativizado o conceito de justo ttulo para admitir como tal todo e qualquer documento que
gere ao possuidor a crena de ser o verdadeiro dono ex.: simples contrato particular,
recibos;
iv. pode recair sobre bens imveis URBANOS ou RURAIS, independentemente da
metragem.
2) Usucapio ordinria reduzida
Art. 1242, pargrafo nico, CC.
O prazo de usucapio ordinria pode ser reduzida para 5 anos em caso de exerccio de
posse-trabalho. Devem estar presente os seguintes requisitos, alm dos acima elencados:
i. posse-trabalho = cumprimento da funo social. O usucapiente deve utilizar o imvel
para moradia ou ter realizado investimentos de interesse social e econmico;
ii. o imvel deve ter sido adquirido onerosamente (no cabe em caso de
doao);
iii. Requer a existncia de um documento que foi registrado e cancelado posteriormente.
Caso de um compromisso de compra e venda. Tal requisito gera o que se convencionou
denominar como usucapio tabular. Todavia h entendimento contrrio, a exemplo de
Tartuce, segundo o qual a posse trabalho quem deve ser tida como elemento fundamental
para caracterizao dessa forma de usucapio ordinrio, fazendo que o prazo caia pela
metade. Em suma, prevalece a funo social da posse.

3) Usucapio extraordinria

Art. 1238 do CC.


Requisitos:

posse pacfica e contnua, por 15 anos;



presuno absoluta de justo ttulo e boa-f: o usucapiente no precisa provar
estes requisitos e, do outro lado, o proprietrio no pode fazer prova em sentido
contrrio;
pode ter objeto imvel urbano ou rural, independentemente da metragem.

4) Usucapio extraordinria reduzida


Art. 1238, pargrafo nico, CC.
No caso de posse-trabalho, a usucapio extraordinria reduzida a 10 anos.
Nesta modalidade, basta o imvel ser utilizado para moradia ou o possuidor ter realizado
obras ou servios de carter produtivo.

5) Usucapio Constitucional ou Especial Rural Pr Labore


Art. 191 da CF, art. 1239 do CC e Lei 6969/1981


Requisitos:
posse pacfica e contnua, de 5 anos;
rea rural, no superior a 50 hectares;
presuno absoluta de justo ttuloe boa-f( presuno iure et de iure) no se
discute justo-ttulo e boa-f;
o possuidor no pode ser proprietrio de outro imvel, urbano ou rural;
o possuidor deve utilizar o bem para moradia e torn-lo produtivo.
Segundo entendimento do STJ possvel que a usucapio rural incida sobre rea
inferior ao mdulo rural, haja vista que o regramento legal no permite apenas que
incida sobre rea superior a 50 ha.

6) Usucapio Constitucional ou especial urbana pro misero


Art. 183 da CF, art. 1240 do CC e art. 9 da Lei 10.257/2001


Requisitos:

posse pacfica e contnua, por 5 anos;


imvel urbano com metragem de at 250 m - a rea do terreno e da

construo no podem ultrapassar essa metragem a rea de ambos no


somada;
presuno absoluta de justo ttulo e boa-f;
o imvel deve ser utilizado para moradia do possuidor e de sua famlia;
o possuidor no pode ser proprietrio de outro imvel, urbano ou rural;
o direito s pode ser exercido uma nica vez.
A norma do art. 183 da CF foi reproduzida no art. 1240 do CC e no caput do art. 9
do Estatuto da Cidade.
A jurisprudncia possibilita a usucapio especial urbana de apartamentos em
condomnios edilcios.

7) Usucapio especial urbana por abandono de lar


Art. 1240-A do CC.
uma espcie de usucapio especial urbana, mas tem caractersticas bem especficas:
S pode ser pleiteada por quem casado ou vive em unio estvel e s pode ter
como ru o outro cnjuge ou companheiro;
S pode ser pleiteada a usucapio da metade do imvel o

usucapiente j deve ser proprietrio da outra metade. a nica modalidade de


usucapio restrita frao;

deve estar caracterizado o abandono do lar conjugal;


posse pacfica, contnua e exclusiva, pelo prazo de 2 anos;
o imvel deve ser urbano de at 250 m;
no pode ser proprietrio de outro imvel;
s pode pleitear esse direito uma nica vez.

Enunciado 497 do CJF: a fluncia desse prazo tem incio com a entrada em vigor da lei que
alterou o CC.
8) Usucapio especial urbana coletiva

Art. 10 da Lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade).


Essa usucapio observa o rito sumrio (art. 14 do Estatuto da Cidade). Requisitos:
rea tomada por populao de baixa renda utilizando o imvel para sua
moradia, nos termos do art. 6 caput da CF.
H limitao mnima, devendo a rea ser superior a 250 m.
No necessrio justo ttulo e boa-f.
necessria posse mansa, pacfica e contnua. possvel acrescentar sua
posse com a do seu antecessor, desde que ambas sejam contnuas.
Ausncia da possibilidade de identificao da rea de cada possuidor.
Aquele que adquire no pode ser proprietrio de outro imvel rural ou urbano.
Na sentena o juiz atribuir igual frao ideal de terreno que cada um ocupe,
salvo acordo escrito entre os condminos estabelecendo fraes ideais
diferenciadas. (art. 10 3 do Estatuto da Cidade).

9) Usucapio por interesse social

Lei 6.969/81.
Todo aquele que, no sendo proprietrio rural nem urbano, possuir como sua, por 5 (cinco)
anos ininterruptos, sem oposio, rea rural contnua, no excedente de 25 (vinte e cinco)
hectares, e a houver tornado produtiva com seu trabalho e nela tiver sua morada, adquirir-lhe-
o domnio, independentemente de justo ttulo e boa-f, podendo requerer ao juiz que assim o
declare por sentena, a qual servir de ttulo para transcrio no Registro de Imveis.

Usucapio de servido predial


Art. 1379 do CC: O exerccio incontestado e contnuo de uma servido aparente, por 10
anos, nos termos do art. 1242 (justo ttulo e boa-f), autoriza o interessado a registr-la em
seu nome no Registro de Imveis, valendo-lhe como ttulo a sentena que julgar consumado a
usucapio.
Obs.: Enunciado 251 da Jornada de Direito Civil: O prazo mximo para o usucapio
extraordinrio de servides deve ser de 15 anos, em conformidade com o sistema geral
previsto no CC.

Usucapio especial indgena


Art. 33 da Lei 6.001/73: O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por 10 anos
consecutivos, trecho de terra inferior a 50 hectares, adquirir-lhe- a propriedade plena.
A posse deve ser mansa e pacfica.

Usucapio extrajudicial ou administrativa



Prevista pela Lei 11.977/2009 (Lei Minha Casa, Minha Vida), essa modalidade de
usucapio dispensa demanda judicial.
De acordo com esse diploma legal, possvel que o Poder Pblico legitime a POSSE de
ocupantes de imveis PBLICOS ou particulares, nos termos do art. 59.
Tal legitimao ser concedida aos moradores cadastrados pelo Poder Pblico, desde que:
no sejam concessionrios, foreiros ou proprietrios de outro imvel urbano ou rural;
no sejam beneficirios de legitimao de posse concedida anteriormente.
Aps a concesso de tal direito, o art. 60 da Lei Minha Casa, Minha Vida estabelece que
detentor do ttulo de legitimao de posse, aps 5 anos de seu registro, poder requerer ao
oficial de registro de imveis a converso dessevttulo em registro de propriedade, tendo em
vista sua aquisio por usucapio, nos termos do art. 183 da CF. Ressalve-se que, no caso de
bens pblicos, no caber tal converso, diante da proibio prevista pelo art. 183, 2 e pelo
art. 102 do CC.
Tal modalidade de usucapio uma ousada forma de concretizao da proteo
constitucional da moradia e da funo social da propriedade, inserida na sadia ideia de
desjudicializao dos conflitos civis.
O Novo CPC incluiu o art. 216-A na lei de registros pblicos(Lei 6015/73), ampliando o
tratamento da usucapio extrajudicial ou administrativa, que segundo entendimento de Tatuce,
pode ser aplicado a qualquer modalidade de usucapio imobiliria.
O pedido da usucapio deve ser feito pelo interessado devidamente representado por
advogado ou Defensor Pblico.

19.23.3. Qual o procedimento previsto para a usucapio?


De incio, insta consignar que no h mais o procedimento especfico da ao de
usucapio entre os procedimentos especiais, como ocorria no CPC de 73.
No obstante a falta deste tratamento especfico, entre os procedimentos especiais,
existem duas regras esparsas no Cdigo de Processo Civil, relativas essa demanda de
aquisio de domnio. De incio, a ao de citao dos confinantes est consagrada no art.
246 do CPC/15. Nos termos do 3, n ao de usucapio de imvel, os confinantes ser
citados pessoalmente, exceto quando tiver por objeto unidade autnoma de prdio em
condomnio, caso que tal citao dispensada, exceo que constitui novidade.
Mais a frente o art. 259 do NCPC estabelece a necessidade de publicaes de editais para
todas as demandas de usucapio, para os devidos fins de publicidade.
O art. 1.071 trouxe inovao significativa para a Lei dos Registros Pblicos ao acrescentar no
Captulo III do Ttulo V o art. 216-A, o qual instituiu novo procedimento para ao de
usucapio; o extrajudicial.
Inicialmente, o procedimento poder ser requerido perante o Cartrio de registro de imveis
da comarca onde estiver situado o imvel. O interessado dever estar representado por
advogado e dever apresentar ao registro: ata notarial lavrada pelo tabelio, atestando o
tempo de posse do requerente e seus antecessores, conforme o caso e suas circunstncias;
planta e memorial descritivo assinado por profissional legalmente habilitado, com prova de
anotao de responsabilidade tcnica no respectivo conselho de fiscalizao profissional, e
pelos titulares de direitos reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrcula do
imvel usucapiendo e na matrcula dos imveis confinantes; certides negativas dos
distribuidores da comarca da situao do imvel e do domiclio do requerente; justo ttulo ou
quaisquer outros documentos que demonstrem a origem, a continuidade, a natureza e o tempo
da posse, tais como o pagamento dos impostos e das taxas que incidirem sobre o imvel.
A lei tambm exige que a planta seja assinada pelos titulares de direitos reais ou averbados na
matrcula do imvel usacapiendo ou dos confinantes, que sero notificados para manifestar
seu consentimento expresso em 15 dias, interpretando seu silncio como discordncia.
Aqui reside um dos pontos que poder gerar desconforto na prtica, a exigncia de que os
confinantes manifestem-se de forma expressa, entendendo seu silncio como discordncia. Tal
regra, inviabilizaria o instituto j que pouco provvel que os confinantes, aps notificados, se
dirigiriam at o cartrio de Registro de Imveis para manifestarem-se sobre a usucapio.
Ainda, aponta-se que a maioria dos institutos prev o silncio como concordncia, a exemplo o
silncio do ru na desistncia da ao ou no caso de renncia.
Na hiptese de rejeio, o interessado poder ajuizar a ao de usucapio e se houver
impugnao durante o procedimento, os autos sero remetidos ao juzo competente,
cabendo ao autor emendar a inicial para adequ-la ao procedimento comum do Novo
Cdigo.
O procedimento da ao de usucapio, como rito especial, no foi reproduzida no Novo
Cdigo de Processo Civil.
Alguns atos processuais foram reproduzidos ao longo do texto do NCPC como a citao e a
publicao do edital.
A obrigatoriedade de apresentao de planta deixou de existir, o que consolidou os
entendimentos jurisprudncias que diziam que a apresentao de croquis assim como de
memoriais descritivos poderiam substituir a exigncia das plantas desde que o imvel estivesse
bem determinado e delimitado.
A interveno obrigatria do MP tambm deixou de ser um requisito, uma vez que o Novo
Cdigo estabeleceu novas hipteses de interveno ministerial no art. 178. Em resumo, o
rgo somente se manifestar em aes de usucapio onde no esteja configurado interesse
individual disponvel.
O legislador esqueceu de prever a intimao das Fazendas Pblicas para manifestarem seu
interesse na ao. Assim, sendo esta necessria, por interpretao analgica, deve-se aplicar
o art. 216-A 3 que prev tal exigncia.
Quanto s leis extravagantes, agora deve-se observar o procedimento comum do novo CPC e
no o sumrio como elas estabeleciam.
O Novo CPC previu um novo tipo de procedimento da usucapio, o extrajudicial. Foi introduzido
o art. 216-A na Lei de registros Pblicos.
O procedimento precisa ser realizado pelo interessado por meio de advogado. O artigo lista
uma srie de documentos que devem ser apresentados para que seja possvel o registro ou a
realizao de matrcula do imvel.
Esse novo instituto deixa a desejar quando estipula a necessidade de manifestao expressa
dos confiantes, o que pode inviabilizar o instituto. Contudo, caso seja encontrados problemas
prticos, espera-se que o CNJ aperfeioe o instituto e permita sua viabilidade.
O instrumento extrajudicial no inviabiliza o procedimento judicial, caso necessrio.

19.23.4. O que se entende por usucapio como matria de defesa?


Considerando que a sentena na ao de usucapio somente declara um direito j
existente, possvel ao ru alegar a usucapio como matria de defesa em aes petitrias,
ainda que no exista sentena ou mesmo ao de usucapio. chamada de exceo de
usucapio, utilizada em aes em que o antigo proprietrio o autor. Caso o juiz acolha a
alegao defensiva do ru
ser proprietrio em razo da usucapio , julgar a ao improcedente, uma vez que, se o
ru proprietrio, certamente no o autor.
Smula 237 do STF: O usucapio pode ser argido em defesa.
A exceo de usucapio faz surgir uma questo prejudicial soluo do mrito, sendo
que a soluo de tal questo gerar nica e exclusivamente seus efeitos na ao em que foi
decidida, em razo das especialidades procedimentais da ao de usucapio, ausentes na
ao petitria em que foi alegada a exceo de usucapio.
Portanto, o acolhimento da exceo de usucapio gera sentena de improcedncia, mas
o reconhecimento de que a propriedade do bem do ru causa efeitos somente nessa ao,
visto que este no capaz de alargar o objeto da ao principal que fixar os limites objetivos
da coisa julgada.

No entanto, o art. 13 do Estatuto da Cidade, prev que: A usucapio especial de imvel


urbano poder ser invocada como matria de defesa, valendo a sentena que a reconhecer
como ttulo para registro no cartrio de registro de imveis.

19.23.5. Em que hipteses a alegao de usucapio implica improcedncia da ao


reivindicatria?
O entendimento majoritrio entre os processualistas no sentido de que a improcedncia
da ao reivindicatria s pode ser registrado nos casos em que h previso expressa legal
nesse sentido: usucapio especial rural, usucapio especial urbana coletiva e usucapio
especial urbana (individual).

19.23.7. Qual o procedimento da usucapio especial rural?


A usucapio especial rural seguir o procedimento sumrio. presena da Unio ou de
qualquer de seus entes na ao de usucapio especial no afasta a competncia do foro da
situao da coisa (smula 11 do STJ).

19.23.8. A ao de usucapio especial urbana tem prioridade?


Conforme previsto no art. 11 da lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade), a ao de usucapio
especial urbana tem prioridade em relao s demais demandas,
em razo da proteo da poltica urbana e da moraria. Assim, na pendncia dessa ao,
ficaro sobrestadas quaisquer outras aes, petitrias ou possessrias, que venhas a ser
propostas relativamente ao imvel usucapiendo.

19.23.9. Discorra sobre a utilizao da usucapio como instrumento de defesa em aes


petitrias e possessrias.
Se o possuidor for demandado por outrem, que alega ser o proprietrio do terreno, exibindo o
Registro do Imvel, cabe aquele alegar Exceo de Domnio, ou de Usucapio. Sentena que
reconhecer a Exceo de Domnio, julgando improcedente a pretenso do autor tem efeito de
coisa julgada. Na Exceo de Domnio o demandado apenas impede a pretenso do autor.
No formula pedido contraposto. (THEODORO JNIOR apud GUEDES, 1997, p. 129). A
Sentena valer como Registro no Cartrio de Registro de Imveis (CRI). O Superior Tribunal
de Justia entende que a Exceo de Domnio personalssima, isto , no pode ser arguida
para proteger direito de terceiro. Nesse sentido: PROCESSO CIVIL. AO DE
REIVINDICAO. EXCEO DE USUCAPIO, OPOSTA PELO RU, QUE SE DIZ TITULAR
DE RELAO PESSOAL COM AQUELE QUE SUPOSTAMENTE USUCAPIO. Na ao de
reivindicao, o ru no pode contrastar o ttulo de propriedade com a alegao de que o
imvel, por fora de usucapio, pertence a terceiro; o usucapio s pode ser oposto como
defesa, em razo de posse prpria. Recurso especial no conhecido. (destaque nosso). (STJ,
3 Turma. Recurso Especial - 198124 / RJ; Relator Ministro ARI PARGENDLER. Data do
Julgamento 03/05/2001 Data da Publicao/Fonte DJ 13.08.2001 p. 144). O efeito da
Sentena promulgada pelo Juiz (ou rgo jurisdicional), antes do Estatuto da Cidade, Lei n.
10.257/01 era muito discutido na doutrina. Parte da doutrina entendia que a Sentena possua
efeito erga omnes (contra todos), tornando pblica o ato processual emanado pelo
Magistrado, interrompendo a continuidade no registro do imvel. (NATAL NADER, 1997,
p.128).

Athos Gusmo Carneiro dizia que a Sentena que julgava a Exceo de


Usucapio teria efeito inter partes (entre as partes), somente (GUSMO CARNEIRO apud
GUEDES, 1997, p. 125). Com a atual processualstica e com o advento da Lei n. 10257/01
entendemos que a deciso do processo faz coisa julgada com efeito erga omnes, oponvel
contra todos.
O ESTATUTO DA CIDADE TRATA EXPRESSAMENTE DA DEFENSORIA PBLICA? E
A MEDIDA PROVISRIA 2220/01 (TRATA DA CONCESSO DE USO ESPECIAL)?

Muito embora no exista norma expressa que mencione a Defensoria Pblica, o art. 4, V,
r elenca a assistncia tcnica e jurdica gratuita para as comunidades e grupos sociais menos
favorecidos dentre os instrumentos jurdicos de poltica urbana utilizado pela lei. J o art. 12,
2 assegura ao autor da ao de usucapio especial urbana os benefcios da justia e da
assistncia judiciria gratuita, inclusive perante o cartrio de registro de imveis. A medida
provisria silente sobre a Defensoria Pblica ou assistncia jurdica ou judiciria.
PARA FINS DE USUCAPIO, QUANDO SE CONSIDERA TRANSFERIDO O
PATRIMNIO PARA O PODER PBLICO NO CASO DE HERANA JACENTE?

1 corrente: a transmisso do domnio e posse dos bens constitutivos da herana se d
com a abertura da sucesso.
2 corrente: s depois da declarao de vacncia da herana, especificamente 5 anos aps
a abertura da sucesso, que os bens passam ao domnio do Poder Pblico, conforme art.
1.822 do CC, no se aplicando o art. 1.784.
3 corrente: com a lavratura do auto de arrecadao da herana jacente, a partir do qual j
no se poderia falar em posse mansa e pacfica por parte do interessado em usucapir, vez
que interrompido o curso do prazo prescricional pela assuno de atos de administrao pelo
curador herana.

NOVO CPC:
19.23.12. Discorra sobre as alteraes trazidas pelo NCPC na disciplina da ao de
Usucapio:
No CPC/73, havia um procedimento especial, que era o procedimento especial de
reconhecimento de usucapio de bens imveis. No h procedimento especial de usucapio no
novo CPC.
De fato, no h mais previso de procedimento especial na Ao de usucapio. Ele
pegou peculiariadades da Ao de usucapio especial e incorporou procedimento
comum. A Ao de usucapio de imvel uma Ao de procedimento comum. S que
um procedimento comum, com peculiaridades. Ela no propriamente um
procedimento comum.
Art. 246 3 Na ao de usucapio de imvel, os confinantes sero citados pessoalmente,
exceto quando tiver por objeto unidade autnoma de prdio em condomnio, caso em que tal
citao dispensada.
Uma marca da Ao de usucapio de imvel a necessidade de citao do litisconsrcio
necessrio, que so os confinantes (vizinhos). Agora, na segunda parte, houve um
esclarecimento acerca da desnecessidade de citar vizinhos de apartamento. Outra
caracterstica do procedimento comum que incorpora especificidade da Aco de usucapio:
necessidade de publicao de edital de terceiros interessados.
uma pseudo extino da Ao de usucapio especial. Antes, ele tinha 5 caractersticas
especiais:
H apenas duas primeiras caractersticas da Ao de usucapio que no foram
reproduzidas no procedimento comum:
1) Juntada de planta do imvel. O novo CPC foi nessa mesma linha. linha que no h
necessidade de juntar planta do imvel para ingressar com ao de usucapio.
2) Interveno obrigatria do Ministrio Pblico. No CPC/73, em qualquer Ao de
usucapio de imvel o MP tinha de intervir. O novo CPC silencia. O novo CPC deixa claro que
a interveno do MP como fiscal da ordem jurdica s nas hipteses do artigo 179 do novo
CPC. No h razo para o Ministrio Pblico intervir.

3) O CPC/73 dizia que as Fazendas Pblicas haveriam de ser intimadas para saber se h
ou no interesse na causa. Essa caracterstica tambm no foi incorporada ao procedimento
comum. Porm, a doutrina j vem entendendo que essa caracterstica deve continuar em
vigor, em interpretao por analogia. O novo CPC criou a figura da usucapio extrajudicial,
que feito em cartrio. Nesse reconhecimento extrajudicial da usucapio as Fazendas
Pblicas tm que ser intimadas. Se, para o reconhecimento em cartrio, exigi-se a intimao
das Fazendas Pblicas. Da, por analogia, aplicar-se-ia a necessidade de intimao das
Fazendas Pblicas no procedimento comum, no qual se discuta usucapio.
E a Ao de usucapio de bem mvel? Ela vai tramitar pelo procedimento comum. No tem
nenhuma especialidade. Ns temos um procedimento especial de usucapio rural. Est
previsto na lei 6969/81. Ns temos um procedimento especial de usucapio urbana. Est
regulamentado no Estatuto das Cidades. Ambos se referem ao procedimento especial nesses
casos, com algums especificidades. E remetem ao procedimento sumrio. No novo CPC, no
h mais procedimento sumrio. Como no h mais procedimento sumrio no CPC/15,
preciso de aplicar o artigo 1049, Pargrafo nico, quando dever ser observado o
procedimento comum.

19.23.13. Fale sobre Criao da usucapio extrajudicial. Regulamentada no artigo


1071 do novo CPC e porque tal dispositivo criticado pela doutrina?

Prestigia a extrajudicializao dos conflitos e, na mesma linha, prestigiar a usucapio


extrajudicial, que j estava previsto na Lei minha casa minha vida.

Art. 1.071. O Captulo III do Ttulo V da Lei no 6.015, de 31 de dezembro de 1973 (Lei de
Registros Pblicos), passa a vigorar acrescida do seguinte art. 216-A:
Para Fredie, s vai funcionar se houver concordncia de todos. Agora, o silncio dos
intimados no vai ser interpretado como concordncia. Da, vai inviabilizar a usucapio
extrajudicial.
O Defensor Paulista Felipe Pires (examinador de Direito Civil no concurso anterior da
DPESP, escreveu um excelente artigo sobre a usucapio extrajudicial prevista no NOVO CPC.
Segue o link e o trecho final do artigo colacionado abaixo, onde ele traz diversas razes que
levam a concluso da inconstitucionalidade do regramento dado a interpretao do silencio:
http://www.conjur.com.br/2016-jan-09/interpretacao-silencio-usucapiao-extrajudicial-cpc

Tal redao final foi votada e aprovada no Plenrio pelo Senado em 17 de dezembro de
2014, consolidando o texto do novo CPC, sancionado em maro de 2015 sem vetos no
tocante ao artigo 1.071 (artigo 213-A, LRP), mantendo a emenda do Senado ao substitutivo
da Cmara dos Deputados nos pargrafos 2 e 6, que determinam que o silncio deve ser
interpretado como discordncia ao pedido.
Em que pese a sempre relevante opinio de professores como Cssio Sarpinella Bueno,
que sustenta no ter havido modificao de sentido na verso final votada no Senado em
relao ao substitutivo da Cmara dos Deputados[, temos que as alteraes do Senado na
redao dos pargrafos 2 e 6 do artigo 1.071 do novo CPC (artigo 213-A, LRP) no
podem ser compreendidas apenas como emendas de redao ou de esclarecimentos,
razo apela qual so formalmente inconstitucionais por ofensa ao disposto no artigo 65,
pargrafo nico, da Constituio Federal.

Alm disso, as alteraes desvirtuaram o sentido da norma e a inteno da Cmara


dos Deputados ao incluir a interpretao do silncio como discordncia dos titulares,
sepultando qualquer eficcia e utilidade do procedimento de usucapio extrajudicial do
novo CPC.

A necessidade de concordncia dos titulares de direito real sobre o imvel atenta


contra o prprio instituto da usucapio. Tanto no aspecto subjetivo que fundamenta a
usucapio, em que a inrcia omisso do titular acarreta a aquisio da propriedade pelo
possuidor, quanto no objetivo, em que a ao do tempo sana os vcios e defeitos dos modos
de aquisio da propriedade porque a ordem jurdica tende a dar segurana aos direitos que
confere, evitando conflitos, divergncias ou mesmo dvidas, sendo certo que acabar com
as incertezas a razo final da usucapio[8], incompreensvel a exigncia de
concordncia expressa do titular que, mesmo notificado, no apresenta impugnao,
interpretando-se seu silncio como discordncia.

Em outras palavras, tal interpretao equivale dizer ao jurisdicionado que ele adquiriu a
propriedade de determinado imvel pela inrcia do titular por certo perodo de tempo e que o
sistema jurdico deseja que a usucapio seja declarada em seu favor, mas que no poder
faz-lo extrajudicialmente (de forma clere, eficaz e assegurado o contraditrio e a ampla
defesa na seara administrativa) porque o titular permaneceu inerte e no respondeu
notificao enviada pelo oficial de registro de imveis. Em sntese: a propriedade foi
adquirida em razo da inrcia do titular, mas a aquisio no pode ser declarada
extrajudicialmente em razo da inrcia do titular.

Tambm por esse ponto de vista que a interpretao do silncio como discordncia
no se coaduna com o nosso sistema jurdico. O artigo 111 do Cdigo Civil que trata
especificamente sobre negcios jurdicos, mas aplicvel como parmetro interpretativo a
todo o sistema determina que o silncio deva ser interpretado como concordncia, desde
que as circunstncias e os usos autorizem e no seja necessria declarao expressa. Na
usucapio extrajudicial, no h como interpretar o silncio de outra forma que no seja
o desdobramento da inrcia que acarretou na prpria aquisio da propriedade pelo
possuidor, a ser declarada em regular procedimento administrativo em trmite pelo
oficial de registro do local do imvel, sempre sob a correio de juiz investido na
jurisdio estatal.
Em concluso, sopesados esses argumentos, resta identificar as possveis alternativas
para garantir alguma eficcia e aplicabilidade prtica ao instituto da usucapio extrajudicial
constante no artigo 1.071 do novo CPC (artigo 213-A, LRP).
Inicialmente, h de ressaltar a possibilidade (improvvel) de alterao legislativa do
dispositivo para restaurao da redao final do substitutivo da Cmara dos Deputados, j
que a matria no foi includa no recente projeto de Lei 2384/2015, originado na Cmara,
para alterao, em regra, do regime de admissibilidade recursal nos tribunais superiores
institudo pelo novo CPC, j aprovado em reviso no Senado em 15 de dezembro de 2015
(PLS 168/2015).

No mais, considerando que as alteraes do Senado na redao dos pargrafos 2 e


6 do artigo 1.071 do novo CPC (artigo 213-A, LRP) no podem ser compreendidas
apenas como emendas de redao ou de esclarecimentos, conclui-se pela
inconstitucionalidade formal dos referidos dispositivos por ofensa ao disposto no artigo
65, pargrafo nico, da Constituio Federal, sujeitando-os declarao de
inconstitucionalidade pelo STF em controle abstrato de constitucionalidade, via de ao
por um dos legitimados do artigo 103 da Constituio Federal.
Por fim, considerando no caber ao oficial de registro de imveis eventual anlise sobre a
inconstitucionalidade formal na redao dos pargrafos 2 e 6 do artigo 1.071 do novo CPC
(artigo 213 -A, LRP), tampouco a interpretao contra legem do silncio do titular como
aquiescncia ao registro da usucapio, poder o juiz corregedor da respectiva serventia
apreciar a inconstitucionalidade formal dos referidos dispositivos em controle difuso de
constitucionalidade, de forma incidental em procedimento de dvida a ser suscitado
pelo requerente, conforme pargrafo 7 do mesmo dispositivo, e de acordo com a Lei
6.015/1973, ou mesmo o juiz natural que receber a ao de usucapio mencionada no
pargrafo 9, determinando, em ambos os casos, de acordo com a interpretao do
silncio no aso concreto[9], o registro da usucapio extrajudicial nos termos do artigo
1.071, pargrafo 6, do novo CPC (artigo 213-A, LRP).

PONTO 20

4
20 - Ao Civil Pblica e processo coletivo

Elaborado por Felipe Ferreira dos Santos.
1 - QUAIS PRINCPIOS REGEM O DIREITO PROCESSUAL COLETIVO?
A doutrina especializada aponta diversos princpios, entre os quais:
(i) Princpio do interesse jurisdicional no conhecimento do mrito do processo coletivo: o juiz
deve buscar facilitar o acesso justia, superando vcios processuais e julgando o mrito, em
razo do cunho social das aes coletivas;
(ii) Princpio da disponibilidade motivada: havendo interesse em desistir da ao, os motivos
devem ser fundamentados;
(iii) Princpio presuno da legitimidade ad causam: basta a afirmao do direito coletivo para
que se presuma a legitimidade ad causam. O Poder Judicirio, ao aferir a legitimidade ativa do
legitimado coletivo, no deve analisar a titularidade do direito ou interesse coletivo;
(iv) Princpio da mxima amplitude ou atipicidade da tutela jurisdicional coletiva: so cabveis
todos os tipos de tutela no direito processual coletivo;
(v) Princpio do ativismo judicial ou da mxima efetividade do processo coletivo: o Poder
Judicirio possui, no direito processual coletivo, poderes instrutrios amplos e dever de atuar
independentemente da iniciativa das partes na busca da verdade processual e efetividade do
processo coletivo;
(vi) Princpio da obrigatoriedade da execuo dos direitos coletivos: o artigo 15 da LACP e 16
da LAP determinam que, em havendo desdia dos outros legitimados ativos, caber ao MP, por
dever, a execuo coletiva.
(vii) Princpio da mxima prioridade da tutela jurisdicional coletiva: a prioridade se justifica pelo
cunho social das aes coletivas, bem como pela possibilidade de dirimir, em um nico
processo, uma srie de litgios ou grandes conflitos, justificando a economia processual e
evitando decises conflitantes.
(viii) Princpio da no-taxatividade da ao coletiva: no se pode limitar as hipteses de
cabimento das aes coletivas, ou seja, qualquer direito coletivo pode ser tutelado.
(ix) Princpio do mximo benefcio da tutela jurisdicional coletiva: busca-se o aproveitamento
mximo da prestao jurisdicional coletiva, a exemplo do transporte in utilibus da coisa julgada
coletiva.

2 - O QUE O MICROSSISTEMA DE TUTELA COLETIVA?
Trata-se de um conjunto de normas sobre direito coletivo em sentido amplo, especialmente o
CDC e a LACP, aplicando-se reciprocamente, no caso concreto, as disposies constantes
das diversas leis que tratam da matria e que se encontram espalhadas no ordenamento
jurdico (Lei da Ao Popular; Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente; Lei das Pessoas
Portadoras de Deficincia; Lei dos Investidores dos Mercados de Valores Imobilirios;
Estatuto da Criana e do Adolescente; Lei de Improbidade Administrativa; Estatuto do Idoso e
a Lei do Mandado de Segurana).

3 - QUAL A FINALIDADE ESSENCIAL DO MICROSSISTEMA PROCESSUAL COLETIVO?
A finalidade essencial do microssistema coletivo promover uma integrao das vrias normas
existentes no processo coletivo, possibilitando, por exemplo, que uma lacuna existente em
determinado sistema coletivo seja suprida por uma regra existente em outro sistema coletivo,
como, por exemplo, o STJ j entendeu que a regra do reexame necessrio na ao popular
pode ser usado na LACP em favor da coletividade; o rol de legitimados outro exemplo.

4 - PODE HAVER CONEXO ENTRE AO POPULAR E AO CIVIL PBLICA? QUAIS


OS PONTOS SEMELHANTES E AS DIFERENAS ENTRE AP E ACP?
A Jurisprudncia admite a conexo entre a ao popular e a ao civil pblica, inclusive
recomendando a reunio dos feitos, perante o juzo definido pela preveno, sob pena de
provimentos jurisdicionais distintos. A ao popular e ao civil pblica so instrumentos
relevantes para a defesa dos direitos coletivos. A ao popular constitui instrumento
fundamental de democracia direta de participao poltica, vez que garante
constitucionalmente, disposio de qualquer cidado, o poder de anular atos lesivos ao
patrimnio pblico, moralidade administrativa, o meio ambiente e ao patrimnio histrico e
cultural. Por sua vez, a Ao Civil Pblica possui um maior espectro de abrangncia,
relativamente aos interesses e direitos tutelados, vez que poder reprimir ou impedir danos ao
consumidor, ordem urbanstica, e qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Ademais,
distinguem-se pela legitimidade ativa (na AP, qualquer cidado em gozo dos direitos polticos;
na ACP, legitimados constantes do artigo 5, da Lei 7.377/85) e pela modalidade dos pedidos
veiculveis (naquela pedido de nulidade do ato lesivo; nessa pedido de obrigao de fazer ou
de pagar). Nesse ponto, ressalte-se que a jurisprudncia recente est admitindo a veiculao
de pedido de condenao em obrigao de fazer e de pagar em sede de ao popular.

5 - CASO O DEFENSOR PBLICO VENHA A SE DEPARAR COM UMA SITUAO DE
RACIONAMENTO DE GUA EM UMA UNIDADE PRISIONAL, QUAL A MEDIDA CABVEL
CONTRA ESSA SITUAO? QUAIS OS ARGUMENTOS QUE PODEM SER UTILIZADOS?
O Defensor Pblico dever ajuizar uma ACP contra o Estado para que este fornea gua
potvel de forma ininterrupta aos presos, mediante a construo de sistema de abastecimento.
A situao do caso utilizado para a elaborao dessa questo a seguinte: nas duas
Penitencirias localizadas em Guare, no Estado de So Paulo, a gua ligada somente
algumas vezes por dia, tendo em vista que os poos artesianos no suportam a superlotao.
No h fornecimento de gua nos dias de visita, o que dificulta as visitas ntimas e o uso dos
banheiros pelas visitas. Os banheiros esto quebrados e sem descarga.
Alm dos cortes no fornecimento de gua, no h controle da qualidade da gua fornecida por
meio de poos artesianos, tanto que uma das providncias ordenadas pelo Juiz Corregedor
foi a limpeza da caixa dgua, a partir da constatao realizada aps queixa de presos
ouvidos.
O problema se agrava em virtude da superlotao dos estabelecimentos prisionais, uma vez
que, alm da evidente sede que passam, a gua tambm contribui para a reduo do calor
exorbitante dentro das celas e para a manuteno da higiene pessoal e geral.
A higiene pessoal, inclusive, dever do preso, que pode at mesmo ser punido com falta
disciplinar em virtude da desobedincia a este dever imposto pelo art. 39, IX, da Lei de
Execuo Penal.
Por outro lado, o corte absoluto no fornecimento de gua no perodo noturno piora ainda mais
a sade dos presos, alm de agravar a sede, o calor e a falta de higiene.
Imagine-se a dramtica situao de um preso com febre em uma cela superlotada, suja e
absolutamente quente, sem acesso a gua potvel. Imagine-se, ainda, uma cela apertada,
com cerca de 30 pessoas, com um nico vaso sanitrio, no qual no possvel acionar-se a
descarga durante a noite e em boa parte do dia, permanecendo os dejetos e o mau-cheiro, a
espalhar doenas e infeces.
Se isso no configura tratamento cruel e desumano, talvez as masmorras medievais tambm
no o sejam.
ARGUMENTAO UTILIZADA NA ACP: DO DIREITO INCONTESTVEL DA POPULAO
PRESA AO FORNECIMENTO DE GUA POTVEL
A vedao da submisso a tortura ou tratamento desumano ou degradante mandamento
constitucional (art. 5, III, CF), que encontra apoio nos principais documentos internacionais de
proteo de direitos humanos, como a Declarao Universal dos Direitos Humanos (art. V) e a
Conveno Americana de Direitos Humanos (art. 5, 2).
A omisso estatal no fornecimento de gua potvel aos presos configura, por si s, um
tratamento desumano e degradante.
De fato, a Constituio da Repblica garante, em seu art. 196, que a sade direito de todos
e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do
risco de doenas e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao.
Por sua vez, a Lei Federal n 8.080/90, dispe: Art. 2 A sade um direito fundamental do
ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. 1
O dever do Estado de garantir a sade consiste na formulao e execuo de polticas
econmicas e sociais que visem reduo de riscos de doenas e de outros agravos e no
estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e aos
servios para a sua promoo, proteo e recuperao.
A omisso estatal configura ntida contraposio ao disposto na Constituio da Repblica e
na lei, uma vez que, ao invs de reduzir o risco de doenas, o Estado atua de modo a
prolifer-las.
A Lei de Execuo Penal tambm garante ao preso o direito assistncia sade (arts. 14 e
41, VII). Todavia, nas Regras Mnimas da ONU para Tratamento de Presos que tal direito se
relaciona com a higiene pessoal. Importante lembrar que tal documento internacional goza de
carter vinculante no Estado Brasileiro por fora do artigo 38 da Carta da ONU, internalizada
por via do Decreto n. 19.841/45, e dispe em sua regra 15 a necessidade de fornecimento de
gua para os presos:
Higiene pessoal
Regra 15 - Ser exigido que todos os presos mantenham-se limpos; para este fim, ser-lhes-
o fornecidos gua e os artigos de higiene necessrios sua sade e limpeza.
A Resoluo n 14/94 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, que trata das
Regras Mnimas para o Tratamento do Preso no Brasil, tambm deixa clara tal exigncia em
seu art. 13: A administrao do estabelecimento fornecer gua potvel e alimentao aos
presos.

ACP ajuizada pelo Ncleo de Situao Carcerria da DPE/SP para o fornecimento de


gua Penitenciria de Guare (2013).
6 - HAVERIA LITISPENDNCIA ENTRE ACP PROMOVIDA PELO MP E ACP PROMOVIDA
POR ASSOCIAO, AMBAS COM MESMO PEDIDO E CAUSA DE PEDIR? E NO CASO DE
ACP E AO POPULAR? CIDADO PODERIA SER LITISCONSORTE DA ACP?
Inicialmente, cumpre destacar que, para a doutrina majoritria, no exigida a identidade da
parte autora para a configurao da litispendncia em demandas coletivas, bastando que haja
identidade de pedido e da causa de pedir.
O ajuizamento de inmeras aes coletivas, ainda que de espcies diferentes (Ao Popular,
Ao Civil Pblica, etc.), em que se pleiteiam pretenses idnticas, no poder afastar a
realidade de serem, antes e mais que conexas, essencialmente idnticas, ensejando a extino
da ao pelo reconhecimento da litispendncia.
Ressalte-se, ainda, o posicionamento de Teresa Arruda Alvim Wambier, para quem: proposta a
mesma ao coletiva perante juzo prevento, este dever verificar se est diante de causas
conexas hiptese em que as aes devero ser reunidas, para julgamento conjunto ou se
h litispendncia, e neste caso a segunda ao dever ser extinta. O entendimento
apresentado coerente com o processo civil clssico de onde se busca embasamento, mas,
como salientado, em alguns pontos no poder ser transportado para o processo coletivo,
principalmente diante da importncia, complexidade e dos princpios especficos que o regem.
por isso que a tendncia moderna refuta a extino da ao litispendente, no s pela
possibilidade de gerar prejuzos coletividade, mas tambm pela busca da tutela jurisdicional
adequada.
Ao contrrio da parcela da doutrina que entende pela necessidade de extino da ao
litispendente com fulcro no processo civil clssico, outros autores, por sua vez, defendem a
necessidade da reunio das aes, mesmo estando presentes os elementos identificadores
nas duas demandas, o que evidencia a litispendncia. Fundamentam tal posio a partir da
finalidade social do processo coletivo, bem como nos princpios que o regem. Quando ocorrer
a litispendncia com partes diversas, a resoluo da questo no pode ser a extino de um
dos processos, mas a reunio deles para processamento simultneo. Afinal, de nada
adiantaria extinguir um dos processos, pois a parte autora, como colegitimada, poderia intervir
no processo suprstite, na qualidade de assistente litisconsorcial. Luiz Manoel Gomes Jnior
tambm afirma que, havendo identidade de pedidos e causa de pedir entre ao popular e
ao civil pblica, os processos devem ser reunidos para deciso conjunta, no justificando a
extino pelo fenmeno da litispendncia
Em relao a pergunta se o cidado pode ser litisconsorte em ACP, no encontrei doutrina e
nem jurisprudncia, mas responderia que no possvel, tendo em vista que a legitimidade nas
aes coletivas concorrente, na medida em que possibilita qualquer co-legitimado a
propositura dessas aes, ou at mesmo a ingressar como assistente em litisconsrcio. Essa
concorrncia, contudo, ocorre no mbito de cada espcie de Ao. A legitimidade de ao
popular diferente da legitimidade da Ao Civil Pblica, o que impossibilitaria esse
litisconsrcio. Para mim, entretanto, esse litisconsrcio no impediria uma eventual
litispendncia ou conexo a ensejar a reunio dos processos coletivos.

7- COMO SE D A COMPETNCIA NO PROCESSO COLETIVO? CASO UM DANO DE


MBITO NACIONAL NO ATINJA TODOS OS ESTADOS-MEMBROS, E DETERMINADO
GOVERNADOR DE ESTADO NO ABRANGIDO PELO DANO, DETERMINE QUE A PGE
AJUZE UMA ACP NA CAPITAL DO ESTADO RESPECTIVO, ESSE JUZO SER
COMPETENTE? H ALGUM IMPEDIMENTO LEGAL PARA A PROPOSITURA DA ACP
SOLICITADA PELO GOVERNADOR?
So dois os critrios de competncia: Lugar (ou foro do local do dano art. 2 da LACP) e
mbito de extenso do Dano (art. 93, II do CDC). Este ltimo para danos nacionais e regionais
em razo de suas peculiaridades. Explico Excelncia: Como a ACP no trata das situaes em
que o dano nacional ou regional, por fora do microssistema da tutela coletiva JULGA O
JUIZ MAIS PRXIMO, entendo que o mesmo deve ser aplicado conjuntamente (art. 93, III
CDC), embora o artigo trate dos Direitos individuais homogneos, bem como em razo do STJ
j ter aplicado em diversas decises. Desta forma, se o dano for nacional ou regional, ser
competente o foro da CAPITAL DOS ESTADOS ou DF, UM OU OUTRO, no havendo,
segundo o STJ, prevalncia de foro.

8 - A DEFENSORIA PBLICA AJUIZOU AO CIVIL PBLICA COM A FINALIDADE DE


DEFENDER O DIREITO DE CONSUMIDORES LESADOS POR RELAES CONTRATUAIS
FIRMADAS COM DETERMINADA INSTITUIO FINANCEIRA. A R, ENTO, INVOCOU A
ILEGITIMIDADE DO RGO PARA PROMOVER, EM NOME PRPRIO, A DEFESA DOS
CONSUMIDORES, SUSTENTANDO QUE A DEFENSORIA PBLICA TERIA LEGITIMIDADE
APENAS PARA A DEFESA INDIVIDUAL DO CONSUMIDOR, J QUE A PROMOO DA
DEFESA COLETIVA OU DIFUSA DOS CONSUMIDORES SERIA ATRIBUIO
INSTITUCIONAL EXCLUSIVA DO MINISTRIO PBLICO.
COM BASE NESSA SITUAO HIPOTTICA E NA LEGISLAO E NA JURISPRUDNCIA
SOBRE O TEMA, INDIQUE A NATUREZA DOS DIREITOS DEFENDIDOS NA REFERIDA
AO CIVIL PBLICA E ESCLAREA SE A DEFENSORIA PBLICA TEM LEGITIMIDADE
PARA AJUIZAR AO CIVIL PBLICA EM DEFESA DOS REFERIDOS CONSUMIDORES.
No caso em questo, h violao a direito coletivo em sentido estrito, tendo em vista que h
uma relao jurdica base, ou seja, uma relao contratual anterior firmada entre os
consumidores lesados e a instituio financeira.
Conforme ser demonstrado na questo seguinte, no mais se questiona a legitimidade da
Defensoria Pblica para propor demanda para tutelar direito coletivo.

9 - SE UM SUPERMERCADO TEM PRODUTOS ESTRAGADOS EXPOSTOS VENDA,
QUAL A POSTURA QUE UM DEFENSOR PBLICO PODE ADOTAR PARA SOLUCIONAR A
QUESTO?
Inicialmente, deve haver tentativa pelos mtodos extrajudiciais, inclusive com a celebrao de
um TAC. A Ao Civil Pblica, caso intentada pelo defensor na situao, dever incluir um
pedido para proteger o direito difuso relativo incolumidade fsica dos provveis consumidores
do produto, que a sua imediata retirada das prateleiras. Um segundo pedido, em cumulao,
seria no sentido de defender direitos individuais homogneos eventualmente violados, onde se
requereria a indenizao, por parte do estabelecimento, queles que compraram e
consumiram o produto estragado, e vieram a sofrer dano por conta disso. Quanto ao primeiro
pedido, no seria necessrio demonstrar a hipossuficincia dos titulares do direito que se
busca ver resguardado, pois estes no podem ser identificados, dada a sua natureza difusa.
Alm disso, o direito difuso marcado pela indivisibilidade. No que tange ao segundo pedido,
cumpriria DP demonstrar a existncia de necessitados entre as pessoas que sofreram o
dano, j que estas podem ser identificadas.

10 - QUAIS OS FUNDAMENTOS DO PROCESSO COLETIVO?


A tutela coletiva provocou uma verdadeira revoluo processual no Brasil. Uma sociedade de
massa vida por condies mnimas que assegurem a sua dignidade acaba invocando
instrumentos que melhor tutelem seus interesses em busca do pleno exerccio da cidadania.
Deve-se buscar a democratizao dos instrumentos de democracia participativa tais como
aes coletivas sempre com o objetivo de fomentar o exerccio de uma cidadania plena. Lus
Roberto Barroso bem destaca que a tutela dos direitos coletivos em sentido amplo acaba
servindo como paradigma de rompimento com a concepo de uma democracia
representativa, para se ascender chamada democracia participativa. Como se v, os
fundamentos da tutela coletiva j denotam que dentre as suas misses est a efetivao de
direitos fundamentais, notadamente os sociais, que acabam padecendo de inefetividade devido
s polticas pblicas mal desenvolvidas pelos Poderes Constitudos.

11 - DISSERTE SOBRE O PRINCPIO DA SEPARAO DOS PODERES.


O princpio da separao de poderes sempre foi um princpio fundamental do ordenamento
jurdico brasileiro. O legislador constituinte originrio consagrou, na Carta Poltica de 1988,
expressamente como clusula ptrea no artigo 60, 4, III, que estabelece: No ser objeto
de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: [...] a separao de poderes. Antigos
pensadores j acentuavam a importncia da limitao do poder poltico. Isto deveria ser
realizado de forma que um poder fosse limitado por outro poder, evitando-se, assim,
estabelecer uma autoridade demasiada poderosa, sem freios nem paliativos. Montesquieu, em
toda a sua obra, sempre demonstrou preocupao com esferas de delimitao de
competncias. No atribuir demasiados poderes a rgos individuas de forma que um poder
se sobressaia sobre outro de maneira sobremodo elevada sempre foram suas diretrizes
doutrinrias. Da poder-se atribuir a Montesquieu a Teoria

PONTO 21

21. Ao declaratria de inconstitucionalidade/constitucionalidade. Ao de
descumprimento de preceito constitucional.

1 - O que se entende por preceito fundamental?


Tanto a Constituio como a lei infraconstitucional deixaram de conceituar preceito
fundamental. Nesse sentido, entende a doutrina que preceitos fundamentais seriam aqueles
preceitos que informam todo o sistema constitucional, estabelecendo os comandos basilares e
imprescindveis defesa dos pilares da manifestao constituinte originria e, por conseguinte,
veiculando princpios e servindo de vetores de interpretao das demais normas
constitucionais. Como exemplo, so citados os princpios fundamentais dos artigos 1 a 4, as
clusulas ptreas do artigo 60, 4, os princpios constitucionais sensveis do artigo 34, inciso
VII, os direitos e garantias individuais dos artigos 5 a 17, os princpios gerais da ordem
econmica e financeira do artigo 170 etc.
Por sua vez, o STF apenas tem resolvido, em cada caso concreto, se se trata ou no de
preceito fundamental, no definindo de forma ampla o que se entende por preceito
fundamental.

2- O veto pode ser contestado por meio de ADPF, j que se trata de manifestao de ato
poltico. Em que consiste a ADPF? Quais suas espcies? Quais suas caractersticas
principais? H alguma espcie de fungibilidade entre ADPF e ADI?
A Arguio de descumprimento de preceito fundamental encontra previso no 1 do art. 102
da CF, com redao dada pela EC 03/93, regulamentado pela Lei n 9.882/99, sendo, antes
da regulamentao legal, entendido pelo STF que o art. 102, 1, da CF encerrava norma
constitucional de eficcia limitada. um mecanismo de controle de constitucionalidade que
necessita de um risco de leso ou de uma leso a preceito fundamental.
So duas as espcies de ADPF: na hiptese de arguio autnoma, prevista no art. 1, caput,
da Lei n 9.882/99, tem-se por objeto evitar (preventivo) ou reparar (repressivo) leso a
preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico, qualquer que seja esse ato
administrativo.
J na hiptese de arguio INCIDENTAL, por equivalncia ou equiparao, disciplinada pelo
pargrafo nico do art. 1 da Lei n 9.882/99, tem-se por objeto a existncia de controvrsia
(divergncia jurisprudencial) constitucional, com fundamento relevante, sobre lei ou ato
normativo federal, estadual, municipal e distrital, includos os anteriores Constituio de
1988, violadores de preceito fundamental.
Em relao segunda espcie, a previso se deu por lei competncia originria do STF h
quem diga que seria inconstitucional. (Para Gilmar Mendes, decorre da jurisdio
constitucional).
Convm advertir ainda que, por ora, no cabe ADPF incidental (ciso funcional vertical), em
relao a controvrsias constitucionais concretamente j postas em juzo, salvo se vier a ser
editada emenda constitucional com previso expressa a esse respeito.
Hoje, porm, se admite a impugnao de decises judiciais por meio da ADPF, antes mesmo
de estarem maduras para um RE. Leva-se uma questo constitucional presente no debate de
1 instncia para abrevi-lo. Nesse ponto, h uma certa semelhana com o incidente de
inconstitucionalidade do controle concreto europeu. Admite-se tambm o controle de leis
revogadas e pr-constitucionais, analisando-se o fenmeno da recepo.
A arguio de descumprimento de preceito fundamental, ainda, possui carter residual, sendo-
lhe aplicvel, destarte, o princpio da subsidiariedade, segundo o qual somente ser ela
admitida quando no houver qualquer outro meio eficaz capaz de sanar a lesividade indicada,
compreendido no contexto da ordem constitucional global, como aquele apto a solver a
controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata. Art. 4, 1, da Lei n
9.882/99.
Por subsidiariedade, deve-se entender que no pode haver outro meio de controle em
processo objetivo. Entretanto, se couber MS, RE, pode caber a ADPF mesmo assim, pois ela
gera eficcia geral, ao passo que os outros tm, em princpio, eficcia inter partes. Ex: ADPF
33 piso salarial de servidores lei pr-constitucional revogada decidiu-se que o princpio da
subsidiariedade legitimava a apreciao da ADPF, pois a existncia de pendncias judiciais no
bastante para resolver o caso na amplitude da ADPF.
H de se atentar, ainda, que, muito embora seja prevista a medida liminar em ADPF, a mesma,
em caso de recesso do STF, ser apreciada pelo relator, e no pelo Presidente do STF (art.
5, 1, da Lei n 9.882/99).
Os efeitos da ADPF so os mesmos da ADI/ADC. Ainda, entende-se que, conhecida a
ocorrncia de outra espcie de controle de constitucionalidade concentrado, o STF poder
admitir o processamento da ADPF como ADI/ADC, aplicando-se o princpio da fungibilidade.

3 - A Lei 9882/99, que regulamenta a ADPF, diferentemente da Lei 9868/99, que trata das
demais aes do controle de constitucionalidade, no prev, expressamente, a
possibilidade da participao de amicus curiae. Nesse sentido, de acordo com
Supremo Tribunal Federal, cabvel a manifestao de amicus curiae na ADPF, ou
deve se privilegiar a ausncia de previso legal?
O artigo 6, 1 e 2, da Lei 9882/99 possui uma disposio prxima, mas no o suficiente
para se afirmar que ali se faz referncia participao do amicus curiae. Diante disso, o
STF, pensando na democratizao do debate constitucional, tomando uma feio pluralista,
tambm admitiu a participao do amicus curiae no curso da ADPFem aplicao analgica
do art. 7 da Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999.

4 - No que consiste a cautelar em Ao Declaratria de Constitucionalidade? Se o STF


concede esta cautelar, h impedimento para que, em controle difuso, seja a lei em
anlise considerada inconstitucional?
A medida cautelar na Ao Declaratria de Constitucional est prevista no artigo 21 da Lei n
9.868/99. Seu objetivo consiste na determinao de que juzes e tribunais suspendam o
julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao
at seu julgamento definitivo. Assim, uma vez deferida a medida cautelar, os juzes no
podero, em controle difuso, declarar a inconstitucionalidade da lei, pois a ao em trmite
deve ser suspensa.
Vale notar que o pargrafo nico do artigo 21 estabelece que o STF deve julgar a ADC, num
prazo de 180 dias, caso contrrio a cautelar perder a eficcia. Contudo, o STF j prorrogou
este prazo. Com a concesso da medida cautelar na ADC 11 por esta nossa Corte, ficaram
suspensos todos os processos em que se discuta a constitucionalidade do art. 1-B da Lei n.
9.494/97, acrescentado pela Medida Provisria n 2.180-35/2001. O Juzo reclamado, no
entanto, declarou a inconstitucionalidade desse mesmo dispositivo e no conheceu, por
intempestividade, de embargos execuo opostos pelo reclamante, o que me parece
configurar, neste juzo provisrio, afronta deciso deste STF. (...). O tempo decorrido da
expedio da liminar por este Tribunal, porm, aliado necessidade dos jurisdicionados, que
se dirigem Justia do Trabalho, em regra, em busca de verbas de natureza alimentar e
destinadas subsistncia, recomenda a abertura de via alternativa que no a simples
suspenso da execuo trabalhista. Suspenso operante como verdadeira sano a quem no
deu causa reclamao constitucional. Ante o exposto, defiro a liminar para suspender a
execuo da Reclamao Trabalhista (...), facultando ao reclamado o conhecimento e
processamento dos embargos execuo opostos pelo Distrito Federal. (Rcl 7.274-MC, rel.
min. Carlos Britto, deciso monocrtica, julgamento em 4-12-2008, DJE de 19-12-2008). No
mesmo sentido: Rcl 9.350, rel. min. Dias Toffoli, deciso monocrtica, julgamento em 10-11-
2009, DJE de 19-11-2009; Rcl 9.269, rel. min. Eros Grau, deciso monocrtica, julgamento em
28-10-2009, DJE de 10-11-2009; Rcl 9.085-MC, rel. min. Crmen Lcia, deciso monocrtica,
julgamento em 30-9- 2009, DJE de 6-10-2009.Rcl 8.257-MC, rel. min. Ellen Gracie, deciso
monocrtica, julgamento em 3-8-2009, DJE de 7-8-2009; Rcl 8.673-MC, Rel Min. Presidente
Gilmar Mendes, deciso monocrtica, julgamento em 29-7-2009, DJE de 5-8- 2009; Rcl 8.281-
MC, rel. min. Cezar Peluso, deciso monocrtica, julgamento em 26-5-2009, DJE de 12-6-
2009; Rcl 8.008-MC, rel. min. Celso de Mello, deciso monocrtica, julgamento em 15-4-2009,
DJE de 23-4-2009; Rcl 7.916-MC, rel.min. Joaquim Barbosa, deciso monocrtica, julgamento
em 23-3-2009, DJE de 13-4-2009; Rcl 7.858-MC, rel. min. Ricardo Lewandowski, deciso
monocrtica, julgamento em 11-3-2009, DJE de 19-3-2009; Rcl 7.524, rel. min. Menezes
Direito, deciso monocrtica, julgamento em 2-3-2009, DJE de 9-3-2009.

5 - possvel o controle difuso de constitucionalidade em sede de ao civil pblica?


Quais os efeitos de eventual deciso de inconstitucionalidade?
S ser cabvel o controle difuso em sede de ao civil pblica se a controvrsia
constitucional, longe de identificar-se como objeto nico da demanda, qualifique-se como
simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal. A ao civil pblica
no pode ser ajuizada como sucedneo de ao direta de inconstitucionalidade, pois, em caso
de produo de efeitos erga omnes, estaria provocando verdadeiro controle concentrado de
constitucionalidade, usurpando competncia do STF. Assim, a declarao de
inconstitucionalidade ocorrer de modo incidental e restringindo-se os efeitos inter partes.

6 - possvel a proposio de ADI, mesmo com a precedncia de uma ADC julgada


procedente?
Sim. Em decorrncia das mudanas de fatos (ADC/1, Min. Carlos Veloso), lei pode ser
constitucional no presente e no futuro pode ser inconstitucional. Nesse sentido ocorreu a
reviso do entendimento sobre o critrio de miserabilidade contido na Lei 8742/93: Aduziu-se
ser possvel que o STF, via julgamento da presente reclamao, pudesse revisar o que
decidido na ADI 1232/DF e exercer nova compreenso sobre a constitucionalidade do 3 do
art. 20 da Lei 8.742/93. Obtemperou-se que, hodiernamente, o STF disporia de tcnicas
diversificadas de deciso para enfrentar problemas de omisso inconstitucional. Se fosse
julgada hoje, a norma questionada na ADI 1232/DF poderia ter interpretao diversa, sem
necessidade de se adotar posturas de autoconteno por parte da Corte, como ocorrera
naquele caso. Frisou-se que, no atual contexto de significativas mudanas econmico-sociais,
as legislaes em matria de benefcios previdencirios e assistenciais teriam trazido critrios
econmicos mais generosos, com consequente aumento do valor padro da renda familiar per
capita. Consignou-se a inconstitucionalidade superveniente do prprio critrio definido pelo 3
do art. 20 da Loas. Tratar-se-ia de inconstitucionalidade resultante de processo de
inconstitucionalizao em face de notrias mudanas fticas (polticas, econmicas e sociais) e
jurdicas (sucessivas modificaes legislativas dos patamares econmicos utilizados como
critrios de concesso de outros benefcios assistenciais por parte do Estado) .Rcl 4374,
INFORMATIVO 702.

7 - possvel a cumulao em uma mesma ao de controle concentrado de pedidos de


declarao de constitucionalidade e de inconstitucionalidade?
Sim. O STF, julgando medida cautelar, na ADI 5316, sobre a Emenda Constitucional 88/2015,
conhecida como PEC da Bengala, entendeu: a regularidade processual na cumulao de
pedidos tpicos de ADI e ADC em uma nica demanda de controle concentrado, o que se daria
na espcie, vencido o Ministro Marco Aurlio. Asseverou que a cumulao de aes seria no
s compatvel como tambm adequada promoo dos fins a que destinado o processo
objetivo de fiscalizao abstrata de constitucionalidade,
destinado defesa, em tese, da harmonia do sistema constitucional, reiterado o que decidido
na ADI 1.434 MC/SP (DJU de 22.11.1996). Alm disso, a cumulao objetiva de demandas
consubstanciaria categoria prpria teoria geral do processo. Como instrumento, o processo
existiria para viabilizar finalidades materiais que lhes seriam externas. A cumulao objetiva
apenas fortaleceria essa aptido na medida em que permitiria o enfrentamento judicial
coerente, clere e eficiente de questes minimamente relacionadas entre elas. No seria
legtimo que o processo de controle abstrato fosse diferente. Outrossim, rejeitar a
possibilidade de cumulao de aes alm de carecer de fundamento expresso na Lei
9.868/1999 apenas ensejaria a propositura de nova demanda com pedido e fundamentao
idnticos, a ser distribuda por preveno, como ocorreria em hipteses de ajuizamento de ADI
e ADC em face de um mesmo diploma. Ademais, os pedidos articulados na inicial no seriam
incompatveis jurdica ou logicamente, sendo provenientes de origem comum. Por outro lado, o
requisito relativo existncia de controvrsia judicial relevante, necessrio ao processamento e
julgamento da ADC (Lei 9.868/1999, art. 14, III), seria qualitativo e no quantitativo, isto , no
diria respeito unicamente ao nmero de decises judiciais num ou noutro sentido. Dois
aspectos tornariam a controvrsia em comento juridicamente relevante. O primeiro diria
respeito estatura constitucional do diploma que estaria sendo invalidado nas instncias
inferiores a EC 88/2015, que introduzira o art. 100 ao ADCT , ou seja, uma emenda
Constituio, expresso mais elevada da vontade do parlamento brasileiro. Em segundo lugar,
decises similares poderiam vir a se proliferar pelos Estado-Membros, a configurar real
ameaa
presuno de constitucionalidade da referida emenda constitucional..
Cabe destacar, contudo, o STF j entendeu que para a propositura de pedido de declarao
de constitucionalidade de uma norma, necessita de uma controvrsia judicial de grandes
propores, diferentemente do que decidiu na referida medida cautelar: O ajuizamento da
ao declaratria de constitucionalidade, que faz instaurar processo objetivo de controle
normativo abstrato, supe a existncia de efetiva controvrsia judicial em torno da legitimidade
constitucional de determinada lei ou ato normativo federal. Sem a observncia desse
pressuposto de admissibilidade, torna-se invivel a instaurao do processo de fiscalizao
normativa in abstracto, pois a inexistncia de pronunciamentos judiciais antagnicos culminaria
por converter, a ao declaratria de constitucionalidade, em um inadmissvel instrumento de
consulta sobre a validade constitucional de determinada lei ou ato normativo federal,
descaracterizando, por completo, a prpria natureza jurisdicional que qualifica a atividade
desenvolvida pelo Supremo Tribunal Federal. O Supremo Tribunal Federal firmou orientao
que exige a comprovao liminar, pelo autor da ao declaratria de constitucionalidade, da
ocorrncia, em propores relevantes, de dissdio judicial, cuja existncia -- precisamente em
funo do
antagonismo interpretativo que dele resulta -- faa instaurar, ante a elevada incidncia de
decises que consagram teses conflitantes, verdadeiro estado de insegurana jurdica, capaz
de gerar um cenrio de perplexidade social e de provocar grave incerteza quanto validade
constitucional de determinada lei ou
ato normativo federal. (ADC 8-MC, rel. min. Celso de Mello, julgamento em 13-10-1999, DJ
de 4-4-2003.) No mesmo sentido: ADC 1, rel. min. Moreira Alves, julgamento em 1-12-1993,
DJ de 16-6-1995. Sobre a questo da controvrsia judicial, ensina Gilmar Ferreira Mendes:
fcil ver, pois que o estabelecimento de uma comparao quantitativa entre o nmero de
decises judiciais num ou noutro sentido, com o objetivo de qualificar o pressuposto de
admissibilidade da ao declaratria de constitucionalidade, contm uma leitura redutora e
equivocada do sistema de controle abstrato na sua dimenso positiva.

PONTO 22

22 - Habeas Corpus, Habeas Data e Mandado de Injuno.

1 - Qual a natureza jurdica do habeas data?


O habeas data uma ao constitucional, de carter civil, contedo e rito sumrio, que
tem por objeto a proteo do direito lquido e certo do impetrante em conhecer todas as
informaes e registros relativos sua pessoa e constantes de reparties pblicas ou
particulares acessveis ao pblico, para eventual retificao de seus dados pessoais. Trata-se,
pois, de uma ao que dever desenvolver-se em duas fases, a menos que o impetrante j
conhea o teor dos registros a serem retificados ou complementados, quando, e ento, pedir
Justia que os retifique, mediante as provas que exibir ou vier a produzir, conforme afirma
Hely Lopes Meirelles.

2. Discorra sobre a competncia do habeas data no Tribunais Superiores e no


Tribunal de Justia?
Os juzos competentes para o processo e julgamento do habeas data esto indicados da
Constituio, assim distribudos: compete ao STF processar e julgar em recurso ordinrio
habeas data decidido em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso
(CF, art. 102, II, a). Originariamente, cabe ao STF processar e julgar o habeas data contra
atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo
Tribunal Federal (CF, art. 102, I, d);
Compete ao STJ julgar o habeas data contra atos de Ministro de Estado ou do prprio
Tribunal (CF, art. 105,I, b);
Quanto Justia Estadual, caber Constituio do Estado estabelecer a competncia
de seus tribunais e juzes, complementada pela lei de organizao judiciria de cada unidade
da Federao (CF, art. 125, Pargrafo 1). A Constituio do Mato Grosso do Sul s menciona
a competncia do Tribunal de Justia. (art.114)
As competncias para julgamento de habeas data, originariamente ou em grau de recurso,
esto disciplinadas detalhadamente nos trs incisos do art. 20 da Lei n. 9.507/97.

3. possvel a legitimao extraordinria para impetrao do habeas data?


Diante do silncio da lei e levando-se em considerao os contornos constitucionais, no
possvel algum ajuizar habeas data em nome prprio para tutelar interesse alheio. Est
autorizada, to somente, a legitimao ordinria ficando afastada a extraordinria ou anmala.
Logo, os autores ajuzam a ao em nome prprio para tutelar seus prprios
interesses.

4. A lei que regula o habeas data (9.507/97) poderia criar alguma outra hiptese de
restrio ao acesso s informaes pessoais?
No. Cuida-se de norma constitucional, que somente ressalvou do acesso s informaes
cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. A restrio nica,
sendo impossvel que lei apresente nova hiptese.
Sobre a possibilidade de emenda Constituio, tal proposta tende a ser inconstitucional,
por ferir clusula ptrea.

5. O remdio constitucional ora estudado se submete s condies da ao civil?


Sim.Tendo o habeas data natureza jurdica de ao constitucional, submetem-se s
condies da ao, entre as quais o interesse de agir. Sobre esta, para que haja o interesse
de agir necessrio que seja oferecida resistncia pela entidade governamental ou de carter
pblico, detentora das informaes pleiteada.
O acesso ao habeas data pressupe, dentre outras condies de admissibilidade a
existncia do interesse de agir. Ausente o interesse legitimador da ao, torna-se invivel o
exerccio desse remdio constitucional.
A prova do anterior indeferimento do pedido de informao de dados pessoais, ou da
omisso em atend-lo, constitui requisito indispensvel para que se concretize o interesse de
agir no habeas data. Sem que se configure situao prvia de pretenso resistida, h carncia
da ao constitucional do habeas data.

6. O polo passivo da ao constitucional pode ser ocupado por pessoa de direito


privado?
Sim, No obstante a Constituio se valer da expresso "constantes de registros ou
bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico", a legislao esclareceu
que o que deve ser pblico.
Com efeito, o legislador ordinrio ao definir o carter pblico dos registros ou bancos de
dados, no pargrafo nico do artigo 1 da Lei 9.507/97, deu nfase ao carter pblico em seu
aspecto objetivo dissipando qualquer dvida quanto ao sujeito passivo do habeas data.
Enquanto, aparentemente, o constituinte destacou o carter pblico do sujeito passivo, o
legislador direcionou o conceito de carter pblico para o registro ou banco de dados.
Em outro dizer, o legislador clarificou que a expresso entidades de carter pblico
deveria ser compreendida como entidades detentoras de registros ou bancos de dados de
carter pblico.
Logo, o ru do Habeas data ser o detentor de registros ou bancos de dados de carter
pblico independentemente de ser rgo pblico ou entidade de direito privado.

7. cabvel o princpio da fungibilidade entre o Habeas Data e o Mandado de


Segurana?
Sim, segundo maioria da doutrina. O STJ exige que haja convergncia entre o pedido e a
causa de pedir do habeas data com eventual direito lquido e certo passvel de proteo por
mandado de segurana.

8. O Habeas Data pode ser utilizado para reviso de nota obtida em concurso?
O STJ j rejeitou o uso da ao constitucional como via de reviso de nota obtida em
concurso pblico. Uma candidata a fiscal agropecuria federal tentou usar o habeas data para
ter acesso aos critrios de correo da prova discursiva da banca examinadora. Segundo
alegava, a nota era informao pessoal, e a banca se recusava a fundamentar a rejeio a
seus recursos. Para o ministro Joo Otvio de Noronha, a lei no previa nem mesmo
implicitamente a possibilidade de tal medida para o fim pretendido pela candidata.

9. Qual o conceito de mandado de injuno?


O mandado de injuno um remdio constitucional que foi criado como instrumento de
garantia jurdico-constitucional, e surge para "curar" uma "doena" denominada sndrome de
inefetividade das normas constitucionais. Dessa forma, o cidado passa a poder reclamar a
efetividade de direitos constitucionais desafiantes de medidas normativas estatais.
Figura em alguns julgados do Supremo Tribunal Federal como ao constitutiva (STF MI
689), e, em outros, como mandamental (STF MI 721), posio que atualmente prevalece. No
possui, definitivamente, natureza condenatria (STF MI 689) ou declaratria de omisso (STF
MI 721).

10. Qual o objeto de proteo do mandado de injuno?
Conforme disposto no inciso LXXI do artigo 5 da Constituio da Repblica, o mandado
de injuno destina-se a viabilizar o exerccio de direitos e liberdades constitucionais e
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, sempre que a falta de
norma regulamentadora o impea.
Larga discusso jurdica se instaurou acerca do objeto do mandado de injuno.
Apresentaram-se, basicamente, trs correntes doutrinrias. A corrente mais restritiva sustenta
que a parte final do art. 5, LXXI, ao se referir a prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania, restringe o alcance da expresso direitos e liberdades
constitucionais a estes bens jurdicos.
Uma segunda corrente restringe a expresso direitos e liberdades constitucionais aos
direitos e garantias fundamentais do Ttulo II do texto.
A terceira corrente, a que se adota, entende que os direitos, liberdades e
prerrogativas tutelveis pela injuno no so apenas os constantes no Ttulo II da
Carta Maior, que se refere aos direitos e garantias fundamentais, mas quaisquer
direitos, liberdades e prerrogativas, previstos em qualquer dispositivo da Constituio,
tendo em vista que inexiste qualquer restrio no art. 5., LXXI, do texto. Entende-se
que o Mandado de Injuno protege os direitos e liberdades constitucionais e
prerrogativas, estas sim, inerentes nacionalidade, soberania e cidadania (Posio
da Flvia Piovesan).
Portanto, qualquer direito previsto na carta magna que possua a natureza de norma de
eficcia limitada - o que implica a integrao por outra espcie normativa de hierarquia inferior
- presta-se atuao do mandado de injuno.
Consequentemente, tambm se extrai que incabvel a utilizao do mandado de injuno
se a previso constitucional possui eficcia plena, sendo esse o limite ao objeto do MI.

11. Diferencie o Mandado de Injuno da Ao de inconstitucionalidade por


omisso?
Dirley da Cunha Jnior, em importante monografia sobre o tema das omisses do Poder
Pblico, observa que "o mandado de injuno foi concebido como instrumento de controle
concreto ou incidental deda omisso, voltado tutela de direitos subjetivos. J a ao direta
de inconstitucionalidade por omisso foi idealizada como instrumento de controle abstrato ou
principal de constitucionalidade da omisso, empenhado na defesa objetiva da Constituio.
Isso significa que o mandado de injuno uma ao constitucional de garantia individual,
enquanto a ao direta de inconstitucionalidade por omisso uma ao constitucional de
garantia da Constituio"

12 - Discorra sobre os efeitos da sentena proferida em um Mandado de Injuno?


Sobre a deciso e efeitos do mandado de injuno ocorre uma clara diviso doutrinria,
como tambm do prprio STF, em relao natureza jurdica da deciso judicial no mandado
de injuno e seus efeitos. So elas:
a) Posio concretista: segundo essa vertente, presentes os requisitos constitucionais
exigidos para o mandado de injuno, o Poder Judicirio, atravs de uma deciso constitutiva,
declara a existncia da omisso administrativa ou legislativa, e implementa o exerccio do
direito, da liberdade ou da prerrogativa constitucional at que sobrevenha regulamentao do
poder competente. Essa posio divide-se em duas espcies: concretista geral e concretista
individual; conforme a abrangncia de seus efeitos.
Pela concretista geral, a deciso do Poder Judicirio ter efeitos erga omnes,
implementando o exerccio da norma constitucional atravs de uma normatividade geral, at
que a omisso seja suprida pelo poder competente, mas essa posio pouco aceita pela
doutrina. Pela concretista individual, por sua vez, a deciso do Poder Judicirio s produzir
efeitos para o autor do mandado de injuno, que poder exercitar plenamente o direito,
liberdade ou prerrogativa prevista na norma constitucional. Essa espcie, no Supremo Tribunal
Federal, se subdivide em duas: direta e intermediria.
Pela primeira, concretista individual direta, o Poder Judicirio, imediatamente ao julgar
procedente o mandado de injuno, implementa a eficcia da norma constitucional ao autor; j
atravs da concretista individual intermediria, ser fixado ao Congresso Nacional o prazo de
120 dias para a elaborao da norma regulamentadora e somente ao trmino desse prazo, se
a inrcia permanecer, o Poder Judicirio dever fixar as condies necessrias ao exerccio do
direito por parte do autor.
b) Posio no concretista: foi adotada inicialmente pela jurisprudncia dominante no
Supremo Tribunal Federal que, firmou-se no sentido de atribuir ao mandado de injuno a
finalidade especfica de ensejar o reconhecimento formal da inrcia do Poder Pblico, em dar
concreo norma constitucional positivadora do direito postulado, buscando-se, com essa
exortao ao legislador, a plena integrao normativa do preceito fundamental invocado pelo
impetrante do mesmo como fundamento da prerrogativa que lhe foi outorgada pela Carta
Poltica.
Contudo, com a mudana em sua composio, o STF reformulou seu entendimento sobre
a eficcia de suas decises em mandado de injuno passando a adotar a corrente
concretista, para viabilizar o exerccio do direito constitucional carente de regulamentao
ordinria, afastando as consequncias da inrcia do legislador.
Porm, torna-se necessria a ressalva que no houve consenso entre os membros
do Tribunal sobre o alcance da deciso proferida no mandado de injuno, adotando-se
para alguns casos a concretista geral com eficcia erga omnes e frente a outros
atributos concretos a posio concretista individual, possibilitando-se o efetivo
exerccio do direito exclusivamente para o impetrante.

13. A supervenincia de legislao, no curso do processo, importa na


prejudicialidade do MI?
A supervenincia da norma no curso do processo no importa em prejudicialidade do
processo. A nova lei apenas produzir efeitos a partir da data do incio de sua vigncia, no
atingindo a situao concreta anterior do impetrante. Assim, ainda que seja editada a norma
regulamentadora do direito pleiteado via Mandado de Injuno, permanecer o interesse do
impetrante em ver regulamentada sua situao, pelo menos desde o momento da impetrao.
Nessa hiptese, no cabe reputar a ao sem objeto, pois subsistir o interesse na fixao de
um parmetro normativo que possa reger concretamente o exerccio do direito pleiteado at o
advento da nova norma regulamentadora. Nesses casos, poder o tribunal construir o
parmetro normativo regulador da situao concreta do impetrante com base na nova lei.
No se trata de dar efeitos retroativos nova lei, mas apenas de utiliz-la como
parmetro para a formulao de norma para o caso concreto.
Ademais, no se pode excluir a possibilidade de a norma editada padecer de omisso
parcial. Assim, sanada a omisso total com a edio da norma regulamentadora do direito
reivindicado, poder ser necessrio verificar a
existncia de omisso parcial por insuficincia da prpria norma para permitir o pleno
exerccio do direito em questo. plenamente possvel vislumbrar a hiptese em que a nova
regulamentao deixe de contemplar, por exemplo, a categoria da qual faz parte o impetrante,
que nesse caso ter a legtima expectativa de ver o Mandado de Injuno apreciado em seu
mrito (permanecer o interesse de agir, caracterizado pela impossibilidade de exerccio do
direito em razo de falta parcial de norma regulamentadora).

14 - Conceitue Habeas Corpus.


Trata-se de remdio constitucional que tem por finalidade evitar ou fazer cessar violncia
ou coao liberdade de locomoo decorrente de ilegalidade ou abuso de poder.

15 - Qual a natureza jurdica da tutela concedida por meio de Habeas Corpus?


tranquilo na doutrina e jurisprudncia se tratar a ao constitucional de Habeas Corpus
de ao autnoma, por alguns chamada at de ao penal popular, malgrado seja tal
instituto previsto no CPP no Ttulo II do Livro III, destinado ao tratamento dos recursos em
geral.
No tocante natureza da tutela jurisdicional reclamada pelo writ, Fernando Capez
estabelece a existncia de diferentes modalidades de deciso judicial entre as hipteses legais
previstas no Art. 648 do CPP. Para referido autor, nas hipteses de cabimento do Habeas
Corpus previstas nos incisos II, III, IV e V, do Art. 648, a tutela propugnada tem natureza
cautelar, na medida em que destina a afastar dano irreparvel parte em virtude de coao
ilegal liberdade de locomoo a ela pertencente.
Por outro lado, nos incisos VI e VII o HC funciona como verdadeira ao rescisria (tutela
constitutivo-negativa) se a sentena condenatria j tiver transitado em julgado, ou mesmo
como ao declaratria, se o processo estiver em andamento. Finalmente, na hiptese do inc.
I do Art. 648, Capez ensina que a tutela poder ser tanto constitutiva, declaratria ou cautelar,
a depender do caso concreto e do tipo de ilegalidade guerreada.

16 - Quais so as espcies de HC?


A doutrina menciona duas espcies:
-Habeas Corpus liberatrio, que aquele concedido para afastar constrangimento ilegal j
efetivado liberdade de locomoo do paciente. A concesso do HC liberatrio implica no
expedio de alvar de soltura em favor do preso, que dever ser posto imediatamente em
liberdade, salvo se por outro motivo estiver preso (Art. 660, 1 do CP);
-Habeas Corpus preventivo, que aquele destinado a afastar uma ameaa a liberdade de
locomoo do paciente. No caso da concesso de HC preventivo, tem-se por efeito a
expedio de um salvo conduto em favor do paciente.

17. Fale sobre a legitimidade ativa e passiva para impetrao de HC.


Quanto legitimidade ativa, o HC pode ser impetrado por qualquer pessoa,
independentemente de habilitao legal ou representao por advogado. Admite-se, inclusive,
sua impetrao por pessoa analfabeta, desde que algum assine a seu rogo (Art. 654, 1,
c).
A legitimidade passiva ser da autoridade pblica ou da pessoa responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder que implique no cerceamento indevido da liberdade de
locomoo do paciente. Prevalece o entendimento segundo o qual o HC pode ser impetrado
at mesmo em face de particular, haja vista que a CF admite a utilizao do remdio heroico
em face de qualquer ilegalidade que implique em violao da liberdade de locomoo do
indivduo (Vide E. Magalhes Noronha Curso de Processo Penal, 1998. Pg. 541).

18 - Mencione e explique cada uma das hipteses de cabimento do HC previstas no


CPP.
As hipteses legais de cabimento do HC esto previstas, em rol meramente
exemplificativo, no Art. 648 do CPP, a saber:
- quando no houver justa causa: A hiptese trata da falta de justa causa tanto para a
priso, processo ou mesmo inqurito policial. Entende-se por falta de justa causa como sendo
a inexistncia de fundamento jurdico e suporte ftico autorizadores do constrangimento
liberdade de locomoo. dizer, quando inexiste prova da materialidade e indcio suficiente da
autoria atribuda ao paciente para instaurao da persecuo penal em seu desfavor, ou
quando inexiste cautelaridade suficiente para decretao de medida constritiva da liberdade de
locomoo (ex. quando no esto presentes os requisitos que autorizam a priso preventiva).
necessrio esclarecer, entretanto, que o HC no admitido para anlise aprofundada de
provas.
- quando algum estiver preso por mais tempo do que a lei determina.
Inclui-se, nesta hiptese, o excesso de prazo para formao da culpa de acusado preso
em processo criminal;
- quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo.
A autoridade judiciria responsvel pela coao liberdade de locomoo deve ter
competncia material e territorial para faz-lo, sob pena de ilegalidade, conforme prev o Art.
5, inc. LXI, da CF (vide).
-quando houver cessado o motivo que autorizou a coao:
Por exemplo, menciona-se o caso do sentenciado que cumpriu toda a sua pena e continua
preso;
-quando no se admitir fiana nos casos em que a lei a prev
Essa hiptese encontra ressonncia no Art. 5, inc. LXVI, da CF.
-quando o processo for manifestamente nulo
A nulidade pode decorrer de qualquer causa, seja por falta de condio de
procedibilidade, ilegitimidade ad causam, ausncia de citao vlida, inobservncia de
formalidade processual essencial validade do ato, cerceamento ao pleno exerccio do direito
de defesa, etc.
- quando estiver extinta a punibilidade do agente
As hipteses de extino da punibilidade esto previstas exemplificativamente no Art. 107
do CP. Cumpre observar que, aps o advento da lei 11.719/08, nos procedimentos sumrio e
ordinrio, h previso do oferecimento de resposta acusao pelo ru aps o recebimento
da denncia, podendo suscitar matrias destinadas a obteno da absolvio sumria, dentre
elas a extino da punibilidade. Caso no acolhida pela deciso que aprecia a resposta
acusao, caber interposio de HC ao Tribunal competente.

19 - Qual o juzo competente para julgamento do Habeas Corpus?


A competncia ser:
a) do juiz de direito, em primeira instncia: caso o HC tenha por finalidade o trancamento
de inqurito policial (salvo se a instaurao do inqurito se deu por ordem do juiz, caso em que
a competncia ser do Tribunal em segunda instncia) ou mesmo de particular que pratica
ilegalidade contra a liberdade individual do paciente (ex. clnica de internao psiquitrica que
mantm paciente privado de sua liberdade, sem observncia dos requisitos legais previstos na
lei 10.216/01).
b) do Tribunal de Justia: contra coao ilegal perpetrada por Juiz de direito de primeira
instncia a ele vinculado, contra membro do MP estadual, do estado respectivo.
c) do Tribunal Regional Federal: se a autoridade coatora for juiz federal ou membro do
Ministrio Pblico da Unio pertencente/atuante na respectiva Regio;
d) STJ: quando o coator ou paciente for Governador de Estado ou do DF, membros dos
Tribunais de Contas dos Estados ou DF, Desembargador dos Tribunais de Justia dos Estados
ou do DF, dos Tribunais Regionais Federais, Eleitorais e do Trabalho, membros dos Conselhos
ou Tribunais de Contas dos Municpios e membros do Ministrio Pblico da Unio que oficiem
perante os Tribunais, quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio. Ainda, quando o
coator ou paciente for Ministro de Estado ou Comandante do Exrcito, Marinha ou
Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral (v. Art. 105 inc. I, a e c).
e) STF: quando o coator for Tribunal Superior ou o coator ou paciente for autoridade ou
funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do STF, ou se trate de crime
sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia (Art. 102, inc. I, i).
Com relao competncia do STF para julgamento de HC, importante destacar a
orientao contida no Informativo 437, da qual se extrai que compete aos Tribunais de Justia
dos estados julgar HC impetrado contra deciso/ato das Turmas Recursais dos Juizados
Especiais.

20 - Cabe HC contra deciso monocrtica do relator que indefere liminar em HC


interposto perante Tribunal?
Segundo entendimento dominante da jurisprudncia, incabvel a interposio de HC em
face de deciso monocrtica que indefere liminar em HC interposto perante Tribunal. Aplica-se
ao caso em anlise a Smula 691 do STF. Todavia, preciso esclarecer que a jurisprudncia
admite a concesso de HC, de ofcio, no caso de evidente ilegalidade exercida em prejuzo da
liberdade de locomoo do paciente.

21 - Qual a orientao da jurisprudncia dos Tribunais Superiores acerca da


possibilidade de interposio de HC substitutivo de recurso?
A jurisprudncia do STF (1 Turma) e do STJ (5 e 6 Turmas) vem se orientando pelo no
cabimento de HC como substitutivo de recurso, notadamente o recurso ordinrio constitucional
(vide STF HC 109.956/PR e HC 107.229 PA vide tambm STJ HC 220978 RJ e HC 140718
RJ).
Remanesce, ainda, entendimento isolado da 2 Turma do STF que, em algumas decises
esparsas, tem admitido a interposio do remdio heroico como sucedneo do recurso
ordinrio constitucional, a exemplo do HC 113462/MG Rel. Dias Tffoli.
Entretanto, mais uma vez deve ser mencionado que a jurisprudncia admite a concesso
de Habeas Corpus, de ofcio, em caso de manifesta ilegalidade.

PONTO 23
23. Reclamao.

1)Qual a sua natureza jurdica?


A Reclamao constitucional tem natureza jurisdicional, sendo equivocado o entendimento
de enxerg-la como mera atividade administrativa.
Dentre os meios de impugnao das decises judiciais, a reclamao (constitucional) no
um recurso. Pode ser considerada um sucedneo recursal, tal como o reexame necessrio,
correio parcial. Didier (minoritrio) fala em ao autnoma de impugnao e natureza de
ao.
De qualquer maneira, de acordo com a regra da taxatividade, somente so recursos
aqueles que integram um rol taxativo previsto em lei (art. 496, CPC ou lei federal). Ademais,
est prevista como atividade de competncia originria dos tribunais superiores; no existe
interesse recursal gerado pela sucumbncia; no tem prazo preclusivo; no se objetiva a
reforma ou anulao da deciso, mas simplesmente a cassao da deciso ou a preservao
da competncia do tribunal.
Vale destacar tambm que no correto o entendimento de que seja um incidente
processual.
A respeito de sua natureza jurdica, h divergncia na doutrina: alguns entendem que tem
natureza de ao e outros que direito de petio (prevalece no STF). O STF, valendo-se das
lies da Ada, considerou a reclamao constitucional como manifestao do direito
constitucional de petio (art. 5, XXXIV, a, CF), uma vez que o cidado se dirige ao Poder
Pblico, com vistas a obter a defesa de direito ou objetivando combater a ilegalidade ou abuso
de poder. E, como a petio pode assumir a feio de queixa, reclamao ou denncia, seria
curial que a reclamao estivesse inserida no mbito do direito constitucional de petio.
Assim, sendo manifestao de simples direito de petio, aos Estados se franqueia a
possibilidade de estabelecer em suas Constituies, a reclamao para seus respectivos
tribunais. Com o NCPC (art. 988, 1), a reclamao pode ser proposta perante qualquer
tribunal, quando sua competncia for usurpada ou para garantir a autoridade de suas
decises. (Segundo Daniel Assuno, direito de ao, porque observa os requisites da
petio inicial)

2) Qual o cabimento?
A CF prev duas hipteses de cabimento (que de fundamentao vinculada): (art. 102, I,
l e art. 103-A, 3, art. 105, I, f, CF e art. 988, NCPC) i) para preservar a competncia de um
tribunal; ii) garantir a autoridade das decises do tribunal (juzo inferior desrespeita o que j foi
decidido pelo tribunal).
A Lei 11.417/06, art. 7, prev uma terceira hiptese: garantir a observncia de enunciado
de smula vinculante.
O NCPC amplia essa terceira hiptese: garantir a observncia de enunciado de smula
vinculante e de deciso do STF em controle concentrado de constitucionalidade (essa Terceira
hiptese decorre da segunda). E acrescenta uma quarta hiptese: garantir a observncia de
acrdo proferido em julgamento de incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de
incidente de assuno de competncia.
Alm do mais, o NCPC amplia o cabimento aos tribunais de Segundo grau, no exigindo
que seja apenas aos tribunais de superposio, como ocorre no texto constitucional.
Daniel Assuno entende que o NCPC (art. 988, iii e IV) adotou a teoria dos efeitos
transcendentes dos motivos determinantes ao se referir tese jurdica, e no norma
jurdica decidida concretamente pelo STF. (Isso significa que outras normas, que no foram
objeto de apreciao no processo objetivo, tambm sofreriam os efeitos do controle
concentrado, desde que tivessem o mesmo contedo da norma analisada).

3) Qual o objetivo do cabimento para a preservao da competncia do Tribunal?
O objetivo evitar que rgos jurisdicionais inferiores usurpem a competncia dos
Tribunais.
Exemplo dessa hiptese de cabimento: um juiz de primeiro grau deixa de receber uma
apelao, impedindo sua remessa ao tribunal ad quem. Como a admissibilidade da apelao
exclusive do tribunal de Segundo grau, indiscutvel o cabimento da reclamao, tanto em aes
individuais como em aes coletivas. (Vale destacar que usurpada a competncia do primeiro
grau por tribunal, no ser cabvel a reclamao).

4) Quais as espcies que visam garantir a autoridade da deciso?
Pode-se garantir a autoridade da deciso em aes individuais, em que as partes
participaram do processo na qual a deciso foi proferida (Ex. Quando tribunal inferior deve
cumprir deciso de tribunal superior) OU quando a deciso tem efeitos erga omnes (caso das
aes coletivas e deciso em controle concentrado).


5) Como proceder se houver descumprimento de deciso do tribunal (proferida em
ao individual) por autoridade administrativa?
Se for desrespeito por juiz, cabe reclamao direto ao tribunal. Quando for por autoridade
administrativa, antes necessrio o recurso administrativo o argumento que no se
justifica sair de uma autoridade administrativa direto para o STF (atende proporcionalidade),
tambm evita congestionar o tribunal
art. 7, 1, Lei 11.417/2006. Didier pontua que a nica imposio constitucional de
esgotamento de vias extrajudiciais ocorre nas questes desportivas (art. 217, 1, CF) e
esta exigncia poderia ser flexibilizada, cabendo ao demandante expor a razo pela qual no
pode esperar a deciso administrativa, demonstrando a utilidade e a necessidade da
interveno do STF para corrigir o ato administrativo.
Obs.: no desrespeito autoridade da deciso, caber para fazer valer deciso final e at
liminar em ADI, ADC e ADPF. Atente-se que o STF no acolheu a tese da abstrativizao do
controle difuso de constitucionalidade, na Rcl. 4335. Se um juiz ou tribunal desrespeita o que
foi decidido pelo STF em sede de controle difuso de constitucionalidade, a pessoa prejudicada
no poder se valer da reclamao para questionar esse descumprimento, salvo se ela foi
parte no processo originrio que foi julgado pelo Supremo.
OBS.: Praticado um ato administrativo ou proferida uma deciso no mbito administrativo,
que contrarie deciso proferida em ao de controle concentrado de constitucionalidade, ser
cabvel reclamao constitucional.

6) Qual a legitimidade ativa?


Tem legitimidade a parte interessada e o Ministrio Pblico, este ltimo em razo da
funo institucional de fiscal da ordem jurdica, de forma que no h necessidade de que
participe do processo em que a ilegalidade cometida.

7) Qual o processamento das reclamaes?


ao proposta diretamente nos tribunais Seu procedimento sumrio e documental,
sendo semelhante ao MS, necessrio prova pr-constituida, permite liminar, ouve-se a
autoridade de quem emanou o ato regulada na L. 8038/90 e RISTF e RISTJ. Em regra, no
h prazo para ajuizamento, s no caber contra deciso transita em julgado (S. 734/STF). O
STJ passou a admitir reclamao contra deciso de turma recursal dos juizados especiais
(neste caso, haver prazo de 15 dias).
Obs.: no cabe contra deciso transitada em julgado, sob pena de ser tornar inadmissvel
sucedneo da rescisria. Contudo, ajuizada a tempo, o superveniente trnsito em julgado, no
a torna incabvel.
Lembra-se que no cabem embargos infringentes de julgamento de reclamao (S.
368/STF). Tambm no cabem ROC, embargos de divergncia e agravo de instrumento dos
art. 524 a 527, CPC. Cabem ED, agravo interno contra deciso do relator, Resp. (quando
proveniente do TJ) e RE.
Para manter a coerncia com o entendimento de que se trata de direito de petio, no
caberia exigncia de custas, nem condenao em honorrios. Sobre este ltimo, o STJ j se
manifestou, de fato, sobre seu no cabimento.
O Presidente do tribunal determinar o imediato cumprimento da deciso, lavrando-se o
acrdo posteriormente (princpio da celeridade e efetividade).

8) Pode ser intentada reclamao contra deciso de Juizados Especiais que


contrarie o entendimento do STJ?
Sabe-se que no cabe REsp ao STJ contra acrdo proferido no mbito de Juizados
Especiais. Tambm no h na L. 9099 possibilidade de ser intentado pedido de uniformizao
da interpretao da lei federal. Firmado entendimento na jurisprudncia do STJ, cabe aos
rgos dos Juizados Estaduais seguir a orientao ministrada, especialmente em causas
repetitivas, cujo regime jurdico exige um rigor maior no tocante aplicao do princpio da
isonomia e da segurana jurdica. Ao STJ compete uniformizar a jurisprudncia nacional em
matria de legislao federal e, se um dos rgos de Juizados Especiais deixa,
sistematicamente, de seguir a orientao ministrada pelo STJ, cabe a reclamao
constitucional pela teoria dos poderes implcitos deve-se conferir ao STJ a atribuio de
fazer impor sua autoridade. Foi isso que entendeu o STF no RE 571572-8/BA. A reclamao
cabvel por no haver outro mecanismo apto a corrigir o grave problema. O STJ tambm
editou a Resoluo 12/2009 regulamentando a questo.
Obs.: O STJ tem sido exigente a respeito do cabimento da reclamao constitucional
nestes casos. Teria cabimento quando a divergncia for sobre texto normativo de natureza
material (norma processual no).
Obs.1: A L. 12513/2009 que trata dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica resolve o
problema neste mbito, prevendo pedido de uniformizao de jurisprudncia de lei federal, ao
STJ (art. 18 e 19).

>> O STJ entende possvel utilizar reclamao contra deciso de Turma Recursal,
enquanto no seja criada a Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados
Especiais dos Estados e do Distrito Federal, quando a deciso proferida: afrontar
jurisprudncia do STJ pacificada em recurso repetitivo (art. 543-C do CPC); violar smula do
STJ; ou for teratolgica.
Assim, cabe reclamao ao STJ em face de deciso de Turma Recursal dos Juizados
Especiais dos Estados ou do Distrito Federal com o objetivo de reduzir o valor de multa
cominatria demasiadamente desproporcional em relao ao valor final da condenao. Isso
porque, nesse caso, o STJ entendeu que a deciso proferida foi teratolgica. (Recl. 7861, d.j.
11/09/2013, Info 527)

>> No cabe reclamao contra deciso do tribunal que determine sobrestamento do


Resp na origem, no h recurso previsto na sistemtica para este ato. (AREsp 214152, Info
512, d.j. 05/02/2013).

QUESTO PROVA ORAL MS:QUESTO FORMULADA A(O) CANDIDATO(A):


Em razo de no ser possvel interpor Recurso Especial contra acrdo da Turma
Recursal dos Juizados Especiais, pode-se encaminhar Reclamao Constitucional ao STJ.
Quais so as hipteses de cabimento dessa medida e seu escopo? A Reclamao um
recurso?
Qual o fundamento normativo da Reclamao ao STJ?
PADRO DE RESPOSTA AGUARDADA:
A reclamao constitucional, em princpio no recurso, mas sim um remdio
constitucional para sanar ilegalidades ou abuso de poder.
No entanto, deve ser apresentada no prazo de 15 dias da intimao da deciso, sob pena
de precluso. Nesse aspecto, tem natureza de recurso. Embora a medida devesse destinar-se
a dirimir divergncia entre acrdo prolatado por turma recursal estadual e a jurisprudncia do
STJ tem sido admitido por este para modificar decises ditas teratolgicas, expresso de
significado vago, que conduz ilao de que a reclamao tem sido utilizada como recurso.
No h previso normativa da reclamao ao STJ contra deciso de Turma Recursal.
Trata-se de criao pretoriana regulamentada pela Resoluo STJ 12/2009, com permissivo
no art. 187 do RISTJ, editada em decorrncia da deciso do STF nos EDcl no RE
571.572/BA, no qual se decidiu que, diante da inexistncia de previso legal de rgo
uniformizador da interpretao da legislao federal para os juizados especiais estaduais, o
prprio Superior Tribunal de Justia afastar a divergncia com a sua jurisprudncia, admitindo
concesso de provimento liminar para suspenso de todos os casos similares em curso no
mbito dos Juizados Especiais Cveis Estaduais. A teor do art. 187 do RISTJ, a reclamao
ao STJ tem como escopo preservar a sua competncia ou garantir a autoridade de suas
decises, de modo que no se presta ao exame do acerto ou desacerto da deciso
impugnada, como sucedneo de recursos'.
No entanto, o STJ tem admitido essa medida para anular decises ditas teratolgicas
(expresso de significao vaga), o que revela que tal reclamao na realidade um simulacro
de recurso especial e nisso se revela inconstitucional.

RECLAMAO. RESOLUO/STJ N 12/2009. JUIZADOS ESPECIAIS. REQUISITOS.


JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA. DEFINIO.
1. Para que seja admissvel o manejo da Reclamao disciplinada pela Res/STJ n
12/2009 necessrio que se demonstre a contrariedade a jurisprudncia consolidada desta
Corte quanto a matria, entendendo-se por jurisprudncia consolidada: (i) precedentes
exarados no julgamento de Recursos Especiais em Controvrsias Repetitivas (art. 543-C do
CPC); ou (ii) enunciados de Smula da jurisprudncia desta Corte. 2. No se admite, com isso,
a propositura de reclamaes com base apenas em precedentes exarados no julgamento de
recursos especiais. 3. Para que seja admissvel a reclamao necessrio tambm que a
divergncia se d quanto a regras de direito material, no se admitindo a reclamao que
discuta regras de processo civil, medida que o processo, nos juizados especiais, orienta-se
pelos peculiares critrios da Lei 9.099/95. 4. As hipteses de teratologia devero ser
apreciadas em cada situao concreta. 5. Reclamao no conhecida."
(STJ, 2a S., Rcl n. 4.858/RS, rei. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, rei. p/ acrdo Min.
Nancy Andrighi, j. em 23.11.2011, publicado no DJe de 30.11.2011.)


PONTO 24
24. Ao popular.

1. DISCORRA SOBRE A AO POPULAR, ABORDANDO O SEU CONCEITO E


OBJETO.
A ao popular um mecanismo constitucional de controle popular da
legalidade/constitucionalidade dos atos administrativos. Cuida-se de uma ao de carter
cvico-administrativo. Seu objeto a tutela preventiva (inibitria e de remoo do ilcito) e
reparatria dos seguintes bens e direitos difusos: o patrimnio pblico, a moralidade
administrativa, o meio ambiente e o patrimnio histrico e cultural. Segundo o STJ o rol
desses bens, previstos no artigo 1 da Lei 4.717/65 taxativo (no se podendo
proteger, via ao popular, por exemplo, direitos do deficiente ou idoso). Registre-se que
o conceito de patrimnio pblico amplo, abarcando os bens pertencentes s pessoas
jurdicas de direito pblico e as entidades privadas que o Estado subvencione, na proporo do
dinheiro pblico aplicado. Por fim, importante destacar que o objeto da ao popular mostra-se
mais restrito do que o da ao civil pblica, j que enquanto esta se presta proteo de
quaisquer interesses metaindividuais, aquela tutela apenas os interesses difusos.

2. EM QUAIS HIPTESES A AO POPULAR SE MOSTRA CABVEL?
A lei e a jurisprudncia so pacficas ao dispor que a ao popular se mostra cabvel nas
hipteses em que os atos administrativos encontram-se eivados de ilegalidade e, de forma
concomitante, mostram-se lesivos aos bens jurdicos previstos no artigo 1 da LAP. O
ato considerado ilegal quando viola os elementos que compem o ato administrativo. Com
efeito, conforme previso contida no artigo 2 da LAP, haver ilegalidade quando o ato
administrativo possuir os seguintes vcios: incompetncia, vcio de forma, ilegalidade do objeto,
inexistncia dos motivos ou desvio de finalidade. O rol em questo , contudo, exemplificativo.
Assim, possvel que determinado ato seja considerado ilegal embora indene dos vcios
listados no artigo 2 da LAP, conforme norma prevista no artigo 3 da LAP. A lesividade, a seu
turno, encontra previso no artigo 4 da LAP, que lista as hipteses em que h uma presuno
absoluta de lesividade, tendo como exemplo maior o ato de contratar sem licitao ou
concurso pblico.

3. DISCORRA SOBRE A LEGITIMIDADE ATIVA NA AO POPULAR, ABORDANDO A
NATUREZA DA LEGITIMIDADE E A POSSIBILIDADE DE HABILITAO DE
LITISCONSORTE.
Mostra-se legitimado para a propositura da ao popular o cidado, isto , o nacional
(nato ou naturalizado) que se encontre em pleno gozo dos direitos polticos. Como a cidadania
comea aos 16 (dezesseis) anos, a partir do momento em que o indivduo completa essa
idade ter legitimidade para a propor a ao popular, bastando, para tanto, a comprovao de
tal requisito por meio do ttulo de eleitor. Registre-se que segundo a doutrina majoritria trata-
se de uma legitimidade extraordinria, uma vez que o cidado age em nome prprio na
defesa de direito alheio - da coletividade. Por outro lado, no podero propor a ao aquele
que fora condenado criminalmente, enquanto durarem os efeitos da condenao e nem
tampouco o estrangeiro. Ademais, consoante previso contida na smula 365 do STF " pessoa
jurdica no pode propor ao popular". Por fim, a LAP consigna a possibilidade de qualquer
cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente. Esse litisconsrcio pode ser inicial ou
ulterior. Alm disso, ser ativo, facultativo e unitrio.
4. NO QUE CONSISTE O PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE MITIGADA DA AO
COLETIVA? ELE SE APLICA AO POPULAR?
O princpio da indisponibilidade mitigada da ao coletiva aplica-se ao processo coletivo
como todo, incluindo, portanto, a ao popular. Segundo esse princpio, a desistncia das
aes coletivas em geral somente acarretaro a extino do feito na hiptese de o pedido de
desistncia encontrar-se devidamente justificado. Com efeito, a desistncia da ao indene de
justificao no ensejar a extino do feito, mas a sucesso processual por outro legitimado
ativo. No caso especfico da ao popular, conforme previsto no artigo 9 da LAP, se o autor
desistir da ao sero publicados editais, ficando assegurado a qualquer cidado e tambm
ao MP, dentro do prazo de 90 (noventa) dias, promover o prosseguimento da ao.

5. A DEFENSORIA POSSUI LEGITIMIDADE PARA PROPOR AO POPULAR?
Embora no haja expressa previso legal na Lei 4717/65, a doutrina entende que
possvel a Defensoria Pblica atuar em Ao Popular. Vale trazer as lies de Luiz Guilherme
Marinoni: (...) a extenso da legitimao para agir no mbito da ao popular, da ao de
inconstitucionalidade e das aes coletivas est inextrincavelmente ligada intensidade da
participao popular, atravs da jurisdio, no poder estatal. A relao se d, portanto, entre
legitimidade de agir e democracia participativa.

6. QUEM SO OS LEGITIMADOS PASSIVOS DA AO POPULAR?
So legitimados passivos na ao popular todas as pessoas fsicas ou jurdicas, de direito
pblico ou privado que, de qualquer forma, participaram do ato ou se beneficiaram diretamente
dele. Por outro lado, as pessoas, os beneficirios indiretos no possuem legitimidade passiva.
Trata-se de um litisconsrcio necessrio, passivo e simples. O artigo 7, III, da LAP consigna a
possibilidade de insero de um legitimado passivo no curso da demanda sem que seja
necessrio anular os atos processuais j praticados. Nesta hiptese, ser restitudo parte o
prazo para contestao e produo de provas. o que se denomina legitimidade passiva
ulterior.

7. QUAL O PRAZO PARA A CONTESTAO NA AO POPULAR? NESTE CASO
APLICA-SE A PRERROGATIVA DA FAZENDA PBLICA DE PRAZO EM DOBRO PARA
CONTESTAR?
O prazo para contestao na ao popular de 20 dias, prorrogveis por mais 20 dias, a
requerimento do interessado. O STJ entende que, em razo dessa previso especfica, no
possui a Fazenda Pblica prazo em dobro para contestar. O prazo para recorrer, contudo,
permanece em dobro, haja vista a ausncia de previso legal especfica que excepcione tal
regra.

8. QUAL A NATUREZA JURDICA DA SENTENA PROFERIDA EM AO POPULAR?
Toda sentena proferida na ao popular possui natureza desconstitutiva, uma vez que
decreta a invalidade de um ato. Contudo, possvel ainda que ela condene,
independentemente de pedido em pea inicial, ao pagamento de perdas danos, tanto os
responsveis pela pratica do ato, quanto os seus beneficirios. Nesta hiptese, assumir a
ao tambm a natureza condenatria.

9. NO QUE CONSISTE O REEXAME NECESSRIO INVERTIDO? ELE APLICVEL
AO POPULAR?
O artigo 19 da LAP dispe que o reexame necessrio, na ao popular, no a favor do
poder pblico mas do interesse coletivo. Assim, fica sujeita ao reexame necessrio a sentena
que implicar carncia de ao ou improcedncia.

10. COMO SE D O PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSUAIS NA AO
POPULAR?
O autor, caso vencido, encontra-se isento do pagamento das custas, salvo no caso de
m-f, hiptese em que dever arcar com as custas ao final do processo. Registre-se que,
sendo a m-f for absurda, a ponto de tornar a lide temerria, o autor ser condenado ao
dcuplo das custas. Por outro lado, caso sejam os rus vencidos, no haver qualquer
iseno, devendo realizar o pagamento de todas as custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios.

11. QUAL A COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO DA AO POPULAR?
A competncia para o processamento e julgamento da ao popular ser determinada de
acordo com a origem do ato impugnado (federal, estatal, municipal ou distrital). Ressalte-se
que na ao popular no incidem as regras que estabelecem foro por prerrogativa de funo,
mostrando-se possvel a sua propositura perante o STF to somente em duas hipteses: a) na
ao que envolva conflito federativo; b) Na ao em que todos os membros da magistratura
sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do
tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados.

12. COMO SE D A PRESCRIO DA AO POPULAR?
A ao popular prescreve em 5 (cinco) anos. Referido prazo s comea a fluir a partir da
publicidade dos atos lesivos. Registre-se que como se refere especificamente ao via
popular, nada obsta que o objeto lesado seja tutelado por outro instrumento processual.

13. PODE HAVER CONEXO ENTRE AO POPULAR E AO CIVIL PBLICA?
QUAIS OS PONTOS SEMELHANTES E AS DIFERENAS ENTRE AP E ACP?
A Jurisprudncia admite a conexo entre a ao popular e a ao civil pblica, inclusive
recomendando a reunio dos feitos, perante o juzo definido pela preveno, sob pena de
provimentos jurisdicionais distintos. A ao popular e ao civil pblica so instrumentos
relevantes para a defesa dos direitos coletivos. A ao popular constitui instrumento
fundamental de democracia direta de participao poltica, vez que garante
constitucionalmente, disposio de qualquer cidado, o poder de anular atos lesivos ao
patrimnio pblico, moralidade administrativa, o meio ambiente e ao patrimnio histrico e
cultural. Por sua vez, a Ao Civil Pblica possui um maior espectro de abrangncia,
relativamente aos interesses e direitos tutelados, vez que poder reprimir ou impedir danos ao
consumidor, ordem urbanstica, e qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Ademais,
distinguem-se pela legitimidade ativa (na AP, qualquer cidado em gozo dos direitos polticos;
na ACP, legitimados constantes do artigo 5, da Lei 7.377/85) e pela modalidade dos pedidos
veiculveis (naquela pedido de nulidade do ato lesivo; nessa pedido de obrigao de fazer ou
de pagar). Nesse ponto, ressalte-se que a jurisprudncia recente est admitindo a veiculao
de pedido de condenao em obrigao de fazer e de pagar em sede de ao popular.

PONTO 25

25. Mandado de segurana individual e coletivo.


1. ELENQUE OS REQUISITOS NECESSRIOS IMPETRAO DO MANDADO DE
SEGURANA, DISCORRENDO SOBRE CADA UM DELES.
O mandado de segurana um instrumento destinado proteo de direitos lquidos e
certos, no amparados pelo habeas corpus ou habeas data, que estejam sendo violados ou
ameaados em razo de ilegalidade ou abuso de poder de autoridade pblica ou equiparada.
Assim, possvel afirmar que so requisitos para impetrao do mandado de segurana: i)
violao ou ameaa a direito lquido certo: o mandado de segurana preventivo ou repressivo
se presta proteo de direito incontroverso, ou seja, comprovado apenas por meio de prova
pr-constituda; ii) ausncia de proteo por habeas corpus ou habeas data: O MS apresenta
carter residual; iii) prtica de um ato ilegal ou com abuso de poder. A ilegalidade restar
configurada quando no forem observados os requisitos indispensveis validade do ato. J o
abuso de poder quando a autoridade praticante do ato ultrapassa os limites ou suas
atribuies legais; iv) prtica do ato por autoridade pblica ou equiparada: considera-se
autoridade pblica toda pessoa fsica que exera funo pblica. Lado outro, entende-se como
autoridade equiparada os representantes de rgos ou partidos polticos, os administradores
de autarquias e dirigentes de pessoa jurdica ou pessoas naturais que exeram atribuies
pblicas.
Obs: No possvel a utilizao do MS contra os atos de gesto comercial praticados
pelos administradores de empresas pblicas, sociedade de economia mista e de
concessionrios de servios pblicos.

2. CASO UMA EMPRESA PBLICA REALIZE UMA LICITAO CUJO PROCEDIMENTO
ENCONTRA-SE EIVADO DE VCIOS, POSSVEL A IMPETRAO DE MS?
Sim, uma vez que ao realizar a licitao a empresa no est praticando um ato de gesto,
mas um ato como ente da Administrao Pblica, em cumprimento aos artigos 37 e 173 da
Constituio, no se aplicando a vedao do artigo 1, 2 da Lei 12.016/09.

3. QUAIS ATOS PODEM SER ATACADOS POR MS?
Podem ser atacados por MS: i) Atos administrativos, com exceo daqueles contra os
quais caiba recurso administrativo com efeito suspensivo e sem cauo. Contudo, em se
tratando de ato omissivo de autoridade mostra-se possvel a impetrao do MS (Smula 429),
j que o efeito suspensivo no gera qualquer utilidade; ii) Atos legislativos com efeitos
concretos: Em regra no possvel a impetrao de MS contra ato legislativo (j que esse
geral, no causando prejuzo especfico para ningum). Contudo, possvel a impetrao
contra lei de efeito concreto, ou seja, contra os chamados atos administrativos "com roupagem
de lei" (leis que fixam tarifas, que extinguem cargos). Por fim, possvel MS tambm contra
projeto de lei ou Emenda Constitucional com vcio no processo legislativo pelo parlamentar
prejudicado; iii) Atos judiciais contra os quais no caiba recurso ou que resultem decises
teratolgicas. Em regra no cabe MS contra ato judicial, ainda que a deciso proferida seja
inconstitucional, uma vez que o MS no substitutivo de recurso, ao ou reclamao.

4. POSSVEL QUE UM ENTE DESPERSONALIZADO AJUZE MS?
No se confundindo personalidade jurdica com legitimidade, admite-se que entes
despersonalizados possam, por meio de Mandado de Segurana, assegurar sua atuao
funcional e de suas atribuies institucionais por meio de Mandado de Segurana.

5. QUAL O PRAZO PARA A IMPETRAO DO MS? QUAL A NATUREZA DESSE PRAZO?
O MS Segurana pode ser ajuizado no prazo de at 120 dias da cincia, pelo interessado,
do ato impugnado. Embora exista corrente que defenda que o prazo do MS meramente
preclusivo, haja vista que trata de questo puramente processual, a jurisprudncia majoritria
entende tratar-se de prazo decadencial. Dessa forma, entende-se que no se suspende ou se
interrompe, fluindo continuamente at o seu esgotamento. Registre-se que a jurisprudncia
ameniza os efeitos do rigor desse entendimento, concluindo que, se o termo final para a
impetrao for dia em que no houver expediente forense, ele pode ser prorrogado at o
primeiro dia til seguinte. Ainda, caso tenha perdido o prazo, poder ajuizar a ao civil
correspondente tutela do direito que pretende ter assegurado, que , no entanto,
procedimento muito mais moroso e complicado.

6. COMO FUNCIONA O PRAZO PARA IMPETRAO DO MANDADO DE SEGURANA POR
SUBSTITUTO PROCESSUAL?
O interessado deve notificar judicialmente o titular do direito e, caso este fique inerte
durante 30 dias, estar legitimado para atuar dentro de 120 dias a contar da notificao.
Questo interessante se verifica quando o terceiro notifica o titular do direito nos ltimos dias
do prazo de 120 dias: encerrando-se o prazo de 120 dias, o notificante automaticamente
adquire o direito de impetrar o MS, independentemente do escoamento do prazo de 30 dias da
notificao, na medida em que o titular no mais poder agir.

7. A COMPETNCIA NO MANDADO DE SEGURANA RELATIVA OU ABSOLUTA?
Quando prevista constitucionalmente, a competncia por prerrogativa de foro tem natureza
absoluta. Contudo, a regra mitigada quando h legitimidade passiva concorrente entre
autoridades coatoras com foros (prerrogativa de funo distintos). Nesse caso prevalece o de
maior hierarquia. Observa-se ainda que a competncia fixada no momento da propositura da
ao.

8. A DEFENSORIA PBLICA LEGITIMADA PARA A PROPOSITURA DO MS COLETIVO?
A legitimao constitucional confiada Defensoria Pblica est ligada sua finalidade
essencial, poder ela (a Defensoria Pblica) ajuizar qualquer ao para tutela de interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos que tenham repercusso em interesses tutelados,
do que se colhe a legitimidade para o Mandado de Segurana Coletivo, ante a
conjugao dos arts. 134 e 5., LXXIV, da Constituio Federal, luz, ainda, do vis
impingido pelas alteraes dadas ao art. 4. Da Lei Complementar 80, de 1994, pela Lei
Complementar 132, de 2009.

PONTO 26
AES DA LEI DE LOCAO DOS IMVEIS URBANOS: DESPEJO,
CONSIGNATRIA DE ALUGUEL E ACESSRIOS, RENOVATRIA E REVISIONAL.
POSTULAO E DEFESA.



Fontes de consulta: http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,lei-do-inquilinato-e-o-novo-
codigo-de-processo-civil-breves-e-iniciais-consideracoes,55031.html
http://jota.info/artigos/novo-cpc-e-a-lei-de-locacoes-um-tiro-pela-culatra-06072015

Um dos grandes desafios com a entrada em vigor do NCPC foi o de avaliar os seus impactos
sobre a legislao extravagante, sendo papel da doutrina e da jurisprudncia compatibilizar as
regras da legislao extravagante com o NCPC.
Contudo algumas nuances j podem ser destacadas. Por exemplo a contagem dos prazos
processuais prevista no art. 219, do CPC, o qual prescreve que na contagem dos prazos em
dias, estabelecido por lei ou pelo juiz, computar-se-o somente os dias teis, o que se aplica
somente aos prazos processuais. Desta forma, os prazos fixados na Lei do Inquilinato se
submetem a essa forma de contagem, seja para emenda da mora, seja para contestao,
etc., ante o carter processual dos prazos previstos pela Lei do Inquilinato.
Outra alterao diz respeito aos procedimentos ordinrio e sumrio previstos nos art. 59 e 68
da Lei n 8.245/91, que passaram a ter denominao nica de procedimento comum, conforme
art. 318 e 1049, pargrafo nico, ambos do NCPC. Portanto, a partir da vigncia do NCPC as
aes previstas nos citados dispositivos passaram a seguir o procedimento comum.
Por fim, como regra o Juiz dever designar audincia de conciliao ou mediao, nos termos
do art. 334, do NCPC, tendo em vista a aplicao do procedimento comum aplicvel s
relaes locatcias, levando-se, consequentemente, mudana do prazo de contestao.

1- CANDIDATO QUAIS SO AS AES PREVISTAS NA LEI DE
LOCAES E SUAS DISPOSIES COMUNS?

As aes previstas na Lei de Locaes so respectivamente: ao de despejo (arts. 59 a 66);


ao de consignao de aluguel e acessrios da locao (art. 67); ao revisional de aluguel
(arts. 68/70) e ao renovatria (arts. 71/75). H um dado importante: a previso explcita de
aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil.

Suas disposies comuns so:

a)os processos tramitam durante as frias forenses e no se suspendem pela supervenincia


delas;
a) competente para conhecer e julgar tais aes o foro do lugar da situao do imvel, salvo
se outro houver sido eleito no contrato;
b)em regra, o valor da causa corresponder a doze meses de aluguel. No entanto, quando a
ocupao do imvel pelo locatrio estiver relacionada com o seu emprego o valor da causa
corresponder a trs salrios vigentes por ocasio do ajuizamento;
c)desde que autorizado no contrato, a citao, intimao ou notificao far-se- mediante
correspondncia com aviso de recebimento, ou, tratando- se de pessoa jurdica ou firma
individual, tambm mediante telex ou fac-smile, ou, ainda, sendo necessrio, pelas demais
formas previstas no Cdigo de Processo Civil;
d)os recursos interpostos contra as sentenas tero efeito somente devolutivo. O dispositivo
est em consonncia com o atual art. 995 do NCPC.

2-QUAL O CONCEITO DE AO DE DESPEJO E SUAS ESPCIES?

A ao de despejo, em suas diversas espcies, utilizada pelo locador para dissolver o


contrato e obter a restituio do imvel locado, com a desocupao do mesmo. Recorre-se
ela quando o ocupante recusa-se a restituir voluntariamente o imvel em que reside a ttulo de
locao, seja porque expirou
o prazo para a entrega, seja porque se encontra, h um certo tempo, inadimplente com os
aluguis.
A ao de despejo pode se dar por: por falta de pagamento; por descumprimento de clusula
contratual; para a retomada imotivada (denncia vazia); para a retomada motivada (motivo
previsto em lei).

2.1 - AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO


A ao de despejo por falta de pagamento aquela que se opera quando o locatrio deixa de
pagar o valor do aluguel na data do vencimento, tornando-se inadimplente. Tal ao no possui
um prazo de espera aps a data do vencimento do aluguel no pago para ser ajuizada. Pelo
contrrio, a partir do momento em que o locatrio assume o estado de inadimplncia, surge
para o locador o direito de propor uma ao de despejo.
Portanto, a ao de despejo por falta de pagamento pode ser ajuizada no dia seguinte ao da
data limite fixada para pagamento. A partir dessa data o locatrio j estar inadimplente e ser
responsvel por todos os nus contratuais decorrentes da mora.
Na maioria das vezes a ao de despejo por falta de pagamento vem cumulada com uma ao
de cobrana de aluguis e seus acessrios, sendo, para isso, apresentado um clculo
discriminado do valor do dbito.
Apenas nas hipteses de locao para temporada ou quando a locao no estiver garantida
por qualquer das modalidades o aluguel poder ser cobrado de forma antecipada.
Em caso de separao, divrcio ou dissoluo da unio estvel, a locao residencial
prosseguir automaticamente com o cnjuge ou companheiro que permanecer no imvel.
Morrendo o locatrio, ficaro subrogados nos seus direitos e obrigaes: nas locaes com
finalidade residencial, o cnjuge sobrevivente ou o companheiro e, sucessivamente, os
herdeiros necessrios e as pessoas que viviam na dependncia econmica do de cujus, desde
que residentes no imvel; nas locaes com finalidade no residencial, o esplio e, se for o
caso, seu sucessor no negcio.
Para evitar a ao de despejo e manter a locao o locatrio dever emendar a mora, ou seja,
no prazo de quinze dias a contar da citao deve requerer autorizao para o pagamento do
dbito atualizado, independentemente de clculo e mediante depsito judicial.
Tal depsito deve incluir o valor dos aluguis e acessrios da locao vencidos, alm dos juros
de mora, das multas ou penalidades contratuais (se forem exigidas), das custas e dos
honorrios do advogado do locador, fixados em dez por cento sobre o montante devido, se do
contrato no constar disposio diversa.
De acordo com o que prev o art. 59, par. 3, exige-se depsito judicial que contemple a
totalidade dos valores devidos.
No obstante, nos termos da tese institucional da DPESP: O ordenamento jurdico brasileiro
acolhe o direito material ao pagamento parcelado, na forma prevista pelo artigo 745-A do CPC
(atual art. 916 do NCPC), independentemente da existncia de processo de execuo contra o
devedor e da anuncia do credor, desde que o inadimplemento tenha ocorrido de boa-f e seja
justificado, para purgao da mora. Justificativa: O artigo 745-A do Cdigo de Processo Civil
(atual art. 916, NCPC), introduzido pela Lei n 11.382/06, autoriza o devedor executado, no
prazo para os embargos execuo, reconhecendo o crdito e depositando a quantia inicial
de 30% do valor executado, incluindo as custas e honorrios advocatcios, a pagar o restante
do dbito em 6 (seis) parcelas mensais, com correo monetria e juros de 1% ao ms. Tal
proposta ser apreciada pelo juiz que poder deferi-la ou indeferi-la ( 1). O no pagamento
das prestaes implicar em vencimento antecipado do dbito, incidindo multa de 10% sobre
as prestaes no pagas, vedada a apresentao de embargos ( 2). Nestes termos, o
legislador criou um verdadeiro direito subjetivo do devedor ao pagamento parcelado, cujo
exerccio independe da anuncia do credor. Ao juiz, por sua vez, somente lhe cabe averiguar
se presentes esto o s requisitos ao exerccio dessa faculdade, no podendo indeferi-la
injustificadamente. (...) Ocorre que, conforme a tese ora apresentada, a faculdade acima
descrita no meramente processual, mas constitui um verdadeiro direito subjetivo material.
Assim, entendemos autorizado ao devedor inadimplente saldar seu dbito de forma parcelada,
cujo exerccio pode se dar tanto no bojo da ao de execuo ou do cumprimento de
sentena, como tambm por meio de ao de consignao em pagamento ou como forma de
purgao da mora em ao de despejo por falta de pagamento (artigo 62, II, da Lei n
8.245/1991) e em ao de busca e apreenso no contrato de alienao fiduciria (artigo 3,
2, do Decreto-lei n 911/1969), cujos pressupostos sero abaixo examinados, tudo em
contemplao aos novos princpios da boa-f objetiva e da funo social que passaram a
reger as relaes privadas.
Caso o locatrio emende a mora a locao continuar como se nada tivesse havido, e os
prximos aluguis devero continuar a ser pagos no mesmo local em que eram pagos
anteriormente, porm se o locatrio j realizou a emenda mora nos 24 (vinte e quatro)
meses imediatamente anteriores propositura da ao, no poder utiliz-la novamente.
Aqui fica claro que pretendeu o legislador evitar o mau uso deste recurso, uma vez que se no
houvesse tal restrio, o locatrio poderia sempre fazer com que o locador tivesse que
requerer via judicial o pagamento dos aluguis.
O abandono do imvel no faz cessar os alugueis a serem pagados. Assim quando a ao de
despejo estiver cumulada com cobrana de aluguis, mesmo que o locatrio tenha
abandonado o imvel, a cobrana seguir at que o locador receba as chaves ou que seja
imitido na posse.

OBS: Com o NCPC surgiram dvidas se houve alterao do prazo para o depsito judicial de
todos os valores devidos no caso de ao de despejo por falta de pagamento para evitar a
resciso do contrato de locao (art. 62, II da Lei de Locaes). A dvida se este prazo
dever correr junto com o prazo de contestao, observando o disposto no art. 335, I e II,
NCPC, ou o ru dever se antecipar at mesmo realizao da audincia de conciliao ou de
mediao para o depsito, j que o art. 62, II da Lei de Locaes consiste em regra especial
que prev expressamente o prazo de 15 (quinze) dias, contado da citao. Considera-se que
a melhor resposta que o depsito integral deve se realizar no mesmo prazo da contestao
sob pena de deixar o locatrio fragilizado na audincia de conciliao ou de mediao, diante
do encerramento do prazo de quinze dias, contado da citao. Entretanto h margem para
discusso, cabendo jurisprudncia a ltima palavra sobre a questo. Por fim, frise-se que o
prazo para depsito prazo judicial, pois destina-se a produzir efeitos no processo, contando-
se assim em dias teis.

.2. AO DE DESPEJO POR DESCUMPRIMENTO DE CLASULA CONTRATUAL


Para dar incio a uma ao por descumprimento contratual, necessrio que o locador tenha
um argumento forte e justo. Dever o juiz entender que aquela obrigao que uma das partes
deixou de cumprir era possvel de ser executada e relevante o suficiente para ensejar uma
ao de despejo.
Se a clusula descumprida for abusiva ou irrelevante no ocorrer o despejo. Assim, o juiz ter
que analisar com nimo de justia e de equilbrio contratual para decidir pela relevncia ou no
da clusula em questo.
No so poucas as vezes em que os contratos de locao so sobrecarregados de clusulas,
muitas delas infundadas e que somente servem para onerar demais o locatrio.
s vezes o descumprimento contratual no significa muito e no d ensejo ao de despejo,
afinal, como dito, muito comum que os locadores venham a impor inmeras condies
injustas para que o locatrio cumpra.
Desta forma o juiz, para decretar o despejo com fundamento em descumprimento do contrato,
examinar vrios aspectos, entre os quais se a condio imposta no contrato era justa e legal,
se houve realmente descumprimento, se o descumprimento sanvel e, finalmente, em sendo
sanvel ou j sanado, se, ainda assim, enseja o despejo.
So exemplos de situaes que poderiam gerar o rompimento da relao contratual: locatrio
que faz alteraes no imvel sem autorizao do locador, locador que aluga imvel com direito
a moblia e a retira; locador que assume a obrigao de arrumar infiltrao no imvel e no a
faz; locatrio que altera a finalidade da locao contratada.

.3- EM QUAIS CASOS PODER OCORRER A AO DE DESPEJO POR RETOMADA
IMOTIVADA (DENNCIA VAZIA)? POSSVEL A DENNCIA VAZIA PELO ADQUIRENTE
DO IMVEL? EM QUE PRAZO?

A retomada imotivada pode ser utilizada nos casos em que a locao se d por prazo igual ou
superior a 30 meses. Ao fim deste prazo o locador pode retomar o imvel alegando apenas
que no mais lhe convm a locao. No h a necessidade de notificao ou aviso.
Este tipo de ao tambm cabvel quando findo o prazo de locao igual ou superior a 30
meses, o locador nos 30 dias seguintes no informa interesse na retomada do imvel, e o
locatrio continua na posse do imvel. Mas nesse caso, mesmo que no tenha que