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Texto

ANAIS DO III CONGRESSO


NACIONAL DA FEPODI

REALIZADO NA FACULDADE DE DIREITO DA


UNIVERSIDADE DE SO PAULO - USP,
NOS DIAS 28 E 29 DE AGOSTO DE 2014

TEMA:
EDUCAO JURDICA E A PS-GRADUAO
NO SCULO XXI
FederaO naciOnal de Ps-graduandOs em direitO - FePOdi

OrganizadOres:
AnA CArolinA SouzA FernAndeS, CAio AuguSto SouzA lArA,
CArloS WAlter MArinho CAMpoS neto, CyntiA FAriAS,
eliSAide treviSAn, JACkSon pASSoS, lviA gAigher BSio CAMpello,
MAriAnA riBeiro SAntiAgo, vAlter MourA do CArMo,
viCtor grAMpA e viviAn gregori

ANAIS DO III CONGRESSO


NACIONAL DA FEPODI

REALIZADO NA FACULDADE DE DIREITO DA


UNIVERSIDADE DE SO PAULO - USP,
NOS DIAS 28 E 29 DE AGOSTO DE 2014

TEMA:
EDUCAO JURDICA E A PS-GRADUAO
NO SCULO XXI
2014 So Paulo
F293a

Realizado na Faculdade de Direito da Universidade


Nossos Contatos
So Paulo
Rua Jos Bonifcio, n. 209,
cj. 603, Centro, So Paulo SP
CEP: 01.003-001

a
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Leonardo Rabelo
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Equipe Editorial
Editora Responsvel:
Produo Editorial: Editora Clssica
Capa: Editora Clssica
APRESENTAO

com imensa satisfao que apresentamos comunidade acadmica


os Anais do III Congresso Nacional da Federao de Ps-Graduandos em
Direito FEPODI, sediado na Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo - USP, nos dias 28 e 29 de agosto de 2014, sobre o tema Educao
jurdica e a ps-graduao no Sculo XXI.
Trata-se de obra coletiva composta por 235 (duzentos e trinta e cinco)
resumos expandidos, aprovados aps criteriosa seleo e apresentados em 14
(quatorze) Grupos de Trabalho ligados a diversas reas do direito, inseridos
num ambiente de ricos debates e profundas trocas de experincias entre os
autores, representantes das mais diversas localidades do Brasil.
Os referidos Grupos de Trabalho contaram, ainda, com a contribuio
de proeminentes docentes ligados a renomadas instituies de ensino superior
do pas, os quais indicaram os caminhos para o aperfeioamento dos trabalhos

peridicos jurdicos nacionais.

j demonstram uma contribuio para a pesquisa no direito, nas suas


variadas especialidades, de forma a ampliar o arcabouo jurdico junto ao
pblico, corroborando o nosso apostolado com a defesa da ps-graduao no
Brasil. Boa leitura!

ana carOlina sOuza Fernandes


caiO augustO sOuza lara
carlOs Walter marinhO camPOs netO
cyntia Farias
elisaide trevisan
JacksOn PassOs
lvia gaigher BsiO camPellO
mariana riBeirO santiagO
valter mOura dO carmO
victOr gramPa
vivian gregOri
SUMRIO

GT DE DIREITOS HUMANOS

GNERO E PAPEL SOCIAL FEMININO NO DISCURSO JURDICO:


REFLEXES A PARTIR DO DIREITO DE FAMLIA SOB A PERS-
PECTIVA DOS DIREITOS HUMANOS
AngelA liMongi AlvArengA AlveS ............................................................. 32

A CONSTRUO DE UMA ORDEM ECONMICA HUMANISTA


dAnielA goMeS pereirA do AMArAl, liziAne pArreirA ............................... 39

JUSTIA LOCAL E JUSTIA INTERNACIONAL: AS CORTES DE


GACACA E UM CAMINHO DE HARMONIA
guStAvo BuSSMAnn FerreirA ..................................................................... 45

TRANSPORTE DE PRESOS EM PORTA-MALAS DE VIATURAS: SI-


TUAO COTIDIANA DE VIOLAO AOS DIREITOS HUMANOS
JoS guilherMe rAMoS FernAndeS viAnA .................................................. 51

DO ESTUPRO COMO ARMA DE GUERRA


MrCiA roChA teodoro ............................................................................. 57

QUEM O DONO DA INTERNET? UM ENSAIO SOBRE A NEU-


TRALIDADE DA REDE
pAtriCiA MArtinez AlMeidA, vlAdMir oliveirA dA SilveirA ......................... 64

VISO DO INSS NA UNIO ESTVEL ENTRE HOMOSSEXUAIS


SilviA FernAndeS ChAveS ........................................................................... 70

ABORTO NAS COMUNIDADES INDGENAS: CRIME OU DIREITO


CULTURA
lorenA pinheiro CoStA liMA, dAniel pinheiro viegAS ............................... 76

O ENFRENTAMENTO DOS PASES LATINO AMERIANOS FRENTE


IMPLEMENTAO DOS DIREITOS HUMANOS NO NOVO CONS-
TITUCIONALISMO LATINO AMERICANO
JAnAinA dA SilvA rABelo, roMAnA MiSSiAne digeneS liMA ......................... 82

USO LEGAL DA FORA COMO INSTRUMENTO DE EFETIVAO


DOS DIREITOS HUMANOS.
gABryelA CArloS SAleS, CinthiA MeneSeS MAiA, leonArdo JoS peixoto leAl 88

DIREITO HUMANO AO MEIO AMBIENTE: O PACTO DOS DIREI-


TOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
geni nAtliA SouzA AMoriM, lviA gAigher BSio CAMpello ...................... 94

PROJETO EDUCAO EM DIREITOS HUMANOS: DIFUSO DAS


PRTICAS E SABERES PARA PROMOVER A EFICCIA DOS DIREI-
TOS HUMANOS NO ESTADO DO CEAR BRASIL
AnA pAulA ArAJo de holAndA, tiAgo AMoriM nogueirA ............................ 101

OS REFLEXOS DA INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HU-


MANOS AO REDOR DO GLOBO: O CASO TIMOR LESTE
Srgio pereirA BrAgA, zliA prAteS AguiAr ............................................. 106

SUPERENDIVIDAMENTO, CONSUM(ISM)O E A APLICAO DO


PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA FRATERNIDADE
JeAn eduArdoAguiAr CAriStinA, riCArdo hASSon SAyeg ............................. 113

DIREITOS HUMANOS E MEIO AMBIENTE CARCERRIO


eriton gerAldo vieirA, othoniel CeneCeu rAMoS Junior ............................ 121

A CONVENCIONALIZAO NO SISTEMA EUROPEU DE DIREI-


TOS HUMANOS: DIREITO PROVA
CArloS WAlter MArinho CAMpoS neto, erneSto goMeS eSteveS neto .... 127

GT DE DIREITOS FUNDAMENTAIS I

CONVERSANDO COM OS ADOLESCENTES: A FORMAO


CIDAD NA ESCOLA
ndiA lAguArdiA de liMA, FrAnCine ohAnA CunhA diAS pio, MArinA de
ArAJo FerreirA lAdeirA .......................................................................... 133
VIABILIDADE DA SOLUO ADMINISTRATIVA JUDICIALI-
ZAO DA SADE
rAquel requenA rAChid ............................................................................ 139

MISTANSIA: UMA QUESTO DE POLTICAS PBLICAS, DIREITO


COLETIVO E CIDADANIA
Antonio JoS FrAnCo de SouzA pCego, tiCiAni gArBellini BArBoSA
liMA, SeBAStio Srgio dA SilveirA ........................................................... 146

O MNIMO EXISTENCIAL: O PRINCPIO DA RESERVA DO POSS-


VEL E O DIREITO SADE
BeAtriz veSSoni de MendonA, MArCelA AndreSA SeMeghini pereirA ...... 152

A SADE COMO DIREITO FUNDAMENTAL E SUA JUDICIALIZAO


CArlA vieirA vAz, dAnielA FerreirA diAS BAtiStA ................................... 158

ASSISTNCIA SOCIAL PARA AS VTIMAS DE VIOLNCIA DO-


MSTICA
iAnA SoAreS de oliveirA pennA, iSABelA MAriA MArqueS theBAldi .......... 164

DIREITOS MNIMOS EXISTENCIAIS E ACESSO INFNCIA:


PRINCPIOS E FUNDAMENTOS DA CONSTITUIO DA REP-
BLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988
dAnielA dA SilvA BAldin ............................................................................ 170

O TERCEIRO SETOR, INSTRUMENTO DE APRIMORAMENTO E


CONSCIENTIZAO DA DEMOCRACIA
viviAn de AlMeidA gregori torreS ........................................................... 177

GARANTIA DO DIREITO DE DEFESA E VULNERABILIDADE DO


DELINQUENTE FRENTE JUSTIA PENAL
renAn poSellA MAndArino, lAriSSA roSA, MAriSA helenA dArBo A. de
FreitAS ....................................................................................................... 182

A LEGIMITIDADE DEMOCRTICA DO ATIVISMO JUDICIAL


PARA A CONCRETIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
leonArdo AlvArengA dA FonSeCA, MAkenA MArCheSi .............................. 187

PISO DE PROTEO SOCIAL E A MITIGAO DOS DIREITOS DA


SEGURIDADE SOCIAL
MArinA pedigoni MAuro ............................................................................ 193
A ADOO LUZ DO PRINCPIO CONSTITUICIONAL DA
FRATERNIDADE
vAlriA AurelinA dA SilvA leite, MelriAn FerreirA dA SilvA SiMeS ....... 199

A FUNO SOCIAL DOS BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS POR


INCAPACIDADE
MiriAn AndrAde SAntoS ............................................................................ 205

A NORMA CONSUMERISTA COMO CONSOLIDAO DE DIREI-


TOS DE EVOLUO CONSTANTE
gerSon de BArroS CAlAtroiA .................................................................... 211

A FUNDAMENTALIDADE DO DIREITO A TUTELA JURISDICIONA:


ENTRE O ATIVISMO JUDICIAL E A LEGITIMIDADE DEMOCRTIC
MAriA niCliA dA SilvA SouSA, terezinhA dAMASCeno tAuMAturgo .......... 217

TRABALHO E REITEGRAO SOCIAL: A PARTICIPAO DA


EMPRESA NO PROCESSO DE INCLUSO SOCIAL DE EX-PRESI-
DIRIOS: PROJETO COMEAR DE NOVO
SAndro diAS ............................................................................................... 222

AUDINCIAS PBLICAS NO CONTROLE DE CONSTITUCIONA-


LIDADE: UMA ANLISE DA AUDINCIA REALIZADA PELO TRI-
BUNAL DE JUSTIA DO ESPRITO SANTO
tAin AguiAr Junquilho, vitor Burgo ...................................................... 227

O NOVO PLANO NACIONAL DE EDUCAO LEI 13.005/2014


AFonSo SoAreS de oliveirA SoBrinho, MrCiA reginA SAltini .................... 233

SADE PBLICA E A TUTELA JURISDICIONAL


rodolFo ShiMozAko nAteS ......................................................................... 240

DIREITO FUNDAMENTAL PRIVACIDADE E PS-MODERNIDADE


JURDICA
MikhAil vieirA CAnCelier de olivo, lidiA pAtriCiA CAStillo AMAyA ......... 245

GT DE DIREITOS FUNDAMENTAIS II

DO PRAZO PARA PRISO DO DEVEDOR DE PENSO


ALIMENTCIA SOB A GIDE DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA
FABiAnA CriStinA dA SilveirA AlvArengA, MArCo CSAr de CArvAlho ...... 250

A OCUPAO DA CMARA MUNICIPAL DE BELO HORIZONTE E


A CRIAO DA OUVIDORIA
FABiAnA de MenezeS SoAreS, CintiA reSende FeliSBerto ............................... 256

A JUDICIALIZAO DA SADE: AS PARTICULARIDADES DO


DIREITO FUNDAMENTAL DE REABILITAO DE CRIANAS
PORTADORAS DE PARALISIA CEREBRAL
tniA MAriA doS SAntoS SCArABelli, CAio AuguSto SouzA lArA .............. 260

A EFETIVIDADE DAS AUDINCIAS PBLICAS COMO ME-


CANISMOS DE PARTICIPAO POPULAR NO ESPAO DO
LEGISLATIVO MUNICIPAL
CArinA AngliCA Brito reyder, AnA ClArA de AlMeidA B. guiMAreS .... 267

A INTERNAO COMPULSRIA DOS RESIDENTES EM


CRACOLNDIA A PARTIR DA PONDERAO DE DIREITS
FUNDAMENTAIS
JeSSiCA hind riBeiro CoStA ........................................................................ 273

O MNIMO EXISTENCIAL COMO FUNDAMENTO DO ESTADO


DEMOCRTICO DE DIREITO: LIMITAO APLICAO DA RE-
SERVA DO POSSVEL AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS
BeAtriz petreChen de vilhenA MorAeS, yvete Flvio dA CoStA ................ 280

A FUNO DO PODER JUDICIRIO NA CONCRETIZAO DE


DIREITOS FUNDAMENTAIS RELATIVOS EDUCAO
Aline AlBieri FrAnCiSCo, Antonio CArloS FerreirA do AMArAl ................. 289

A IMPORTNCIA DO DIREITO DE REUNIO FRENTE AOS MOVI-


MENTOS SOCIAIS BRASILEIROS
AdriAnA SilvA MAillArt, Bruno CArloS doS rioS ..................................... 295

DIGNIDADE HUMANA E PROFISSIONALIZAO DESPORTIVO


ShAilAn hArSAdBhAi pAtel, roBerlei Aldo queiroz, viviAne Celho de
SlloS knoerr ........................................................................................... 301
A INFLUNCIA DE RECURSOS PBLICOS E PRIVADOS EM CAM-
PANHAS ELEITORAIS: OS DESAFIOS DO SISTEMA DEMOCR-
TICO FRENTE AOS INTERESSES POLTICOS E ECONMICOS
FrederiCo rAFAel MArtinS de AlMeidA, dAniel roCCo, FernAndo
guStAvo knoerr ........................................................................................ 307

ABORTO EUGNICO E DIGNIDADE HUMANA


CelCiAne MAlCher pinto, idelCleide rodrigueS liMA Cordeiro ................ 314

DIREITO AO ESQUECIMENTO E SEU AMPARO CONSTITUCIONAL


FernAndA gArCiA eSCAne, roBerto FrAnCo .............................................. 320

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E ALTERIDADE: EM BUSCA DA


INCLUSO SOCIAL DA PESSOA COM DEFICINCIA
luCAS eMAnuel riCCi dAntAS, guilherMe doMingoS de luCA ...................... 326

O PLANEJAMENTO DA MATRIZ ENERGTICA BRASILEIRA:


OFENSA AO DIREITO FUNDAMENTAL SUSTENTABILIDADE
JoSe CArloS MAChAdo Jnior, kiWonghi BizAWu ...................................... 332

OS LIMITES DEMOCRTICOS DO ATIVISMO JUDICIAL


JAniele vitorASSe delBoni, rAyAne BeleM SouSA ..................................... 338

A LEGITIMIDADE DEMOCRTICA DO PODER JUDICIRIO PARA RE-


ALIZAR A EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS PRESTACIONAIS
rAFAel WAgner rAdke .............................................................................. 343

ATIVISMO JUDICIAL OU ATUAO DEMOCRTICA: COMO


OS TRIBUNAIS DEVEM ATUAR NOS CASOS EM QUE OS DIREI-
TOS FUNDAMENTAIS SO DESRESPEITADOS PELA MAIORIA
DEMOCRTICA?
CArloS eduArdo reiS Forte do rego, ziel FerreirA lopeS ........................... 349

BREVE QUADRO DO TEMA DA EFICCIA DOS DIREITOS FUN-


DAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS NO MBITO DO
DIREITO BRASILEIRO
eMAnuel linS Freire vASConCelloS .......................................................... 355

PROTEO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA SOCIDADE DA


INFORMAO
luCiMArA ApAreCidA MAin, AnderSon nogueirA oliveirA ........................... 362
O MARCO CIVIL DA INTERNET NO BRASIL E A PRESERVAO
DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS INDIVDUOS DA SOCIE-
DADE LQUIDA DA INFORMAO
dAnielA goMeS pereirA do AMArAl, rogrio riBeiro Cellino..................... 367

A VIOLNCIA POR TRS DOS DIREITOS: AS CRTICAS FEMINIS-


TAS AO LIBERALISMO POLTICO
DBorAh kriStinA SouzA tAvAreS, luizA Midory de AlCntArA SAntoS,
vitor AMArAl MedrAdo ............................................................................ 373

GT DE FILOSOFIA DO DIREITO

CONSIDERAES ACERCA DA TEORIA ESTRUTURANTE DO DI-


REITO DE FRIEDRICH MULLER
lAnAirA dA SilvA ........................................................................................ 379

OS JUZES DO OLIMPO DE FRANOIS OST


liziAne pArreirA ........................................................................................ 385

O CONCEITO FILOSFICO DE PESSOA E OS TRIBUNAIS: A ADPF


N 54 DO STF E O RECURSO DE REVISTA N 436/07.6TBVRL.
P1.S1 DO STJ PORTUGUS
Bruno AMAro lACerdA , FlAviA BoMteMpo Botti ..................................... 391

DILOGOS ENTRE A FILOSOFIA POLTICA E A EDUCAO JU-


RDICA: DETERMINISMOS CULTURAIS NO ENSINO JURDICO
BRASILEIRO
iSABellA CriStinA lunelli ......................................................................... 398

DIREITO E DELEUZE: TEORIA CRTICA E POLTICAS PBLICAS


DA DIFERENA
luCAS ruz BAlConi ................................................................................... 404

A JURISPRUDNCIA DEFENSIVA SOB O PRISMA DA TEORIA


DOS SISTEMAS DE NIKLAS LUHMANN
MAkenA MArCheSi, thAS de SouzA liMA oliveirA .................................... 410

FELICIDADE: DIREITO E FUNO SOCIAL DO ESTADO?


yuri SAAd CorAini, teFilo MArCelo de ArA leo Junior ......................... 417
BIOPODER: A PENA COMO MECANISMO DE CONTROLE SOCIAL
MArinA perini AntuneS riBeiro, JoSu JuStino do rio ............................... 422

A RACIONALIDADE DO SISTEMA NORMATIVO NO DIREITO IN-


TERNACIONAL PBLICO
MAyrA thAiS SilvA AndrAde ...................................................................... 428

DOS PRINCPIOS LOUCURA: O QUE SO AFINAL OS PRINCPIOS?


luCiAno del MonACo ................................................................................ 434

A EFETIVAO DA TEORIA DOS PRECEDENTES JUDICIAIS NO


SISTEMA JURDICO BRASILEIRO
thAiS eStevo SAConAto, lviA eStevo MArChetti ................................. 440

DIREITO E FRATERNIDADE
FernAndo henrique dA SilvA horitA ......................................................... 445

A RACIONALIDADE ENCARCERADA: A NECESSIDADE DE ABO-


LIO DO SISTEMA PRISIONAL
MrCiA rideko Suzuki ............................................................................... 451

BIPODER E BIOPOLTICA: SOCIEDADE DE NORMALIZAO,


ESTADO DE EXCEO E A ESPETACULARIZAO DA MORTE
UMA LEITURA A PARTIR DE FOUCAULT E AGAMBEN
luCiAnA de AndrAde tAJero ...................................................................... 457

TICA E EXPERIMENTAO ANIMAL: ALGUMAS REFLEXES


viniCiuS Figueiredo ChAveS, roBertA MAriA CoStA SAntoS ......................... 462

A PEC 99 E A NEUTRALIDADE DO ESTADO: UMA DISCUSSO A


PARTIR DE MICHAEL SANDEL
dBorAh kriStinA SouzA tAvAreS, pAulo henrique oliveirA nASCiMen-
to, vitor AMArAl MedrAdo ....................................................................... 468

DA RAZO E DA JUSTIA: CONSIDERAES DA FILOSOFIA PO-


LTICA ACERCA DA LINGUAGEM DOS DIREITOS HUMANOS
hellen oliveirA CArvAlho, MAriA eugniA troMBini ............................... 474
GT DE DIREITO DO TRABALHO

REMUNERAO ESTRATGICA E O PRINCPIO DA VALORIZA-


O DO TRABALHO HUMANO NO BRASIL
BeAtriz veSSoni de MendonA, lourivAl JoS de oliveirA ........................... 480

FUNO SOCIAL DA EMPRESA NA VALORIZAO DO DIREITO


AO TRABALHO DOS PORTADORES DE NECESSIDADES ESPE-
CIAIS NO BRASIL
kArinA zAnin SilvA, lourivAl JoS oliveirA ............................................ 485

O SINDICALISMO REPRESENTATIVO DO SCULO XX E SUA


FALTA DE LEGITIMIDADE SOCIAL: NECESSIDADE DE REIN-
VENTAR-SE NO SCULO XXI?
MArA neivA goMeS ................................................................................... 491

A TECNOLOGIA ALIADA CONSTRUO, MANUTENO E


EFETIVAO DE DIREITOS TRABALHISTAS
pollyAnnA SilvA guiMAreS ....................................................................... 497

CONSIDERAES SOBRE A DISCRIMINAO ESTTICA E O


ASSDIO MORAL: COMPREENSES DESSA PROBLEMTICA
LUZ DAS REFLEXES SOBRE A DIGNIDADE DO TRABALHA-
DOR E O (MEIO) AMBIENTE DO TRABALHO
Arthur rAMoS do nASCiMento, MiChAel proCpio riBeiro AlveS AvelAr 502

NOVAS PERSPECTIVAS PARA O TRABALHO DOMSTICO: UM


ESTUDO SOBRE A EMENDA CONSTITUCIONAL N. 72 DE 2013 E
SUAS OCORRNCIAS NO TRT DA 3 REGIO
BrBArA nogueirA CeSAr MArtinS ............................................................ 507

A TERCEIRIZAO DE SERVIOS E OS ASPECTOS RELEVAN-


TES TRAZIDOS PELA SMULA 331 DO TST
thiAgo dAniel riBeiro tAvAreS, renAn FAgner Cirino ............................... 513

DANO MORAL COLETIVO NO MEIO AMBIENTE DO TRABALHO


CelCiAne MAlCher pinto, idelCleide rodrigueS liMA Cordeiro ............... 519

MEIO AMBIENTE DO TRABALHO E O DIREITO AO LAZER


guilherMe doMingoS de luCA, luCAS eMAnuel riCCi dAntAS .................... 526
GT DE DIREITO PROCESSUAL

A INFLUNCIA DE BLOW, CHIOVENDA E LIEBMAN NO ATUAL


CDIGO DE PROCESSO CIVIL E NO PROJETO DO NOVO CPC
AnA ClArA oliveirA hAlFeld, CAio AuguSto SouzA lArA. .......................... 532

CONSIDERAES SOBRE A FUNO JURISDICIONAL NO ESTA-


DO DEMOCRTICO DE DIREITO
FrAnCiSCo rABelo dourAdo de AndrAde .................................................. 538

A INTERPRETAO UNIFORME DO DIREITO COMO PRESSU-


POSTO DA DEMOCRATIZAO DO PROCESSO NOS ESTADOS
FEDERADOS
gABrielA oliveirA FreitAS ......................................................................... 543

TRANSPARNCIA COMO MECANISMO DE ISONOMIA NO PRO-


CESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO
tAS FerACini duenhAS MonreAl, ldiA MAriA lopeS rodrigueS riBAS .... 550

RECURSO DE TERCEIRO PREJUDICADO NO PROCESSO COLETIVO


MArCo Aurlio S. SiqueirA rAngel ........................................................... 556

PROJETOS COMPLEXOS NO JUDICIRIO: OS PROCESSOS JUDI-


CIAIS REALIZADOS POR MEIO ELETRNICO
MArCoS roBerto piSCopo, pAulo SilvA nheMetz ....................................... 561

O COMPROMISSO POLTICO JUDICIAL DIANTE DAS PRESSES


SOCIAIS
tiAgo leonArdo luCero ............................................................................ 567

COMO DEVE SER BUSCADA A VERDADE NO MODERNO PRO-


CESSO JUDICIAL? A SUPERAO DA DICOTOMIA VERDADE
FORMAL VS. VERDADE REAL
vitor gonAlveS MAChAdo ....................................................................... 573

IMPACTOS DAS TUTELAS DE URGNCIA NA ATIVIDADE EM-


PRESARIAL
tAtiAnA denCzuk, ShAilAn hArSAdBhAi pAtel, dAniel FerreirA ................ 579

A EXIGNCIA CONSTITUCIONAL DE FUNDAMENTAO DAS


DECISES JUDICIAIS FRENTE GARANTIA DA DURAO RA-
ZOVEL DO PROCESSO PERANTE A CONSTITUCIONALIZAO
DO PROCESSO CIVIL
gABrielA CriStine Buzzi, MArCelo SouzA SAMpAio, Miguel kFouri neto 584

O PROCESSO CIVIL NO PARADIGMA DA INTERSUBJETIVIDA-


DE: PERSPECTIVAS DE SUPERAO DO MODELO DECISIO-
NISTA A PARTIR DE UMA ABORDAGEM HERMENUTICA AOS
ARTIGOS 10 E 499 DO NOVO CDIGO
ziel FerreirA lopeS, CArloS eduArdo reiS ForteS do rego ........................ 588

A TICA PROCESSUAL E O COMPORTAMENTO DESLEAL NO


PROCESSO CIVIL
BrunA roChA pASSoS ................................................................................. 594

ACESSO JUSTIA E PRINCPIO DA RAZOVEL DURAO DO


PROCESSO
luCiAnA dA SilvA pAggiAtto CAMACho ....................................................... 599

GT DE DIREITO INTERNACIONAL

A FUNDAMENTAO DA ATUAO DA CORTE PENAL INTER-


NACIONAL EM PASES NO SIGNATRIOS: APORTES SOBRE O
RELATIVISMO E UNIVERSALISMO DOS DIREITOS HUMANOS
guStAvo BuSSMAnn FerreirA ..................................................................... 605

ORGANIZAO MUNDIAL DO COMRCIO E AS NEGOCIAES


PARA DEFINIR BENS AMBIENTAIS
MAriAnA CAroline SCholz, pAulA gAlBiAtti SilveirA .............................. 612

HISTRICO E PERSPECTIVAS DO RECONHECIMENTO DE SEN-


TENAS ESTRANGEIRAS
nevitton vieirA SouzA .............................................................................. 618

O TRIPS E SUAS IMPLICAES NA TENSO ENTRE OS PASES


CENTRAIS E OS PERIFRICOS NO SISTEMA INTERNACIONAL
MAyrA thAiS SilvA AndrAde ...................................................................... 624

O COMRCIO ELETRNICO E A (NOVA) LEX MERCATORIA NA


ERA DIGITAL
pAtrCiA MArtinez AlMeidA, vlAdMir oliveirA dA SilveirA ......................... 630

A GOVERNANA GLOBAL NO CONTEXTO DO MERCADO FI-


NANCEIRO NO PS-CRISE SUBPRIME DE 2008
AnA CArolinA SouzA FernAndeS ............................................................... 636

O NOVO IMPERIALISMO RUSSO: O PARADIGMA DA AUTODE-


TERMINAO DOS POVOS NOS CASOS CRIMIA E DONETSK.
Joo pedro MArrA SiqueirA, lorrAyne BArBoSA de MirAndA, CAio
AuguSto SouzA lArA ................................................................................. 642

RESOLUO DE CONTROVRSIAS NO MERCOSUL


pAMelA doS SAntoS CriStAn ....................................................................... 648

A INFLUNCIA DAS ONGS INTERNACIONAIS NOS DIREITOS


HUMANOS: UMA ANLISE DO GREENPEACE, HUMAN RIGHTS
WATCH E CEJIL
FrAnCiSCo pAtriCk BArBoSA ChAgAS, tAiSe SilvA lopeS ............................... 654

COOPERAO JURDICA INTERNACIONAL E DIREITOS HUMANOS


CArloS WAlter MArinho CAMpoS neto .................................................... 660

ESTUDO COMPARADO DA LEI BRASILEIRA, LEI INGLESA E LEI


ESTADUNIDENSE SOBRE AS PRTICAS ANTICORRUPO
JoS AlBerto Monteiro MArtinS, roSeliA FurMAn CArneiro dA SilvA,
MAteuS eduArdo SiqueirA nuneS BertonCinin .......................................... 665

GT DE DIREITO E EMPRESA

O CONTRATO DE LEASING NO BRASIL: ASPECTOS JURDICOS


DO LEASING FINANCEIRO NO ORDENAMENTO JURDICO BRA-
SILEIRO
MArliA MendeS doS SAntoS, Aldo ArAnhA de CAStro ............................... 670

ALIENAO FIDUCIRIA E A RECUPERAO JUDICIAL: O QUE


FAZER DIANTE DE UM CONFLITO DE INSTITUTOS JURDICOS?
FernAndo rodrigueS dA MottA BertonCello, thAS CintiA Crnio ........... 675

A FUNO SOCIAL DA EMPRESA, A RESPONSABILIDADE


EMPRESARIAL E A DEFESA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DE
TERCEIRA GERAO
leonArdo rAphAel CArvAlho de MAtoS ................................................... 680

FUNDAMENTOS PARA A RESPONSABILIDADE SOCIAL EMPRE-


SARIAL NO BRASIL
luiz FernAndo zen norA, pAulo roBerto ColoMBo Arnoldi ..................... 687

ASPECTOS GERAIS DA LEI 12.846/2013 E A BUSCA SOCIAL PELA


DEFESA E PUNIO DE ATOS ATENTATRIOS PROBIDADE
ADMINISTRATIVA
guStAvo ren MAntovAni godoy, tiCiAni gArBellini BArBoSA liMA,
SeBAStio Srgio dA SilveirA ..................................................................... 695

TEORIA DA QUALIDADE E OS LIMITES A PROTEO DO CON-


SUMIDOR: UM ESTUDO SOBRE OS SERVIOS HOTELEIROS
leonArdo JoS peixoto leAl, MyrelA CArloS SAleS leAl ........................... 701

A LEGALIDADE DA TRANSFORMAO DE ASSOCIAO EM


SOCIEDADE ANNIMA
AnA SilviA rABelo SoAreS pereirA ............................................................ 707

A VALIDADE DA CLUSULA RESOLUTIVA (IPSO FACTO) NOS


CONTRATOS EMPRESARIAIS SOB A TICA CIVILISTA
FernAndo euripedeS igleSiAS AlveS. pereirA, JSSiCA tAin CArriJo
rAMoS CAiAdo ............................................................................................ 713

RETIRADA IMOTIVADA: UM ABUSO DO DIREITO DO SCIO


rAFAel pitzer ............................................................................................. 718

TICA EMPRESARIAL, SUAS IMPLICAES NA DESCONSIDE-


RAO DA PERSONALIDADE JURDICA E SUSTENTABILIDADE
AMBIENTAL
eleniCe BAleeiro nASCiMento riBeiro ....................................................... 722

O PLANEJAMENTO SOCIETRIO COMO MECANISMO DE FO-


MENTO PARA A ATIVIDADE EMPRESARIAL E SUA IMPORTN-
CIA PARA O DESENVOLVIMENTO ECONMICO DENTRO DA
ORDEM ECONMICA NACIONAL A PARTIR DA CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988
JuSCelino ClAyton CAStArdo, glAuCe CAzASSA de ArrudA, FrAnCiSCo
CArdozo oliveirA ...................................................................................... 728

TRIBUTAO E MNIMO EXISTENCIAL DA PESSOA JURDICA E


SUSTENTABILIDADE DA EMPRESA CIDAD
MAnoel rgiS Berigo de AndrAde neto, Sueling ApAreCidA CorreA dA
SilvA, deMetriuS niChele MACei ................................................................ 732

TICA EMPRESARIAL, SUSTENTABILIDADE E DIREITOS ES-


PECIAIS: A TICA DE PLATO, ARISTTELES E JESUS CRISTO:
EROS, FLIA E GAPE
MAnoel rgiS Berigo de AndrAde neto, Sueling ApAreCidA CorreA dA
SilvA, deMetriuS niChele MACei ................................................................ 738

A VINCULAO DA EMPRESA AO DESENVOLVIMENTO SUS-


TENTVEL
MAriA AngliCA ChiCherA doS SAntoS ...................................................... 741

APLICAO DA SOLIDARIEDADE SOCIAL NAS EMPRESAS


AnderSon nogueirA oliveirA, luCiMArA ApAreCidA MAin ........................... 746

KASPAR HAUSER: CONSUMO E PUBLICIDADE SOB O VRTICE


DO CAPITALISMO HUMANISTA
JeAn eduArdo AguiAr CAriStinA ................................................................ 753

EMPRESA-CIDAD: A RESPONSABILIDADE SOCIAL NOS NE-


GCIOS COMO UM DOS PILARES DO DESENVOLVIMENTO
SUSTENTVEL
JACqueline MAltA SAliM ............................................................................ 759

EMPRESA E VALOR COMPARTILHADO: DIVULGAO PBLI-


CA DE INFORMES SOBRE SUSTENTABILIDADE
viniCiuS Figueiredo ChAveS, roBertA MAriA CoStA SAntoS ......................... 765

O (DES)ALCANCE E LIMITES DO CAPITALISMO HUMANISTA PARA


A SOCIEDADE E PARA O PEQUENO EMPRESARIAO BRASILEIRO
Srgio riCArdo CAireS rAkAuSkAS ............................................................ 771
GT DE DIREITO CIVIL

SUPERENDIVIDAMENTO: A DEFESA DO CONSUMIDOR, FREN-


TE AO CRDITO RESPONSVEL
FernAndo BAleirA leo de oliveirA queiroz, gABrielA gAnho ................. 777

RESPONSABILIDADE CIVIL POR ABANDONO AFETIVO: A DIF-


CIL DELIMITAO DOS MOTIVOS QUE A ENSEJAM
MelriAn FerreirA dA SilvA SiMeS, vAlriA AureliAnA dA SilvA leite ..... 783

POR UMA RESPONSABILIDADE CIVIL EFETIVA: PELA ADOO


DA TEORIA DO DESESTMULO
gABriel zeMuner pAivA roSSini, pedro henrique ArCAin riCCetto ........... 789

O INTERESSE SOCIAL DA POSSE COMO FUNDAMENTO PARA


A DECRETAO DA PERDA DA PROPRIEDADE PRIVADA DES-
FUNCIONALIZADA: APLICAES DO ARTIGO 1.228, 4 E 5
DO CDIGO CIVIL
gilSon FerreirA ......................................................................................... 795

O INTERESSE SOCIAL NAS DECISES DO TRIBUNAL DE JUSTI-


A DO ESTADO DE SO PAULO COMO ELEMENTO NA SOLUO
DO CONFLITO POSSESSRIO: O PROBLEMA DA (RE)PRODUO
DO DIREITO POSSESSRIO EM NIKLAS LUHMANN
gilSon FerreirA, pAulo SilvA nheMetz ..................................................... 801

MARCO CIVIL DA INTERNET E A LIBERDADE DE EXPRESSO


NO MUNDO DIGITAL
giSliA FernAndeS de SenA, ShAuMA SChiAvo SChiMidt ............................... 807

EVOLUO DO CONCEITO DE FAMLIA: PATERNIDADE SOCIO-


AFETIVA
JuliA pAtriCiA uliSSeS vilAr, MiriAn AndrAde SAntoS ............................... 812

CONSEQUNCIAS DO DIVRCIO EXTRAJUDICIAL


rAinner JeroniMo roWeder ....................................................................... 819

ALIMENTOS GRAVDICOS: ASPECTOS MATERIAIS E PROCES-


SUAIS DA LEI 11.804/08
thAiS MorAeS dA SilvA, teFilo MArCelo de ArA leo Jnior .................. 825
DIREITOS DA PERSONALIDADE E IDENTIDADE SEXUAL: A IM-
POSSIBILIDADE DE CONDICIONAR A RETIFICAO DO REGISTRO
CIVIL DOS TRANSEXUAIS INTERVENO CIRRGICA
iAnA SoAreS de oliveirA pennA, iSABelA MAriA MArqueS theBAldi .......... 830

ABANDONO AFETIVO E DANO MORAL


CinthiA MeneSeS MAiA, gABryelA CArloS SAleS, leonArdo JoS peixoto leAl 836

A POSSIBILIDADE DE ANULAO DOS CONTRATOS A PARTIR


DA CARACTERIZAO DO SUPERENDIVIDAMENTO
JeSSiCA hind riBeiro CoStA ........................................................................ 842

A SOCIOAFETIVIDADE E A FUNO SOCIAL DA FAMLIA NO


AMBIENTE PRISIONAL
FernAndA gArCiA eSCAne, SAlete de oliveirA doMingoS. ............................ 849

A RESTRIO ETRIA AO PROCESSO TRANSEXUALIZADOR


leAndro reinAldo dA CunhA, terezinhA de oliveirA doMingoS ................ 855

O DIREITO INTEGRIDADE FSICA E A DISPOSIO DO CORPO


HUMANO
AlexAnder SeixAS dA CoStA ....................................................................... 861

O CRESCIMENTO VERTICAL DAS FAVELAS CARIOCAS E A


CONSOLIDAO DA INFORMALIDADE NOS CONTRATOS DE
LOCAO NA FAVELA DE RIO DAS PEDRAS/RJ COMPARAN-
DO O LEGAL E O INFORMAL
CludiA FrAnCo CorrA, JuliAnA BArCelloS dA C. MenezeS, MAriA
etAtiAne CoStA BArroSo ............................................................................ 867

BREVES REFLEXES ACERCA DA RESPONSABILIDADE CIVIL


POR DANOS CAUSADOS PELO MINISTRIO PBLICO
AndrezA lAge rAiMundo, FlviA SpinASS Frigini .................................... 872

A NOVA FORMA DE AQUISIO DE PROPRIEDADE: USUCA-


PIO FAMILIAR
gABrielA CriStine Buzzi, JAqueline MAriA ryndACk, MArCoS AlveS dA SilvA 877

A NOVA CONCEPO DO INSTITUTO DA PATERNIDADE NO SISTE-


MA JURDICO BRASILEIRO: DA PATERNIDADE LEGAL AFETIVA
geny MArqueS pinheiro, lAuren lAutenSChlAger ................................... 882
GT DE DIREITO TRIBUTRIO E ADMINISTRATIVO

LICITAO SUSTENTVEL: UMA ANLISE DO PAPEL DA


ADMINISTRAO PBLICA COMO CONSUMIDORA SOB A
PERSPECTIVA DO CONSUMO SUSTENTVEL
AnA CludiA doS SAntoS roChA, JoSilene hernAndeS ortolAn de pietro 888

ARBITRAGEM TRIBUTRIA NO BRASIL: UMA REALIDADE


GLOBAL OU UM SONHO?
Aldo ArAnhA de CAStro, MArliA MendeS doS SAntoS ............................... 895

CONTRIBUIES E SUA AUTONOMIA TRIBUTRIA EM RAZO


DA AFETAO DE SEU PRODUTO
Antnio de pduA FAriA Junior ................................................................. 902

SIMPLES NACIONAL: DESBUROCRATUZAO OU PERMISSI-


VIDADE
douglAS CoSterMAni vArellA, MArlyuS JeFerton dA SilvA doMingoS,
irineu CArvAlho de oliveirA SoAreS ......................................................... 906

FATCA E A EVASO FISCAL INTERNACIONAL


FernAndo rodrigueS dA MottA BertonCello, thAS CntiA Crnio ........... 911

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA LEI AN-


TICORRUPO: A AMPLIAO DOS PODERES ADMINISTRATIVOS
gABriel zeMuner pAivA roSSini, pedro henrique ArCAin riCCetto ........... 913

O PRINCPIO DA PUBLICIDADE NO PROCEDIMENTO LICITAT-


RIO: UMA CRTICA LEI N 12.462/2011 SOB A PERSPECTIVA
DEMOCRTICA
gABrielA oliveirA FreitAS ......................................................................... 919

DESAFIOS E PERSPECTIVAS DO PRINCPIO DA CAPACIDADE


CONTRIBUTIVA TRIBUTRIA E O CAPITALISMO HUMANIST
terezinhA de oliveirA doMingoS, ldiA MAriA lopeS rodrigueS riBAS .... 925

PLANEJAR O PAGAMENTO DE TRIBUTOS: A SEGURANA


JURDICA
MArinA giACoMelli MotA .......................................................................... 931
O IMPOSTO TERRITORIAL RURAL E AS REAS DE RESERVA
LEGAL: UMA ANLISE DA JURISPRUDNCIA ATUAL DO SU-
PERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA ANTE A PROMULGAO DO
NOVO CDIGO FLORESTAL
rAFAel Antonietti MAttheS ....................................................................... 938

ANLISE AOS EMBARGOS EXECUO FISCAL SOB A TICA


DA LEI 11.382/2006
lAnAirA dA SilvA, Monique MArtinelli ..................................................... 945

A AMPLIAO DA PARTICIPAO DEMOCRTICA NO CON-


TROLE DA PROBIDADE ADMINISTRATIVA
WAleSkA CAriolA viAnA ............................................................................ 951

AS REFORMAS TRIBUTRIAS DO NOVO MILNIO SOB A PERS-


PECTIVA DOS DIREITOS SOCIAIS PREVISTOS NO ART. 6 E DA
ORDEM ECONMICA FUNDADA NO ARTIGO 170 DA CONSTI-
TUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988
ednelSon luiz MArtinS MinAtti, irCineide SAntoS SoAreS, SAndro
MAnSur giBrAn .......................................................................................... 956

COOPERATIVISMO COMO UM INSTRUMENTO DE APLICAO


DAS POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO SOB A TICA
DA CONSTITUIO FEDERAL
pedro AuguSto Cruz porto, MArCelo de SouzA SAMpAio, pAulo riCArdo
opuSzkA ..................................................................................................... 961

PLANEJAMENTO TRIBUTRIO E ASPECTOS DO CDIGO CIVIL


MArCellA goMeS de oliveirA, roBerlei Aldo queiroz ............................... 966

(IN)APLICAO DA TEORIA DA CEGUEIRA DELIBERADA AOS


ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
JuliAnA Cordeiro SChneider ...................................................................... 971

UTILIZAO DA NORMA TRIBUTRIA NA INDUO DE COM-


PORTAMENTOS AMBIENTALMENTE ADEQUADOS
MeliSSAABrAMoviCi pilotto, deMetriuS niChele MACei .............................. 977

A JUSTIA NA TRIBUTAO: UMA DISCUSSO A PARTIR DO


LIBERTARIANISMO DE ROBERT NOZICK
luizA Midory de AlCntArA SAntoS, vitor AMArAl MedrAdo ................... 982
GT DE DIREITO AMBIENTAL

ANLISE DA GESTO DOS RESDUOS SLIDOS URBANOS NO


BRASIL SOB UMA PERSPECTIVA TRIBUTRIA
AdriAno FernAndeS FerreirA, pAtrCiA ForteS AttAdeMo FerreirA ........... 988

O DIREITO TERRITORIAL QUILOMBOLA BRASILEIRO


dAniel pinheiro viegAS, lorenA pinheiro CoStA liMA ............................... 995

NEOEUGENIA E O MEIO AMBIENTE


AnA virgniA gABriCh FonSeCA Freire rAMoS, eriton gerAldo vieirA .... 1001

A INTENSIFICAO DO USO DO CENTRO DE BIOTECNOLOGIA


DA AMAZNIA COMO EFETIVIDADE DO DESENVOLVIMENTO
SUSTENTVEL E SOCIOECONMICO DA REGIO
CArlA vlAdiAne AlveS leite, pedro de pAulA lopeS AlMeidA ..................... 1007

DIREITOS FUNDAMENTAIS E ACESSO S GUAS SUBTERRNEAS


deilton riBeiro BrASil .............................................................................. 1013

MEIO AMBIENTE DO TRABALHO DOS PROFESSORES


MArCelA CriStinA goMeS doS AnJoS, Monique rodrigueS dA Cruz ........... 1020

MEIO AMBIENTE: SOCIEDADE DE RISCO E O PRINCPIO DA


PRECAUO
MAriA ApAreCidA FerreirA de CAStro ....................................................... 1026

PROTEO AO MEIO AMBIENTE POR MEIO DO DIREITO TRI-


BUTRIO: CONTRIBUIO DE INTERVENO NO DOMNIO
ECONMICO
MArinA giACoMelli MotA .......................................................................... 1030

NOVOS LIMITES TICOS E JURDICOS NA EXPERIMENTAO


ANIMAL NO BRASIL
renAtA de BeSSA nASCiMento, viCtriA CoiMBrA FonSeCA, CAio AuguSto
SouzA lArA. ............................................................................................... 1037

A SERVIDO FLORESTAL COMO ALTERNATIVA DE ALOCAO


ECONMICA DOS RECURSOS NATURAIS COM VISTAS SUS-
TENTABILIDADE DO SETOR PRIMRIO BRASILEIRO
rAFAel Antonietti MAttheS ....................................................................... 1043

IMPLICAES JURDICAS DOS FUNDOS MARINHOS: UMA


BUSCA POR SOLUES PARA A SUA PRESERVAO COMO PA-
TRIMNIO COMUM DA HUMANIDADE
JAnAinA dA SilvA rABelo, roMAnA MiSSiAne digeneS liMA ......................... 1050

ECONOMIA VERDE COMO FORMA DE ALCANCE DA DIMENSO


ECONMICA DA SUSTENTABILIDADE
deniSe SChMitt SiqueirA gArCiA, heloiSe SiqueirA gArCiA .......................... 1056

POLTICAS PBLICAS DE FOMENTO COMUNICAO: PERS-


PECTIVAS ECONMICAS E O GERENCIAMENTO DOS RESDUOS
ELETRNICOS NO BRASIL
AnA CludiA doS SAntoS roChA, JoSilene hernAndeS ortolAn de pietro 1062

O ACESSO AO RECURSO HDRICO COMO DIREITO FUNDAMEN-


TAL: O CASO DA TRANSPOSIO DO RIO SO FRANCISCO
FlviA MArtinS piMentel, iSABelA de AlCntArA CoStA, CAio AuguSto
SouzA lArA. ............................................................................................... 1068

PISCICULTURA EM APPS: ESTUDO DE CASO DO BALNERIO


TRS IRMOS NO MUNICPIO DE IRANDUBA/AMAZONAS
ktiA CriStinA Cruz SAntoS ...................................................................... 1074

A HIPERVULNERABILIDADE SOCIOAMBIENTAL DA POPULA-


O DE BAIXA RENDA NOS CENTROS URBANOS: EDUCAO
AMBIENTAL E PARTICIPAO SOCIAL COMO ALTERNATIVAS
PARA A CONSTRUO DE CIDADES RESILIENTES
henrique roSMAninho AlveS ..................................................................... 1079

ORDEM ECONMICA CONSTITUCIONAL E MEIO AMBIENTE:


UMA VISO DE NO OPOSIO
geni nAtliA SouzA AMoriM, lviA gAigher BSio CAMpello ..................... 1085

RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA DE DIREITO


PRIVADO NOS CRIMES AMBIENTAIS
Andr eduArdo detzel, roBert CArlon de CArvAlho, JoS edMilSion de
SouzA liMA ................................................................................................. 1091
O NOVO CONSTITUCIONALISMO DEMOCRTICO LATINO
AMERICANO E O PRINCPIO DO BUEN VIVIR
BrendA reiS doS AnJoS, MAriA nAzAreth dA penhA vASqueS MotA ........... 1097

A INSERO DE CRITRIOS AMBIENTAIS NAS LICITAES E


CONTRATAES PBLICAS
lAuren lAutenSChlAger, geny MArqueS pinheiro ................................... 1103

REGIME INTERNACIONAL DE PROTEO SOBRE ACESSO E


REPARTIO DE BENEFCIOS DA BIODIVERSIDADE MARINHA
JAnA MAriA Brito SilvA, tArin CriStino FrotA MontAlverne ................... 1109

GT DE DIREITO PENAL

A NECESSIDADE DE CRIAO DE UM CDIGO PENAL INTER-


NACIONAL BRASILEIRO E A OBRIGAO INTERNACIONAL DE
REPRIMIR OS CRIMES INTERNACIONAIS
JoS CArloS portellA Junior ..................................................................... 1116

PRISO PROCESSUAL: UMA ANLISE DA PRISO PROCESSU-


AL COMO MEDIDA CAUTELAR DE PRIMA RATIO
Felipe MAChAdo, rAFAel pitzer ................................................................. 1122

MONITORAMENTO ELETRNICO DOS PRESOS EM MANAUS:


UTILIZAO DE TORNOZELEIRAS ELETRNICAS
ktiA CriStinA Cruz SAntoS ...................................................................... 1128

OS DELITOS AMBIENTAIS MASSIVOS E OS NOVOS PARADIG-


MAS CRIMINOLGICOS NO SCULO XXI
JArdel de FreitAS SoAreS ........................................................................... 1133

POLTICAS PBLICAS RELATIVAS REVISTA NTIMA NO SIS-


TEMA PRISIONAL
roBerto de FreitAS eStevo, kAroline rodrigueS xAvier ........................... 1139

FUNES DA SANO PENAL E RESSOCIALIZAO DO DETEN-


TO: UMA ABORDAGEM LUZ DA ATIVIDADE EMPRESARIAL
COMO CATALISADOR DO PROCESSO DE REINSERO SOCIAL
riCArdo MArCASSA riBeiro dA SilvA, MArCelo riBeiro SouzA SAMpAio,
viviAne SlloS knoerr .............................................................................. 1145
O ERRO NOS DELITOS PENAIS ECONMICOS COM TCNICA
DE REENVIO
FernAndo MArtinS MAriA SoBrinho, JoiCe Bontorin, FBio Andr
guArAgni ................................................................................................... 1150

A QUESTO DA TRUCULNCIA POLICIAL EM TEMPOS DE


MANIFESTAES POPULARES
MAriA AliCe ilhA niederAuer de FreitAS, rene CAlAA BezerrA ............... 1155

A FUNCIONALIDADE DA NOVA SISTEMTICA PENAL NO ATU-


AL ESTADO CAPITALISTA GLOBALIZADO NEOLIBERAL
lviA eStevo MArChetti, thAiS eStevo SAConAto ................................. 1160

A APLICABILIDADE DO DIREITO PENAL DO INIMIGO FRENTE


DIFICULDADE DE SE ELEGER O INIMIGO DO ESTADO
luCilo perondi Junior, viCtor dA SilvA MAuro ........................................ 1166

O NOVO CONCEITO DE CRIME ORGANIZADO NA LEI N.


12.850/13: CONSIDERAES DOGMTICAS
JuliAnA Cordeiro SChneider ...................................................................... 1172

O CRIMINOSO PELO SENTIMENTO DE CULPA


luCAS SouzA goMeS dA SilvA ..................................................................... 1177

A (IN)CONSTITUCIONALIDADE DA REINCIDNCIA CRIMINAL


COMO CIRCUNSTNCIA AGRAVANTE: ANLISE A PARTIR DO
JULGAMENTO DO RE 453.000/RS
liSAndrA MoreirA MArtinS ....................................................................... 1182

ANLISE DO ARTIGO 217-A DO CDIGO PENAL LUZ DA HER-


MENUTICA CONSTITUCIONAL
roBerto Arroio FArinAzzo Junior ............................................................. 1188

DAS PENAS APLICVEIS S PESSOAS JURDICAS POR CRIMES


AMBIENTAIS E SUA EFETIVIDADE
AleSSAndrA nuneS BArdelini, renAn de quintAl ..................................... 1194
GT DE ACESSO JUSTIA

A JUSTIA RESTAURATIVA COMO ESTRATGIA DE TRATAMENTO


DE CONFLITOS
deilton riBeiro BrASil .............................................................................. 1200

ACESSO JUSTIA E O DIREITO SADE: A RELEVNCIA


DA MEDIAO INFORMATIVA NAS RELAES EM MBITO
HOSPITALAR
AdriAnA goulArt de SenA orSini, luizA Berlini dornAS riBeiro,
MArinA ziviAni teixeirA ............................................................................ 1206

JUIZADO ESPECIAL CVEL ESTADUAL EM BELO HORIZONTE:


EFETIVIDADE, ACESSO JUSTIA E DESAFIOS.
gABrielA nodAri FreS de CAStro, AdriAnA goulArt de SenA orSini ...... 1211

A IMPORTNCIA DA JURISPRUDNCIA TRABALHISTA E DO


TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO PARA A EFETIVAO DO
ACESSO JUSTIA
AdriAnA goulArt de SenA orSini, luAnAAMArAl prAdo .............................. 1217

A GARANTIA DA VITALICIEDADE DOS DEFENSORES PBLI-


COS DEPOIS DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 80 DE 2014
AdriAnA SilvA MAillArt, Bruno CArloS doS rioS ..................................... 1222

A POLMICA QUANTO AO MOMENTO PROCESSUAL ADE-


QUADO PARA A INVERSO DO NUS DA PROVA NO DIREITO
CONSUMERISTA
dAnielA FerreirA diAS BAtiStA, CArlA vieirA vAz ................................... 1227

O PROJETO NOVO RECIFE E A NECESSIDADE DE PARTICIPA-


O POPULAR NA GESTO URBANSTICA DAS CIDADES
CArlA vlAdiAne Alvez leite, pedro de pAulA lopeS AlMeidA ..................... 1233

ACESSO JUSTIA E CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR


NAS RELAES DE SADE
lAriSSA pereirA novAiS, Mrio luiz do nASCiMento Jnior ......................... 1238

A CRISE DE CREDIBILIDADE E A INSULARIDADE DO PODER


JUDICIRIO
nAthliA MArtinS AMeriCAno, thiAgo CSAr CArvAlho doS SAntoS ......... 1244
A UTILIZAO DA ARBITRAGEM NA TUTELA DE DIREITOS
DIFUSOS E COLETIVOS
vAninne ArnAud de MedeiroS MoreirA, JArdel de FreitAS SoAreS ............ 1250

A AUTONOMIA DAS DECISES AUTOCOMPOSITIVAS DE SOLU-


O DE CONTROVRSIAS: ENTRE A LIBERDADE E OS LIMITES
SOCIAIS
AdriAnA SilvA MAillArt, virginiA grACe MArtinS de oliveirA .................. 1255

LEI MARIA DA PENHA LUZ DA JUSTIA RESTAURATIVA: UMA


ALTERNATIVA QUE AMPLIA O ACESSO JUSTIA S VTIMAS
DE VIOLNCIA DOMSTICA
lorenA rodrigueS Belo dA CunhA, CAio AuguSto SouzA lArA ................... 1261

A DEFENSORIA PBLICA NO BRASIL A PARTIR DA EMENDA


CONSTITUCIONAL N. 80/2014
FABiAnA CriStinA dA SilveirA AlvArengA .................................................. 1267

COISA JULGADA E ACESSO JUSTIA: A REVISO DE CONCEITOS


giSSeli giovAnA pereirA de MorAeS FAvAlli .............................................. 1273

O PODER JUDICIRIO E SEU AUDITRIO: ANLISE DAS DECISES


JUDICIAIS A PARTIR DE PERELMAN
AnA CludiA CorrA zuin MAttoS do AMArAl, FernAndo MoreirA
FreitAS dA SilvA ......................................................................................... 1278

O JUDICIRIO NOS PASES ORIGINRIOS DO MERCOSUL


(MERCADO COMUM DO SUL) E OS MTODOS ALTERNATIVOS
DE RESOLUO DE CONTROVRSIAS COMO MEIO DE ACESSO
JUSTIA
AdriAnA SilvA MAillArt, zliA prAteS AguiAr .......................................... 1284

GT DE DIREIO, ENSINO E METODOLOGIA JURDICAS

O DIREITO EDUCAO E VIOLNCIA ESCOLAR: COMO


DESATAR AS MOS PARA A SOLUO DE CONFLITOS?
AneliCe teixeirA CoStA, MArinA lorrAiny teixeirA BurAto ....................... 1290

A JUSTIA RESTAURATIVA COMO FORMA DE SOLUO


E PREVENO DO BULLYING: EFICCIA DE MODELO DIALO-
GAL NO TRATAMENTO DO CONFLITO ESCOLAR
AMAndAArAJo CArvAlho, MiChelle koMAtSuzAki SilvA ............................ 1296

PESQUISA JURDICA NO DIREITO: A TRANSDISCIPLINARIEDADE


E O PENSAMENTO COMPLEXO DE EDGAR MORIN
BrendA reiS doS AnJoS, MAriA nAzAreth dA penhA vASqueS MotA ........... 1302

PARTICIPAO POPULAR LUZ DAS NOVAS TECNOLOGIAS


DA INFORMAO
CAMilA CriStinA dutrA, FABiAnA de MenezeS SoAreS ............................... 1308

EDUCAO AMBIENTAL: REFLEXES FREIREANAS


Cle de MorAeS CAntAnhede ..................................................................... 1314

POTENCIALIDADES DE TRANSFORMAO SOCIAL NO ENSINO


JURDICO: REFLEXES SOBRE A PRTICA EDUCATIVA-DOCENTE
iSABellA CriStinA lunelli ......................................................................... 1319

EDUCAO DO FUTURO
MArCelA CriStinA goMeS doS AnJoS, Monique rodriguez dA Cruz ........... 1325

A EDUCAO AMBIENTAL CONSOLIDADA PELA LEI BRASILEIRA


MAriAnA CAroline SCholz ......................................................................... 1331

ENSINO JURDICO E VISO CRTICA DO DIREITO


leonArdo JoS peixoto leAl, JoAquiM leAndro CeSrio ........................... 1337

A LIBERDADE DE CTEDRA NO ENSINO SUPERIOR


nAthliA MArtinS AMerCiAno, thiAgo CSAr CArvAlho doS SAntoS ......... 1343

O CNJ, OS CONCURSOS PBLICOS E A DESVALORIZAO DO


MAGISTRIO
rAinner JeroniMo roWeder ....................................................................... 1350

O CONTROLE PRVIO DE CONSTITUCIONALIDADE NO LEGIS-


LATIVO MUNICIPAL
CArinA rAyder, AnA SilviA rABelo SoAreS pereirA .................................. 1356

EFETIVAO DO DIREITO EDUCAO AO IDOSO: ASPECTOS


DO PROJETO DE EXTENSO DA UMI-UFMS
vAneSSA CriStinA, kelly MArA tortozA gonAlveS ................................ 1362

A HISTRIA DA EDUCAO JURDICA AMBIENTAL NO BRASIL:


UMA VISO CONSTITUCIONAL
AnACliA SAntoS roChA, BeAtriz SouzA CoStA ......................................... 1369

CONVERSANDO A GENTE SE ENTENDE: A ALTERNATIVA DIA-


LGICA PARA A VIOLNCIA ESCOLAR.
MAriA eliSA de oliveirA BArreto, Sueli doS SAntoS MoreirA .................... 1375

UMA NOVA METODOLOGIA PARA O ENSINO JURDICO: A


APRENDIZAGEM BASEADA EM PROBLEMAS
iSA gABrielA de AlMeidA SteFAno ............................................................ 1381

EDUCAO JURDICA PARA O FUTURO: RUMA CULTURA


FRATERNA
FernAndo henrique dA SilvA horitA ......................................................... 1387

O PROJETO DE EXTENSO COM A FAVELA DO BATAN NO RIO DE


JANEIRO COMO AO AFIRMATIVA DE CIDADANIA URBANA
Antonio renAto CArdoSo dA CunhA, irineu CArvAlho de oliveirA SoAreS 1393
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

GT DE DIREITOS HUMANOS

GNERO E PAPEL SOCIAL FEMININO NO DISCURSO JURDICO:


REFLEXES A PARTIR DO DIREITO DE FAMLIA SOB A PERSPECTIVA
DOS DIREITOS HUMANOS

GENDER AND WOMENS SOCIAL ROLE IN LEGAL DISCOURSE:


REFLECTIONS FROM THE FAMILY LAW FROM THE PERSPECTIVE
OF HUMAN RIGHTS

angela limOngi alvarenga alves

Resumo

sobretudo, o papel social feminino e as formas de ser homem e mulher na


sociedade atual. Apesar da proteo dada famlia pelo ordenamento jurdico,
analisa-se, sob a perspectiva dos Direitos Humanos, o discurso jurdico
produzido nesse espao e seus desdobramentos de forma a demonstrar que
embora haja o carter protetivo, essas prescries normativas representam, na
prtica, discriminaes e violaes aos direitos humanos das mulheres.

Palavras-chave: Gnero. Direito de Famlia. Direitos Humanos.

Abstract

The Family Law provides various meanings of gender and especially


the female social roles and ways of being men and women in todays society.
Despite the protection given to the family by the legal system, is analyzed from
the perspective of Human Rights, the legal discourse produced in this space
and its consequences in order to demonstrate that although there is a protective
character, these prescriptive requirements represent, in practice discrimination
and violations of human rights of women.

Keywords: Gender. Family Law. Human Rights.

INTRODUO

No contexto histrico, o Estado Moderno erigiu-se sobre um

32
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

nas instituies e normas sociais (CABRAL, 2008). A organizao familiar


produto da organizao histrica do ser humano, que se formou centrada na
1

Contudo, nem sempre a famlia foi patriarcal, como demonstram


estudos antropolgicos em que os papis sexuais e sociais no eram bem

existncia de tribos nmades em que a relao entre homens e mulheres era


bem igualitria (BRASIL, 2009), o que permite concluir que as identidades
masculina e feminina no so, portanto, naturais ou biolgicas. So adquiridas.
Ensinadas, aprendidas e apreendidas no seio social, produzidas e reproduzidas
numa via de mo dupla paradoxalmente estabelecida.
O prprio conceito de gnero, formulado nos anos de 1970, incorpora

feminista e foi criado fundamentalmente para distinguir a dimenso biolgica da


dimenso social. Baseia-se no raciocnio de que h machos e fmeas na espcie
humana, no entanto, a maneira de ser homem e de ser mulher enredada pela

social e no da anatomia de seus corpos (BRASIL, 2009).

DIREITO DE FAMLIA E PAPEL SOCIAL FEMININO

O Direito como forma de sntese do que se produz culturalmente,


constitui um espao que conecta vrios discursos (da psicologia, da medicina,
da moral crist, dentre tantos outros) e forma um novo que legisla e regula a
sociedade como um todo (FERNANDES, 2009). Assim, o discurso jurdico
se torna um locus
no Direito de Famlia que as representaes de gnero encontram espeques
normatizadores (norma) e normalizadores (normalidade) mais rgidos.
O Cdigo Civil Brasileiro ao tratar da famlia retrata a construo
social aspergida tradicionalmente, designando e normatizando relaes
interpessoais, indicando formas adequadas e saudveis de constituio
de vnculos socioafetivos. Nessa direo, regulamenta o casamento,
os impedimentos para a sua celebrao, causas suspensivas, provas e

1
Interessante ainda assinalar: A associao entre famlias e patriarcado remete origem do
termo famlia, oriundo do vocbulo latino famulus, que significa escravo domstico. Esse novo
organismo social a famlia consolidou-se enquanto instituio na Roma Antiga. A famlia
romana era centrada no homem, sendo as mulheres, no geral, meras coadjuvantes, cf. NARVAZ,
Martha Giudice; KOLLER, Slvia Helena, 2006. Contudo, as prprias autoras pontuam que o
patriarcado, enquanto teoria universal e totalizante tema controverso no campo dos estudos
feministas, mas ainda assim enfatizam que o patriarcado cristaliza a dominao masculina e
inviabiliza a mudana.

33
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

dissoluo. As relaes de parentesco seguem a mesma ordem moral, mesmo


aps a incorporao de valores democrticos com a abertura ps-1988. O
Direito de Famlia ainda segue a heterossexualidade compulsria instaurada

da famlia (FERNANDES, 2009), ressalvados muito poucos exemplos que


acabam se transformando em reportagens jornalsticas. Ainda em acorde
com Fernandes, 2009, p. 76:

(...) o discurso veiculado por meio do direito de famlia


no surge ou tem sua origem no direito, mas so formas
de sintetizar o que se tem produzido de forma mais
ampla na cultura como famlia e unio estvel. (...)
essas representaes esto atravessadas e imbricadas
com produes de gnero. Isso se torna relevante na
medida em que alguns grupos dizem no se reconhecer
dentro dessa legislao e lutam politicamente pela
sua incluso na norma jurdica, j que ela delimita, de
alguma forma, quem so os sujeitos de direito e os/as
cidados/s em nossa cultura.

CULTURA, DISCURSO JURDICO E DIREITOS HUMANOS

A cultura pode ser entendida como o local em que se compartilham e se


2

e apreenses acerca do que ser homem e do que ser mulher. O Direito,


por sua vez, guarda interseces com a sociedade, pois que, como cincia de
retaguarda, tem na cultura, o seu ponto de conformao.
Desse modo, ao analisar a produo normativa deve-se compreend-
la como forma de produo cultural. O direito cultura. E, alm disso, tem o
seu carter pedaggico, uma vez que possvel inferir que o Direito tambm

2
Adverte Souza, 2009, que a famlia constitui o ltimo elo da cadeia de causas que levam s
desigualdades. A famlia seria o nico elemento a ligar o indivduo solto no mundo a alguma
forma de comunidade social. As famlias no possuem, enquanto famlias, nenhuma matriz
valorativa prpria. Se no fosse assim cada famlia ensinaria coisas distintas aos filhos, o que,
sabe-se, no ser o caso. Ao contrrio, as famlias de uma mesma classe social ensinam coisas
muito semelhantes aos filhos, e isso que explica que esses filhos de uma mesma classe encontrem
amigos, namorados e, depois, esposas e maridos da mesma classe e comecem todo o processo de
novo. A endogenia de classe, ou seja, o fato de as pessoas, em esmagadora maioria, se casarem
dentro de uma mesma classe, mostra, de modo claro e insofismvel, que as famlias reproduzem,
na verdade, valores de uma classe social especfica. Assim, possvel inferir que a famlia
poderia, inclusive, apresentar feies e comportamentos antidemocrticos.

34
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

est implicado com a produo de modos de ser homem, mulher, pai,

A Constituio Federal de 1988, a exemplo da Consolidao das


Leis do Trabalho - produo normativa anterior que j vedava a discriminao
em funo de gnero, a diferena salarial e o exame admissional de gravidez,
sem prejuzo de diversos dispositivos de ordem positiva, como proteo
gestao, carga horria e condies de trabalho diferenciados -, prev no artigo
5, inciso I, que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes.
E ainda, o mesmo artigo, no pargrafo 2, que Os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte. Todavia, a despeito da prescrio constitucional,

de gnero, segue uma ordem social justa?


Uma anlise mais detida demonstra que a mulher tem ocupado papel
secundrio socialmente. A ocupao dos espaos pblicos, aqui entendidos

ao ostracismo e ao ocaso nas relaes sociais (ALVES, 2011).

226, 5 e 227 da Constituio Federal o compartilhamento de obrigaes entre

Todavia, na prtica, o cuidado familiar designado mulher naturalizado pela


ideia culturalmente circulante e acabou sendo incorporado pelo Direito de
Famlia Brasileiro e difundido em outros ramos do Direito, como a licena-
maternidade prescrita pelo Direito do Trabalho, que recai unicamente sobre a
mulher-me. Diferentemente do Brasil, a comunidade internacional permite
desde a dcada de 1980, a possibilidade de escolha sobre em qual dos consortes
recair o nus do cuidado familiar3 (ALVES, 2011).

sociojurdicas como, por exemplo, no mercado de trabalho feminino, em que


a mulher perde espao para o homem em razo da licena para o cuidado dos

se sobrepem ao indivduo; na poltica, a desigualdade de gnero evidente,


mesmo diante da imposio das cotas femininas partidrias; na educao de

ao cuidado materno, porm, no ensino universitrio, que demanda maior

3
Alm das licenas maternidade e paternidade, em pases da Europa, como Itlia, Portugal e
Frana, h a previso de licena laborativa para o cuidado dos filhos, chamada licena-parental,
que pode ser fruda por homens e mulheres, a critrio dos pais (ALVES, 2011).

35
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

dominada por homens, muito embora as mulheres demonstrem mais anos


de escolaridade e igual competncia intelectual (ALVES, 2011), convolando
prticas sexistas e contrrias aos direitos humanos4.
Dessa forma, o discurso jurdico acaba reproduzindo os discursos

organizam a partir de pressupostos de gnero, seguindo uma ordem assimtrica,


demonstrando-se impermevel a outras formas de vida social que contrariam o
discurso de heteronormatividade5.
Assim, o conceito de gnero dentro do Direito de Famlia passa a
designar tambm o processo lingustico e cultural que produz homens e mulheres.
Dessa forma, as questes de gnero se elevam a ferramentas analticas e polticas,
permitindo que se problematize o modo como determinada sociedade se organiza,
as suas desigualdades e as violncias perpetradas (FERNANDES, 2009).
Essa ampliao de sentido permite o trato das questes de gnero
no s sob a gide dos direitos humanos de igualdade e de no-discriminao,
mas inclusive sob o manto do direito humano da mulher a uma ordem jurdica
mais justa.

CONSIDERAES FINAIS

Ao contrrio da normatizao sobre o Direito de Famlia prescrita


pela Constituio Federal e pelo o Cdigo Civil Brasileiro, o reconhecimento das
diferenas e, sobretudo, da condio nica do ser humano imprescindvel, mesmo
em indivduos que guardam semelhanas socioculturais, sexuais e/ou jurdicas,
pertencentes a grupos sociais ou no. A individualidade humana por si s conduz,
paradoxalmente, a uma pluralidade que a condio da ao humana pelo fato de
sermos todos os mesmos, isto , humanos, sem que ningum seja exatamente igual a
qualquer pessoa que tenha existido, exista ou venha a existir (ARENDT, 1993, p.16).
4
Isso sem mencionar as adjetivaes dadas mulher pelo ordenamento jurdico, carreadas de
conotao pejorativa, com evidente fundamento nas boas e adequadas relaes familiares,
tais como mulher honesta e mulher virgem que at pouco tempo figuravam expressamente
na legislao e que s foram suprimidas do Cdigo Penal Brasileiro a partir de 2005 (artigos 215,
216 e 217 do Cdigo Penal Brasileiro tiveram nova redao dada pela Lei n 11.106/05) e os tipos
penais correspondentes, somente em 2009 (revogados pela Lei n 12.015/09).
5
Apesar do reconhecimento da unio homoafetiva pelo Supremo Tribunal Federal, atravs
do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 132, em 2011, (Cf. http://www.stf.jus.br/
portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=178931) o Direito de Famlia ainda segue
preceitos de heteronormatividade compulsria devido ortopedia social consistente em
mecanismos de conteno da manifestao familiar, descritos por Michel Foucault (2005) e
defendidos por Alves, 2011 e Souza, 2009.

36
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Nesse sentido, possvel concluir que as diferenas sempre existiro,


porque so inerentes ao mundo humano. O que se busca a compreenso
ampliada do papel social feminino, a transcendncia para alm da mera diferena,
bem como o reconhecimento de que existem, na realidade, desigualdades
consolidadas nas relaes de poder construdas e institucionalizadas, e,
naturalizadas pelo prprio Direito de Famlia, para que se possa empreender
esforos no sentido de minimiz-las.
Sem embargo, essas discusses so relevantes para a compreenso
no s do fenmeno jurdico, da democracia e dos direitos humanos, mas da
prpria sociedade ps-moderna, policntrica e multifacetada.

37
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ALVES, Angela Limongi Alvarenga. Espaos pblico e privado e representaes


CONPEDI, Anais XX
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CABRAL, Karina Melissa. Manual de direitos da mulher. Leme: Mundi, 2008.

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SOUZA, Jess. A ral brasileira: quem e como vive. Belo Horizonte: UFMG, 2009.

38
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A CONSTRUO DE UMA ORDEM ECONMICA HUMANISTA

THE CONSTRUCTION OF AN ORDER ECONOMIC HUMANIST

liziane Parreira
daniela gOmes Pereira dO amaral

Resumo

O capitalismo atualmente considerado o melhor sistema econmico.


Max Weber apresentou caractersticas bsicas do capitalismo que com o tempo
foram sendo deturpadas pela poltica econmica. O Brasil adotou o capitalismo
na ordem jurdica econmica, contudo, tal como aponta Ricardo Sayeg em seus
estudos, trata-se do capitalismo humanista. Neste sentido defende-se na presente
pesquisa que a ordem econmica da Constituio brasileira seguiu os ditames
dos direitos humanos e da justia social. O presente estudo pretende demonstrar
que a ordem econmica brasileira humanista e almeja sempre a justia social,
pois prev em seu bojo princpios fundamentais para a manuteno da dignidade
humana, dos quais destacam-se a livre iniciativa e a busca do pleno emprego.
Para a pesquisa optou-se por utilizar o mtodo hipottico-dedutivo.

Palavras-chaves: Constituio Econmica; Ordem Econmica Humanista;


Direitos Humanos.

Abstract

Capitalism is today considered the best economic system. Max


Weber showed basic characteristics of capitalism that over time were being
misrepresented by economic policy. Brazil adopted capitalism in economic law,
however, as Ricardo Sayeg points out in their studies, It is about the humanistic
capitalism. In this sense it is argued in the present study that the economic order
of the Brazilian Constitution followed the dictates of human rights and social
justice. The present study intends to demonstrate that the Brazilian economic
order is humanist and always crave the social justice, since it provides in its
core fundamental principles for the maintenance of human dignity, of whom
can stand out free enterprise and the pursuit of full employment. For research
we opted use the hypothetical-deductive method.

Keyboards: Constitution Economy; Order Economic Humanist; human rights.

39
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A cincia econmica h algumas dcadas deixou de ser uma cincia


fria e calculista, cuja principal preocupao era com a demanda, oferta, lucro

humanista, mas acima de tudo de uma ordem econmica humanista.


O capitalismo instalou-se e no mais possvel lutar contra o sistema,
ao contrrio, deve-se tentar adequar as normas ao modelo que j existe. A
Constituio brasileira, assim como prope Ricardo Sayeg, segue o modelo do
capitalismo humanista.
O humanismo deriva da concepo de universalismo, respeita o

em distines de raa ou classe e a proclamar todos os homens que vivem no


seio de uma comunidade poltica como iguais diante da lei que garante seus
direitos6

O humanismo entendido aqui em seu sentido mais


amplo e designa o conjunto de doutrinas e mesmo de

e valor superiores. Quer seja datado do Renascimento


ou do sculo XIX, o termo para alm dos grandes

uma idia simples: em comunidade, o individualismo


se veste de moral; e essa moral, de certo modo,
sustentar o poltico.7

que tambm so conhecidos como direitos humanos, direitos do homem.


Seguindo a teoria de Ricardo Hasson Sayeg de que o modelo capitalista

capitalismo liberal, e sim de um capitalismo voltado para garantir a todos a


dignidade e a justia social.
A valorizao do trabalho humano uma forma de preservar a
coletividade. A forma de explorao do capitalismo selvagem pelo homem
passou pela globalizao, que desestruturou a economia mundial atravs de
inmeras crises. Os includos injustamente ultrapassam as fronteiras, tendo em
vista que um dos efeitos da globalizao a ausncia de soberania. Conforme
ressalta Ulrich Beck sobre os riscos da globalizao:

6
CHTELET, Franois; DUHAMEL, Olivier; PISIER, VELYNE. Histria das Ideias Polticas.
2.ed. traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Zahar, 2009. p.152
7
Idem. Ibdem.

40
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Contido na globalizao, e ainda assim claramente


distinto dela, h um padro de distribuio dos riscos no
qual se encontra um material politicamente explosivo:
cedo ou tarde, eles alcanam inclusive aqueles que
os produziam ou que lucraram com eles. Em sua
disseminao, os riscos apresentam socialmente um
efeito bumerangue: nem os ricos e poderosos esto
seguros diante deles. Os anteriormente latentes
efeitos colaterais rebatem tambm sobre os centros
de produo. Os atores da modernizao acabam,
inevitvel e bastante concretamente, entrando na
ciranda dos perigos que eles prprios desencadeiam e
com os quais lucram.8

Grande parte das empresas visa apenas lucro, mas no foi esta a
opo do capitalismo no Brasil, conforme a teoria de Ricardo Hasson Sayeg,
o pilar da ordem econmica buscar a justia social. A justia social deve ser
garantida por todos agentes econmicos e, tambm atravs da interveno

e princpios existentes nas atividades econmicas. Os direitos humanos


agregados ao capitalismo permitem a sensao de que as politicas sociais,
culturais esto presentes.
Contudo, a economia no est a servio do bem estar individual, mas
sim a servio da coletividade, permitindo que os direitos fundamentais sejam
sedimentados, aplicando o conceito de dignidade e cidadania. Por isso, fala-se
na ordem econmica humanista adotada na Constituio Federal.
A escolha brasileira pelo capitalismo de uma explorao da atividade
econmica que privilegia a justia social. Embora, a valorizao do trabalho
humano no receba tanto destaque quanto a livre iniciativa, o fato que o homem
nasce dotado de fora de trabalho e esta fonte de riqueza que lhe propicia a
subsistncia. O trabalho humano estimado porque por ele que se garante a
todos a plena possibilidade de integrao social e propicia a cidadania plena.
Em uma economia liberal de mercado o foco o capital, enquanto numa
economia de mercado social as atenes se decompem entre a livre iniciativa
e a valorizao do trabalho. A ordem econmica humanista constitucional no

de lado a valorizao do trabalho humano.

8
BECK, Ulrich. Sociedade de risco: rumo a uma outra modernidade. Traduo de Sebastio
Nascimento. 1.ed. So Paulo: Editora 34, 2010. p.44

41
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Um paradigma importante a questo da obrigao das satisfaes humanas


com o que o Estado oferece, com aquilo que dever constitucional no mnimo os
direitos sociais do ser humano, alm de suas necessidades bsicas por natureza.
Porm, o homem tem necessidade de troca de experincias e esse
o motivo pelo qual persiste o motivo de conviver em sociedade. O conceito de
existncia digna a satisfao das necessidades bsicas da pessoa humana e, o
direito ao trabalho, moradia, segurana, previdncia social, assistncia
aos desamparados. Esse o mnimo que garante a dignidade da pessoa humana.

e proporcione os meios para viabilizar as necessidades bsicas do homem.


Amartya Sen chama ateno para a gravidade do problema:

Um nmero imenso de pessoas em todo o mundo


vtima de vrias formas de privao de liberdade.
Fomes coletivas continuam a ocorrer em determinadas
regies, negando a milhes a liberdade bsica de
sobreviver. Mesmo nos pases nos pases que no so
esporadicamente devastados por fomes coletivas, a
subnutrio pode afetar numerosos seres humanos
vulnerveis. Alm disso, muitas pessoas tm pouco
acesso a servios de sade, saneamento bsico ou
gua tratada, e passam a vida lutando contra uma
morbidez desnecessria, com frequncia sucumbindo
morte prematura. Nos pases mais ricos demasiado
comum haver pessoas imensamente desfavorecidas,
carentes de oportunidades bsicas de acesso a servios
de sade, educao funcional, emprego remunerado
ou segurana econmica e social.9

Talvez o meio para obter o Estado pleno, com o desenvolvimento do


bem-estar social, seja planejar as politicas pblicas dos que esto excludos.
Ser includo justamente ter o necessrio para uma vida digna, sem misria
extrema ou grandes desigualdades sociais. Os direitos sociais foram garantidos
na segunda dimenso de direitos fundamentais, mas, no houve a diminuio
utpica da desigualdade existente na sociedade, no chegaram a serem
completamente efetivados.

opo brasileira, pelo capitalismo humanista colocou-se a justia social como


9
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. So Paulo: Companhia das Letras, 2010. p.29

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ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

uma barreira contra o capitalismo selvagem. No existe frmula mgica para


resolver a desigualdade social, mas deve-se sempre perquirir a existncia digna
da sociedade conforme a justia social do art. 6 da Constituio Federal.
O homem como objeto central da ordem econmica imprescindvel
para a ordem econmica humanista, j que o agente econmico que movimenta
toda a economia e o entorno dele, portanto o sistema econmico deve se atentar
para proteg-lo. A efetivao desses direitos que leva ao bem-estar social e
garante a dignidade da pessoa humana.
A busca da ordem econmica a justia social, se o Estado atender
aos comandos elencados na ordem econmica, proporcionar a populao uma
vida digna, no s sob a perspectiva econmica, mas tambm social, cultural
e politica. Proporcionar a subida da sociedade que est abaixo da linha da
pobreza para que haja uma incluso justa.
Os direitos garantidos pelo capitalismo humanistas positivados
pelo artigo 170, caput, da Constituio Federal tem que ser interpretados
em conformidade com o artigo 6 para atender a justia social. Portanto, a
prosperidade de uma nao no se mede apenas pela sua riqueza, no podendo
somente ser avaliado somente sob a viso econmica do PIB, mas sim, pelo
ndice de Desenvolvimento Humano.

43
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as consequncias humanas. 1.ed. Traduo


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44
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

JUSTIA LOCAL E JUSTIA INTERNACIONAL: AS CORTES DE GACACA


E UM CAMINHO DE HARMONIA.

LOCAL JUSTICE AND INTERNATIONAL JUSTICE: GACACA COURTS


AND A PATH OF HARMONY.

gustavO Bussmann Ferreira

Resumo

Conceito de justia algo aberto, difcil de ser reduzido a palavras,


principalmente, comparado na relao ocidente VS. Oriente. Neste sentido, o
primeiro passo para a compreenso das cortes locais em Ruanda o pressuposto
do multiculturalismo e da aceitao do diferente como fontes do Direito e da
Justia. As Gacaca so cortes que possuem moldura e esprito de democracias
deliberativas, e a concluso que se chega com seu fechamento em 2013, a de
que o uso da tradio foi realmente vanguardista e inclusivo para que se levasse
reconhecimento s vtimas do pas. Permeada por conceitos de perdo, verdade
e reconciliao, esta forma alternativa de justia afastou a complementariedade
pretendida pelo Tribunal Penal Internacional de Ruanda e trouxe s vitimas
conforto e reparao.

Abstract

Justice is an open concept and hard to be reduced to words, mostly


if compared in the relation between eastern and western cultures. Because of

notion of multiculturalism and the acceptance of the otherness as basis of Law


and justice. Gacaca are courts with a frame and spirit of deliberative democracy
and the conclusion achieved is that with its closure in 2013, the use of traditions
was really avant garde and inclusive to bring recognizement to victims. With
concepts of forgiveness, truth and reconciliation, this alternative form of justice
pulled away the complementarity intended by the Iternational Criminal Tribunal
of Rwanda and brought the victims comfort and reparation.

INTRODUO

Conceito de justia algo aberto, difcil de ser reduzido a palavras,


principalmente, comparado na relao ocidente VS. Oriente. Desta forma, o
primeiro passo para a compreenso das cortes locais em Ruanda o pressuposto

45
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

do multiculturalismo e da aceitao do diferente como fontes do Direito e da


Justia. Ainda, a existncia de diversos tipos de tribunais em Ruanda, nos mostra

que ambos podem ser igualmente transmitidos s vtimas na construo de um


futuro que conhece a sua histria e faz dela um marco, no uma barreira ou algo
esquecido. Ignorar uma historia como esta, seria uma afronta dignidade e a
humanidade de todos os seres humanos, que viveram ou no naquele contexto.
Ainda sobre a ideia de justia, est ligada s idias de alteridade,
pluralidade e reconhecimento da humanidade em cada um dos cidados. A
justia surge como um elemento importante para a reconciliao, para alem
da concretizao de seu valor intrnseco. Ela permite a revisitao do passado,
a apurao da verdade e a responsabilizao dos agressores somada a um

elemento aglutinador.

democracia deliberativa. A ideia de uma democracia deliberativa parte do


pressuposto da argumentao. Quando os cidados se questionam e confrontam,
trocam vises de mundo e debatem seus pressupostos acerca de questes de
poltica e ordem pblica, cada perspectiva revisada pela discusso e diminuem
as nuances de interesses privados e polticos10.
Este conceito vem sendo trabalhado com mais ateno desde a
dcada de 1960 com a contribuio de Habermas na segunda gerao da
Escola de Frankfurt que produz seus trabalhos a partir da crise do racionalismo
e do reconhecimento das noes individuais em cada inteno publicamente
declarada. Desta forma, importante lembrar que a criao de novas idias
acontece com o questionamento das antigas e o debate pblico provoca

essencial, inclusive, para uma leitura horizontalizada de mundo ou, como


pretende Joaquin Herrera Flores, uma viso vinda de baixo que no impe nem
nega costumes ou categorias de sentido.
Portanto, uma sociedade justa pressupe que a pluralidade em todas

pretenso. Sendo aplicada, os cidados se sentem includos e participativos,


realmente integrantes de sua sociedade e com um papel de destaque, o que
foi ainda mais importante no contexto de Ruanda em que uma parcela da
populao se via atacada por toda uma maioria com representatividade no
governo. Apesar de as cortes de Gacaca no serem um exemplo puro de
democracia deliberativa e no representativa, so cortes que possuem esta
10
RAWLS, John. The Law of Peoples with The idea of public reason revisted. Cambrigde:
Harvard University Press, 1999. p. 138-139.

46
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

moldura e este esprito, e a concluso que se chega com seu fechamento em


2013 a de que o uso da tradio foi realmente vanguardista e inclusivo para
que se levasse reconhecimento s vtimas do pas.

DESENVOLVIMENTO

A partir do momento em que a justia algo a ser alcanado e


pretendido pelo pas, diante das atrocidades cometidas, a busca a partir de um
approach comunitrio espalha o trabalho para um maior nmero de pessoas
com a possibilidade de sua existncia em larga escala. Alem disso, na medida

algo que encoraja este caminho. As Gacaca unem, portanto, pontos positivos
das comisses de verdade e dos procedimentos judiciais.11
A judicializao dos atos genocidas contra os hutus em Ruanda
aconteceu a partir de 03 instituioes: o Tribunal Penal Internacional de

primeiro ponto a ser destacado que a justia local, os tribunais do pas, no


dariam conta de responder apropriadamente todas as demandas de julgamento
em um tempo razovel. Neste sistema, as comunidades elegiam a nvel local
juzes que conduziriam julgamentos de suspeitos acusados de todos os crimes,
exceto planejamento do genocdio. Isto porque pressupe-se que estes crimes
seriam mais graves e preparados por chefes de governo, de modo que seriam
julgados pelas outras cortes e receberiam penas mais agressivas. As cortes de
Gacaca teriam penas mais brandas, considerando inclusive o arrependimento
dos acusados e sua inteno de reconciliao com a comunidade. Ainda,

prestao de servios comunitrios. Mais de 12 mil cortes julgaram mais de


um milho de casos pelo pas.
A reconciliao, inclusive, aconteceu na medida em que as vitimas
poderiam conhecer a realidade sobre a morte de seus parentes e familiares.
Ainda, dava a oportunidade dos acusados de confessarem seus crimes e mostrar
remorso/pedir perdo em frente a comunidade. Ademais, o envolvimento
popular era uma esperana do governo de ter uma justia no apenas retributiva,
mas tambm restaurativa. De uma perspectiva teleolgica, a reconciliao

causas no passado traumtico, consolidar a paz, quebrar o ciclo de violncia e


permitir que as vtimas e os agressores ssam prosseguir a vida em sociedade

11
CARTER, Linda E. Justice and Reconciliation on Trial: Gacaca Proceedings in Rwanda.
New England Journal of International and Comparative Law, 2007. p. 41-42.

47
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Justia restaurativa, por sua vez, uma teoria que enfatiza a reparao
de injrias, principalmente psquicas, causadas por comportamentos criminosos.
Para tanto, importante que haja um processo de cooperativismo que leve a uma
transformao nas formas de se relacionar das pessoas, principalmente entre
ofensor e ofendido. Mas esta inteno mais difcil de ser alcanada na medida
em que os crimes so de ordem genocida e esto enraizadas na sociedade. As

neste sentido que estas cortes de Ruanda procuram promover colaborao e


unidade na sociedade e, conforme membros da Truth Comission Around the
World, sem memria no haver cura, sem perdo no haver futuro.12
Sobre o perdo, importante mencionar Derrida, que s se pode perdoar
o imperdovel, um crime que destrua o poder de perdoar sem, assim, resolver
problemas de tica ou poltica, tratando apenas de angstias internas e de pessoas
violadas. Esta aporia, de perdo e sua impossibilidade, casa com o contexto do
genocdio na medida em que se trata de um ato que retira a humanidade do outro
e, desta forma, um crime contra o esprito humano, conforme Hegel. Portanto,
na inteno de recuperao e exposio dos sentimentos, o autor se mostra
impossibilitado de decidir entre o perdo em sua essncia e impossibilidade, e a
demanda prtica e poltica deste perdo. Novamente, no se trata de buscar uma
soluo transitria ou um placebo que instaure a paz, mas no reconhecimento de
cada ato e na busca de perdo e reconciliao. O perdo, como algo metafsico,
aplicado a uma situao em que os homens j no possuem mais esta condio.
Segundo Hannah Arendt, os homens no so capazes de perdoar o
que no podem punir, nem de punir o imperdovel. Para Derrida, podemos
manter uma acusao penal mesmo perdoando, ou inversamente, podemos no
julgar, mas perdoar. Trata-se de uma separao entre o indivduo e do Estado
frente aos crimes, e isto importante na medida da inadequao das penas
existentes em face da crueldade que caracterizava o contexto de Ruanda. Com
o perdo possvel voltar ao passado, e esse ato de memria, de auto-acusao,

permite uma reconciliao social.


Outro argumento a favor destas cortes que possuem uma forma

eram amenizar as prises superpopuladas e considerar que a simples imposio


de penas privativas de liberdade no atingiriam os objetivos necessrios quela
sociedade. Com esta abordagem, a imposio de penas seria aliada no
recluso do individuo.

STOREY, Peter. A Different Kind of Justice: Truth and Reconciliation in South Africa. NEW
12

WORLD OUTLOOK, 1999.

48
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONCLUSO

Pelo exposto, a revelao da verdade e a necessidade de desenvolver


solues para o insolucionvel genocdio e suas conseqncias seriam razoes

um certo despreparo para a lida de atrocidades em massa. Muito disso se deve


ao fato de inicialmente as Gacaca terem sido criadas para julgar crimes contra

possuam um direito positivado para os julgamentos, de modo que as decises


acabavam recaindo em discricionariedade, na medida em que as decises no
possuam necessidade de fundamentao.
Ainda, considerando-se o modelo ocidental de procedimentos nas
cortes, vale citar a inexistncia de um corpo de defesa do acusado e dos limitados
direitos de apelao/reviso das decises. Tambm a imposio de penas mais
leves poderia sugerir que acusados de um mesmo crime obtivessem tratamento
diferenciado por estarem nas cortes locais e no nos tribunais nacionais, bem

Drumbl, sobre o tema, analisa que estas preocupaes pragmticas no


deveriam dissuadir do potencial destas cortes de perceber a natureza estrutural

informal e intento de restaurao e reintegrao de indivduos possuem uma


carga histrica no continente e por isto devem ser valorizados como prtica
cultural e fonte para explorar a justia13.

de julgamento ruands, a impresso que me parece positiva. Apesar de


alguns procedimentos talvez questionveis e problemticos, a ideia de um
aporte inclusivo e com participao popular indica o inegvel potencial de
promover reconhecimento e explicao s vtimas. Ademais, a negativa de
um procedimento como este e a imposio de um necessrio devido processo
legal seria dizer que s h uma possvel motivao para a busca da justia, e a

no o que os solucionou.

13
DRUMBL, Mark A. Atrocity, Punishment and International Law. New York: Cambridge
University Press, 2007. p.92.

49
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

BIBLIOGRAFIA

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ZIZEK, Slavoj. The Parallax View. Cambridge (MA) e London: The MIT
Press. 2006.

50
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

COTIDIANA DE VIOLAO AOS DIREITOS HUMANOS

TRANSPORTATION OF PRISONERS IN LUGGAGE DOOR VEHICLE: DAILY


SITUATION OF DISRESPECT FOR HUMAN RIGHTS

JOs guilherme ramOs Fernandes viana14

Resumo

Este projeto de artigo pretende abordar a questo de transporte

compartimento projetado e produzido para transporte de carga e a violao aos


direitos humanos, bem como a legislao ptria e internacional, pelo prprio
Estado. Para tanto, nos apoiaremos nas principais legislaes que regem a
matria e que so, diariamente, infringidas pelo Estado brasileiro, o que resulta
na violao dos direitos humanos e fundamentais, cujos episdios retratados
neste projeto de artigo merecem integrar o rol das denncias de violao aos
direitos humanos que constam contra o Brasil na Comisso Interamericana de
Direitos Humanos (CIDH), da Organizao dos Estados Americanos (OEA),
como forma a forar o cumprimento pelo Estado brasileiro das normas que
tutelam a vida e a dignidade da pessoa humana submetidas ao transporte em
situao de priso ou necessidade de averiguao.

Palavras-chave: Transporte de Presos. Direitos Humanos. Violaes.

Abstract

This draft article wants to address the transport of persons arrested or

for cargo and human rights violations, as well as the homeland and international
law, by the State itself. To do so, we will support in the main laws governing the
matter and are daily violated by the Brazilian state, which results in the violation
of human and fundamental rights, which portrayed in this draft article episodes
deserve part of the list of complaints of violations of human rights entered
against Brazil in the Inter-American Commission on Human Rights (IACHR)
of the Organization of American States (OAS), as a way to force compliance
by the Brazilian State of standards that protect the life and dignity of the person
subjected to the transport in situations of arrest or need for investigation.
14
Advogado. Graduado em Direito pelo Centro Universitrio UNIFIEO, de Osasco.

51
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Keywords: Transport of Prisoners. Human Rights. Violations.

INTRODUO

Neste projeto de pesquisa, temos por objetivo demonstrar que o


Estado brasileiro diuturnamente desrespeita sua Constituio ao permitir que
seus agentes pblicos transportem pessoas em porta-malas de viaturas policiais,
pois, sem dvida, este tipo de transporte fere a dignidade de qualquer pessoa.
Reza a Constituio da Repblica, de 1988, em seu artigo primeiro,
que a Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico
de Direito e tem como fundamentos a soberania, a cidadania, a dignidade da
pessoa humana, dentre outros.
Necessrio observar que a expresso mala do jargo policial serve
para referir-se s pessoas transportadas neste tipo de compartimento de veculo
que foi projetado para transporte de cargas. E, assim, evidente que o transporte
de pessoas em porta-malas de viatura policial fere outros dispositivos legais
que tambm so protegidos pela Constituio Federal do Brasil, por exemplo,
os dispostos nos inciso III, X, XXXIX, XLI e XLIX do artigo 5, alm de

Brasil, como a Declarao Universal Dos Direitos Humanos (1948) que em


seu artigo VI, estabelece que toda pessoa tem o direito de ser, em todos os
lugares, reconhecida como pessoa perante a lei e o seu artigo XII que dispe
que ningum ser sujeito a interferncias na sua vida privada, na sua famlia,
no seu lar ou na sua correspondncia, nem a ataques sua honra e reputao15.

do Homem, de 1948, e em seus artigos I e II da referida Declarao de Direitos


e Deveres, de forma expressa, so assegurados o direito vida, liberdade e
segurana, bem como a proibio de discriminao por qualquer motivo16.
Assim, ser demonstrado, que a manuteno do transporte de pessoas
em compartimento de carga de viatura policial viola direitos reconhecidos tanto
na esfera internacional quanto no ordenamento jurdico brasileiro.

A LEGISLAO BRASILEIRA SOBRE TRANSPORTE DE PESSOAS PRESAS


OU DETIDAS

A Lei n 9.503, de 23 de setembro de 1997, instituiu o Cdigo de

15
Declarao Americana Dos Direitos e Deveres do Homem. Disponvel em: http://www.pge.
sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/instrumentos/americana.htm. Acesso em: 29 de jun. 2014.
16
Idem ibidem.

52
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

para garantir a utilizao das vias terrestres do territrio nacional abertas


circulao de pessoas, veculos e animais em condies seguras, um direito
de todos e dever dos rgos e entidades componentes do Sistema Nacional de

assegurar esse direito.

dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm das Polcias Militares
e das juntas administrativas de recurso de infraes (JARI).
Com relao ao transporte de pessoas em compartimento de carga (porta

infrao gravssima e com penalidade de multa e apreenso do veculo para quem


transportar passageiros em compartimento de carga, salvo por motivo de fora maior,
com permisso da autoridade competente e na forma estabelecida pelo CONTRAN.

seu artigo 65 que obrigatrio o uso do cinto de segurana para condutor


e passageiros em todas as vias do territrio nacional, salvo em situaes
regulamentadas pelo CONTRAN.
Em relao ao transporte de presos, em 10/05/1993, foi aprovada a
Lei Ordinria n 8.653, de 10 de maio de 1993, que dispe sobre o transporte de
presos, estabelecendo em seu artigo 1 a proibio para o transporte de presos

ausncia de luminosidade.
Porm, nem tudo que positivado como norma de conduta obrigatria

pior, muitas vezes, nem mesmo pelo prprio Estado que a produziu.

nosso tempo, em relao aos direitos do homem, no so mais o de fundament-


los, e sim o de proteg-los.17

A INEFICCIA DAS NORMAS SOBRE TRANSPORTE DE PESSOAS SOB A


CUSTDIA DO ESTADO NO BRASIL

exatamente o que ocorre em nosso pas com relao forma como


so transportadas as pessoas detidas em abordagens policiais ou presas que, via
de regra, so transportadas em porta-malas de viaturas policiais (cambures)
17
BOBBIO, Norberto. Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 2006, p. 25.

53
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ou em caminhes de transportes de presos que no atendem as normas legais


estabelecidas em nosso ordenamento jurdico.
Tais fatos so facilmente observados, principalmente nos grandes
centros, onde centenas de pessoas so diuturnamente transportadas em porta-
malas de viaturas policias (cambures) seja para averiguao, seja em razo
de prises ou mesmo para translado para participao em audincias ou para
transferncia de unidade prisional.
Outro fato importante a ser ressaltado so os inmeros acidentes
envolvendo viaturas policiais em transporte de pessoas em seus porta-malas
(cambures) resultando, muitas vezes, em leses corporais e at morte dessas
pessoas que so transportadas como malas em compartimento de veculo
projetado e construdo para transporte de bagagem, motivo pelo qual so
desprovidos dos mais bsicos equipamentos de segurana obrigatrios, como
por exemplo, banco e cinto de segurana.
Este cenrio ruim e ilegal por violar importantes dispositivos do

pelo Brasil, ofende, de forma direta, os direitos mais bsicos da pessoa humana
que indevidamente transportada nessas condies, situao que se agrava
ao constatarmos que comum a polcia transportar pessoas em porta-malas
de viaturas com as mos algemadas, muitas vezes, nas costas, o que propicia

envolvendo tais veculos.


Tais situaes demonstram que o Estado brasileiro cotidianamente
vem desrespeitando regras que foram produzidas por ele prprio e que so
fundamentais para a proteo da pessoa humana.

EPISDIOS DE VIOLAES AOS DIREITOS HUMANOS

Essa forma de transporte ilegal de pessoas muitas vezes resulta em

Dentre inmeros casos, destacamos episdio recente que resultou


em grave violao aos direitos humanos, vez que Cludia Silva Ferreira,
aps ser alvejada por uma bala perdida, na Zona Norte do Rio de Janeiro, foi
socorrida por uma viatura policial, porm, durante o percurso entre o local
do acidente e o destino do socorro a porta desse compartimento para carga

arrastada por cerca de 250 metros18.

18
Viatura da PM arrasta mulher por rua da Zona Norte do Rio in http://extra.globo.com/
casos-de-policia/viatura-da-pm-arrasta-mulher-por-rua-da-zona-norte-do-rio-veja-video.
Acesso em: 20 jun. 2014.

54
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Como visto, o transporte de pessoas em compartimento fechado de


veculo policial destinado para carga trata-se de situao atentatria dignidade
e vida da pessoa humana.

CONCLUSO

Resta cristalino que, no Brasil, a legislao probe o transporte de


qualquer pessoa em compartimento de carga, bem como, no caso de pessoa
sob a custdia do Estado, em compartimentos de propores reduzidas, com

Por outro lado, h normas gerais de transporte de pessoas, dentre


as quais, por exemplo, consta a determinao do uso obrigatrio de cinto de
segurana. Tais disposies so cotidianamente desrespeitadas, principalmente

caso em tela, o prprio Estado.


Os acontecimentos relatados neste artigo merecem certamente ser
objeto de denncia Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH),
da Organizao dos Estados Americanos (OEA) e integrar o rol das denncias
de violao de direitos humanos que constam contra o Brasil no referido rgo,
como forma a forar que o Estado brasileiro cumpra as normas internacionais

55
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BOBBIO, Norberto. Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 2006.

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Disponvel em: http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/
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VIATURA DA PM ARRASTA MULHER POR RUA DA ZONA NORTE DO


RIO in http://extra.globo.com/casos-de-policia/viatura-da-pm-arrasta-mulher-
por-rua-da-zona-norte-do-rio-veja-video. Acesso em: 20 jun. 2014.

56
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DO ESTUPRO COMO ARMA DE GUERRA

RAPE AS A WEAPON OF WAR

mrcia rOcha teOdOrO


Mestranda em Direito Pblico do Programa
de Ps-Graduao da Puc-Minas

Resumo

O presente trabalho pretende abordar o estupro como arma de

nova realidade, em que o estupro vem sendo cada vez mais utilizado como
uma arma de guerra, com o intuito de disseminao do medo, erradicao
de povos, limpeza tnica, disperso e realocao de membros de grupos

enfrentados pelas vtimas so o tabu, o preconceito e doenas sexualmente


transmitidas atravs dos ataques, todos estes aliados muitas vezes vergonha
em procurar tratamento fsico e psicolgico. O presente trabalho visa apontar
breves questes sobre o tema, os objetivos dos agressores, suas principais
consequncias e formas de preveno internacional.

Palavras - Chave: Estupro. Arma de Guerra.

Abstract

changed with a new reality, where rape has been increasingly used as a weapon
of war, in order to spread fear, eradicate people , ethnic cleansing, dispersal and
relocation of members of persecuted groups. These attacks are often encouraged

problems faced by the victims are taboo, prejudice and diseases transmitted
through the attacks, all these allies often the shame in seeking physical and

attackers, their main consequences and international prevention.

Keywords: Rape. Weapon of War.

57
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

armados, atualmente vigora a certeza de que mais do que crimes isolados, os


estupros cometidos durante uma guerra

visam muitas vezes aterrorizar a populao, destruir

mudar a etnia da prxima gerao. As vezes tambm


utilizado deliberadamente para infectar mulheres
com o vrus da HIV ou render mulheres como alvos

(Bangura, 2013, traduo nossa).19

A Organizao das Naes Unidas j se pronunciou sobre a questo


do estupro como arma de guerra quando, unanimemente, os pases integrantes
do Conselho de Segurana votaram na resoluo 1.820 de 19 de junho de 2.008,

efetivar a conscientizao sobre o tema, que abrange a violncia ocorrida tanto

O presente trabalho pretende inicialmente fazer breves consideraes


sobre o estupro e as principais consequncias enfrentadas por suas vtimas.
Em um segundo momento sero analisados alguns dos principais objetivos

propostas internacionais de represso utilizao do estupro como arma de


guerra, apontando as principais aes implementadas.

O ESTUPRO COMO ARMA DE GUERRA

o estupro sistemtico em guerras possui inmeros objetivos, que visam desde a


disperso do medo entre os civis limpezas tnicas.
Sob a concepo de uma sociedade misgena e machista, um dos
principais problemas enfrentados pelas vtimas so o tabu e o preconceito,
aliados muitas vezes vergonha em procurar tratamento fsico e psicolgico
enfrentados.

19
Rape committed during war is often intended to terrorize the population, break up families,
destroy communities, and, in some instances, change the ethnic make-up of the next generation.
Sometimes it is also used to deliberately infect women with HIV or render women from the
targeted community incapable of bearing children

58
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Nesse sentido, a sociloga Natasa Kondic no artigo intitulado


Bebs indesejados - Vtimas de estupros na guerra da Bosnia deixam feridas

em uma sociedade muito conservadora e machista


como a da antiga Yugoslavia, a reao inicial para com
os estupros em tempo de guerra foi de compaixo,
segundo Natasa Kondic, uma sociologista de
Belgrado. Entretanto, rapidamente aquilo se tornou
um tipo de hostilidade em face das vtimas.

Esta a razo, disse a a Sra. Kondic, por que a


maioria das mulheres tenta reprimir as lembranas de
suas difceis experincias como uma forma de auto-
defesa. Esta tambm a razo porque crianas to
jovens [ ] so colocadas para adoo.

Mulheres que denunciam o estupro so muitas vezes


tratadas de maneira insultante pelas autoridades, assim
como pelos membros das prprias famlias. Dado o
estigma, ao mesmo tempo social e emocionalmente
destrutivo para elas falar sobre o assunto. (Doder,
1993, traduo nossa).20

Com isto, os estupros em massa so uma forma de calar uma sociedade


e reprimi-la atravs dos sentimentos de vergonha, humilhao e impunidade.
Como mais proeminente exemplo, temos Pauline Nyiramasuhuko,
ento ministra da Famlia e do Desenvolvimento da Mulher de Ruanda,
condenada pelo Tribunal Internacional de Ruanda priso perptua por
conspirao para perpetrao de genocdio, crimes contra a humanidade por
exterminao, estupro e perseguies.

20
In a very conservative masculine society such as that of the former Yugoslavia, the initial
reaction to wartime rapes was one of compassion, according to Natasa Kondic, a Belgrade
sociologist. But that quickly turns into a sort of hostility toward the victim.
This is the reason, said Ms. Kondic, why most women try to repress the memories of their
emotional ordeals as a way of self-defense. This is also the reason why children such as Jovan are
put up for adoption.
Women who report rape are often treated contemptuously by the authorities, as well as by
members of their own families. Given the stigma, it is both socially and emotionally destructive
for them to talk about it.

59
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Nesse caso, conforme restou provado no Tribunal Penal Internacional


de Ruanda, os estupros foram utilizados proeminentemente como ferramenta de
terror e dio, o que pode ser comprovado pela leitura de parte do julgamento,
que considerou que

restou provado, sem sombra de dvidas que


Nyiramasuhuko veio para Cyarwa-Sumo secteur,
Ngoma commune, no incio de junho de 1994 e distribuiu
camisinhas para os Interahamwe [participantes
da organizao paramilitar de Hutu], para serem
usadas nos estupros e assassinatos das mulheres

que Nyiramasuhuko ordenou mulher para quem


distribuiu as camisinhas para: Ir e distribuir estas
camisinhas para seus homens jovens, para que assim
eles as usem para estuprar as mulheres Tutsi e para que
se protejam da Aids, e aps terem-nas estuprado, eles
devem mat-las todas. No deixem nenhuma mulher
Tutsi sobreviver, porque elas tiram nossos maridos.
(International Criminal Tribunal for Rwanda, 1423,
traduo nossa).21

Ainda, as vtimas de estupros contam com a ampla disseminao


do vrus HIV/AIDS, que ocorre muitas vezes de forma intencional/proposital,
tornando as mulheres atacadas verdadeiras armas biolgicas, conforme
informa Marie Nzoli, em entrevista com Eliane Brum, no artigo intitulado
Todo dia dia de estupro - violncia sexual e contaminao com HIV como
armas no Congo.

CONCLUSO

O estupro como arma de guerra atinge mais do que to somente a


vida das mulheres atacadas e seus familiares, mas toda a sociedade em que
esto inseridas, tendo que carregar o estigma do estupro perante sociedades, em
21
Has found beyond a reasonable doubt that Nyiramasuhuko came to Cyarwa-Sumo secteur,
Ngoma commune, in the beginning of June 1994 and distributed condoms for the Interahamwe, to
be used in the raping and killing of Tutsi women in that secteur. The Chamber further found that
Nyiramasuhuko ordered the woman to whom she distributed the condoms to: Go and distribute
these condoms to your young men, so that they use them to rape Tutsi women and to protect
themselves from AIDS, and after having raped them they should kill all of them. Let no Tutsi
woman survive because they take away our husbands.

60
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

regra, machistas e intolerantes, que marginalizam as vtimas ao invs de acolh-


las, tornando o abuso uma marca inesquecvel e muitas vezes insupervel.
Ao reconhecer a utilizao do estupro como arma de guerra a
Organizao das Naes Unidas demonstra que vem se preocupando cada vez
mais com o problema, razo pela qual so incentivadas campanhas e o envio de
voluntrios na tentativa de represso de referidos abusos aos Direitos Humanos

Apesar disto, por tratar-se de um crime que trata de questes subjetivas


e ntimas, poucas foram at hoje as reais mudanas, no apenas em razo do
silncio das vtimas, como da sensibilidade da questo e principalmente em
razo das perseguies sofridas por aquelas que denunciam seus estupradores.
Assim, vige ampla cultura de impunidade, ao passo que os estupros

61
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

Bangura, Zainab Hawa. UN Special Representative on Sexual Violence in


Publicado pelo Department of Public Information. 2013. Disponvel
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nt%255C110624_judgement.doc&ei=B3aYU_DpJrDMsQTihoHIBA&usg=
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62
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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novembro de 2013.

63
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

QUEM O DONO DA INTERNET? UM ENSAIO SOBRE


A NEUTRALIDADE DA REDE

WHO IS THE OWNER OF THE INTERNET?


AN ESSAY ON NETWORK NEUTRALITY

Patrcia martinez almeida22


vladmir Oliveira da silveira23

Resumo

O presente estudo sobre a positivao da neutralidade da rede, insculpida


no rol dos princpios da disciplina do uso da internet no Brasil, disposta na Lei

responsveis pela comutao, transmisso ou roteamento do trfego de dados, na


garantia de tratamento isonmico de quaisquer pacotes de dados utilizados pelos
usurios da rede. A pesquisa problematiza a efetividade da positivao do referido
princpio diante da ausncia de servidor ponto ou de raiz em territrio nacional.
Para tanto, ser utilizado o mtodo de procedimento hipottico-dedutivo e o de

uma vez que, enquanto fomento ao exerccio da cidadania virtual, a preservao e

humano, econmico e social, e, logo, consubstanciada em instrumento de


efetivao dos Direitos Humanos em meios digitais.

Palavras - Chave: Direitos Humanos; neutralidade da rede; funcionalizao


do Direito.

Abstract

This study about the positivization net neutrality, the expected role of the
principles of the discipline of internet use in Brazil, provided of Law 12965/2014,
aims to analyze the feasibility of the requirement imposed responsible for switching,
22
Advogada, professora titular de Direito Civil e Processo Civil da Universidade Nove de Julho,
especialista em Direito Constitucional com nfase em Direitos Humanos pelo Centro de Ps-
Graduao UNINOVE, mestranda em Direito pelo Programa de Mestrado da Universidade Nove
de Julho. E-mail: profa.civil@gmail.com
23
Mestre e Doutor em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC-SP).
Ps-doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina - (UFSC). Coordenador e
Professor Permanente do Programa de Mestrado em Direito da UNINOVE, Diretor do Centro de
Pesquisa em Direito da mesma instituio. E-mail: vladmir@aus.com.br

64
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

used by network users. The research discusses the effectiveness of positivization


of that principle in the absence of point or server root in the country. By using
hypothetic-deductive methods, and the typological approach, and bibliographic

citizenship, and ensuring the preservation of neutrality falls are of particular


importance to the human, economic and social development, and thus embodied
an instrument of realization of human rights in digital means.

Keywords: Human rights; net neutrality; law functionalization.

INTRODUO

remete a uma ampla discusso sobre o fomento, proteo e adequao do acesso


e manuteno da rede mundial de computadores a todos os usurios do planeta.
Neste sentido, vrios instrumentos foram elaborados no mundo. Entre ns o
Marco Civil Regulatrio do uso da Internet no Brasil, uma lei que estabelece
princpios garantias, direitos e deveres para o uso da internet no Brasil.
Diante da necessidade de regular minimamente as relaes havidas no
ambiente virtual, referida lei traz em seu bojo, como um de seus fundamentos,
os Direitos Humanos e o exerccio da cidadania nos meios digitais e, como
um dos seus objetivos, o de promover o direito de acesso a internet a todos
os cidados. Para instrumentalizar tal fundamento e objetivo, o marco civil
positivou o princpio da neutralidade da rede, e, para sua preservao e garantia,
imputa aos responsveis pela transmisso, comutao ou roteamento o dever
de tratamento isonmico a todo e qualquer pacote de dados, independente por
contedo, origem e destino, servio, terminal ou aplicativo.
A presente pesquisa tem por objeto analisar a viabilidade do dever
alhures mencionado, enquanto instrumento ao direito de manuteno da
qualidade contratada da conexo Internet, insculpida na lei como garantia do
direito de acesso Internet para o essencial ao exerccio da cidadania.
Este trabalho pautar-se- pelo mtodo de abordagem hipottico-
dedutivo, e mtodos de procedimento tipolgico, uma vez que a evoluo da
rede mundial de computadores e do princpio da neutralidade da rede ser
analisada como fenmeno social complexo, para tanto se valer de pesquisa

65
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DESENVOLVIMENTO

O ciberespao, assim denominado por Pierre Lvy (1999, p. 17), se


consubstancia na infraestrutura material da comunicao digital, nos dados
informacionais nela inseridos, assim como os seres humanos que dela se valem
e fez emergir uma nova cultura: a cibercultura. Referida cultura, por ganhar
dimensionamento prprio, diante de suas peculiaridades e da interatividade
humana em sua consecuo, tambm alcana contornos de ordem social
e jurdico. Com efeito, o alcance intraplanetrio do exerccio dos Direitos

interconectadas pelas novas tecnologias, houve a mudana de paradigma no


conceito de cidadania e no exerccio dos direitos humanos.
Nesta esteira, Prez-Luo, em sua obra cibercidadania ou cidadania.com,
assevera que em um mundo interdependente, no seio de sociedades interconectadas,
a garantia dos direitos cvicos est em conexo direta, para o bem ou para o mal,

Com a potencializao dada aos meios de comunicao de massa


pelas tecnologias da informao e comunicao e a popularizao da internet
foram rompidas as barreiras do espao e do tempo que, nos dizeres de Paesani,
nos impelem a discutir temas essenciais ao exerccio da cidadania e dos direitos
fundamentais na era tecnolgica, tais como o exerccio ao direito da liberdade
de informao ativa e passiva em igualdade de condies, alm da problemtica
do referido exerccio entre aqueles que tm acesso informao e os que no
possuem. (2012, p. 2)
A marca de nosso tempo se destaca pela onipresena das novas
tecnologias, em todos os aspectos da vida individual e coletiva, com
ampliao da incidncia na vida poltica e jurdica o que, com efeito, nos
leva a abordar sua repercusso no exerccio da cidadania e da efetivao dos
Direitos Humanos na era tecnolgica.

valores no um pressuposto a priori, mas sim uma meta ad quem, ou seja, no


constitui um mero pressuposto lgico, mas o fruto de um esforo construtivista
conseguido a partir de consenso intersubjetivos reais. (2003, p. 98).
Entre ns, o mesmo se infere da teoria do processo dinamognico
dos Direitos Humanos, dos professores internacionalistas Vladmir Silveira
da Oliveira e Maria Mendez Rocasolano, que consiste num processo
histrico de reivindicao/exigncia da declarao e proteo aos direitos

66
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

inerentes ao homem, consubstanciando em direito de conquista e no mero


enquadramento (2010, p. 109).
Diante da dinamogenesis dos Direitos Humanos na sociedade
tecnolgica, mister a abertura do catlogo dos direitos inerentes ao homem

formulao, adequao ou atualizao dos direitos que se prestam a garantir


o exerccio das liberdades mnimas e a dignidade humana nesse novo cenrio
trazido pelo uso das novas tecnologias e como instrumento da cidadania na
sociedade da informao.
O elemento propulsor para a comunicao planetria foi a criao da
World Wide Web (WWW) ou rede mundial em 1989, no Laboratrio Europeu
de fsica e altas energias, sob o comando de T. Bernes-Lee e R. Cailliau,
consubstanciada agregamento de hipertextos ou documentos que podem se
relacionar outros, se convolando na auto-estrada da informao, que utilizada

possibilite o trfego dos veculos digitalizados e a conectividade entre pessoas


e mquinas (SIMO FILHO, 2007, p. 13).
Tal conectividade se d por intermdio da comunicao entre os

um endereo alfabtico chamado DNS ( ) ou sistema de


nome de domnio. Assim, se faz necessria a utilizao dos servidores de nome
raiz que so espinha dorsal da internet
DNS ou sistema de nomes de domnio para os endereos IP - srie numrica que
compe o endereo de um computador na rede.
Atualmente, existem 13 (treze) servidores de nome raiz ou root-
servers no mundo, nomeados com as letras alfabticas de A - M, sendo dez
deles nos Estados Unidos, um na sia e dois na Europa, com espelhos
desses treze pelo mundo todo, isso tudo para a manuteno e segurana da
conexo da rede mundial de computadores, uma vez que se consubstancia em

obstaria a manuteno da rede, pois os espelhos manteriam a funo dos de


raiz (REGISTRO.br, 2003).

Quem o dono da internet? Ainda que no seja possvel desligar completamente


a internet, e, de haverem quase quatrocentas cpias (espelhos) dos servidores de
nome de domnio raiz, o fato que dos treze principais dez esto sob o controle
do governo norte-americano, e, o servidor responsvel por todos os espelhos
existentes no Brasil o servidor L que est em solo Norte- americano.

67
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Alm do fato de todos os servidores de nome raiz se encontrar fora


de nosso continente e serem regulados por diversas entidades privadas e
governamentais Estadunidense, o Internet Corporation for Assigned Names and
Numbers
todos os nomes e nmeros de domnio do planeta, est subordinado ao governo
norte-americano.

quanto propriedade da internet, o fato que no podemos olvidar que a grande


maioria dos servidores de nome raiz esto em solo e subordinado ao governo
norte-americano, alm do alcance principal entidade no governamental que

da Internet a ICANN, corporao da internet para nomes e nmeros.

CONCLUSO

Analisando a estrutura do ciberespao, a geolocalizao dos servidores


de nome raiz, a subordinao das entidades responsveis pela manuteno e

ou regulamentao unilateral de um Estado sem o necessrio amparo dos


instrumentos internacionais.
Da a problemtica da efetividade na positivao do princpio da
neutralidade da rede e a responsabilizao dela advinda, pois a legislao interna
somente alcana seus subordinados e no produz, sozinha, responsabilidades
queles alm de suas fronteiras.
Antes ser necessria uma conversao entre os atores envolvidos e a
comunidade internacional, para a declarao, promoo e defesa da neutralidade
da rede em escala global como instrumento da efetivao do exerccio dos
direitos humanos nos meios digitais.

68
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

LVY, Pierre. Cibercultura. So Paulo: Editora 34, 2 reimpresso, 2001.


PAESANI, Liliana Minardi. Direito e internet: Liberdade de informao,
privacidade e responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2012.

PREZ LUO, Antonio-Enrique. Ciberciudadan@ o ciudadan@.com?


Barcelona: Gedisa, 2003.

REGISTRO.br.
Primeiro Servidor DNS Raiz na Amrica Latina. Disponvel em http://
registro.br/anuncios/20030820.html. Acesso em 09 dez 2013.

SIMO FILHO, Adalberto. Sociedade da informao e seu lineamento


jurdico. in PAESANI, Liliana Minardi (Coordenadora). O direito da sociedade
da informao. So Paulo: Atlas, 2007, pp. 5-30.

SILVEIRA, Vladmir Oliveira da; ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos


. So Paulo: Saraiva, 2010.

69
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A VISO DO INSS NA UNIO ESTVEL ENTRE HOMOSSEXUAIS

THE INSS VISION IN STABLE GAY MARRIAGE

silvia Fernandes chaves

Resumo

Tratamos, neste resumo, das mudanas trazidas pela hipermodernidade,


sobretudo, a evoluo no que diz respeito ao reconhecimento das diferenas e o
constante esforo do Poder Pblico em reconhecer a existncia de tais diferenas,
destacando, ainda, a questo do individualismo como caracterstica dessa nova
era. No entanto, apresentamos uma nuance de retrocesso no Instituto Nacional
da Seguridade Social (INSS) como representante do Poder Pblico, ao impor
aos homossexuais a necessidade de apresentao dos mesmos documentos que
os casais heterossexuais para a comprovao da unio estvel, ignorando as
diferenas existentes entre as duas formas de unio, acarretando excluso social
e impedindo a concesso de um benefcio por ele mesmo criado.

Palavras - Chave: Unio estvel entre homossexuais. Comprovao. INSS.

Abstract

We approach in this abstract the changes brought by hypermodernity,


especially developments with regard to the recognition of differences and
the constant endeavor of the Government to recognize the existence of such
differences, also highlighting the issue of individualism as a characteristic of
this new epoch. However, we present a retroceding nuance of the National
Institute of Social Security (INSS) as a representative of the Government, to
impose on gays need to submit the same documents to prove the stable marriage
as heterosexual couples, ignoring the differences between the two forms of

for himself created.

Keywords: Stable gay marriage. Proof. INSS.

INTRODUO

Buscamos tratar, neste resumo, da existncia de uma verdadeira


mudana de paradigmas, j que passamos por uma transposio da ps-

70
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

modernidade para a hipermodernidade, que nos traz situaes novas as quais

dia. Principalmente no que se refere s relaes afetivas, aqui includo o


relacionamento homossexual.
Uma inquietao mpar nos impede de silenciar, pois, como operadores
do Direito, somos os nicos responsveis pela plena garantia da efetividade de
nossos direitos fundamentais, previstos na Constituio Federal.
Assim sendo, trazemos todo um histrico desse momento de
transio, mostrando, inicialmente, o que , de fato, este momento que
estamos vivendo. Nas palavras de Gilles Lipovestsky (2004, p. 26),
Hipermodernidade: uma sociedade liberal, caracterizada pelo movimento,

grandes princpios estruturantes da modernidade, que precisaram adaptar-se


ao ritmo hipermoderno para no desaparecer.
Essa sociedade liberal, caracterstica da hipermodernidade, tem de
se mostrar realmente liberal, deixando de lado os pr-conceitos que fazia
outrora, e tratar o ser humano homossexual da mesma forma que tratamos
todos os outros seres humanos, de maneira igual, lidando desigualmente com
suas desigualdades.
Entretanto, considerando que estamos tratando de uma minoria,
j que a maioria se mostra heterossexual, cada vez menos nos preocupamos
com as diferenas que a opo sexual da pessoa nos traz, e acabamos por
cuidar cada um de ns mesmos, demonstrando um individualismo puro, que
no se harmoniza com um tempo hipermoderno. Nesse contexto, Lipovestsky
(2004, p. 43) destaca que

evidente que a sociedade hipermoderna, ao


exacerbar o individualismo e dar cada vez menos

se pela indiferena para com o bem pblico; pela


prioridade freqentemente conferida ao presente e
no ao futuro; pela escalada dos particularismos e
dos interesses corporativistas; pela desagregao do
sentido de dever ou de dvida para com a coletividade.

Buscar um individualismo egosta e fechar os olhos para a realidade que


exclui o nosso prximo parece-nos uma atitude que no se coaduna com a evoluo
imposta pela hipermodernidade, sobretudo sob a tica da solidariedade social.
Esse individualismo o primeiro passo para um retrocesso social,
do qual no gostaramos de fazer parte, pois a hipermodernidade impe uma

71
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

evoluo social, em todos os aspectos. Nesse sentido, possvel dizer que, Na


hipermodernidade, no h escolha, no h alternativa, seno evoluir, acelerar para
no ser ultrapassado pela evoluo: o culto da modernizao tcnica prevaleceu

VISO DO INSS NA UNIO ESTVEL ENTRE HOMOSSEXUAIS

Toda a estrutura da ps-modernidade se esfacela diante de um


novo contexto, que evolui e involui, com traos de individualismo e
solidarismo, com uma pseudo preocupao com o coletivo, mas que

capitalista.
Ora, sob o nosso ponto de vista, essa democracia que vivemos trata-
se de uma pseudodemocracia e de um espetculo cerimonial, pois, quando nos
deparamos com o Instituto Nacional da Seguridade Social (INSS) dizendo
deferir benefcios de penso por morte aos companheiros homossexuais, ou
seja, reconhecendo direitos sociais a esses seres tidos pela sociedade como
diferentes, pensamos que esses mesmos homossexuais esto gozando de seus
direitos previdencirios assim como os demais cidados.
Contudo, a situao se revela de forma diferente, j que, por meio
da Instruo Normativa INSS/DC n 25, de 07 de junho de 2000, revogada
pela Instruo Normativa INSS/PRES n 45, de 06 de agosto de 2010, o INSS
enumera as provas necessrias para a comprovao da unio estvel entre
homossexuais.
Entre as exigncias, esto os seguintes documentos: declarao
de Imposto de Renda do segurado, da qual conste o interessado como seu
dependente; disposies testamentrias; declarao especial feita perante
tabelio (escritura pblica declaratria de dependncia econmica); prova
de mesmo domiclio; prova de encargos domsticos evidentes e existncia

reciprocamente outorgada; conta bancria conjunta; registro em associao de


classe, do qual conste o interessado como dependente do segurado; anotao

qual conste o segurado como instituidor do seguro e a pessoa interessada como

qual conste o segurado como responsvel; escritura de compra e venda de


imvel pelo segurado em nome do dependente; quaisquer outros documentos
que possam levar convico do fato a comprovar.
No entanto, todos ns sabemos que, at dias atrs, e, em muitos
casos, nos dias atuais, os homossexuais, discriminados que so pela sociedade,

72
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

portavam-se como pessoas solteiras diante de todos. Os relacionamentos de


unio estvel entre homossexuais, na sua maioria, sequer podem ser chamados
de unio estvel, pois no eram relacionamentos pblicos e notrios.

Maria Berenice Dias (2009, p. 43-44) relata essa discriminao


dizendo que
[...] [o] mais importante a constatao de que muito
mais prejudicial do que a homossexualidade em si o
avassalador estigma social de que so alvo gays, lsbicas,
bissexuais, transexuais, travestis e trans-gneros. So
indivduos que experimentam sofrimento originado

busca pela despatologizao da homossexualidade visa

sexual humana, um comportamento que determina uma


maneira de viver diferente.

A referida autora destaca, ainda, que

at descobrir sua verdadeira identidade sexual. Muitas


vezes no consegue admiti-la nem para si e muito
menos dar a conhecer aos outros. Numa sociedade
homofbica, ser discriminado e se autodiscriminar.
Odiar sua condio da mesma forma em que se sente
odiado (DIAS, 2009, p. 58-59).

Assim, no possvel que a Administrao Pblica, por intermdio da


Previdncia Social, deixe de garantir aos homossexuais o benefcio de penso
por morte previdenciria, reconhecendo aos companheiros do mesmo sexo uma
facilitao nas provas acerca da unio.
Sob o nosso ponto de vista, a apresentao de um nico documento

exige ao menos trs documentos.


Essa inquietao deveria partir da Administrao Pblica, que a
responsvel por garantir a erradicao das desigualdades sociais, e, para ns,
a concesso de benefcios previdencirios a quem deles necessita uma das
maneiras de erradicar essas desigualdades sociais.

e polticos da pessoa, conforme os ensinamentos de Carlos Weis (2012, p. 73):

73
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

De outro lado, o que efetivamente distingue os


direitos econmicos, sociais e culturais dos civis e
polticos o fato de aqueles constiturem direitos-
meio em relao a estes, ao determinarem a criao
de condies materiais que permitam s pessoas
em situao social vulnervel desfrutar plenamente
de suas liberdades civis. Indo alm da perspectiva
liberal, os direitos sociais ainda se diferenciam em
face de seu objetivo de reduzir as desigualdades e
criar uma sociedade mais justa e solidria.

e, sobretudo, o princpio da isonomia, bem como o da dignidade da pessoa


humana, parece-nos que essa norma previdenciria que reconhece, ou melhor,
pseudoreconhece, os direitos previdencirios dos companheiros homossexuais
nas penses por morte, nos remete, consequentemente, s lies de Celso
Antonio Bandeira de Melo (2011, p. 12), que assim leciona:

Uma norma jurdica desobedecida quer quando se


faz o que ela probe, quer quando no se faz o que ela
determina. Com efeito, sendo Constituio um plexo
de normas jurdicas e normas de nvel supremo ,
inevitvel concluir-se que h violao Constituio
tanto quando se faz o que ela impe. E, se omisso

CONCLUSO

Diante do exposto, parece-nos desacertado, por parte do INSS,


reconhecer que os homossexuais vivem em unies estveis, reconhecendo,
sobretudo, a diferena, e conceder benefcios previdencirios aos companheiros
desses contribuintes, mas, ao mesmo tempo, exigir tamanha documentao que
inviabiliza a concesso do benefcio. A viso distorcida desse reconhecimento
da unio entre homossexuais no se trata de reconhecimento algum, j
que inviabiliza a concesso de penso por morte para milhares de casais
homossexuais, que vivem no anonimato.
Nesse contexto, conclumos que o direito no pode fechar os olhos
para a realidade em que vivemos hoje, o direito deve se adaptar essa realidade

todo o nosso ordenamento jurdico, facilitando o reconhecimento das unies


homossexuais nos casos de penso por morte.

74
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio.


e direitos sociais. So Paulo: Malheiros, 2011.

DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 4. ed.


rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.

LIPOVESTSKY, Gilles. Os tempos hipermodernos. So Paulo: Barcarolla, 2004.

WEIS, Carlos. Direitos humanos contemporneos. 2. ed. So Paulo:


Malheiros, 2012.

75
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ABORTO NAS COMUNIDADES INDGENAS:


CRIME OU DIREITO CULTURA

ABORTION IN INDIGENOUS COMMUNITIES:


CRIME OR RIGHT TO CULTURE

lOrena PinheirO cOsta lima24


daniel PinheirO viegas25

Resumo

O presente trabalho, inserido na linha de pesquisa referente aos


direitos da scio-biodiversidade, concentra-se na problematizao da prtica
denominada de aborto e infanticdio dentro da cultura tradicional
indgena, que realiza tais atos dentro de uma ordem social aceita, e, portanto
resguardada conforme previsto no artigo 231 da CRFB/1988; enquanto o
artigo 5, caput, da CRFB/1988 garante o direito inviolvel vida, sendo

Penal brasileiro. Tem-se, portanto, por escopo responder a indagaes quanto


criminalizao de tal conduta pelo ordenamento brasileiro, buscando-
se ainda apreciar a existncia de antinomia entre as regras expressamente
previstas nos caputs dos artigos 5 e 231 da Carta Constitucional de 1988,
bem como a conduta prevista como crime no Cdigo Penal.

Palavras - Chave: aborto, indgena, cultura.

Abstract

This work was entered in the search line on the rights of socio-
biodiversity, focuses on questioning the practice is known as the abortion and
infanticide within traditional indigenous culture, which performs such acts
within a social order accept, and therefore guarded as provided in Article 231
of CRFB/1988; while Article 5, caput, CRFB/1988 guarantees the inviolable

the Brazilian Penal Code. Therefore has the purpose to respond to inquiries

24
Mestranda em Direito Ambiental no Programa de Ps-Graduao em Direito Ambiental
da Universidade do Estado do Amazonas. Analista Municipal lotada na Procuradoria Geral do
Municpio de Manaus.
25
Mestrando do Programa de Ps-graduao em Direito Ambiental da Universidade do Estado
do Amazonas UEA, Advogado e Procurador do Estado do Amazonas.

76
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

regarding the criminalization of such conduct by the Brazilian legal system,


seeking to further assess the existence of contradiction between the rules
expressly provided in caputs Articles 5 and 231 of the Constitutional Charter of
1988 and the expected behavior as a crime in the Penal Code.

Keywords: abortion, indigenous, culture.

INTRODUO

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CRFB/88),


ao tratar sobre os direitos e garantias fundamentais, estabelece no caput do artigo
5 que todos tm direito inviolvel vida, e mais, vida digna, em ateno ao
princpio da dignidade da pessoa humana.
No entanto, diversas comunidades indgenas brasileiras tm como
costume, prtica cultural ou tradio, para a manuteno de sua organizao
social, a realizao de ato denominado pelo ordenamento ptrio como aborto
ou infanticdio.
O aborto voluntrio considerado, pelo ordenamento jurdico
brasileiro, um crime previsto no art. 124 do Cdigo Penal26, enquanto o
infanticdio tem previso no art. 123 do Cdigo27. Contudo, a Carta Republicana
tambm resguarda aos ndios o reconhecimento de sua organizao social,
costumes, lnguas, crenas e tradies28.

aborto/ infanticdio, nos termos de suas crenas? Ou seria tal ato uma violao
ao direito vida, um cometimento de crime?

ABORTO E INFANTICDIO: DIREITO CULTURA OU PRTICA CRIMINOSA

Ainda hoje, mesmo aps a festejada conquista das liberdades


individuais e coletivas, o aborto um tabu na sociedade brasileira, gerando
polmicas em torno do seu debate. Mesmo dentro na cultura indgena, onde
a prtica do aborto ou infanticdio tolerada, inserida nas idiossincrasias
tradicionais, muito pouco se fala sobre o assunto.
Trata-se de um assunto delicado, referente a direitos assegurados
26
CP, Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena -
deteno, de um a trs anos.
27
CP, Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou
logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos.
28
CRFB/88, Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam,
competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.

77
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

constitucional e internacionalmente, cuja coliso frontal gera uma querela a ser


resolvida pelo ordenamento jurdico a partir de uma ponderao entre os princpios
envolvidos da defesa do direito vida em contraposio ao direito cultura.
Os povos indgenas, ocupantes originais do territrio brasileiro, muito
antes da chegada dos colonizadores, dos homens intitulados civilizados29 ao
denominado Novo Mundo, j detinham sua cultura, sua lngua, suas crenas
e tradies. Todavia, as suas peculiaridades, diversidade de povos e cultura
prpria foram desrespeitados, sendo subjugados, escravizados e exterminados
de forma massiva e indistinta.
Ao serem tratados como seres inferiores, comparados a simples
animais exticos, a sua cultura foi simplesmente desconsiderada, tratada como
absurdos, desumanidades. Mas no se analisou o contexto social, os anos de
cultura para que seus conhecimentos tradicionais fossem estabelecidos.
Dentre esses costumes tradicionais, encontra-se a prtica do
denominado aborto ou do infanticdio, no caso da morte do recm-nascido
ocorrer aps o parto, conforme estipulado pelas normas penais brasileiras.
Entende-se por aborto a interrupo da gravidez antes do seu termo

2011, p. 534), Enquanto o infanticdio derivado do latim infanticidium, de

prpria me. (SILVA, 2003, p. 738).

foi trazida ao Brasil pelos portugueses, a prtica do aborto ou do infanticdio


so condutas abominveis, um pecado mortal, um ato imoral e imperdovel. No
entanto, necessrio entender o contexto social, cultural, religioso vivenciado
pelas comunidades indgenas.
Cordeiro (1999, p. 80) aduz que nas ltimas dcadas, houve uma
considervel superao do monoplio intelectual do evolucionismo unilinear
pela Antropologia, passando as sociedades indgenas a serem reconhecidas
como realidades culturais diferenciadas, capazes de reproduzir estilos prprios
de organizao e desenvolvimento.
Na tradio indgena, por razes espirituais e sociais, intrnsecas a
sua cultura, seu modo de interpretar sua realidade, o aborto e o infanticdio
constituem prticas aceitveis pelo grupo, que participa da deciso de forma
coletiva, inclusive voltando-se manuteno da ordem interna da comunidade
e da famlia. Inclusive, na cultura indgena no h vida antes dos rituais de
insero no grupo (CIRINO, 2013, p. 333).
29
Norbert Elias aduz nada mais ser a civilizao alm da minimizao das diferenas nacionais
entre os povos, e enfatiza o que comum a todos os seres humanos ou deveria s-lo (2011, p. 24),
e destaca, ainda no prefcio do livro, que o se homem civilizado de hoje, tomasse o homem tido
como civilizado no perodo medievo-feudal, consideraria este ltimo um brbaro.

78
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Sendo assim, estas prticas estariam protegidas pelo art. 231 da


CRFB/88, que resguarda o direito cultura indgena, direito este tambm
protegido por normas internacionais como a Conveno 169 da OIT e a
Conveno para Proteo do Patrimnio Cultural da UNESCO. Contudo,

conduta realizada pela me indgena por motivos culturais30, em contraposio


garantia fundamental vida, seria passvel de pena? Seria tal conduta

Respondendo a esta pergunta, Cirino (2013, p. 335) conclui que no


se pode falar em crime, posto que essas condutas no so socialmente danosas

o Direito cego diante da diversidade cultural. Como pensar e aplicar um


direito uno diante de uma sociedade plural..
Em que pese toda a proteo dada forma de viver adota pelas
comunidades indgenas, o que se percebe, no entanto, que as normas
internacionais continuam a reproduzir condicionantes e imposies da cultura
ocidental, sobre os povos que tem um outro ponto de vista sobre a vida e sua
organizao, sem permitir efetivamente a prtica da pluralidade cultural.
Assim, a garantia dos direitos indgenas, especialmente o direito
diferena cultural, somente poder ser efetivada atravs da superao da ideia

negar que os povos indgenas possuem uma viso de mundo completamente

digna de nota a concluso do Ministro do STF Barroso, sobre o assunto:

De fato, a nica concluso claramente perceptvel


que o aborto representa um ponto de grande

no tomar partido e impor uma viso, mas permitir


que os indivduos realizem escolhas autnomas, em
outras palavras, o Estado deve valorizar a autonomia
individual e no o moralismo jurdico. (BARROSO,
2013, p. 102).

30
De acordo com vrios estudos antropolgicos, as prticas de aborto ou infanticdio, para
esses povos, justifica-se quando os bebs forem frutos de relaes extraconjugais ou incestuosas,
por serem filhos de mes solteiras, pelo fato da criana ser portadora de deformaes fsicas,
retardamentos e outras deficincias mentais e, ainda, pelo nascimento de gmeos, ocasio em que
a criana do sexo masculino sobrevive.

79
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Ora, se os povos tidos como civilizados dispem de cosmologias

momento que a vida se inicia, muito mais profundas, complexas e arraigadas


a cultura indgena, merecendo todo respeito o modo de agir e viver das
comunidades pelos demais povos, devendo qualquer alterao de seus costumes
a partir de vontade prpria, no de forma imposta hierrquica e unilateralmente.

CONCLUSO

A Carta Republicana de 1988 reconheceu a capacidade civil dos povos


indgenas e avanou na ampliao e garantia dos seus direitos, alinhando-se
Conveno 169, da OIT, bem como com a Declarao Universal dos Direitos
do Homem e do Cidado, da ONU, instrumentos jurdicos internacionais que
referenciam o campo do indigenismo.
Entretanto, em que pese o discurso de respeito s diferenas culturais
e de proteo aos direitos do ndio, ainda est entranhada em nossa sociedade
ocidental o estigma da segregao, o olhar de superioridade e de reprovao
sobre o modo de vida das comunidades indgenas que vivenciam sua cultura
original e totalmente independente das normas do Estado brasileiro.
No compete ao Estado ingerir sobre uma prtica cultural de
comunidades indgenas, nem criminalizar uma conduta que aceita pelas
pessoas que vivenciam h centenas, qui milhares de anos uma prtica aceita
pelo grupo, que traz a paz social naquela comunidade, em nome da suposta
violao dignidade da pessoa humana, quando na realidade, a intruso na
cultura e no modo de vida dessas pessoas que constitui tal indignidade.

80
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BARROSO, Lus Roberto. A Dignidade da Pessoa Humana no Direito


Constitucional Contemporneo: a construo de um conceito jurdico luz
da jurisprudncia mundial. Belo Horizonte: Frum, 2013.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988):


promulgada em 5 de outubro de 1988.

_______. Decreto-lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Institui o Cdigo


Penal. Disponvel em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/
del2848.htm> Acesso em 10 Mai. 2014.

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81
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O ENFRENTAMENTO DOS PASES LATINO AMERICANOS


FRENTE IMPLEMENTAO DOS DIREITOS HUMANOS NO NOVO
CONSTITUCIONALISMO LATINO AMERICANO

THE CONFRONTATION OF LATIN AMERICAN COUNTRIES FACING


THE IMPLEMENTATION OF HUMAN RIGHTS IN LATIN AMERICAN NEW
CONSTITUTIONALISM

Janaina da silva raBelO


rOmana missiane digenes lima

Resumo

O presente artigo pretende abordar a temtica do novo


constitucionalismo latino americano, buscando compreender como tem se dado

efetivao dos direitos humanos. Assim, o objetivo geral do trabalho explanar


e debater acerca do novo constitucionalismo latino americano, fazendo-se
uma abordagem histrica e situacional dessa corrente poltico-jurdica; e os

constituies latino americanas. Sucintamente, concluiu-se que os referidos

mais democrtica e efetiva com relao aos direitos humanos, tendo que buscar
novos mecanismos que tragam efetividade aos objetivos propostos pelo novo
constitucionalismo.

Palavras - Chave: Constitucionalismo latino americano.

Abstract

This article purposes approaching the theme of the new latin


american constitutionalism, trying to understand how is happening its

of human rights. Thus, the general objective is to explain and discuss about
new latin american constitutionalism, becoming a historical and situational

assess its importance and identify the methods used to implementation of

82
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

the bibliographic and documentary, having as basis the reading of books and
papers pertaining to the topic, as well as several latin american constitutions.

tryied to implement a more democratic and effective constitution with respect


to human rights, having to seek new mechanisms to bring effectiveness to the
objectives proposed by the new constitutionalism.

Keywords: Latin american constitutionalism.

INTRODUO

tendncia entre os pases de incidncia de redemocratizarem suas constituies,


tentando buscar meios de efetivar os direitos humanos nelas previstos.
Estes pases tm juntado esforos para conseguir alcanar esse
objetivo, por meio inclusive da criao da UNASUL e de uma mtua cooperao
para garantir uma srie de direitos aos povos das diferentes naes latinas.

que esto sendo enfrentadas por esse movimento em relao implementao


dos direitos humanos.

e documental, tendo por base livros e artigos atinentes ao tema, alm de


dispositivos constitucionais de alguns pases latino americanos.

DESENVOLVIMENTO

O novo constitucionalismo latino americano surgiu da premente


necessidade de se romper com o tradicional constitucionalismo da regio latino
americana, que advinha das teorias constitucionais europeias e norte americanas,
representando a importao de um modelo de Estado eminentemente caracterstico
destes pases e, portanto, destoante da realidade vigente na Amrica Latina.
Aps o perodo de redemocratizao dos pases latino americanos,

de providncias poltico-institucionais neoliberais recomendados aos pases


do Cone Sul31, pacote este que no solucionava os problemas polticos e

31
FREITAS, Raquel Coelho de; MORAES, Germana de Oliveira. O novo constitucionalismo
latino americano e o giro ecocntrico dos Andes: os direitos de Pachamama e o bem-viver na
Constituio do Equador (Sumak Kawsay) e da Bolvia (Suma Qamaa). In: Unasul e o novo

83
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

socioeconmicos desses pases, pois era adequado a outro tipo de realidade.


Devido adoo dessas providncias, os pases latino americanos

necessidades democrticas prprias para a regio32, o que os fez repensar

poltico e socioeconmico em que estes pases haviam se inserido.


Neste sentido, Freitas e Moraes dispem a respeito:

Assim que durante o perodo de redemocratizao,


alguns pases latino-americanos concentraram-se em

com o intuito de romper com o padro democrtico externo


que lhes era imposto, o que passou a requerer mudana
de fatores que permitissem um avano democrtico mais

privatizao dos bens nacionais, ausncia de distribuio


de riquezas, inexperincia com governos democrticos
mais apropriados para a regio, importao de valores

integrao econmica latino-americana, ou de uma

de um militarismo persistente, comprovaram no apenas


os problemas internos de se romper com as elites polticas
e econmicas que impediam a ampliao dos benefcios
democrticos, como tambm demonstravam uma
dependncia maior dos pases latino americanos a uma
ordem democrtica mais globalizada, que precisava ser
33

Ao que parece, o subdesenvolvimento a que esto submetidos quase


todos os pases latino americanos representa uma verdadeira limitao ao
exerccio da democracia, pois boa parte da populao encontra-se em situao
precria quanto ao exerccio da cidadania.
Segundo as citadas autoras, foi no contexto da premente necessidade
de avanos nas searas poltico-institucionais e sociais que determinados pases
latino americanos resolveram reconhecer que necessitavam readequar o projeto

constitucionalismo latino-americano. Curitiba: Editora CRV, 2013, p. 11.


32
Ibid, p. 12.
33
Ibid, p. 12.

84
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

poltico-democrtico em que estavam inseridos, buscando, assim, uma maior

reconhecendo a pluralidade de condies sociais; tentando efetivar os direitos


inseridos nas novas constituies; e formando, com tudo isso, o movimento
conhecido como novo constitucionalismo latino americano.34

isso, dar uma maior efetividade aos dispositivos constitucionais democrticos


que eram tidos como letra morta.
O novo constitucionalismo latino americano tem uma forte tendncia

dos pases sul americanos, razo pela qual tende a tutelar o meio ambiente.
Tem-se, ento, um foco geocntrico em detrimento da viso antropocntrica
ocidental, reconhecendo-se o Estado como plurinacional e comunitrio.
Para Unneberg, exemplo ntido de plurinacionalidade o
reconhecimento do valor dos povos indgenas consagrado em diversas
Constituies sul-americanas, valor este que precede a prpria formao estatal,
tais como as do Paraguai e do Equador.35
Sintetizando, o novo constitucionalismo implica a insero, nas constituies
latino americanas, de mecanismos de democracia participativa, objetivando-se uma
maior legitimao das posturas estatais, alm da efetivao dos direitos humanos.

democrtica existente conduziu esses pases a um processo de integrao

A UNASUL busca uma aproximao dos pases sul americanos que


ainda no havia sido repensada por outros acordos de integrao comercial. O
prprio interesse na integrao cultural, incluindo-se aqui o fenmeno jurdico,

de temas meramente econmicos deveria ocorrer o quanto antes.36


Ou seja, a UNASUL representa fortemente os anseios dos pases sul
americanos em romper com o velho constitucionalismo que apenas resguarda
os interesses das minorias, buscando promover mecanismos de efetivao dos
direitos econmicos, sociais e culturais.

34
Ibid, p.15.
35
UNNEBERG, Flvia Soares. O constitucionalismo repensado: do neoconstitucionalismo
ao novo constitucionalismo latino-americano. In: Unasul e o novo constitucionalismo latino-
americano. Curitiba: Editora CRV, 2013, p. 77.
36
VASCONCELOS, Renato Barbosa de; MEIRELES, Gustavo Fernandes. Desafios da efetivao
dos direitos humanos no mbito da UNASUL: uma anlise a partir do novo constitucionalismo
latino-americano. In: Unasul e o novo constitucionalismo latino-americano. Curitiba: Editora
CRV, 2013, p. 198.

85
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Um dos enfrentamentos da UNASUL e do novo constitucionalismo

para que os Estados efetivem os direitos humanos, pois muitos simplesmente


se recusam a reconhec-los, enquanto outros no detm as condies
socioeconmicas necessrias para implement-los.37
Assim, resta evidente a necessidade premente de implementao

americanos, tendo em vista que, juridicamente, as constituies desses


pases tem apresentado um grande avano, restando, entretanto, uma melhor
aplicabilidade dos direitos ali previstos.

CONCLUSO

Em um primeiro momento, diante de uma abordagem sucinta,


concluiu-se que o novo constitucionalismo latino americano tem representado
um grande avano jurdico-poltico para os pases latino americanos, mas que
tem enfrentado srias crises quanto implementao dos direitos humanos
previstos nas constituies latinas.

fato cumpram com as propostas efetuadas pelas diretrizes desse novo


constitucionalismo.

37
CESAR, Raquel Coelho Lenz. A UNASUL e o processo de integrao latino-americana. In:
A construo jurdica da UNASUL. CADEMARTORI, Daniela Mesquita Leutchuk de; MORAES,
Germana Oliveira et al (Org.) Florianpolis: Editora da UFSC, 2011.

86
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ALCAL, Humberto Nogueira. A dignidade da pessoa humana e os direitos

Revista de Direito Privado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

CESAR, Raquel Coelho Lenz. A UNASUL e o processo de integrao latino-


In: A construo jurdica da UNASUL. CADEMARTORI, Daniela
Mesquita Leutchuk de; MORAES, Germana Oliveira et al (Org.) Florianpolis:
Editora da UFSC, 2011.

COSTA, Tuane de Oliveira; FREITAS, Raquel Coelho de. Povos indgenas


In: Unasul e o novo
constitucionalismo latino-americano. Curitiba: Editora CRV, 2013.

FERRAZ, Fernando Basto. A integrao sul-americana possvel? In:


A construo jurdica da UNASUL. CADEMARTORI, Daniela Mesquita
Leutchuk de; MORAES, Germana Oliveira et al (Org.) Florianpolis: Editora
da UFSC, 2011.

FREITAS, Raquel Coelho de; MORAES, Germana de Oliveira. O novo


constitucionalismo latino americano e o giro ecocntrico dos Andes: os
direitos de Pachamama e o bem-viver na Constituio do Equador (Sumak
Kawsay) e da Bolvia (Suma Qamaa). In: Unasul e o novo constitucionalismo
latino-americano. Curitiba: Editora CRV, 2013.

PASTOR, Roberto Viciano; DALMAU, Rubn Martnez. El nuevo


constitucionalismo latinoamericano: fundamentos para uma construccin
doctrinal. Revista General de Derecho Pblico Comparado, v. 9, 2011.

VASCONCELOS, Renato Barbosa de; MEIRELES, Gustavo Fernandes.


uma
anlise a partir do novo constitucionalismo latino-americano. In: Unasul e o
novo constitucionalismo latino-americano. Curitiba: Editora CRV, 2013.

UNNEBERG, Flvia Soares. O constitucionalismo repensado: do


neoconstitucionalismo ao novo constitucionalismo latino-americano. In: Unasul
e o novo constitucionalismo latino-americano. Curitiba: Editora CRV, 2013.

87
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

USO LEGAL DA FORA COMO INSTRUMENTO DE EFETIVAO


DOS DIREITOS HUMANOS

POLICE FORCE AS EFFECTIVE TOOL FOR HUMAN RIGTHS

gaBryela carlOs sales38


cinthia meneses maia39
leOnardO JOs PeixOtO leal40

Resumo

A presente pesquisa sobre atividade policial e direitos humanos de

crticas atividade policial no Brasil, ressaltando sempre o despreparo da polcia


e o excesso do uso de fora, muitas vezes com abuso. A atividade policial meio

muitos policiais ao invs de promoverem o respeito aos direitos humanos causam


uma verdadeira aberrao ao desrespeit-los no exerccio da atividade. Os exemplos
se multiplicam todos os dias na mera observao da vida cotidiana. Tamanha

supranacional, no sendo responsabilidade exclusiva de Estados soberanos que

amplo deste trabalho, assim, analisar o poder de polcia e o uso legal da fora na
atividade policial, como meio de garantia e promoo dos direitos humanos.

Palavras - Chave: Polcia; Atividade Policial; Direitos Humanos.

Abstract

This research on policing and human rights is important salutary.


Constantly news from newspapers and social analysts criticize the police activity
in Brazil, stressing always the unpreparedness of the police and the excessive use
of force, often with abuse. The police activity is an essential means for realization

38
Escriv da Polcia Civil CE. Graduada em Direito pela Universidade de Fortaleza.
Especializanda em Direito Pblico pelo Centro Universitrio Estcio do Cear.
39
Advogada. Graduada em Direito pela Faculdade 7 de Setembro.
40
Professor Orientador. Doutorando em Direito pela Universidade Federal do Cear UFC.
Professor da Universidade de Fortaleza- UNIFOR e do Centro Universitrio Estcio do Cear
Estcio/FIC. Vice-Presidente Nordeste da Federao dos Ps-Graduandos em Direito FEPODI.

88
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

promoting respect for human rights cause a real aberration to disrespect them in the
performance of the activity. The examples are multiplying every day in the mere
observation of everyday life. Such is the importance of the issue that the defense
of human rights has a supranational character, not being the sole responsibility
of sovereign states that may even be penalized for non-observance. The broad
objective of this work therefore is to analyze the power of police and legal use of
force in policing as a means of safeguarding and promoting human rights.

Keywords: Police; Police Activity; Human Rights.

INTRODUO

A atividade policial instrumento essencial do Estado democrtico de


Direito garantidor e promovedor dos direitos humanos, caracterizando-se, em

segurana pblica e da defesa dos direitos humanos. Entretanto, infelizmente,


o exerccio da atividade policial, bem como do poder de polcia a ela inerente,
causam verdadeiro desrespeito aos direitos humanos.
O poder de polcia corresponde ao poder da Administrao Pblica
de limitar direitos individuais em favor dos direitos coletivos, justamente na
inteno de salvaguardar precipuamente, dentre outros, os direitos humanos,
no entanto, recorrente so nos jornais e na observao do cotidiano, relatos
acerca de abuso da atividade policial com abordagens autoritrias a aes
desastrosas, algumas vezes como vtimas fatais inocentes. Tal realidade
causa um verdadeiro descrdito da polcia em relao sociedade, bem como
contribui para banalizao do desrespeito aos direitos humanos e a manuteno
dos abusos de policiais despreparados.
A defesa dos direitos humanos bem como sua efetivao tema
recorrente no atual estudo jurdico e social. O problema do desrespeito aos
direitos humanos, seja por indivduos seja pelo prprio Estado, bem como a falta
de efetivao de alguns direitos humanos, como direitos econmicos, sociais

inclusive tratados internacionais disciplinando a questo. Tem-se, ento, como


objetivo geral, a anlise do uso legal da fora pelas Instituies Policiais como
meio de efetivao dos Direitos Humanos.

USO LEGAL DA FORA NA ATIVIDADE POLICIAL

O uso da fora essencial atividade policial sendo, inclusive, um


dos atributos do poder de polcia a coercibilidade. Os rgos policiais utilizam

89
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

meios de fora letal e no letal, os primeiros cuidam de aes rotineiras da


polcia, enquanto os de fora letal s devem ser utilizados em casos extremos.
Dentre os meios de fora utilizados na atividade policial tem-se a fora fsica.
Os policiais so treinados de acordo com regras de defesa pessoal. Defesa
pessoal, segundo Ricardo Nakayama (2008, on line), corresponde a qualquer
tcnica ou reao utilizada para preservar a integridade fsica prpria ou de
terceiros.. Nesse sentido, a defesa pessoal utiliza-se de vrias tcnicas de luta,
artes marciais, bem como outros meios de defesa.
Para Pinto e Valrio (2002, p. 43), defesa pessoal : o conjunto de
movimentos e tcnicas de defesa e ataque, abstrados de uma ou mais estilos
de Artes Marciais, que objetivam promover a defesa pessoal prpria ou de
terceiros, conjugando, ao mximo, as potencialidades fsicas, cognitivas e
emocionais do agente. J para Costa (2006, p. 62), defesa pessoal consiste
em prevenir a agresso e controlar o(s) agressor(es), valendo-se de mtodos e
ferramentas estudadas, sem violncia e sem fora excessiva.
A defesa pessoal no o nico mtodo de fora no letal utilizado
pelos agentes policiais, variadas so as possibilidades de uso da fora. O uso
da fora pode ter incio com a presena fsica da polcia, o simples fato do

infrator. Pode tambm caracterizar o uso da fora a comunicao verbal, pelo

impondo ao indivduo a condio desejada. Afora isso outros fatores como

sobre o indivduo abordado. necessrio ter muita ateno antes de partir para

no compreenda a lngua portuguesa, por exemplo, bem como no de reagir

Vrios so os instrumentos que o policial pode valer-se no auxlio da


fora no letal tais como o cacetete, o spray de pimenta, algemas, bombas de
gs, dentre outros, devendo sempre haver o cuidado de guardar a proporo
entre a conduta e a represso. O problema a graduao da situao e o meio
utilizado, a escolha de como utilizar a fora depende diretamente do agente
policial e de sua perspiccia, assim, tem-se a atividade policial como difcil e
perigosa, pois, ao se expor em embates contra suspeitos e criminosos, o policial

O poder de polcia, inerente atividade policial, necessita ter um

90
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

deve nortear a atividade policial como um todo, principalmente no tocante ao


uso da fora. J demonstrou-se que a fora essencial para o bom cumprimento
da funo da polcia, entretanto, o maior problema est na aplicao dessa fora,
primeiramente na escolha em aplica-la ou no, e depois na intensidade em que

dever e o respeito aos limites legais e direitos fundamentais dos indivduos, sob
pena de se incorrer em excessos punveis pelo Estado.
O excesso na atividade policial no permitido, o uso legal da
fora trata-se de disciplina do currculo de formao policial, sendo clara
sua determinao de que a fora somente deve ser utilizada posteriormente
a meios e instrumentos mais brandos de forma a guardar proporcionalidade
entre a situao real e os meios para garantir o efetivo cumprimento da Lei.
(PASTOR et. al., 2008)
Entretanto, necessrio se faz observar em que condies tais decises
so tomadas. O embate com criminosos muitas vezes ocorrem em situaes
de estresse extremo, qualquer erro, por mnimo que seja, pode custar vidas de
inocentes e do prprio policial em ao, alm do conhecido descaso do Poder
Pblico com a policia. Diante desse quadro no de se estranhar o elevado
nmero de ocorrncias em que policiais so taxados de incompetentes, em que
chegam a cometer erros fatais como a morte de inocentes. No entanto, importa

repercusso miditica como em casos isolados de falhas.


Ademais, o policial como ser humano passvel de falhas, no
podendo ser ele colocado a um nvel de perfeio exigido to somente de
mquinas, no se deve execrar o erro na atividade policial mas sim o abuso,
a falta de comprometimento, a corrupo, recebimento de propinas, a falta
de condio de trabalho ofertadas pelo Estado, ou seja, os reais problemas da
polcia no Brasil.

CONCLUSO

Diante da atual estrutura da polcia no Brasil, os elevados ndices de

cidades, pode-se considerar como penosa a situao dos policiais e dos


cidados dependentes de uma polcia despreparada e com falta de equipamentos
necessrios ao cumprimento de seu trabalho.
Nesse sentido, urge a reestruturao das instituies policiais no
Brasil, sob pena da polcia no conseguir cumprir seu papel de promover a paz
social e o resguardo dos direitos humanos coletivos, bem como de no ter o

91
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

preparo necessrio para garantir os direitos humanos individuais no exerccio


de sua atividade. O bom domnio das tcnicas de defesa pessoal, no sentido de
ter o devido preparo para escolha da melhor ao a ser tomada, bem como de
utilizar a fora letal somente em ltimo caso demonstra-se como importante

policial depende diretamente das escolhas tomadas pelo agente da polcia, tanto
no sentido de reprimir de forma satisfatria condutas infratoras, como no de
resguardar a integridade e os direitos dos infratores e da coletividade.
O art. 5 da Constituio federal garante a todos os brasileiros e
residentes no pas o direito vida, entretanto, referido direito no se resume
to somente ao fato de estar vivo, de no ser morto pelo Estado, a prpria
Constituio e o sistema jurdico brasileiro buscam efetivar o direito vida,

resguardado, alm de trazer consigo o direito a vida digna e com qualidade.

garantidora do direito vida, no s no sentido de repelir crimes contra a vida,


resguardando o direito individual do cidado permanecer vivo, mas no sentido
de promover o bem estar social e a consequente qualidade de vida.

92
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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93
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIREITO HUMANO AO MEIO AMBIENTE: O PACTO DOS DIREITOS


ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS

HUMAN RIGHTS TO THE ENVIRONMENT: THE PACT OF THE ECONOMIC,


SOCIAL AND CULTURAL LAW

geni natlia sOuza amOrim


Graduada e Mestranda em Direito pela Universidade de Marlia
Unimar, advogada, bolsista CAPES
E-mail: natalia.s.amorim@gmail.com

OrientadOra: lvia gaigher BsiO camPellO


Doutora em Direito das Relaes Econmicas e Internacionais pela
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC/SP.
Professora da Universidade Federal do Mato Grosso do Sul UFMS.
E-mail: livia.gaigher@uol.com.br

Resumo

Os direitos humanos apresentam como caractersticas a inviolabilidade,


a atemporalidade e a universalidade. Seu reconhecimento resultado de um
processo marcado por lutas diretas ou indiretas para a limitao do poder
estabelecido em determinada sociedade, por meio do reconhecimento de
valores morais e ticos, em que cada momento histrico contribuiu com suas

em garantir a dignidade pessoa humana, e no apenas a indivduos ou classes

reinterpretados luz do princpio da solidariedade. Nesse contexto, o presente


trabalho tem como objetivo demonstrar como a proteo do meio ambiente
atua para concreo de um dos direitos do Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, qual seja, o direito sade.

Palavras - Chave: Direitos humanos; Meio ambiente; Pacto Internacional dos


Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.

Abstract

Human rights have as main characteristics the inviolability, the


timelessness and universality. Their recognition is the result of a process marked

94
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

by struggles for direct or indirect limitation of the established power in a given


society, by recognizing moral and ethical values, in which each historical
moment contributed with their circumstances and peculiarities. The right to the

the interest of the community in ensuring the dignity of the human person, and

and second dimensions, reinterpreted in the light of the solidarity principle. In


this context, this work aims to demonstrate how environmental protection acts
to concretion of the rights of the International Covenant on Economic, Social
and Cultural Rights, namely the right to health.

Keywords: Human Rights; Environment; International Covenant on Economic,


Social and Cultural Rights.

INTRODUO

Entender os direitos humanos essencial para que se compreenda o


fenmeno do Estado democrtico, cujo surgimento e evoluo sempre estiveram
relacionados com a interveno ou no interveno estatal na esfera privada
dos indivduos. Para que tais direitos fossem promovidos e garantidos formal e
materialmente, foram criados instrumentos internacionais, que por sua vez compem
sistemas universais e regionais. Dentre estes, se destaca o Pacto Internacional dos

n. 591 de 6 de Julho de 1992, no contexto de redemocratizao brasileira, com o


escopo de promover a dignidade humana e a justia social. O referido instrumento
faz previso do direito sade (art. 12), intimamente relacionado preservao do
meio ambiente. Somente aps estabelecer tal relao possvel propiciar a todos
uma existncia digna, o que atesta o carter de interdependncia entre os direitos e
valores humanos consagrados pela histria.

DESENVOLVIMENTO

Tanto direitos humanos como direitos fundamentais so


expresses que fazem referncia a um conjunto de direitos que compartilham o
mesmo objeto de proteo: a pessoa humana. Destinados a conferir dignidade
existncia humana, direitos humanos e direitos fundamentais, entretanto,

aplicao diferenciados. Os direitos humanos encontram-se consagrados em


tratados internacionais e, derivando da prpria natureza humana, apresentam
como caractersticas a inviolabilidade, a atemporalidade e a universalidade.

95
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

humana pela Constituio de um Estado, contextualizados histrica, poltica,


cultural e socialmente. Os direitos fundamentais, portanto, so direitos humanos
constitucionalizados. Utiliza-se, ento, o aspecto espacial como diferenciador.41
O reconhecimento dos direitos humanos foi conquistado pouco a pouco,

e peculiaridades, mas sempre marcado por lutas diretas ou indiretas para a limitao
do poder estabelecido em determinada sociedade, por meio do reconhecimento de
valores morais e ticos. Foi sendo construdo, assim, um corpo jurdico de normas
e instituies voltado proteo da dignidade da pessoa humana, processo que
Vladmir da Silveira e Maria Rocasolano denominam dinamognesis dos direitos
humanos42. De acordo com essas necessidades histricas, relacionadas dignidade
da pessoa humana, pode se falar em dimenses ou geraes dos direitos humanos,

necessidades bsicas ao ser humano, conforme o desenvolvimento do conhecimento


e da capacidade humana de raciocinar de forma justa.
Dentre as dimenses dos direitos humanos, destacam-se, para o
presente trabalho, os direitos de terceira dimenso, que surgiram de forma a
sintetizar os direitos de primeira e segunda dimenses - liberdade e igualdade,

o interesse da comunidade em garantir a dignidade todo o gnero humano,

Inspirados pelo princpio da solidariedade, tais direitos fazem referncia a temas


de carter difuso e global, que por isso afetam a todos, como por exemplo, o
meio ambiente.43
41
Vale trazer a lio de Sarlet: Em que pese sejam ambos os termos (direitos humanos e direitos
fundamentais) comumente utilizados como sinnimos, a explicao corriqueira e, diga-se de
passagem, procedente para a distino de que o termo direitos fundamentais se aplica para
aqueles direitos do ser humano reconhecidos e positivados na esfera do direito constitucional
positivo de determinado Estado, ao passo que a expresso direitos humanos guardaria relao com
os documentos de direito internacional, por referir-se quelas posies jurdicas que se reconhecem
ao ser humano como tal, independentemente de sua vinculao com determinada ordem
constitucional, e que, portanto, aspiram validade universal, para todos os povos e tempos, de tal
sorte que revelam um inequvoco carter supranacional (internacional) [...]. (SARLET, 2001, p.33)
42
Em sntese, o processo da dinamognesis do direito parte da existncia de um valor abstrato que,
quando sentido e torna-se valioso para a sociedade, normatizado e includo no ordenamento
jurdico, para que possa ento ser protegido e garantido pelo direito. (SILVEIRA; ROCASOLANO,
2010, p. 185). A ideia do processo dinamognico de criao de direitos, apresentada por Silveira
e Rocasolano, fortemente inspirada nas lies de Pablo Lucas Verd, que conceitua os direitos
humanos como expresso axiolgica e cultural do valor da dignidade humana (VERD, 1984).
43 Sobre a questo, aduz Lvia Gaigher Campello: Nessa perspectiva, se a liberdade o valor que
orienta os direitos de primeira gerao, como a igualdade para os direitos da segunda, os direitos

96
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

possvel dizer que o princpio da solidariedade, voltado busca


do desenvolvimento integral da dignidade de todas as pessoas, inspirou a

universalista, que encontra seu marco inicial na Carta das Naes Unidas, de 26
de junho de 1945, e na Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 10 de
dezembro de 1948. Sob uma tica positivista, a referida Declarao no possui,
por si s, fora jurdica vinculante, o que fez com que a ONU, na tentativa de
juridicizar 44 os direitos humanos, aprovasse e abrisse para assinaturas e adeses
o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC)
em 16 de dezembro de 1966. 45 O referido Pacto estabelece, sob forma de direitos
de natureza pragmtica, as condies econmicas, sociais e culturais necessrias
para que todos os seres humanos desfrutem de uma vida digna.
Dentre tais direitos, est o direito sade, previsto no Artigo 12 do
PIDESC, que impe aos Estados signatrios o reconhecimento da universalidade
do direito humano ao mais elevado nvel de sade fsica e mental. O Pacto
ainda apresenta a melhoria a todos os aspectos de higiene do Meio Ambiente

forma, ao aderir ao PIDESC, o Brasil se obrigou promoo do direito sade


dos indivduos, inclusive pela melhoria da higiene ambiental. (GREGORI,
2013. p. 202-211) Para alcanar tal concreo, contemplou com indiscutvel
oportunidade a temtica do meio ambiente, inserindo-o no ttulo relativo ordem
social.46 Esse reconhecimento no ordenamento interno eleva o meio ambiente
categoria de direito fundamental do homem, parte de um processo histrico
pelo qual a temtica ocupa posio cada vez mais enfatizada no catlogo de
prioridades da humanidade, uma tendncia que fundamenta a interveno do
Estado na economia e na sociedade em prol da sadia qualidade de vida.47

de terceira gerao tm como valor de referncia a solidariedade. So verdadeiros direitos de


solidariedade, que se justificam porque as aspiraes da humanidade, na busca de solues para
os problemas globais ou transfronteirios, s podem ser satisfeitas mediante um esprito solidrio
de sinergia, isto , de cooperao e sacrifcio coletivo. (CAMPELLO, 2013, p. 15-33)
44
Flvia Piovesan denomina tal processo de a Juridicizao dos direitos humanos da Declarao
Universal dos Direitos Humanos de 1948. (PIOVESAN, 2012, p. 226)
45
O Pacto foi incorporado ao ordenamento jurdico brasileiro pelo Decreto n 591 de 6 de julho de 1992.
46
Nos termos do Art. 193 da CRFB/88, a ordem social tem como base o primado do trabalho, e
como objetivo o bem-estar e a justia sociais.
47
Germana Parente Belchior analisa a proteo ao meio ambiente ao longo da evoluo do
Estado, desde o Estado Liberal, passando pela concepo utilitarista de meio ambiente no Estado
Social, que passou a sujeitar o direito de propriedade sua funo social, at chegar ao modelo
atual de Estado Democrtico de Direito, fundado na dignidade da pessoa humana. (BELCHIOR,
2011, pp. 67-84). Ver tambm a lio de Jos Joaquim Gomes Canotilho (CANOTILHO; LEITE,
2010, pp. 26-31).

97
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Alm da previso do artigo 225 da Constituio Federal de 1988,


que consagra o direito de todos geraes presentes e vindouras - a um meio
ambiente ecologicamente equilibrado, tem-se a contemplao da defesa do
meio ambiente como um dos princpios informadores da ordem econmica,
previsto no art. 170, inciso VI. Serve, desse modo, como um limitador ao
exerccio desenfreado da atividade econmica, possibilitando a interveno
estatal no sentido de impor sua compatibilizao com a proteo ambiental, por
meio do uso adequado dos recursos naturais.48

CONCLUSO

O reconhecimento dos direitos humanos sempre foi marcado por lutas


diretas ou indiretas para a limitao do poder estabelecido em determinada
sociedade, por meio do reconhecimento de valores morais e ticos. Assim,
construiu-se um corpo jurdico de normas e instituies, voltado proteo
da dignidade da pessoa humana. O Brasil, nessa tendncia, inseriu em sua
Lei Maior, a proteo de defesa do meio ambiente, consagrando o como um
direito de todos. Elevou os fundamentos da defesa do meio ambiente a nvel

determinando que a defesa e proteo do meio ambiente no devem ser


incumbncia apenas dos particulares de maneira individualizada, mas sim de
toda a coletividade. Desse modo, a proteo ambiental constitui um meio para
o alcance dos objetivos da ordem social, que traz entre seus direitos a sade,
esposado no Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
A Constituio trouxe ainda a defesa do meio ambiente como
princpio da ordem econmica, representando a inteno do legislador de
limitar e condicionar a atividade econmica pelas normas de defesa ambiental,
exigindo uma poltica de uso sustentvel dos recursos naturais. Essa posio
corrobora o conceito de desenvolvimento sustentvel, pelo qual se deve aliar
o aspecto econmico do crescimento aos aspectos social e ambiental, sempre

tutelar a vida humana.

48
Nesse diapaso, leciona Cristiane Derani: [...] a concretizao de uma qualidade de vida
satisfatria, capaz de atingir toda sociedade, est intrinsecamente relacionada ao modo de como
esta sociedade dispe da apreenso e transformao de seus recursos, ou seja, de como desenvolve
sua atividade econmica [...].(DERANI, 2001, p. 240).

98
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

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ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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100
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PROJETO EDUCAO EM DIREITOS HUMANOS: DIFUSO DAS PRTICAS


E SABERES PARA PROMOVER A EFICCIA DOS DIREITOS HUMANOS

AND PRACTICES TO PROMOTE THE EFFECTIVENESS OF THE HUMAN

ana Paula araJO de hOlanda


Doutoranda em Direito pela Universidade de Lisboa

tiagO amOrim nOgueira


Graduando em Direito pela Faculdade Farias Brito

Resumo

O Presente trabalho busca relatar o Projeto intitulado Educao em


Direitos Humanos, realizado pela Coordenadoria Especial de Polticas Pblicas
dos Direitos Humanos do Cear (COPDHCE), de acordo com as diretrizes do
Programa Nacional de Direitos Humanos - PNDH3 promoveu uma formao

Direitos Humanos em todas as 08 (oito) macrorregies do Cear, que abrangem


os 184 (cento e oitenta e quatro) municpios que compem o estado. A partir
dessa articulao, o projeto capacitou os atores sociais e conseguiu avaliar as

alm de difundir as boas prticas no Seminrio Estadual de Educao em Direitos


Humanos, que ocorreu em Fortaleza Cear no dia 08 de Agosto de 2014.

Abstract

This study deals with an analysis of the article by Valerio de Oliveira


Mazzuoli, which focuses on the famous trial of Criminal Case 470, initially
with 40 defendants subsequently with 32, and 3 defendants had jurisdiction by

or function to justify the preference of venue, however, because of the crimes


imputed to each of the components of the defendants action, it was understood
by connecting crimes, so the action was processed since begin in the Supreme
Court, the highest Court of the Brazilian Judiciary System. The retro-mentioned
article, entitled: Chance of condemnation of Brazil before the Inter-American
Human Rights Court for breaking the rule of double jurisdiction leads us

101
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

homeland Shipping to the possibility of violation of Human rights.

INTRODUO

O Projeto de Educao em Direitos Humanos um Projeto de


Educao e Cidadania, pautado no conceito que a difuso do conhecimento e a
formao cidad consistem em importantes ferramentas para instrumentalizar
a sociedade de um modo geral acerca dos seus direitos e deveres, formando

necessrias para a construo de uma sociedade justa e igualitria.


Neste sentido, o artigo 205 da Constituio Federal/88 estabelece que:

A educao, direito de todos e dever do Estado


e da famlia, ser promovida e incentivada com
a colaborao da sociedade, visando o pleno
desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o

trabalho (BRASIL, 2012, p. 84).

PROJETO EDUCAO EM DIREITOS HUMANOS: FORMAO E TRANS


MISSO DE SABERES

A partir de um levantamento realizado pela Coordenadoria Especial


de Polticas Pblicas dos Direitos Humanos do Estado do Cear, atentou-se
para a necessidade de se implementar um projeto de Educao que pudesse
abranger de maneira sistemtica, os 184 (cento e oitenta e quatro municpios)
que compem as 8 (oito) macrorregies do Estado do Cear, de forma a
garantir a capacitao dos atores sociais e da sociedade civil sobre as prticas e

de cada macrorregio. A proposta foi articulada e apresentou como bases


procedimentais os seguintes pontos:
Formao de sujeitos de direito, promovendo a
cidadania ativa e participante;
Envolvimento de diferentes atividades que
desenvolvam conhecimentos, atitudes, sentimentos e praticas sociais
de respeito aos Direitos Humanos;
Trabalhar os processos no nvel pessoal e social, tico
e poltico, cognitivo e celebrativo, o desenvolvimento da conscincia
da dignidade humana de cada pessoa;

102
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Trabalhar processos que utilizam metodologias


participativas e de construo coletiva, superando estratgias
pedaggicas meramente expositivas, que empregam pluralidade de
linguagens e materiais de apoio, orientao a mudanas de mentalidade,
atitudes e prticas individuais e coletivas;

Dentro dessa perspectiva, as aes formativas apresentaram dois


eixos centrais: formao e pesquisa. A formao contemplou as atividades que
objetivaram a ampliao dos conhecimentos dos agentes envolvidos acerca
do Plano Nacional em Direitos Humanos, bem como os conceitos de: direitos
humanos, democracia e cidadania;

E a socializao foi utilizada como forma de expresso, disseminao


e mobilizao para o desenvolvimento de prticas e aes de educao cidad.
As atividades de investigao foram realizadas com base na
metodologia de levantamento de dados. Os dados coletados pretendem subsidiar
a criao do Plano Estadual de Educao em Direitos Humanos do Cear.

Etapas do Projeto:

1 Etapa: Realizao de Visitas Institucionais de Articulao nas 08 (oito)


Macrorregies de Planejamento do Estado

As visitas objetivaram apresentar o Projeto Educao em Direitos

modo a garantir as contrapartidas necessrias para a realizao do projeto, bem

com a articulao das redes de parceiros locais.

2 Etapa: Seminrios Regionais de Direitos Humanos nas 08 (oito)

Os seminrios regionais buscaram contribuir para a formao de


diferentes atores sociais nas temticas relativas garantia dos direitos humanos
no Estado do Cear, alm de instrumentaliz-los para a criao dos Conselhos
Municipais de Direitos Humanos. Foram abertas 50 vagas por regio, os

contou com a carga horria de 16 horas aula.

103
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

: Realizao do Seminrio Estadual de Educao em Direitos Humanos

O Seminrio Estadual de Educao em Direitos Humanos aprofundou


os temas debatidos nos 08 (oito) seminrios regionais anteriores, garantindo
a troca de experincias e dos produtos de cada seminrio regional, alm de
articular a criao dos conselhos municipais de direitos humanos nos municpios
participantes. O pblico foi estimado em cerca de 400 (quatrocentas) pessoas e
a carga horria de 16 horas aula.

CONSIDERAES FINAIS

A experincia do Projeto Educao em Direitos Humanos consolidou


na prtica o entendimento que a difuso de boas prticas e a capacitao dos
atores sociais e da sociedade civil sobre seus Direitos contribuiu de maneira
efetiva para a garantia da cidadania, formao humanstica e o fortalecimento
dessas pessoas.
Nessa direo, Ferraz expressa:

Logo, evidencia-se, por si s, a necessidade, que


fundamental e bsica, de o cidado e reconhecer seus
direitos fundamentais e os deveres deles decorrentes,
de molde a poder exercit-los, exigir seu respeito e
cumprimento e eleger opes, perante a sociedade e o

los, seja diretamente, seja por intermdio de aes


construtivas (2013, p. 94).

Dessa forma, o Projeto Educao em Direitos Humanos se mostrou

Prticas de Direitos Humanos, promovendo a cidadania e mudando a realidade


de diversas pessoas em contexto local e Regional.

104
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

Donisete, et al. Educao jurdica. So Paulo: Saraiva, 2013.

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105
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

OS REFLEXOS DA INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS AO


REDOR DO GLOBO: O CASO TIMOR LESTE

THE CONSEQUENCES OF HUMAN RIGHTS AROUND THE GLOBE: THE


CASE EAST TIMOR

srgiO Pereira Braga49


zlia Prates aguiar50

Resumo

O objetivo desta pesquisa evidenciar o fenmeno conhecido como


internacionalizao dos direitos humanos e seu papel na reduo das desigualdades

Naes Unidas ONU para a promoo da paz mundial e o respeito aos direitos
humanos, tendo como foco principal as aes desenvolvidas no Timor Leste.

Palavras - Chave: Internacionalizao; Direitos Humanos; Organizao das


Naes Unidas.

Abstract

The objective of this research is to demonstrate the phenomenon


known as internationalization of human rights and their role in reducing global
inequalities, emphasizing the importance and contribution of the United Nations
- UN to promote world peace and respect for human rights , focusing mainly on
the actions undertaken in East Timor.

Keywords: Internationalization; Human Rights; The United Nations.

INTRODUO

Os direitos humanos tm sua origem em tempos remotos, mas sua


expanso pelo globo ocorreu devido a criao de organizaes internacionais
e que tm por objetivo garantir o respeito incondicional por todas as naes a
estes direitos inalienveis.

49
Advogado, Professor de Ensino Superior, Doutorando em Filosofia do Direito pela PUCSP,
Mestre em Direito pela Universidade Nove de Julho UNINOVE, Mestre em Administrao pelo
Centro Universitrio FECAP, membro efetivo da Comisso de Educao Jurdica da OAB/SP,
atualmente Diretor do Curso de Direito da Universidade Nove de Julho UNINOVE.
50
Graduanda e pesquisadora em Direito pela Universidade Nove de Julho.

106
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A internacionalizao dos direitos humanos foi a maneira pela qual a


Organizao das Naes Unidas expandiu o conceito de direitos humanos, de
forma legal e diplomtica, para que, em um futuro prximo, o respeito a esses
direitos pudesse ser imposto ainda que em face da soberania internacional.

resultaram em atividades diplomticas para a proteo dos direitos humanos,


sendo que na impossibilidade de se manter relaes amigveis entre os pases o
uso da fora a nica ferramenta restante.
O caso Timor Leste representa um excelente exemplo do alcance da
internacionalizao dos direitos humanos e da capacidade da Organizao

direitos humanos.

A ORIGEM DOS DIREITOS HUMANOS

Os direitos humanos surgiram com a prpria histria do homem. Eles


se caracterizam por serem direitos inerentes a todo e qualquer ser humano e
assegurados no plano internacional, por meio de Declaraes, Convenes e

a um ncleo existencial traduzido e sedimentado num perodo inserido no


contexto social, a partir da ideia de dignidade da pessoa humana51. Cumpre
registrar que os direitos humanos so diferentes dos direitos fundamentais e,
portanto, apresentam conceitos distintos.
Pode-se dizer que os direitos fundamentais so os direitos humanos
positivados numa Constituio. Os direitos fundamentais compreendem todos
os indivduos vinculados a um determinado Estado e nesse particular possuem
maior efetividade que os direitos humanos52.
Os direitos humanos possuem determinadas caractersticas essenciais
que os distinguem dos demais direitos. So elas: a historicidade, universalidade,
irrenunciabilidade, imprescritibilidade e limitabilidade.
Para Vladmir Oliveira da Silveira.

De forma generalizada, a sociedade entende direitos


humanos como o conjunto dos direitos essenciais
da pessoa humana e de sua dignidade. Na opinio

51
SILVEIRA, Vladmir Oliveira da & ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos Humanos
Conceitos, Significados e Funes. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 200.
52
Cf. PINHEIRO. Ana Carla. Direito Internacional e Direitos fundamentais.So Paulo: Atlas,
2001, p. 23

107
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

especial que seja diferente do contedo que esses


termos apresentam na linguagem comum53.

AS DIMENSES DOS DIREITOS HUMANOS

Os direitos humanos acompanham a evoluo do homem e conforme


esse vai se desenvolvendo vo surgindo novas facetas desses direitos, que so as
denominadas dimenses de direitos humanos. Pode-se denomin-las, tambm, de
geraes de direitos humanos, todavia, adota-se aqui a terminologia dimenso, pois
elas melhor exprimem a noo de facetas de um mesmo direito em sentido amplo.
J a denominao gerao pode erroneamente indicar a superao de um direito em

qual seja a diviso trigeracional dos direitos, embora ele admita a existncia de uma
quarta dimenso, sob a perspectiva da responsabilidade ou da tica.
Os direitos humanos de primeira dimenso ou direitos de liberdades
so direitos do indivduo em face do Estado. Eles prestigiam o homem
enquanto indivduo. Os direitos humanos de segunda dimenso tambm
denominados direitos sociais ou direitos positivos, demandam do ente estatal
para sua concretizao posturas positivas, ou seja, investimentos na criao e
implantao de polticas pblicas.54 A terceira dimenso de direitos humanos visa
a proteger no o indivduo em si, nem a coletividade, mas sim o prprio gnero
humano. Pode-se dizer que a terceira gerao emerge a partir do trmino da
Segunda Guerra Mundial e da Criao da ONU, reunindo os chamados direitos
de solidariedade os chamados direitos dos povos e dos indivduos, numa
perspectiva difusa55. H, ainda, uma quarta dimenso de direitos humanos que
englobaria os direitos relativos ao espao areo, biotica e o biodireito.

A INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS

A internacionalizao dos direitos humanos passa a ser algo mais


comum no mundo do ps-segunda guerra mundial. Os representantes de pases
53
SILVEIRA, Vladmir Oliveira da & ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos Humanos
Conceitos, Significados e Funes. So Paulo: Saraiva, 2010, pag. 101 a 102.
54
Cf. SILVA. Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional positivo. So Paulo: Malheiros,
24ed., 2005, p. 284.
55
SILVEIRA, Vladmir Oliveira da & ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos Humanos
Conceitos, Significados e Funes. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 43.

108
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

que, de alguma forma, se envolveram nas guerras foram capazes de constatar


que os direitos humanos deveriam ser algo de interesse mundial.
Em 1944 havia pases interessados em estender seus valores sociais e
culturais para todos os interessados, desde que chegassem a um ponto comum
que seria o mnimo para a subsistncia do homem. Esta conferncia ocorreu
em Bretton Woods, cidade do Estado de New Hampshire, localizado na regio
noroeste do pas, nos Estados Unidos da Amrica. O ato foi realizado no Hotel
Mount Washington, no ms de julho de 1944, e o evento se estendeu por vrias

acordo de Bretton Woods (Bretton Woods Agreement).

do ps-guerra era a proteo dos direitos que, at ento, haviam sido

profundamente sobre tais acontecimentos.

os direitos humanos de forma global, e no apenas dentro dos limites territoriais


dos Estados. Neste particular aspecto, importa ressaltar que a utilizao de

dos direitos humanos no plano internacional.

Essa organizao a Organizao das Naes Unidas (United Nations),


fundada em 26 de Junho de 1945 em So Francisco (San Francisco), Califrnia
(California), Estados Unidos da Amrica (Unites States of America).

OS REFLEXOS DA INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS


NOS CONFLITOS AO REDOR DO GLOBO

Como ressaltado no tpico anterior, a Declarao Universal dos

para a internacionalizao dos direitos humanos.


Nos dias de hoje, possvel constatar a existncia direitos mnimos
para que a pessoa possa viver com dignidade e que so, na medida do possvel,
assegurados pelos pases em seu conjunto normativo interno e, quando isso no
acontece, rgos internacionais entram em cena para garantir que os direitos
proclamados na Carta da ONU e da Declarao Universal dos Direitos do
Homem sejam garantidos a todas as pessoas do mundo.
A organizao que mais participa e se preocupa com a garantia
dos direitos humanos a ONU que atua como observadora da conservao
desses direitos.

109
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

desrespeito aos direitos humanos proclamados inalienveis, a organizao

garantido assim a segurana das pessoas direta ou indiretamente envolvidas nos

trouxe muitos benefcios a humanidade, pois hoje h rgos internacionais


preocupados com a proteo aos direitos humanos, tendo na Organizao das
Naes Unidas ONU, seu principal expoente.

A IMPORTNCIA DA INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS


EM RELAO AO CASO TIMOR LESTE E A PARTICIPAO DA ONU

O Timor Leste um pas situado na regio das ilhas indonsias, tendo


sido colnia portuguesa at sua independncia em 1975. Durante vrios anos o
pas enfrentou uma guerra civil e diversas tentativas de invaso de seu territrio
pelo pas vizinho, a Indonsia. Desde a invaso indonsia os timorenses sofreram

conhecido como o massacre de santa cruz, no qual, vrios jovens foram mortos
pelas foras indonsias. A partir da publicidade destes fatos, as organizaes
internacionais (ONU) passaram a dar mais ateno a causa.
Assim, com o apoio da ONU, os timorenses conseguiram alcanar a to

indonsia, era contra a imposio de mais um governo antidemocrtico e


desumano. Por inmeras vezes, a ONU, por meio de seus pases membros,
enviou ajuda humanitria ao Timor Leste, quais sejam, alimentos, remdios,
mdicos, garantindo dessa forma um mnimo de dignidade.

e tambm para os direitos humanos, na medida em que por fora da Resoluo


S/11915, os timorenses tiveram a oportunidade de receber o mnimo aceitvel
para a existncia humana; comida, remdios, atendimento bsico e gua.

CONCLUSO

das Naes Unidas e da Declarao Universal dos Direitos do Homem para a


internacionalizao dos direitos humanos.
Assim, o que se conclui que a criao da ONU levou a
internacionalizao dos direitos humanos, que culminou com a Declarao
Universal dos Direitos do Homem, que em ato contnuo colaborou diretamente

110
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

para o progresso e extenso do reconhecimento dos direitos humanos declarados


nas cartas e declaraes mencionadas acima.
Para demonstrar a atuao da ONU, com vistas a internacionalizao
dos direitos humanos, utilizou-se como exemplo a situao vivida pela
Repblica de Timor Leste, que foi colnia portuguesa durante sculos e que a
partir de sua primeira independncia foi invadida pelas foras Indonsias, sendo
que com o apoio da ONU conseguiu se livrar do julgo indonsio.

111
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

BIBLIOGRAFIA

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gout=true&startover=true acesso em 08/09/2013

112
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA FRATERNIDADE

CONSTITUTIONAL PRINCIPLE OF BROTHERHOOD

Jean eduardO aguiar caristina


ricardO hassOn sayeg

Resumo

Pretende-se, neste artigo, demonstrar que o superendividamento no


um fenmeno natural, mas uma consequncia da sociedade capitalista que
fomenta, por meio da publicidade e da concesso de crdito, uma compulso
pelo consumo, levando os indivduos a um estado de hiperconsumismo,
que, em diversas situaes, resulta no superendividamento. Prope-
se, a partir da leitura do capitalismo humanista, uma reflexo acerca da
aplicabilidade do princpio constitucional da fraternidade, como elemento
hbil e suficiente a conectar, balancear e tornar efetivas todas as dimenses
dos direitos humanos, mas especialmente no sentido de permitir que a regra
do art. 170 da Constituio Federal seja efetivada em meio aos homens,
humanizando o consumo e permitindo um novo olhar sobre a pessoa
superendividada.

Palavras - Chave: Consumismo Superendividamento Capitalismo Humanista

Abstract

It is intended in this paper to demonstrate that over-indebtedness


is not a natural phenomenon, but a consequence of capitalist society that
fosters, through advertising and lending a compulsion for consumption,
leading individuals to a state of hiperconsumption, that, in many situations,
resulting in over-indebtedness. It is proposed, from reading the humanistic
capitalism, a reflection on the applicability of the constitutional principle
of fraternity, as skilful and element sufficient to connect, balance and make
effective all dimensions of human rights, but especially to allow the rule of
art. 170 of the Federal Constitution to take effect among men, humanizing
consumption and allowing a new look at over-indebted person.

Keywords: Consumption Ober-Indebteness - Humanist Capitalism

113
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

RESUMO EXPANDIDO

Este resumo expandido trata do problema do superendividamento,


que consiste numa situao [...] em que o devedor se v impossibilitado,
de forma durvel ou estrutural, de pagar o conjunto das suas dvidas,
ou mesmo quando existe uma ameaa sria de que o no possa fazer no
momento em que elas se tornem exigveis (MARQUES: 2000, p. 2).
A proposta demonstrar que o superendividamento no pode ficar
circunscrito a um mero sinnimo de irresponsabilidade, j que consiste
em diversos fatores, dentre os quais a m distribuio de rendas e a
transformao do indivduo em instrumento de consumo em massa.
Segundo a doutrina [...] o endividamento assume uma dimenso
patolgica, com repercusses econmicas, psicolgicas e at mdicas,
quando o rendimento familiar no mais capaz de suportar o cumprimento
dos compromissos financeiros (LIMA e BERTONCELLO: 2010, p. 27).
O superendividamento algo ainda maior, bem mais destrutivo, capaz de
subtrair do indivduo o mnimo de dignidade.
O superendividamento admite diversas formas, tais como o ativo,
quando a situao ocasionada pelo consumismo excessivo; o passivo,
quando gerada em razo de situao para a qual o devedor no contribuiu,
a exemplo do desemprego, da doena e outros fatores; e, o patolgico, que
circunstancial doena, isto , o consumo um transtorno compulsivo e
no uma forma de vida.
Diversos fatores decorrentes do superendividamento atingem a
dignidade humana, tais como a inscrio do nome do devedor em rgos
de proteo ao crdito, a impossibilidade de serem mantidas as obrigaes
de consumo cotidianas e inerentes manuteno da vida familiar, a
impossibilidade de locomoo quando faltarem recursos para o transporte
e a impossibilidade, por qualquer razo, de obteno de meios para soluo
do problema, a exemplo da impossibilidade de obter um emprego que exija
do trabalhador o nome sem nenhum apontamento.
O olhar sobre o superendividamento no pode ser obnubilado
pelo preconceito e pelo prejulgamento da sociedade. H, sob o manto da
fraternidade, de se analisar o problema sob a tica do capitalismo, que
o regime econmico inevitvel, mas sem descurar do dever de pensar
de forma multidimensional os direitos humanos e a necessidade de serem
estabelecidas salvaguardas e mecanismos que permitam evitar e, ao mesmo
tempo, recuperar o superendividado, devolvendo-o ao mercado de consumo.
O capitalismo, segundo Ricardo Sayeg, o exerccio, ativo ou
passivo, de apropriao ou disposio, total ou parcial, do patrimnio privado

114
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

(SAYEG e BALERA: 2011, p. 147). O capitalismo uma deciso estatal,

Bresser-Pereira, no sentido de que no uma abstrao, uma economia de


mercado, mas um sistema econmico historicamente situado, sempre em

das quais se expressam e mudam as ideologias e as instituies (2010, p. 3).


O capitalismo humanista a um s tempo reconhece o capitalismo
como o modelo econmico vigente, aceitando a incidncia inevitvel
do direito natural subjetivo liberdade e propriedade, porm, sem
desconsiderar a incidncia do princpio constitucional da fraternidade,

da solidariedade que se espraia pelo ordenamento.


Ricardo Sayeg e Wagner Balera, que no campo doutrinrio
sintetizaram a filosofia humanista do direito econmico, consideram que
[...] esse humanismo no conduz ao socialismo econmico, muito menos
ao comunismo; pelo contrrio, como admitia So Toms de Aquino: a
propriedade privada tambm um direito natural (SAYEG e BALERA,
2011, p. 133), demonstrando, pois, a incidncia de todos os elementos,
positivos ou no, sob o fenmeno econmico.
Semelhante a opinio de Vladmir Oliveira da Silveira e Maria
Mendez Rocasolano, que demonstram que a ordem econmica est adstrita
ao ordenamento jurdico e, tambm, jungida efetivao do princpio da
dignidade da pessoa humana (SILVEIRA e ROCASOLANO: 2010, p. 54).
A garantia dos direitos humanos se perfaz com a concretizao
material do princpio da fraternidade, assim como na expresso solidariedade,

do princpio maior da fraternidade, segundo o esclio de Valdir Ferreira de


Oliveira Junior (2012, p. 70) e Ricardo Castilho (2009, p. 17).
Os direitos humanos no so de aplicao estanque ao
capitalismo, tampouco ao texto constitucional, mas inerente aplicao
multidimensional e concomitante de todos os elementos formadores da vida
poltica/jurdica da sociedade. A proposta de um capitalismo humanista
inclusiva, um vrtice que une todos os elementos pertencentes vida em
sociedade. esta unio de elementos que Ricardo Sayeg e Wagner Balera
denominam de humanismo antropofilaco, ou seja, [...] no teocntrico
e muito menos antropocntrico (2011, p. 103), mas a efetivao concreta e
material do texto constitucional em todas as engrenagens, tornando efetiva
a deciso poltica da sociedade de conviver simultaneamente sob a gide
do capitalismo, mas, tambm, da ordem econmica e jurdica e da garantia
dos direitos humanos multidimensionais.

115
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Este o esprito da sociedade fraterna: as individualidades devem


refletir elementos da comunho social e universal, a ponto de, os gros de
areia que so os indivduos, sedimentem uma sociedade em que todos se
considerem mais do que iguais, irmos, como bem ressalta Carlos Augusto

consanguinidade, laos entre parentes, designando a qualidade que liga


membros de uma mesma famlia56.
De acordo com Jean Baudrillard no h direito ao espao seno
a partir do momento em que j no existe espao para todos e em que o
espao e o silncio constituem o privilgio de uns quantos, custa dos
outros (1991, p. 57), sendo, portanto, somente pela via da fraternidade que
o capitalismo hedonista e individualista poder se adensar a outros itens
to ou mais importantes da vida humana.
A efetivao dos direitos humanos, neste sentir, objeto fulcral
a ser alcanado por todos os homens, e somente pelo esforo recproco de
comunho que o espao comum pode se tornar o lugar de convvio dos
homens, e no um campo de batalha pela satisfao do auto-interesse. O
superendividamento a negao do capitalismo inclusivo e humanista que
a doutrina do capitalismo humanista prope, por se tratar de uma distoro
da ordem econmica, j que consiste na aceitao de que a sociedade seja
formada por pessoas sem condies de representar, tampouco de serem
representadas, j que a condio de superendividamento transforma o
indivduo em passageiro de sua prpria vida.
Apesar de o superendividamento ter origem, por vezes, na
obteno irresponsvel de crdito, o resultado deste estado comum a
todas as formas, vez que o indivduo em situao de superendividamento
no consegue efetivar nenhum dos direitos humanos, dentre os quais, e em
especial, a liberdade, a igualdade e a propriedade.
A ideia de que a misria e a excluso so fruto das decises
individuais no aceitvel. Apesar de existir livre arbtrio, a deciso dos
indivduos que resultem em graves prejuzos sua pessoa no podem ser
simplesmente esquecidos e desconsiderados, numa espcie de deciso
consciente de abandono, pois mesmo os cados tm o direito de serem
levantados, e aos que podem faz-lo, o dever de ajudar, pois a regra mxima
do livre arbtrio no cada um arcar com as consequncias de seus atos,
mas cada qual arcar com a consequncia de todos os atos, solidariamente.

56
Disponvel em: <<http://www.portalciclo.com.br/downloads/artigos/direito/
CarlosMachado_AFraternidadeComoCategoriaJuridicoConstitucional.pdf>. Acesso em
11 out. 2013.

116
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Muito embora o modelo egosta e hedonista de mercado esteja se


proliferando, fruto de uma srie de decises polticas que se autodenominam
neoliberais, continua configurando uma distoro do mercado, tendente a
atrair um nmero cada vez maior para ambos os polos, isto , a concentrao
de riqueza de um lado, e de outro, cada vez maior, o nmero de pessoas
em situao de misria, que segundo Mohammad Yunus, resulta na [...]
negao efetiva de todos os direitos do homem, e no apenas na de um
pequeno nmero deles (2008, p. 22).
O superendividamento oriundo da explorao econmica dos
desfavorecidos, do consumismo miditico, da concesso irresponsvel de
crdito um ultraje dignidade humana, pois o indivduo nesta situao foi
destitudo de muitos outros elementos alm daqueles relativos sua sade
financeira. O prejuzo ao nome, honra, paz acarretaro, invariavelmente,
a negao de seus direitos naturais subjetivos, a ponto de a deficincia
econmica tornar-se a menor parte do problema.
Assim, a fraternidade parece ser o melhor mecanismo para se
estabelecer um firme liame que reconhea o dever de todos os agentes
econmicos pela manuteno financeira do mercado e de todos os homens
como parte deste grupo, e pela fraternidade que encontramos o caminho
para se reconhecerem os direitos humanos do outro, a ponto de se considerar
sua fome, como sendo a fome de todos; sua dor, como a dor de todos. No
h vencedores na economia, quando pelo caminho so deixadas as vtimas
do processo destrutivo (e nada criativo) da economia de dominao.
Afinal, mais cedo ou mais tarde haver tantos perdedores que os supostos
vencedores no tero mais com quem pelejar.
A fraternidade, enquanto sntese da proposta do capitalismo
humanista, demonstra ser o melhor caminho para a ponderao dos mais
diferentes interesses e conjugao das liberdades individuais, pois somente
por meio de um exerccio que proporcione igualdade de oportunidades
que as liberdades ho de ser exercidas com efetividade, preservando-se
o direito inato e subjetivo propriedade privada, devolvendo-se, assim, o
mnimo existencial s pessoas em condio de superendividamento.

117
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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120
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIREITOS HUMANOS E MEIO AMBIENTE CARCERRIO

HUMAN RIGHTS AND THE ENVIRONMENT PRISON

eritOn geraldO vieira57


OthOniel ceneceu ramOs JniOr58

Resumo

O presente artigo visa apresentar uma anlise das condies de vida


da populao carcerria brasileira e sua correlao com o direito de todos a um
meio ambiente equilibrado essencial para a sadia qualidade de vida. O ambiente
equilibrado estende-se tambm populao carcerria, sendo dever do Estado
observ-lo e garanti-lo nos diversos presdios espalhados pelo pas, na busca
de um ambiente salubre, reeducativo e ressocializador para os condenados.
Em funo disso, surge a necessidade de um estudo por meio de uma pesquisa
exploratria, acerca de uma melhoria das instalaes prisionais brasileiras,
embasando-se na defesa do direito humano a um ambiente propcio para a sadia
qualidade de vida dos presos.

Palavras - Chave: Direitos Humanos; Meio Ambiente Equilibrado; Populao


Carcerria.

Abstract

This article analyzes the conditions under which the prison population
in Brazil and its correlation living with right of everyone to a balanced
environment essential to a healthy quality of life. The balanced environment
extends to the prison population, it is the duty of the State watching him and
57
Mestrando em Direito Ambiental e Desenvolvimento Sustentvel pela Escola Superior
Dom Helder Cmara. Bolsista pela FAPEMIG. Especialista em Direito Pblico pelo Instituto
de Educao Continuada da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Graduado em
Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Integrante do Grupo de Pesquisa
Poluio e seus reflexos no impedimento da efetivao da sadia qualidade de vida estabelecida na
Constituio Brasileira de 1988. E-mail: eritonbh@yahoo.com.br.
58
Mestrando em Direito Ambiental e Desenvolvimento Sustentvel pela Escola Superior
Dom Helder Cmara. Especialista em Educao Matemtica pelo Centro Universitrio de Belo
Horizonte - UNI-BH. Graduado em Direito pelo Centro Universitrio de Belo Horizonte - UNI-
BH. Integrante do Grupo de Pesquisa Poluio e seus reflexos no impedimento da efetivao da
sadia qualidade de vida estabelecida na Constituio Brasileira de 1988. E-mail: othojunior@
yahoo.com.br.

121
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

assured him in various prisons the country, in search of a wholesome, re-


education and resocializing environment for those convicted. As a result, arises
the need for a study through an exploratory study about an improvement of
the Brazilian prison facilities, basing on the defense of the human right to an
environment conducive to a healthy quality of life of inmates.

Keywords: Human Rights; Balanced Environment; Prison Population.

INTRODUO

Os direitos atualmente conquistados pelos homens so, na maioria


deles, resultados de um trabalhoso processo realizado pelo Poder Legislativo.
Apesar de todo trabalho e tempo gastos com as formalidades exigidas para
a votao e a aprovao de leis, pode-se dizer que, em comparao com o
passado, houve uma evoluo no processo de aquisio de direitos, marcada
muitas das vezes por violentas lutas e batalhas sangrentas, passando a sociedade

Essas transformaes ajudaram o individuo e, consequentemente, a


sociedade a estabelecer regras, distribuir competncias e impor direitos, visando
sempre a busca constante por paz, justia e segurana, consubstanciados na
ideia inatingvel, mas sempre perseguida, do bem comum. Entretanto, apesar
dos histricos esforos empenhados pelo homem na busca do reconhecimento
de direitos provenientes de sua natureza, de sua essncia humana (direitos
humanos), a sociedade moderna tem muito a percorrer.
Atualmente, ainda possvel encontrar, principalmente, no Brasil,
prticas humanas intolerveis de desrespeito e agresso natureza humana
que precisam ser combatidas. A tortura, a fome, a violncia contra o corpo e a
mente, a escravido, a submisso do ser humano a condies subumanas, so
exemplos dessas prticas.
Tais agresses e desrespeitos aos seres humanos so hoje, diariamente

e mulheres que cumprem penas nos complexos penitencirios do Brasil,


compondo a famigerada populao carcerria desse pas. A submisso desses
seres humanos a um ambiente insalubre, prejudicial sade fsica e mental,
no producente e, portanto, incapaz de devolver sociedade o condenado
ressocializado, independentemente dos motivos que o levaram ao crcere,
caracteriza violao direta aos direitos humanos do homem.
Dessa forma, o presente estudo se prope a chamar a ateno para
a melhoria das instalaes prisionais brasileiras, embasando-se na defesa do
direito humano a um meio ambiente equilibrado e essencial qualidade de vida.

122
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DESENVOLVIMENTO

A CRFB/88, em seu art. 5, caput,


a lei e garante a qualquer pessoa, residente no Pas, a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
A igualdade estabelecida na Constituio deve ser interpretada como
sendo uma igualdade atribuda sem quaisquer requisitos a serem preenchidos ou
caractersticas a serem apreciadas, pois a expresso sem distino de qualquer

De modo semelhante, com a leitura do referido artigo, possvel


concluir acerca da impossibilidade de se violar os direitos humanos fundamentais,

limitao aos mesmos, estabelecidos pela prpria norma, ou declarados por


deciso judicial. No cenrio internacional, os artigos 1 e 2 da Declarao dos
Direitos Humanos (1948) trazem essa igualdade:

Artigo 1. Todas as pessoas nascem livres e iguais


em dignidade e direitos. So dotadas de razo e
conscincia e devem agir em relao umas s outras
com esprito de fraternidade.

Artigo2. Toda pessoa tem capacidade para gozar


os direitos e as liberdades estabelecidas nesta
Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja
de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica
ou de outra natureza, origem nacional ou social,
riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio.
(DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS
HUMANOS, 1948).

Entretanto, como se sabe, o direito aos direitos fundamentais pode


sofrer restries, e essas podem ser percebidas com o exemplo do individuo
submetido pena restritiva de liberdade, fato que restringe o exerccio do
direito fundamental liberdade.

fundamentais (tais como a liberdade e os direitos polticos), a populao


carcerria no est impedida de ter respeitados os demais direitos e garantias
no alcanados pela sentena ou abrangidos pela lei.

destinatrio da pena privativa de liberdade transitada em julgado, , tambm,

123
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ser humano. E o simples fato de possuir essa natureza, lhe dado o direito
vida e, mais do que isso, a vida com dignidade.
Apesar do ius puniendi estatal, ao Estado incumbe o dever
constitucional e legal de preservar a integridade fsica, moral e psquica dos
condenados. Nesse sentido, o art. 40 da Lei de Execuo Penal (LEP), impe
ao Estado (todas as autoridades) o respeito integridade fsica e moral dos
condenados, e tambm, dos presos provisrios.
Nesse contexto, observa-se que ao se falar em direito vida, deve-se ter
em mente que esse direito se relaciona com o direito ao meio ambiente equilibrado
e sadio, pois o direito vida compreende a paz e tambm o ambiente sadio.
A Lei de Execuo Penal informa no seu artigo primeiro, que o objetivo
da execuo penal tornar efetivas as disposies da sentena ou deciso
criminal, proporcionando condies para uma interao social do condenado de
forma harmnica. A LEP tambm prev, no seu artigo 10, a assistncia ao preso
como um dever do Estado que, visando preveno do crime e a orientao
do retorno do condenado vida em sociedade, prestar assistncia material,
sade, educacional e a outras assistncias, ao condenado.
Diferentemente do previsto na lei, a interao social harmnica e o
retorno efetivo do condenado vida social esto longe de serem cumpridos,
pois o sistema prisional brasileiro falho, suas penitencirias, local onde os
condenados cumprem suas penas, so precrias e no oferecem a mnima
possibilidade de ressocializao do condenado.
As condies subumanas em que os presos vivem em grande parte
dos presdios brasileiros j foram matria de documentrios exibidos em
vrios programas, fazendo com que a imagem do sistema carcerrio brasileiro,
segundo Felipe Mattos Monteiro e Gabriela Riberio Cardoso (2013, p.94), no

Para Macaulay, citado por Monteiro e Cardoso (2013, p. 101), as


condies de deteno so extremamente cruis, desumanas e degradantes e,
combinadas com a ausncia do Estado, levam a processos bastante complicados,
como as inmeras rebelies e ao aumento da capacidade estratgica do crime
organizado. Veja-se que a situao brasileira altamente preocupante e demonstra
o desleixo por parte dos mecanismos de segurana pblica com esses grupos sociais.
O ambiente de extrema deteriorao, no s das condies de infraestrutura, mas
da dignidade humana. (MONTEIRO; CARDOSO, 2013, p. 101).
Dessa forma, no restam dvidas de que o ambiente ao qual esto
submetidos os detentos, na maioria dos presdios brasileiros, no adequado

essencial sadia qualidade de vida, agredindo a CRFB/88 no seu art. 225.

124
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Considerando a natureza de direitos humanos, contida na norma


constitucional, a lei no pode e, portanto, no faz restrio para que o condenado
usufrua o direito fundamental ao meio ambiente equilibrado. Sendo assim, resta
demonstrar que o Poder Pblico, nos termos do art. 225 da CRFB/88, deve
garantir, tambm no crcere, o direito ao meio ambiente equilibrado, sadio,
favorvel ressocializao e ao cumprimento da pena, proporcionando ao
condenado o melhor retorno sociedade.

ambiente carcerrio parte tambm do princpio de que o condenado, destinatrio

vida, as vinte quatro horas do dia, dentro desse ambiente. No crcere, o condenado
estar sujeito aos vrios efeitos que, no sendo muito bem conduzidos, causam
molstias irreparveis a sua sade fsica e mental, sendo ento indispensvel tutela
ambiental do meio no qual o individuo preso est obrigado.
Portanto, o direito humano a um ambiente saudvel e essencial para
a sadia qualidade de vida devido ao preso, objetivando sempre, o melhor
cumprimento de sua pena.

CONCLUSO

Frente ao descaso do Estado em proporcionar populao carcerria


um local que respeite a sua condio humana e lhes proporcione, de fato,
uma possvel ressocializao, para, posteriormente, regressarem vida em
sociedade, ressurge os direitos humanos, manifestado no direito ambiental,
como uma alternativa para se exigir das autoridades brasileiras uma soluo
para tamanha desumanidade.
As condies degradantes que so impostas aos condenados
inviabilizam qualquer possibilidade ressocializadora, reeducativa daqueles que
esto cumprindo pena privativa de liberdade. Os presidirios, encarcerados em
locais indignos, so exemplos claros de violao ao princpio da dignidade da
pessoa humana e de outros direitos humanos consagrados.
Nesse cenrio, surge como mais uma alternativa ao direito na tentativa

(direitos humanos) que so, e de exigir do Estado o respeito e a efetivao


desses direitos, o Direito Ambiental.
O direito a um ambiente sadio e com a mnima qualidade de vida

ressocializar e reinserir o indivduo condenado, necessita-se que o cumprimento


de sua pena seja realizado em instalaes adequadas, que proporcionem o
mnimo de dignidade a um ser humano.

125
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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126
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A CONVENCIONALIZAO NO SISTEMA EUROPEU DE DIREITOS


HUMANOS: DIREITO PROVA

carlOs Walter marinhO camPOs netO59*


ernestO gOmes esteves netO 60**

Resumo

Pelo funcionamento do sistema europeu de proteo dos direitos


humanos, os modelos estatais de contraditrio penal passam a ver suas medidas
coercitivas sujeitas aos direitos positivados em tratados de direitos humanos,
inclusive no tocante aos mecanismos de produo de provas. A anlise da
jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Humanos permite entender de que
forma os princpios e dispositivos da Conveno de Roma conformam o direito
processual penal estatal, visando a harmonizao das garantias processuais

dos direitos humanos.

Palavras - Chave: Conveno Europeia de Direitos Humanos; Corte Europeia


de Direitos Humanos; direito prova; convencionalizao.

Abstract

By the activities of the European system of human rights protection,


state procedural criminal models come to see their coercive measures subjected
to human rights treaties, including in relation to mechanisms of production
of evidence. The analysis of the case law of the European Court of Human
Rights allows us to understand how the principles and provisions of the Rome
Convention conform the state procedural criminal law, aiming the harmonization
of criminal procedural safeguards at European level, in a truly practical example
of the expansive force of human rights.

Keywords: European Convention on Human Rights; European Court of Human


Rights; right to evidence; conventionalization.

59
Mestrando em Direito Internacional pela Universidade de So Paulo.
60
Mestrando em Direito Internacional pela Universidade de So Paulo.

127
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

O presente trabalho tem por objetivo apresentar a forma pela qual


o sistema europeu de proteo dos direitos humanos conforma os modelos
estatais de processo penal s garantias previstas na Conveno Europeia de
Direitos Humanos, particularmente no tocante ao direito prova, por meio
do processo denominado convencionalizao do direito penal. Para tanto,
fundamental a anlise da forma como a Corte Europeia de Direitos Humanos
trata condenaes oriundas dos diferentes Estados signatrios da Conveno,
proporcionando uma matriz internacionalista em prol da uniformizao dos
direitos fundamentais do acusado.

O SISTEMA EUROPEU DE PROTEO DE DIREITOS HUMANOS

No contexto de integrao europeia ps-Segunda Guerra Mundial,


o sistema europeu de proteo dos direitos humanos foi implementado com
a assinatura da Conveno para Proteo dos Direitos Humanos, em 4 de
novembro de 1950 em Roma. A Conveno, que passou a vigorar em 3 de
setembro de 1953, instituiu trs rgos: (i) a Comisso Europeia de Direitos
Humanos, (ii) o Comit dos Ministros do Conselho da Europa e (iii) a Corte
Europeia de Direitos Humanos.
A Corte Europeia de Direitos Humanos, sediada na cidade francesa de
Estrasburgo, o rgo incumbido de julgar as queixas relativas a violaes, por
um dos Estados-partes da Conveno de Roma, de direitos humanos previstos

admissibilidade e de mrito dos casos que lhe fossem apresentados, para ento
encaminh-los ou no Corte. Todavia, a entrada em vigor do Protocolo n.
11 Conveno de Roma, em 1 de novembro de 1998, reestruturou tal
mecanismo, dotando a prpria Corte de competncia para a realizao do
juzo de admissibilidade e de mrito dos casos que lhe fossem apresentados, e
consagrando o direito de petio de Estados, indivduos e mesmo Organizaes
No Governamentais e grupos de pessoas.
Pelo funcionamento do sistema europeu de proteo dos direitos
humanos, os modelos estatais de contraditrio penal passam a ver suas medidas
coercitivas sujeitas aos direitos positivados em tratados de direitos humanos.
Nesse sentido, a Conveno Europeia de Direitos do Homem e as decises
da Corte Europeia de Direitos do Homem impem limites ao processo penal
dos Estados signatrios da Conveno, inclusive no tocante aos mecanismos de
produo de provas por eles admitidos.

128
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O Art. 6 da Conveno traz previses referentes ao direito a um


processo equitativo, dentre as quais pode-se citar: o acesso justia; o exame
pblico e equitativo das causas; a independncia e a imparcialidade dos
tribunais; seu estabelecimento por lei; a publicidade das decises; a presuno
de inocncia; a informao quanto s acusaes sofridas; o tempo e os meios
necessrios para a preparao da defesa; a autodefesa, indicao de um defensor
inquirio das testemunhas de acusao
e convocao das testemunhas de defesa
central do direito prova.
Kathia Martin-Chenut e Fabia de Melo e Silva61 denominam
convencionalizao do direito penal, na medida em que se observa a
conformao dos sistemas jurdicos nacionais aos padres de garantias
processuais penais oferecidos pelos instrumentos internacionais. Para as
autoras, a atuao Corte Europeia de Direitos Humanos se assemelha mais
de uma corte constitucional europeia que do modelo tradicional de um tribunal
internacional clssico: ainda que a aplicao e interpretao do direito interno
pertenam s autoridades internas, o controle de convencionalidade acaba
consistindo em uma espcie de controle de constitucionalidade por ricochete
das leis nacionais, ao impor sua reviso pela justia constitucional interna.

A JURISPRUDNCIA DA CORTE EUROPEIA DE DIREITOS HUMANOS

A anlise da jurisprudncia da Corte Europeia permite entender de que


forma os princpios e dispositivos da Conveno de Roma conformam as regras
estatais de processo penal, visando a harmonizao das garantias processuais

O Caso Kostovski v. Pases Baixos, decidido em 1989, tratou


de condenao com base em declaraes prestadas a autoridades policiais
por testemunhas annimas, que assim permaneceram por alegado temor

inclusive na presena do advogado do ru, mas parte de suas perguntas foi

A Corte de Estrasburgo considerou que, em que pese o testemunho


annimo ser medida relevante num contexto de criminalidade organizada,
essa restrio no tinha preferncia sobre o direito do acusado de contestar os
depoimentos de acusao e inquirir as respectivas testemunhas. Assim no caso
61
Ver: MARTIN-CHENUT, Kathia; DE MELO E SILVA, Fbia. La constitutionnalisation/
conventionnalisation du droit de la preuve, in GIUDICELLI-DELAGE, Genevive (org.).
Lestransformations de ladministration de lapreuvepnale: Perspectives compares. Universit de
Paris I, 2006.

129
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

em questo, a justia holandesa haveria violado o direito da defesa de produzir


provas, nos termos do art. 6, 3, d, da Conveno.
J o Caso Ldi v. Sua, julgado em 1992, tratou de condenao com
base em interceptaes de telefnicas e nos relatrios de um agente policial

para a preservao de seu anonimato. A Corte entendeu que a interceptao


telefnica cumprira com os requisitos do art. 8, 2, da Conveno (previso

haviam violado a vida privada do acusado no sentido do dispositivo.


Todavia, mesmo levando em conta o legtimo interesse das autoridades

seria possvel encontrar um modo de dar ao acusado ou a seu representante a


oportunidade de questionar o agente ou ao menos de contestar seus relatrios ou
sua credibilidade. Como isso no foi feito de nenhuma maneira, a restrio ao
direito de defesa foi tal que acabou por impedir um julgamento justo, violando
os pargrafos 1 e 3 (d) do art. 6 da Conveno.
No Caso Schenk v. Sua (1988), a Corte tambm j havia tratado de
condenao com base em interceptaes telefnicas, mas dessa vez obtidas de
forma ilcita pela condenao. Contudo, avaliando o equilbrio entre as partes
e a equidade no processo, entendeu-se que houve o respeito aos princpios da
Conveno, embora com 4 votos dissidentes.
Por sua vez, o Caso Delta v. Frana (1990) tratou de condenao com
base exclusivamente em testemunhos prestados por agentes da polcia, em relao
aos quais, na opinio da Corte, tambm no foi dada oportunidade adequada e

foi condenada pela violao do art. 6, 1 e 3, d, da Conveno de Roma. A


deciso, contudo, ressalta que o juiz no est obrigado a aceitar todas os elementos
de prova propostos pelas partes - que podem ser rejeitados se forem considerados

que o direito do acusado de inquirio das testemunhas tambm no ilimitado,


estando a pertinncia de suas perguntas sujeita apreciao do tribunal.
J o Caso Briemont v. Blgica (1989), tratava de persecuo
penal baseada em acusaes formuladas pelo Prncipe, em que no houve a
oportunidade de confrontao entre as partes, tendo a Corte condenado o pas
pela violao do art. 6 da Conveno. No Caso Borges v. Blgica, a Corte
reconheceu o direito do acusado de se posicionar diante do ponto de vista da
acusao, razo pela qual sempre caberia a ele a ltima palavra.

130
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONSIDERAES FINAIS

A atuao da Corte Europeia de Direitos Humanos, se aproxima da


de uma corte constitucional europeia: ainda que a aplicao e interpretao do
direito interno pertenam s autoridades internas dos Estados, o controle de
convencionalidade impe limites aos mecanismos de produo de provas, na
forma como so concebidos nos ordenamentos estatais, e promovem, assim,
a harmonizao das garantias processuais penais, verdadeiro exemplo prtico
de atuao da fora expansiva dos direitos humanos, assegurando o equilbrio
entre o monoplio do direito de punir do Estado e o respeito dos direitos e
garantias individuais, segundo a matriz internacional.

131
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BADAR, Gustavo. Processo Penal. Rio de Janeiro: Elsevier, 2012.

CARVALHO RAMOS, Andr de. Processo Internacional de Direitos Humanos.


3 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria geral dos direitos humanos na ordem
internacional. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2014.

CASELA, Paulo Borba; ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G.


E. do. Manual de direito internacional pblico. 20 ed. So Paulo: Saraiva, 2012.

GOMES FILHO, Antnio Magalhes. Direito prova no processo penal. So


Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.

MARTIN-CHENUT, Kathia; DE MELO E SILVA, Fbia. La constitutionnali-


sation/conventionnalisation du droit de la preuve in GIUDICELLI-DELAGE,
Genevive (org.). Lestransformations de ladministration de la preuve pnale
- Perspectives compares. Universit de Paris I, 2006.

MENEZES, Wagner. Tribunais internacionais: jurisdio e competncia. So


Paulo: Saraiva, 2013.

132
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

GT DE DIREITOS FUNDAMENTAIS I

CONVERSANDO COM OS ADOLESCENTES: A FORMAO


CIDAD NA ESCOLA

TALKING WITH TEENAGER: CITIZENSHIP EDUCATION AT SCHOOL

ndia laguardia de lima (OrientadOra)


Francine Ohana cunha dias PiO
marina de araJO Ferreira ladeira
Resumo

A pesquisa apresentada tem por objetivo analisar, fundada na teoria

de participao e formao cidad de adolescentes no ambiente escolar. A

cidadania e alteridade na instituio, considerando a relao entre o aumento da

da escuta ativa e das redes sociais no processo de comunicao entre os atores


da instituio, por meio do estudo da experincia de escuta de adolescentes do
Colgio Tcnico da UFMG (COLTEC), realizadas pelos integrantes do NISCE

Palavras - Chave: Proteo integral. Redes Sociais. Formao cidad.

Abstract

This research has the purpose of discussing, considering the theory of


integral protection, the importance of dialogue to the concreteness of the right
of participation and civic education of teenagers in the school environment. The
relevance of this research is seen in the need to construct spaces of citizenship
and otherness/alterity in the institution considering the relationship between
increased diversity and bickering at school. To this end, the roles of active listening
and social networks in the process of communication between the actors of
the institution will be analyzed through the study of the experience of listening
to teenagers from Technical College, UFMG (COLTEC), performed by

Keywords : Integral Protection. Social Networks. Citizenship.

133
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONSIDERAES INICIAIS

internet, e com a crescente necessidade dos pais estarem inseridos no mercado


de trabalho, as crianas e os adolescentes esto cada vez mais vulnerveis
manipulao miditica. Como so atendidos e facilmente saciados em suas
arguies e desejos na internet, grandes instituies como famlia e escola perdem

diversos membros que compe a sociedade, alm de destacar o abismo que h


entre as geraes. Neste contexto, as escolas precisam se reinventar, estudando
maneiras para reduzir esse abismo. E nesse sentido que diversos dispositivos
legais como o Estatuto da Criana e do Adolescente e o Estatuto da Juventude
trazem consigo princpios e diretrizes que reiteram a ideia de formao cidad,

A presente pesquisa pretende analisar, por meio de uma investigao


jurdico-projetivo ou jurdico-prospectiva62, a experincia vivenciada pelo NISCE
Ncleo Integrado de Solu

das ideias de responsabilizao e alteridade no uso das redes sociais como


instrumentos de comunicao, participao e voz. Os principais marcos tericos
norteadores dessa pesquisa so: a concepo de educao como formao humana

sociolgico-pedaggica de Paulo Freire; e o conceito de subjetividade, central


para a compreenso dos processos educativos, sustentado pela teoria psicanaltica
de Jacques Lacan. Para alcanar as subjetividades no espao escolar, utilizamos
o dispositivo metodolgico da conversao, elaborado por Jacques Alain Miller,
guiado pela tica do desejo e da responsabilizao.

O DIREITO DE FORMAO: O RECONHECIMENTO DO ESPAO DE VOZ DE


CRIANAS E ADOLESCENTES

A Constituio Federal de 1988 reconhece, em seu artigo 205, o


direito universal educao, sendo dever do Estado e da famlia propiciar a
formao e o pleno desenvolvimento de crianas e adolescentes63, preparando-
os para o exerccio da cidadania. Neste contexto, a educao deve ser pautada,
62
Segundo GUSTIN e DIAS (2011, p. 29), parte de premissas e condies vigentes para detectar
tendncias futuras de determinado instituto jurdico ou de determinado campo normativo
especfico.
63
Para efeitos jurdicos considera-se adolescente o indivduo que possui entre doze e dezoito
anos, segundo o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90.

134
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

segundo o artigo 206 da Constituio, no reconhecimento e valorizao do


pluralismo de ideias e de concepes pedaggicas dentro das instituies de
ensino. Considerando o direito ao desenvolvimento pleno e a proteo integral,
o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) - Lei n 8.069/90 e o Estatuto
da Juventude (EJU) - Lei n 12.852/13 - trazem em seu corpo princpios e

A formao cidad aquela que esclarece os direitos e deveres de


cada cidado e dos entes federados, e, sobretudo preza pela construo de
indivduos autnomos, responsveis e que carregam consigo a alteridade.
O Estatuto da Juventude, diante disso, prev no inciso I do art. 2 um dos

social, a promoo da autonomia e emancipao dos jovens. A ideia de


participao - no sentido de envolver-se e incluir-se na vida social e poltica

tambm prevista no art. 4 caput do Estatuto da Juventude, que diz O jovem


tem direito participao social e poltica e na formulao, execuo e
avaliao das polticas pblicas de juventude. Tais dispositivos reconhecem
o espao de voz para que o adolescente possa trilhar um caminho que o leve

neste contexto que a educao, como pensada por Paulo Freire


(1996), deve respeitar a autonomia e a dignidade de cada um por meio do
reconhecimento do sujeito como imperativo tico. Somente quando h o
reconhecimento da autonomia que o sujeito tem a oportunidade de lidar com
a diferena, compreendendo-a e respeitando-a. A educao pautada no dilogo
estimula, portanto, a responsabillidade, a cooperao e a alteridade. Entretanto,
para que haja dilogo dentro das escolas preciso que adolescentes e educadores
reconheam seus modos de expresso, validando-se como interlocutores,
mesmo possuindo discursos e prticas distintos.

REDES SOCIAIS, CONFLITOS E CRISE ESCOLAR: O QUE OS ADOLESCENTES


TM A DIZER

Em face da necessidade de se dialogar com os adolescentes, faz-


se necessrio pensar em um dispositivo que consiga dar espao para a
palavra e para a escuta daqueles envolvidos no contexto escolar. Para tanto,
a multidisciplinaridade fundamental. pensando nisso que a psicologia,

educao as conversaes, que so espaos nos quais um grupo de pessoas se

135
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

forma, as conversaes acontecem sem um roteiro prvio, ou seja, so regidas

outros de modo que novas problemticas surjam. Elas evidenciam as diferentes


modalidades de respostas dos sujeitos diante da crise escolar, uma vez que

101). Al

ponto de vista do outro exposto e ouvido por todos. Elas tambm servem de
referncia para construo de um lugar onde a palavra ganha espao em uma
proposta que visa o dilogo. Assim, geraes que atualmente se vem distantes
umas das outras, podem se aproximar a partir da implicao de cada sujeito em
sua fala. Dessa forma, os professores podem construir junto aos alunos novas
formas de apropriao da mdia e das redes sociais, considerando que hoje esses
so alguns dos espaos legitimados pelos jovens para exporem sua subjetividade.

para contribuir para uma formao crtica dessa gerao frente lgica de
consumo vigente, desfazendo assim de imaginrios j cristalizados. A palavra
, portanto, aqui entendida como importante ferramenta para a construo da
noo de responsabilidade nas crianas e adolescentes.

CONFLITOS ESCOLARES

Neste contexto, a Faculdade de Direito da Universidade Federal de


Minas Gerais, por intermdio do Programa de Ensino, Pesquisa e Extenso

da Educao e da Cultura (MEC-PROEXT 2014) o Projeto Dilogo e


Alteridade: Ambiente escolar sustentvel. O projeto tem sido desenvolvido
em parceria com o COLTEC UFMG e tem por objetivo desenvolver, por

com base na participao democrtica dos membros da comunidade escolar.


Nesse espao de escuta, percebeu-se que a comunicao efetiva com os
adolescentes, que tinham muito a dizer, s foi possvel quando a equipe do
NISCE passou a falar a lngua deles. Isto , s foi possvel se aproximar,
dialogar e mobilizar aes conjuntas quando a equipe do Projeto deixou
de utilizar os formulrio e emails convencionais, e passou a escut-los
presencialmente e por meio do uso das redes sociais. Essa realidade evidencia

136
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Estatuto da Juventude, que valorize a necessidade de se promover a incluso


digital dos jovens, por meio do acesso s novas tecnologias de informao e
comunicao. (Lei n 12.852, 2013, art.27, II).
Um espao destinado conversao com os adolescentes e a
compreenso do modo e do meio pelo qual eles iro dizer uma forma de fazer
cumprir aquilo que a lei prev e, assim, garantir aos adolescentes os direitos
referidos, os quais se referem o art. 3 caput, do Estatuto da Criana e do
Adolescente: adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes
pessoa humana[]. Por meio do NISCE, o direito e a psicanlise, dentro
do contexto escolar, propem uma formao cidad e responsvel do sujeito
combatendo a noo de culpabilizao existente no sistema judicirio atual.
Alm de interrogar sua prpria responsabilidade, a criana ao fazer uso da
palavra, pode dizer de um desejo prprio, criando solues para os prprios

CONSIDERAES FINAIS

A responsabilizao e a formao cidad so diretrizes a serem


alcanas de acordo com os dispositivos jurdicos tal como o EJU e o ECA.
A multidisciplinaridade inserida no contexto escolar pode representar um
meio possvel de alcan-las, principalmente ao considerar que a psicologia
a partir das prticas de conversao entende que o uso da palavra um meio
de implicao do sujeito. A partir do relato do Ncleo Integrado de Soluo de

faam uso das ferramentas miditicas, principalmente das redes sociais, para
a aproximao entre as geraes, contribuindo assim, para a construo do
dilogo de forma criativa. Colaborar para a crtica e a responsabilizao desses
jovens, alm de ser uma forma de se exercer a cidadania, tambm um meio
para consolidao de direitos.

137
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

FARIA, Ludmilla Feres; NEVES, Libria. Crianas impelidas a serem


In: BRISSET, Fernanda Otoni;
SANTIAGO, Ana Lydia; MILLER, Judith (Org.) Crianas falam! e tm o que
dizer: experincias do CIEN no Brasil. Belo Horizonte: Scriptum, 2013.

FREIRE, Paulo. Pedagogia da Autonomia: Saberes Necessrios Prtica


Educativa. So Paulo, Editora Paz e Terra, 1996.

GUSTIN; Miracy Barbosa de Sousa; DIAS, Maria Tereza Fonseca. (Re)


pensando a pesquisa jurdica. 3.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2010.

NOGUEIRA, Cristina; MATTOS, Cristiana Pittela de; SILVA, Mnica Campos


2013. O uso singular da palavra inventa a medida. In: BRISSET, Fernanda
Otoni; SANTIAGO, Ana Lydia; MILLER, Judith (Org.) Crianas falam! e tm
o que dizer: experincias do CIEN no Brasil. Belo Horizonte: Scriptum, 2013.

138
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

VIABILIDADE DA SOLUO ADMINISTRATIVA

AVAILABILITY OF ADMINISTRATIVE SOLUTION


FOR HEALTH JUDICIALIZATION

raquel requena rachid

Resumo

Este trabalho aborda a imprescindibilidade da formulao de polticas


pblicas relacionadas promoo do direito sade, tendo em vista ser direito
constitucionalmente institudo como fundamental e, mesmo assim, padecer
de falta de articulao entre os poderes para sua implementao, sendo alvo
de ajuizamento de aes em massa s quais, na maioria das vezes, dado
provimento para condenar a Administrao Pblica prestao de tratamentos
mdicos ou entrega de medicamentos, sem que haja a devida instruo tcnica
do magistrado. Tal cenrio s contribui para a diminuio de recursos dos
entes federativos quanto ao planejamento de polticas. Dessa forma, mostra-se

satisfazer o pleito ou criar-lhe alternativas viveis.

Palavra - Chave: Direito Sade.

Abstract

This study points to the indispensable formulation of public policies related


to the Health Right promotion considering that it suffers from a lack of articulation

important cause for the population non treatment; this way, many individual lawsuits
are being purposed to get a decision from Judiciary Power, which, in the majority of the
opportunities, uphold the pretensions to condemn the Public Administration to provide
medical treatments or the drugs requested, without the due technical instruction. That
scenery just contributes to the reduction of federative entities resources regarding to
the public policies planning. Thus, treating the requests administratively is a very
effective way to solve health demands, moreover because it proposes to integrate
the federative powers to trained professionals with the capacity of satisfying the
solicitations or creating viable alternatives to the personal needs.

Keywords: Right to Health.

139
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

No que tange sua efetivao, pode-se dizer que a sade (AITH,


2007, p. 43) um dos temas mais debatidos nos ltimos anos por tratar de
questo reconhecida e constitucionalmente prevista como direito fundamental.
conveniente que se faa meno construo de Norberto Bobbio
(1992, p. 5) sobre tais direitos, os quais denomina-se fundamentais em virtude
de serem considerados bsicos para qualquer ser humano, independentemente

ordenamento jurdico. Para o autor, so direitos histricos, pois nascem de

Para que haja a possibilidade de implementao mxima desse direito,

tenham o condo de efetiv-los. A relao existente entre polticas pblicas e a


realizao de direitos, de maneira especial dos direitos sociais, por isso direta
(BUCCI, 1997, p. 90); por demandar prestaes positivas por parte do Estado.
Mesmo que sua efetivao plena seja alvo quase inalcanvel
(DALLARI, 1988, p.60), o direito sade est erigido em nossa regra
constitucional pela letra de seu art. 6, possuindo carter prestacional (art. 196
CF/88) e devendo ser garantido ao povo (DUARTE, 2012, p. 428), o qual tem a

ameaa ao texto da Constituio Federal dirigente de 1988.

judicializao meio adotado em massa nos ltimos anos atravs da propositura


de aes individuais. Sendo assim, a via administrativa constitui excelente opo.
Como o Poder Judicirio no pode afastar de sua apreciao qualquer
leso ou ameaa de leso a direito que lhe seja apresentada (art. 5, XXXV,
CF/88), mas nem sempre possui todo o arcabouo ftico e tcnico para
tanto, a referida proposta de tratamento administrativo resposta a inmeras
problemticas voltadas ao tema.

DESENVOLVIMENTO

A criao do SUS implicou em compartilhamento tanto das

federativos, ao contrrio do modelo anterior que atribua ao Ministrio da Sade


quase que exclusivamente as aes de promoo da sade e de preveno de
doenas. A partir dessa atribuio, a falta de integrao entre os poderes, bem

solues para problemas da sade, constitui causa de preocupao.

140
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Quanto aos avanos no pensamento das polticas pblicas necessrias


efetivao de direitos como a sade, importa destacar que a discusso
fomentada pela atuao jurisdicional qual alguns atribuem carter invasor
do princpio da separao dos poderes - determinou avanos que representaram
evoluo no pensamento das prprias polticas pblicas relacionadas ao tema.
A recepo dos medicamentos via Poder Judicirio foi e continua sendo fator de

levar a comunidade jurdica e a Administrao Pblica a se entenderem,


cooperando uma com a outra.
Mesmo a par de algumas incongruncias ajuizamento de inmeras
aes por advogados particulares, prescrio de drogas raras ainda no
incorporadas pelo SUS por mdicos no conveniados ao Sistema nico -
no difcil de imaginar a tendncia do magistrado concesso de pedidos
quando se coloca frente s alegaes de iminente perigo de morte, sem ter

de se eventualmente elaborar soluo anloga ao pedido formulado pelo


jurisdicionado com fundamento nas previses Sistema nico de Sade.
Temendo ser algoz de um paciente, caso no lhe proporcione o
mximo de condies vida, o julgador no concebe outra alternativa, seno
conceder a tutela para que seja possvel sua extenso; j a Administrao
Pblica, acaba no conseguindo planejar polticas coletivas consistentes
quando acumula condenaes.
Alinhar os vetores torna-se cada vez mais impostergvel; no mnimo,

trazida pela fragmentao no que tange ao dilogo poltico. Exemplo disso a


implantao bem sucedida, no Rio Grande do Norte, do Comit Interinstitucional
de Resoluo Administrativa de Demandas da Sade (CIRADS), o qual envolve
distintas esferas de poder em seu plano de atividades, o que corrobora de
maneira mais intensa para o dilogo entre as linhas de planejamento da sade,
para que seu acesso seja ampliado.
O CIRADS instrumento para a efetivao da sade fora do ambiente

Audincia Pblica realizada em 2009 pelo STF - projetada para ouvir o


depoimento de pessoas com experincia e autoridade relativamente ao SUS -
como referencial a ser adotado para a propagao de alternativa judicializao
em escala nacional.
Trata-se de experincia que comprovadamente melhorou o
atendimento sade e reduziu os ndices de judicializao a partir da adoo de

141
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

envolvendo a participao de vrios rgos pblicos com alguma parcela de


responsabilidade sobre o problema.
Implantado no Estado do Rio Grande do Norte atravs do Acordo de
Cooperao Tcnica, em 22.07.2009, o Comit Interinstitucional de Resoluo
Administrativa de Demandas da Sade composto pelos seguintes rgos:
Defensoria Pblica da Unio (DPU) no Estado do Rio Grande do Norte,
Procuradoria da Unio no Estado do Rio Grande do Norte, Procuradoria Geral
do Estado do Rio Grande do Norte, Procuradoria Geral do Municpio do Natal,
Secretaria do Estado da Sade Pblica e Secretaria Municipal de Sade do Natal.
Alm desses, integram o comit auxiliares tcnicos, eventuais ou permanentes
(farmacuticos, mdicos, juristas, psiclogos, assistentes sociais, servidores
pblicos da sade).

sobre as questes de sade entre os diversos entes pblicos envolvidos nas


demandas judiciais. O objetivo ltimo da iniciativa consiste em possibilitar
solues administrativas s potenciais aes judiciais; ou seja, tal modelo
prope-se a ser alternativa judicializao quando os pedidos tenham por
objeto a prestao de medicamentos e tratamentos mdicos.
O Comit atua fornecendo medicamentos ou tratamentos previstos
na lista do SUS queles que procuram o auxlio da DPU, por no terem
sido atendidos quanto s suas necessidades. Prope-se, ainda, a promover
conciliaes judiciais e sugestes de melhora do SUS, sendo que em todos os
casos as anlises procuram providenciar solues alternativas ao pedido mdico,
quanto esse no amparado pelas previses do Sistema nico de Sade.
Em 26.07.10 foi celebrado Aditivo ao Acordo, incluindo-se na

Ata de Reunio do CIRADS, de 03/05/12, menciona a possibilidade de difuso


do projeto nos outros estados da Federao em razo de o modelo pioneiro ter

de 50% (cinquenta por cento) dos casos analisados.


Considerando-se tanto a tendncia pela judicializao quanto seus

Estado de So Paulo, Juliana Yumi Yoshinaga, ao mencionar que o fornecimento


individualizado de medicamentos via Poder Judicirio pode facilmente conduzir
o sistema pblico de sade ao colapso (YOSHINAGA, 2011, p.5).
A funo do comit, ento, mostra-se clara ante o panorama traado:

indelvel, sem que cheguem s portas do Poder Judicirio, o qual, por muitas
razes acaba deferindo tantos pedidos quantos lhe sejam apresentados, sem

142
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

atividade conciliatria do Estado, um local para exerccio de concesses mtuas


que geram consentimento entre o Estado e o cidado.
Ademais, a atividade do CIRADS poderia ser, inclusive, aproveitada
intraprocessualmente, como forma de auxlio ao magistrado. H relatos da
submisso de casos ao CIRADS, casos em que o parecer desse rgo foi levado
em considerao para a soluo de problemticas levadas a juzo.

bem como a impostergvel efetivao da sade, elege-se a proposta at ento


comentada como auxlio s novas necessidades advindas da atual conjuntura.

CONSIDERAES FINAIS

Tal modelo mostra-se extremamente satisfatrio por no elidir a


atuao judiciria e nem a ela delegar responsabilidade exorbitante, ou seja,
corrobora com o equilbrio entre os poderes.
De acordo com a redao do art. 3, II, da Constituio Federal, o
desenvolvimento nacional objetivo fundamental da Repblica Federativa do
Brasil e, para o alcanar, imprescindvel a efetivao de direitos que garantam
ao corpo social o necessrio equilbrio, para que tenha condies de se projetar
em direo ao progresso.
O CIRADS um mecanismo voltado ao desenvolvimento; sua

considerada a concesso de remdios e tratamento mdicos, por viabilizar


solues muitas vezes mais prticas do que as judiciais, buscando sempre
a anlise do caso em todos os seus contornos. uma resposta altura das
reinterpretaes (FERNANDES, 2008, p.302) da vida social com vistas
releitura de padres.

143
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS:

AITH, Fernando.
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Administrativo, v. 253. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2010.

144
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

YOSHINAGA, Juliana Yumi.

para lidar com essa realidade. Revista Eletrnica sobre a Reforma do Estado,
n. 24, dezembro/janeiro/fevereiro 2011, Salvador, Bahia, Brasil, ISSN 1981-
1988, Instituto Brasileiro de Direito Pblico.

145
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

COLETIVO E CIDADANIA

MISTANSIA: A MATTER OF PUBLIC POLICY, COLLECTIVE RIGHT AND


CITIZENSHIP

antOniO JOs FrancO de sOuza PcegO64


Ticiani garBellini BarBOsa lima65
OrientadOr: seBastiO srgiO da silveira66

Resumo

A sade pblica integra os direitos sociais fundamentais de segunda


dimenso que implicam numa obrigatria prestao positiva por parte do
Estado, contudo h um descaso estatal com a questo que, ao longo do

residem na ausncia de polticas pblicas concretas na seara do saneamento


bsico em comunidades carentes, na contrao de mdicos, na construo de
leitos em hospitais etc. Os bitos ocorrem por falta de atendimento mdico,
ou so causados pela pobreza que assola algumas comunidades que vivem
em condies precrias, ou seja, as pessoas vm a ter uma morte miservel e
64
UNAERP - Mestrando em Direitos Coletivos e Cidadania pela Universidade de Ribeiro Preto
UNAERP. Especialista em Cincias Penais pela Universidade Anhanguera UNIDERP/REDE
LFG. Especialista em Direito Pblico pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais
PUC/MINAS. Professor de Graduao da FPU e de Ps-Graduao da Faculdade Pitgoras
de Uberlndia/MG. Juiz de Direito de Entrncia Final em Minas Gerais TJMG. E-mail:
antoniopecego@hotmail.com
65
UNAERP - Mestranda em Direitos Coletivos e Cidadania pela Universidade de Ribeiro
Preto/SP; Possui vnculo de pesquisa pela CAPES; Bacharela em Cincias Jurdicas e Sociais pela
Faculdade de Direito Laudo de Camargo - da UNAERP; Advogada inscrita na OAB/SP. E-mail:
ticiani@adv.oabsp.org.br
66
Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais Faculdade de Direito Laudo de Camargo - da
UNAERP; Mestre em Direito (subrea de Direito Processual Penal), pela Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo; Doutorado, na Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, na subrea
de Direito Processual Penal, concludo no ano de 2004; Ps doutoramento pela Faculdade de
Direito da Universidade de Coimbra - Portugal, na subrea de Direito Pblico, concludo no ano
de 2011; 8 Promotor de Justia de Ribeiro Preto, do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo;
Ex-Procurador do Estado de So Paulo; Professor Titular da Universidade de Ribeiro Preto, onde
Coordenador do Curso de Graduao e de Ps-Graduao em Direito; Professor Doutor do
Departamento de Direito Pblico da Faculdade de Direito de Ribeiro Preto, da Universidade
de So Paulo - FDRP-USP; Integrante do Comit Executivo Estadual, do Frum Nacional do
Judicirio para a sade, do Conselho Nacional de Justia - CNJ desde maro de 2011. E-mail:
sebastiao_silveira@hotmail.com

146
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

abordar esse problema que contamina a sociedade, as suas causas e possveis


solues em um Estado Democrtico e Social de Direito.

Palavras - Chave: Sade pblica; cidadania; mistansia.

Abstract

Public health incorporates the basic social rights of second dimension


involving positive on a mandatory provision by the state, however there is
a state neglect of the question that, over time, has been aggravated by failure

policies in harvest sanitation in poor communities, in the contraction of doctors,


construction of beds in hospitals etc. Deaths occur due to lack of medical care, or
are caused by poverty plaguing some communities living in precarious conditions,

named mistansia. This article aims to address this problem that infects society,
their causes and possible solutions in a democratic and social state of law.

Keywords: Public health; citizenship; mistansia.

INTRODUO

De longa data se noticia, com relativa frequncia, a morte de uma


pessoa na porta, corredor ou vo de entrada de um hospital, no quando de
sua entrada, mas sim por falta de leitos, mdicos e instalaes para o devido
atendimento mdico-hospitalar emergencial na rede pblica.
Com a criao/promulgao da Constituio-Cidad de 1988, a
cidadania se institucionalizou como um princpio fundamental do nosso Estado
Democrtico de Direito, mas sem mecanismos concretos de para materializar
essa cidadania tutelada. Passados 25 anos do novo Estado, constatamos que
ainda no alcanamos uma real democracia.
Essa ao nefasta do poder pblico se denomina por ser
uma morte prematura, miservel dos que vivem em precrias condies de vida
na sociedade, o que reclama uma releitura dos direitos sociais, como direitos
fundamentais que integram o catlogo da nossa Constituio Federal de 1988 e

Dessa forma, pretendemos abordar67 essas questes fundamentais e


apontar as possveis solues diante do caos da sade pblica no pas, fato
67
No de forma exaustiva como se reclama e este limitado espao no nos permite.

147
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pblico e notrio que, como direito coletivo e social fundamental que reclama

humana, princpio fundamental de um Estado Democrtico e Social de Direito,


bem como direito fundamental que serve de vetor para todos os demais direitos.

MISTANSIA E DIREITOS FUNDAMENTAIS

Mistansia tambm conhecida como eutansia social, a morte do


miservel por falta de assistncia (a vtima nem sequer ingressa no sistema de
sade ou ingressa e no recebe a assistncia devida)68, restringindo-se essa
ocorrncia s camadas mais carentes e necessitadas da sociedade, ou seja,
quelas mais vulnerveis socialmente que acabam por serem excludas do
contexto social por meio de uma morte prematura e miservel.
Ao se falar de morte indesejada, obrigatoriamente temos que abordar o

universal, cabendo ao Estado se abster de realizar condutas comissivas ou


omissivas que violem esse direito individual e promover aes que viabilizem
um bem-viver por meio de aes positivas nos direitos sociais.
No caso do direito sade, direito fundamental de segunda dimenso de
alcance individual e coletivo, qui universal, o Estado tem que, obrigatoriamente,
prestar esse direito social de forma satisfatria visando a minimizar as mazelas das
causas decorrentes da falta de saneamento bsico, de mdicos, leitos e atendimento
mdico-hospitalar digno, bem como de condies razoveis de moradia, todavia
ao longo dos anos s vem tratando dos efeitos e no das causas, porque essas
custam enganosamente menos ao longo do tempo aos cofres pblicos e tem um
maior efeito simblico positivo politicamente perante sociedade.
Para minimizar esse grave problema social da sade, bem como
atender parte desses direitos coletivos fundamentais, o legislador constituinte
originrio criou o Sistema nico de Sade (CF; art. 200) e estabeleceu a sua
competncia, vindo posteriormente, o legislador infraconstitucional, por meio
da Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 199069, disciplinar o seu funcionamento70.
68
GOMES, Luiz Flvio. Eutansia e o novo cdigo de tica mdica. Disponvel em: <http://ww3.lfg.
com.br/public_html/article.php?story=20091013112804143&mode=print>. Acesso em: 28 set 2012.
69
Lei n. 8.080/90 Dispe sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da
sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes e d outras providncias.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8080.htm>. Acesso em: 14 fev 2014.
70
Art. 3 Os nveis de sade expressam a organizao social e econmica do Pas, tendo a sade
como determinantes e condicionantes, entre outros, a alimentao, a moradia, o saneamento
bsico, o meio ambiente, o trabalho, a renda, a educao, a atividade fsica, o transporte, o lazer
e o acesso aos bens e servios essenciais. (Redao dada pela Lei n 12.864, de 2013). Pargrafo

148
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O sistema de regulao do SUS, aquele em que um paciente em risco


de vida necessita de transferncia para uma Unidade de Tratamento Intensivo
ou Centro de Tratamento Intensivo, tem se demonstrado seletivo de forma
discriminatria em face carncia de leitos disponveis, mas num nvel que se
aproxima da denominada eutansia social ou mistansia, uma vez que idosos
nessas condies so preteridos em detrimento dos mais jovens, o que causa
uma assimetria social por no ser esse atuar a exceo, mas sim a regra.
O implemento de polticas pblicas, meio pelo qual se pode

necessariamente gasto de recursos pblicos71 que so limitados e reclamam,


por parte do administrador, fazer as escolhas certas que priorizem o bem-estar
social e, assim, legitimem o seu atuar com um controle social.
O que no se pode mais admitir o descaso com a sade pblica

instalaes decentes e equipamento mdico-hospitalar apropriados e a contento


para atender a imensurvel camada de pessoas necessitadas de atendimento
mdico fornecido pelo Estado, que continuam a serem vtimas de interesses

sujeitos dos direitos sem poder72 que integram um processo de excluso


social, e porque no dizer, de higienizao social em que se agrava a excluso
do cidado da sociedade.

de concreo dos direitos coletivos e da dignidade da pessoa humana por


intermdio da promoo e tutela dos direitos fundamentais, utilizando-se o
administrado de mecanismos de controle social dos percentuais dos recursos
aplicados sade, conforme dispe o art. 198 da CF.

nico. Dizem respeito tambm sade as aes que, por fora do disposto no artigo anterior, se
destinam a garantir s pessoas e coletividade condies de bem-estar fsico, mental e social.
71
A questo dos recursos a serem aplicados na sade pode ser observada no 2 do art. 198
da Constituio Federal: Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede
regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as
seguintes diretrizes: (...) 2. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios aplicaro,
anualmente, em aes e servios pblicos de sade recursos mnimos derivados da aplicao
de percentuais calculados sobre: I no caso da Unio, na forma definida nos termos da lei
complementar prevista no 3; II no caso dos Estados e do Distrito Federal, o produto da
arrecadao dos impostos a que se refere o art. 155 e dos recursos de que tratam os arts. 157 e 159,
I, a, e inciso II, deduzidas as parcelas que forem transferidas aos respectivos Municpios; III no
caso dos Municpios e do Distrito Federal, o produto da arrecadao dos impostos que se refere o
art. 156 e dos recursos de que tratam os arts. 158 e 159, I, b e 3.
72
CAPELLA, Juan Ramn. Os cidados servos. Traduo de Ldio Rosa de Andrade e Tmis
Correia Soares. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1998, p. 147.

149
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONSIDERAES FINAIS

A sade pblica encontra-se num caos social h tempos, com o Estado se

reclamam um aprofundamento que este espao no permite, todavia fato que se


impe, passados 25 anos da denominada Constituio Cidad, uma releitura dos
princpios e direitos humanos fundamentais, porque no mais vivemos no sculo
XIX, mas sim num novo sculo em que os direitos coletivos ho de preponderar

democracia por meio de instrumentos que permitam a materializao da cidadania


que, assim, continua a ser tutelada ao invs de plena.
Faz-se necessrio um maior respeito ao direito fundamental e coletivo
sade pblica, fornecendo o Estado suporte necessrio a sua tutela social por
meios de polticas pblicas que tenham, na sua criao e gesto, a participao
efetiva da sociedade civil organizada por meio de audincias pblicas e outros
mecanismos, viabilizando um concreto e transparente controle social dessas
polticas do bem-estar coletivo e, em consequncia, a conquista de uma
cidadania plena pelo povo.
Sendo assim, uma gesto pblica mais transparente e participativa
mais responsvel e d mais legitimidade a atuao de um governo democrtico
perante a seus governados, permitindo um efetivo controle social que limite,

permite por fornecer meios que viabilizem uma cidadania plena em que os direitos
humanos individuais e coletivos, catalogados ou no como fundamentais na Lei
Maior, sejam efetivamente respeitados para se dar solidez aos fundamentos de
existncia e validade do nosso Estado Democrtico e Social de Direito.

150
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, direitos fundamentais


e controle das polticas pblicas. Revista Dilogo Jurdico. n 15, jan/fev/
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ccivil_03/Constituicao/Constitu iao_Compilado.htm>. Acesso em: 25 fev. 2014.

_______. Congresso Nacional. , de 19 de setembro de 1990. Dispe


as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade, a organizao
e o funcionamento dos servios correspondentes e d outras providncias.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8080.htm>. Acesso
em: 14 fev 2014.

CAPELLA, Juan Ramn. Traduo de Ldio Rosa de


Andrade e Tmis Correia Soares. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor,
1998.

GOMES, Luiz Flvio. Disponvel


em: <http://ww3.lfg.com.br/public_html/article.php?story=200910131128041
43&mode=print>. Acesso em: 28 set 2012.

LAFER, Celso.
So Paulo: Companhia das Letras, 1988.

PASSOS, J. J. Calmon. Cidadania Tutelada. In: FERREIRA, Luis Alexandre (org.).


Hermenutica, Cidadania e Direito. Campinas: Millennium, 2005, p. 1-44.

SARLET, Ingo Wolfgang.


11. ed. rev.
atual. So Paulo: Livraria do Advogado, 2012.

151
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O MNIMO EXISTENCIAL: O PRINCPIO DA RESERVA DO POSSVEL

AND RESERVE THE RIGHT TO HEALTH

Beatriz vessOni de mendOna


Graduada em Direito pela FEMA/Assis/SP, mestranda em Direito -
Empreendimentos Econmicos, Desenvolvimento e Mudana Social
pela UNIMAR/Marlia/SP, advogada, biavessoni@gmail.com

marcela andresa semeghini Pereira


Mestranda em Direito pela Universidade de Marlia.
Bacharel em Direito e Cincias Sociais.

Resumo

A pesquisa faz uma abordagem dos princpios de acesso sade,


principalmente do mnimo existencial e princpio da reserva do possvel,
levando-se a discusso e respeito sade, enquanto prestao prioritria que
deve ser cumprida pelo Estado. Destacou-se, dada a falta de cumprimento do
direito sade por parte do Estado brasileiro, a necessidade de interveno
do poder judicirio. Ficou demonstrado na pesquisa, que o princpio da
reserva do possvel no pode contrapor aos princpios e obrigaes devidas ao
Poder Pblico, dentre os quais, o dever de promover a efetividade da sade.
Em sntese, o objetivo do estudo foi direcionado s funes dos princpios
constitucionais, acesso sade e a sua aplicao jurdica, enquanto instrumento
de viabilizao do princpio da dignidade da pessoa humana, sistematizando
diversos princpios, de forma a compor e disciplinar a prpria aplicao do
referido princpio e a tomada de decises por parte do Poder Judicirio.

Palavras - Chave: direitos fundamentais, poltica pblica, mnimo existencial.

Abstract

The research is an approach to the principles of access to health,


especially the existential principle of minimum and possible reserves. Taking
and discussion about health provision as a priority that must be met by the

Brazilian government, the need for intervention of the judiciary. Demonstrated

152
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

in research that the principle of reserve for can not counter to the principles and
obligations owed to the Government, among which, the duty to promote the
effectiveness of health. In summary, the objective of the study was the functions
of constitutional principles, access to health and its legal implementation as
a means of enabling the principle of human dignity, systematizing a number
of principles in order to compose and regulate the proper application of this
principle and decision making by the judiciary.

Keywords: fundamental rights, public policy, existential minimum.

INTRODUO

O direito sade, assim como todos os direitos fundamentais, devem


ser garantidos pelo Estado, na qualidade de responsvel pela sua efetivao a
todos os cidados.
Todavia, por muitas vezes, tais direitos no so cumpridos de
forma adequada pelo poder pblico, acarretando severos danos aos cidados,

para proverem seus prprios tratamentos mdicos.


Entretanto, o direito sade direito fundamental do cidado,
constitucionalmente garantido e estabelecido como dever do Estado, conforme
prescreve o artigo 196, da Constituio Federal.

uma poltica adequada quanto ao fornecimento de medicamentos e tratamentos

adequados, torna a situao cada vez mais dramtica, exigindo-se, muitas


vezes, a interveno coercitiva do Poder Judicirio como aplicao da norma
constitucional.
Desta forma, o Poder Judicirio sofre um crescente nmero de aes

relacionados sade.
A presente pesquisa parte da anlise dos direitos fundamentais,

mnimo existencial e reserva do possvel e proporcionalidade.

sistema de sade pblica do pas, partindo da anlise dos seus principais pontos

153
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

nevrlgicos, sempre acompanhado de estudos jurisprudenciais, de modo a


viabilizar subsdios necessrios para que o cidado possa fazer valer, em face
do Estado, o seu direito fundamental sade.

DESENVOLVIMENTO

O artigo 198, da Constituio Federal, dispe que as aes e os servios


de sade constituem um sistema nico, integrado por uma rede regionalizada e

porm, descentralizado, posto que cada esfera de governo tem direo nica.
As atribuies do Sistema nico de Sade esto enumeradas no
artigo 200, da Constituio Federal, mas outras lhe podem ser conferidas por lei
ordinria, os servios executados pelo SUS, diretamente ou com a participao
complementar da iniciativa privada, sero organizados de formas regionalizadas
e hierarquizadas, em nveis de complexidade crescente, conforme preconiza o
artigo 8 da Lei n. 8.080/90.
A percepo de garantia e de direito fundamental do mnimo existencial
no depende de expressa previso contida em texto legal, para poder ser
reconhecida. J advm da percepo de vida e de dignidade da pessoa humana.
No caso elencado do Brasil, no existe previso constitucional
expressa da norma em texto constitucional da expresso de um direito geral
garantia do mnimo existencial. O que no se pode deixar de observar que se
encontra a garantia de uma existncia digna que consta do elenco de princpios
da ordem constitucional econmica (art. 170, caput), da nossa Consagrada
Constituio Federal,de 1988.

de quem os deve assegur-los por sua vez, no caso em estudo, a Unio, o Estado
e o Municpio.
O princpio do mnimo existencial est ligado pobreza absoluta,
assim compreendida, a que deve ser combatida pelo Estado, ao contrrio da
pobreza relativa, que depende da situao econmica do pas.
O mnimo existencial no possui locuo constitucional prpria,
devendo ser procurado na idia de liberdade, nos princpios da igualdade, do
devido processo legal, da livre iniciativa, nos direitos humanos, nas imunidades
e privilgios do cidado.
Portanto, o mnimo existencial a parcela mnima que cada pessoa
necessita para sobreviver, devendo ser garantido pelo Estado, atravs de
prestaes estatais positivas. O Estado, por sua vez, obtm os recursos
necessrios para garantir o mnimo existencial, atravs de tributos, na espcie

154
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

de impostos. Sem o mnimo existencial, no h que se falar em liberdade e


igualdade, pois a dignidade humana o alicerce e o ponto de partida para a
efetivao de qualquer direito fundamental.
O mnimo existencial deve ser assegurado a todo cidado, no de

e harmnicas, com a noo de Estado Democrtico de Direito.


A prestao dos servios de sade pelo Estado, com qualidade e

recursos destinados sade pblica. Contudo, ainda assim, so condenados a


custear medicamentos e ou tratamentos mdicos, alm de suas possibilidades.
J a idia central do princpio da reserva do possvel a destinao de
todo o possvel para atender os direitos fundamentais do indivduo, at o limite;
entretanto, com o intuito de evitar que se coloque em risco o oramento pblico.
No se trata, portanto, da negativa do Estado em cumprir os direitos, ou negar
direitos aos cidados, mas sim, de limitar o que no h condies de atender.
importante ressaltar que a entrega de medicamentos por deciso da
Justia compromete a distribuio do mesmo de forma gratuita e regular, j que os
governos precisam remanejar recursos vultosos para atender situaes isoladas.
Foi adotado o mtodo dedutivo e enquanto meios de pesquisa,
foram utilizadas obras jurdicas das reas de Direito Constitucional, Direitos

administrao pblica e sociologia principalmente, de forma a compor um


estudo multidisciplinar.

CONCLUSO

Em conformidade com os estudos relacionados, pode-se concluir


que a sade direito fundamental constitucionalmente garantido, de
forma que qualquer pessoa est legitimada a exigir, administrativa ou
judicialmente, do Estado, a efetivao deste direito fundamental social e
de aplicabilidade imediata.
Compete ao Estado a garantia do direito fundamental sade,

igualitrias.
A efetivao do direito sade pelo Estado se d por intermdio
do SUS Sistema nico de Sade, rgo este que descentralizado, com
competncias distintas e direes nicas em cada esfera de governo, tendo
como obrigao a promoo de atendimento integral comunidade.

155
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

custear tratamentos particulares ou atravs de planos de sade, so obrigadas a

muitas vezes espera de medicamento e tratamentos necessrios a serem


custeados pelo Estado, ferindo direito fundamental consagrado.
O princpio da reserva do possvel refere-se disponibilidade de
recursos materiais para cumprimento de eventual condenao do Poder Pblico
na prestao de assistncia farmacutica.
Por sua vez, o princpio do mnimo existencial est atrelado ao
princpio da dignidade humana e garante que a reserva do possvel somente

que proferir causar mais danos do que vantagens efetivao de direitos


fundamentais, no caso, o da sade, no podendo, desta forma, prevalecer a

Neste vrtice, o Poder Judicirio vem cumprindo o seu papel,


determinando a realizao de tais medidas pelo Estado, no sentido de
proporcionar tratamentos mdico-hospitalares, alm do fornecimento de
medicamentos s pessoas que deles necessitem.

156
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

CANOTILHO, J.J. Gomes. Constituio Dirigente e Vinculao do


2. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2001.

FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner. Direito Fundamental Sade-Parmetros


. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.

LENZA, Pedro. 15 ed.rev.atual.e


ampl. p 861.So Paulo: Saraiva,2011

SARLET, Ingo Wolfgang. 8. ed. Porto


Alegre: Livraria do Advogado, 2007. P.355

_______________. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na


2.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002.

STRECK, Luiz Lenio. Jurisdio Constitucional e Hermenutica Uma nova


2.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004.

TORRES, Ricardo Lobo. Tratado de Direito Constitucional, Financeiro,


. Vol.III. Rio de Janeiro: Renovar, 2005.

157
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

HEALTH AS A FUNDAMENTAL RIGHT AND YOUR JUDICIALIZATION

carla vieira vaz73


daniela Ferreira dias Batista74

Resumo

O presente texto pretende analisar o direito sade pela tica


dos direitos humanos, considerando que este, uma vez positivado no texto

o direito social sade, buscando demonstrar a problemtica dos direitos


fundamentais sociais previstos na Constituio em razo da sua concretizao,
ou seja, direitos em que o Estado assumiu a obrigao de concretiz-los, mas

bem como violando outros direitos mnimos existenciais, sendo assim surge

direitos fundamentais sociais, em especial o direito humano a alimentao.

Palavras Chave: Direito sade; direitos e garantias fundamentais;


judicializao.

Abstract

This article analyzes the right to health for human rights perspective,
considering that this once positivado the constitutional text becomes fundamental

demonstrate the concept of fundamental social rights under the Constitution


because of its implementation, ie, rights which the State undertook to achieve
73
Aluna do Programa de Mestrado em Direito do Centro Universitrio Eurpides de Marlia
UNIVEM.
Membro do Grupo de Pesquisa A interveno do Poder Pblico na vida do indivduo. Advogada,
especialista pela UEL Universidade Estadual de Londrina.
74
Aluna do Programa de Mestrado em Direito do Centro Universitrio Eurpides de Marlia
UNIVEM. Professora da disciplina de Direitos Difusos e Coletivos do Centro Universitrio
Eurpides de Marlia UNIVEM. Professora das disciplinas de Direito do Consumidor, Direito
Ambiental e Agrrio e Introduo ao Direito Pblico e Privado na Fundao Educacional
Miguel Mofarrej FIO (Faculdades Integradas de Ourinhos). Membro do Grupo de Pesquisa
A interveno do Poder Pblico na vida do indivduo. Realiza pesquisa na rea de Direito do
Consumidor. Advogada, especialista pela UEL Universidade Estadual de Londrina/PR.

158
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

them, but that does not become effective, ie remiss in ensuring these rights to

justice with scope to protect and implement the assurance of these fundamental
social rights, particularly the human right to food arises.

Keywords: Right to health; fundamental rights and guarantees; judicialization

INTRODUO

Um dos fundamentos do Estado brasileiro consiste em assegurar


aos seus cidados a sua dignidade como pessoa humana. Na verdade, pode-se

direitos bsicos e elementares, para que a pessoa no apenas tenha condies


de sobreviver, mas sim de ter uma vida digna, ou seja, que possa viver em
condies satisfatrias, devendo o Estado para tanto assegurar a todos os
direitos fundamentais elencados ou no na Carta Magna.
O tema citado gera uma grande discusso na esfera constitucional,
pois tratase do ativismo judicial no controle exercido pelo Poder Judicirio
sobre as polticas pblicas e sobre a existncia de limites a este controle. O

de direito baseado na garantia dos direitos fundamentais e direitos sociais.

relativas a polticas pblicas, especialmente em relao aos direitos sociais.


Neste contexto, o presente texto foi elaborado com o objetivo de favorecer

contedo essencial de um direito fundamental, a respeito da efetivao dos direitos


fundamentais sociais, em especial quando se trata do direito sade, que tratado
com direito fundamental, pois nota se que, a sociedade nem sempre dispe de

a necessidade da interveno do Judicirio no caso de omisses por parte daqueles.

O DOS DIREITOS SOCIAIS CONSTITUCIONAIS

A Sade considerada como bem intangvel mais precioso do ser


humano, deve receber a tutela protetiva estatal, porque se baseia em uma carac-
terstica indissocivel do direito vida com dignidade. Sendo assim, a ateno
Sade constitui um direito fundamental de todo cidado e um dever do Estado,
devendo estar plenamente integrada s polticas pblicas governamentais.

159
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A Constituio Federal de 1988 consagra como fundamento da


Repblica, em seu art. 1, inc. III, a Dignidade da Pessoa Humana. O Direito

pessoas, representa consequncia constitucional indissocivel do direito vida,


e a uma vida com dignidade.
Para Alexandre de Moraes em sua obra de Direito Constitucional

So direitos fundamentais do homem, caracterizando-


se como verdadeiras liberdades positivas, de

de Direito, tendo como qualidade a melhoria de

concretizao da igualdade social.

Ao abrigar o Direito Sade no texto constitucional, o Estado assume


como parte de seus deveres precpuos garantir que cada cidado brasileiro, sem
sacrifcio ou restrio dos demais direitos bsicos, que tenha acesso regular e
permanente aos medicamentos, tratamentos, tudo relacionado a sade para o
atendimento adequado das necessidades de cada um, sem desconsiderar aspectos
histricos, sociais e culturais da populao. Vislumbra-se em nosso pas o Sistema
nico de Sade que fornece tratamento s pessoas mais carentes, sem custo
e tambm sem efetividade na maioria dos casos urgentes, mas uma garantia
de amenizar a necessidade mdica bsica do cidado. Porm, de nada adianta

No entanto, quando h negatria por parte do estado para se efetivar


o direito sade, compreendido o direito de acesso aos locais de atendimento,
negar a existncia de dimenses posteriores de direitos fundamentais,
sobretudo negar uma das caractersticas fundamentais dos direitos humanos: a
universalidade. A sade considerada uma condio essencial dignidade da
pessoa humana, no entanto, cabe ao Estado, atravs das polticas pblicas e de
seus rgos, assegur-la como direito de todos os cidados. O direito sade
se consubstancia em um direito pblico subjetivo, exigindo do Estado atuao

E assim, por esse motivo, as aes e os servios de sade no Brasil,


so considerados de ordem pblica e devem estar sujeitos aos mecanismos
de controle social de uma democracia, para evitar eventuais abusos a esse

pblica, o Constituinte tambm deixou claro que o bem jurdico sade


prepondera no sistema jurdico brasileiro. (BRASIL, 1988)

160
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Com relao aos limites para garantir esse direito sade descreve
Norberto Bobbio que:
descendo do plano ideal para o real, uma coisa
falar dos direitos do homem, direitos sempre

argumentos convincentes, outra coisa garantir-lhes


uma proteo efetiva. Sobre isso, oportuna ainda
a seguinte considerao: medida que as pretenses
aumentam, a satisfao delas torna-se cada vez
mais difcil. Os direitos sociais so mais difceis
de proteger que os direitos de liberdade (BOBBIO,
Norberto. Op.cit.p.63).

Vale pontuar em relao aos direitos fundamentais sociais, a notria


necessidade da interveno estatal positiva direta, o que levou ao debate sobre o
carter programtico das normas referentes aos direitos sociais que ao contrrio
dos direitos de defesa e direitos individuais, a teoria clssica no sustentou sua
auto aplicabilidade.
A Judicializao do direito sade, que consiste no ato de buscar a
efetivao desse direito junto ao Poder Judicirio, ante as omisses dos demais
Poderes (Executivo e Legislativo), seja atravs do fornecimento de frmacos,
tratamento ou mesmo procedimento cirrgico, tem um notvel crescimento em
nosso pas, criando ainda mais debates na doutrina e jurisprudncia. O Poder

no cenrio poltico brasileiro. O Poder Judicirio, atualmente, tem revisto o


seu verdadeiro papel na sociedade, atuando de forma efetiva como garantidor
da Constituio Federal e possibilitando que direitos antes sufragados pela
Administrao Pblica venham a ser verdadeiramente efetivados. As decises

prevalncia dos interesses do Poder Executivo em detrimento dos demais Poderes.

CONSIDERAES FINAIS

como bem intangvel mais precioso do ser humano, deve receber a tutela
protetiva estatal, porque se baseia em uma caracterstica indissocivel do
direito vida com dignidade. Sendo assim, a ateno Sade constitui um
direito fundamental de todo cidado e um dever do Estado, devendo estar
plenamente integrada s polticas pblicas governamentais. Portanto, cabe ao

161
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Estado, por meio de polticas pblicas e de seus rgos, assegur-la como


direito de todos os cidados.
Urge ressaltar que, pelo fato de todos os cidados terem acesso sade,
muitas vezes no possuem condies para suprir todas as suas necessidades
bsicas para sua manuteno, faz-se necessrio, estabelecer a noo de que
possuem esse direito, ou seja, de receber tratamento com medicao, cirurgias,
SUS, e tudo mais relacionado a sade de maneira gratuita fornecidos pelo
Estado. A conjugao de esforos do poder pblico e da sociedade civil podem
ser satisfatrios no caso da concretizao do Direito sade.
Portanto, pela tica dos Direitos Humanos, nota se que o
desenvolvimento deve ser um processo centrado na pessoa humana, e sendo

das polticas pblicas orientadas conforme as realidades locais existentes. Por


isso, refora-se a necessidade de conhecimento dessas realidades e coerncia na
propositura de mecanismos satisfatrios.

162
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de


Estudios Constitucionales, 1993.

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judicial concernente a concretizao dos direitos fundamentais sociais

SCAFF,
Fernando Facury (Coord.). Rio de Janeiro: Renovar, 2007.

BARBOSA, Hlder Fbio Cabral. A efetivao e o custo dos direitos sociais: A


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BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 1999.

BOBBIO, Norberto. A
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BRASIL. Constituio, 1988

BREGA Filho, Vladimir. Direitos fundamentais na Constituio de 1988:


So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002.

CANOTILHO, J.J. GOMES. Direito Constitucional e teoria da Constituio.


3 edio, Coimbra:Editora Almedina, 1999.

COMPARATO, Fbio Konder. .


2 ed. So Paulo: Saraiva, 2001.

DIMOULIS Dimitri; MARTINS Leonardo. Teoria geral dos direitos


fundamentais. So Paulo: Ed. RT,2007.

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Paulo: Saraiva, 2010.

SARLET, Ingo Wolfgang. . Porto


Alegre: livraria do advogado, 2001.

163
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ASSISTNCIA SOCIAL PARA AS VTIMAS DE VIOLNCIA DOMSTICA

SOCIAL ASSISTANCE FOR VICTIMS OF DOMESTIC VIOLENCE

iana sOares de Oliveira Penna


isaBela maria marques theBaldi

Resumo

Ao estudar a violncia domstica, conclui-se que um dos fatores que


impedem que a vtima de romper com o ciclo de violncia a dependncia
econmica do companheiro. Observa-se que apesar de existirem previses
legais que determinem prestao de assistncia social as vtimas de violncia,
na prtica, faltam mecanismos em algumas situaes. Dessa forma, apesar de
existirem as medidas protetivas que buscam garantir a integridade fsica da

aps um estudo terico-jurdico, conclui-se que deve ser estabelecido como


compromisso estatal a prestao de um benefcio assistencial temporrio para

e iniciarem uma nova vida.

Palavras - Chave: Violncia Domstica. Assistncia Social. Dependncia


Financeira. Direitos Fundamentais.

Abstract

Studying domestic violence, it is concluded that one of the factors that


prevent the victim to break the cycle of violence is the economic dependence of the
companion. It is observed that although there are legal provisions stipulating the
provision of social assistance to victims of violence, in practice, missing mechanisms
in some situations. Thus, though there are protective measures that seek to ensure
the physical integrity of women, little is done by the legislature in health care. In this
scenario, after a theoretical and legal study, it is concluded that should be established

Keywords: Domestic Violence. Social Assistance. Financial dependence.


Fundamental Rights.

164
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

Infelizmente, a violncia domstica contra a mulher apresenta nmeros


alarmantes no Brasil, porm, esses nmeros muitas vezes no viram estatsticas,
pois as mulheres tm medo de denunciar, uma vez que temem por retaliaes,
aumento das agresses, ou ainda, buscam no expor o seu agressor. Observa-se
que uma das principais razes que levam a vtima a permanecer com o agressor,

companheiros e no vislumbram em curto prazo uma forma de se sustentarem


sem eles.
Nesse cenrio, o presente artigo busca investigar se existe por parte

assistencial para mulheres que vivenciam esta situao, como um instrumento


de proteo e promoo da dignidade humana.

VIOLNCIA DOMSTICA

A Constituio Federal de 1988, conhecida como Constituio


Cidad, possui como um de seus pilares a promoo da dignidade da pessoa
humana, assim, nossa Carta Magna preocupa-se com a proteo integral do
cidado e tambm da entidade familiar. O legislador constituinte determinou no
artigo 226, 8 que o Estado assegurar assistncia famlia na pessoa de cada
um de seus integrantes e ainda atribui ao Estado o dever de coibir a violncia

Atendendo aos objetivos elencados na Constituio Federal e ao


apelo popular, no ano de 2006 foi publicada a Lei n 11.340 , intitulada como

uma resposta poltica aos anseios sociais do que propriamente uma soluo
imediata para as vtimas de violncia domstica, pois esse tipo de agresso j era

e discusso do problema.

Mas no se pode negar que o advento da Lei Maria


da Penha trouxe a polmica da violncia domstica
tona, ampliou a discusso, criou novos mecanismos
legais de enfrentamento da violncia, conceituou e

165
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

contribuiu e pode contribuir muito para o combate


violncia domestica, embora no esteja livre de
crticas. (BERLINI, p.2, 2009)

A violncia contra a mulher pode ser fsica, caracterizada por ofensas


a integridade fsica e vida da mulher; violncia , quando a vtima
sofre ameaas, humilhaes, constrangimentos, perseguies e insultos;
violncia sexual, quando a sua autodeterminao corporal restringida;
violncia patrimonial, que caracteriza-se pela restrio aos bens, ou at mesmo
violncia moral, que implica em ofensas honra da mulher.

A lei Maria da Penha busca assegurar o direito


a integridade fsica, psquica , moral, sexual e
patrimonial da mulher, a partir de uma percepo de
que ela sujeito de direitos e no objeto de subjugao
e levando em conta os dados esclarecedores da
violncia contra a mulher, o que transforma o assunto
um caso de sade pblica e exige a elaborao de

esse dramtico quadro. (BIANCHINI E MAZZUOU,


p.382, 2009)

Penha, o Estado est buscando atender o preconizado na Carta Magna no tocante


a coibir a violncia nas relaes familiares, mas muito ainda h de ser feito no

O DEVER DE ASSISTNCIA

As mulheres vtimas de violncia domstica encontram na Lei


Maria da Penha um instrumento de defesa contra as agresses sofridas no

para propiciarem o suporte necessrio para essas vtimas, que muitas vezes

Dessa forma, surge a necessidade do Estado em propiciar essas mulheres


um benefcio assistencial temporrio que seja capaz de propiciar condies para
que a vtima de violncia seja capaz de passar por esse momento de transio.
A assistncia social est prevista no artigo 203 da Constituio Federal,
que preleciona que essa ser prestada a quem dela necessitar, independente de

166
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

contribuio seguridade social, e tem como um dos seus objetivos proteo

dignidade da pessoa humana, pilar da Carta Magna, seja garantida a todos.

Portanto, a assistncia social destinada a pessoas que


no possuam condies de manuteno prpria, como
forma de ampla realizao do princpio da dignidade
da pessoa humana. Independe de contribuio e tem,
como um de seus escopos, suprir eventuais lacunas
do sistema previdencirio. (SETTE, 2007, p. 68)

Deve-se destacar que toda e qualquer atividade estatal, seja no

princpio, que atua como estrutura dos direitos fundamentais previstos na


Constituio Federal.
Mihich (2012) disserta que os avanos proporcionados pela legislao

de sua renda em uma situao de violncia domstica. A prpria Lei Maria da


Penha prev em seu artigo 9 que a assistncia a mulher vtima de violncia
domstica deve ser prestada de forma articulada, o que inclui o cadastro dessa
vtima em programas assistenciais do governo federal, estadual e municipal.

Art. 9o 1o O juiz determinar, por prazo certo,


a incluso da mulher em situao de violncia
domstica e familiar no cadastro de programas
assistenciais do governo federal, estadual e
municipal.(BRASIL, 2006)(grifo nosso).

Outro texto normativo que tambm fundamenta o dever do Estado de

concesso de um benefcio eventual para cidados e famlias que se encontram


em situaes de vulnerabilidade. A previso legal para tanto, decorre do disposto
no artigo 22 caput da Lei n 8.742 de 1993, que dispe sobre a Organizao da
Assistncia Social, com redao dada pela Lei n 12.435 de 2011.

Art. 22. Entendem-se por benefcios eventuais as


provises suplementares e provisrias que integram
organicamente as garantias do Suas e so prestadas
aos cidados e s famlias em virtude de nascimento,
morte, e
de calamidade pblica.

167
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Observa-se que a Lei prev o pagamento do benefcio para aqueles


que estejam em situao de vulnerabilidade, e no h como negar que as vtimas
de violncia domstica que no possuem meios de subsistncia encontram-se

de vulnerabilidade e quais so as regras de concesso desse benefcio, o que

regida pelo princpio da legalidade, onde s pode ser feito aquilo que est
expressamente previsto em lei.
Demonstrada a pertinncia e a necessidade de regulamentao desse
benefcio assistencial, deve-se fazer meno ao Projeto de Lei n 433 de 2011
que busca, acertadamente, garantir as vtimas de violncia domstica um
benefcio assistencial
A aprovao do referido Projeto de Lei demonstra-se capaz de auxiliar
no processo de proteo a vtima de violncia domstica, pois ele proporciona

e assim recomearem vida.


Destaca-se que no trata de um benefcio de assistncia continuada,
pois o mesmo teria um prazo razovel estipulado e dever, assim como todo

O objetivo da concesso est justamente em promover oportunidades de


emancipao, e no o enriquecimento sem causa de parcela da sociedade.

CONCLUSO

A Constituio Federal estabelece como funo do Estado prestar

relaes. Porm, no so raros os casos de violncia domstica e romper este


ciclo um ato difcil por vrias razes, mas percebe-se frequentemente que a
dependncia econmica, sobretudo nas classes menos abastadas, um fator
impeditivo.
Essas mulheres, que dependem de seus companheiros, no podem
continuar a serem vtimas da violncia domstica por razes econmicas,
enquanto uma obrigao estatal a prestao de assistncia social. Dessa
forma, para que a mulher possa ter condies de se readaptar uma nova vida,

durante o perodo de tratamento e readaptao.

168
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BERLINI, Luciana. A Lei Maria da Penha no Cenrio da Violncia Domstica.


mbito Jurdico, v. 71, p. 12, 2009. Disponvel em: < http://www.ambito-
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BIANCHINI, Alice; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Lei de violncia


domstica e familiar contra mulher (Lei Maria da Penha): constitucionalidade
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ca: -
ponvel em: <http://www.ibdfam.org.br/_img/artigos/Pol%C3%ADticas%20
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MORAES, Maria Celina Bodin. Danos pessoa humana uma leitura civil-
Renovar. 3 tiragem. So Paulo: 2007.

SETTE, Andr Luiz Menezes Azeredo Sette.


Belo Horizonte: Mandamentos, 2007.

169
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIREITOS MNIMOS EXISTENCIAIS E ACESSO INFNCIA: PRINCPIOS E

DO BRASIL DE 1988

PRINCIPLES AND GROUNDS OF CONSTITUTION OF THE FEDERAL


REPUBLIC OF BRAZIL FROM 1988

daniela da silva Baldin


Especialista em Direito Processual Civil pela Faculdade
de Direito Damsio de Jesus (So Paulo/SP)
Bacharela em Direito pelo Centro Universitrio
de Votuporanga/SP - UNIFEV Advogada

Resumo

Pelo presente trabalho, constata-se que os direitos fundamentais


sociais relativos s crianas, que englobam o princpio da proteo integral
pelo Estado e por sua famlia, como, por exemplo, educao, sade, entre
outros, esto longe de sarem do papel. Para superar a teoria e construir-se uma
realidade condizente com os verdadeiros direitos das crianas, h a necessidade
de polticas pblicas voltadas para essa parcela da populao brasileira, alm
de demandar tempo, esforo e condies econmicas para a construo de

entre tantos outros, para um crescimento e desenvolvimento fsico, mental e


social sadio da criana.

Abstract

For the present study, it appears that fundamental social rights relating
to children, which include the principle of full protection by the state and your
family, for example, education, health, among others, are far from leaving the
paper. To overcome the theory and construct a consistent reality with the true
rights of children, there needs to focused on this portion of the Brazilian population
policies, and require time, effort and economic conditions for the construction of
decent situations for them. At the most, it turns out that existential rights do not
mean only the survival, but above all possible access to the most basic rights:

170
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

beyond life, leisure, professional, family life, among many others, for growth and
physical development, mental and social healthy child.

Palavras - Chave: Direitos Mnimos Existenciais; Mortalidade Infantil;


Princpio da Dignidade.

Keywords: MINIMUM RIGHTS EXISTENTIAL; INFANT MORTALITY;


PRINCIPLE OF DIGNITY.

INTRODUO

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 prev como


um de seus fundamentos da dignidade da pessoa humana. E a partir dela que
se pode extrair, a partir dos direitos da segunda gerao, o Estado Social de
Direito que, a partir de atitudes positivas, visa ao bem-estar social.

alguns desses direitos. Entre eles, est o direito do Estado intervir na sociedade
para garantir direitos mnimos para as crianas.

no Brasil ainda alta. Assim, forma-se o paradoxo: comemora-se ao atingir metas


de reduo de mortalidade infantil; de outra monta, sabe-se que muitas crianas

cultura, dignidade, respeito, liberdade, e convivncia familiar e comunitria.

BRASIL DE 1988

O constitucionalismo estrutura e organiza o Estado, na medida em

sociedade um mnimo de garantias.


O artigo 3 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil
estabelece que, dentre os seus objetivos fundamentais, tm-se a erradicao da
pobreza e marginalizao; reduo das desigualdades sociais e regionais; alm
da promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao.

A diferena bsica entre a concepo clssica do


liberalismo e a do Bem-Estar que, enquanto naquela
se trata to somente de colocar barreiras ao Estado,

171
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

positivas, aqui, sem deixar de manter as barreiras, se

sentia obrigado. A identidade bsica entre Estado de


Direito e Estado de Bem-Estar, por sua vez, reside em
que o segundo toma e mantm do primeiro o respeito
aos direitos individuais e sobre esta base que constri
seus prprios princpios (GORDILLO, 1977, p. 74
apud ARAUJO; NUNES JNIOR, 2012, p. 132).

A propsito, o artigo 1 menciona que um de seus fundamentos a


dignidade da pessoa humana. Assim, note-se que os Direitos Fundamentais,
modernamente, j no so enfocados de modo exclusivo como espcie
de direitos subjetivos, mas tambm como uma dimenso constitucional
(ARAUJO; NUNES JNIOR, 2012, p. 131).
Como consequncia, a prpria Carta Magna reservou o Ttulo VII para

trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social, proteo maternidade

um desdobramento da perspectiva de um Estado Social de Direito.


obrigao da famlia, sociedade e Estado assegurar criana o

dignidade, respeito, liberdade, e convivncia familiar e comunitria.


Ademais, o Estado necessita promover programas de assistncia
integral sade da criana. Cabe ao Estado garantir assistncia famlia para
cada um de seus membros, criando facetas para inibir a violncia dentro dela.

A Constituio Federal ainda revelou-se preocupada


com a situao dentro da famlia, especialmente
protegendo a criana e o adolescente da violncia

desintegrao da criana tem incio dentro da prpria


casa, quer por violncia sexual, quer por agresso
fsica, quer, ainda, por violncia moral. De qualquer
forma, dever do Estado desempenhar papel para
que isso seja evitado. A assistncia social deve atuar
nas reas crticas para que inexista violncia contra
a criana e o adolescente [...] (ARAUJO; NUNES
JNIOR, 2012, p. 558).

172
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O artigo 227 impe ao Estado, sociedade e famlia, que mantenham


a criana longe que qualquer forma de violncia, alm de assegur-la a uma
vida saudvel.
preciso deix-los livres de qualquer tipo de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

para viabilizar os ditames do caput do artigo, devem


ser traados programas que atendam aos seguintes
aspectos: proibio do trabalho infantil (menor de
16 anos art. 7, XXXIII); garantias de acesso ao
trabalhador adolescente escola; garantia de pleno e
formal conhecimento da atribuio do ato infracional,
igualdade na relao processual e defesa tcnica por

brevidade, excepcionalidade e respeito condio


peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da
aplicao de qualquer medida privativa da liberdade;

subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob a


forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou
abandonado; programas de preveno e atendimento
especializado criana e ao adolescente dependente

JNIOR, 2012, p. 559-560).

Vale lembrar que os direitos sociais enquadram-se nos direitos de


segunda dimenso, ou seja, reclamam do Estado uma exegese prestacional,
de minorao das desigualdades sociais. Dessa forma, a Constituio Social
intervm na realidade para fornecer um esquema de relaes sociais mais justo
e equilibrado. No s isso, os atos dos administradores pblicos devem ser
norteados por tal princpio, sendo bssola para a legislao infraconstitucional.

A MORTALIDADE INFANTIL VERSUS DIREITOS MNIMOS EXISTENCIAIS

Recentemente, foi publicada uma reportagem a respeito das taxas


de mortalidade infantil pesquisadas no Brasil pela Organizao das Naes
Unidas. Eis a informao:

173
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O Brasil atingiu a meta assumida no compromisso


Objetivos de Desenvolvimento do Milnio de reduzir
em dois teros os indicadores de mortalidade de
crianas de at 5 anos. O ndice, que era de 53,7
mortes por mil nascidos vivos em 1990, passou para
17,7 em 2011. Os nmeros integram o 5. Relatrio
Nacional de Acompanhamento, divulgado nesta
sexta-feira, 23, em Braslia (FORMENTI, 2014).

E tambm:

faixa entre um e quatro anos de idade. Atualmente, o


problema est concentrado sobretudo nos primeiros
27 dias de vida do beb, o perodo neonatal. Embora
o documento ressalte que o Brasil conseguiu cumprir
a meta frente de uma srie de pases, o texto admite
que o nvel de mortalidade at os cinco anos ainda
elevado. A desigualdade regional sofreu uma reduo,
no entanto, Norte e Nordeste ainda apresentam taxas
superiores a 20 bitos de crianas com menos de
cinco anos por mil nascidos vivos. Na Regio Sul,
so 13 por mil nascidos vivos (FORMENTI, 2014).

Pois bem, no nenhum motivo para comemorao. Embora o Brasil


tenha atingido a meta assumida perante rgos internacionais, est longe do

Repblica Federativa do Brasil de 1988 em proteg-las integralmente.

A Constituio de 1988 avana na proteo criana


e ao adolescente, estabelecendo diversos direitos
fundamentais. A proteo s crianas e aos adolescentes
reforada pela Conveno sobre os Direitos da
Criana e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente
(Lei n. 8.069/90) [...] (LENZA, 2009, p. 867).

do Estado, planejamento e empenho na realizao de tais princpios. Ou seja,

174
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

que metas a serem atingidas.


Apesar de se ter cumprido tal objetivo, de nada adianta estar-se vivo
em pssimas condies e qualidade de vida. O utpico Estado do Bem-Estar
no demanda somente sobreviver, mas sim, possuir sade, educao, lazer,

e comunitria.
Tudo isso para a criana se tornar, no futuro, um cidado digno do
que de direito. O seu crescimento e a sua formao mental para cidados que
o Brasil precisa depender de gastos em dinheiro e tempo com essa parcela da
populao, at porque, delas o futuro almejado.

CONSIDERAES FINAIS

So notrios os esforos que as polticas pblicas vm fazendo para


desenvolver o pas nas diversas facetas. Entretanto, sabe-se que as crianas so o
futuro da nao. No se podem comemorar as altas taxas de mortalidade infantil,
mesmo atingindo metas internacionais, enquanto direitos mnimos existenciais
destinados a elas vm sendo ignorados pelo Estado para muitas delas.
Ademais, o Estado de Bem-Estar necessita ultrapassar as barreiras da
utopia e, atravs de polticas pblicas adequadas e exigentes, a mdio ou longo
prazo, pode-se comemorar a taxa de mortalidade infantil zero, alm da proteo
integral por parte do Estado e da famlia que elas merecem.

175
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ARAUJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de


16. ed. So Paulo: Editora Verbatim, 2012.

FORMENTI, Lgia. Brasil cumpre meta da onu de reduzir mortalidade de


crianas de at 5 anos: pas, porm, no teve o mesmo sucesso no compromisso
de diminuir morte materna. Disponvel em <http://estadao.br.msn.com/ciencia/
brasil-cumpre-meta-da-onu-de-reduzir-mortalidade-de-crian%C3%A7as-de-
at%C3%A9-5-anos>. Acesso em: 02 de jun. 2014.

LENZA, Pedro. 13. ed. So Paulo:


Saraiva, 2009.

176
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O TERCEIRO SETOR, INSTRUMENTO DE APRIMORAMENTO E


CONSCIENTIZAO DA DEMOCRACIA

THE THIRD SECTOR, INSTRUMENT IMPROVEMENT AND


AWARENESS OF DEMOCRACY

vivian de almeida gregOri tOrres75

Resumo

O tema a ser tratado, em linhas gerais, diz respeito ao terceiro setor e

ampliao da participao do povo nas decises governamentais e nas esferas


dos Poderes Legislativo e Executivo, chegando a alcanar o Poder Judicirio,

encontra em descompasso com o cenrio poltico, uma vez que no se vislumbra


uma oposio efetiva no Brasil, restando ao cidado pouca oportunidade de

desequilbrio entre os Poderes do Estado, sendo que esse desarranjo pode


conduzir a um retrocesso democrtico.

Palavras - Chave: terceiro setor voto - democracia

Summary

The topic to be discussed, in general terms, refers to the third sector


and its ability to modify the quality of the vote and oppose the policy by

peoples participation in decisions government and the spheres of the legislative


and executive branches, reaching the Judiciary, bringing with it a rebalancing
75
Doutoranda em Direito do Estado pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
(USP). Mestre em Direito Poltico e Econmico pela Universidade Presbiteriana Mackenzie
(2007). Especialista em Direito Empresarial pela Universidade Presbiteriana Mackenzie (1999).
Graduada pela Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo (1993). Advogada. Scia
Fundadora da Gregori Caggiano Sociedade de Advogados. Fundadora e Diretora Financeira do
Instituto Gregori Caggiano. Relatora do IV Tribunal de tica e Disciplina da OAB/SP. Presidente
da Comisso de Propostas de Parcerias e Convnios Pblicos da OAB/SP. Membro do Conselho
Superior da CAPES. Coordenadora da Escola Superior da Advocacia - ESA, Sub-Seco So
Bernado do Campo (2007/2012).

177
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

improvement of Brazilian democracy, which is at odds with the political scene,


since no one sees an effective opposition in Brazil, leaving little opportunity

with the fact the clear imbalance between the branches of government, and this
breakdown may lead to a democratic setback.

Keywords: third sector vote - democracy

Na viso de Joaquim Falco, o sculo XX foi o tempo da


democratizao; foi tambm o sculo do terceiro setor ante a crescente
mobilizao e organizao da sociedade civil que desejava mais liberdade,
justia e participao na conduo de suas vidas, cidades e pases. a moderna
forma que os cidados encontraram para viver e sobreviver.76
O terceiro setor surge e se desenvolve em razo do processo de
reforma do Estado. A evoluo do modelo estatal correspondeu evoluo do
terceiro setor.77

do terceiro setor foi constituir uma forma de participao da sociedade


nas decises do Estado, especialmente em razo do questionamento social
com relao ao tamanho e qualidade do Estado, em razo da expanso e o
fortalecimento dos direitos humanos e direitos fundamentais.
A atual democracia brasileira representativa, pelo que os cidados
so representados no exerccio do governo pelos polticos. Os polticos, em
tese, deveriam representar a pluralidade de interesses sociais. Contudo, o que se
assiste, o oligoplio dos polticos na monopolizao do Estado, que buscam a
princpio defender interesses pessoais e no os interesses da coletividade.
Diante dessa falncia da forma de participar do Estado, por intermdio
dos polticos, a sociedade civil buscou meios alternativos de participao,
surgindo ento o terceiro setor como uma forma de democracia participativa.78

76
FALCO, Joaquim. Democracia, direito e terceiro setor. 2.ed. Rio de Janeiro: Editora Fundao
Getlio Vargas, 2006.
77
O crescente aumento das organizaes civis sem fins lucrativos e sua participao na gesto
pblica esto formando no cenrio mundial um importante setor, o qual est sendo chamado
de terceiro setor e que vem atuando juntamente com os governo e as empresas comerciais.
SANTOS, Antnio Silveira Ribeiro dos. Terceiro Setor. <http://www.aultimaarcadenoe.com.br/
terceirosetor.htm>
78
A questo participativa, sob as suas multifrias facetas, vem configurando um segmento que,
de forma mais aguda, hoje, reclama a ateno dos analistas, visando atingir prticas democrticas
mais sensveis idia pluralista e que de molde mais eficaz venham a privilegiar a possibilidade
de intervenincia dos mais diferentes setores do corpo social no plo da tomada das decises

178
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Um exemplo que se d nesse sentido so os empresrios que se

etc.; atravs deles o empresariado participa dos conselhos e do planejamento


governamental, busca interferir na alocao oramentria, na regulamentao
da economia e nos direitos trabalhistas. J a populao mais carente organizou-
se em torno de associaes, sindicatos e ONGs.

O terceiro setor basicamente uma iniciativa


do setor privado, seja empresarial, comunitrio
ou sindical. No visa nem o lucro, nem o poder.

pblico, como se costuma dizer. Esta aparente


ambigidade constitui sua razo de ser. Alis,
s ambigidade para aqueles que reduzem as
relaes sociais oposio entre o pblico e o
privado, entre o governo e a sociedade.79

Jos Bernardo Toro defende quatro posies quanto ao papel a ser


desempenhado pelo terceiro setor sendo eles o de contribuir para a construo do
projeto de uma nao, auxiliar na formao e fortalecimento do comportamento
cidado e da cultura democrtica, colaborar com a reinstitucionalizao do

da diversidade social possam competir e circular em igualdade de condies.80

para a informao e formao da cidadania, tendo como foco a melhoria da


qualidade do voto para depurao da qualidade dos integrantes dos Poderes
Legislativo e Executivo, de tal forma a reequilibrar os Poderes do Estado, bem
como oferecer oposio na poltica e tornar a democracia algo efetivo.
Atualmente preocupao constante nos meios acadmicos a discusso
quanto ao desequilbrio entre os Poderes do Estado e a oposio quase inexistente,

polticas. CAGGIANO, Monica Herman Salem. Oposio na Poltica: proposta para uma
rearquitetura da democracia. So Paulo: Editora Angelotti Ltda, 1995, p. 7.
79
FALCO, Joaquim. Democracia, direito e terceiro setor. 2.ed. Rio de Janeiro: Editora Fundao
Getlio Vargas, 2006. p. 119.
80
IOSCHPE, Evelyn Berg (Org). 3 Setor: desenvolvimento social sustentado. Rio de Janeiro: Paz e
Terra. 2005. Artigo O papel do terceiro setor em sociedades de baixa participao. Jos Bernardo
Toro, p. 35-40.

179
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

corrupto, um Legislativo encolhido e uma oposio fraca.


Uma das formas de recalibrar os Poderes seria fazendo-os voltar a
funcionar em sua plenitude, reestabelecendo o sistema de freios e contra pesos
proposto por Montesquieu. Quanto oposio, tarefa a cargo dos partidos
polticos que hoje se mostram apticos, esses devero ser substitudos por uma

Em grande parte a torpeza dos partidos polticos e dos Poderes


Executivo e Legislativo decorrente da baixa qualidade e comprometimento
dos polticos que esto frente desses.
No caso brasileiro, uma democracia representativa, o Legislativo e o
Executivo tem seus cargos preenchidos por intermdio de eleies regulares,
livres e diretas, cabendo portanto ao povo a escolha dos membros que ocuparo
as cadeiras do Executivo e Legislativo, tendo os indivduos a oportunidade, de
tempos em tempos, de determinar a qualidade e comprometimento desses Poderes.
No obstante o poder do povo em escolher seus representantes, esse o
faz de forma aleatria em razo da falta de informao e formao de cidadania.
Tal situao agravada pelo fato de que a educao cidad, especialmente a
eleitoral, obrigao do Estado em primeiro plano e dos partidos polticos em
segundo plano, porm esses no tem interesse em mudar o status quo, garantindo

sem oferecer oposio.


Conclui-se que com a depurao do voto, consequentemente ter-
se- a depurao dos Poderes Executivo e Legislativo, que na medida em que
atuarem como devem, automaticamente conduziro o Poder Judicirio ao seu

conscientizao e a organizao pelo terceiro setor oferecer uma verdadeira

lcus governamental, construindo um caminho aprimorado e concreto para a


consolidao da democracia81.

81 A Democracia, contudo, no se resume num quadro institucional rgido, universalmente


vlido, para todas as pocas e para todos os povos. Ao contrrio, ela pode e deve ser ajustada
para cada caso, para cada nao, para cada tempo. preciso cuidar cada povo de encontrar sua
democracia possvel, que concilie a ordem com o progresso. Essa a tarefa poltica magna: A
democracia possvel para o Progresso na Ordem. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. A
Democracia Possvel. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1974, p. 129

180
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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181
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

GARANTIA DO DIREITO DE DEFESA E VULNERABIILIDADE DO


DELINQUENTE FRENTE JUSTIA PENAL

WARRANTY OF RIGHT OF DEFENSE AND OFFENDER VULNERABIILIDADE


FACING THE CRIMINAL JUSTICE

renan POsella mandarinO larissa rOsa


PrOFa. dra. marisa helena
darBO alves de Freitas (OrientadOra)

Resumo

O trabalho versa sobre a seletividade da garantia do direito de defesa

idealista-garantista mostrar os instrumentos possveis para defesa tcnica dos


delinquentes e para isonomia de tratamento aos sujeitos do processo, o cotidiano

indica que esse discurso meramente retrico, limitado ao plano terico


abstrato. Nesse sentido, conclui-se que a efetividade do direito de defesa est
umbilicalmente relacionada s condies econmicas, sociais e culturais do

jurdico-penal crtico seu objeto de anlise e perspectiva metodolgica.

Palavras - Chave: garantias; direito de defesa; vulnerabilidade penal.

The work concerns the selectivity of the warranty of the right od

the warranty discourse show the possible instruments for technical defense of
criminals and to equality of treatment to the subject of the case, the forensice

this discourse is rethorical, limited to the plane abastract theoretical. In this


sense, it is conclued that the effectiveness of the right of defense is linked to
economic, social and cultural conditions of the accused. The work is literature
and develops concepts related to criminal law defense and vulnerability.
Finally, work on the critical legal criminal warranty its object of analysis and
methodological perspective.

Keywords: security; right of defense and criminal vulnerability.

182
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

O presente texto visa a discutir a efetividade do direito de defesa


invocado no processo penal. Diante da condio de vulnerabilidade de alguns

defensivos por uma parca parcela de outros acusados, coloca-se em dvida a


isonomia formalmente garantida na norma constitucional.
O objetivo do trabalho foi apresentar o problema do acesso s

nos moldes previstos no texto normativo constitucional.


Como metodologia de abordagem, o trabalho se apoiou nos argumentos
do garantismo jurdico-penal crtico, justamente para apontar as falhas existentes
no discurso garantista e mostrar distino de tratamento entre os delinquentes
no sistema penal vigente. Para desenvolvimento do trabalho ser utilizado o
mtodo dedutivo, processo pelo qual, com base em enunciados ou premissas,
se chega a uma concluso necessria, em virtude da correta aplicao de regras
lgicas. Parte-se da premissa de que a defesa tcnica processual isonmica,
garantida formalmente na norma constitucional a todos os acusados, todavia,
essa hiptese pode no ser a vislumbrada na prtica forense, conforme ser

DESENVOLVIMENTO

Na demanda penal, a defesa se constitui de duas maneiras: autodefesa


e defesa tcnica. A autodefesa compreende a possibilidade de o prprio acusado
participar das atividades processuais, compostas pelo direito de audincia e o

sem dvida, indisponvel, na medida em que, mais do que garantia do acusado,


condio da paridade de armas, imprescindvel concreta atuao do
contraditrio e, consequentemente, prpria imparcialidade do juiz. Por isso,
a Constituio Federal considera o advogado indispensvel administrao da
Justia (art.133) e estrutura as defensorias pblicas (art.134).

preciso que a defesa seja efetivamente exercida em favor do acusado. Em outras


palavras, no se pode permitir que a garantia constitucional seja esvaziada por
uma atuao meramente formal e incua, desprovida de qualquer aptido para

Exatamente no ponto que toca defesa tcnica que o discurso


garantista se torna pernicioso. Sob o enfoque do destinatrio, o garantismo

183
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

garantias exprimindo os direitos fundamentais dos cidados contra os poderes


do Estado, os interesses dos fracos respectivamente ao dos fortes, a tutela das
minorias marginalizadas ou dissociadas em relao s maiorias integralizadas.
A partir do garantismo passa a se considerar o delinquente como sujeito de
direitos (BIZZOTTO, 2009, p.76).
Todavia, o que se pe em xeque se o modelo terico abstrato proposto
pelo discurso garantista consegue romper as barreiras da mera retrica dos
direitos fundamentais e se efetivar no campo pragmtico. Logo, questiona-se:
sendo a defesa tcnica uma garantia constitucional, ser que todos os acusados
tm a real possibilidade de concretiz-las de maneira isonmica?
A resposta parece ser negativa. O modelo garantista mostra-se frgil
e no consegue ultrapassar os limites da dogmtica penal, desenvolvendo suas
interpretaes com a crena na racionalidade normativa. Esse mesmo sistema

tutela dos direitos fundamentais (BIZZOTTO, 2009, p.99). A promessa de


racionalizao do poder punitivo do Estado, com base no tecnicismo jurdico,
est vinculada aos ideais burgueses para legitimao e operacionalizao do
sistema jurdico (ANDRADE, 2012, p.208).

defesa perante a justia penal: de um lado, a vulnerabilidade82 dos delinquentes

compreender as informaes processuais e os direitos que lhe tutelam, e de


outro, a proteo dos delinquentes, com alto poder econmico, ao constituir

Existe, portanto, uma desigualdade na defesa dos interesses processuais


dos criminosos ricos e pobres, no em termos de qualidade tcnica, mas pelos
83

realizada com o advogado Antonio Carlos de Almeida Castro, conhecido como

82
Ana Gabriela Mendes Braga lembra: o termo vulnerabilidade est associado exposio
e susceptibilidade das pessoas a determinados riscos. Dentre os riscos que envolvem esse
tipo de vulnerabilidade esto o desemprego, a desestabilidade familiar, a marginalidade, e
consequentemente, o encarceramento. A vulnerabilidade individual proporcional ao risco
do indivduo ser selecionado pelas agncias do sistema de controle, seja por fatores exteriores
a sua vontade (condio socioeconmica) seja a partir da auto-colocao em risco a partir de
determinados comportamento. Em contrapartida vulnerabilidade, pode-se colocar o conceito
de sofisticao, o qual se constitui na capacidade de conhecer a conduta dos atores do sistema de
controle e de manipular a prpria conduta a partir desse conhecimento, de forma a dificultar a
criminalizao (BRAGA, 2013, p.33).
83
Entrevista disponvel no stio:http://www.univem.edu.br/noticias/?id=1867.

184
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Kakay, famoso por defender criminosos como Duda Mendona no emblemtico


caso do Mensalo, demonstrou sua forma de atuao:

No escritrio conto com mais trs advogados e


dispenso muitas defesas. De cada trinta casos,
pego somente um. Eu fao todos os casos,
discuto com os advogados do escritrio, dou

oral, distribuo memorial, ento no d para ter


muitos processos.

Por outro lado, no h resistncia por parte da grande massa de

justia penal. Numa pesquisa recente, constata-se a queda de 6.961.945

casos no tiveram recursos criminais (REIS, 2012, p.8).

CONCLUSO

H uma clara demonstrao de que a garantia do direito de defesa


seletiva. Setores marginalizados e vulnerveis frente ao sistema penal sofrem
limitaes impostas pelo poder punitivo estatal; os economicamente poderosos

competente possuem maior chance de resistir s persecues criminais.


Pode-se dizer que o discurso garantista se aplica a uma pequena
parcela dos criminosos, que possuem condies para transportar as garantias
terica abstratas para o plano da efetividade, resistindo aos arbtrios do Estado
por meio dos instrumentos dispostos na norma constitucional.
A combatividade pretenso punitiva selecionada queles que
possuem maiores recursos econmicos, maiores possibilidades de entender
o carter ilcito de sua conduta e apresentar solues ou alternativas de
entendimento, ou mesmo alcance sobre o tipo penal imputado.

185
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ANDRADE, V.R.P. Pelas mos da criminologia: o controle penal para alm da


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THOMPSON, A. , 2 ed. Rio de janeiro: Editora


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186
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A LEGITIMIDADE DEMOCRTICA DO ATIVISMO JUDICIAL PARA A


CONCRETIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

THE DEMOCRATIC LEGITIMACY OF JUDICIAL ACTIVISM FOR THE


REALIZATION OF FUNDAMENTAL RIGHTS

leOnardO alvarenga da FOnseca84


makena marchesi85

Resumo

O presente resumo analisa a legitimidade democrtica do Judicirio


para a concretizao dos direitos fundamentais encartados na Constituio. Para
tanto, discorre sobre o conceito e a evoluo histrica dos direitos fundamentais,
bem assim seu processo de constitucionalizao na Carta Poltica de 1988.

neoconstitucionalismo produziu o fenmeno da judicializao, com acrscimo

postura ativista do Poder Judicirio para concretizao dos direitos fundamentais


encontra apoio na Constituio da Repblica e se legitima como expresso
ldima de uma democracia real.

Palavras - Chave: Direitos fundamentais. Democracia. Ativismo judicial.

Abstract

The present resume analysis the question concerning to the democratic


legitimacy of the judiciary to realize the fundamental rights inserted in the
Federal Constitution. Therefore, it discusses about the concept and historical
evolution of the fundamental rights, as well as this constitutionalization process
in the charter policy of 1988. Sequentially, has sought to demonstrate that
the theoretical-philosophical new constitucionalism movement produced the
judicialization phenomenon, increesing the social demand for the judiciary
84
Mestrando em Direito Processual Civil pela Universidade Federal do Esprito Santo. Ps-
graduado pela Universidade Federal do Esprito Santo e pela FADISP - Faculdade Autnoma
de Direito. Graduado em Direito pela Universidade Federal do Esprito Santo. Juiz de Direito do
Estado do Esprito Santo. leon-alva@hotmail.com.
85
Mestranda em Direito Processual Civil pela Universidade Federal do Esprito Santo. Ps-
graduada pela Escola Superior do Ministrio Pblico do Esprito Santo. Graduada em Direito
pela Universidade Federal do Esprito Santo. Analista Judicirio do Tribunal de Justia do Esprito
Santo. makmarchesi@hotmail.com.

187
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

performance. Finally, it defends that the judiciarys activist attitude to realize

itself as authentic expression of a real democracy.

Keywords: Fundamental rights. Democracy. Judicial activism.

INTRODUO

Diante do crescente nmero de decises proferidas pelo Judicirio em

cresce a discusso acerca do ativismo judicial.


Para a correta compreenso da questo necessrio conhecer as

ainda, sua diferenciao da judicializao.


Superada a delimitao conceitual do que vem a ser ativismo
judicial, questiona-se acerca da possibilidade de sua implementao num
Estado Democrtico de Direito, demonstrando-se no somente a legitimidade
do ativismo judicial para a concretizao dos direitos fundamentais, como a
necessidade da adoo de tal postura pelo Judicirio ante ao vazio deixado
pelos demais Poderes, bem como face necessidade de proteo dos direitos
das minorias.

A LEGITIMIDADE DEMOCRTICA DO ATIVISMO JUDICIAL PARA A CON


CRETIZAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A Constituio de 1988 formatou um catlogo de direitos fundamen-


tais num processo de redemocratizao do pas aps anos de ditadura militar.
Desse modo, o constituinte reconheceu grande nmero de direitos sociais ao
lado de direitos clssicos e diversos direitos de liberdade, polticos e outros.
(CARNEIRO JNIOR, 2012, p. 34-35).
Com efeito, os direitos fundamentais previstos pela Constituio

no incio da Carta Magna.


O contexto da evoluo dos direito fundamentais se imbrica com
o regime poltico da democracia, e o Estado de Direito, como estrutura
poltica de organizao estatal, de cuja fuso se extrai o concepo de Estado
Democrtico de Direito, do qual a Constituio declara ser constitudo o
Brasil (CF/88, art.1, caput).

meio, sendo concebida para a concretizao dos direitos fundamentais, girando

188
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

em torno do ncleo essencial da dignidade da pessoa humana e impondo

preocupado com a conteno da interveno estatal sobre a esfera jurdica dos


cidados e estruturado politicamente para viabilizar o autodesenvolvimento
dos indivduos, garantido por um plexo de direitos bsicos da cidadania
(CARNEIRO JNIOR, 2012, p.23). Na Constituio brasileira, sua existncia

Afonso da Silva (2000, p. 126):

Princpio da constitucionalidade; princpio democr-


tico (art. 1); sistema de Direitos Fundamentais (ttu-
los II, VII e VIII); princpio da justia social (art.170,
caput e no art.193); princpio da igualdade (art.5,
caput e I); princpio da diviso dos poderes (art. 2) e
da independncia do juiz (art. 95); princpio da legali-
dade (art. 5, II); princpio da segurana jurdica (art.
5, XXXVI e LXXIII).

A concretizao dos direitos fundamentais, portanto, representa


escopo to prximo democracia que no se pode falar em um sem a presena
do outro, cuja fuso, representa o Estado Democrtico de Direito.

direito constitucional, estabelecendo novos marcos tericos que impuseram


a supremacia e a fora normativa da Constituio, a expanso da jurisdio
constitucional, a dogmtica interpretativa a partir dos princpios e os mtodos de
ponderao e argumentao para solucionar a coliso de normas fundamentais.

demanda do Judicirio, conclamando-o a assumir papel poltico na construo


do Estado Democrtico de Direito, passando a intervir nas polticas pblicas,
gerando o fenmeno da judicializao.
De acordo com Luis Roberto Barroso (2012, p. 367-368), a

forte e independente para as democracias modernas, bem como em funo da


desiluso com a poltica majoritria, e ainda, ante a preferncia dos polticos de
que certos temas fossem decididos pelo Judicirio.
Com efeito, o ativismo judicial se difere da judicializao, pois esta se

189
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

consiste em um modo de interpretar e aplicar a Constituio expandindo


seu sentido e alcance, sendo um comportamento dos membros do Judicirio
(BARROSO, 2012, p. 372).
Segundo Barroso (2012, p. 372), o ativismo judicial se instala
normalmente em situaes de retrao do Legislativo, de distanciamento entre
a classe poltica e a sociedade civil, impedindo que certas demandas sociais
sejam atendidas.
Em que pese o quadro constitucional brasileiro delineado desde 1988
com a instituio de um Estado Democrtico destinado a assegurar valores
supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, no se

mais bsicos.

o Judicirio como promovedor de medidas sociais compensatrias e mesmo


satisfativas por meio de uma atuao proativa em prol da concretizao dos
direitos constitucionais (LEAL, 2007, p. 47).
evidncia, a teoria da separao dos poderes no impede a atuao
ativista, pois no possui carter absoluto, sendo notrio que todos os poderes

por aquela que prepondera.


Ademais, o prprio ofcio dos julgadores atua na criao do Direito,
uma vez que a norma requer seja interpretada, atuando o julgador ativista
apenas de forma a compatibilizar o resultado da aplicao normativa com os

No que tange legitimidade do Judicirio, note-se que a prpria


Constituio que o concede o dever de controle da interpretao das leis e das
normas constitucionais (RAMOS, 2010).
Alm disso, a atividade do Judicirio est adstrita a balizas legais e
objetiva a promoo da Justia, da segurana jurdica e do bem estar social,
possuindo o julgador o dever de motivar as decises, o que permite o controle
da atividade jurisdicional e constitui incentivo aos demais Poderes para que
preencham seus espaos ocupados pelo Judicirio com suas atividades precpuas.
Acerca do suposto aspecto antidemocrtico, note-se que a democracia
fundada na Constituio de 1988 comprometida com o direito das minorias,

Judicirio no fere o princpio democrtico, ao contrrio, d-lhe mais fora,


uma vez que existe a proteo das minorias e a aplicao dos direitos escolhidos
pela prpria sociedade no ato constituinte (PEREIRA, 2009).
Nesse contexto, o ativismo judicial no pode ser considerado
antidemocrtico apenas por ser contramajoritrio, pois os Tribunais podem dar

190
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

voz s minorias ou solucionar graves problemas decorrentes da ausncia de


consenso poltico do governo (LUCAS, 2005, p. 207).

CONCLUSO

Ao que se depreende do exposto, mesmo com a fora adquirida pela


Constituio aps a emergncia do neoconstitucionalismo, h um enorme
espao que separa o ideal constitucional da realidade.
Desse modo, diante da retrao dos Poderes Legislativo e Executivo
na concretizao dos direitos fundamentais e efetivao das polticas pblicas
o Judicirio assume papel de transformao do iderio constitucional em
realidade.
Nada obstante, muitas vezes para efetivar os direitos dos cidados
necessrio que o julgador v alm da mera aplicao estrita da lei, antevendo os

efetivar a expectativa de justia, trata-se do chamado ativismo judicial.


Tal prtica caracterizada por alguns como antidemocrtica. Nada
obstante, a prpria Constituio que confere ao Poder Judicirio a tarefa de
guardar e interpretar a Constituio e a lei federal.
Desse modo, diante de omisses legislativas que impossibilitam o
povo de exercer seus direitos, legtima e necessria a atuao proativa do
julgador, no sendo plausvel que se exija do cidado o aguardo da atividade
legislativa para a realizao de seu direito.

191
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado


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192
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PISO DE PROTEO SOCIAL E A MITIGAO DOS DIREITOS DA


SEGURIDADE SOCIAL

SOCIAL PROTECTION FLOOR AND THE MITIGATION OF THE SOCIAL


SECURITY RIGHTS

marina PedigOni maurO


Mestranda em direito pela Universidade
Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho UNESP

Resumo

O presente artigo destina-se a analisar o Piso de Proteo Social, como


um novo conceito de patamar de direitos fundamentais criado pela Organizao
Internacional do Trabalho OIT. O Piso de Proteo Social foi concebido na
ltima dcada objetivando acrescentar um rol bsico de direitos, os quais devem
ser garantidos antes mesmo da proteo conferida pela Seguridade Social, tais
como: alimentao, gua potvel, saneamento bsico e um mnimo de renda.

da populao de um modo geral proteo social clssica, por se considerar que


o mero atendimento dos direitos bsicos abrangeria os requisitos da dignidade
da pessoa humana. Pretende-se relacionar os principais elementos da Seguridade

vivel a adoo conjunta dos dois patamares em um mesmo sistema jurdico,


notadamente o Brasileiro.

Palavras - Chave: Seguridade Social; Piso de Proteo Social; direitos


fundamentais.

Abstract

This article analyzes the Social Protection Floor, as a new concept


of degree of fundamental rights, established by the International Labour
Organization - ILO. The Social Protection Floor was created in the last decade
in order to enlarge a list of basic rights which must be guaranteed even before the
protection afforded by Social Security, such as food, drinking water, sanitation
and minimum income. Consequently, it started to be questioned whether such
conditions could hinder or even mitigate the access of the population in general
to classical social protection, by considering that just serving basic rights would
cover the requirements of human dignity. It is intended, therefore, to relate the

193
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

main elements of Social Security and Social Protection Floor, in order to check
for compatibility of such spheres of rights and whether it is viable to adopt the
two degrees in the same legal system, notably in Brazil.

Keywords: Social Security; Social Protection Floor; fundamental rights.

INTRODUO

No decorrer do sculo XX, o valor dignidade da pessoa humana


adquiriu a mais ampla dimenso formal j alcanada. Porm, mesmo com

para proporcionar a todos iguais e melhores condies de vida. Conforme dados


fornecidos pela OIT (2011, p. XXIII), 1,4 bilho de pessoas sobrevivem com
menos de US$ 1,25 por dia, 2,6 bilhes de pessoas no tm acesso a saneamento
bsico, 884 milhes no podem usufruir de gua potvel e adequada, e 925
milhes de pessoas sofrem de fome crnica.

cada quatro pessoas no esto protegidas em sistemas de Seguridade Social,

tratamentos de sade. Portanto, a Seguridade Social, constituda pelas polticas


de sade, assistncia e previdncia social possui baixa cobertura, a qual ainda

O Piso de Proteo Social prope, neste contexto, um padro de


vida digno ainda mais elementar, como pressuposto anterior seguridade
clssica para promoo da dignidade da pessoa humana (OIT, 2011, XXV).
entendido como um conjunto de polticas pblicas orientadas por diversos
setores da Organizao das Naes Unidas - ONU, principalmente pela
Organizao Internacional do Trabalho - OIT e Organizao Mundial da
Sade OMS. A principal caracterstica poltico-administrativa do Piso

baixos de implementao.
Na anlise da OIT, o Brasil citado como paradigma na implementao

presente trabalho. Por outro lado, existem preocupaes, no sentido de que as


polticas do Piso podem acabar por reduzir ainda mais o acesso da populao ao
sistema da Seguridade Social clssica.
Assim sendo, pretende-se analisar o Piso de Proteo Social, para
aferir eventual incompatibilidade em relao Seguridade Social. Da mesma
forma, busca-se investigar se a aplicao das polticas bsicas do piso poderia
trazer reduo do acesso a patamares mais elevados de benefcios.

194
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DESENVOLVIMENTO

A maioria dos pases do mundo j possui em seus sistemas legislativos


normas de direitos humanos e de Seguridade Social. Porm, patente a falta de
efetividade destas disposies. O Relatrio da OIT (2011, p. 25) informa que a
Seguridade ainda um privilgio, pois seus nveis de cobertura so baixos na
maioria dos pases. O carter contributivo da previdncia tambm restringe seu
acesso, pois apenas quem possui emprego formal pode desfrutar de sua proteo.
Por sua vez, o Relatrio do Grupo Consultivo sobre o Piso de Proteo
Social da OIT, caracteriza esta iniciativa como um conjunto integrado de polticas
de manuteno de renda como pressuposto bsico de cidadania, visando assegurar
igualmente direitos como sade, vesturio, alimentao, educao e moradia
como estratgia para concretizar o desenvolvimento equitativo da sociedade.
Faz parte da estratgia da OIT (2011, p. 10) implementar gradualmente padres
mais elevados de proteo social, para o futuro acesso universal aos patamares
da Conveno n 102 da OIT. Para tanto, deve-se criar gradativamente espaos

o direito a servios essenciais como a gua, o saneamento bsico, a sade, e


a educao, bem como um nvel mnimo de renda. A proteo da seguridade
social pode ser proporcionada desde que haja polticas de garantia e gerao
de empregos (OIT, 2011, p. VII). Assim, a dependncia de renda deve ser por

A rede protetiva do piso estabelecida primordialmente com foco


para pessoas que sofrem de falta de poder decisivo e econmico, como idosos,

a transferncia social de renda possibilita que elas controlem a renda domiciliar


e passem a comprar mais alimentos, medicamentos e materiais escolares,
melhorando as condies de vida de suas famlias.
Por outro lado, para que o Piso funcione de modo coeso, os programas
sociais integrantes devem ser coordenados e interdependentes (OIT, 2011, p.
XXXII), promovendo o desenvolvimento humano. A efetividade das medidas

resultados, inclusive para coibir erros e fraudes.

instituir o Piso de Proteo Social mesmo em naes pobres ou com baixa


arrecadao. Os pases devem planejar o oramento para suportar os gastos
adicionais do piso, contando com reduo de despesas, combate ao desperdcio
de recursos e incremento de tributos.

195
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

relatrio da OIT, em principal se comparado com a Conveno n 102 da mesma


organizao, em que h normas materiais concretas de benefcios de proteo
social. Apesar das boas intenes do Piso, preciso olhar com ressalvas a
alterao de paradigma de direitos protetivos ali constante. A reduo de
direitos fundamentais para um patamar bsico de renda familiar pode acabar
suprimindo garantias em nome de uma universalizao de carter econmico.
Segundo Fagnani (2011, p. 16), o Piso de Proteo Social segue o
modelo da gesto social do risco, no qual os pobres devem utilizar a renda
que lhes concedida para enfrentar os riscos e pagar pelos servios de que
necessitem. Dessa forma, direitos essenciais dignidade da pessoa humana so
reduzidos mera capacidade de consumo.
A Seguridade Social, por sua vez, no compatvel com este tipo
de limites. Os servios de sade e de assistncia so disponveis a todos que
deles necessitem, enquanto a previdncia social tem vinculada em seu sistema a
totalidade dos trabalhadores formais, alm dos segurados facultativos. Na sade
e na previdncia, no h limite mnimo ou mximo de renda para que se possa
usufruir de sua proteo.

CONCLUSO

A Seguridade Social, que engloba as aes do Estado e da sociedade


para realizao da sade, da previdncia e da assistncia social, est garantida
pela Constituio Federal e por diversas normas de Direito Internacional Pblico,
proferidas pela OIT. Compreende-se que o trabalho o principal meio de
sobrevivncia e de organizao econmica da humanidade e, se as pessoas no tm
condies fsicas ou mercadolgicas de trabalhar para se sustentarem dignamente,
os demais direitos humanos tornam-se impossveis de serem realizados.
A Seguridade Social poltica pblica de garantia de um padro
mnimo de direitos, cuja implantao e funcionamento so de longo prazo; no
caso da assistncia e da previdncia, busca-se socorrer os cidados que esto
impossibilitados de trabalhar ou de manter um padro mnimo de renda.
No Brasil, o Piso de Proteo Social corresponde, principalmente,
aos programas Bolsa-Famlia e Brasil Sem Misria. Porm, no h fortes
polticas educacionais e de gerao de emprego para dar o prximo passo na

patamar mnimo de direitos entendido como aceitvel.

para que os prprios cidados utilizem do dinheiro para suprir suas necessidades

196
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

primordiais. preciso ir alm e investir em infraestrutura, saneamento bsico,

ao sistema de Seguridade Social. Somente com um real ambiente de igualdade


de oportunidades ser possvel garantir a todos um padro de vida digno. As boas
intenes do Piso de Proteo Social no subsistem por si s, pois dependem de
outras polticas para concretizar efetivamente os direitos que prescrevem.
Ainda no se determinou com clareza o caminho para se fazer
a transio do Piso para a proteo da Seguridade e do trabalho decente. O
relatrio da OIT (2011, p. 86) aponta como implant-lo, mas ainda no se fala
como dar o prximo passo. Ento, preciso ver com ressalvas a recente alterao
de paradigma por ele proposta, principalmente em face da Seguridade Social, a
qual possui princpios estabelecidos, normas consolidadas e maior concretude

197
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

VILA, Humberto. Teoria dos princpios:


princpios jurdicos. 4. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005.

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So Paulo: LTr, 2007.

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social para uma globalizao equitativa e inclusiva: Relatrio do grupo
consultivo presidido por Michelle Bachelet constitudo pela OIT com a
colaborao da OMS. Genebra: Organizao Internacional do Trabalho, 2011.

198
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A ADOO LUZ DO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA FRATERNIDADE

ADOPTION FROM THE STANDPOINT OF THE FRATERNITY


CONSTITUTIONAL PRINCIPLE

valria aurelina da silva leite86


melrian Ferreira da silva simes87

Resumo

O presente estudo analisa o instituto da adoo sob a tica do princpio


constitucional da fraternidade. O melhor interesse absoluto da criana, do
adolescente e do jovem preconizado na Constituio Federal no privilgio

adoo visa a construo e a integrao familiar da qual o principal instrumento


de relao a solidariedade decorrente do Princpio da Fraternidade. A adoo

iguais independentemente da forma pela qual chegou at a famlia: natural, por

Palavras - Chaves: Adoo, Princpio da Fraternidade, Solidariedade.

Abstract

The main objective of this paper is to analyze the adoption institute


from the standpoint of the fraternity constitutional principle. The child, teenager
and the youngster absolute best interests as stated in the Constitution, are not

acquired. Adoption aims family integration of which the main relationship


86
Mestranda em Teoria Geral do Direito e do Estado no Centro Universitrio Eurpides de
Marilia UNIVEM (2014). Bacharel em Direito e em Administrao pela Faculdade de Cincias
Gerais de Dracena; especialista em Liderana pela Faculdade de Cincias Gerenciais de Dracena.
Participante do Grupo de Pesquisa em tica do Afeto (GPEA) e do Grupo de Estudos, Pesquisas,
Integrao e Prticas Integrativas (GEP) ambos da instituio Centro Universitrio Eurpides de
Marilia UNIVEM. Advogada. Professora na Faculdade Reges de Dracena. Endereo eletrnico:
valeria_aurelina@hotmail.com
87
Mestranda em Teoria Geral do Direito e do Estado no Centro Universitrio Eurpides de
Marilia UNIVEM (2014), sendo bolsista CAPES. Especialista em Direito Civil e Direito
Processual Civil pelo Centro Universitrio Eurpides de Marilia Univem, Participante do
Grupo de Pesquisa em tica do Afeto (GPEA) e do Grupo de Estudos, Pesquisas, Integrao e
Prticas Integrativas (GEP) ambos da instituio Centro Universitrio Eurpides de Marilia
UNIVEM. Advogada. Endereo eletrnico: melriansimoes@ig.com.br

199
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

instrument is the solidarity as a result of the fraternity principle. Adoption is

considered all equal regardless how they became part of the family: natural

Keywords: Adoption, Fraternity Constitutional Principle, Solidarity, Filiation,


Basic Rights.

INTRODUO

O presente estudo procura o fundamento da adoo no princpio da


Fraternidade preconizado na Constituio Federal de 1988. A constituio e
insero numa famlia direito fundamental reconhecido na Carta Magna e
disciplinado em legislao infraconstitucional. Trata-se de direito elementar
para o reconhecimento da dignidade da pessoa humana. Um dos mecanismos
possveis para a insero familiar o instituto da adoo. Atravs dele laos

determinada comunidade familiar.


O problema deste relacionamento ultrapassa os limites das liberdades
individuais porque no se restringe a obrigaes, direitos e deveres; vai alm dos
direitos de igualdade pelos quais o indivduo pode reivindicar para si obrigao de

da adoo atinge os direitos de fraternidade cujo princpio geral encontra-se na base


de nosso ordenamento, mas cuja regulamentao depende menos das leis que das
condutas estabelecidas no seio familiar. A adoo gera vida familiar. E esta depende
mais de relaes afetivas e amorosas que do direito. At mesmo porque o amor
um daqueles elementos sobre os quais no possvel criar obrigao jurdica.
Com o princpio da liberdade se assegura direitos fundamentais do
indivduo em relao sua prpria vida; com o princpio da igualdade coloca-

fraternidade regula-se a solidariedade entre os indivduos e o equilbrio entre


os outros dois princpios. Como bem expe BRITTO, a Fraternidade o
ponto de unidade a que se chega pela conciliao possvel entre os extremos da
Liberdade, de um lado, e, de outro, da Igualdade88.
Assim, nesta linha, a Constituio Federal de 1988 estabelece em seu
prlogo que o ordenamento nacional se assentar sobre os pilares dos valores
supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos. Este o
rumo para o qual caminha o instituto da adoo.
88
BRITTO, Carlos Ayres. O Humanismo como categoria constitucional. Belo Horizonte: Frum,
2007. p. 98

200
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O ATUAL CENRIO DO INSTITUTO DA ADOO

O artigo 41 da Lei n0 8.069/90 (ECA) preceitua que atravs do

a famlia consangunea. Desta forma, o adotado estabelece vnculo com a

natural, salvo no que diz respeito s regras de impedimento de casamento entre


consanguneos, aplicando-se os impedimentos previstos no artigo 1521 e seus
incisos do Cdigo Civil atual.

ou diferenciao, seu registro adequado nova situao desaparecendo


a linhagem biolgica (nome de pais e avs) e a meno ao procedimento da

interesse, uma pesquisa futura.


Isto se deu graas evoluo do instituto jurdico da adoo que

favorecer ainda mais a estabilidade afetiva na famlia, evitando que as memrias


registrais do passado consanguneo do adotado mantivesse permanncia na vida

esta adotando com todos os direitos inclusive sucessrios, assim como tambm
todos os deveres como por exemplo o dever de cuidado. A legitimidade da

de meios no naturais, inclusive a adoo.


Para se chegar a esta evoluo no direito de famlia, muitas
mudanas ocorreram no seio da sociedade. O olhar das pessoas sobre a

adotado para incluir a adoo no planejamento familiar. Aos poucos, apesar

humana), ou social atravs da adoo.

eles por considerar os modos de incluso do indivduo na vida familiar. O ato


de adotar no uma ao unilateral pela qual algum quer ajudar a criar um

para o seio familiar. Tal gestao pode ser convencional pela gravidez; pode ser

afetivo-social, por meio da adoo. No havendo distino afetiva, clama-se,


jurisdio, que garanta a igualdade de direito.

201
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

As mudanas ocorridas na sociedade e na compreenso do instituto


da adoo ensejaram revises na legislao com relao ao direito de famlia,

paternidade biolgica ou scio-afetiva, exigiu-se normas jurdica protetivas deste

A ADOO LUZ DO PRINCPIO DA FRATERNIDADE

A lei 3.133/57, segundo RODRIGUES89, representou uma importante

do ponto de vista do interesse do adotante. O interesse do adotado era inexistente.

melhorar as condies de vida do ponto de vista caritativo.


, que o o

objetivo da sistematizao da lei de adoo aperfeioar o relacionamento


familiar a que todos tm direito. Portanto, as leis que regulam o instituto da
adoo passaram a se preocupar com a convivncia familiar solidria que,
se no conseguida no seio da famlia originria, dever ser dentro da famlia
adotante. O que se quer o relacionamento familiar harmonioso baseado no
amor mtuo cuja consequncia a solidariedade e o comprometimento dos
membros da comunidade familiar uns para com os outros.
No entanto, no se pode obrigar ao amor e fraternidade. Depois que

social correspondendo a um modelo de famlia unida por vnculos fraternos e


amorosos. Nesta linha, dita o artigo 227 da Constituio Federal, que dever
da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao
jovem, com absoluta prioridade.
Do ponto de vista do instituto da adoo, a constituio coloca a como
prioridade absoluta o melhor interesse daquele que est sendo adotado nos
processos dos quais se resultaro uma adoo. O mesmo princpio repetido
no artigo 4o do Estatuto da Criana e do Adolescente (lei 8.069/90). A proteo
para todos as crianas, adolescentes e jovens e no exclusivamente para os

seu melhor interesse regulado de modo absoluto.

decorrente do processo de adoo sem levar em conta o princpio da dignidade da


89
RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Vol. 6 - Direito de Famlia. 28. ed. So Paulo: Editora
Saraiva, 2004, p 337

202
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pessoa humana. Pois os direitos e deveres referentes a esta relao so inerentes


pessoa humana; ou melhor, quilo que h de mais bsico nas relaes humanas do
indivduo, especialmente em seu perodo de formao: a vida familiar.
Se do ponto de vista jurdico a tutela do direito decorre do princpio
absoluto do melhor interesse da criana, do ponto de vista social e afetivo,
o aprimoramento do instituto da adoo decorre do pleno interesse da
comunidade familiar. Na origem est a proteo absoluta da criana no

familiar. Assim, se no processo de adoo deve-se garantir os direitos de


liberdade e de igualdade da criana e do adolescente, na vida familiar deve
prevalecer o Princpio da Fraternidade.

CONCLUSO

Como mostra BAGGIO, a fraternidade um movimento que extrapola


a ideias de direitos e deveres e que evita fazer a ciso entre eles. Aquele que age
pela fraternidade busca mecanismos de efetivao de Direitos Fundamentais
independente do que se estabelece nas obrigaes legais90. Assim, a adoo,
enquanto fundada na fraternidade, um mecanismo de solidariedade que efetiva
Direitos Fundamentais como exige prlogo da Constituio Federal.
Se tecnicamente se fala em adotando e adotante ao longo do processo
de adoo, concluso o processo e instalada a vida familiar para aquela criana
ou adolescente h de se falar somente de adotados, pois de uma lado a famlia

famlia, muito bem ilustrado pelo direito registral que procura excluir o histrico
para mostrar que no h outro espao familiar para ambos se no a famlia em
que eles se encontram.

90
AQUINO, Marco. Fraternidade e direitos humanos. In. Antnio Maria Baggio (org.). O
princpio esquecido: a fraternidade na reflexo atual das cincias polticas. Editora Cidade Nova,
2008. p 138-139

203
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

AQUINO, Marco. Fraternidade e direitos humanos. In. Antnio Maria Baggio

polticas. Editora Cidade Nova, 2008.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil 1988. Disponvel


em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm; acesso
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BRASIL. Lei 8.069/90. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/


leis/l8069.htm.

BRITTO, Carlos Ayres. O Humanismo como categoria constitucional. Belo


Horizonte: Frum, 2007.

RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Vol. 6 - Direito de Famlia. 28. ed. So


Paulo: Editora Saraiva, 2004.

204
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A FUNO SOCIAL DOS BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS POR


INCAPACIDADE

SOCIAL FUNCTION OF SOCIAL SECURITY DISABILITY BENEFITS

mirian andrade santOs91

Resumo

A presente pesquisa aborda a funo social dos benefcios previdencirios


por incapacidade, quais sejam, auxlio-doena, aposentadoria por invalidez e auxlio-

Federativa do Brasil, a saber, dignidade da pessoa humana e os valores sociais do


trabalho, tendo em vista que a vivncia em sociedade importa riscos e a pessoa
humana no est imune de sofrer de uma molstia ou um acidente infortunstico.
Para tanto, discorremos sobre a relao existente entre este e a previdncia social
bem como o fato dos benefcios previdencirios por incapacidade constiturem
meio garantidor do direito ao trabalho e tambm de subsistncia prpria e familiar
do trabalhador, direitos que, assim, tm um carter social que se impe sejam
respeitados e assegurados ao trabalhador pelo Poder Pblico. Nisto consiste o que
se denomina funo social dos benefcios previdencirios.

Palavras - Chave: Previdncia social. Incapacidade. Funo social da previdncia.

Abstract

This research addresses the social function of disability claims,


namely, sickness, disability pension and accident assistance as effective tools
for concrete foundations of the Federative Republic of Brazil, namely, human
dignity and values social work, considering that the experience in company
matters and risks to human immune person is not suffering from a disease or
an accident infortunstico. To do so, carry on about the relationship between
this and social security as well as the fact of disability claims constitute half
guarantor of the right to work and also own and family subsistence of the
worker rights thus have a social character it must be respected and provided to
the employee by the Government. Herein lies what is called social function of

91
Mestranda em Direitos Humanos Fundamentais pela UNIFIEO. Bolsista CAPES-PROSUP.
Especialista em Direito da Seguridade Social pelo Legale e Docncia do Ensino Superior pela
FOCCUS e convnio com a FALC. Professora Universitria. Advogada.

205
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Keywords: Social Security. Disability. Social welfare function.

INTRODUO

social dos benefcios previdencirios frente incapacidade do segurado, tendo


em vista os riscos, molstias e acidentes infortunsticos que podero sobrevir
a qualquer cidado. Assim, a hiptese do presente trabalho demonstrar a

uma vida digna ao segurado que se encontra em grau de inacessibilidade ao


trabalho. Surge, no entanto dvidas a respeito do momento da concesso dos
benefcios previdencirios por incapacidade. Ser que o segurado que padece
de uma molstia pode ter retardada a concesso do benefcio previdencirio
enquanto aguarda uma deciso do Judicirio, ante o indeferimento do benefcio
pelo rgo administrativo competente, qual seja Instituto Nacional da Seguridade
Social - INSS? Ou ser que a atuao do Judicirio, provocada pela recusa
administrativa da concesso do benefcio poder consistir forma inequvoca da
prejudicialidade do retardamento da concesso dos benefcios previdencirios,
por ser o rgo administrativo competente para reconhecimento da incapacidade
do segurado, maculando assim a funo social de tais benefcios?
Para tanto, discorremos sobre a previdncia social, esclarecendo que
esta se trata de espcie do gnero seguridade social, bem como, demonstraremos
a relao existente entre o direito social ao trabalho e a previdncia social.
Dando continuidade, trataremos das prestaes previdencirios, esclarecendo
que estas se dividem em benefcios e servios, para desta forma tratarmos
dos benefcios previdencirios por incapacidade, quais sejam, auxlio-doena,
aposentadoria por invalidez e auxlio acidente. Por derradeiro, abordaremos o
princpio previdencirio da solidariedade, buscando acentuar a funo social
dos benefcios por incapacidade para garantia do direito social ao trabalho, por
ser este fundamento da ordem social e para dar concretude aos fundamentos da
nossa Repblica, a saber, da dignidade da pessoa humana e dos valores sociais.

PREVIDNCIA SOCIAL

O estudo apresenta o direito previdncia social como direito social


nos termos do artigo 6 da Constituio da Repblica, sendo certo que a
previdncia social se trata de uma espcie da seguridade social, assim como o
so o direito a sade e o direito a assistncia social.
Enfatiza o estudo ser o direito a previdncia social um direito
fundamental essencial para vivncia em sociedade, bem como para a concretude

206
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

do princpio da dignidade da pessoa humana (CF., art. 1, III), tendo em vista a


garantia de meios protetivos para subsistncia do trabalhador e de sua famlia,
em havendo a existncia de uma relao de trabalho, abarcando assim a relao
empregatcia, ou seja, em havendo a existncia de atividade remunerada,

qualidade de segurado, estando assim amparado pelo sistema.


Assim, a previdncia social deve ser considerada como direito
fundamental que ampara o trabalhador proporcionando o percebimento
de remunerao quando impossibilitado de exercer a atividade laborativa,
protegendo assim em caso de velhice, em caso de desemprego involuntrio,
em havendo ocorrncia de acidentes, doenas e invalidez, bem como, ampara
a famlia do trabalhador, propiciando quando este faltar, meios de subsistncia,
atravs de auxlios e penses.

BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS POR INCAPACIDADE

Neste captulo apresentamos os benefcios previdencirios por


incapacidade: aposentadoria por invalidez, o auxlio-doena e o auxlio-
acidente, nos termos da Lei 8.213 de 24 de julho de 1991 que dispe sobre os
planos de benefcios da Previdncia Social, bem como trataremos do conceito
de incapacidade que se entende por toda e qualquer forma de reduo da
capacidade do cidado/trabalhador para o exerccio de uma atividade laborativa,
quer seja em decorrncia de uma molstia, quer seja em decorrncia de um
acidente infortunstico.
Assim, temos que os benefcios previdencirios por incapacidade so
concedidos de acordo com a gravidade ou extenso da incapacidade. Isto ,
o auxlio-doena ser concedido, em carter transitrio, a aposentadoria por
invalidez, embora sendo um benefcio transitrio, ser concedido quando a
incapacidade for insusceptvel de reabilitao caracterizando tambm um
carter permanente. H de se ressaltar ainda que, se um segurado estiver em
gozo do benefcio auxlio-doena e for constatado a insusceptibilidade de
reabilitao poder pleitear a converso do benefcio auxlio-doena para
o benefcio aposentadoria por invalidez. Por outro lado, o benefcio auxlio-
acidente ser concedido quando a capacidade do segurado for reduzida, ou seja,
quando implicar sequelas que o impeam de realizar, a contento, a atividade
laborativa que exercia anteriormente ao acidente infortunstico.
Desta forma, importante destacar que os benefcios previdencirios
por incapacidade visam garantir a subsistncia do segurado que se encontra
impossibilitado de exercer a atividade laborativa, por uma eventualidade
infortunstica, de forma permanente ou temporria, ou ainda indeniz-lo em

207
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

havendo sequelas que diminuam a capacidade para exerccio da atividade que


outrora exercia.

A FUNO SOCIAL DOS BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS POR INCAPA


CIDADE

Neste captulo abordaremos a funo social dos benefcios


previdencirios por incapacidade como meio garantidor da subsistncia do
trabalhador incapacitado e toda a sua famlia, caracterizado pela retribuio
do Estado para com aquele que padece de incapacidade, bem como pela

digna. Tendo em vista, a aptido de fazer valer a condio de um trabalhador


mantenedor de uma famlia, ou seja, a mantena dessa qualidade mesmo
estando incapacitado para o trabalho. Assim, o trabalhador no ser ou no
se sentir inferiorizado ou menosprezado frente aos seus familiares e amigos,
pois continua sendo detentor do direito fundamental ao trabalho e ainda ente
garantidor da subsistncia familiar.
Nesse diapaso, para efetivao dos benefcios previdencirios por
incapacidade conjugado a sua funo social, partindo do pressuposto de que
o sistema previdencirio tem o dever de resguardar o direito ao percebimento
do benefcio previdencirio mesmo quando no formalizado o pedido pelo
segurado em havendo a existncia da incapacidade, depreende-se que, o
segurado que padece de uma molstia no pode ter retardada a concesso dos
benefcios referidos para aguardar uma deciso do Judicirio, por se tratar de
competncia do Instituto Nacional da Seguridade Social, por meio de sua equipe
tcnica/mdica proceder de forma correta o exame mdico para apurao da
incapacidade do segurado sob pena de ofensa aos direitos sociais fundamentais
que so inviolveis (CF, art. 60, 4, VI).
Por outro lado, certo que mesmo sendo de competncia do Poder

claro que a atuao do Judicirio se trata de forma inequvoca da prejudicialidade


do retardamento da concesso de tais benefcios. Assim, imperioso o
reconhecimento da obrigatoriedade da concesso dos benefcios previdencirios
frente incapacidade do segurado por se tratar de direitos fundamentais sociais
de subsistncia do segurado e de sua famlia, no podendo desta maneira, ser
suprimidos ou retardados pelos rgos pblicos administrativos por se tratar de
direitos inviolveis.

benefcios previdencirios quando estes so negados na esfera administrativa,


tendo o Judicirio o papel de resguardar a concretizao de tais direitos sociais

208
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

sua funo social por indeferimento do rgo competente. Sendo certo que, a
atuao do Judicirio pressupe a existncia de uma lide, consubstanciada em
uma pretenso no alcanada, isto , um direito material violado que reclama a

Desta forma, necessrio reconhecer a funo social dos benefcios


previdencirios por incapacidade por se tratar de um amparo ao segurado que
contribui para o sistema e precisa se ausentar ao trabalho por questes que
esto alheias a sua prpria vontade, ou seja, pela existncia da incapacidade

dos benefcios previdencirios por incapacidade para concretude de uma vida


digna, de forma a no macular a sua efetividade e funo social.

CONCLUSO

Pelo exposto destacamos para efetivao da concesso dos benefcios


previdencirios por incapacidade, que o segurado que padece de uma molstia
no pode ter retardada a concesso do benefcio previdencirio enquanto
aguarda uma deciso do Judicirio. Primeiro, por se tratar de forma inequvoca
do suprimento dos benefcios previdencirios. Segundo, por ser o rgo
administrativo competente para reconhecimento da incapacidade do segurado,
assim, no observada essa premissa, maculada estar funo social de tais
benefcios, tendo em vista a obrigatoriedade do rgo previdencirio em apurar
a incapacidade do segurado e prestar a retribuio do sistema ainda na esfera

como garantia dos fundamentos da Repblica, da dignidade da pessoa humana


e dos valores sociais do trabalho, tendo em vista a obrigao do Estado em
amparar o segurado que se encontra em grau de inacessibilidade ao trabalho,
necessitando de garantir meios para a sobrevivncia prpria e familiar. Desta
maneira, enfatizamos que os benefcios previdencirios no podero ser
suprimidos ou retardados por se tratar de direitos fundamentais essenciais para
garantia do prprio direito a vida.

209
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel


em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm.

______. http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/leis/l8213cons.htm.

210
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A NORMA CONSUMERISTA COMO CONSOLIDAO DE DIREITOS DE


EVOLUO CONSTANTE

LA NORMA CONSUMISTA COMO CONSOLIDACIN DE LOS DERECHOS DE


PROGRESO CONSTANTE

gersOn de BarrOs calatrOia

Resumo

A proteo atual em matria de Direito do Consumidor resultante de


uma evoluo e no pode ser entendido como fenmeno isolado j que fruto de

considerando a teoria das geraes de direitos desenvolvida por Kerel Vasak,


deve ser estudada para que se evitem equvocos em sua categorizao. Como
contraponto busca-se apresentar neste trabalho as principais caractersticas da
teoria da dinamogenesis desenvolvida por Vladmir Oliveira da Silveira e

h muito utilizada dos Direitos do Consumidor no Brasil.

Palavras - Chave: Direito do Consumidor, Direitos humanos, Dinamognesis.

Resumen

La proteccin actual en la Ley del Consumidor es el resultado de una


evolucin y no puede ser entendida como un fenmeno aislado, ya que es el

brasilea, teniendo en cuenta la teora de las generaciones de derechos de Kerel


Vasak, debe ser estudiada para la que se evite errores en su categorizacin.
Como contrapunto se presenta las caractersticas principales de la teora de la
dinamogenesis de Vladimir da Silveira y Maria Rocasolano que proporcionan

tiempo de los derechos de los consumidores en Brasil.


Palabras claves: Derecho de Consumo, Derechos Humanos,
Dinamogenesis.

INTRODUO

A proteo atual em matria de Direito do Consumidor no pode


ser entendido como fenmeno isolado, pois resultante de uma evoluo. O

211
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Direito do Consumidor, tal qual se conhece nos dias atuais, faz parte do rol
de direitos considerados fundamentais na Constituio brasileira obrigando o
Governo a prestao de amparo daqueles que a reclamam.92 So uma conquista
da sociedade, pois tais direitos so fruto de uma evoluo histrica, ou seja,

novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modo gradual, no todos


de uma vez e nem de uma vez por todas, nas palavras de Norberto Bobbio.93
Este trabalho utiliza-se do mtodo dedutivo com o emprego de material

seguinte problema: Em qual gerao de direitos os Direitos do Consumidor

DIREITOS DE EVOLUO CONSTANTE

a cada dia e varia conforme as transformaes histricas dos interesses da classe


dominante que se encontra no poder, da existncia dos meios para implantao

que foram considerados absolutos no sculo XVIII sofreram grandes restries


em declaraes de Direito mais modernas.94 Por serem frutos da evoluo no
tempo desenvolveu-se a teoria das geraes de direito, elaborada por Kerel
Vasak, e tem sido recriminada por alguns doutrinadores, pois sua interpretao
leva a concluses errneas de que uma gerao estaria sendo superada por outra,
e assim estariam excluindo os direitos conquistados pela gerao anterior.
A primeira gerao de direitos est fundamentada nos direitos
liberdade negativa em oposio atuao estatal, sendo que este perodo est
marcado com a independncia dos indivduos frente ao Estado, concretizando as
ideias liberais da Revoluo Francesa95. So Direitos que, apesar de parecerem
consolidados foram frutos de um processo ativo, de avanos e recuos, conforme
o contexto de cada pas e de cada sociedade que muitas vezes foram reconhecidos
apenas formalmente,96 e foram reconhecidos de forma universal somente com a
Declarao dos Direitos Humanos das Naes Unidas de 1948.97
92
MALUF, S. Teoria geral do Estado. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 325.
93
BOBBIO, N. A era dos direitos. 9. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004. p. 5.
94
Idem. p. 18.
95
Os documentos histricos relevantes para este perodo so: Magna Carta de 1215; Paz de
Westflia de 1648; Habeas Corpus Act de 1679; Bill of Rights de 1688; Declaraes americana de
1776 e a francesa de 1789. LENZA, P. Direito Constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 958.
96
BONAVIDES, P. Curso de Direito Constitucional. 15. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 563.
97
SILVEIRA, V. O. D.; ROCASOLANO, M. M. Direitos Humanos: conceitos, significados e

212
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A segunda gerao de direitos inaugura uma nova fase, na qual os


problemas sociais, que no eram to considerados em uma poltica Liberal,
passaram a ser tratados de outra forma, frutos das reinvindicaes e das [...]
presses decorrentes da industrializao em marcha, o impacto do crescimento

Estado, ento, deixa de ser omisso e passa a ser um agente mais ativo na busca
de satisfazer os anseios da sociedade, que clamava por mais justia social. A
partir de ento, houveram varias ingerncias na vida dos cidados com atuaes
que visavam a melhoria da justia social com vrias intervenes na ordem
econmica.98 Esclarecem Vladmir da Silveira e Maria Rocasolano99 que, entre os
sculos XIX e XX ocorreram diversos movimentos sociais poca da Revoluo
Industrial, decorrentes dos aumentos das desigualdades sociais favorecendo o
aparecimento do socialismo e outras correntes ideolgicas baseadas nos ideais
mais radicais da Revoluo Francesa. Portanto, esta gerao de direitos inclui
os direitos sociais, culturais e econmicos100 e esto atrelados ao estatal.
Jose Geraldo Filomeno ressalta que nesta fase que a defesa ou a proteo do
consumidor surge quanto [...] a segurana, sade, direito de reclamar contra
abusos cometidos pelos fornecedores de bens e servio, etc.101
Composta por o direito paz, ao desenvolvimento, qualidade
do meio ambiente, conservao do patrimnio histrico e cultural, nos
direitos de terceira gerao102 prevalece a vocao de direitos difusos, que
so indeterminados e indivisveis, no favorecendo a nenhum indivduo
particularmente,103 consolidados aps a Segunda Guerra Mundial, com a
criao das Naes Unidas em 1945. Newton de Lucca assevera que o Direito
do Consumidor pertence a 3 gerao de direitos, juntamente com o direito

e cita Caio Tcito que considera ser importante a proteo inclusive quanto

funes. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 146.


98
MENDES, G. F. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 267.
99
SILVEIRA, V. O. D.; ROCASOLANO, M. M. Direitos Humanos: conceitos, significados e
funes. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 173- 174.
100
Os documentos mais importantes desta poca so: Constituio do Mxico de 1917;
Constituio de Weimar de 1919 na Alemanha; Tratado de Versalhes, 1919 da OIT; no Brasil
a Constituio de 1934. LENZA, P. Direito Constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 959.
101
FILOMENO, J. G. B. Manual de Direito do Consumidor. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 5.
102
Pedro Lenza, assevera na 3 gerao de direitos, Novos problemas e preocupaes mundiais
surgem, tais como a necessria noo de preservacionismo ambiental e as dificuldades para
proteo dos consumidores [...]LENZA, P. Direito Constitucional esquematizado. 16. ed. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 960.
103
MENDES, G. F. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 268.

213
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

qualidade dos produtos e a defesa contra manipulaes do mercado.104


Alguns autores consideram a existncia de direitos de quarta e at de
quinta gerao, sendo que tais direitos seriam aqueles relativos ao perodo atual
da histria da humanidade.105
Isto posto, a teoria das geraes de direitos demonstra claramente
a consolidao dos direitos em cada uma das fases, mas diferentemente do
que pode parecer, a conquista de tais direitos no so um simples conjunto,
mas sim devem ser interpretados em uma interao mtua. Nas palavras de

direitos, tal como estes no podem deixar de ser entendidos em conjugao


com os anteriormente consagrados [...].106 Por conta disso, elaborou-se a
Dinamogenesis dos Direitos Humanos, teoria que explica, contextualiza
melhor e facilita o entendimento dessa evoluo, como se v a seguir.
Para chegar ao ponto dos direitos serem exigveis, uma conscincia
coletiva de valores morais e ticos necessria, pois somente assim que
poderiam dar inicio as suas reinvindicaes, isso quer dizer, que tal conscincia
coletiva corresponde estrutura dos valores sociais, polticos e econmicos
daquela sociedade, que luta por melhores condies de vida. Nas palavras
de Vladmir da Silveira e Maria Rocasolano: Os valores, portanto, so o
fundamento e o motor de uma sociedade e de uma cultura e, consequentemente,
o contedo da dignidade vital das pessoas e das naes que representam [...].107
So, na verdade, a grande matria prima para a consolidao de tais
preceitos em normas jurdicas. deste movimento que os direitos e obrigaes
so cristalizados em normas.108 Destarte tal matria prima, no entendimento
da teoria da Dinamogenesis, se mostra suspensa, pois se encontram em um
mundo ainda abstrato e quando tais valores comeam a serem sentidos pela
sociedade, ao mesmo tempo passam a requerer vida e somente sero impostos
aqueles que a sociedade trs para a realidade.

CONCLUSO

Consumidor em alguma gerao preciso que sejam considerados o contexto


104
DE LUCCA, N. Direito do Consumidor. 2a. ed. So Paulo: Quartier Latin, 2008. p. 468 - 469.
105
MIRANDA, H. S. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. Braslia: Senado Federal, 2005. p.
187.
106
MIRANDA, J. Manual de Direito Constitucional. 3. ed. Coimbra: Coimbra Editora, v. IV,
2000. p. 24.
107
SILVEIRA, V. O. D.; ROCASOLANO, M. M. Direitos Humanos: conceitos, significados e
funes. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 191.
108
Idem p. 194.

214
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

social e o desejo da sociedade, pois os direitos nascem, so desenvolvidos e

direitos demandados pela sociedade.109


Por isso, a ideia de geraes de direitos no muito bem acolhida
pela doutrina, pois os direitos conquistados em uma gerao no so excludos
pela prxima. So na verdade interpretados em conjunto com os novos direitos,

consumidores surgiram em determinada poca isolada, razo pela qual, se


considera neste estudo que o tema se desenvolveu em pocas que se sucedem e
de igual forma continua em evoluo constante.

109
Ibidem p. 200.

215
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BOBBIO, N. A era dos direitos

BONAVIDES, P. Curso de Direito Constitucional. 15. ed. So Paulo:


Malheiros, 2004.

FILOMENO, J. G. B. Manual de Direito do Consumidor. 8. ed. So Paulo:


Atlas, 2005.

LENZA, P. Direito Constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva,


2012.

MALUF, S. Teoria geral do Estado. So Paulo: Saraiva, 2008.

MIRANDA, H. S. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. Braslia: Senado


Federal, 2005.

MIRANDA, J. Manual de Direito Constitucional. 3. ed. Coimbra: Coimbra


Editora, v. IV, 2000.

PETERKE, S. . Brasilia:
ESMPU, 2010.

SILVEIRA, V. O. D.; ROCASOLANO, M. M. Direitos Humanos: conceitos,

216
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A FUNDAMENTALIDADE DO DIREITO A TUTELA JURISDICIONAL:


ENTRE O ATIVISMO JUDICIAL E A LEGITIMIDADE DEMOCRTICA.

rianiclia da silva sOusa


ha damascenO taumaturgo

Resumo

O alvitrar de uma era garantista, o humano como precursor do agir


dos poderes estatais respalda-se nos ditames da Magna Carta brasileira. Sob o
manto do constitucionalismo, com extenso rol de direitos fundamentais, ingnuo
imaginar que sejam plenamente concretizveis. O Estado brasileiro fundamentado
na separao dos poderes culmina na participao ativa dos representantes
dos poderes, todavia, diante do constitucionalismo brasileiro adentra-se em
um juzo calcado na atuao ora ampla do poder Judicirio, ora irrisria
por obedincia a separao dos Poderes. Indubitvel a imprescindibilidade da
efetivao do contedo constitucional. A contemporaneidade marcada pela
atuao ativa do Judicirio, o que se alcunhou chamar de ativismo judicial.
Sob a gide da garantia dos direitos fundamentais a elencar a fundamentalidade
da tutela jurisdicional, apregoando que nenhuma leso ou ameaa a direito
ser excluda da apreciao judicial, indaga-se se a legitimidade democrtica
encontra-se ameaada, ou se est diligentemente cumprindo o preceito
constitucional.

Palavras - Chave: Ativismo - Legitimidade Direito Tutela Jurisdicional.

Abstract

The proposition of current era is that the human be the goal of state
powers based in the dictates of Brazilian Magna Carta. Under the mantle of
constitutionalism, with extensive list of fundamental rights, its naive to imagine
that it is fully achievable. The Brazilian state based on the separation of powers,
culminating in the active participation of representatives of the power, however,
before the Brazilian constitutionalism enters into a judgment underpinned
by the sometimes wide performance of the judiciary, sometimes ridiculous
by obedience to separation of powers. Indispensability of the undoubted
effectiveness of the constitutional content. The contemporary world is marked

217
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

by the active role of the judiciary, which is nicknamed call of judicial activism.
Sanctioned by guaranteeing fundamental rights to list the fundamentality of
judicial protection rights, by claiming that no injury or threat to a right of judicial
review will be deleted, asks if the democratic legitimacy is threatened, or is

KEYWORDS: Activism - Legitimacy Right to Judicial Protection


Otimista demasiadamente imaginar uma sociedade organizada de
forma harmnica, sem um corpo administrativo que a regulamentasse. Em
decorrncia de um moroso processo histrico, surge o Estado, uma entidade

na sociedade. Nesse consistente processo formador do corpo administrativo, a


veemncia do Direito apresentada, com ele a formao do Poder Judicirio.
A necessidade de um estudo voltado aos primrdios de formao
dos poderes imprescindvel para compreenso do modelo jurdico, poltico
e administrativo brasileiro. Com o homem, surgiu a sociedade, com esta as
demandas judiciais, de forma complexa, a contemporaneidade marcada por
uma pluralidade de lides, que por sua vez tem sua resoluo no Judicirio.
Este no atua isoladamente, seu funcionamento est relacionado ao Poder
Legislativo e Executivo.
Todo o sistema supramencionado existe em razo da humanidade, a

a necessidade da tutela jurisdicional, o direito ao apresenta-se munido de


fundamentalidade, sendo um Direito resguardado constitucionalmente no rol
dos direitos e garantias fundamentais.
O Direito ao denota uma postura positiva do Estado frente ao
cidado, acentuando o dever do mesmo de intervir nas relaes interpessoais,
quando necessrio. A resposta do julgador encontra respaldo no sistema
normativo, que desenvolvido pelo legislador, na tentativa de imunizar o
individuo da arbitrariedade judicial. Todavia, diante das peculiaridades e
inovaes das demandas judiciais, fantasioso imaginar que o legislador
capaz de antever todos os litgios que se desenrolam no contexto social ou

garantir o direito tutela jurisdicional, ou diante desse quadro dever manter-


se inerte? O fenmeno do ativismo judicial decorre da necessidade de dar uma
resposta ao caso concreto ou ainda diante de um atraso legislativo o judicirio
atua como se legislador fosse.
Todavia, inexoravelmente a atuao ativista deve suceder
moderadamente, sendo no prescindvel a virtude da prudncia. O ativismo

218
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

de investidura dos juzes e membros de tribunais, bem como sua formao

na democracia moderna (BARROSO, 2013, p. 247).


A Magna Carta marcada pelo garantismo jurdico, elenca amplo
rol de direitos fundamentais, acoimando por vezes a necessidade de um juiz
ativo, contudo bem aclara o Luiz Roberto Barroso que juzes e membros dos
tribunais no so agentes pblicos eleitos. Sua investidura no tem o batismo da
vontade popular. Entretanto inegvel que quando invalidam atos do legislativo
ou do executivo desempenham iminente papel poltico (2013, p. 247).
A legitimidade democrtica do judicirio questionada, incorporadas
em crticas polticas e sociolgicas, estas ultimas veem no judicirio uma

uma reao das elites tradicionais contra a democratizao, um antdoto contra


a participao popular e a poltica majoritria (BARROSO, 2013, p. 248).
O amadurecimento institucional do Constitucionalismo brasileiro
ainda est em curso, consubstanciando uma tradio de hegemonia do executivo
e uma persistente fragilidade do sistema representativo. Sendo que uma das

polticos nucleares da sociedade, do que corolrio a imprescindvel tutela dos


direitos fundamentais, sendo que a jurisdio constitucional tem servido a tal
mister (2013, p. 250).
A Constituio brasileira de 1988 consagrou a separao dos poderes,
a atuarem de modo independente e harmnico, sendo certo que a atuao do
Judicirio no deve esquivar-se de tal esboo, ntido, entretanto que o direito

tutela jusrisdicional.
O fenmeno da atuao do Poder Judicirio, que hodiernamente
segundo muitos autores caracteriza-se em uma supremacia judiciria, como
fenmeno social, poltico que , encontra aparato em fatores mltiplos de
impulso. No alvejar de ser to somente o garantidor da justia social, apresenta
como elemento impulsionador o modelo de Estado, calcado e renomado no
Constitucionalismo ptrio, o que decerto emerge do meio denominado Estado

cidad, conectada dimenso da legalidade, que insurge em uma ordem


econmica e social inspirada no critrio da justia (RAMOS, 2013, p.268).
No elevo de tornar realidade os belos, profundos e justos direitos
constitucionais brasileiros, que longe de se esgotarem em uma simplria

219
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

anlise, desvelam-se em postulados plausveis, que to somente carecem de ser


cumpridos.
Diante do exposto, observa-se a incumbncia do Judicirio brasileiro

encontram razo de ser no modelo de Estado Constitucional de 1988, que busca


em seus postulados inafastar o probo, o digno, o justo e o social, que por tantos
anos, encontrava-se to s com os detentores do poder.
Com motivao na pesquisa acerca do ativismo judicial e sua
repercusso no cenrio poltico brasileiro, se objetiva a explanao desse
fenmeno, propondo-se ainda anlise acerca da legitimidade democrtica. O
mtodo adotado na pesquisa o dedutivo, j que se parte da anlise das funes
gerais dos poderes at apontar a questo do ativismo judicial. Depreende-

Judicirio e imprescindibilidade do ativismo judicial na garantia do Direito


fundamental Ao.

220
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

BIBLIOGRAFIA

BARROSO, Luiz Roberto. O Novo Direito Constitucional Brasileiro. 1 ed.


Belo Horizonte: Frum, 2013.

RAMOS, Elival da Silva. 1 ed.


So Paulo: Saraiva, 2013.

221
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

TRABALHO E REINTEGRAO SOCIAL: A PARTICIPAO DA EMPRESA

COMEAR DE NOVO.

LABOUR AND SOCIAL REINTEGRATION: PARTICIPATION OF THE COMPANY

sandrO dias
Graduado em Direito pela UEPG/PR,
mestrando em Direito - Empreendimentos Econmicos,
Desenvolvimento e Mudana Social pela UNIMAR
Marlia/SP, delegado de polcia civil do Estado
do Tocantins, depoldias@hotmail.com.

Resumo

Dados do Ministrio da Justia (MJ) relatam que entre janeiro de 1992


e junho de 2013, a massa carcerria brasileira aumentou 403,5%, enquanto a
populao cresceu 36%. Atualmente, so aproximadamente 574 mil pessoas
presas que vo enfrentar obstculos ao voltarem para suas comunidades, pois
devido ao estigma negativo do passado criminal, no encontram trabalho
facilmente. Ademais, observa se que a ideologia da responsabilidade social
no faz parte do cotidiano da maioria das empresas, quando a questo dar
oportunidade de trabalho para um ex-detento. Neste contexto, procurou se
atravs do presente estudo construir uma analise da responsabilidade empresarial
com relao problemtica social trabalho para ex-infratores e as parcerias
pblico-privadas (PPP) em torno da oferta de trabalho para ex-presidirios nas
construes das obras relacionadas Copa do Mundo de 2014.

Palavras - Chaves: Empresa; Ex-Presidirios; Copa do Mundo de 2014.

Abstract

The Ministry of Justice (MJ) reported that between January 1992


and June 2013, the Brazilian prison mass increased 403.5 %, while the population
grew by 36 %. Currently , there are approximately 574 000 people arrested
in Brazil , men and women who face obstacles to return to their communities

easily. Moreover, this study observed that the ideology of social reintegration, it
is not part of everyday life for most companies when the question is to give a job

222
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

to an ex-offender. In this context, sought to build through the present study an


analysis of corporative responsibility in relation to social problem labor for ex-
offenders and the partnerships between public and private around the promoting
employment to ex-convicts during the construction of World Cup of 2014.

Keywords: Company; Ex-offenders; World Cup of 2014

INTRODUO

O crescente aumento da populao carcerria no Brasil nos ltimos

milhares de presos que saem diariamente das prises brasileiras e querem uma
oportunidade de emprego para recomear a vida.
A classe empresarial que pode participar na soluo da problemtica,
tem uma grande resistncia em reabsorver a mo de obra daquele que acabara

perigosas, que devem ser evitadas.


fato que nem todo ex-infrator que deixa a priso, aceita trabalhar e
mudar seu comportamento criminoso. Alguns jamais se arrependem do delito
praticado. Outros fazem do crime um estilo de vida.
Entretanto, alguns presos utilizam se do tempo na priso de

de desenvolvimento pessoal, na expectativa de sair da priso e arrumar um


emprego digno e sair da criminalidade110.
Focado nessa problemtica nacional, o presente trabalho pretende
estimular o debate a cerca da temtica: Quais so as polticas pblicas que o
Estado est desenvolvendo para os egressos que saem diariamente da priso e
que efetivamente desejam reintegrar sociedade por meio do trabalho?

tema, de forma multidisciplinar.

DESENVOLVIMENTO

A falta de capacidade e de credibilidade do governo na busca de

surgir a cidadania empresarial, a qual compreende que o papel da empresa


no apenas pagar impostos e criar empregos, mas desenvolver aes para a
implementao de uma sociedade mais justa e solidria.
110
ARNOLDI, Paulo Roberto; RIBEIRO, Ademar. A revoluo do empresariado. Revista de
Direito Privado, So Paulo, v. 9, p.217

223
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Desse modo, a partir do envolvimento das empresas com os problemas


sociais, surge o termo responsabilidade empresarial, a qual corresponde a
uma recente etapa de maior conscientizao do empresrio no que diz respeito
as desigualdades sociais e ao seu potencial papel na resoluo das mesmas,
principalmente em virtude da crescente falta de capacidade e de credibilidade
do Estado na busca da eliminao daqueles.
Importante salientar, que at recentemente, o empresrio brasileiro
entendia que o seu papel dentro da sociedade era somente pagar impostos e criar
empregos, e que seria responsabilidade do Estado resolver os problemas sociais111.
Assim, dar oportunidade de trabalho para um ex-presidirio uma

A construo civil e a indstria so os setores que mais absorvem


trabalhadores egressos do sistema penal. A quantidade de prdios, casas
e estradas em construo no Brasil favorece o emprego de ex-detentos pela
construo civil.
Nesse sentido, devido realizao da Copa do Mundo de 2014, o
governo incentivou os empresrios a contratar apenados, para trabalhar na
construo de aeroportos e estgios de futebol.
Dessa maneira, com fulcro no projeto Comear de Novo do CNJ,
foi desenvolvido um programa em que as empresas vencedoras das licitaes
das obras de infraestrutura e servios devem disponibilizar um percentual de
5% (cinco por cento) das vagas queles participantes do projeto que trabalharo
nos canteiros de obras das construes.
Segundo o Termo de Acordo de Cooperao Tcnica n. 1, realizado
entre o CNJ e a FIFA, os presidirios que integrarem o programa recebero
uma Bolsa Ressocializao, cujo valor aproximado corresponde a um salrio
mnimo, alm de auxlios para alimentao e transporte.
Assim, tais exigncias legais fazem parte dos editais de licitao das
obras e servios, e respectivos contratos, relacionados reforma e ampliao
das obras relacionadas Copa do Mundo de 2014.
O programa Comear de Novo no est focado somente na reduo
da reincidncia penal, mas na erradicao da marginalizao e a promoo do
bem de ex-detentos, fundamentos constitucionais da Repblica.
Nesse diapaso, enfatiza Reale Jnior: [...] A maneira de a sociedade
se defender da reincidncia acolher o condenado, no mais como autor de um
delito, mas na sua condio inafastvel de pessoa humana 112.

111
SILVA, Roberto da (Org.). O que as empresas podem fazer pela reabilitao do preso. So Paulo:
Instituto Ethos, 2001. Disponvel em: <www.ethos.org.br>. Acesso em: 25 nov. 2013
112
REALE JNIOR, Miguel. Novos rumos do sistema criminal. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p.88

224
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Portanto, possvel por meio do futebol, sensibilizar os empresrios

comprovada pelas 688 contrataes de ex-detentos at o momento nas obras


da Copa do Mundo.

CONCLUSO

imprescindvel acreditar na viabilidade da reintegrao social


daqueles que aps a passagem pelo sistema prisional desejam voltar ao
mercado de trabalho. Nesse contexto, as empresas no devem somente buscar
aferir lucros, dentro de um capitalismo sem precedentes, pelo contrrio, as
organizaes empresariais devem participar nas solues dos problemas sociais.
A efetivao da ideologia responsabilidade empresarial, pode ser construda
pela oferta de trabalho digno ao ex-presidirio, restabelecendo um ambiente de
incluso social.
Um resultado que est dando certo, a parceira Unio e Empresa,
no que se refere construo e reformas de estgios para a Copa do Mundo de
2014, onde a mo de obra de ex-presidirios est sendo utilizada na forma de
requisito para a participao nas licitaes.
As parcerias pblico-privadas consistem uma alternativa para
aqueles que deixam os presdios diariamente, e querem mudar de estilo de

comportamentos criminosos.
Logo, possvel aumentar as chances de recuperao e reintegrao social
do ex-preso por meio do trabalho, a partir de integrao entre Estado e empresa.

225
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ARNOLDI, Paulo Roberto; RIBEIRO, Ademar. A revoluo do empresariado.


Revista de Direito Privado, So Paulo, v. 9, p.217.

REALE JNIOR, Miguel. Novos rumos do sistema criminal. Rio de Janeiro:


Forense, 1983, p.88.

SILVA, Roberto da (Org.). O que as empresas podem fazer pela reabilitao do


preso. So Paulo: Instituto Ethos, 2001. Disponvel em: <www.ethos.org.br>.
Acesso em: 25 nov. 2013.

TRAVIS, Jeremy and VISHER Christy. Prisioner reentry and crime in America.
Cambridge University Press, 2005. p.16.

TRAVIS, Jeremy. But they all come back: facing the challegens of prisioner
reentry. 2002, p.xxi.

226
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

UMA ANLISE DA AUDINCIA REALIZADA PELO TRIBUNAL DE JUSTIA


DO ESTADO DO ESPRITO SANTO

AUDIENCIAS PUBLICAS EN EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD: UN

ESTADO DEL ESPRITO SANTO

tain aguiar JunquilhO113


vitOr BurgO

Resumo

Por iniciativa pioneira e independente de previso normativa, o


Tribunal de Justia do Esprito Santo (TJ-ES) fez uso da convocao do
mecanismo da audincia pblica em deciso do controle constitucional

aos variados intrpretes da Constituio, este estudo teve a inteno de avaliar,


com base nas teorias de Peter Hberle (1997) e Friedrich Mller (2010), se, da
forma como foi realizada, tal audincia concretizou a jurisdio constitucional

realizada, tendo esta falhado, todavia, pelo fato de que a maioria dos julgadores
no considerou os argumentos expostos o que esvaziou o instrumento, j que as
contribuies trazidas no foram aproveitadas.

Palavras - Chave: audincia pblica - controle de constitucionalidade


jurisdio constitucional.

Resumen

En una iniciativa pionera e independiente de reglas de previsin


normativa, el Tribunal de Justicia de Esprito Santo (TJ-ES) hizo uso la
convocatoria del mecanismo de la audiencia pblica en una decisin del
control constitucional estadual. Dada la importancia de promover la apertura
democrtica a varios intrpretes de la Constitucin, el presente estudio tuvo
como objetivo evaluar, en base a las teoras de Peter Hberle (1997) y Friedrich
Mller (2010), si la forma en que se llev a cabo la audicin materializ la
jurisdiccin constitucional democrtica. Se concluy por la importancia
precursora de la audiencia pblica. Esta ltima fall, sin embargo, por el hecho
113
Mestranda em Direito pela Universidade Federal do Esprito Santo (UFES).

227
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

de que la mayora de los jueces no consideraron los argumentos expuestos, lo


que ha vaciado el instrumento, ya que las contribuciones llevadas no fueron
tomadas en cuenta.

Palabras-Clave: audiencia publica control de constitucionalidad - jurisdicin


constitucional

INTRODUO

O Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo inovou ao realizar,


de forma pioneira em sede de controle de constitucionalidade concentrado
estadual, audincia pblica para debate com partcipes da sociedade. Diante
de tal feito a pesquisa questiona: da forma como realizada no julgamento da
Representao de Inconstitucionalidade N. 1000.700.23542/2010 do Tribunal
de Justia do Esprito Santo, a audincia pblica concretizou a jurisdio
constitucional democrtica?
A partir dessa indagao e analisando o mecanismo das audincias

constitucionalidade e sua funo como expresso da democracia luz dos


conceitos de legitimidade participativa trazidos por Peter Hberle (1997) e
Friedrich Mller (2010). Em seguida, avaliou-se a experincia pioneira da
convocao de audincia pblica no Tribunal de Justia do Estado do Esprito

O CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE E SUA IMPORTNCIA NO


CONTEXTO DEMOCRTICO

O controle de constitucionalidade traduz-se em ato fundamental


ao sistema jurdico, descrito por Pereira (2010) como uma nova percepo
sobre a efetivao da fora normativa da Constituio e garantia de sua
efetiva consolidao, o qual deve ser visto com base no paradigma do Estado

si da ideia de participao popular direta nos processos decisrios estatais. Nesse


sentido expe-se a percepo de Arajo (2003) que entende que, na esfera do
processo judicial o devido processo constitucional democrtico tem como trao
distintivo principal ser uma jurisdio compartilhada, vez que deve possibilitar a
participao poltica do cidado na efetivao do direito por ele criado.
Peter Hberle (1997, p. 24) defende que a interpretao constitucional
, todavia, uma atividade que, potencialmente, diz respeito a todos, cabendo
aos viventes da Constituio, enquanto seus intrpretes originais, a anlise de

228
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Com base nas ideias do referido autor, entende-se que, na efetivao


dos direitos fundamentais, indispensvel se faz a participao popular. Tambm
Moreira (2010), expe, ao analisar o discurso de Hberle que, sendo a Constituio

lo essencial a abertura do dilogo constitucional a esses at para que se


autocompreendam. A extenso do rol subjetivo de intrpretes, como sustenta
Cittadino (2003), concretiza a Constituio e de modo concomitante, aperfeioa o
ciclo democrtico ao realizar a validao comunitria das normas constitucionais
por aqueles sujeitos que comungam de uma comunidade histrica.

a Constituio e poderes constitudos na democracia. Para Mller (2010) a


democracia avanada deve ir alm da estrutura de mero texto, mas levar em conta
qual deve ser o modo de tratamento das pessoas no sistema de poder-violncia
organizado (Estado), como membros do povo, visto como totalidade Soberana.

Constituio deixa claro o projeto constitucional que se prope ser, desde seu

capaz de traduzir a relao entre a Constituio e o povo [...] que fundamenta


o Poder Constituinte (MOREIRA, 2010, p. 119).
Tal relao, que a pedra de toque do constitucionalismo democrtico,
deve ser observada no exerccio jurisdicional de controle do documento que
maior representa as aspiraes de um povo, revelando-se importante esforo
democrtico por parte do intrprete julgador, a realizao de audincias
pblicas, eis que, na rdua tarefa da deciso de controle de constitucionalidade,
devem-se levar em considerao as pr-compreenses dos cidados, eivadas do
esprito participativo no processo decisrio.

TADO DO ESPRITO SANTO

A despeito da ausncia de previso legal, o Tribunal de Justia do


Esprito Santo, em iniciativa pioneira, realizou a primeira audincia pblica
em sede de controle de constitucionalidade estadual, no julgamento da ADI
n. 100.070.023.542 /2010 (inteiro teor encontrado no site do TJ-ES), a qual
visava declarao de inconstitucionalidade da Lei Municipal de Vitria n.
6225/2004, que institua o programa de reserva de vagas para afrodescendentes
em concursos pblicos para provimentos de cargos na cidade de Vitria, eis
que, a mesma pretensamente violava o princpio da igualdade.

229
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Ao designar a realizao de audincia pblica para o julgamento


do caso, o Desembargador Relator Samuel Meira Brasil, teve o escopo de
compreender as angstias, os sofrimentos e as preocupaes de cada grupo
social negros e brancos , para apreender o sentido concreto da igualdade que
a Constituio, como texto integrativo da sociedade, atribui situao.
O Tribunal Pleno do Estado do Esprito Santo, poca da votao,
era composto por 17 (dezessete) Desembargadores. O Desembargador
Relator, Samuel Meira Brasil, iniciou a votao expondo em seu voto diversos
argumentos jurdicos, mas tambm abriu um tpico intitulado Os intrpretes
informais da Constituio (Sociedade Aberta) e a Audincia Pblica Virtual,
por meio do qual apresentou diversos depoimentos colhidos no debate pblico
virtual e presencial. Aps o voto do Relator, seguiram-se os votos de outros 05
(cinco) Desembargadores que se limitaram a Acompanhar o voto do Relator.
O sexto Desembargador a votar, pediu vista dos autos e, ao proferir
seu voto de divergncia citou diversas doutrinas e eminentes juristas, sem,
todavia trazer baila do debate os argumentos auferidos com a realizao da
audincia, no que foi acompanhado, pelos 10 (dez) Desembargadores que em
seguida votaram.
Pelo que se pode perceber da apreciao dos votos proferidos na
ADI em comento, nota-se que o nico Desembargador a citar argumentos
dos partcipes populares foi o Relator Samuel Meira Brasil, de quem partiu
a deciso da convocao da audincia e cujo voto foi vencido, tendo sido a
inconstitucionalidade material da lei declarada.
Restou patente, portanto, a imaturidade da Corte no uso do importante
mecanismo, diante do qual inmeras pessoas da populao foram ouvidas,
virtual e presencialmente, mas a literalidade de seus argumentos no foi
efetivamente utilizada pelos julgadores do caso. Nesse sentido, a concretizao
da participao popular com vis democrtico no foi contemplada nos votos
dos Desembargadores, de nada tendo servido a discusso proporcionada entre
os atores sociais, pois que em sede de votao os argumentos trazidos no foram
coletivamente construdos.

CONSIDERAES FINAIS

O Estado Democrtico de Direito, inaugurado sob a gide da

princpio democrtico. luz dessa concepo paradigmtica, intentou-se com


a presente pesquisa analisar a utilizao de audincia pblica pelo Tribunal
de Justia do Estado do Esprito Santo, no julgamento da Representao de
Inconstitucionalidade n. 1000.700.23542/2010.

230
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A partir da pesquisa realizada, o que se concluiu foi, portanto, que a


adequada interpretao da Constituio, deve permitir o dilogo estabelecido
e travado entre os viventes da Constituio, os quais pela exposio de suas
pr-compreenses acerca de cada tema debatido, so capazes de exercer e
concretizar a plena soberania popular, que deve ser respeitada, principalmente

pioneirismo na utilizao das audincias pblicas em sede de Representaes


de Inconstitucionalidade estaduais tendo esta falhado, todavia, pelo fato de que
a maioria dos julgadores no considerou os argumentos expostos em audincia,
nos respectivos votos proferidos.

231
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ARAJO, Marcelo Cunha. O novo processo constitucional. Belo Horizonte:


Mandamentos, 2003.

BRASIL, Samuel Meira. Voto de Relatoria proferido nos autos do julgamento


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cfmx/portal/Novo/temp_pdf_jurisp/10768350965.pdf?CFID=3483858&CFT
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Acesso em: 26 jul. 2012.

CITTADINO, Gisele. Judicializao da poltica, constitucionalismo


In: VIANNA, Luiz Weneck (org.). A
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HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional. A sociedade aberta dos


intrpretes da constituio: para a interpretao pluralista e procedimental
da Constituio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997.

MOREIRA, Nelson Camatta. Fundamentos de uma Teoria da Constituio


Dirigente. Conceito: Florianpolis, 2010.

MLLER, Friedrich. Quem o povo? A questo fundamental da democracia.


5 ed. rev. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.

PEREIRA, Rodolfo Viana. : controle e


participao como elementos fundantes e garantidores da constitucionalidade.
2 ed. Lumen juris: Rio de Janeiro, 2010.

232
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

aFOnsO sOares de Oliveira sOBrinhO


mrcia regina saltini

Resumo

O novo plano nacional de educao, Lei 13.005/2014, enquanto


discurso governamental representa avano por trazer metas para a educao

decnio de sua vigncia. Entre as diretrizes do plano destacamos: atendimento


s necessidades de expanso com padro de qualidade e equidade, bem como

analfabetismo, a promoo dos princpios da gesto democrtica da educao


pblica e do respeito aos direitos humanos e diversidade. Contraditoriamente
lei 13.005 temos uma gesto pblica fordista-taylorista que paga baixos salrios
com jornadas de trabalhos excessivas. Gesto escolar focada no panptico que
no privilegia a formao, mas sim modelos de controle sobre o trabalho e sua
prtica. Aos que no adaptam resta violncia fsica e simblica que resulta em

Palavras - Chave: Direito fundamental educao; Lei 13.005/2014; Plano


Nacional de Educao.

Abstract

The new national education plan, Law 13.005/2014 while government


discourse is to bring goals to advance the education of the country in the
next ten years with application of 10% of GDP at the end of the decade of
its validity. Among the guidelines of the plan include: meeting the needs of
expansion with standard of quality and equity, as well as the enhancement of
professional education, the search for the eradication of illiteracy, promotion
of the principles of democratic management of public education and respect
for the rights and human diversity. Contradictory to the law have 13,005
public management Fordist-Taylorist that pays low wages to work excessive
hours. School management focused on the panopticon that does not favor the
formation, but models of control over work and practice. Those who do not
adapt to the remaining physical and symbolic violence that results in bullying,
illness or even abandonment of the profession.

233
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Keywords: Primary education law; Law 13.005/2014; National Education Plan.

INTRODUO

A lei 13.005 de 2014 foi sancionada em junho passado, e sua

que tinha entre suas bandeiras a educao pblica de qualidade. Porm, mais
que a Constituio formal que assegura educao de qualidade temos uma
Constituio material composta pelos fatores reais do poder (LASSALE,
2001) que insiste em tratar a educao como discurso eleitoreiro.
Nesse sentido temos formalmente um avano normativo para a
questo educacional que prioritria para o pas com o novo plano nacional de
educao (PNE).
Do discurso prtica social e educacional temos um caminho a
percorrer para sermos um pas desenvolvido.
Esto entre as principais diretrizes no novo PNE:

[...] I - erradicao do analfabetismo; II - universali-


zao do atendimento escolar; III - superao das de-
sigualdades educacionais, com nfase na promoo
da cidadania e na erradicao de todas as formas de
discriminao; IV - melhoria da qualidade da educa-
o; V - formao para o trabalho e para a cidadania,
com nfase nos valores morais e ticos em que se fun-
damenta a sociedade; VI - promoo do princpio da
gesto democrtica da educao pblica; VII - pro-

do Pas; VIII - estabelecimento de meta de aplicao


de recursos pblicos em educao como proporo
do Produto Interno Bruto -PIB, que assegure atendi-
mento s necessidades de expanso, com padro de
qualidade e equidade; IX - valorizao dos (as) pro-

do respeito aos direitos humanos, diversidade e


sustentabilidade socioambiental [...]. (BRASIL, Lei
13.005/2014)

Contraditoriamente lei a realidade aponta para a complexidade do


ensino aliado a um sistema educacional catico diante da precariedade das
polticas pblicas de educao e de uma grande mdia que insiste em apontar

234
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

os professores como culpados e salvadores das crianas dos abismos sociais.


Um mundo discursivo distante das periferias e das desigualdades que assolam
o pas aliado precariedade nas condies de vida e trabalho dos mais pobres

cotidiano aliado precariedade da educao pblica.


Entre as diretrizes educacionais para a prxima dcada temos como

concreta. Haja vista que os indicadores no medem os problemas existentes


no cotidiano da escola como violncia fsica e simblica a que so submetidos

que a escola calcada numa estrutura disciplinar que remete ao sculo XIX.
(FOUCAULT, 2008)
Essa realidade educacional se manifesta todos os dias nas escolas

do pas. A gesto pblica fordista-taylorista busca resultados mximos e custos


mnimos com baixos salrios e jornadas excessivas numa lgica neoliberal

O professor busca mecanismos de progredir na carreira. Os governos


por sua vez, cobram melhorias nos indicadores sem atentar para os problemas

resulta no desvirtuamento entre as cobranas de governos, a gesto escolar e a


realidade educacional do pas, includa a violncia simblica e fsica existente
por parte de alunos que buscam na escola a salvao dos problemas sociais e
familiares apregoada na grande mdia e governos.
O novo plano nacional de educao lana uma luz sobre a educao

Resta saber se sairemos do discurso para a prtica. No entendimento do novo


PNE vejamos a seguir as suas metas.

DESENVOLVIMENTO

AS METAS A SEREM ALCANADAS NO NOVO PLANO NACIONAL DE EDU

Entre as 20 (vinte) metas a serem alcanadas no novo plano nacional


de educao temos: a universalizao at 2016 da educao infantil na prescola
para as crianas de 4 (quatro) a 5 (cinco) anos de idade e ampliar a oferta de
educao infantil em creches de forma a atender, no mnimo, 50% (cinquenta

universalizao do ensino fundamental de 9 (nove) anos para toda a populao

235
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

de 6 (seis) a 14 (quatorze) anos e garantir que pelo menos 95% (noventa e


cinco por cento) dos alunos concluam essa etapa na idade recomendada, at
o ltimo ano de vigncia deste PNE. Universalizar, at 2016, o atendimento
escolar para toda a populao de 15 (quinze) a 17 (dezessete) anos e elevar, at

mdio para 85% (oitenta e cinco por cento). Bem como a universalizao para

globais do desenvolvimento e altas habilidades ou superdotao, o acesso


educao bsica e ao atendimento educacional especializado, preferencialmente
na rede regular de ensino, com a garantia de sistema educacional inclusivo, de
salas de recursos multifuncionais, classes, escolas ou servios especializados,
pblicos ou conveniados;

(terceiro) ano do ensino fundamental. Pretende-se tambm oferecer educao


em tempo integral em, no mnimo, 50% (cinquenta por cento) das escolas
pblicas, de forma a atender, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) dos (as)
alunos (as) da educao bsica. Fomentar a qualidade da educao bsica em

de modo a atingir as seguintes mdias nacionais para o Ideb: atingir as mdias


nacionais em 2021 de 6,0 para os anos iniciais do ensino fundamental, 5,5 para

Outra meta ambiciosa elevar a escolaridade mdia da populao de


18 (dezoito) a 29 (vinte e nove) anos, de modo a alcanar, no mnimo, 12 (doze)
anos de estudo no ltimo ano de vigncia deste Plano, para as populaes do
campo, da regio de menor escolaridade no Pas e dos 25% (vinte e cinco por
cento) mais pobres, e igualar a escolaridade mdia entre negros e no negros

Tambm prope-se elevar a taxa de alfabetizao da populao com 15 (quinze)


anos ou mais para 93,5% (noventa e trs inteiros e cinco dcimos por cento) at

reduzir em 50% (cinquenta por cento) a taxa de analfabetismo funcional.


No tocante as metas de matrculas de alunos o plano prev a oferta de
no mnimo, 25% (vinte e cinco por cento) para educao de jovens e adultos,

assegurando a qualidade da oferta e pelo menos 50% (cinquenta por cento) da


expanso no segmento pblico. Bem como elevar a taxa bruta de matrcula na
educao superior para 50% (cinquenta por cento) e a taxa lquida para 33%
(trinta e trs por cento) da populao de 18 (dezoito) a 24 (vinte e quatro) anos,
assegurada a qualidade da oferta e expanso para, pelo menos, 40% (quarenta

236
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

por cento) das novas matrculas, no segmento pblico.

qualidade da educao superior e ampliar a proporo de mestres e doutores


do corpo docente em efetivo exerccio no conjunto do sistema de educao
superior para 75% (setenta e cinco por cento), sendo, do total, no mnimo,
35% (trinta e cinco por cento) doutores. E elevar gradualmente o nmero de
matrculas na ps-graduao stricto sensu, de modo a atingir a titulao anual
de 60.000 (sessenta mil) mestres e 25.000 (vinte e cinco mil) doutores.
Tambm, pretende-se assegurar que todos os professores de educao

licenciatura na rea de conhecimento em que atuam mediante regime de


colaborao entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no
prazo de 1 (um) ano de vigncia deste PNE, poltica nacional de formao dos

da Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996.

de ps-graduao, 50% (cinquenta por cento) dos professores da educao


bsica, at o ltimo ano de vigncia deste PNE, e garantir a todos (as) os

atuao, considerando as necessidades, demandas e contextualizaes dos


sistemas de ensino.

da educao bsica e superior pblica de todos os sistemas de ensino e, para

nos termos do inciso VIII do art. 206 da Constituio Federal. E a valorizao

(BRASIL, CRFB/1988)

educao pblica destacamos:

[...] assegurar condies, no prazo de 2 (dois) anos,


para a efetivao da gesto democrtica da educao,
associada a critrios tcnicos de mrito e desempenho

das escolas pblicas, prevendo recursos e apoio


tcnico da Unio para tanto.

237
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

[...] ampliar o investimento pblico em educao


pblica de forma a atingir, no mnimo, o patamar de
7% (sete por cento) do Produto Interno Bruto - PIB
do Pas no 5 (quinto) ano de vigncia desta Lei e, no
mnimo, o equivalente a 10% (dez por cento) do PIB

CONCLUSO

A partir da anlise das vinte metas do novo plano nacional de


educao e a realidade educacional e social do pas encontramos imensos

adequada aplicao de recursos com vistas efetividade do direito fundamental


educao de qualidade; a desburocratizao do ensino e do trabalho docente;
a ruptura com a cultura da violncia escolar que no privilegia a formao

a serem alcanadas.

no ambiente escolar por meio do vigiar e punir de todos os envolvidos no


processo ensino-aprendizagem acaba por inviabilizar o reconhecimento da

de conciliar estudo, trabalho com baixos salrios e jornadas excessivas resultam


no adoecimento, abandono ou situaes vexatrias mediante assdio moral
cotidiano na educao como prtica corriqueira.

238
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BRASIL, Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil. 14. ed.


Rio de Janeiro: DP & A, 2003. p.9-26.

________. . Disponvel em: <http://www.


jusbrasil.com.br/diarios/72231507/dou-edicao-extra-secao-1-26-06-2014-
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FOUCAULT, Michel.
Petrpolis: Vozes, 2008. 262p.

LASSALE, Fernando. O que uma Constituio. Editorial Vila Martha.


Coleo Rosa-dos-ventos. Vol. 02. Porto Alegre. 1980.

239
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PUBLIC HEALTH AND THE PROTECTION JURISDICONAL

rOdOlFO shimOzakO nates114

Resumo

Previsto em nossa Constituio, nos artigos 6 e 196, o direito sade


pblica no Brasil um direito fundamental inerente a qualquer cidado, pois
no se pode falar em dignidade da pessoa humana, bem-estar social e direito
vida sem um servio de sade pblico decente. Compreende dever do Estado
de garantir e efetivar tal direito por meio do Sistema nico de Sade (SUS),
na prtica, nos deparamos com uma situao totalmente diversa. A falta de

no puder garantir sua populao um direito mnimo existencial, quem ir


garantir? Assim, nos deparamos com uma nova forma de se buscar a efetivao
das polticas pblicas de sade, que por meio da tutela jurisdicional se tornou o
caminho menos longo para se alcanar a concretizao de tal direito.

Palavras - Chave: Direito Sade. Sade Pblica. Tutela Jurisdicional.

Abstract

Provided for in our Constitution, in Articles 6 and 196, the right


to health in Brazil is an inherent fundamental right of every citizen, because
you can not talk about human dignity, welfare and the right to life without
a service decent public health. Comprises the States duty to guarantee and

a totally different situation. The lack of public funds is the States argument,
if this happens it can not guarantee their populations an existential minimum
duty, who will ensure? Thus, we encounter a new way to seek the realization
of public health policies, which by means of judicial protection has become the
least long way to achieve the realization of this right.

Keywords: Right to Health. Public Health. Constitutional protection.

114
Bacharelando em Direito pelo Centro Universitrio de Votuporanga/SP UNIFEV. Trabalho
realizado sob a orientao do Prof Dda. em Direito Constitucional Andria Garcia Martin,
docente da mesma instituio.

240
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

Direito inerente a todo ser humano, o direito sade, direito social


previsto no artigo 6 da Constituio Federal de 1988, junto com o princpio
da dignidade da pessoa humana, princpio norteador do Direito Brasileiro,
tambm um direito e garantia fundamental. Segundo o artigo 196 da Carta
Cidad, o Estado no apenas tem o dever de garantir, como tambm possui o
dever de propiciar por meio de polticas pblicas o acesso sade. Acontece
que, no basta ser apenas no papel, este deve ser colocado em prtica. Porm,
nas ltimas dcadas acompanhamos o sofrimento que nossa sociedade enfrenta

de garantir a efetivao das polticas pblicas.


Essencial para qualquer pessoa, no se pode falar em dignidade
da pessoa humana e bem estar social se no houver uma sade de qualidade
para todos. A sade , seno o primeiro, um dos principais componentes da
vida, seja como pressuposto indispensvel para a sua existncia, seja como
elemento agregado sua qualidade. Assim a sade se conecta ao direito vida.
(SCHWARTZ, 2001, p. 52).

Presente no caput do art. 1 da CF, o princpio democrtico referente

da maioria se realiza, sobretudo, na atuao do Executivo e do Legislativo, aos


quais compete a elaborao de leis, a alocao de recursos e a formulao e
execuo de polticas pblicas, inclusive as de educao, sade, segurana etc.
(BARROSO, 2014, p. 11).
Destarte, o Estado tem o dever de garantir um mnimo necessrio para
ser capaz de suprir as necessidades de seu povo, pois, segundo o pensamento

este homem (HOBBES, 2002, p. 130), entende-se que esta a funo do pacto
social, a sociedade deposita seu poder de auto-governar nas mos do soberano,
e este tem o dever de garantir a paz, a vida e a segurana dos demais, que so

necessidade de se pagar tributos? E, principalmente, no haveria necessidade


de se transmitir o poder de auto-governo para uma entidade (Estado) que no
atende as necessidades bsicas de seu povo.

241
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO PROCESSUAL

Com a constitucionalizao do Direito Processual, os princpios

existentes receberam ampliao pela Constituio de 1988,dentre eles o direito

Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.


Luiz Guilherme Marinoni nos ensina que tal direito no poderia
deixar de ser pensado como fundamental, uma vez que o direito prestao
jurisdicional efetiva decorrncia da prpria existncia dos direitos e, assim,
a contrapartida da proibio da autotutela.(MARINONI, 2004, p. 02).
Ao conferir a possibilidade de mover a mquina judiciria para satisfazer a
resistncia de seus direitos, pode-se dizer que a nova Constituio representa o

e a justia. (CINTRA et al, 2013, p. 91.).


Mover o Poder Judicirio foi o caminho encontrado para buscar a efetivao
do direito sade, assim, por meio da ao de obrigao de fazer, busca-se levar
ao conhecimento do judicirio a necessidade enfrentada pelo indivduo que se v
sem condies de arcar com um tratamento de elevado custo, e que teve seu direito
negado pelo SUS. O Poder Executivo argumenta na maioria dos casos que no h
condies de arcar com tais tratamentos, que no possui recursos em caixa, invocando

que os direitos positivados s podem ser garantidos se houver recursos pblicos


disponveis. Todavia, esto equivocados os defensores deste argumento, pois, a sade

solidria da Unio, Estados e Municpios, seja como assistncia ao povo ou concesso

se tornar impedimento garantia das condies mnimas de existncia humana, pois

direitos fundamentais. (DAVIES, 2012, p.26).

direito fundamental seja concedido, porque se no houver sade, a sociedade


no ter dignidade, ou seja, todos os valores preservados por nossa Carta-
Cidad estaro sendo jogados no lixo.

CONFLITO DE PRINCPIOS

eles: princpio democrtico, dignidade da pessoa humana, reserva do possvel

242
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

princpios devem ser solucionadas de forma completamente diversa. Se dois

contudo, nem que o princpio cedente dever ser declarado invlido, nem que
nele dever ser introduzida uma clusula de exceo. (ALEXY, 2008, p. 93).
H quem diga que o Judicirio no pode interferir nos demais poderes,
porm, se esta interferncia for para garantir um direito fundamental, esta

e optar pela ponderao axiolgica, dando um peso maior a um princpio,


devendo sempre buscar a justia com equidade, e que aps analisar todas as
argumentaes e provas produzidas por ambas as partes, o magistrado decida o
confronto entre o interesse pblico e o interesse particular, entre garantir o direito
vida, concedendo o tratamento ou medicamento almejado pelo particular, ou
garantir o interesse pblico, decidindo em no gastar com este necessitado.

CONSIDERAES FINAIS

Conclui-se que do texto constitucional se extrai a inteno do


legislador que de garantir um acesso universal igualitrio sade, e que esta

no pode inviabilizar a concretizao de direitos fundamentais, e quando um


cidado tiver o seu direito sade resistido, este deve socorrer ao judicirio,
que analisar os fatos, e por meio da ponderao de princpios e avaliao

direitos fundamentais existentes em nossa Constituio, fazendo jus ao nosso


Neoconstituicionalismo.

243
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ALEXY, Robert. Teoria dos direitos Fundamentais. Traduo de Virglio Afonso


da Silva da 5. Ed. alem de 2006. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 93.

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SCHWARTZ, Germano. Direito Sade: efetivao em uma perspectiva


sistmica. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 193.

244
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIREITO FUNDAMENTAL PRIVACIDADE E

mikhail vieira cancelier de OlivO115


lidia Patricia castillO amaya116

Resumo

Com o desenvolvimento de novas tecnologias, o limite entre pblico


e privado vem tornando-se cada vez mais tnue, sendo esse um dos traos
marcantes da sociedade atual. Ademais, a democratizao do uso na internet,
com a consequente circulao de informaes sem nenhuma forma de controle,
tornou mais perceptvel o risco permanente da violao do direito fundamental

privado e ganha contornos coletivos, demandando uma nova forma de anlise e


tutela. Tal concepo coletiva do bem jurdico - privacidade - supera as barreiras
do paradigma jurdico moderno, exigindo nova moldura interpretativa. A teoria
da ps-modernidade jurdica possibilita essa nova forma de interpretao.

Palavras - Chave: Privacidade. Constituio. Ps-modernidade jurdica.

Abstract

Due to technological developments, the boundaries between public


and private have become increasingly vague. This is one of the characteristics
of the contemporary society. Furthermore, the democratization of the use of
internet and the consequent spread of information without any form of control
exposes the permanent risk of violation of the fundamental right to privacy. As
a consequence, privacy leaves the realm of private regulation and takes on a
collective nature, thus requiring a new form of analysis and legal protection. This
new collective notion of privacy seeks to overcome the obstacles imposed by
the modern legal paradigm and therefore needs a new interpretative framework.
The legal theory of postmodernity provides such a framework.

Keywords: Right to privacy. Constitution. Legal postmodernity.

115
Doutorando em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Mestre em Direito
e Relaes Internacionais pela Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, Santa
Catarina, Brasil. mikhail.cancelier@posgrad.ufsc.br/mikhailcancelier@gmail.com
116
Ps-doutoranda em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina, Florianpolis, Santa
Catarina, Brasil. Doutora pela Univesidade de Bari, Italia. castilloyco@hotmail.com

245
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

As inovaes tecnolgicas operam transformaes na sociedade

fatores, por limites cada vez mais frgeis entre o pblico e o privado. Esses
conceitos foram alterados de forma radical com a disseminao da internet que,
via redes sociais, praticamente extinguiu as possibilidades de isolamento humano.
Ao que parece, compartilhar tudo com todos tornou-se uma necessidade
crescente da populao. Ademais, no bastasse o excessivo compartilhar, os
sistemas de sensoriamento117 existentes possibilitam a aquisio de toda forma
de informao e os bancos de dados virtuais permitem que dados pessoais sejam
acessados sem qualquer tipo de autorizao de seus detentores. Os dados, em
sentido bastante amplo, circulam e so analisados pelos proprietrios dessas
tecnologias em uma relao marcada pela ingerncia e o desequilbrio.
Embora sejam incontveis os benefcios aportados pela constante
inovao, evidente a alterao que tais mudanas aportam relao entre o ser
humano e seus direitos fundamentais. Dentre eles, o direito privacidade demonstra-

privado encontrar-se em plena transio conceitual (DECEW, 2013).


Nesse sentido, tendo em vista o risco permanente de invaso da
privacidade dos cidados, sem obedincia a limites, a proposta deste trabalho
apresentar, brevemente, uma nova forma de anlise da privacidade, que vai
alm da teorizao moderna, estudando-a enquanto bem coletivo do qual
titular a sociedade.

Embora em passos mais lentos, o Direito tambm evolui e procura


readequar-se s novidades fticas, nem sempre com xito; e, se em alguns
campos do comportamento humano o atual paradigma jurdico-moderno
funciona, em outros, como nos debates sobre bens de natureza coletiva,
vem fracassando. Nesse sentido, acredita-se que o desenvolvimento de uma
teoria da Ps-modernidade jurdica possa socorrer o direito privacidade118
117
Sobre esta temtica, ver mais em: OLIVO, Mikhail Vieira Cancelier de Olivo.
Sensoriamento remoto e propriedade intelectual. Disponvel em: https://repositorio.ufsc.br/
handle/123456789/107352. Acesso em: 18 dez. 2013; Sensoriamento Remoto e Direito Espacial.
Florianpolis: Lagoa Editora, 2010.
118
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]

246
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

constitucionalmente previsto, no artigo 5, inciso X , comeando-se pelo


primeiro passo, de considerar a privacidade, como um bem coletivo.
Tal forma de anlise supera a dicotomia Estado/Indivduo e apresenta
como terceiro elemento o Coletivo, cuja institucionalizao transforma e
atualiza a matriz paradigmtica da Modernidade (PILATI, 2011, p. 291; 295); a
Sociedade reconhecida como sujeito de direito, e detentora de bens coletivos

desrespeito a essa titularidade.


Esses bens tm natureza constitucional, sendo coletivos os bens
garantidos pela Constituio que no pertencem, individualmente, a quem
quer que seja e dos quais apenas se pode dispor coletivamente (PILATI,
2013, p.143). A positivao constitucional da autonomia jurdica desses
bens permite que os mesmos no pertenam ao Estado, mas coletividade,
Sociedade repersonalizada. Ou seja, apenas a Coletividade, por procedimento
prprio, pode deles dispor. O reconhecimento da autonomia confere a
eles, mutatis mutandis, a condio de absolutos, de que gozam os direitos
reais do direito comum (PILATI, 2013, p.144). So, ento, oponveis erga
omnes, inclusive ao Estado; ademais, no sendo possvel sua apropriao
por particulares, so imprescritveis e, enquanto pressupostos fundamentais
vida, so perptuos e necessrios.
O paradigma da modernidade, dessa forma, no mais oferece bases

Exemplo dessa disparidade, os recentes acontecimentos envolvendo


a Agncia de Segurana Nacional norte-americana (NSA, na sigla em ingls119),
que vieram ao conhecimento pblico com a denncia efetuada por Edward
Snowden120
questo da violao da privacidade da sociedade.

The Guardian publicou o maior vazamento de informaes da Agncia de


Segurana Nacional norte-americana121 (NSA, na sigla em ingls), responsvel,

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o


direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao [...].
119
National Security Agency.
120
Snowden, que j foi assistente tcnico da CIA (Central de Inteligncia Americana), fez carreira
trabalhando, nos ltimos cinco anos (MacAskill, 2013), em empresas privadas de inteligncia que
prestam servios para a NSA. No incio de 2013 ele assumiu um posto na Bozz Allen Hamilton
empresa ligada Agncia norte-americana no Hava (ESPOSITO; COLE; SCHONE, 2014).
121
The 29-year-old source behind the biggest intelligence leak in the NSAs history explains his
motives, his uncertain future and why he never intended on hiding in the shadows. Disponvel
em: <http://www.theguardian.com/world/2013/jun/09/edward-snowden-nsa-whistleblower-

247
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

e internacionalmente, de coletas de dados em massa (GLENN; MACASKILL;


POITRAS, 2013). Rapidamente, o caso tomou propores equivalentes a sua

de toda a comunidade internacional.

CONCLUSO

Em resumo, alcanamos tamanho nvel de desenvolvimento que


a vida online se funde com a rotina off-line. As informaes encontram-se
disponveis para quem conseguir acess-las. No incio do sculo, talvez, esse
tipo de programa de espionagem divulgado por Snowden no tivesse tanto

dados informatizados, tornou-se muito mais fcil a coleta mesmo que no


autorizada desses.
Por outro lado, importante destacar que movimentos vm acontecendo
online mais adequada
e consciente. No que tange privacidade, o evento NETmundial, ocorrido
em So Paulo em abril de 2014, e a aprovao do Marco Civil da Internet,
sancionado de forma simblica pela Presidente Dilma Rousseff no evento122,
so exemplos que apontam nessa direo.
A capacidade de adaptao a novas realidades caracterstica inerente
Privacidade. Quer-se dizer que o direito a esse bem constantemente expandido
ou retrado conforme o desenvolvimento de novas tecnologias, mudanas no
padro de comportamento social, ou nas polticas governamentais aplicadas. A
magnitude das novas formas de violao da privacidade de tal ordem, que a
discusso deve nos transportar para as solues de um novo paradigma. Dessa
forma, permite-se, aqui, ir alm da teorizao moderna, que no possibilita

um novo prisma: o Coletivo.

surveillance>. Acesso em 12 jun. 2014.


122
Disponvel em: <http://netmundial.br/pt/2014/04/24/netmundial-da-um-passo-a-frente-
rumo-a-internet-igualitaria-e-multissetorial/>. Acesso em: 20 jun. 2014.

248
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

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edward-snowden-gives-wide-ranging-interview-brian-williams-n110351>.
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GLENN, Greenwald; MACASKILL, Ewen; POITRAS, Laura. The 29-year-


old source behind the biggest intelligence leak in the NSAs history explains
his motives, his uncertain future and why he never intended on hiding in the
shadows. The Guardian. 2013.

OLIVO, Mikhail Vieira Cancelier de Olivo. Sensoriamento remoto e pro-


priedade intelectual. Disponvel em: <https://repositorio.ufsc.br/hand-
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PILATI, Jos Isaac. . 3 .ed.


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Fundao Boiteux, dez. 2011.

249
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DO PRAZO PARA PRISO DO DEVEDOR DE PENSO ALIMENTCIA SOB


A GIDE DO PRINCPIO DA DIGNIDADE PESSOA HUMANA

FaBiana cristina da silveira alvarenga


Bacharel em Direito pela Libertas Faculdades
Integradas de So Sebastio do Paraso MG.

marcO cesar de carvalhO123


Mestrando em Sistema Constitucional de Garantia
de Direitos pela Instituio Toledo de Ensino
ITE, campus de Bauru-SP. Advogado

Resumo

Uma das formas de priso civil a priso pela falta de pagamento


da penso alimentcia. Destarte, inmeras so as divergncias respeito do
procedimento com relao ao prazo estipulado para decretar tal priso. Percebemos

fere claramente o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, razo pela qual


faremos um estudo pormenorizado a respeito do tema proposto, com objetivo de
esclarecer tais prazos de acordo com nosso ordenamento jurdico.

Palavras - Chave: Direito de Famlia; Alimentos; Prazo; Priso.

Abstract

One of the forms of civil imprisonment is imprisonment for failure to


pay alimony. Thus, there are innumerable differences regarding the procedure
with respect to stipulated to enact such a prison term. We realize that some
decisions on the matter, tend to complicate the situation of the defendant,
taking into consideration the longer term. Consider also that this disagreement
clearly hurts the Principle of Human Dignity, which is why we will make a
detailed regarding the proposed subject study, in order to clarify such periods in
accordance with our legal system.

Keywords: Family Law; alimony; deadline; prison.

123
Professor do Curso de Direito, matrias Direito Processual Civil, Direito do Trabalho e
Previdencirio, na Libertas Faculdades Integradas de So Sebastio do Paraso MG.

250
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

De acordo com o artigo 6 da Constituio Federal de 1988, alterado


pela Emenda Constitucional no. 64 de 04/02/2010 trazem expressamente que
So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia,

a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.


Por sua vez, devemos conceituar que os alimentos so prestaes para
satisfao das necessidades vitais de quem no pode prov-las por si, bem como
sua natureza jurdica mista, segundo entendimento de Orlando Gomes124, que

Sua funo indispensvel ao sustento, vesturio, assistncia mdica, habitao,


instruo e educao (CC, arts. 1.694 e 1.920 e dessa forma, considervel citar
as espcies de alimentos para ento adentrarmos explicitamente no tocante do
objetivo de nosso estudo.

doutrina segundo alguns critrios: quanto a sua natureza (os naturais ou


necessrios e os civis ou cngruos), quanto a sua causa jurdica (os legais ou
legtimos, voluntrios e indenizatrios), quanto a sua
regulares, provisrios e provisionais), e tambm quanto ao momento em que
so reclamados (pretritos, atuais, futuros).

QUANTO FINALIDADE DOS ALIMENTOS

correlao direta e concisa com os prazos da priso civil.


so de carter permanente, estabelecidos
pelo juiz na sentena ou em acordo das partes devidamente homologado (CC
art. 1.699). Os alimentos provisionais ou ad litem so determinados em medida
cautelar, preparatria ou incidental, de ao de separao judicial, de divorcio,
de nulidade ou anulao de casamento ou de alimentos.
J os alimentos provisrios, tem seu pedido solicitado dentro da
ao principal com pedido de tutela antecipada (antecipando assim os efeitos
da sentena), no deixando de lado a comprovao dos seguintes requisitos: o
fumus boni iuris e o periculun in mora. Tambm exigem prova pr-constituda

alimentos provisrios, se solicitados.

124
Direito de famlia, p.427.

251
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

EXECUES DE ALIMENTOS E SEUS PRAZOS REFERENTES PRISO

A Lei de Introduo de Normas do Direito Brasileiro (LINDB) em seu


artigo 2 pargrafos 1 e 2 nos diz que:

No se destinando a vigncia temporria, a lei

lei posterior revoga a anterior quando


expressamente o declare, quando seja com ela
incompatvel ou quando requer inteiramente a matria
de que tratava a lei anterior.
2. A lei nova que estabelea disposies gerais
ou especiais, a par das j existentes, no revoga nem

A lei n. 5478/68 chamada de Lei de Alimentos, em seu artigo 19 diz que:

. O juiz, para instruo da causa ou na execuo


da sentena ou do acordo, poder tomar todas as
providncias necessrias para seu esclarecimento
ou para o cumprimento do julgado ou do acordo,
inclusive a decretao de priso do devedor at 60

O Cdigo de Processo Civil, CPC - Lei n 5.869 de 11 de Janeiro de


1973 em seu artigo 733, paragrafo 1 diz que:

. Na execuo de sentena ou de deciso, que

devedor para, em 3 (trs) dias, efetuar o pagamento,

efetu-lo.
1o Se o devedor no pagar, nem se escusar, o juiz
decretar-lhe- a priso pelo prazo de

E por sua vez, existe um dispositivo legal posterior ao Cdigo, a


Lei no. 6.014 de 17 de Dezembro de 1973, que faz uma adaptao Lei de
Alimentos ao Cdigo de Processo Civil, e expressamente declara que o prazo

252
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

para priso civil ser de 60 dias conforme artigo 19 da Lei de Alimentos no.
5478/68.

PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A dignidade da pessoa humana, positivado no artigo 1, inciso III,


da Constituio Federal, como fudamento da Repblica brasileira, ganha uma
condio especial, resultante de sua natureza de valor soberano fundante da
existencia do Estado brasileiro e da sua coexistencia nele. Brilhantemente, a
ilustre Ministra Carmen Lcia Antunes Rocha (1997, p.95), o conceitua:

A dignidade da pessoa humana um valor supremo,


que se pode vislumbrar e extrair dos termos mesmos
do Preambulo da Constituio brasileira (ao se referir o
constituinte, naquela passagem, aos valores supremos
da liberdade e da igualdade, que se acoplam para a
dignidade da pessoa humana como centro, causa e
fundamento da ordem jurdica e da ordem poltica e

condio humana, da propria natureza do ser humano


posto na sua experiencia de conviver na sociedade.

Dessa forma, a Constituio Federal ao consagrar o principio da


dignidade humana como valor supremo nao apenas do sistema jurdico, mas da
organizao politica do povo brasileiro, dota-o de prevalencia sobre todos os
outros princpios e regras juridicas, determinando, entao que todas as normas,
medidas politicas eatos pblicos e particulares praticados no Pas somente
sao considerados validos nao apenas se nao negarem, mas se se voltarem
realizao daquele valor magno.

pessoa humana revela que o ser humano nao deve ser tratado com coisa, como se
estivesse meramente diante de um objeto substituvel, nem o caso de se equiparar
o ser humano com uma res
Finaliza a Ministra Carmem Lcia (1997, p.98) que a dignidade
humana vincula-se estritamente igualdade dela com tosdos os outros homens da
terra, em especial de determinada sociedade, porque esta mostra a sua feio mais
natural quando o numero mnimo de condies fsicas, espirituais, psicolgicas e
materiais de todos sejam atendidas igualmente para o exerccio daquela.

253
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Entendemos que o prazo razovel para o ensejo, ser aquele que melhor
convier ao ru, ou seja, o menor prazo que de 60 dias de recluso, onde o

menor for ser perodo recluso, maiores serao suas oportunidades, em liberdade,
para quitar sua dvida. De que adiante esse mesmo individuo preso sendo torturado
psicologicamente, tendo sua moral abalada, convivendo com criminosos de todas
as espcies, sem nem ter caminhos/opes para cumprir sua obrigao como
devedor de alimentos? Valer a pena mante-lo preso por mais tempo, ou melhor
seria sua soltura e ainda sua dedicao quanto a quitao de seu dbito?
Considerando que o indviduo nesta situao, detem em suas maos o
poder da dependencia de outros seres, nao seria lgico mante-lo enclausurado
por muito tempo, sendo que seus dependentes necessitam do auxlio que vir
a partir do mesmo. E neste caso, se suas condies fsicas, sua moral estiver

pelo nao alcance em sua totalidade.

CONCLUSO

Diferentes so as opinies sobre esse assunto, a jurisprudncia


se posiciona no sentido de que o prazo para durao da priso, diferente na
execuo da prestao de alimentos provisionais que pode variar de um a trs
meses (CPC, art. 733, paragrafo 1); e no caso dos , s poder
ir at o mximo de sessenta dias (Lei no 5.478/68, art. 19), em STF, RHC no
56.176, Rel. Min. Xavier de Albuquerque, in RTJ, 87/67; TJSP, HC no 141.301,
in A. Paula, op. cit., v. VI, no 13.328, os. 531-532; TJSP, HC 222.643-1/7, Rel.
Des. Antnio Mansur, ac. De 08.12.94 in Adcoas de 10.09.94, no. 144739. Em
outra oportunidade, o TJSP entendeu que s estaria prevalecendo, depois da Lei
6014/73, que alterou o art. 19 da Lei de Alimentos, limite nico de 60 (sessenta)

163.340-1, Rel. Des. Silvrio Ribeiro, ac. De 25.02.92, 137/432).


Aps chegar ao entendimento que existe um imenso bradante,
profundo e lamentvel descompasso quanto ao prazo da priso do alimentante,
o ilustre doutrinador Araken Assis (2010, p.1073/1074) conclui sua tese de que,
em nenhuma hiptese, o prazo exceder a 60 dias (sessenta dias), em decorrncia
do principio da dignidade da pessoa humana. Favorece a exegese o dispositivo
no artigo 620 que: a priso providencia executiva, e o procedimento
executrio se desenvolver pelo meio menos gravoso ao devedor. Dessa
forma, a prorrogao da custdia relativa mesma dvida, sob o fundamento
de ser evidente a inteno do paciente de no cumprir a obrigao, decidiu a 4

254
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

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255
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A OCUPAO DA CMARA MUNICIPAL DE BELO HORIZONTE E A


CRIAO DA OUVIDORIA

THE OCCUPATION OF BELO HORIZONTES CITY COUNCIL AND THE


CREATION OF OMBUDSMAN125

FaBiana de menezes sOares126


cintia resende FelisBertO127

Resumo

Os movimentos sociais de Junho de 2013 ocorridos em diversas

setores da sociedade. Uma forma de manifestao de tais movimentos foi a

29 de Junho e 07 de Julho de 2013. Tal ocupao foi responsvel por gerar

que o modo de comunicao da populao com tal rgo sofresse mudanas

consequncia direta das ocupaes sediadas em tal local, tendo como objetivo

Palavras - Chave:
Horizonte

Abstract
The social movements of June 2013 that occurred in several Brazilian
cities were responsible for numerous changes in various sectors of society. A
manifestation of such movements was the occupation that occurred in the City
Council of Belo Horizonte between 29 June and 7 July 2013. Such occupation

125
Trabalho vinculado ao Grupo de Pesquisa Observatrio para a qualidade da Lei. Financiado
pelo Programa Capes/Jovens por meio de trs bolsas, pela FAPEMIG atravs de uma bolsa e pelo
Projeto de Pesquisa LegislAo n: 485035/2013-8 financiado pelo CNPq
126
Professora Associada da Faculdade de Direito da UFMG, Doutora em Filosofia do Direito pela
Faculdade de Direito da UFMG e Mestre em Direito Administrativo pela Faculdade de Direito da UFMG.
127
Estudante de graduao da Universidade Federal de Minas Gerais.

256
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

that the creation of the Ombudsman in the Municipality of Belo Horizonte was
a direct consequence of the occupations that occurred in that place, aiming
away from the citizen and hinder direct and unrestricted access to this local.

Keywords: Manifestation, Ombudsman, Belo Horizontes City Council

INTRODUO

O advento das manifestaes populares em Junho de 2013 teve

Horizonte. A partir de tal ocupao, que teve a durao de nove dias e gerou

da populao local e o interesse pblico por mudanas no legislativo, ocorreram

chamar a ateno para o fato de que tais mudanas levaram ao afastamento do

METODOLOGIA

A pesquisa em questo foi realizada a partir de incurses semanais

no perodo de Agosto a Novembro de 2013. A partir de dados fornecidos pelos


servidores, entrevistas e observaes foi possvel desenvolver tal estudo.
Juntamente com a pesquisa de campo, ocorreu um estudo a respeito da legislao
vigente cabvel e tambm a leitura de textos pertinentes ao assunto.

DESENVOLVIMENTO

federais brasileiras foram selecionados alunos para desenvolverem um projeto


de pesquisa denominado Jovens Talentos para a Cincia. Tal projeto tem
como objetivo iniciar os discentes na prtica da pesquisa na graduao e

deu a partir da Escola do Legislativo situada em tal ente e o Observatrio para a


Qualidade da Lei que atua na Faculdade de Direito da Universidade Federal de

Municipal, efetuando-se assim uma pesquisa de campo.

257
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A pesquisa inicial tinha como foco a Lei de Acesso a Informao

chamou-se a ateno para a criao da ouvidoria, que havia sido criada a pouco
tempo e em um contexto mpar.
Anteriormente a criao da Ouvidoria, o rgo responsvel pelo
atendimento ao cidado era denominado Centro de Atendimento ao Cidado

modo que para ter acesso pessoal a ele era necessrio que o indivduo caminhasse

localizao do CAC era central.


O advento dos protestos e manifestaes sociais que se deram em
Junho e Julho de 2013 foram responsveis por uma ocupao que ocorreu na

sua segurana, gerando tambm algumas mudanas na rotina de trabalho dos

segurana e, a partir da Deliberao n5/2013 instituiu-se a Ouvidoria.


A referida deliberao previu que devido s necessidades de se
incrementar a interlocuo institucional com a sociedade e promover a
integrao entre as formas de atendimento s demandas externas seria criada a

CONCLUSO

A partir dos estudos embasados na pesquisa de campo realizada na

foi feita de modo a provocar um distanciamento dos parlamentares para com a


populao da cidade, porm exposto para tal populao como uma aproximao.
Anteriormente a Ouvidoria era possvel que qualquer cidado pudesse

com a criao da Ouvidoria estabeleceu-se um intermdio burocrtico que


acaba por desestimular tal contato. Assim sendo, a Ouvidoria a passagem
obrigatria para qualquer um que precise de alguma informao relativa

questo, j que todas as demandas tem o intermdio da Ouvidoria.


A Ouvidoria acabou se tornando um obstculo at mesmo fsico

Municipal, logo aps os acampamentos que ocorreram exatamente nesse local


na poca das manifestaes de Junho e Julho de 2013, de forma que a colocao

258
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

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259
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

FUNDAMENTAL DE REABILITAO DE CRIANAS PORTADORAS


DE PARALISIA CEREBRAL

LA JUDICIALIZACIN DE LA SALUD: LAS PARTICULARIDADES DEL


DERECHO FUNDAMENTAL DE LA REHABILITACIN DE NIOS
CON PARLISIS CEREBRAL

tnia maria dOs santOs scaraBelli128


OrientadOr: caiO augustO sOuza lara129

Resumo

O objetivo da presente pesquisa analisar a necessidade da interveno


judicial para a busca dos tratamentos para reabilitao de crianas portadoras de

encontro das possveis causas e as consequncias referentes judicializao da


sade, no que tange aos tratamentos para a reabilitao de crianas portadoras
de paralisia cerebral. A Constituio da Repblica de 1988 estabelece a sade
como um dever do Estado e um direito de todos os cidados. Contudo, existem
barreiras claras no que diz respeito ao acesso material justia, uma vez que

crianas portadoras de paralisia cerebral. Procura-se desvendar os porqus


das concesses pblicas dos tratamentos no acompanharem a velocidade dos
avanos da cincia mdica.

Palavras - Chave: Judicializao da sade; Reabilitao de crianas; Trata-

128
Graduanda em Direito pela Escola Superior Dom Helder Cmara. Ps-Graduada em
Estomaterapia pela Universidade Federal de Juiz de Fora UFJF (2009). Ps-graduada em
Sade da Famlia pela Faculdade Redentor Itaperuna-RJ (2007). Licenciada e Graduada em
Enfermagem pela Universidade Federal de Juiz de Fora (2003).
129
Mestre em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (2013). Graduado em
Direito pela UFMG (2009). Presidente da FEPODI Federao Nacional dos Ps-graduandos
em Direito. Representante discente na Diretoria do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-
graduao em Direito CONPEDI. Professor da Graduao em Direito da Escola Superior
Dom Helder Cmara. Pesquisador Associado ao Programa RECAJ-UFMG Resoluo de
Conflitos e Acesso Justia.

260
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Resumen

La presente investigacin es analizar la necesidad objetiva de la


intervencin judicial para la bsqueda de tratamientos para la rehabilitacin de
nios con parlisis cerebral. La importancia de esta investigacin es debido a
la necesidad de conocer las posibles causas y consecuencias con respecto a la
judicializacin de la salud con respecto a los tratamientos para la rehabilitacin
de nios con parlisis cerebral. La Constitucin de 1988 establece la salud
como un deber del estado y el derecho de todos los ciudadanos. Sin embargo,
existen barreras claras con respecto al material acceso a la justicia, puesto que

nios con parlisis cerebral. Pretende descubrir por qu las concesiones pblicas
de tratamientos no siguen la velocidad de los avances en la ciencia mdica.

Palabras - Clave: Judicializacin de la salud; Rehabilitacin de nios; Trata-

CONSIDERAES INICIAIS

Com a melhoria das tecnologias na rea da sade e investimentos


pela rede pblica em preveno de agravos sade, observa-se a melhoria da
qualidade de vida, em particular das crianas. Para esta investigao, procurar-se-
dar ateno especial quelas acometidas por leses cerebrais (hipxia perinatal,

prematuridade, entre outras causas), cujos tratamentos buscam estimular outras


reas no lesionadas do crebro para assumir as funes perdidas com a(s)
leso(es), e tambm no agravar o quadro neuro-psico-motor. No custa lembrar
que o agravamento destes tipos de leso pode causar a morte destas crianas
portadoras de paralisia cerebral (LIMA; FONSECA, 2001).
Porm, com o advento tecnolgico, salvam-se mais crianas, mas a
garantia da qualidade de vida delas e de suas famlias no tem acompanhado na
mesma velocidade. Isto ocorre porque as crianas portadoras de paralisia cerebral

por tempo indeterminado. Tal tratamento ocorre por meio da reabilitao, que tem
por objetivo manter ou melhorar o quadro geral destas crianas.
O direito fundamental sade de reabilitao de crianas portadoras
de paralisia cerebral parece estar diretamente ligado s relaes jurdicas, uma
vez que o Sistema nico de Sade no contempla com servios especializados,

condio e do prprio interesse poltico. Porm, at mesmo o Poder Judicirio

261
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

que podero acarretar srios agravos vida desta crianas na busca da efetivao
do direito elementar sade e vida constitucionalmente assegurados.
A pesquisa que se prope pertence vertente metodolgica jurdico-

de Witker (1985) e Gustin (2010), o tipo jurdico-projetivo. Dessa forma, a

que garantam uma vida digna s crianas portadoras de paralisia cerebral e


consequentemente s suas famlias.

DE TRATAMENTO

A sade no requer somente um enfoque biolgico, individual


e curativo, mas tambm social, coletivo, pblico, poltico e preventivo
(CAMPOS, 1997). Cumpre perguntar: o que vem a ser sade ou estado de
sade? Alguns autores entendem como sendo o estado oposto doena; outros

e psquico, torna-se um pouco restrito ao se considerarem, hoje, os fatores nos


determinantes do processo de sade-doena. Dentro deste contexto de sade-
doena, a paralisia cerebral manifesta papel importante, alterando o estado de
sade das crianas portadoras das mesmas, a sua qualidade de vida e a de seus
familiares; assim como os padres dos gastos com tratamento pelos sistemas
de sade. Desta forma, so vrios os fatores a intervir na sade do indivduo,
entendendo-se que a sade dependente dos aspectos biolgicos, espirituais,
econmicos, culturais e sociais.
A sade , portanto, dependente de vrios fatores que se interceptam.
Ela um bem individual e coletivo, no sentido de possuir direitos e deveres
aqueles que a detm. E a criana com paralisia cerebral tambm detm estes
direitos garantidos por meio de vrios mecanismos legais. Por anos se discutiu
sobre este assunto, at que a Organizao das Naes Unidas, em 1975,

sucessivas Polticas Pblicas, vem tentando atender s demandas referentes


sade dos cidados.

262
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

paralisia cerebral o atendimento especializado, objetivando a diminuio da


prevalncia e a incidncia de agravos desta parcela da populao. Para assegurar

A assistncia a esse segmento pautar-se- no

da sua prpria condio, um cidado que pode


ser acometido de doenas e agravos comuns aos
demais, necessitando, portanto, de outros tipos de
servios alm daqueles estritamente ligados a sua

ser assegurado a ele o atendimento na rede de


servios, nos diversos nveis de complexidade e de
especialidades mdicas. Por outro lado, promover-
se- a ampliao da cobertura assistencial em
reabilitao, de modo que o acesso seja propiciado

atualmente, estima-se alcance cerca de 2% desse


segmento. Para tanto, uma das estratgias ser a
incluso da assistncia em reabilitao em unidades
cujas aes so de diferentes nveis de complexidade.
Assim, a assistncia sade da pessoa portadora de

dever ser prestada observando-se os princpios de


descentralizao, regionalizao e hierarquizao dos
servios, compreendendo desde as unidades bsicas
de sade, os centros de atendimento em reabilitao
pblicos ou privados e as organizaes no-
governamentais at os Centros de Referncia em
Reabilitao, responsveis pelas aes de maior nvel
de complexidade. (BRASIL, 2008, p.31)

De acordo com o art. 196 da Constituio da Repblica de 1988, a sade


direito de todos e dever do Estado. A sade tambm consta no rol dos direitos

263
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

sociais mnimos no ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Ainda


segundo a constituio, o direito sade deve ser garantido mediante polticas
sociais e econmicas que visem reduo do risco de doenas e de outros males
e ao acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para a sua promoo,
proteo e recuperao. O Estatuto da Criana e do Adolescente ainda estabelece
a garantia do acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo,
proteo e recuperao da sade e obriga o SUS a prestar atendimento

diploma legal, estabelecida a prioridade para as crianas a formulao e a


execuo de polticas sociais pblicas. (BRASIL, 1988; BRASIL, 1990).
Ocorre que atualmente a assistncia sade das crianas portadoras
de leses cerebrais no contemplada de forma relevante pelo Sistema nico de
Sade (SUS). A garantia parece distante deste pblico, pois ainda que possuam
o direito fundamental sade, para exerc-lo e obt-lo tem que recorrer ao
Judicirio para executar a sua reabilitao.
A situao em anlise remonta sabedoria do sempre atual Norberto
Bobbio (2004, p. 16), O problema fundamental em relao aos direitos do

refora que:

inerentes ao prprio contedo desses direitos. Causa


espanto que, de modo geral, haja pouca preocupao

desses direitos so agora aceitos pelo senso moral


comum, cr-se que o seu exerccio seja igualmente
simples. Mas, ao contrrio, terrivelmente
complicado. Por um lado, o consenso geral quanto
a eles induz a crer que tenham um valor absoluto;
por outro, a expresso genrica e nica direitos do
homem faz pensar numa categoria homognea. Mas,
ao contrrio, os direitos do homem, em sua maioria,
no so absolutos, nem constituem de modo algum
uma categoria homognea. (BOBBIO, 2004, p.24)

Considerando-se o Estado de Minas Gerais, para que seja possvel


compreender a dimenso do fenmeno retratado no trabalho, em consulta ao
Portal do Tribunal de Justia de Minas Gerais (www.tjmg.jus.br), no campo

264
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pesquisa de jurisprudncia (inteiro teor) para os termos paralisia cerebral e


criana, foram encontrados trezentos e quarenta acrdos que versam sobre o
tema. Deste total, o nmero de sessenta e seis se referem a processos julgados
somente no ltimo ano (06 de julho de 2013 a 06 de julho de 2014).

CONSIDERAES FINAIS

O avano da rea da sade notrio, mas acompanhado a passos


muito lentos a pelo Poder Pblico. Perspectivas de novas polticas pblicas de
ateno, como o caso da especialidade de reabilitao de crianas portadoras
de paralisia cerebral, so esperadas para reverter o fenmeno da judicializao
do direito fundamental da reabilitao destas crianas.

de programas de tratamento para a sua reabilitao e reduo de agravos


sade e at mesmo evitar a morte. O SUS no oferece servios especializados
e de qualidade, ainda que exista uma Poltica Nacional de Sade da Pessoa

a assistncia sua sade, e a consequncia desta negao que em alguns


casos mais graves, e que dependendo do grau de acometimento da criana, o
tratamento para a reabilitao somente possvel por meio do processo judicial.
Portanto, h de se encontrar uma congruncia entre o direito
fundamental reabilitao de crianas portadoras de paralisia cerebral; garantidos
pela Constituio da Repblica, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente e

de servios pblicos especializados e com qualidade. Defende-se, ainda, que


caso o ente o pblico condenado no possa oferecer diretamente, que sejam

265
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 7 reimpresso. Rio de Janeiro:


Elsevier, 2004.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel


em <http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>.
Acesso em 06/07/2014.

BRASIL. Estatuto da Criana e do Adolescente Lei n 8.069/90. Disponvel


em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8069.htm>. Acesso em
06/07/2014.

BRASIL.
Ministrio da Sade, Secretaria de Ateno Sade Braslia: Editora do
Ministrio da Sade, 2008. 72 p. (Srie E. Legislao em Sade).

CAMPOS, Gasto Wagner de Souza. Reforma da Reforma Repensando a


2a ed.. So Paulo: Hucetec, 1997.

GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa; DIAS, Maria Tereza Fonseca. (Re)pensando


3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2010.

LIMA, Csar Luiz Andrade; FONSECA, Luiz Fernando. Paralisia Cerebral


Neurologia, ortopedia e reabilitao. 2 Ed..Rio de Janeiro: Editora Guanabara
Koogan S.A., 2004.

SERVALHO, G..
Cadernos de Sade Pblica. Rio de Janeiro: Fundao Osvaldo
Cruz, Escola de Sade Pblica, v.09, n. 03, jul/set. 1993.

WITKER, Jorge. Como elaborar uma tesis en derecho: pautas metodolgicas y


tcnicas para el estudiante o investigador del derecho. Madrid: Civitas, 1985.

266
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PARTICIPAO POPULAR NO ESPAO DO LEGISLATIVO MUNICIPAL

THE EFFECTIVENESS OF PUBLIC HEARINGS AS MECHANISMS FOR


POPULAR PARTICIPATION IN AREA OF LEGISLATIVE HALL

reyder, carina anglica BritO


guimares, ana clara de almeida BOssi

Trabalho vinculado ao Grupo de Pesquisa Observatrio


para a qualidade da Lei. Financiado pelo Programa Capes
Jovens Talentos por meio de trs bolsas,
pela FAPEMIG atravs de uma bolsa e pelo
Projeto de Pesquisa Legislao n: 485035/2013-8

Mestranda em Direito pela Faculdade


de Direito da UFMG, Bacharel em Direito pela

em Administrao Pblica pela Escola de Governo


Paulo Neves de Carvalho e Consultora
Tcnico-Legislativa do Governo
do Estado de Minas Gerais

Aluna de Graduao de Direito pela Universidade


Federal de Minas Gerais e bolsista do Programa
JOVENS TALENTOS PARA CINCIA

Resumo

O presente trabalho tem por objetivo estudar a efetividade da


audincia pblica como mecanismo de participao popular no espao
legislativo municipal. Por meio de pesquisa realizada in loco
Municipal de Belo Horizonte, foram analisadas as ferramentas estratgicas

instrumento de participao popular direta e aumentar a sua visibilidade,


publicidade e divulgao. A concluso a de que, apesar da implantao de
diversos mecanismos democrticos, no que se refere ao modo como eles so

267
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

servios pblicos e participar da vida poltica. O Legislativo, portanto, e em


especial o municipal, por se encontrar bem prximo ao cidado, deve fazer uso
cada vez mais de instrumentos que possibilitem uma real participao popular
em suas decises tornando-as legtimas.

Abstract

The present work aims to study the effectiveness of the public hearing
as a mechanism for citizen participation in local legislative space. Through
research conducted in situ in the Municipality of Belo Horizonte, the strategic

popular participation and increase your visibility, publicity and dissemination


were analyzed. The conclusion is that despite the implementation of several
democratic mechanisms, with regard to how they are released, new media may

inform, sue public services and participate in political life. The Legislature,
therefore, and in particular the city, because it is very close to the citizen, must
make more and more use of tools that allow a real popular participation in
decisions making them legitimate.

Palavras - Chave: Audincia Pblica; Participao popular; Poder Legislativo.

Keywords: Public Hearing; Popular participation; Legislature.

INTRODUO

A proposta deste artigo examinar a efetividade das audincias

junto Escola do Legislativo da CMBH, da anlise do site


informaes disponveis sobre as audincias pblicas. Por meio deste, conclui-

de publicidade e controle posterior.

METODOLOGIA

O presente estudo proveniente de pesquisa de campo realizada em

2013. A partir de dados fornecidos pelos servidores, entrevistas e observaes


foi possvel desenvolver tal estudo que teve a durao total de um ano (agosto de

268
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

2013 a julho de 2014). Foram tambm consideradas as informaes disponveis


no site
vinculado ao Grupo de Pesquisa Observatrio para a qualidade da Lei.

DESENVOLVIMENTO

legitimidade de suas decises depende da participao popular nesse processo.

popular direta no espao Legislativo porque abre a discusso para que a sociedade
manifeste a sua opinio em assuntos como sade, educao, meio ambiente,

requeridas por vereadores ou comisses e permitem que os interessados no tema

com uma pluralidade de perspectivas, essencial para o exerccio da democracia.

cento e setenta audincias pblicas com a participao de oito mil cidados.


Mesmo sendo uma experincia altamente democrtica, ela no vinculante.
No h uma garantia de que a audincia pblica implicar na formulao de
decises, projetos de leis, atendimento das demandas, ou at mesmo, em uma
resposta formal. A falta de um monitoramento a posteriori dos resultados das
audincias pblicas, e principalmente, das atas das audincias constituem um

No site
informaes sobre todas as audincias pblicas ocorridas. possvel acessar os
respectivos documentos com o tema, a autoria, a autuao, o requerimento para
a realizao de cada audincia, a apreciao pela mesa ou comisso, e a relao
de convidados. Porm, no h acesso s atas, aos registros com ocorrncias,
deliberaes e decises das audincias. As nicas atas s que se tem acesso so
aquelas das reunies em que foram propostas as audincias, explicitando os
motivos que motivaram a ocorrncia daquela audincia.
Na tentativa de aprimorar a efetividade das audincias, faz-se
necessrio um acompanhamento posterior visando mensurar os resultados
obtidos com a utilizao do instrumento em questo. O monitoramento do uso da
audincia pblica deve ser completo incluindo as informaes sobre os grupos
que compareceram, as normas decorrentes das discusses, como por exemplo,

diversas medidas que podem ser adotadas nesse sentido. A disponibilizao

269
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

das informaes sobre as audincias, de modo mais detalhado e completo,


requisito essencial para o alcance da efetividade.

Horizonte e no site

divulgao sobre as audincias pblicas. Com carter didtico, elas explicam


ao telespectador, por exemplo, o funcionamento da ouvidoria, do ncleo de
cidadania, e como acompanhar dos trabalhos realizados pelos vereadores.

por meio das audincias pblicas, com data e horrio divulgados no site da

fcil acesso em horrios que favorecem a participao do cidado, para que


sejam discutidas questes de interesse coletivo e que os moradores possam
expor as suas opinies. Alm de audincias, o programa tambm realiza visitas
tcnicas avaliando o funcionamento de servios pblicos.
As audincias pblicas devem ser realizadas com foco, e com resultados

Nesse sentido, deve-se incrementar a divulgao das aes nos meios miditicos e
tambm na comunidade interessada. Nos Estados Unidos, por exemplo, as audincias
para grandes projetos tm uma publicidade especial, em pgina completa e mpar dos
grandes jornais e em jornais dos locais onde haver a audincia.
Deve ser estimulado o debate entre os presentes na audincia, por
meio de perguntas e rplicas, alm da criao de mecanismos de feedback para
que os rgos jurdicos promotores manifestem suas impresses em relao

complementares dos ausentes mesmo aps a realizao da audincia.


Outro recurso favorvel ao aumento da efetividade dos resultados
das audincias a denominada democracia eletrnica, que utiliza a internet
como ferramenta de alargamento do espao pblico e de reforo participao
democrtica. Atualmente, existem diversos sistemas informatizados
desenvolvidos especialmente para o trabalho legislativo em diversos pases,
que podem servir de modelo no auxlio de outras ferramentas como o e-mail e
formulrios eletrnicos, utilizados na proposta de temas para as audincias, bem
como por meio de fruns no site
todas essas ferramentas seja destinado ao aumento da participao popular, o

os resultados obtidos aps cada audincia pblica.

270
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONCLUSO

A audincia pblica conquista social democrtica necessria


legitimidade das decises do Poder Legislativo, contudo, o nico fato de existir
este instrumento no assegura uma efetiva participao popular. Nesse sentido,
o presente estudo emprico averiguou a necessidade de incrementar a utilizao
desse canal de comunicao social, com a adeso de novas tecnologias e
recursos como mecanismos para propositura de temas para debate, o registro
das audincias, e a preocupao de informar a sociedade sobre os resultados
alcanados com as audincias pblicas.

271
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

www.cmbh.mg.gov.br

BONAVIDES, Paulo. Do estado liberal ao estado social. So Paulo: Saraiva, 1961.

FONSECA, Gilberto Nardi. A participao popular na administrao


pblica. Brasilia. 2003.

MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. .


2 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001.

272
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A INTERNAO COMPULSRIA DOS RESIDENTES EM CRACOLNDIAS A


PARTIR DA PONDERAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

A MANDATORY DETENTION OF RESIDENTS IN CRACOLNDIAS FROM


WEIGHTING OF FUNDAMENTAL RIGHTS

Jessica hind riBeirO cOsta

Resumo

O presente trabalho visa estudar a ponderao entre os direitos

partida da seguinte ponderao a questo de total miserabilidade em que vivem


neste ambiente. Essa situao permite estabelecer uma ponderao entre o princpio
da autonomia e o princpio da dignidade da pessoa humana, chegando a concluso de
que o segundo deve ser assegurado nestes casos em detrimento da autonomia destes
indivduos. Para isso, necessrio a anlise da ponderao, tcnica de soluo para o

Palavras - Chave: Crack.. Direitos fundamentais. Ponderao.

Abstract

The present work aims to study the balance between the fundamental

is the following weighting total misery they live in this environment. This
situation allows us to establish a balance between the principle of autonomy and
the principle of human dignity, reaching the conclusion that the second should
be ensured in these cases to the detriment of the autonomy of individuals. For

between principles and the rule of reason, which guides the assessment of the

Keywords: Crack. Fundamental rights. Weighting.

INTRODUO

O uso das drogas se d em diferentes nveis, perpassando desde o mero


usurio ocasional, at graus de elevada dependncia, apresentando diversas

273
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

manifestaes e condies de uso, bem como padres de usurios distintos. A


dessemelhana de situaes em que se d o uso deve conduzir, igualmente, a
uma desigualdade de tratamento dos sujeitos envolvidos.
Em casos mais graves, os indivduos acabam por afastar-se da
realidade se inserindo numa espcie de realidade paralela, onde passam a viver
em razo do vcio do crack, passando pois a viver (e/ou transitar) pelas chamas

se em situao de especial fragilidade, desemparados, sem condies de tomar


decises autnomas neste tocante.
Assim, a ponderao deve ser feita para que se analise at que ponto
deve ser assegurado estes indivduos direitos de liberdade, considerando-os
autnomos, apesar dessa atitude corroborar pra uma situao de degradao
do indivduo. Por isso, devem ser sopesados os direitos e princpios que se
confrontam nesta situao, merecendo destaque, neste contexto, a liberdade e a
dignidade da pessoa humana.

A PROPORCIONALIDADE ENTRE LIBERDADE E DIGNIDADE HUMANA

So os princpios mandamentos de otimizao em face das


possibilidades jurdicas, ou seja, exigncia de sopesamento, decorre da
relativizao em face das possibilidades jurdicas. Sendo assim, necessrio
observar os critrios de sopesamento, propostos por Alexy para a soluo de
problemas que envolvam a coliso entre dois ou mais mandamentos. So eles:
a necessidade, a adequao, bem como a proporcionalidade em sentido estrito.
Quando uma norma de direito fundamental com carter de princpio colide com
um princpio antagnico, a possibilidade jurdica para realizao dessa norma
depende do princpio antagnico, se fazendo necessrio um sopesamento nos
termos da lei de coliso130.
Os princpios servem para que seja analisada uma feio sistmica ao
conjunto de normas que formam a Constituio. Representando um norte para o
intrprete que busca o sentido e o alcance das normas e formam o ncleo basilar
do ordenamento jurdico131. Quando os princpios se intercruzam, aquele que

no pode ser, por certo, uma mensurao exata e o julgamento que determina
que um princpio ou uma poltica particular mais importante que outra
frequentemente ser objeto de controvrsia132.

130
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 117-118.
131
AGRA, Walber de Moura. Curso de Direito Constitucional, Rio de Janeiro: Forense, 2009, p. 98.
132
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. 3. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2011, p. 42.

274
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Neste sentido, Dieter Grimm leciona acerca da controvrsia entre os

restries legais com o intuito de coibir abusos admitindo assim, restries

liberdades opostas. Por isso, maioria dos direitos fundamentais acrescentada


uma restrio legal.133
Direitos Fundamentais, ao contrrio do que j se pensou, so relativos.
A prtica j provou isto. A todo o momento os direitos esto cedendo em favor
de outros. Por toda parte se fazem notar na ordem jurdica atritos entre os
princpios supremos de todo e qualquer Direito (...). Nenhum destes princpios

total ou parcialmente a outro.134

que lhes comum no atual ordenamento jurdico, de modo que a anlise ser
feita no choque que ocorre no caso concreto considerando a dignidade humana
e o direito a liberdade de consumo de crack.
Em caso de choque, utiliza-se uma tcnica que se convencionou
chamar de ponderao, em virtude de a soluo no residir na supresso de um
direito fundamental em favor do outro, mas na maior preservao possvel. O
objetivo alcanar um ponto em que os dois direitos possam ser exercidos no
seu mximo potencial diante do outro.
A ponderao no corresponde muitas vezes resposta correta, mas
casos
difceis, sendo, a internao compulsria, um deles. Tal resposta obtida da
anlise feita caso a caso, atentando-se para os valores concretamente envolvidos.
Jos Affonso Dallegrave Neto135 elucida que:

Sempre que a prtica de um mesmo ato implicar

soluo deve se pautar na aplicao do Princpio


da Proporcionalidade, ocasio em que o Julgador

utilizao de um meio abusivo (ou no) capaz de

133
GRIMM, Dieter. Constituio e poltica. Trad. de Geraldo de Carvalho. Coordenao e
superviso de Luiz Moreira. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 83.
134
ENGISSCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
2001, p. 318.
135
DALLEGRAVEE NETO, Jos Affonso. O procedimento patronal de revista ntima. Revista
do Advogado. Ano XXX, n. 110, dezembro de 2010. AASP Associao dos Advogados de So
Paulo, p. 64.

275
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Conforme ser estudado, a ponderao se estabelece com um


processo de 3 fases:

A primeira e a segunda mximas parciais da propor-


cionalidade, a saber, os critrios da adequao e da
necessidade (ou do meio menos gravoso), decorrem
da natureza dos princpios como mandamentos de
otimizao em face das possibilidades ftcas, en-
quanto a mxima da proporcionalidade em sentido es-
trito, ou seja, a exigncia de sopesamento, decorre da
relativizao em face das possibilidades jurdicas.136

O Princpio da proporcionalidade ou razoabilidade tem o condo


de limitar a atuao e discricionariedade dos poderes pblicos, vedando que
seus rgos ajam com excesso ou valendo-se de atos inteis, desarrazoados
e desproporcionais. Esse princpio se expressa atravs de 3 subprincpios, os
quais sero abordados luz da problemtica abordada:
Adequao (utilidade) exige que a medida adotada pelo poder pblico

da questo. Se questiona ento se meio idneo quando capaz de realizar, pelo


menos, o Direito Fundamental, isto porque deixa de ser idneo se presumir a
aplicao de um principio que prejudica a realizao de um Direito Fundamental

pretendido, qual seja, tentar resgatar a dignidade da pessoa humana do dependente

do tratamento involuntrio como meio de efetivao de direitos fundamentais,


dentre os quais destaca-se a dignidade, haja vista que se s prejudicasse o direito
de liberdade, sem realizar a dignidade (ou a busca por ela), no seria idneo.
Necessidade (exigibilidade) impe-se que o poder pblico adote, entre
os atos e meios adequados, aquele ou aqueles que menos sacrifcios ou limitaes
causem aos direitos fundamentais. Este segundo passo igualmente se relaciona a

um dado princpio sem causar gravame ao segundo princpio ponderado Ou seja:


para concretizar a dignidade da pessoa humana de indivduos nesta condio
haveria outro meio que no lesionasse o direito de liberdade? Se houvesse outro

136
NEVES, Marcelo. Entre Hidra e Hrcules: princpios e regras constitucionais como diferena
paradoxal do sistema jurdico. So Paulo: Editora WMF Martins Fontes, 2013, p. 65.

276
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Proporcionalidade em sentido estrito deve-se encontra um equilbrio


entre o motivo que ensejou a atuao do poder pblico e a providncia por ele

uma vez que, apenas existe quando superadas as fases seguintes de maneira
positiva. Porm, uma vez ultrapasados os demais requisitos, utiliza-se a lei da
ponderao. Esta se traduziria na mxima: Quanto mais alto, o grau do no

mais pesado, o que parece ser o caso em tela na medida em que a dignidade
humana um valor maior do que o direito de liberdade.
Importante destacar que um dos traos marcantes do Estado
Social a interveno legislativa, administrativa e judicial nas
atividades privadas. que o Estado Social acrescentou dimenso
poltica do Estado Liberal uma nova dimenso, de cunho econmico
e social, atravs da limitao e controle dos poderes econmicos e
sociais privados e da tutela dos mais fracos 137. O art. 6 a CF reconhece
os direitos sociais como: educao, sade, trabalho, moradia, lazer,
segurana etc. Assim, o Estado deve tomar as medidas cabveis para
que estes direitos sejam assegurados, direitos estes que esto sendo
completamente violados em detrimento da manuteno de uma
situao que clama por uma medida interventiva, apenas como forma
de assegurar o direito liberdade individual dos mesmos.

do princpio da autonomia do indivduo quando este se encontra numa situao


de completa dependncia do Crack, quando se poderia entender este indivduo
como no-autonomo. Esta condio que lhe atribuda permitiria, assim,
uma interveno, no sentido de submet-lo a medidas teraputicas sem o seu
consentimento, obrigando-o, pois, a se tratar de maneira compulsria.

CONSIDERAES FINAIS

igualmente complexa, assim sendo, necessrio um esforo em idealizar um


plano teraputico adequado a cada situao, para que, assim, seja garantido aos

Para permitir a interveno sem a anuncia dos indivduos residentes


necessrio que sejam superadas as fases de interveno em
aspectos das liberdades individuais, possibilitando, portanto, a mitigao da
137
NOGUEIRA DA GAMA, Guilherme Calmon. Direito Civil Obrigaes, So Paulo: Atlas,
2008, p. 90.

277
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

autonomia individual. A partir disso necessrio avanar na anlise do estado


de necessidade destes sujeitos para pensar o caminho a ser adotado para que se
alcance a concretizao dos seus direitos humanos e fundamentais, o que deve
ser feito a partir da ponderao no caso concreto.

278
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

AGRA, Walber de Moura. Curso de Direito Constitucional, Rio de Janeiro:


Forense, 2009.

ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros,


2006.

DALLEGRAVEE NETO, Jos Affonso. O procedimento patronal de revista


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ENGISSCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Lisboa: Fundao


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Coordenao e superviso de Luiz Moreira. Belo Horizonte: Del Rey, 2006.

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NOGUEIRA DA GAMA, Guilherme Calmon. Direito Civil Obrigaes, So


Paulo: Atlas, 2008.

279
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O MNIMO EXISTENCIAL COMO FUNDAMENTO DO ESTADO


DEMOCRTICO DE DIREITO: LIMITAO APLICAO DA RESERVA DO
POSSVEL AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS SOCIAIS

STATE OF LAW: LIMITATION FOR APPLICATION OF THE POSSIBLE RESERVE


TO THE FUNDAMENTAL SOCIAL RIGHTS

Beatriz Petrechen de vilhena mOraes


Mestranda em Direito pela Faculdade de Cincias
Humanas e Sociais da Universidade Estadual Paulista
Jlio De Mesquita Filho
UNESP. E-mail: beatriz.pvilhena@gmail.com

yvete FlviO da cOsta

pela Universidade de Coimbra, Portugal.


Doutora e mestre em Direito pela PUC/SP.
Docente dos cursos de graduao e ps-graduao
em Direito na Universidade Estadual Paulista
Jlio de Mesquita Filho UNESP, campus de Franca/SP.
Lder do Ncleo de Pesquisas Avanadas em Direito
Processual Civil Brasileiro e Comparado
NUPAD. E-mail: yvetecosta@gmail.com

Resumo

O presente trabalho visa analisar a Teoria do Mnimo Existencial,


relacionando-a com o princpio da Dignidade Humana, fundamento do Estado
Democrtico de Direito institudo pela Constituio Federal de 1988 (Artigo
1, inciso III). Tal relao reside no fato de o Mnimo Existencial representar
as condies essenciais para que o indivduo preserve sua existncia de
forma digna, sendo possvel assim, enxerg-lo como fundamento do Estado
Democrtico brasileiro. Pretende ainda asseverar que no Direito ptrio o
mnimo existencial corresponde aos direitos fundamentais sociais, previstos no

ponderao dos diversos direitos fundamentais previstos em nossa Constituio,


razo pela qual no deve ser limitado pela reserva do possvel. Ao contrrio, o
mnimo existencial deve representar um limite para a invocao do argumento
da reserva do possvel frente violao dos direitos sociais.

280
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Palavras - Chave: mnimo existencial; reserva do possvel; direitos sociais.

Abstract

The present work analyzes the theory of existential minimum, relating


it to the principle of human dignity, the foundation of the democratic rule of law
state established by the 1988 Federal Constitution (Article 1st, section III). This
relationship lies in the fact that the existential minimum presents the essential

and can thus see it as the foundation of the Brazilian Democratic State. Still
intends to assert that in the Brazilian law the existential minimum corresponds
to fundamental social rights provided for in Article 6th of the Constitution.
Finally, it aims to defend the existential minimum is the result of balancing
the various fundamental rights protected by our Constitution, thats the reason
why it should not be constrained by the possible reserve. Instead, the existential
minimum should represent a limit to the invocation of the reserve as possible
opposite violation of social rights argument.

Keywords: existential minimum; possible reserve; social rights.

INTRODUO

A Constituio de 1988 elevou dignidade humana a fundamento


do Estado Democrtico de Direito. Garantiu os direitos sociais, que, para
maior parte da doutrina correspondem ao chamado mnimo existencial, que,
por sua vez, corresponde aos direitos bsicos que deve ter o ser humano para
preservao de uma vida digna, estando diretamente relacionado o principio da
dignidade humana.

crescente de demandas judiciais que buscam a efetivao dos direitos sociais.


Diante deste fato, o Poder Pblico passou a adotar a teoria alem da reserva do
possvel, invocando-a como argumento para a no realizao destes direitos.

fazerem parte do mnimo existencial sob pena de reduo da constituio ao


mero enunciado vazio, desprovido de aplicao prtica e efetividade.
Para abordagem do problema foi utilizada pesquisa acerca dos temas
e questionamentos abordados tanto na doutrina e jurisprudncia quanto na
legislao Constitucional. A anlise do tema e dos dados coletados foi feita
atravs de mtodo predominantemente dedutivo.

281
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DESENVOLVIMENTO

direitos prestacionais a serem efetivados pelo Estado, direitos estes que devem
assegurar condies mnimas de sobrevivncia aos indivduos, observando
sempre a dignidade humana. Para a maior parte da doutrina os mencionados
direitos prestacionais que constituem o mnimo existencial so os Direitos
Sociais, previstos na Constituio de 1988 nos artigos 6 a 11, que abrangem o
direito educao, sade, trabalho, moradia e etc.138
O autor Vicenzo Demetrio Florenzano139 relaciona o conceito de
mnimo existencial norma positivada na Constituio Federal, no artigo 7,
inciso IV140, que dispe sobre as necessidades vitais bsicas do ser humano, s
quais o salrio mnimo deve atender, tais como educao, moradia, alimentao,
sade e outros. Por sua vez, Ana Paula de Barcellos141 entende que o mnimo
existencial se compe atravs da educao fundamental, sade bsica,
assistncia aos desamparados e do acesso justia. Defende a autora que estes
elementos esto intrinsicamente conectados dignidade humana. Ainda, Ingo

mnimo existencial no se confunde com o mnimo de sobrevivncia, pois

manuteno da vida em condies dignas.142


Neste vrtice, o entendimento do Supremo Tribunal Federal:

138
MATSUDA, Juliana Tiemi Maruyam; PEREIRA, Helida Maria; SOUZA Luciana Camila de.
O Mnimo Existencial como limite aplicao da reserva do possvel aos direitos fundamentais
sociais. [S.L.], s.d. Advocacia Geral da Unio. Disponvel em: www.agu.gov.br/page/download/
index/id/7306306. Acesso em 8 de julho de 2014.
139
FIORENZANO, Vicenzo Demtrio apud MATSUDA, Juliana Tiemi Maruyam; PEREIRA,
Helida Maria; SOUZA Luciana Camila de. O Mnimo Existencial como limite aplicao da reserva
do possvel aos direitos fundamentais sociais. [S.L.], s.d. Advocacia Geral da Unio. Disponvel em:
www.agu.gov.br/page/download/index/id/7306306. Acesso em 8 de julho de 2014.
140
Art. 7 () IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender
a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao,
sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos
que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; (grifo
nosso)
141
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais: O Princpio da
Dignidade da Pessoa Humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p.258-301.
142
SARLET, Ingo Wolfgang; FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner. Reserva do possvel, mnimo
existencial e direito sade: algumas aproximaes. Revista da Defensoria Pblica, So Paulo, v. 1,
p. 179-234, jul. 2008.

282
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

a noo de mnimo existencial, que resulta, por


implicitude, de determinados preceitos constitucionais
(CF, art. 1, III, e art. 3, III), compreende um complexo
de prerrogativas cuja concretizao revela-se capaz
de garantir condies adequadas de existncia digna,
em ordem a assegurar, pessoa, acesso efetivo ao
direito geral de liberdade e, tambm, a prestaes
positivas originrias do Estado, viabilizadoras da
plena fruio de direitos sociais bsicos, tais como
o direito educao, o direito proteo integral da
criana e do adolescente, o direito sade, o direito
assistncia social, o direito moradia, o direito
alimentao e o direito segurana. Declarao
Universal dos Direitos da Pessoa Humana, de 1948
(Artigo XXV).143

De acordo com Andreas Krell144, a noo de mnimo existencial


foi veiculada pela Corte Constitucional alem, que a retirou do princpio da
dignidade da pessoa humana, do direito vida e integridade fsica. Neste
sentido, ressalta-se que, conforme aduz Ingo Sarlet145, os direitos sociais

humana, no apenas a sobrevivncia fsica do individuo, mas sim uma existncia


que atenda aos mais elementares padres de dignidade, assim como ocorre com
o mnimo existencial.
Assim, a doutrina prevalente no Brasil admite a ntima conexo
do mnimo existencial com o princpio da dignidade da pessoa humana, este
previsto na Constituio como um dos fundamentos do Estado Democrtico

tambm fundamento do Estado Democrtico e Direito.


Outrossim, a Teoria do mnimo existencial busca atribuir ao indivduo
um direito subjetivo contra o Poder Pblico em casos de falha na prestao
dos servios sociais bsicos que garantem uma existncia digna.146 Em sua
teoria, Robert Alexy concebeu o mnimo existencial como uma regra, oriunda
143
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE 639.337-AgR, Relator Min. Celso de Mello,
julgamento em 23-8-2011, Segunda Turma, DJE de 15-9-2011. Disponvel em: http://www.stf.jus.
br/portal/constituicao/artigo.asp#ctx1. Acesso em 10 de jul. 2014.
144
KRELL, Andreas J. Direitos Sociais e Controle Judicial no Brasil e na Alemanha: os descaminhos
de um direito constitucional comparado. Porto Alegre: Srgio A. Fabris, 2002, p. 61.
145
SARLET, Ingo Wolfgang; FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner, op. cit.
146
LCIA, Carmen A. apud KRELL, Andreas J., op. cit., p. 62.

283
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

da ponderao entre o princpio da dignidade da pessoa humana e da igualdade


material147. Portanto, o contedo do mnimo existencial no poderia ser

humana e para a garantia das condies de liberdade, bem como que j fruto
de ponderao de princpios e valores jurdicos relevantes. Deste modo, a
natureza jurdica do mnimo existencial seria de regra jurdica, no de princpio,
pois este ltimo sempre pode ser ponderado.148
De maneira diversa, Ingo Sarlet destaca que a dignidade da pessoa
humana e o mnimo existencial no obstante o seu cunho elementar, est
sujeita a uma relativizao, no sentido de que algum (legislador, administrador

caso concreto.149 Destarte, o mnimo existencial direito relativo no sentido de


que poder ser restringido, mas apenas excepcionalmente (levando-se em conta
a proporcionalidade a razoabilidade), pois j se constitui de um mnimo, de
modo que qualquer violao desarrazoada por parte do Estado ou de particular
deve ser rechaada150.
Neste nterim, o princpio da proporcionalidade exigir que a

e materialmente constitucional, assim, o bem jurdico a que o Estado visou


proteger quando da relativizao de um direito fundamental social, dever ser
mais relevante que a parcela do direito que sofreu a restrio, devendo-se exigir
ainda que se proteja ao menos o mnimo existencial, o que se denomina de
151

utiliza o argumento da reserva do possvel para impor restries efetivao


dos direitos fundamentais sociais. Isso porque o mnimo existencial demarcar
a poro mnima que no poder sofrer restries, sob pena de inviabilizar a
sobrevivncia digna do titular do direito.152
A teoria da reserva do possvel foi criada pelo Tribunal Constitucional

um certo limite bsico social153. O autor Andreas Krell defende que esta teoria

147
ALEXY, Robert apud OLIVEIRA, Caio Ramon Guimares de. Teoria do mnimo existencial
como fundamento do estado democrtico de direito um dilogo na busca de uma existncia digna.
[S.L.], Revistas Eletrnicas da ESMARN, s.d. ISSN Eletrnico 2177-1758. Disponvel em www.
esmarn.tjrn.jus.br/revistas. Acesso em 10 de jul. 2014.
148
MATSUDA, Juliana Tiemi Maruyam, op. cit.
149
SARLET, Ingo Wolfgang apud OLIVEIRA, Caio Ramon Guimares de, op. cit.
150
MATSUDA, Juliana Tiemi Maruyam, op. cit.
151
Idem.
152
Idem.
153
KRELL, Andreas J. op. cit., p. 52.

284
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

foi importada para o Brasil de maneira inapropriada e que vem sendo usada de
forma incoerente, na medida em que foi criada para a realidade jurdica e ftica
alem e no pode ser simplesmente transplantada para o Brasil, sem que se faa
as devidas ponderaes, na tentativa fracassada de um Direito Constitucional
comparado. Para ele, em um pas como o Brasil, esta teoria no pode ser oposta
em relao aos direitos sociais, ao mnimo existencial. 154
Neste sentido Dirley Cunha Junior: nem a reserva do possvel, nem
a reserva de competncia oramentria do legislador pode ser invocado como
bices, no direito brasileiro, ao reconhecimento e efetivao de direitos sociais
originrios a prestaes155.
Da mesma forma, deve-se compreender que o argumento da escassez
de recursos dever ser cuidadosamente analisado pelo julgador quando oposto
diante de um direito fundamental social prestacional. Assim, o Poder Judicirio

ponderando a reserva do possvel com a realizao do direito social reclamado


concretamente, buscando coibir a negligncia dos rgos pblicos, de forma
que somente por uma razo extremamente grave a efetividade do direito
jusfundamental poder ser temporariamente afastada.156
Ademais, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem se
utilizado do mnimo existencial para avaliar a conduta estatal em relao aos
direitos sociais, diante do argumento da reserva do possvel. Neste sentido o
referido Tribunal:
A questo da reserva do possvel: reconhecimento
de sua inaplicabilidade, sempre que a invocao
dessa clusula puder comprometer o ncleo bsico

197). O papel do Poder Judicirio na implementao


de polticas pblicas institudas pela Constituio
e no efetivadas pelo poder pblico. A frmula da
reserva do possvel na perspectiva da teoria dos
custos dos direitos: impossibilidade de sua invocao
para legitimar o injusto inadimplemento de deveres
estatais de prestao constitucionalmente impostos
ao poder pblico. A teoria da restrio das restries

154
Ibidem, p. 52-56.
155
CUNHA JUNIOR, Dirley da. A efetividade dos Direitos Fundamentais Sociais e a Reserva do
Possvel. 3 ed., Salvador: Editora Juspodivm, p. 349-395, 2008.
156
OLSEN, Ana Carolina Lopes. A eficcia dos direitos fundamentais sociais frente reserva
do possvel. Curitiba: Juru, 2008, p. 335. Dissertao Curso de Ps-Graduao em Direito da
Universidade Federal do Paran.

285
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

(ou da limitao das limitaes). Carter cogente


e vinculante das normas constitucionais, inclusive
daquelas de contedo programtico, que veiculam
diretrizes de polticas pblicas, especialmente na rea
da sade (CF, arts. 6, 196 e 197).157

A clusula da reserva do possvel (...) encontra


insupervel limitao na garantia constitucional do
mnimo existencial, que representa, no contexto de
nosso ordenamento positivo, emanao direta do
postulado da essencial dignidade da pessoa humana.
(...)158

O referido entendimento encontra-se em total harmonia com a


Constituio de 1988 que inovou ao prever extenso rol de direitos fundamentais
autoaplicveis, e que no pode ser condenada a torna-se letra vazia, desprovida
de aplicao prtica. Se fosse possvel aceitar a oposio da reserva do possvel
at mesmo para os direitos mais bsicos, mnimos para a dignidade humana,
legitimar-se-ia grave violao vontade da nossa Carta Maior.

CONCLUSO

A noo de mnimo existencial est diretamente relacionada dignidade


humana, pois consiste em um mnimo de direitos que visam proteger a existncia
digna do ser humano. Diante disso, percebeu-se que o mnimo existencial pode
ser compreendido como um fundamento do Estado Democrtico de Direito,
que tem como uma de suas balizas a proteo da dignidade da pessoa humana
(art. 1, inciso II da CF/1988). O mnimo existencial aplicado ao direito ptrio
revela coincidncia com os direitos fundamentais sociais, por serem estes direitos
mnimos necessrios para que um indivduo alcance sua sobrevivncia digna.
Estudou-se que o mnimo existencial j fruto de uma ponderao,
um mnimo extrado de diversos direitos constitucionalmente garantidos, razo
pela qual s pode ser restringido de maneira extremamente excepcional. Diante

157
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. STA 223-AgR, Relator min. Celso de Mello, julgamento em
14-4-2008, Plenrio, DJE de 9-2-2014. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/
artigo.asp#ctx1. Acesso em 10 de jul. 2014.
158
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE 639.337-AgR, Relator Min. Celso de Mello,
julgamento em 23-8-2011, Segunda Turma, DJE de 15-9-2011. Disponvel em: http://www.stf.jus.
br/portal/constituicao/artigo.asp#ctx1. Acesso em 10 de jul. 2014.

286
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

sociais, no limite legtimo para a realizao do mnimo existencial. Pelo


contrrio, a escassez de recursos deve ser minuciosamente analisada no caso
concreto, podendo e devendo ser limitada pelo mnimo existencial, sob pena de

287
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BARCELLOS, Ana Paula de.


O Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5


de outubro de 1988. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
constituicao/constituicao.htm. Acesso em 7 de jul. 2014.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ARE 639.337-AgR, Relator Min. Celso


de Mello, julgamento em 23-8-2011, Segunda Turma, DJE de 15-9-2011
223-AgR, Relator min. Celso de Mello, julgamento em 14-4-2008, Plenrio,
DJE de 9-2-2014. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/
artigo.asp#ctx1. Acesso em 10 de jul. 2014.

CUNHA JUNIOR, Dirley da.


e a Reserva do Possvel. 3 ed., Salvador: Editora Juspodivm.

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Alegre: Srgio A. Fabris, 2002.

MATSUDA, Juliana Tiemi Maruyam; PEREIRA, Helida Maria; SOUZA


Luciana Camila de. O Mnimo Existencial como limite aplicao da reserva
do possvel aos direitos fundamentais sociais. [S.L.], s.d. Advocacia Geral da
Unio. Disponvel em: www.agu.gov.br/page/download/index/id/7306306.
Acesso em 8 de julho de 2014.

OLIVEIRA, Caio Ramon Guimares de. Teoria do mnimo existencial como

existncia digna. [S.L.], Revistas Eletrnicas da ESMARN, s.d.

OLSEN, Ana Carolina Lopes.


frente reserva do possvel. Curitiba: Juru, 2008, p. 335. Dissertao Curso de
Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Paran.

SARLET, Ingo Wolfgang; FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner. Reserva do


Revista
da Defensoria Pblica, So Paulo, v. 1, p. 179-234, jul. 2008.

288
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A FUNO DO PODER JUDICIRIO NA CONCRETIZAO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS RELATIVOS EDUCAO

THE ROLE OF THE JUDICIARY IN IMPLEMENTATION OF FUNDAMENTAL


RIGHTS RELATING TO EDUCATION

aline alBieri FranciscO159


antOniO carlOs Ferreira dO amaral160

Resumo

O presente artigo tem por objetivo analisar o problema do Poder


Executivo no que se refere ao no atendimento da populao quanto s vagas
disponveis na Educao Pblica, em especial no ensino infantil. certo que
h um grande apelo ao Poder Judicirio para sanar tal problemtica, visto a
grave afronta ao Direito Fundamental da Educao, previsto na Constituio.
As questes relativas quantidade de vagas nas escolas deveria ser tratar de
assuntos atinentes do Poder Executivo, o que muitas vezes no ocorre. Visando
solucionar os problemas quanto a ausncia de vagas, o Judicirio por vezes
decide a favor da sociedade e atua como parte da soluo. Assim, busca-se
traar entendimento acerca do Estado Judicirio na concretizao do Direito
pleno Educao. A pesquisa pautou-se no mtodo dedutivo.

Palavras - Chave: Educao. Constituio Federal. Direitos Fundamentais.

Abstract

This article aims to analyze the problem of the Executive Branch


with regard to non-compliance of the population regarding vacancies in Public
Education, especially in kindergarten. Admittedly there is a great appeal to the
judiciary to remedy the problem, since the serious affront to the Fundamental
Law of Education, under the Constitution. Questions relating to the amount of
vacancies in schools should be dealing with issues pertaining the Executive
159
Graduanda no Curso de Direito do UNIVEM Centro Universitrio Eurpides de Marlia
SP. Estudante do Grupo de Pesquisa DIFUSO (Direitos Fundamentais Sociais). E-mail: line_
albieri@hotmail.com.
160
Advogado. Membro consultor da Comisso de Cincia e Tecnologia da OAB/SP. Ps Graduado
em Direito Civil e Processo Civil e Ps-Graduando em Direito Trabalhista e Previdencirio,
ambos pelo Centro Universitrio Eurpedes de Marlia (UNIVEM), mantido pela Fundao
Eurpedes Soares da Rocha; membro do Grupo de Pesquisa (DIFUSO) Direitos Fundamentais
Sociais, tambm pelo UNIVEM. E-mail:antonioamaral@globo.com.

289
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Branch, which often does not occur. In order to solve the problems as the lack

the solution. Thus, we seek to draw understanding from the State Judiciary in
achieving the full Right to Education. The research was based on the deductive
method.

Keywords: Education. Federal Constitution. Fundamental Rights.

INTRODUO

Dentre vrias caractersticas da Constituio, nota-se seu poder de


limitar a competncia dos governantes e valorizar direitos da populao. No
atual texto Constitucional, h um rol de direitos positivados visando o bem estar
geral, entre os quais se encontra a Educao.
Trata-se de um dos vrios Direitos Sociais, de efeito erga omnes, e
que atinge a sociedade, no se pautando na anlise de classe social, cor, religio,

desenvolvimento intelectual, para o melhor convvio em sociedade e tambm


para que melhorem as condies de vida, de sade, bem estar e renda.
Quando o Estado garante um direito, ele assume um dever. O art. 6

o dever do Estado e o direito da famlia educao. J o art.208 refora o


dever do Estado quanto a educao. Sabe-se que no h vagas disponveis que
correspondam demanda no ensino pblico; com isto, h vrias aes que

regies do Brasil.
Sabendo que a Constituio Federal garante a educao como Direito
Fundamental humano, mas que muitas vezes tal prerrogativa no se concretiza,

efetivao do direito a educao, em especial no que se refere ao ensino infantil.


Para isso, a presente pesquisa valeu-se do mtodo de investigao dedutivo,
atravs de textos e anlises doutrinrias.

DO DIREITO A EDUCAO, PODER JUDICIRIO E EFETIVAO SOCIAL

Segundo levantamento, no Acre, em Fevereiro de 2014, a Justia


determinou que a Prefeitura de Rio Branco criasse mais vagas para as crianas;
essa ao foi iniciada pelo Ministrio Publico. Segundo o Estado, em um ano,
na Comarca de So Paulo houve 7.408 decises judiciais que obrigaram as
creches da prefeitura da Capital a realizar matriculas.

290
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

H inmeros casos de processos para a obteno de vagas no ensino


pblico, mostrando o problema: a falta de concretizao do direito de cada
indivduo a educao gratuita.
Segundo entendimento do Ministro do STF, Lus Roberto Barroso,
acentua que cabe ao STF discutir assuntos de Direitos Fundamentais e Politicas
Governamentais, posto que a educao se incluiu neste rol (BARROSO, 2014).
Assim, havendo omisso quanto a este preceito essencial, cabe ao Supremo, na
funo de guardio da Constituio, posicionar-se e exercer a defesa.
Segundo entendimento de Jos Afonso da Silva (2004, p.70),
importante que se tenha a conscincia de que o direito vida, como matriz de
todos os demais direitos fundamentais do Homem. Entretanto, em uma anlise
minuciosa, percebe-se que a educao um desdobramento do direito superior,
ora que este capaz de contribuir para o desenvolvimento humano.
Na Constituio h normas imperativas ao Poder Executivo, normas
programticas que estipulam metas a serem alcanadas, com comandos e
valores. Legalmente, deve existir do governante compromisso com os Direitos
Sociais e Direitos Fundamentais, e a destinao de recursos para tanto. A
Educao Pblica deve ser uma das metas do governo. Segundo o Tribunal
de Contas da Unio, em 2012 foram destinados 8% para a sade, 6% para a
educao e 2% para despesas Judiciarias.
Quando um desembargador ou um juiz determina a abertura de mais

com a deciso judicial o Executivo deve direcionar recursos para isso. Assim,
inicia-se a discusso a respeito da interferncia do Poder Judicirio em outro
poder, no Executivo.

sistema democrtico. Quando um determinado poltico, ou partido, realiza


um plano ou uma poltica pblica para ser seguida por anos, por mais de um
mandato, pode ocorrer que- o prximo a ocupar o cargo no d continuidade
ao plano anteriormente decidido por motivos polticos, por serem de diferentes
partidos ou coligaes, ou por ter outros planos para o oramento, para os

e na sua possvel reeleio.


Alm disso, o Executivo e o Legislativo podem ser compostos por

eleies. Mas, depois de eleito, o poltico no assume grande responsabilidade


para com os seus discursos anteriores, o que estimula a irresponsabilidade. No
se pode deixar de analisar a existente Crise de Representatividade, na qual
os polticos eleitos no esto de fato representando a vontade do povo, alm

291
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

de existir a possibilidade de corrupo dos mesmos, o que pode impedir que as


verbas cheguem ao seus destinos como deveriam.
Outra questo da Democracia brasileira a disponibilidade e
prioridades de recursos pblicos. Outrossim, o governo deve eleger prioridades,
na Conta da Unio observa-se a prioridade dos gastos com 6% para a educao
Para auxiliar nesses empecilhos, h a tripartio de poderes de
Montesquieu, adotada na Constituio Federal de 1988. Os trs poderes so de
esferas diferentes, harmnicos e independentes entre si. O sistema de freio e
contrapesos permite que o Judicirio atue quando o Executivo omisso, quando
no promove a educao como deveria.
O Judicirio no em essncia um poder democrtico, no composto
por pessoas eleitas, mas no por isto que ele fere a Democracia e o Estado de

imparciais e justos, no precisam se preocupar se as medidas determinadas so


populares ou no, se iro receber votos ou no. Havendo mais de uma norma,
o Poder Judicirio tem o papel de aplica-la e interpret-la da melhor forma
possvel. Se um ordenamento jurdico composto de mais de uma norma,
disso advm que os principais problemas conexos com a existncia de um
ordenamento so os que nascem das relaes das diversas normas entre si
(BOBBIO, 1989, p. 34).
Ao se analisar a Carta Magna, no art.5, XXXV, tem-se que a lei no
pode excluir leso ou ameaa a direito, sendo garantida a apreciao do Poder
Judicirio, de modo que aqueles que tm o direito a educao lesado podem
acionar o Poder Judicirio, como vrios veem fazendo. O Judicirio no pode

aplica a Constituio Federal e garante a aplicao dos Direitos.


Por vezes, o Judicirio est interferindo em questes que seriam de
programas governamentais, de Polticas Pblicas. Isto mostra que o Executivo

e Sociais. O Executivo seria o primeiro responsvel na promoo do Direito


Educao, mas quando ele falha, o Judicirio acaba por ser chamado a decidir
e interferir.

Pblicas, mas ele sofre as consequncias da falha do sistema: o aumento de


processos devido a falta de concretizao do Direito a Educao. Os juzes e
desembargadores acabam assumindo posies que deveriam ser do Executivo.
O Judicirio protege Direitos por meio de sentenas. Ele fora o Executivo a
tomar medidas que antes deveriam ter sido realizadas, mas no foram ou foram

292
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

dos Direitos, traz a sbia frase: Que no triunfem os inertes.

CONCLUSO

Diante do exposto, percebe-se que o Brasil considerado um Estado


de Direito, pois garante e tutela direitos em seu ordenamento jurdico. Isto dito,

a realidade. Quando o Executivo deixa de observar as diretrizes da CF/88,


quando no realiza polticas pblicas e polticas de governo de maneira que
aumente as vagas e melhore a qualidade da Educao Pblica, est deixando
de observar a Lei Maior.
O Judicirio tem papel de aplicar a Lei. Quando o Judicirio se
depara com aes envolvendo Direitos Fundamentais, ele no est realizando
uma Juristocracia, um governo de juzes, mas sim resguardando as normas
constitucionais, de maneira a evitar que a Constituio se torne apenas um papel
ou um aglomerado de letras longe da realidade, visando proteger a sociedade
da nociva omisso. O Judicirio d socorro sociedade, quando da inercia do
Executivo.
O ideal que com o aumento de processos reivindicando Direitos
Sociais e Fundamentais, o Executivo se mobilize e realize Polticas Pblicas
para a sociedade e, que por reao, seja reduzida a quantidade de processos. O
Executivo deve direcionar os gastos para polticas pblicas mais efetivas e no
somente para as despesas judiciais.
Em suma, nota-se que o Poder Judicirio contribui para a efetivao
do Direito a Educao, seja ela infantil, bsica ou at mesmo superior.

293
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

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294
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A IMPORTNCIA DO DIREITO DE REUNIO FRENTE AOS MOVIMENTOS


SOCIAIS BRASILEIROS

THE IMPORTANCE OF THE RIGHT OF ASSEMBLY AS REGARDS


BRAZILIAN SOCIAL MOVEMENTS

adriana silva maillart161


BrunO carlOs dOs riOs162

Resumo

O presente texto detm o objetivo de sopesar a qualidade instrumental


dos movimentos sociais, cobertos pelo direito constitucional da liberdade de
reunio, para o abarcamento da cidadania plena. Denota-se que os direitos no
se encontram limitados ao monismo estatal, pretexto pelo qual os cidados so
detentores do direito de manifestaes na busca por liberdades. Sendo assim,
no h que se falar em ilicitude dos grupos e movimentos reivindicatrios
brasileiros, pois cabe ao Estado a funo de no reprimir as manifestaes
populares, como tambm, garantir a execuo desse direito essencial previsto na

como referncia de democracia participativa, defendendo-se o constante dilogo


entre o pblico e o privado destinado ao alcance do bem-estar social.

Palavras - Chaves: Movimentos Sociais, Cidadania, Liberdades.

Abstract

This study intends to discuss the instrumental quality of social


movements, covered by the constitutional right to freedom of assembly, for
accomplishing full citizenship. It is noteworthy that rights are not limited to the
state monism, reason why citizens are holders of the right to protest seeking
for freedoms. Thus, Brazilian vindicated groups and movements should not be
considered illegal, since tasks of not suppressing popular demonstrations and of
guaranteeing the implementation of this essential duty provided in the Federal
Constitution lies with the State. Finally, the exercise of freedom of assembly

161
Doutora e Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Coordenadora do
Curso de Direito, professora e pesquisadora do Programa de Mestrado em Direito da Universidade
Nove de Julho (UNINOVE). Orientadora de mestrado de Bruno Carlos dos Rios.
162
Especialista em Direito do Estado pela Universidade Anhanguera UNIDERP. Mestrando em
Direito pela Universidade Nove de Julho (UNINOVE).

295
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

as a reference to participatory democracy is examined, supporting unceasing


dialogue between the public and the private in search of social welfare.

Keywords: Social Movements, Citizenship, Freedoms.

INTRODUO

Os movimentos sociais se individualizam pela obra coletiva das

mudana quanto de preveno da ordem instituda. De tal modo, imprescindvel

particulares ou entre os particulares e o Estado, uma vez que os movimentos


populares clamam pelo respeito ao Direito e no pela coliso com os direitos

Dessa maneira, a liberdade incide em praticar tudo que no venha a


interferir na esfera do outro cidado, porquanto os direitos naturais do indivduo
desempenham o limite da garantia das outras pessoas de desfrutarem do mesmo
direito. Com efeito, a dependncia mtua e o interesse recproco que o homem
tem no homem e que todas as partes da comunidade civilizada tm entre si criam
esse grande encadeamento que a mantm unida (PAINE, 2005, p. 141-142).
Com efeito, o Brasil tem sido palco de mltiplos, intensos e frequentes
atos coletivos, caracterizados por meio de acentuadas manifestaes e passeatas
dos cidados pelas ruas das cidades do pas. Tais episdios altercam as mais
variadas modalidades de direitos, notadamente os que se referem aos progressos
sociais, polticos, legislativos e econmicos.

pblico enseja a procedncia dos movimentos sociais que detm o escopo do


livre exerccio do intercurso popular, porquanto miram ampliar o campo de

passo, o direito constitucional de reunio perfaz um direito pblico subjetivo


exigvel e imprescindvel para o desenvolvimento democrtico, que no pode
sofrer cerceamento de nenhum agente pblico ou privado quando praticado
dentro da legislao.

DESENVOLVIMENTO

A Constituio Federal em seu art. 5, inciso XVI, prev a liberdade

desnecessria a autorizao; no frustre outra reunio previamente convocada


para o mesmo local e haja o aviso prvio autoridade competente (no se

296
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

fundamentam a cidadania e os direitos humanos esto presentes na Constituio


adotada por nosso pas (HERKENHOFF, 2000, p. 144).
A democracia vivente no pas no capaz de garantir todas as exigncias
sociais por cidadania e por servios pblicos de qualidade. A emancipao da
sociedade civil despertou a apario de diversos interesses sociais que demandam
aes por parte do aparelho estatal, uma vez que tal processo de emancipao
fez com que a sociedade civil se tornasse cada vez mais uma inesgotvel fonte de

dar respostas adequadas (BOBBIO, 2000, p 48).


O posicionamento estatal no tocante a determinado movimento social
pode vir, muitas vezes, a ansiar rotular publicamente o maior ou menor grau de
desrespeito legislao por parte dos manifestantes. Contudo, destaca-se que
os agentes do Estado devem empregar diligncias para avalizar a concretizao
dos movimentos sociais, visto que durante as manifestaes ocorrem densas
incluses entre a ao e a reao das partes envolvidas, mormente entre os
manifestantes e a polcia. Diante dessas situaes o Estado no pode se valer de

represso legtima.

cometer crimes dentre os mais variados, sobretudo queles contra o patrimnio.

criminosas a serem debeladas pelo Estado que deve intervir para evitar a ao
de baderneiros, arruaceiros e criminosos durante as manifestaes populares.

direta e pessoal da cidadania na formao das aes de governo. A democracia


participativa uma das formas da interveno direta dos cidados nos
procedimentos de deciso e no controle do exerccio dos Poderes do Estado,
haja vista que a sociedade civil organizada envolve uma importante funo
interlocutora com as autoridades pblicas. Nesse sentido:

[...] requer bastante trabalho para se tornar um


cidado comum, um trabalho de natureza espiritual.
Ningum pode ser tornar um cidado comum se no
dispuser de tempo e energia para deliberar sobre o
bem comum, por meio de outros supostos cidados.
Mesmo depois que ele tenha despendido seus esforos

dos seus compatriotas. A perspectiva da cidadania

297
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ainda mais trabalho chegar s solues comuns para


grandes problemas com os quais nos deparamos
(ACKERMAN, 2006, p. 414).

A falta de credibilidade nas instituies tradicionais, por parte dos


manifestantes, caminha acoplada com os movimentos sociais, que criticam a
natureza hierrquica e o despotismo das instituies. Desse modo, imperioso

das autoridades que integram os Poderes e a administrao do Estado. Nessa


cobrana e nessa participao o povo cumpre seus deveres e exerce seus direitos
de cidadania (HERKENHOFF, 2000, p. 144).
Destarte, conclui-se que os movimentos sociais perpetrados
recentemente no Brasil, tutelados pelo direito fundamental de liberdade de

sistemas polticos. Desse modo, as manifestaes pblicas consistem num meio


legtimo de comunicao apto a expressar as insatisfaes e pleitos populares
aos governantes, com o ideal de transformar a realidade por intermdio das
propostas de reformas polticas.

CONCLUSO

Os movimentos sociais sucedidos no Brasil devem ser tutelados


pelo Estado enquanto praticados dentro da legislao, pois evidenciam uma
sociedade civil participativa tornada incluso popular e solidariedade social.
Alm disso, a igualdade e a liberdade, umbilicalmente ligadas s manifestaes
populares, desencadeiam desenvolvimento sociopoltico para a nao.
O fracasso das instituies e das formas tradicionais de poder levam
as pessoas a entender que no mais oferecendo ferramentas aos rgos

da juventude descobre na destruio e na selvageria urbana uma maneira de


serem ouvidos pelos governantes.
No h que se falar na ilegitimidade dos movimentos sociais em

devem ser reprimidos pela fora do Estado. Sendo assim, curial asseverar que
o cidado possui o direito fundamental da liberdade, motivo pelo qual cabe ao
Estado garantir a realizao dos movimentos sociais.
O direito de reunio e manifestao consiste no resultado do
regime democrtico, onde a sociedade se v dotada de iguais direitos e iguais
liberdades. As formas e os modos de reunio esto protegidos pelas liberdades

298
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

insculpidas na Constituio Federal, ao passo que eventuais rostos encobertos


ou fantasiados dos manifestantes, por si s, em nada afrontam as normas
jurdicas vigentes, porque isoladamente no atingem os direitos dos demais
membros da sociedade.

imaginrio direito de depredar prdios pblicos ou privados, uma vez que esses
ltimos no so direitos tutelados pelo arcabouo jurdico, mas sim atitudes de
pessoas que devem ser colocadas ao crivo do direito de punir do Estado pela
prtica de condutas ao arrepio da lei.

pblico e privado para atender os anseios populares, de forma que se possam


construir decises conectadas com o bem comum e evitar litgios por meio da

299
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ACKERMAN, Bruce. Ns, o povo soberano: fundamentos do direito


constitucional. Trad. Mauro Raposo de Mello. Belo Horizonte: Del Rey, 2006.

BOBBIO, Norberto. O futuro da democracia. 6. ed. Rio de Janeiro: Elsevir,


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HERKENHOFF, Joo Baptista. A cidadania. Amazonas: Valer, 2000.

PAINE, Thomas. Direitos do Homem. Bauru: Edipro, 2005.

300
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIGNIDADE HUMANA E PROFISSIONALIZAO DESPORTIVO


HUMAN DIGNITY AND PROFESSIONAL SPORTS

Autores: shailan harsadBhai Patel; rOBerlei aldO queirOz


OrientadOr: PrOF. dr. viviane celhO de sllOs knOerr
instituiO: centrO universitriO curitiBa unicuritiBa

Resumo

cenrio jurdico-econmico atual, que est cada vez mais voltado atividade
empresarial tica. Nesse sentido, aborda o Direito Desportivo circundando
os elementos das normas contratuais entabuladas entre clubes, empresrios e

sociais. Outrossim, h de se falar sobre dimenso econmica da globalizao,


tambm presente no esporte mundial. Isso porque como consequncia deste
efeito existe: superfaturamento de instituies como por exemplo a FIFA;
comercializao de crianas e adolescentes entre clubes de futebol quer seja

multinacionais patrocinadoras.

Palavras - Chave: direito empresarial contrato - direito desportivo

Abstract

The theme of this research is perfectly in line with the current legal
and economic environment that is increasingly focused on the business ethics
activity. In this sense, will be addressed the Sports Law to caring the elements
of contractual rules signed between clubs, businessmen and professional

Furthermore, there to speak on the economic dimension of globalization,


also present in world sport. Thats because as a consequences of this effect:
overpricing of institutions such as the FIFA; commercialization of children and
adolescents between football clubs either at the national level, it internationally

Keywords: Business Law; Contract; Sports Law.

INTRODUO

O presente trabalho tem por objetivo apresentar breve anlise do

301
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

so regidas em conformidade com a legislao trabalhista e constitucional.

fato do pleno emprego na rea desportiva.

DESENVOLVIMENTO:

O tema da globalizao no , para ns, um tema fcil. Fora todas


as complexidades inerentes ao prprio estudo da sociologia que, para ns,
potencializam-se, na medida em que somos acostumados ao estudo da dogmtica

LIMA, de que a ...globalizao teve vrias concepes ao longo do tempo. Mas


no s ao longo do tempo encontramos essa vrias concepes. Atualmente, bem
lembra o professor de Sociologia do Direito da UFPR, apoiando-se em LISZT
VIEIRA, h, ao menos, cinco dimenses da globalizao. So elas a econmica, a

o fato de que renomados autores valem-se de metforas para explicar o fenmeno

metfora surgem, em sua opinio, quando ...os modos de ser, agir, pensar e
fabular mais ou menos sedimentados sentem-se abalados. Alm de no clarear
o fenmeno, parece-nos que tais metforas confundem aquele que tem por
objetivo compreender a globalizao. Discordamos, portanto, do entendimento

impondervel, fugaz, recndito ou essencial, escondido na opacidade do real.

mgica. Ainda que no revele tudo, e isto pode ser impossvel, sempre revela
algo fundamental. Apreende uma conotao insuspeitada, um segredo, o
essencial, a aura. Tanto assim que ajuda a compreender e explicar, ao mesmo

e a imaginao. Em certos casos, a metfora desvenda o pathos escondido nos


movimentos da histria. De qualquer forma, tomemos as lies metafricas

em vrias concepes, ABILI LZARO CASTRO DE LIMA constri o tipo


ideal de globalizao que, em seu ver ...implica uma crescente interconexo

302
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

em vrios nveis da vida cotidiana a diversos lugares longnquos no mundo.


Pois bem, devemos partir, ento, para a anlise, ainda que breve, das dimenses
da globalizao, citadas, num primeiro momento, na introduo desse artigo. A
primeira delas a dimenso poltica. Nesta, apesar de os Estados continuarem
a desempenhar um papel fundamental no cenrio internacional, comeam a
surgir instituies internacionais, tais como a Organizaes das Naes Unidas
ONU e a Unio Europeia UE. So chamadas pelo professor da UFPR de
...embries de sociedades internacionais. Quanto dimenso social, devemos
observar que a globalizao conduziu os pases do chamado Terceiro Mundo
fome e misria. Mas no s. A excluso social decorrente desse fenmeno
altssima. Interessante notar, com ABILI LZARO CASTRO DE LIMA, que
...o recrudescimento dos nveis de pobreza no decorre da escassez de recursos
econmicos, eis que a capacidade produtiva da economia global enorme.
Ocorre que o desenvolvimento tecnolgico que gera a ampliao da produo,
alargou a reduo dos postos de trabalho, aumentando o desemprego e a baixa
remunerao. A dimenso ambiental est ligada aos malefcios sofridos pelo
meio ambiente, advindos, principalmente da industrializao, da agricultura
em grande escala e do aumento das cidades, ou seja, do aumento do processo
de urbanizao. Nas palavras de ABILI LZARO CASTRO DE LIMA, A

inadequado do solo, tornou inapropriadas para uso vastas extenses de terra. Tal
panorama de destruio coloca em risco a continuidade de culturas e at mesmo
povos inteiros. Mais a frente, apoiando-se em LISZT VIEIRA, o autor ressalta
que o problema ambiental no encontra barreiras nas fronteiras nacionais,
transformando-se numa questo global, que a todos afeta. Tais concluses so
embasadas ao lembrarmo-nos com ABILI LZARO CASTRO DE LIMA que
um nmero assustadoramente elevado de pessoas no tem as mnimas condies
de subsistncia, ou, quando nos damos conta de que a poluio do ar e dos rios
causados por um pas podem causar danos populao dos pases adjacentes ou,
at mesmo, populao de todo o continente. H, tambm, a dimenso cultural
que, nas palavras de ABILI LZARO CASTRO DE LIMA, ...certamente o

do avano da tecnologia, uma facilidade muito grande da disseminao de


informaes ao redor de todo o globo terrestre. Suas implicaes so, por
exemplo, a mundializao de alguns hbitos alimentares, como o beber Coca-
Cola e comer no McDonalds ou no Burger King, a padronizao do vesturio,

percebemos que so muito mais difundidos os contos da branca de neve e os


sete anes, da cinderela ou os desenhos do Mickey Mouse e do Pato Donald

303
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

do que lendas brasileiras, como, por exemplo, a do Caipora (ou Curupira), a


do Boi tat, a da Mula-sem-cabea, a da Iara, a da Cobra grande, a da Vitria

analisar a dimenso econmica da globalizao, que , para nosso objetivo, a


mais importante. Pois bem. Ressalta ABILI LZARO CASTRO DE LIMA
que ...a globalizao econmica contribuiu sobremaneira para a uma crescente
interconexo em vrios nveis da vida cotidiana a diversos lugares longnquos no

que as fronteiras nacionais comeassem a perder sentido.... Apesar de no nos


serem caras as metforas, a dimenso da globalizao que nos interessa, nesse
momento, aquela qual OCTAVIO IANNI denomina de metfora e realidade
da fbrica global. Aqui, comeamos a perceber que uma das consequncias
da globalizao o esvaziamento das fronteiras, que colabora para o declnio
do Estado-nao. Lembremo-nos que as caractersticas mais expressivas do
Estado-nao so a territorialidade e a soberania. Sobre esse tema, encontramos
excelente explanao em JOS EDUARDO FARIA. Diante exposto, vemos que
a globalizao e seus dimenses esto presentes no esporte mundial atravs dos

como FIFA e o IOC, durante os seus eventos, a compra e venda de crianas entre

que esto atras destes eventos, os patrocinadores, como Nike, Adidas, Coca-Cola
e varias outras megaempresas. Portanto este pr-projeto para a dissertao de

a temas atuais no direito empresarial internacional.

CONCLUSO

Do desenvolvimento desta pesquisa e sua posterior publicao de


trabalho tem-se que poucas so as normas contratuais regidas em conformidade
com a legislao trabalhista e constitucional, razo pela qual urge a necessidade
de tutelar os direitos destes atletas equilibrando a relao empresarial e o

304
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS:

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Futebol frente aos Direitos Fundamentais Trabalhistas. In: Revista Espao
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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos, Globalizao Econmica e


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SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos


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306
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ELEITORAIS: OS DESAFIOS DO SISTEMA DEMOCRTICO FRENTE AOS


INTERESSES POLTICOS E ECONMICOS

THE INFLUENCE OF PUBLIC AND PRIVATE RESOURCES IN ELECTORAL


CAMPAIGN: THE CHALLENGES OF DEMOCRATIC SYSTEM FRONT TO
POLITICAL AND ECONOMIC INTERESTS

autOres: FredericO raFael martins de almeida


daniel rOccO
OrientadOr: PrOF. dr. FernandO gustavO knOerr
inStituio: Centro univerSitrio CuritiBA uniCuritiBA

Resumo

O presente trabalho est em sintonia com o estudo do Direito Constitucional,


do Direito Empresarial e da Cidadania e, nesse sentido, encontra-se linearmente
ligado ao envolvimento direto ou indireto do setor empresarial nas atividades
da administrao pblica consideradas prioritrias pelo Estado brasileiro. O

grupos de representao popular e as propostas de garantia de participao


efetiva e equilibrada na disputa eleitoral.

Palavras - Chave: Recursos Pblicos e Privados; Campanha Eleitoral;


Interesses Politicos e Econmicos.

Abstract

This work is in line with the study of Constitutional Law, Corporate


Law and Citizenship, and in this sense, is linearly related to direct or indirect
involvement of the business sector in the activities of public administration
prioritized by the Brazilian state. This study also seeks to analyze the process
of Brazilian electoral funding, the normative framework on the subject, the

funds in formatting groups of popular representation and warranty offerings


effective and equal participation in the electoral contest.

307
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Keywords: Public and private resources; Election campaign; Political and


Economic Interests.

INTRODUO

A participao ou no das empresas na vida poltica est ligada a


valores constitucionais sob o ponto de vista sistemtico. A democracia encontra

campanhas eleitorais, principalmente no contexto brasileiro. A discusso sobre


os modelos, muitas vezes, tendem a deixar ao largo propostas essenciais e, no
menos importante, como o aperfeioamento dos mecanismos de controle e
punio aos excessos. Desta forma, imprescindvel realizar a avaliao das
discusses e teses acerca do tema; analisar os dispositivos constitucionais e
infraconstitucionais que versam sobre o tema; realizar um estudo jurdico-

pesquisar o histrico das experincias brasileiras e no direito comparado;


pesquisar e analisar as diversas propostas existentes e traar cenrios futuros a
partir do material e estudos realizados.

DESENVOLVIMENTO

O poder econmico matria de constante discusso em pases de

globo levando em conta, dentre outros fatores, as oportunidades combinadas com


as realidades locais. Desta maneira, as decises polticas, sejam elas econmicas,

empresariais. Sendo assim, explicvel o interesse de grupos econmicos, e

seus prprios objetivos. O professor Luiz Verglio Dalla-Rosa leciona que

empreendimento, isto , a maneira como se obtm recursos para viabilizar um


objetivo. (DALLA-ROSA, 2003). No campo poltico brasileiro, os partidos
polticos so constitucionalmente alados qualidade de rgos de coordenao e
manifestao da vontade popular. E, unicamente por eles, podem ser apresentados
candidatos a cargos eletivos. A opo legislativa foi outorgar aos partidos
polticos o poder de ser o instrumento legal de intermediao entre o cidado e o
Estado nas escolhas para o exerccio do poder. Sob este prisma, a necessidade de

para a existncia e atuao dos partidos e seus candidatos no cenrio poltico. A


Constituio da Repblica de 1988, em seu artigo 17, faz referncia expressa

308
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

liberdades de exerccio democrtico, tornando ilegtima a representao popular.

acesso s cotas do fundo partidrio, o Estado opta em prover os partidos polticos


do mnimo de recursos para sua prpria manuteno, tentando dot-los de alguma

do legislador, neste caso, foi buscar minimizar a dependncia de fontes privadas


de grande poder econmico e, por vezes, dissociada dos objetivos delineados nos
estatutos e iderios partidrios. A proposta que atravs de requisitos objetivos,

nos pleitos, dando a oportunidade a todos de participarem ativamente da vida

modelo tende a estimular as diversidade das fontes de arrecadao e prevenir


a concentrao de poder nas mos do grupo que est no poder. A transparncia
outro argumento levantado, pois a publicidade das fontes das doaes seriam
elementos indicirios das relaes polticas entre os candidatos e seus doadores
antes e aps eleitos.
A tese que, ao invs de obscurecer as relaes pblicas e privadas

o pblico e o privado desde o incio do jogo eleitoral. Outro argumento que

atividades polticas partidrias que no ainda possuem representatividade


legal ou algum tipo de subsdio estatal.O tema deveras tormentoso, pois o
capital privado tem participado na viabilizao das atividades polticas no

corpo, principalmente diante da necessidade de fortalecimento das instituies


democrticas. A maioria acredita que possvel que seja sempre necessrio

necessidade de interveno para o equilbrio de foras dos grupos, principalmente

privada, aponta para o no reconhecimento da existncia de parcela da sociedade


com mais poder econmico e que, ao contriburem para desenvolvimento do pas,
se interessam em participar ativamente da realidade poltica.

309
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

RESULTADOS PRETENDIDOS

Desenvolver pesquisa e posterior publicao de trabalho que prope


esclarecer: a) formas de garantia do exerccio dos direitos polticos ativos e
passivos a todos os atores da sociedade; b) esclarecimento das balizas para

a efetividade da democracia; d) possibilidade de equilbrio entre a utilizao de


recursos pblicos e da participao de capital empresarial lcito.

310
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERENCIAS

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313
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ABORTO EUGNICO E DIGNIDADE HUMANA

EUGENIC ABORTION AND HUMAN DIGNITY

celciane malcher PintO


Advogada. Mestranda do Programa de Ps-Graduao
em Direito Ambiental da Universidade do
Estado do Amazonas/AM. Ps-graduada em Direito
Penal Processo Penal. Graduada em Direito
pela Universidade Federal do Par.

idelcleide rOdrigues lima cOrdeirO


Advogada. Mestranda do Programa de
Ps-Graduao em Direito Ambiental
da Universidade do Estado do Amazonas/AM.
Ps-graduada em Administrao Pblica pela
Faculdade da Amaznia Ocidental.
Graduada em Direito pela Faculdade da Amaznia
Ocidental e em Cincias Econmicas
pela Universidade Federal do Acre.

Resumo

O aborto eugnico um assunto complexo, pois envolve valores


morais e jurdicos em torno da manuteno ou no da vida, visto que este aborto
busca a eliminao de seres considerados inviveis embora no haja previso
legal para isto. O presente trabalho objetiva estudar o aborto eugnico como
uma forma de seleo de seres humanos e examinar as questes referentes
Biotica. Assim, alguns aspectos referentes ao aborto eugnico como o direito
vida, o Princpio da Dignidade Humana bem como seu entendimento doutrinrio
e jurisprudencial foram analisados. Em sequncia percebeu-se que o aborto
eugnico no possui uma previso legal no ordenamento jurdico ptrio para
o feito embora seja praticado em alguns casos, atualmente em meio a muitas
polmicas. O mtodo utilizado na elaborao da pesquisa foi o indutivo com

Palavras - Chave: Aborto eugnico; Dignidade; Direito vida.

314
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Abstract

The eugenic abortion is a complex issue because it involves moral


and legal values around the maintenance of life or not, since this abortion is
seeking the elimination of beings considered unviable although there is no legal
basis for this prediction. The present work aims to study the eugenic abortion
as a form of selection of human beings and explore issues related to Bioethics.
Thus, some aspects related to eugenic abortion as the right to life, the Principle
of Human Dignity as well as its doctrinal and jurisprudential understanding

provision the national laws to be done though practiced in some cases, currently
in the midst of many controversies. The method used in preparing the research
was inductive with jurisprudential literature and research related to the topic.

Keywords: Eugenic Abortion; dignity; Right to life.

INTRODUO

Com a evoluo da gentica atualmente j possvel mapear a estrutura


das pessoas conforme prope o projeto genoma humano ou mesmo exames
mais simples como o exame pr-natal que podem apontar certas anomalias.
Mas como se proceder quando os resultados apontam que o feto possui uma
grave doena ou anormalidade? Seria tico eliminar um ser por no estar dentro
dos padres normais de vida?

processo de debate e conscientizao dos valores ticos, morais e jurdicos


envolvidos em torno do aborto eugnico que representa uma forma de eliminao
de seres humanos considerados imperfeitos o que vai de encontro ao fato de que
o direito a vida absolutamente indisponvel.

DIGNIDADE HUMANA E BIOTICA

Biotica que discute o agir humano tico sobre a vida e neste sentido ganha especial

como um dos fundamentos da Constituio Federal, em seu artigo 1 :

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada


pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico
de Direito e tem como fundamentos: (...) omissis;

315
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

III a dignidade da pessoa humana (gn)

Nesse sentido Fagundes Jnior163 comenta que a cincia encontra


restries quando se trata de assuntos referentes vida no podendo [...]
ir alm dos limites impostos pelo Princpio Fundamental da Dignidade da
Pessoa Humana, que vem permeado, dentre outros, pelos Direitos e Garantias
Fundamentais.
A dignidade humana na Biotica tambm uma forma de combater o
que se chama de instrumentalizao do ser humano conforme explica Andorno:

para salvar outra que necessita de um rgo vital; que


no se pode submeter um indivduo a experimentos

experimentos pem gravemente em perigo sua vida;


que no eticamente lcito tratar embries humanos
como mero material de experimentao; que no se
pode produzir clones humanos ou predeterminar as
caractersticas genticas de uma futura pessoa para
satisfazer os caprichos dos pais em potencial; que a
sociedade no pode tolerar que um indivduo se veja
forado a vender um rgo (por exemplo, um rim) a

estes casos, h uma instrumentalizao inadmissvel


da pessoa humana e, portanto, uma prtica contrria
dignidade humana.Deste modo, atravs da exigncia
de no-instrumentalizao da pessoa, o princpio

intervenes biomdicas no ser humano. 164

humana nas questes que envolvem a Biotica est em pautar o proceder da


cincia e dos avanos tecnolgicos em padres morais e ticos que acompanhem
a dignidade do viver.

163
FAGUNDES JUNIOR, Jos Cabral Pereira. Limites da cincia e o respeito dignidade
humana. In: SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite dos. Biodireito: cincia da vida, os novos
desafios. 2001, p. 268.
164
ANDORNO, Roberto. Liberdade e Dignidade da Pessoa: Dois paradigmas opostos
ou complementares na biotica? Traduo: Fernanda Murano Bonatto. In: MARTINS-COSTA,
Judith; MLLER, Letcia Ludwig. . Biotica e responsabilidade, 2009, p.84.

316
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ABORTO EUGNICO E O ORDENAMENTO JURDICO PTRIO

H muito tempo que o homem vem em busca do ser humano perfeito.


O avano da gentica propicia que sejam estudadas as caractersticas do genoma
humano e que assim se estudem as possibilidades do melhoramento dos seres
humanos. Este melhoramento chamado de Eugenia.
Assim, a Eugenia tida como uma forma de progresso para uma
sociedade, porm vale lembrar que ela j foi utilizada, na Segunda Guerra
Mundial, por Hitler, para dizimar milhares de pessoas, em busca de uma raa
pura e superior, chamada de raa ariana. Muitos se indagam at que ponto esta

De acordo com Vieira165 o aborto eugnico tem por objetivo a


interveno de fetos defeituosos ou com a propenso de o serem.
Na defesa desses fetos com defeitos est o posicionamento de Diniz166
que repudia a eugenia enquanto discriminao dos portadores de anomalias
visando a criao de seres selecionados e perfeitos. Os seres que possuem
qualquer tipo de anomalia gentica devem ser acolhidos ao invs de optar-se por

fsicos, sensoriais, mentais e psquicos.


No Brasil, atualmente o aborto punvel tanto para a gestante que o
provoque quanto para o terceiro que o realize, de acordo com os artigos 124,
125 e 126 do Cdigo Penal Brasileiro de 1940. A legislao penal ainda prever

Penal Brasileiro traz casos em que o aborto poder ser cometido sem a punio
devida, so eles:

Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:


Aborto necessrio I - se no h outro meio de salvar a
vida da gestante; Aborto no caso de gravidez resultante
de estupro II - se a gravidez resulta de estupro e o
aborto precedido de consentimento da gestante ou,
quando incapaz, de seu representante legal.

tanto na doutrina quanto na legislao. No Brasil atualmente existem projetos


que autorizam o aborto eugnico e outros que o repudiam.
Tramita no Congresso um anteprojeto de 2010167, que trata da

165
VIEIRA, Tereza Rodrigues. Biotica e direito, 1999, p.57.
166
DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito, 2001, p.397.
167
ANTEPROJETO. Disponvel em: http://www.mpdft.gov.br/portal/pdf/ unidades/ procura-

317
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

incluso de um inciso no artigo 128 do Cdigo Penal que trata das excludentes
de ilicitude, no tratando o aborto eugnico como crime. Tambm tramita um
Projeto de Lei que visa incluso de um pargrafo ao artigo 126 do Cdigo
Penal, o qual trata da punio com pena de recluso para os casos de aborto
provocado em razo de anomalia na formao do feto, Projeto de lei n 1459,
de 2003 de autoria do deputado Severino Cavalcanti.

de ilicitude para os casos de aborto eugnico, mas que atualmente o Judicirio

acrdos.168
Diante dos casos apresentado no resta dvida que a questo do aborto
eugnico est presente na atualidade sendo considero uma prtica que seleciona
seres humanos valendo-se como uma excludente de ilicitude.

CONCLUSO

O aborto eugnico surge como uma forma de eliminao de


seres indesejados por no serem tidos como perfeitos levando-se assim a
discriminao para com determinados seres humanos, ou muito mais que isso,
levando a raa humana a uma ideologia que j exterminou muitos. O avano
da cincia pede uma atualizao da normatizao a este respeito, pois se esta

direitos continuaro a ser desrespeitados, como o direito a vida que o maior


bem do ser humano.
O que deve ser valorizado numa sociedade considerada avanada sua
capacidade de tratar o que diferente visando o desenvolvimento de estruturas
sociais inclusivas respeitando e acolhendo os considerados mais vulnerveis e
no sua eliminao.

doria _geral/nicceap/legis_armas/legislacao_completa/ Anteprojeto_ Codigo_ Penal.pdf.


168
Apelao crime n 70006088090, primeira cmara criminal, tribunal de justia do rs, relator:
des. Manuel Jos Martinez Lucas, julgado em: 02/04/2003 e apelao crime n 70011400355,
terceira cmara criminal, tribunal de justia do RS, relatora: des. Elba aparecida Nicolli Bastos,
julgado em: 14/04/2005.

318
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ANDORNO, Roberto. Liberdade e Dignidade da Pessoa: Dois


paradigmas opostos ou complementares na biotica? Traduo: Fernanda
Murano Bonatto. In: MARTINS-COSTA, Judith; MLLER, Letcia Ludwig. .
Biotica e responsabilidade. Rio de Janeiro: Forense, 2009.

ANTEPROJETO. Disponvel em: http://www.mpdft.gov.br/portal/pdf/


unidades/ procuradoria _geral/nicceap/legis_armas/legislacao_completa/
Anteprojeto_ Codigo_ Penal.pdf.Acesso: 10 Junho de 2014.

BRASIL. Apelao Crime n 70006088090


Tribunal de Justia do RS. Relator: Des. Manuel Jos Martinez Lucas. Julgado
em: 02 abr. 2003. Disponvel em: http://www1.tjrs.jus.br/busca/?tb=juris.
Acesso em: 19 de julho de 2014.

BRASIL.
Tribunal de Justia do RS. Relator: Des. Elba Aparecida Nicolli Bastos. Julgado
em: 14 abr. 2005. Disponvel em: http://www1.tjrs.jus.br/busca/?tb=juris.
Acesso em: 19 de julho de 2014.

_______. Constituio da Repblica Federativa do. Congresso Nacional,


Braslia, 1988.

_______. : Decreto-Lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940.


Congresso Nacional. Braslia, 1.940.

DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito. So Paulo: Saraiva, 2001.

FAGUNDES JUNIOR, Jos Cabral Pereira. Limites da cincia e o respeito


dignidade humana. In: SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite dos. Biodireito:

VIEIRA, Tereza Rodrigues. Biotica e direito. So Paulo: Jurdica Brasileira,


1999.

319
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIREITO AO ESQUECIMENTO E SEU AMPARO CONSTITUCIONAL

THE RIGHT TO BE FORGOTTEN AND ITS CONSTITUTIONAL PROTECTION

Fernanda garcia escane169


rOBertO FrancO170

Resumo

O presente resumo expandido objetiva demonstrar os efeitos do


reconhecimento do direito ao esquecimento, como sendo ele constitucionalmente
assegurado, em decorrncia do reconhecimento que os seres humanos esto
em constante evoluo. Assim, atende-se aos princpios constitucionais, o
da dignidade da pessoa humana e a presuno da boa-f. Para atingir a sua

Palavras - Chave: Direito ao Esquecimento; Princpio da Dignidade da Pessoa


Humana; Presuno da Boa-f.

Abstract

The article aims to demonstrate the effects of the recognition of the


righ to be forgotten as constitutionally guaranteed, due to the recognition that
human beings are continuously evolving. By respecting this right, constitutional
principles, the principle of human dignity and the presumption of good faith

literature shall be used.

Keywords: Right to be forgotten; Principle of Human Dignity; Presumption of


good faith.

1. Consideraes iniciais. 2. Desenvolvimento. 3. Consideraes

169
Fernanda Garcia Escane. Mestre e Doutora em Direito pela PUC-SP. Professora da graduao
e da ps-graduao da Universidade Nove de Julho UNINOVE, coordenadora e professora do
Curso de Direito da Faculdade de Administrao e Cincias Contbeis de So Roque FAC So
Roque. Advogada. Currculo: http://lattes.cnpq.br/7433947554188095.
170
Roberto Franco. Estudante de direito. Leitor de filosofia.

320
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONSIDERAES INICIAIS

O presente resumo expandido tem o objetivo de demonstrar o direito


ao esquecimento como forma de preservar a dignidade da pessoa humana,
atendendo, inclusive, aos instrumentos internacionais. Embora o legislador
no tenha previsto expressamente o direito ao esquecimento, observa-se que
a jurisprudncia j tem demonstrado sua existncia, assegurando, assim, a
dignidade da pessoa humana.

DESENVOLVIMENTO

Desde sempre pessoas tem de fazer o impossvel para construir uma


reputao respeitvel. H aproximadamente trs sculos, homens duelavam
na Europa, muitas vezes perdendo a vida pela dita honra cavalheiresca. H

legtima defesa da honra, e o homicida era absolvido, pois comprovava ter sido
vtima de adultrio, conduta esta que, hoje, sequer constitui infrao penal e
no tem implicaes civis em caso de separao do casal, muito diferente do
que acontecia antes da vigncia do atual Cdigo Civil.
Em uma sociedade plutocrtica, esquece-se os acontecimentos que
nos so convincentes. Tolera-se por vezes o intolervel por razes muito
distantes da compaixo ou perdo. A opinio da maioria normalmente
lapidada pela mdia que, muito mais do que um rgo de comunicao, muitas
vezes construtora de imagens e conceitos.
Quando assistimos aos homens de bem, representantes da igreja
catlica, reverenciamos toda a doutrina crist, to desrespeitada durante as

e expropriaes sangrentas da inquisio do Santo Ofcio. Nem os recentes

o poder e o prestgio da instituio que movimenta milhes em investimentos e


luxo no mundo todo.
A questo que de fato intriga : somos to indulgentes com
instituies e homens poderosos que se torna impossvel entender porque
pessoas comuns, que dependem de sua respectiva reputao para sobreviver
com dignidade, tm que enfrentar percalos gigantescos para apagarem
seus erros, que na maioria das vezes no representam nada se comparados
consequncia da corrupo do dinheiro pblico, s hecatombes causadas

corrupo, pelo tabagismo e lcool e tantos outros fatores que inexplicavelmente


so aceitos com resignao social.

321
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

patologia psquica mais devastadora: a preguia de pensar. No que se refere ao


fator cultural, como destacado por Thomas Hobbes, na obra O Leviat: O
medo impe a submisso do homem ao poder constitudo.
Vivemos sob diversos tipos de presso, entre elas temos a necessidade

fracasso em todas as suas formas; algumas culturas tratam o fracasso com uma
tal hostilidade que gera, no poucas vezes, suicdio.

escrnio e vergonha. Pagamos altos impostos (esto entre os maiores do mundo)

com todo este formato funesto por conta da nossa cultura, pois somos culturalmente
desunidos, egostas, preconceituosos. Vivemos rodeados por preconceitos que
nos levam a isso, crescemos contaminados pelos valores considerados normais
e poucas so as vezes que acordamos para a realidade.
Na era da informao assistimos a batalhas judiciais pelo direito ao

que pagamos com todas as formalidades morais e legais. Ningum pode ostentar
o rtulo da perfeio, mas, por alguma razo, cobramos tal qualidade utpica
sempre que nos surge esta oportunidade...
Nossa cultura perdoa os grandes, reelege polticos com passado
comprovadamente desonesto; perdoa-se s instituies religiosas banhadas de

se fala mais no que j acabou.


No entanto, no conseguimos ou permitimos que um semelhante, um
homem comum, do povo, seja senhor apenas do prprio destino. Este por muitas
vezes no consegue livrar-se do fardo assombroso do fracasso, simplesmente
por no ser reconhecido como algum de destaque aristocrtico ou por
apenas no dispor dos recursos necessrios para pagar bons advogados. Algo
que deveria ser um direito automtico e provido pela sociedade/Poder Pblico
acaba por tornar-se um obstculo intransponvel. No toa que o Brasil
ostenta o quarto lugar no ranking mundial dos pases que mais encarceram.
No bastam apenas os recursos, mas a aplicao da lei, como se observa, como
exemplo, do seguinte acrdo:

Com efeito, o reconhecimento do direito ao


esquecimento dos condenados que cumpriram
integralmente a pena e, sobretudo, dos que foram
absolvidos em processo criminal, alm de sinalizar uma
evoluo cultural da sociedade, confere concretude a

322
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

um ordenamento jurdico que, entre a memria que


a conexo do presente com o passado e a esperana
que o vnculo do futuro com o presente , fez clara
opo pela segunda. E por essa tica que o direito ao

na verdade, como um direito esperana, em absoluta


sintonia com a presuno legal e constitucional de
regenerabilidade da pessoa humana. Relator: Ministro
Luis Felipe Salomo. Recurso Especial n 1.334.097 -
RJ (2012/0144910-7).

Quando se tem o esclarecimento necessrio para entender de fato o


contexto atual, possvel enxergar alm dos preconceitos e princpios lgico-
jurdicos. Entender o desejo real de uma pessoa de reiniciar outra fase da vida
uma obrigao erga omnes e indiscutivelmente um dever do Estado-juiz
conceder meios para isso.
O desejo de apagar um erro j devidamente reparado, seja por

so analogicamente semelhantes. Sites de busca esto sendo repreendidos


judicialmente ao redor do mundo por conta de divulgaes inapropriadas,
isto , leso ao direito. Ao direito de ter superada uma fase infeliz da prpria
vida, seja pelo motivo que for, como o doente que vence a doena e repudia suas
lembranas. Todos ns teremos perodos desagradveis, estamos suscetveis a
um sem-nmero de obstculos e armadilhas do destino. Considerando que o

futuro subsequente.
Mesmo estando distante de grandes ndices econmicos, pases
europeus do norte registram nmeros de desigualdade, IDH e violncia que,
para ns, brasileiros, seria um sonho. Jean Jacques Rousseau bem observou
em O Contrato Social: Algumas naes demoram dcadas para amadurecer;
outras, sculos.
At que ns, brasileiros, consigamos um mnimo de equilbrio social
para no mais produzir misantropos e criminosos, estamos sujeitos, ainda que
temporariamente, a colher os frutos de plantaes promovidas pelas antigas
geraes; e mais, ao encargo de corrigir os desvios de comportamento
causados pelas mais variadas razes, todas, no entanto, oriundas de um mesmo
ponto: um Estado incompetente em gesto, legislao e estrutura mnima para
garantir o que ele mesmo ordena em sua Constituio Federal: dignidade.
Percorra-se o artigo 5 da Constituio Federal de 1988 e aponte-se um municpio

323
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

l estabelecidos, contando com a renda considerada salrio no Brasil. Nosso


padro de mnimo est muito abaixo disto, vivemos em uma resignao cega,

conferem anedotas e stiras de toda a sorte, de nossos prprios visitantes.


O desejo de ser livre imperativo; hoje o imponente palcio
Tiradentes, no Rio de Janeiro, ocupa o espao da antiga cadeia que teve o
Mrtir por prisioneiro. Uma homenagem a um dos maiores heris nacionais,
que demonstra, na sua histria, que ser livre no Brasil sempre foi algo para ser
conquistado a duras penas.
necessrio ser perseverante, lutar por direitos, inclusive o de estar
liberto das consequncias de algo j reparado, do erro j pago, em quaisquer
reas do direito.
No por outra razo que o Enunciado 531, da VI Jornada de Direito
Civil, dispe: A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da
informao inclui o direito ao esquecimento que, a nosso ver, atender aos
ditames constitucionais.

CONSIDERAES FINAIS

Conclui-se, assim, que como o direito uno e, embora o enunciado

os sentenciados que j cumpriram suas penas e esto a reconstruir as suas vidas,

prtica, a pena perptua acontecendo, atendendo aos princpios constitucionais,


especialmente, o da dignidade da pessoa humana e o da humanizao da pena,
alm do princpio inato do direito civil, o da operabilidade, para resguardar os
direitos da personalidade.

324
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

HOBBES, Thomas. Leviat. So Paulo: Abril, 1983.

ROUSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social e Discurso sobre a Economia


Poltica. 7. ed. Editora Hemus, 2002.

WOLKMER, Antonio Carlos. . 3. ed.


Belo Horizonte: Del Rey, 2006.

325
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E ALTERIDADE: EM BUSCA DA


INCLUSO SOCIAL DA PESSOA COM DEFICINCIA

CONSTITUTIONAL PRINCIPLES AND OTHERNEES: IN SEARCH OF SOCIAL


INCLUSION OF THE DISABLED PERSON

lucas emanuel ricci dantas171


guilherme dOmingOs de luca172

Resumo

O presente trabalho, faz parte de uma dissertao sobre polticas

a carga atvica que reside nos princpios constitucionais que visam produzir
uma tica social. Essa tica chama-se alteridade, que na presente investigao,
procura se saber se esta deve ser io objetivo a ser alcanado pela incluso
social, sendo utilizada para tanto uma metodologia hipottica-dedutiva, que se
baseia na veracidade de possveis hipteses que possam incluir a pessoa com

igualitrio entre todos os cidados.

Palavras - Chave: Alteridade. Incluso.

Abstract

The present study is part of a dissertation on public policies for the


inclusion of the disabled person, here seeks to highlight the atavistic charge that
resides in constitutional principles which aim to produce a social ethic. This is
called ethics otherness, that in the present investigation, looking for whether
this should be it objective to be achieved by the social inclusion, being used for
both a hypothetical-deductive methodology, which is based on the veracity of
possible hypotheses that might include the person with disabilities in the social
environment, in order to ensure a harmonious and equitable social coexistence
among all citizens.

171
Advogado, bolsista CAPES no Programa de Mestrado do Centro Universitrio Eurpides de
Marlia/SP, participante do grupo de pesquisa DIFUSO Direito Fundamentais Sociais.
172
Advogado, bolsista CAPES no Programa de Mestrado do Centro Universitrio Eurpides de
Marlia/SP, membro dos Membro do Grupo de Pesquisa NEPI Ncleo de Estudos e Pesquisas
em Direito e Internet.

326
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Keywords: Person with disabilities. Otherness. Inclusion

INTRODUO

O presente resumo tem por objetivo, estudar como deve-se dar


a aplicao dos princpios constitucionais no meio social, como objeto do

Acredita-se que deve ser incentivado a tomada de postura ticas pra

formador dessa tica, com vistas a buscar o reconhecimento do outro em si


mesmo como parte integrante do meio social.
Foi usado para tal pesquisa, uma metodologia hipottico dedutiva,
baseada em possveis hipteses que efetivem a incluso social.

A ALTERIDADE COMO FORMA DE EFETIVIDADE DA PRINCIPIOLOGIA


CONSTITUCIONAL

Observando a tnica que envolve os princpios constitucionais em

os princpios da Constituio, aplicando os nas relaes existentes dentro da


sociedade, entre a norma fundamentalmente esttica e a realidade excluda

no se deixa eliminar. (Hesse. 2008, p. 1). Essa tenso que o autor fala a
consequncia da realidade jurdica e da realidade ftica, ou seja, a existncia
de normas constitucionais, portanto fundamentais, nesse caso os princpios
ganham efetividade no seio social? Hesse tenta trazer uma resposta a essa
pergunta (2008, p. 2):

pode ser apreciado se ambas ordenao e realidade forem consideradas


em sua relao, em seu inseparvel contexto, e no seu condicionamento
recproco. Uma anlise isolada, unilateral, que leve em conta apenas um ou

questo. Para aquele que contempla apenas a ordenao jurdica, a norma est
em vigor ou est derrogada. No h outra possibilidade. Por outro lado,
quem considera, exclusivamente, a realidade poltica e social ou no consegue
perceber o problema na sua totalidade, ou ser levado a ignorar, simplesmente,

Dentro desse estudo se denota que a ordenao jurdica precisa estar


atinente com a ordenao social, portanto, as normas que orientam o direito
constitucional e principalmente a aplicao dos direitos fundamentais da pessoa

327
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

axiolgico dentro do ordenamento jurdico.


Portanto, a norma s ter validade, ou valor caso produza efeitos
sociais que garantam os ideais perpetrados pela Constituio Federal de 1988.
Toda mudana social que ocorreu para chegarmos a constituio democrtica,
tanto no Brasil quanto no mundo com as duas grandes guerras, ou seja, a
globalizao impactaram diretamente a aplicao dos direitos constitucionais
relativos a minoria. Como explica Fraser (2002, p. 8):

a politizao generalizada da cultura especialmente nas lutas pela identidade


e diferena ou, como passarei a designa-las, as lutas pelo reconhecimento
que explodiram nos ltimos anos. De factum, hoje em dia, a reivindicao

batalhas sobre o multiculturalismo a lutas sobre as relaes sociais de sexo


e a sexualidade, desde campanhas pela soberania subnacional a esforos para
construir polticas transnacionais (...)
Note-se, que os assuntos relacionados aos direitos das minorias entram
hoje na pauta dos direitos fundamentais, como um assunto de reconhecimento,

precisa ser reconhecida como sujeito de direito, por ser pessoa e no pela

consequncia emancipatria do direito.

encontram relativos ao problema de ter direitos, mas sim ao problema de ter


justia para ocorrer a efetividade plena de seus direitos. Esta justia chama-
se justia social como est consagrado no artigo 1 da Constituio Federal,
ocorre que, (...) a justia social j no se cinge s a questes de distribuio,
abrangendo agora tambm questes de representao, e identidade e diferena.
(Fraser. 2002, p. 9)
Considera-se ento, que existe uma necessidade de reconhecimento

para efetivar a incluso e a integrao social dessa, tendo em vista que a no

gerar polticas pblicas e normas caritativas que no garantam a cidadania e a


participao desta na sociedade, algo que seria danoso como j foi em outras
pocas a incluso social.
Para no incorrer nesse erro Fraser (2002, p. 414) explica A
reparao deste dano requer o envolvimento numa poltica de reconhecimento

pejorativa do grupo projectada pela cultura dominante.. A orientao poltico

328
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

catalogo de princpios.
Por isso se coloca a alteridade como forma de efetividade dos
princpios constitucionais, na verdade a alteridade o elemento que vai garantir
a equalizao entre a constituio jurdica e a constituio ftica, mas o que
alteridade? Agostini (2010, p. 88) explica:

ela nos faz viver o encontro com o/a outro/a, superando qualquer forma de

as pessoas por motivo algum. Digo isso porque as vezes discriminamos as


pessoas. Preferimos as que se enquadram em nossos esquemas, vontades, forma
de pensar etc. (...)
A alteridade o elemento basilar que garante a experincia sensvel
do ser com a diferena e consequentemente traz a efetivao social da norma
jurdica consigo. O encontro do diferente com o diferente pode permitir uma
sociedade onde exista igualdades formais e materiais, nesse sentido, a alteridade
a busca da efetividade dos princpios elencados na Constituio de 88 como
por exemplo, a solidariedade, a igualdade e a fraternidade. Por isso Silva (2010,
p. 302) argumenta sobre a alteridade:

contribui para construo de um paradigma inovador sobre as diferenas que

Portanto, a alteridade garante a validade e a fundamentao real das


normas constitucionais, permitindo a materializao dos princpios e valores
positivados pela constituio. Por isso Hesse (2008, p. 2) defende A norma
constitucional no tem existncia autnoma em face da realidade. A sua essncia
reside na sua vigncia, ou seja, a situao por ela regulada pretende ser concretizada
na realidade.. O elemento formador dessa concretizao a alteridade.
Entretanto importa ressaltar que a materializao de polticas pblicas
de incluso devem ter por objetivo estimular a alteridade entre os cidados.
Logo conclui-se necessrio que o estado estimule a populao ter atitudes
ticas, com vistas a efetivar os princpios constitucionais, de modo que se possa

329
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

CONCLUSO

Dentro do que foi exposto, pode-se vislumbrar, que a pessoa com

garantir sua participao igualitria na sociedade, e portanto sua incluso social.


Ficou evidenciado, que os princpios constitucionais contm um
componente tico que deve permear a sociedade. Este componente a alteridade,
que possibilita o reconhecimento do outro como um ser que compem o mundo,
e por isso deve ter sua dignidade respeitada.
Logo, restou de plano demonstrado que cabe ao estado criar polticas
pblicas, que incentivem a alteridade no meio social, com vistas a promover,
uma sociedade mais igualitria e inclusiva.

330
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

AGOSTINI, Nilo. tica. So Paulo: FTD, 2010.

DANTAS, Lucas Emanuel Ricci. o direito ao corpo ea sexualidade da pessoa


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Roberto. Estudos sobre os direitos fundamentais e incluso social: da falta


de efetividade necessria judicializao, um enfoque voltado sociedade

331
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O PLANEJAMENTO DA MATRIZ ENERGTICA BRASILEIRA: OFENSA AO


DIREITO FUNDAMENTAL SUSTENTABILIDADE

FUNDAMENTAL RIGHT TO SUSTAINABILITY

JOs carlOs machadO JniOr173*


kiWOnghi BizaWu174**

Resumo

Neste trabalho parte-se da premissa de que o desenvolvimento


sustentvel um princpio fundamental e tambm um direito fundamental,
garantidor de outros direitos fundamentais, como o do meio ambiente
ecologicamente equilibrado. Por consequncia, a hiptese trabalhada
a de que o planejamento da matriz energtica brasileira at o ano de 2030,
conforme os dados contidos no Plano Nacional de Energia 2030, no atende
ao princpio fundamental do desenvolvimento sustentvel e caracterizam
uma omisso do Estado Brasileiro em implantar polticas pblicas que
respeitem os direitos fundamentais do desenvolvimento sustentvel e do meio
ambiente ecologicamente equilibrado. Utiliza-se o mtodo dedutivo, pesquisa

Palavras - Chave: Direitos Fundamentais; Sustentabilidade; Matriz Energtica

Abstract

This paper starts from the premise that sustainable development is


a fundamental principle and is also a fundamental right, guarantor of other
fundamental rights, such as the ecologically balanced environment. Therefore,
the hypothesis worked is that the planning of the Brazilian energy matrix by the
year 2030, according to data contained in the National Energy Plan 2030, does

173 *
Mestrando em Direito Ambiental e Desenvolvimento Sustentvel na Escola Superior Dom
Helder Cmara MG, Ps-graduado em Direito Processual Pblico pelo UFF e em Direito Sa-
nitrio pela UNB, Professor do Curso de Graduao em Direito da Escola Superior Dom Helder
Cmara, Juiz Federal.
174 **
Advogado, sacerdote, Mestre e Doutor em Direito Internacional, professor de Direito
Internacional, Pr-Reitor do Programa de Ps-Graduao em Direito Ambiental e
Desenvolvimento Sustentvel e Professor de Fundamentos de Metodologia da Pesquisa no Curso
de Mestrado em Direito Ambiental e Desenvolvimento Sustentvel na Escola Superior Dom
Hlder Cmara em Belo Horizonte MG.

332
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

not meet the fundamental principle of sustainable development and characterize


a failure by the Brazilian Estate in implementing public policies that respect
the fundamental rights of sustainable development and ecologically balanced
environment. The deductive method is used with research bibliography and
data analysis.

Keywords: Fundamental Rights; Sustainability; Energy Matrix

INTRODUO

O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado fundamental,


conforme o entendimento da doutrina e a posio dos tribunais superiores.
Nesse sentido j decidiram o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de
Justia. (SAMPAIO, 2010, p. 158). Beatriz Souza Costa (2010, p. 63) enfatiza
que no Brasil indubitvel que o meio ambiente um direito fundamental e
que o indivduo tem o direito fundamental e subjetivo a um meio ambiente
ecologicamente equilibrado.
O direito ao desenvolvimento sustentvel tambm considerado um
direito fundamental conforme a tica defendida por Coelho e Mello (2011). Os
autores argumentam que o princpio da dignidade da pessoa humana elemento
da ordem constitucionalizada, um superprincpio constitucional e que o sistema
de direitos fundamentais dele extrai a sua unidade de sentido, de valor e de

fundamentais no expressos no texto constitucional. Nessa linha de raciocnio


defendem que a efetivao do princpio da dignidade da pessoa humana autoriza
a se considerar que o princpio da sustentabilidade um direito fundamental.
Adota-se a ideia de desenvolvimento sustentvel conforme o
apontamento de Beatriz Souza Costa (2011, p. 51), qual seja, sob uma tica
da solidariedade o desenvolvimento sustentvel o que atende necessidades
da atual gerao sem prejudicar a capacidade de atender s necessidades das
geraes futuras.
Importante destacar que em 2013 a Suprema Corte da ndia decidiu
que o desenvolvimento sustentvel parte integrante dos direitos fundamentais
(THE HINDU, 2013).175
175
Sustainable development is an integral part of fundamental rights conferred on citizens
by the Constitution and cannot be allowed to be hampered by environmental degradation, the
Supreme Court has said. Inter-generational equity and sustainable development have come to
be firmly embedded in our constitutional jurisprudence as an integral part of the fundamental
rights conferred by Article 21(Right to Life) of the Constitution. In enforcing such rights of a large
number of citizens who are bound to be adversely affected by environmental degradation, this
Court cannot be constrained by the restraints of procedure, the apex court has said.

333
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DESENVOLVIMENTO

Alerta Goldemberg (1998, p. 1) que a energia um ingrediente


essencial para o desenvolvimento e que o consumo de energia importante
indicador dos problemas e das diferenas encontradas entre os pases. A gerao
e distribuio de energia, necessrias para a manuteno e o desenvolvimento
de qualquer sociedade organizada, no podem ser concebidas, planejada e
executada sem que se considere a sustentabilidade, direito fundamental.
Em maro de 2014 foi publicado o Relatrio Sntese ano base
2013 do Balano Energtico Nacional, publicao da Empresa de Pesquisa
Energtica (2014), cujos dados permitem uma anlise mais prxima da matriz
energtica brasileira.
Algumas informaes colhidas do relatrio so importantes para
se compreender a matriz energtica brasileira: a oferta interna de energia
em 2013, isto o total de energia demandada no Brasil foi 296,2 Mtep; do
acrscimo de energia demandada, na ordem de 4,5%, 80% (do acrscimo) foi
gerada atravs do gs natural, petrleo e derivados, basicamente atravs de
termeltricas, consequncia direta da menor oferta de hidroeletricidade; pelo
segundo ano consecutivo houve decrscimo da oferta de energia hidrulica,
pelas condies hidrolgicas desfavorveis; a gerao de energia elica atingiu
2.202 MW, representando um aumento de 30,2% em relao a 2012; o aumento
do consumo de energia eltrica em 2013 foi atendido com a gerao trmica,
atravs de usinas movidas a carvo mineral, gs natural e bagao de cana,
cujas participaes na matriz eltrica brasileira cresceram em relao a 2012,
respectivamente, de 1,6% para 2.6%, de 7,9% para 11,3%, e de 4,2% para 4,9%.
Algumas outras informaes do relatrio so tambm relevantes
quando se considera o paradigma da sustentabilidade: em 2013 o maior uso
de energia no pas foi dos setores da indstria, com 33.9%, e dos transportes,
com 32%; as residncias usaram o equivalente a 9,1% da energia ofertada no
Brasil; foi disponibilizada 609,0 Twh de energia eltrica e consumida apenas

15,3% de toda energia eltrica produzida no Brasil em 2013 foi desperdiada,


contra 15,9% em 2012. Em 2013, em se tratando de gerao de energia eltrica,
a energia hidrulica representou 70,6% do total produzido, a elica 1,1%, a
biomassa 7,6%, o gs natural 11,3%, os derivados de petrleo 4,4%, a energia
nuclear 2,4%, e os carves e derivados 2,6%.
Da oferta interna de energia no Brasil em 2013 (toda energia gerada
no pas e no apenas a energia eltrica) a obtida de fontes renovveis, a saber,
a biomassa da cana, a hidrulica, a lenha e carvo vegetal, a lixvia e outras
renovveis representaram, respectivamente, 16,1%, 12,5%, 8,3% e 4,2%,

334
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

totalizando 41% da energia ofertada no Brasil. As energias no renovveis, isto

representaram, respectivamente, 39,3%, 12,8%, 5,6% e 1,3%, totalizando 59%


da energia ofertada no Brasil.
O Plano Nacional de Energia 2030 (2007), publicado em novembro
de 2007, um estudo e projeo da matriz energtica brasileira at o ano de 2030,
produo do Ministrio de Minas e Energia com a colaborao da Empresa de
Pesquisa Energtica, aponta mnima variao no percentual de utilizao de
energia renovvel at o ano de 2030 (MME, 2007, p. 168). De fato, o relatrio

energia renovvel no Brasil foi e sero, respectivamente, de 44,5%, 43%, 45,8%


e 46,6%, considerando-se uma oferta de energia de 297.786.000 TEP em 2030.
A anlise dos dados do citado relatrio demonstra que a taxa percentual
projetada para a utilizao de energia renovvel no Brasil pouco ser alterada,

majoritariamente baseada em combustveis fsseis, no renovveis e poluidores.


Considerando-se tambm a previso constitucional para um
desenvolvimento sustentvel, o relatrio demonstra que no h previso
de gerao de energia renovvel em maior percentual. A matriz energtica
brasileira, apontada como renovvel e limpa, continuar sendo baseada em
combustvel fssil, poluente e no renovvel.
No se deve tambm esperar qualquer diminuio voluntria do
consumo de energia. Esse processo demanda formao de uma conscincia
ambiental que ultrapassa o perodo projetado. Assim, pode-se considerar como
factvel a projeo de demanda de energia: 297.786.000 TEP em 2030. A
propsito, Carla Amado Gomes (2013, p. 113) esclarece, quanto reduo da
demanda de energia, que no possvel reverter drasticamente o consumo dos
produtos obtidos com a energia e o consumo da prpria energia.

CONCLUSO

Os nmeros apresentados contrariam a ideia geral de que no Brasil


a produo e o consumo de energia so sustentveis ou corresponde a uma
energia limpa. Tal ideia correta apenas quando se considera a energia eltrica,
uma vez que a sua maior fonte a energia hidrulica (70,6%), renovvel e no
poluente, contra 18,3% de fontes no renovveis. Contudo, como se viu acima,
a energia gasta no pas no se restringe a energia eltrica.
A energia proveniente do petrleo e seus derivados, no renovvel
e poluente, representa a maior parte da energia gerada e consumida no Brasil.

335
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O Brasil muito dependente da energia hidrulica e por ela representar


a quase maioria da energia eltrica produzida no pas, h um sentimento comum
de que a maior parte da energia aqui produzida renovvel. A ideia falsa, pois
a maior parte da energia produzida e utilizada no Brasil tem base na energia
fssil (petrleo e gs). Para a gerao da maior parte da energia eltrica, a

dos percentuais obtidos atravs de usinas hidroeltricas.


Para o desenvolvimento e manuteno da vida em sociedade, faz-se
necessrio a gerao e distribuio de energia, sem a qual no possvel a vida
moderna. A matriz energtica brasileira, a atual e a projetada at o ano de 2030,
utiliza e utilizar o combustvel fssil, notadamente o petrleo, para a produo
de mais da metade da energia consumida no pas.
O planejamento de se manter a matriz energtica brasileira

o direito fundamental sustentabilidade e tambm do direito a um meio ambiente


equilibrado, pois a utilizao de combustvel fssil poluente e insustentvel.

336
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

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337
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

OS LIMITES DEMOCRTICOS DO ATIVISMO JUDICIAL

THE DEMOCRATIC LIMITS OF JUDICIAL ACTIVISM

Janiele vitOrasse delBOni


rayane Belem sOusa

Resumo

O presente estudo tem o objetivo de analisar o ativismo judicial. Este


est ocorrendo com uma certa frequncia nas decises do Poder Judicirio, mas
h um problema em tudo isso. No estaria ele ferindo o princpio democrtico
estabelecido na Carta Magna de 1988, qual a base da Constituio? Pois,
dependendo da intensidade das decises, este poder desestruturar o que o Poder
Executivo e Legislativo tinham planejado, causando assim um desequilbrio
na estrutura democrtico, to almejada na Ditadura Militar, hoje realizada.
Esta sofre uma ameaa, pois a base na democracia a separao dos poderes e
quando essa separao no respeitada, ocasiona um desequilbrio no sistema

Palavras - Chave: Ativismo Judicial; democracia, separao dos poderes.

Abstract

The present study has the objective of analyze the judicial activism.
This is occurring with a certain frequency on decisions of Judiciarys Power,
but there is a problem in all this. Does not it wounding the democratic principle
established on the Magna Carta of 1988? Because, depending the intensity of
decisions it could take to the unstructure of the plains Executive and Legislative
Power, thus causing an imbalance at democratic structure, so desired at Military
Dictatorship, held today. This suffers a threat, because the democracys base is
a separation of the powers and when this separation is not respected, causes an

three powers.

Keywords: Judicial Activism; democracy, separation of powers.

Ao ver algumas decises do Poder Judicirio, podemos observar


que em algumas decises est ocorrendo o famoso ativismo judicial, porm
essas decises no estariam ferindo o princpio democrtico estabelecido pela

338
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Constituio Federal de 1988? Pode-se observar que s h democracia com a


separao dos trs poderes. Esta determinao foi estabelecida na Constituio
no art. 2 como um dos fundamentos da Repblica. H tambm a separao dos
poderes estabelecido no art. 60, 4, III da Constituio, o qual uma clusula
ptrea que no pode ser mudada pelo Poder Derivado. Observa-se que h uma
proteo na Constituio para preservar o princpio democrtico, pois este foi
um desejo to almejado no passado e hoje est concretizado.
Cabe ressaltar o que vem a ser Ativismo Judicial. Esta expresso

quando numa revoluo profunda e silenciosa em relao a inmeras prticas


polticas, conduzidas por uma jurisprudncia progressista em matria de direitos
fundamentais. Essas transformaes aconteceram sem qualquer ato do Congresso
ou decreto presidencial, insurgindo uma conotao negativa e equiparada ao
exerccio imprprio do poder judicirio (BARROSO, 2011, p. 245).
Sobre o que seja democracia no h um conceito aceito por todos.

palavra democracia veremos que esta vem do grego (demos = povo, kratein =

atravs do seu voto, que decidi quem ir govern-los, sendo ento um governo
do povo, pois o poder emana deles (NEGRELLY, 2010, p. 1416).
Nas palavras de Negrelly (2010, p. 1416), onde h democracia h
necessidade do povo estar encabeando as decises polticas, determinando
o direcionamento a ser adotado pelo poder pblico. Porm este poder s
possvel atravs do voto, o qual universal e secreto, tendo ento a democracia
representativa a qual garantida pela Constituio.
Atravs do voto, a populao coloca no poder o seu candidato para
governar ou legislar o pas, estando assim repassando o seu poder a outro
para governar para todos, tendo ento uma segurana de que a vontade de
todos ser prevalecida. Porm a partir do momento que o Poder Judicirio
toma decises de grande intensidade que interferem diretamente nos Poderes
Executivo e Legislativo, este esta fazendo com que desestruture o que o povo
havia planejando o que acaba ocasionando um distanciamento da representao
Democrtica, pois agora a vontade de um juiz e no mais a vontade do
povo que est sendo realizada. Os demais poderes devero agir conforme o
decidido na sentena, o que indubitavelmente fere a legitimidade democrtica,
corroborando um desiquilbrio no sistema representativo.
O Estado uno, porm sua estrutura composta pelo Poder
Executivo, Legislativo e judicirio e todos so essenciais para a efetivao do
Estado Democrtico, contudo, cada um tem suas atribuies designadas pela
Constituio Federal. Logo, quando h interferncia de um dos poderes no

339
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

outro, isso culmina na desobedincia do princpio da separao dos poderes, o


qual uma das bases da democracia (NEGRELLY, 2010, p. 1417).
O princpio da separao dos poderes visa um Estado respeitador
das liberdades, a qual possvel devido diviso dos poderes, que estabelece

e promover a concatenao e complementao de aes governamentais,


mostrando necessrio para que no aja abuso de nenhum dos trs poderes
(NEGRELLY, 2010, p. 1418).
Quando h uma interferncia do Poder Judicirio, podem ocorrer
danos irreparveis ao Estado, uma vez que o Poder Constituinte escolheu a
democracia como forma de governo, a qual anda junto com o princpio da
separao dos trs poderes. Portanto, quando ocorre o ativismo judicial h uma
interferncia direta nos outros dois poderes.
Podemos observar o que acontece com o Poder Legislativo, pois este faz
a lei oramentria, a qual no deixa vazios de recursos, no entanto est direcionada
para o atendimento dos programas e despesas que o legislador entendeu pertinentes.
Mas quando um juiz decide contrariamente ao desgnio do legislador, o qual
estabeleceu o problema poltico, estar o Judicirio alterando os rumos postos e
o oramento estabelecido pelo Legislativo (BATISTA JNIOR, 2011, p. 284 E
285). Este um caso claro de ativismo judicial, que poder afetar a sociedade toda

que lhe foi depositada, pois o que foi estabelecido por eles no foi cumprido.
Quanto ao Poder Executivo, este existe para administrar o Estado, no
entanto ele regido pelo principio da legalidade e s pode fazer o que est na lei,
logo ele no tem a mesma liberdade que os particulares, pois estes podem fazer
tudo o que no lhes proibido. Observa-se que a ordenao normativa prope

estatal o qual tem um carter de dever e no de poder (MELLO, 2010, p. 13).


A administrao pblica s poder fazer o que est estabelecido na
lei, pois, como mencionado anteriormente, rege-se pelo principio da legalidade.
No entanto, no momento que o Poder Judicirio faz uma sentena na qual
estabelece que a administrao pblica faa algo que est alm do que est na
lei, estar este fazendo com que a administrao pblica no respeite o principio
da legalidade, o qual sua base.
Portando, o ativismo judicial est associado a uma participao mais

e com maior interferncia no espao de atuao dos outros dois Poderes


(BARROSO, 2011, p. 245 e 246).
Segundo Barroso (2011, p. 247), a crtica que mais se faz ao ativismo
judicial que juzes e membros dos tribunais no so agentes pblicos eleitos

340
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pelo povo. Quando estes em suas decises fazem uma interpretao alm do
que est no texto esto criando uma norma, no sendo esta a atribuio do
judicirio, mas sim do Poder Legislativo atravs dos deputados e senadores
que foram eleitos pelo povo para fazer as leis de acordo com que a sociedade
necessita.
Barroso (2011, p. 257) explicita que no mundo do direito, mesmo
com suas fronteiras demarcadas pela Constituio e seus caminhos pelas leis,
o papel do juiz de aplicar normas que foram positivadas pelo constituinte ou
pelo legislador.
Observa-se que a Magna Carta de 1988 foi elaborada depois de
um longo perodo de Ditadura Militar, instituindo a democracia como forma
de governo, onde o povo passa a ser a voz declarando quem ir governar,
mas a partir do momento que o Poder Judicirio toma decises ativistas est
interferindo no principio democrtico, consequentemente tambm no princpio
da separao dos poderes, tendo um desequilbrio.
Ocorrendo essa interferncia com mais intensidade do Poder Judicirio

Legislativo no tem autonomia, pois quando vem deciso do Poder Judicirio

Com isso ocorre o desequilbrio de todo o sistema democrtico, o qual tanto se


lutou para ter.

341
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BARROSO. L. R. O novo direito constitucional brasileiro: contribuies


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Reimpresso. Belo Horizonte: Frum, 2013.

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342
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A LEGITIMIDADE DEMOCRTICA DO PODER JUDICIRIO PARA


REALIZAR A EFETIVAO DOS DIREITOS SOCIAIS PRESTACIONAIS

THE DEMOCRATIC LEGITIMACY OF THE JUDICIARY POWER TO


PROMOTE THE SOCIAL RIGHTS OF PROVISION

Fael Wagner radke176

Resumo

Direito Constitucional brasileiro o relativo aos direitos sociais prestacionais.

vista que a CF/88 buscou instaurar um Estado Social de Direito atravs de um


aumento das normativas transindividuais. Contudo, em um pas de modernidade
tardia, a implementao dos mesmos encontra uma enormidade de problemas.
Assim, o Judicirio chamado a agir e concretizar as previses Constitucionais.
Entretanto, no caso dos direitos sociais positivos, isso gera um atrito entre

poder sobre o outro, visto como problemtico na perspectiva da separao dos


poderes. Destarte, este artigo busca fornecer uma viso sobre o papel do Poder
Judicirio dentro de um Estado Social de Direito, onde ele , igualmente com
os demais poderes, promotor dos mandamentos constitucionais.

Palavras - Chave constitucionalismo; poder judicirio; direitos fundamentais


sociais prestao; legitimidade democrtica; judicializao da poltica.

Abstract

One of the most controversial debates in the Judiciary and the


Brazilian Constitucional Law is the one about social rights to provisions. Theres

to establish a Welfare State - through an increase of the transindividual rights.


However, in a country of late modenity, the implementation of those rights faces
a huge amount of problems. Therefore, the Judiciary is called to act and to bringh
the Constitucion into reality. Nevertheless, in the case of the positive social rights,

and by the interference over othe power, seen as problematic under the view of
the separation of the powers. Therefore, this article looks to provide a view of
176
Mestrando em Direito pela Unisinos.

343
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

the Judiciary within the Welfare State, where it is also, alongside with the other
powers, a promotor of the Constitucional commands.

Keywords - constitutionalism; judiciary; fundamental rights of provision;


democratic legitimacy; judicialization of politics.

INTRODUO

A CF/88 trouxe, em seu corpo especialmente no Ttulo II os

para proteger a populao de uma sociedade recm sada de um perodo


ditatorial. Porm, alm desses direitos denominados como negativos, esto os
sociais com face prestacional, que so transindividuais e no visam somente a
proteo da pessoa individual, eles objetivam, em ltima anlise, a promoo
de uma vida digna para todos.
Para realizar esse objetivo, a CF/88 estabeleceu que desde o momento
da sua promulgao, esses direitos deveriam ser aplicados. Para que isso ocorra
de fato, ou seja, para que a concretizao desses direitos se d de forma plena,
o Estado atravs de seus Poderes deve(ria) se incumbir de uma tarefa
promotora e prestacional, que , por seu lado, custosa.
Todavia, o Brasil um pas de modernidade tardia, que, atravs
da CF/88 tenta alterar o seu patamar, sem possuir, por sua vez, as condies
econmicas ou institucionais para tanto. Isso gera um hiato entre o que a CF/88

do Estado Social de Direito.

e quem deveria receber os proveitos, so direcionados ao Poder Judicirio para

ordenar a sua concretizao, o Poder Judicirio acaba por adentrar no campo


de trabalho de algum outro poder, fato que cria atritos e discusses entre eles.
Destarte, o presente trabalho busca compreender e fornecer
argumentos para que uma alterao da viso sobre a teoria da separao dos
poderes e a prpria legitimao democrtica do Poder Judicirio, dentro de um
Estado Social de Direito, com a consequente alterao na forma de atuao do
prprio Poder Judicirio.

DESENVOLVIMENTO

Os direitos sociais, surgidos em uma poca que o Estado Liberal no

344
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Social de Direito, obtiveram um engrandecimento com a CF/88, claramente


mais preocupada com a pessoa humana do que as anteriores. Tais direitos - os
chamados direitos sociais ou de segunda gerao - so de carter supraindividual,
j que diferem da caracterstica central do direito subjetivo, de relao jurdica
entre particulares e que exige uma postura negativa do Estado. So direitos que,
em sua maioria, exigem uma prestao positiva177 por parte do ente estatal, um
fazer do Estado, atravs de programas e polticas dirigidas a concretizar direitos
de um grupo de indivduos, e no individualmente. Nas palavras de Andreas
Krell (1991, p. 19), os direitos sociais [...] no so direitos contra o Estado,
mas sim direitos atravs do Estado, exigindo do poder pblico certas prestaes
materiais.. Ademais, sobre os seus objetivos, o magistrio de Jos Eduardo
Faria (1994, p. 105), muito preciso quando atesta que estes no so [...]
um direito de igualdade, baseado em regras de julgamento que implicam um
tratamento uniforme; so [...] um direito das preferncias e das desigualdades,
ou seja, um direito discriminatrio com propsitos compensatrios.

conceitual dos direitos sociais prestacionais:

[...] no se dirigem proteo da liberdade e igualdade


abstrata [...], mas, sim, encontram-se intimamente
ligados s tarefas de melhoria, distribuio e
redistribuio dos recursos existentes, bem como
criao de bens essenciais no disponveis para todos
os que deles necessitem. (SARLET, 2012. P. 284).

Federal estabelece que, verbis


fundamentais tm aplicao imediata.178 Esse mandamento constitucional deve
ser lido como um mandado de otimizao para todos os direitos fundamentais,
ou seja, trata-se de uma imposio Constitucional ao Poder Pblico que lhe

realizao (efetividade) real dos direitos fundamentais. Isso, por bvio, inclui
os direitos sociais prestacionais, em maior ou menor escala.

177
Deve-se ressaltar, contudo, a viso de Ingo Sarlet (2012, p. 283) que ser adotada no presente
artigo, segundo o qual no se deve olvidar que tambm os direitos sociais prestacionais apresentam
uma dimenso negativa, porquanto a prestao que constitui o seu objeto no pode ser imposta
ao titular em potencial do direito (SARLET, Ingo. A eficcia dos direitos fundamentais: uma
teoria geral dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 11.ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado Editora, 2012).
178
Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 out. 1998. 41. ed. So
Paulo: Editora Saraiva, 2008.

345
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Contudo, apenas o texto Constitucional no capaz de alterar a


realidade ftica de um pas de modernidade tardia.179 Essa situao suscita um
enorme problema que diz respeito a efetividade desses direitos, que no so
prestados de forma minimamente satisfatria no Brasil, ou seja, a Constituio
no cumprida.
Dentre as principais razes desta incapacidade prestacional esto a

modernidade capazes de concretizar os direitos sociais devidos. No Brasil,


existe o que se chama de modernidade tardia, onde [...] as promessas da
modernidade so aproveitadas somente por um certo tipo de brasileiros. Para os
demais, o atraso! (STRECK, 2011, p. 28).
Com efeito, a concretizao dos direitos sociais que seria uma
responsabilidade de todos os entes da Federao, em todos os seus nveis,
j que ela [...] provm de toda e qualquer utilizao da Constituio,
independentemente do Judicirio, pois todos concretizam as normas a partir do
texto e da realidade. (ADEODATO, 2004, p. 178) no ocorre da forma pensada

e este acaba por chamar o Poder Judicirio para efetivar os mandamentos


constitucionais prestacionais. Nesses casos, a resposta dada assume uma maior

ou interferir na rea de outros poderes. Essa imposio gera, muitas vezes, um

do poder judicirio, na medida em que viola(ria) o princpio constitucional da


separao dos poderes.
Porm, no se pode considerar ilegtima nem antidemocrtica a atuao
do Judicirio no sentido de constranger os demais poderes no cumprimento dos
direitos sociais positivos previstos constitucionalmente - uma vez que a real
concretizao do Estado Social

[...] altera a funo do poder judicirio, ao qual [...]


no cumpre apenas julgar no sentido de estabelecer
o certo e o errado com base na lei (responsabilidade
condicional do juiz politicamente neutralizado), mas
tambm e sobretudo examinar se o exerccio do poder
de legislar conduz concretizao dos resultados
objetivados [...] Em suma [...] a responsabilidade do
juiz alcana agora a responsabilidade pelo sucesso
179
Sobre isso, ver a crtica de Marcelo Neves em: NEVES, Marcelo. A constitucionalizao
simblica. 3.ed. So Paulo: Editora WMF Martins Fontes, 2011.

346
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pelas exigncias do estado social. (FERRAZ


JNIOR, 1994, p. 18-19).

Assim, deve-se alterar o papel do juiz e do Judicirio no Estado


Social Brasileiro, pois a [...] sociedade tcnica e de massas, no sobrevive,
no se aperfeioa, no evolui e no se realiza sem o juiz. (CLVE, 1993, p.

da concepo original da separao dos poderes que era uma forma de


inibio recproca (FERRAZ JNIOR, 1994, p. 14) no sentido de adaptar
essa teoria com as condies do moderno estado social (KRELL, 1991, p.
91), para que este atinja a sua plenitude. Entretanto, evidente que a atuao
do judicirio no ilimitada, uma vez que deve atuar no no sentido de criar
polticas pblicas, mas de impor a execuo daquelas estabelecidas pelo texto
constitucional ou em leis ordinrios (KRELL, 1991, p. 94), alm de possuir
uma responsabilidade para com o Estado j que um poder corresponsvel
pela manuteno desse Estado devendo utilizar os limites e standards180 para

no podem ser ilimitados.

CONSIDERAES FINAIS

sociais prestacionais no Brasil, um pas de modernidade tardia e com evidentes

novo marco na histria poltico-constitucional e clama por mais efetividade


e respeito de suas normas. Todavia, para que tal empreitada seja satisfatria,
o Poder Judicirio deve ser reconhecido como um dos pilares democrticos
legitimamente aceitos dentro do novo paradigma do Estado Social para alterar
o status quo. Sua atuao, por outro lado, encontra os seus limites na prpria
CF/88 e na sua responsabilidade ftica como um poder de Estado.

180
Sobre isso, ver: SARLET, Ingo. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos
direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 11.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado
Editora, 2012.

347
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ADEODATO, Joo Maurcio. Jurisdio constitucional brasileira: situao


e limites. Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica, Porto Alegre, v.1,
n.2, 2004.

CLVE, Clmerson Merlin. Poder Judicirio: Autonomia e Justia. Revista de


informao legislativa, Braslia, n.117, 1993.

FARIA, Jos Eduardo. O Judicirio e os Direitos Humanos Sociais: notas


para uma avaliao da justia brasileira. In: FARIA, Jos Eduardo. Direitos
Humanos, Direitos Sociais e Justia. So Paulo: Malheiros, 1994.

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. O Judicirio frente diviso dos poderes:


um princpio em decadncia? Revista USP, So Paulo, n. 21, 1994.

KRELL, Andreas Joachim. Direitos socias e controle judicial no Brasil e na


Alemanha: os (des)caminhos de um direito constitucional comparado.
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2002.

NEVES, Marcelo. . 3.ed. So Paulo: Editora


WMF Martins Fontes, 2011.

SARLET, Ingo Wolfgang.


geral dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 11.ed. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012.

348
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

ATIVISMO JUDICIAL OU ATUAO DEMOCRTICA: COMO OS


TRIBUNAIS DEVEM ATUAR NOS CASOS EM QUE OS DIREITOS
FUNDAMENTAIS SO DESRESPEITADOS PELA
MAIORIA DEMOCRTICA?

TRIBUNALES DEBEN ACTUAR EN LOS CASOS EN QUE SE VIOLEN LOS


DERECHOS FUNDAMENTALES POR LA MAYORA DEMOCRTICA?

carlOs eduardO reis FOrtes dO regO181*


ziel Ferreira lOPes182**

Resumo
O presente trabalho pretende analisar um dos principais aspectos da
jurisdio constitucional, qual seja a sua funo contramajoritria. Inicialmente,
deve-se explicitar o que se entende por funo contramajoritria. Em seguida,
para contextualiz-la, deve-se fazer uma relao entre o constitucionalismo e as

que o correto entendimento entre constitucionalismo e democracia est


ancorado na satisfao dos direitos fundamentais, devendo, pois, a jurisdio

tais direitos, sem, nesse ponto, est a incorrer em prticas ativistas.

Palavras - Chave: Democracia. Constitucionalismo. Jurisdio Constitucional

Resumen

En este trabajo se analiza uno de los aspectos principales de la


jurisdiccin constitucional, lo que es su funcin contramajoritria. Inicialmente,
se debe aclarar lo que se entiende por funcin contramajoritria. En seguida,
para contextualizarlo, debe hacer una relacin entre el constitucionalismo y las
diversas concepciones existentes de la democracia. Por ltimo, se espera que
haga el entendimiento correcto entre el constitucionalismo y la democracia,
ancorndose en los derechos fundamentales, y debe, por tanto, considerar la
jurisdiccin constitucional como la instancia de garanta, la responsable por
la proteccin de tales derechos, sin incurrir en prcticas activistas.

181 *
Mestrando em Direito Pblico pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS/RS).
Contato: dudu-rego@hotmail.com
182 **
Mestrando em Direito Pblico pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS/RS).
Membro do DASEIN Ncleo de Estudos Hermenuticos e do grupo de pesquisa Hermenutica
Jurdica (CNPq). Bolsista CAPES. Contato: zf.lopes@hotmail.com

349
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Palabras - Chave: Democracia. Constitucionalismo. Jurisdiccin Constitucional

INTRODUO

A corrente contramajoritria, segundo o professor Lus Roberto


BARROSO 183, surgiu, doutrinariamente, na obra The least dangerous branch
de Alexander BICKEL em 1962, que a chamou de countermajoritarian
.

formado por agentes pblicos no eleitos pelo voto popular, como o caso
do Poder Judicirio, toma decises que vo contramo dos interesses de
uma maioria, seja uma maioria organizada e institucionalizada, a exemplo de
uma deciso do Congresso Nacional, seja por presses e reclamos da opinio
popular, dos movimentos sociais ou da mdia.
Para muitos, essa postura dos tribunais seria antidemocrtica, tendo
em vista que desconsideraria os desejos da maioria da populao. Nesse caso,
a noo de democracia se restringiria ao mero somatrio de vontade dos
indivduos, sem levar em conta o teor das deliberaes.

aceitar decises que afetam/restrinjam os direitos fundamentais consagrados no


ordenamento jurdico, ainda que essas violaes sejam chanceladas pela maior
parte da populao do Estado.
Por isso, imprescindvel que se faa uma correlao entre o

procurar compatibilizar essas duas noes essenciais ao Estado de Direito

DESENVOLVIMENTO

O termo democracia
e do direito constitucional, uma plurivocidade ampla 184. ,
portanto, uma palavra polissmica. Todavia, normalmente,
costuma-se dizer que democracia o governo das maiorias.
183
BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito. O triunfo
tardio do Direito Constitucional no Brasil.Jus Navigandi, Teresina,ano 10,n. 851,1nov.2005.
Disponvel em:<http://jus.com.br/revista/texto/7547>. Acesso em:16 de Julho 2014.
184
BOLZAN DE MORAIS, Jos Lus. Audincias Pblicas: Novas Prticas no Sistema de
Justia brasileiro e o princpio democrtico (participativo) IN STRECK, Lenio Luiz; ROCHA,
Leonel Severo; ENGELMANN, Wilson (Org.). Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica:
anurio do Programa de Ps-graduao em Direito da UNISINOS : mestrado e doutorado. n. 9.
Porto Alegre: Livraria do Advogado; So Leopoldo: UNISINOS, 2012.

350
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Para os defensores dessa concepo, a democracia consistiria


no regime de governo em que as decises polticas seriam

da vontade de uma maioria de indivduos.

Essa seria uma concepo meramente procedimental. Nos


ensinamentos de Noberto BOBBIO185, a democracia estaria
assentada num conjunto de regras do jogo democrtico. Ao
falar das teorias procedimentais, baseando-se em Jurgen
HABERMAS e Niklas LUHMANN, Lnio STRECK186

a democracia, a partir de uma universalizao aplicativa.


(...) Os procedimentos (processo legislativo e o prprio
processo judicial) tornam-se a garantia de decises que tero
aceitabilidade.

Entretanto, uma noo meramente procedimental de


democracia no se conforma com o papel do constitucionalismo
187
. No se pode desconsiderar que as
Constituies surgidas aps a Segunda Guerra Mundial trazem
uma pauta mnima de contedos que expressam os valores
bsicos a orientar uma sociedade justa, digna e solidria 188
e que nem mesmo a maioria dos cidados pode desconsider-
los, desrespeit-los.

Da, surge o questionamento se essa vedao imposta


maioria pelo constitucionalismo realmente legtima ou se,
por outro lado, antidemocrtica. O jurista norte-americano

185
BOBBIO, Norberto. O Futuro da Democracia. Uma defesa das regras do jogo. So Paulo: Paz
e Terra, 1996.
186
STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso: constituio, hermenutica e teoria discursivas:
da possibilidade necessidade de respostas corretas em direito. 3 ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2009.
187
Ao utilizar constitucionalismo contemporneo, entenda por constitucionalismo social,
vinculado ao Estado Social, como produto da evoluo histrica do constitucionalismo liberal,
como aborda o professor Jos Luis Bolzan de Morais. IN: BOLZAN DE MORAIS, Jose Luis .
As Crises do Estado e da Constituio e a Transformao Espao-Temporal dos Direitos
Humanos - 2 Edio. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011.
188
BOLZAN DE MORAIS, Jose Luis. As Crises do Estado e da Constituio e a Transformao
Espao-Temporal dos Direitos Humanos - 2 Edio. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011.

351
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Apesar de tudo, uma forte objeo tem sido levantada contra


o constitucionalismo: a de que ele subverte ou compromete
a democracia, por que se uma Constituio probe o Poder
Legislativo de aprovar uma lei limitando a liberdade de
expresso, por exemplo, isto limita o direito democrtico de a
maioria ter a lei que quer. Caso respeitemos o constitucionalismo,
mas tambm a democracia, o que deveramos fazer? Qual a
arranjo apropriado entre esses dois ideais? 189

Em seguida, o prprio DWORKIN tenta solucionar tal situao

maioria legtima, e no se resume ao mero fator majoritrio. Dessa forma,


necessrio que esteja amparada por certa estrutura constitucional que a maioria
no pode mudar, como condio imprescindvel para a prpria sobrevivncia
da democracia. Essa estrutura seria formada por normas constitucionais
limitadoras, que limitariam os poderes dos indivduos de decidirem acerca de
determinadas matrias, quais sejam, os direitos fundamentais.

com o escopo de assegurar a preservao da prpria democracia, ao tornar o


lcus privilegiado de proteo e efetivao dos direitos fundamentais.
Dessarte, a atuao contramajoritria da jurisdio constitucional no
se enquadra no que se convencionou em chamar ativismo judicial. Como diz
Lus Roberto Barroso, a jurisdio constitucional bem exercida antes uma
garantia para a democracia do que um risco 190. Esta uma atuao legtima,
corolrio do carter de instancia de garantia dos direitos fundamentais, nas
palavras de Luigi FERRAJOLI191.

CONSIDERAES FINAIS

Constitucionalismo e democracia no so noes antagnicas. Pelo


contrrio, so noes que se complementam e contribuem para a construo e o
aperfeioamento do Estado Democrtico de Direito. Para isso, deve-se superar

189
DWORKIN, Ronald. Constitucionalismo e Democracia. Traduzido por Emlio Peluso Neder
Meyer. Publicado originalmente no European Journal of Philosophy, n 3:1, p. 2-11, em 1995.
190
BARROSO, Lus Roberto. Judicializao, Ativismo Judicial e Legitimidade Democrtica.
Revista da Escola de Magistratura Regional Federal, v. 1, p. 389-406, 2010.
191
FERRAJOLI, Luigi & MANERO, Juan Ruiz. Dos Modelos de Constitucionalismo. Una
conversacin. Madrid: Trotta, 2012.

352
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

o entendimento da democracia como mero fator majoritrio, e considerar


contedos mnimos prprios de um regime democrtico, intangveis, inclusive,
pela maioria da populao.

no intuito de proteger os grupos minoritrios contra os abusos da maioria, e,


consequentemente, zelar pela sobrevivncia da prpria democracia.

353
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BARROSO, Lus Roberto. Judicializao, Ativismo Judicial e Legitimidade


. Revista da Escola de Magistratura Regional Federal, v. 1, p. 389-
406, 2010.

BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do


Jus Navigandi,
Teresina, ano 10, n. 851, 1 nov. 2005 . Disponvel em: <http://jus.com.br/
revista/texto/7547>.

BOBBIO, Norberto. Uma defesa das regras do


jogo. So Paulo: Paz e Terra, 1996.

BOLZAN DE MORAIS, Jos Lus.

IN STRECK, Lenio Luiz; ROCHA, Leonel Severo; ENGELMANN, Wilson


(Org.). Constituio, Sistemas Sociais e Hermenutica: anurio do Programa
de Ps-graduao em Direito da UNISINOS : mestrado e doutorado. n. 9. Porto
Alegre: Livraria do Advogado; So Leopoldo: UNISINOS, 2012.

BOLZAN DE MORAIS, Jose Luis . As Crises do Estado e da Constituio


e a Transformao Espao-Temporal dos Direitos Humanos - 2 Edio. 2.
ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011.

DWORKIN, Ronald. Traduzido por


Emlio Peluso Neder Meyer. Publicado originalmente no European Journal of
Philosophy, n 3:1, p. 2-11, em 1995.

FERRAJOLI, Luigi & MANERO, Juan Ruiz. Dos Modelos de


Una conversacin. Madrid: Trotta, 2012

STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso: constituio, hermenutica e


teoria discursivas: da possibilidade necessidade de respostas corretas em
3 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009.

354
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

BREVE QUADRO DO TEMA DA EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS


NAS RELAES PRIVADAS NO MBITO DO DIREITO BRASILEIRO

A BRIEF BACKGROUND OF THE EFFECTIVENESS OF FUNDAMENTAL


RIGHTS IN PRIVATE RELATIONS WITHIN THE BRAZILIAN LAW

emanuel lins Freire vascOncellOs


Mestre e bacharel em Direito pela UFBA
Professor substituto da Faculdade de Direito da UFBA
Professor da Faculdade Ruy Barbosa e do
Centro Universitrio Estcio da Bahia
Advogado.

Resumo

brasileira da efetividade, que advoga a necessidade de conferir Lei Maior a

aos direitos fundamentais, lana profundos debates sobre a da norma


constitucional, especialmente no que diz respeito aos direitos sociais e aos
efeitos dos direitos fundamentais nas relaes privadas. No Brasil, tem crescido

com base, especialmente, em doutrina e jurisprudncia estrangeiras. O tema,

e jurisprudncia brasileiras, o que demanda um exame mais aprofundado das

Palavras - Chave:

Abstract

Under the neoconstitutionalism, gained ground in the Brazilian


doctrine of effectiveness, which advocates the need to provide the highest law

law, especially with regard to social rights and the effects of fundamental
rights in private relations. In Brazil, it has grown to study the effectiveness of
fundamental rights in relations between individuals, based especially on foreign
jurisprudence and doctrine. The theme, already seated in other countries,

355
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

requires a more thorough examination of the peculiarities of the Brazilian legal


system, to justify the application of one or another theory of the effectiveness
of fundamental rights in private relations.

Keywords:

INTRODUO

brasileira da efetividade, que advoga a necessidade de conferir Lei Maior a


mxima efetividade possvel.

fundamentais, lana profundos debates sobre a da norma constitucional,


especialmente no que diz respeito aos direitos sociais e aos efeitos dos direitos
fundamentais nas relaes privadas.

nas relaes entre particulares, com base, especialmente, em doutrina e


jurisprudncia estrangeiras. O tema, j assentado em outros pases, ainda no

um exame mais aprofundado das peculiaridades do sistema jurdico ptrio,

fundamentais nas relaes privadas.

A QUESTO DA EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES


PRIVADAS

A doutrina tem dedicado grandes esforos no estudo da


dos direitos fundamentais, tanto individuais quanto sociais, o que pressupe
a efetividade da Constituio. Com efeito, constituem pressupostos para a
efetividade
tendncias da realidade histrica em que est inserida e (2) a disponibilidade dos
dirigentes polticos e dos governados para aceitar como moralmente imperativo
o contedo da Constituio (HESSE, 2009, p. 12).
Como decorrncia da chamada constitucionalizao do direito privado,
que engendrou a j denominada virada de Coprnico no direito privado brasileiro
(FACHIN, 2000, p. 317), tem crescido o interesse da doutrina brasileira no estudo
da relao entre direitos fundamentais e direito privado, em particular no que diz
respeito .
Tais estudos decorrem, igualmente, de larga discusso jurisprudencial
e de inmeras publicaes sobre o tema surgidas ao longo de trs dcadas no

356
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

mundo inteiro, especialmente nos estudos formulados pelas doutrinas alem,


portuguesa, italiana e espanhola, bem como, mais recentemente, pela doutrina
francesa e inglesa (CANARIS, 2009, p. 10), alm da doutrina da state action
norte-americana (SARLET, 2005, p. 198; SARMENTO, 2008, p. 193-196).
Na formulao de SARLET (2005, p. 199), a questo da vinculao
de particulares (pessoas fsicas e jurdicas) aos direitos fundamentais orbita em
torno de saber at que ponto pode o particular recorrer aos direitos fundamentais
nas relaes com outros particulares, isto , se, quando e de que modo poder
opor direito fundamental do qual titular relativamente a outro particular, que,
nesse caso, exerce o papel de destinatrio (obrigado), mas que, por sua vez,
tambm titular de direitos fundamentais.

Drittwirkung

equvocos e imprecises, o que comum nas esferas doutrinria e jurisprudencial.

dimenso processual do problema (SARLET, 2005, p. 201). Canaris (2009, p. 52),


distinguindo validade (Geltung) (Wirkung)
ltima se relaciona com os destinatrios das normas de direitos fundamentais, o que
difere dos efeitos dos direitos fundamentais sobre as normas de direito privado o
que Sarlet (2005, p. 202) chama de vinculao do legislador privado aos direitos

At agora falamos dos efeitos dos direitos


fundamentais sobre as normas do direito privado
e sobre sua aplicao e desenvolvimento. Em
contrapartida, no tratamos, at o presente momento,
da questo de saber se, e como, os sujeitos de direito
privado se encontram, eles prprios, vinculados aos
direitos fundamentais. Esta problemtica e, num
correcto entendimento, apenas ela que constitui o

dos direitos fundamentais em relao a terceiros


(Drittwirkung) (CANARIS, 2009, p. 52).

Em sua clssica formulao sobre o pensamento sistemtico na

357
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

uma interveno direta do legislador (o que estaria de acordo com a doutrina


tradicional das fontes do Direito), mas do postulado da unidade valorativa. Tal

De acordo com a doutrina tradicional das fontes


do Direito, deve partir-se do princpio de que, em
legislador.
Como exemplo, recorde-se mais uma vez o
alargamento paulatino da responsabilidade pelo risco

com isso provocada. No entanto, no sempre

resultar de actos legislativos que respeitem,


primeiramente, a domnios jurdicos inteiramente
diferentes; nota-se, aqui, de modo particular, o
postulado da unidade valorativa e, com isso, a fora
do pensamento sistemtico. Um dos exemplos mais
visveis, que surge a tal propsito, a doutrina da

se torna compreensvel sobre o pano de fundo da


ideia da unidade da ordem jurdica e que, na .forma

essencialmente o nosso sistema de Direito privado;


o tema do Direito geral da personalidade torna-o
particularmente claro (CANARIS, 2002, p. 114-115).

Com bem pontua Sarmento (2008, p. 260), no direito brasileiro,

direitos fundamentais nas relaes privadas192, prevalece a tese da vinculao


direta dos particulares aos direitos constitucionais (SARMENTO, 2008, p.

192
Sobre as teses da eficcia direta e indireta dos direitos fundamentais no mbito do direito
privado, cf. CANARIS, Claus-Wilhelm. Direitos Fundamentais e Direito Privado. 2. reimpresso.
Coimbra: Almedina, 2009, p. 53-55; SARMENTO, Daniel. A vinculao dos particulares aos
direitos fundamentais no direito comparado e no Brasil. In: Lus Roberto Barroso. (Org.). A
nova interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de
Janeiro: Renovar, 3. ed. rev. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 210-244; MENDES, Gilmar Ferreira.
Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade: estudos de direito constitucional. 4. ed.
So Paulo: Saraiva, 2012, p. 122-131.

358
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

260). A jurisprudncia ptria193, outrossim, mesmo sem adentrar na discusso


das teses jurdicas sobre a forma de vinculao dos particulares aos direitos
fundamentais, vem aplicando diretamente os direitos individuais consagrados
na Lei Maior na resoluo de litgios privados (SARMENTO, 2008, p. 265).

mas h quem defenda a possibilidade do Ministrio Pblico atuar na defesa


de direitos fundamentais nas relaes entre particulares (CHEQUER, 2007),
formulao que no parece associar-se diretamente a esta teoria.
Outrossim, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI n.
319-4/DF, considerou constitucional a Lei federal n. 8.039/90, que limitava
o reajuste de mensalidades em instituies particulares de ensino de 1, 2 e 3
graus, com base na conciliao dos valores constitucionais da livre iniciativa do
princpio da livre concorrncia com os da defesa do consumidor e da reduo
das desigualdades sociais, em conformidade com os ditames da justia social.
Tal posio parece aproximar-se bastante da teoria do dever estatal de proteo,
que atribui ao legislador e no ao juiz a tarefa de conciliar autonomia privada
e direitos fundamentais.
De outra sorte, a ttulo ilustrativo, cumpre anotar que o Cdigo Civil
brasileiro apresenta alguns dispositivos que dizem respeito direto a direitos
fundamentais, a exemplo dos 1 a 5 do art. 1.228, que mantm ntima
conexo com a funo social da propriedade, amparada por um conjunto de
dispositivos constitucionais e, especialmente, pelo inciso XXIII do amplo
catlogo de direitos fundamentais do art. 5 da Magna Carta. V-se, assim, que
mesmo possvel detectar, no sistema jurdico brasileiro, a possibilidade de

fundamentais por intermdio de instrumentos prprios do direito privado,


partindo da interpretao da Constituio como um conjunto de normas

CONCLUSO

brasileira da efetividade, que advoga a necessidade de conferir Lei Maior a


mxima efetividade possvel.
1.
fundamentais, lana profundos debates sobre a da norma constitucional,

193
Sobre a jurisprudncia do STF na aplicao dos direitos fundamentais s relaes privadas,
cf. MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade: estudos de
direito constitucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 131-138.

359
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

especialmente no que diz respeito aos direitos sociais e aos efeitos dos direitos
fundamentais nas relaes privadas.
2.
fundamentais nas relaes entre particulares, com base, especialmente, em
doutrina e jurisprudncia estrangeiras. O tema, j assentado em outros pases,

3. O tema, portanto, demanda maior aprofundamento, sendo


relevante, neste momento, estud-lo a partir do sistema constitucional ptrio,
valendo-se, comparativamente, das formulaes da teoria e jurisprudncias

nossa Constituio e nosso direito privado.

360
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo Regimental no Recurso


Relator: Ministro Eros Grau.
28 de abril de 2009. Braslia, DJe n. 099, 29.05.2009, Ementrio vol. 02362-09,
p. 01651, RTJ vol. 00210-02, p. 00940, LEXSTF vol. 31, n. 365, 2009, p. 296-300

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo Regimental no


Relator: Ministro Eros Grau. 28 de abril de
2009. Braslia, DJe n. 099, 29.05.2009, Ementrio vol. 02362-09, p. 01651, RTJ
vol. 00210-02, p. 00940, LEXSTF vol. 31, n. 365, 2009, p. 296-300.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal.


Relator: Ministro Marco Aurlio. 03 de maro de 2004.
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361
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

PROTEO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NA SOCIEDADE


DA INFORMAO

PROTECCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA SOCIEDAD


DE LA INFORMACIN

lucimara aParecida main194


andersOn nOgueira Oliveira195

Resumo:

O presente artigo utiliza o mtodo hipottico-dedutivo, para analisar


a problemtica vivenciada na sociedade da informao, qual seja - o direito
privacidade e proteo de dados pessoais na relao do cidado com o coletor
de dados. O tema se tornou relevante na medida que as novas tecnologias foram
inseridas no dia a dia das sociedades, tornando-se obrigatrio o seu uso. A
informao por sua vez passa a ter relevo, em especial pela forma que coletada,
armazenada, compartilhada e manuseada. Assim, os dados pessoais se tornaram
um grande negcio no mercado atual, contudo, os direitos fundamentais h
muito conquistados so colocados em risco nesta sociedade que busca o avano
tecnolgico a qualquer custo.

Palavras - Chave: Direitos Fundamentais; Sociedade da Informao; Proteo


de Dados.

Resumen

En este artculo se utiliza el mtodo hipottico-deductivo, para


analizar los problemas experimentados en la sociedad de la informacin, lo que
es - el derecho a la privacidad y proteccin de datos personales en la relacin
entre los ciudadanos y el colector de datos. El tema cobr relevancia como las
nuevas tecnologas que se han insertado en la vida cotidiana de las sociedades,
por lo que es obligatorio el uso. Esta informacin a su vez se sustituye por el
alivio, sobre todo la forma en que se recopila, almacena, comparte y gestiona.
194
Mestranda em Direito, Especialista em Gesto e Tecnologia em Segurana da Informao pela
Faculdade Impacta de Tecnologia, Advogada, tutora nos cursos distncia do Senac, professora
convidada na Escola Superior de Advocacia, palestrante do departamento de cultura e eventos da
Ordem dos Advogados do Brasil Subseo de So Paulo. E-mail: lucmain@gmail.com
195
Professor Universitrio de Direito da UNINOVE e ESA, Mestrando, Advogado, Diretor de
Lato Sensu da FEPODI, Presidente da Comisso de Acadmicos e Ps-graduandos de Direitos
da OAB-SP (Pinheiros) contato: anderson.nogueira@uninove.br

362
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Por lo tanto, los datos personales se ha convertido en un gran negocio en el


mercado actual, sin embargo, los derechos fundamentales han conquistado
larga se ponen en riesgo en esta sociedad que busca el avance tecnolgico a
cualquier precio.

Palabras - Clave: Los Derechos Fundamentales; Sociedad de La Informacin;


Proteccin de Datos.

CONSIDERAES INTRODUTRIAS

A sociedade da informao traz vrias inseguranas, o homem nunca


viveu em uma sociedade to avanada tecnologicamente, porm com tantas
incertezas sobre o uso de tais tecnologias.
O conceito de sociedade da informao o de uma sociedade em
um processo de mudana constante, fruto dos avanos da cincia e tecnologia.
As novas tecnologias da informao e comunicao tornaram possveis novas
formas de acesso e distribuio do conhecimento. Uma nova realidade que exige
dos indivduos competncias e habilidades para lidar com a informatizao.
A Internet e as tecnologias digitais trouxeram um paradigma social,
descrito por alguns autores, como sociedade da informao ou sociedade em
rede alicerada no poder da informao (Castells,1999).
Assim a cada poca a informao assumi a funo absolutamente
imprescindvel para o desenvolvimento das relaes humanas, seja de natureza
cultural, poltica ou econmica. A comunicao expandiu atravs dos novos
meios tecnolgicos, possibilitando que as minorias participassem da vida

Considerando o ambiente tecnolgico com grande capacidade de


monitoramento e transmisso de dados nas redes de comunicaes, a garantia
da intimidade, da vida privada e do sigilo das comunicaes restem fragilizadas.

DESENVOLVIMENTO

O uso de forma indiscriminada das novas tecnologias de comunicao


e monitoramento, tanto podem ser legtimas como na quebra de sigilo das

criminal, como tambm podem representar uma afronta aos direitos


fundamentais, quando estas mesmas ferramentas podem ser utilizadas para atos
de espionagem e monitoramento ilcito.
sabido que no dia a dia fornecermos informaes tanto em
quantidade, quanto em qualidade, para obtermos servios e interao necessria

363
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

na vida adulta, que acabam possibilitam uma srie de usos diversos daquele
inicialmente pretendido, especialmente lucrativos196 para os gestores dos
sistemas interativos. Pois acabam por elaborar as informaes obtidas quando

individual ou familiar, anlises de preferncia, informaes estatsticas etc.),


que viram produto para ser comercializado, para quem interessar. (Rodot,
2008, p. 46).

do usurio, ou seja, uma nova mercadoria, tambm podem abranger escolhas

tratamento das informaes demonstra que no pode ser reduzida somente ao


seu valor individual.

privacidade adota-se uma abordagem que faz emergir o tema da transparncia


em formas diferentes daquelas da literatura. Como por exemplo a do Big
Brother de George Orwell, o modelo j estava presente no Panoptiocon
imaginado por Jeremy Bentham197, uma construo que permite ao poder vigiar
sem ser visto, tornar tudo visvel e permanecer ele prprio invisvel.
A preocupao com questes relacionadas a coleta de dados e direito
privacidade, tornou-se frequente em nossa sociedade, de certa forma uma
busca por isolamento, tranquilidade e refgio.
Por outro lado, privacidade tambm pode ser buscada como forma de
outras necessidades, como busca da igualdade, da liberdade de escolha, da no
discriminao. E tambm ligada personalidade da pessoa humana.
O direito privacidade um direito fundamental conquistado por
meio dos direitos humanos na primeira dimenso. Desta forma, seguindo a
orientao internacional, o artigo 5, inciso X, da Constituio Federal de 1988
assegura a inviolabilidade da privacidade tem o condo de resguardar aspectos
pessoais e familiares, bem como os empresariais.
A legislao ptria tanto no Cdigo Penal Brasileiro no Captulo dos
Delitos contra a Liberdade Individual tambm prev este direito, incluindo a
violao, sonegao ou destruio de correspondncia, bem como a Lei 9.296/96
que atribui crime aquele que intercepta comunicaes telefnicas de forma

telemticos.

196
Assim, a sociedade da informao tem na prpria informao o petrleo do sculo XXI.
197
(2002, apud Rodot, 2008, p. 47). J. Bentham, Panopticon (1797), Padova, 2983; sobre o
qual v. sobretudo M. Foucault, Sorvegliare e punire, Torino, 1976 [Trad. Bras.: O Panptico. Belo
horizonte: Ed. Autncia, 2000; M, Foucault. Vigiar e punir: nascimento da priso. Petrpolis: Ed.
Vozes, 2002]

364
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O direito civil tambm trata do assunto, no Cdigo Civil o Captulo


dos Direitos da Personalidade, traz no art. 21, estabelecendo que a vida privada

norma.
O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor que, em seus artigos
43 e 44, regula a manuteno de bancos de dados e cadastros de consumidores,
estabelecendo uma srie de garantias para estes ltimos.
No dia 23 de junho de 2014 entrou em vigor a Lei n. 12.965/2014,
mais conhecida como Marco Civil da Internet e possui regras relacionadas
privacidade, em seu artigo 7, prev de forma mais evidente dos direitos dos
usurios. Dividido em quatro incisos: o direito inviolabilidade da intimidade
da vida privada, inviolabilidade ao sigilo das comunicaes e inviolabilidade
e ao sigilo das comunicaes privadas armazenadas. Tambm previsto o no
fornecimento de dados pessoais a terceiros, salvo mediante consentimento livre,
expresso e informado ou em hipteses previstas em lei.

CONSIDERAES FINAIS

A sociedade da informao, tem como peculiaridade o avano


tecnolgico, com consequente compartilhamento de informao, o que por sua
vez deixou a informao no foco das relaes entre entes pblicos, privados,
cidados etc. Assim, para uma pessoa interagir nos dias atuais precisa fornecer
informaes pessoais o tempo todo. O grande problema como esta informao
tratada. Ou seja, como armazenada, compartilhada, manuseada e descartada.
Os dados pessoais de cada cidado pode relevar informaes

intimidade de uma pessoa por meio das informaes coletadas com seus dados.

proteger o direito privacidade de cada cidado, por meio de polticas pblicas,


fazendo com que os entes estatais e privados cumpram com determinadas

consagrados em nosso ordenamento jurdico.

365
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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366
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O MARCO CIVIL DA INTERNET NO BRASIL E A PRESERVAO DOS


DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS INDIVDUOS DA SOCIEDADE
LIQUDA DA INFORMAO

THE BRAZILIAN INTERNET CIVIL LANDMARK AND THE PRESERVATION


OF FUNDAMENTAL RIGHTS OF INDIVIDUALS OF THE
INFORMATION SOCIETY NET

daniela gOmes Pereira dO amaral198


rOgriO riBeirO cellinO199

Resumo

O objetivo desta pesquisa analisar aspectos do Marco Civil da


Internet e a proteo dos direitos e garantias fundamentais dos indivduos da
sociedade lquida apontada Zygmunt Bauman, especialmente, a exposio da
vida privada e da intimidade, alm da liberdade de expresso no ciberespao.

exposio da vida privada e da intimidade e almejam liberdade de expresso,


ao mesmo tempo, requerer a preservao de seus direitos constitucionalmente
consagrados. O Marco Civil da Internet prev tal regulao, todavia, cabe

os principais conceitos necessrios para atingir o objetivo almejado, utilizando-


se do mtodo dedutivo de abordagem.

Palavras - Chave: Sociedade Lquida; marco civil; proteo direitos funda-


mentais

Abstract

The objective of this research is to analyze aspects of the Internet


and Civil Landmark and the protection of fundamental rights and ensure of
individuals of net society pointed Zygmunt Bauman, especially exposure of
privacy and intimacy, beyond freedom of expression in cyberspace. The current

198
Mestranda em Direito pela Universidade Nove de Julho UNINOVE. Especialista em Direito
Civil e Processual Civil pela Escola Paulista de Direito EPD. Advogada.
199
Mestrando em Direito pela Universidade Metodista de Santos - UNIMES. Professor nos cursos
de graduao e ps graduao em Direito. Advogado.

367
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

and intimacy and aims to freedom of expression, at the same time, requires
the preservation of their constitutional rights. The Internet Civil Landmark
provides such regulation, however, it determine its effectiveness in this regard.
This is research summary in development that seek to investigate the technical
literature of the key concepts necessary to achieve the desired objective, using
the deductive method of approach.

Keywords: Net Society; landmark civil; fundamental rights

INTRODUAO

A rede mundial de computadores tornou-se um espao pblico


freqentado por muitos indivduos annimos que procuram estabelecer
diversos tipos de comunicao. A busca pela ampliao de relacionamentos
com o maior numero possvel de pessoas, as facilidades e vantagens oferecidas
pelo ambiente virtual ensejou na necessidade de exposio da sociedade
lquida que a todo tempo busca liberdade e relacionamentos efmeros e a
busca de suas prprias identidades.

relaes humanas que se tornam fragilizadas no que tange a preservao de


direitos constitucionalmente consagrados, como por exemplo, a intimidade e a
privacidade. Neste sentido, Bauman (2007;86) assevera que, como operadores
globais, esses indivduos podem vagar pelo ciberespao; mas como agentes

ambiente preestabelecido e continuamente reprocessado no curso das lutas dos

identidade com exposio da vida privada e da intimidade e almejam liberdade


de expresso e, simultaneamente, requerem a preservao de tais direitos.
O Marco Civil da Internet, enfatizado nos posteriores captulos,
pretende preservar tais relaes. Contudo, cabe analisar se no atual cenrio
realmente possvel coibir intervenes e garantir os direitos garantidos
constitucionalmente pelos indivduos.

O MARCO CIVIL DA INTERNET : PRINCPIOS E FUNDAMENTOS

Em 23 de abril foi sancionada a Lei n 12.965, a qual entrou em vigor


60 (sessenta) dias aps sua publicao. A referida lei estabelece o chamado

armazenamento de dados e a utilizao da Internet no Brasil.

368
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A discusso sobre a necessidade da existncia de uma lei regulando tais


questes teve inicio em 1999, com o Projeto de Lei n 84/1999, de iniciativa do

criminosa de condutas praticadas pelos usurios da rede de computadores, tais


como: a violao a acessos de reas restritas, o armazenamento e distribuio

Posteriormente, o Ministrio da Justia, em conjunto com o Centro de


Tecnologia e Sociedade da Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas do Reio
de Janeiro, aps diversos estudos deu origem ao Projeto de Lei n 2.126/2011,

Enquanto no primeiro Projeto de Lei volta-se para a conduta criminosa de


usurios da rede de computadores, o segundo tinha cunho constitucional e
civil, voltado para dar garantia aos direitos individuais e coletivos previstos na
Constituio da Republica aos usurios da Internet.

da Lei n 12.965/14, se divide em cinco captulos: Capitulo I Disposies


preliminares; Capitulo II Dos direitos e garantia dos usurios; Capitulo III
Da proviso de conexo e de aplicaes de Internet; Capitulo IV 0 Da atuao

O uso da Internet disciplinada pela Lei 12.965/14 tem como


fundamento o respeito liberdade de expresso, mediante o desenvolvimento
da personalidade e o exerccio da cidadania nos meios digitais, respeitando-
se ainda os direitos humanos, mediante o reconhecimento da pluralidade e da
diversidade, conforme disposto no artigo 2 da lei em comento. O artigo 3
da aludida lei, por sua vez, insere os princpios da Internet no Brasil. Neles
encontram-se a garantia da liberdade de expresso, comunicao e manifestao
de pensamento. Alm disso, nos incisos II a VIII, encontramos a proteo da
privacidade, dos dados pessoais, a preservao e garantia da neutralidade de
rede, educao digital e, a preservao da natureza participativa.
Nesse sentido, constata-se que, enquanto o artigo 2 da lei que
estabelece o fundamento da Internet no Brasil, o artigo 3, por sua vez, traz, em rol

A interpretao sistemtica entre ambos artigos demonstra que a lei,


ao estabelecer o chamado Marco Civil da Internet no Brasil tem por objetivo
a incluso digital, porquanto no limita o seu uso, o que pode ser observado
no art. 7, ao mencionar que para o exerccio da cidadania e essencial o acesso
a Internet, assegurando, todavia, a inviolabilidade da intimidade da vida

inviolabilidade das comunicaes privadas.

369
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

DIREITOS FUNDAMENTAIS: A INVIOLABILIDADE DA VIDA PRIVADA, A


INTIMIDADE E O SIGILO DE CORRESPONDNCIAS E COMUNICAES E A
LIBERDADE DE EXPRESSO

A incluso digital passa a ser ainda mais valorizada como um direito


em si e um meio para assegurar outros direitos a populao, tendo em vista que a
Internet passou a fazer parte de um panorama de transformao cultural brasileira,

O direito a receber e acessar informaes foi pautado nos ditames dos


direitos de liberdade de expresso e de comunicao no que concerne ao acesso
de informao e de livre manifestao do pensamento, importante para ao pleno
exerccio de direitos individuais. O acesso a Internet compreendido como direito
fundamental no se restringe apenas o simples ato de navegar na internet, mas
tambm a produo de contedo e interveno no agir comunicativo.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos, em eu artigo 19, ainda
assegura que todo o individuo tem direito de opinio e de expresso, o que implica
o direito de no ser inquietado pelas suas opinies e o de procurar, receber e difundir,
sem considerao de fronteiras e ideias por qualquer meio de expresso. Ainda,
neste sentido, complementa Perez Luno ( 2012; 56) que, os direitos humanos nascem
individualistas, sofrem desgastes das lutas sociais, para completar outros cenrios
econmicos, sociais e culturais e atualmente foram ampliados em decorrncia da
contaminao das liberdades na eroso e contaminao dos direitos fundamentais
diante de determinados usos das novas tecnologias e da liberdade informtica.
Todavia, merece e merecem especial ateno no meio ciberntico a vida privada
e a intimidade que so direitos fundamentais constitucionalmente garantidos. A
violao destes direitos acarreta em sano.
O cadastramento de logs se mostra essencialmente importante para
garantir a privacidade e segurana dos usurios, como indicao de endereo de
IP e data de conexo, uma vez que delimita informaes que devem constar para
registro de logs que sero arquivados pelos provedores de acesso, o que facilita a
manuteno da segurana e evita a propagao de contedos imprprios. Todavia,
aps o uso incessante da internet sem regulao e a construo de caminhos

Marco Civil da Internet preserva tais direitos constitucionais com preciso?

CONCLUSO

370
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O Marco Civil demonstra em sua natureza a democratizao


colaborativa e o interesse pela preservao de valores que contribuem para a
formao do Estado Democrtico de Direito. Traz em seu bojo temas de suma

certo que o Marco Civil da Internet em sua essncia tem como


fundamento a preservao dos direitos e garantias fundamentais, alm das

so seus pontos chaves da Lei n 12.965/14, mas sem carter punitivo, apenas
educativo. Todavia, cabe reconhecer que pertencemos a uma sociedade liquida
da informao em estgio avanado de transformao e que j adquiriu
caractersticas prprias e difceis de serem combatidas e protegidas. Regularizar
necessrio, mas no atual cenrio cabe repensar melhores estratgias para
regular a exposio da vida privada e da intimidade, alm da liberdade de

constitucionalmente pelos indivduos em sua plenitude.

371
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

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372
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

A VIOLNCIA POR TRS DOS DIREITOS: AS CRTICAS FEMINISTAS AO


LIBERALISMO POLTICO

THE VIOLENCE BEHIND RIGHTS: THE FEMINIST CRITIQUES AGAINST


POLITICAL LIBERALISM

dBOrah kristina sOuza tavares200


luiza midOry de alcntara santOs201
vitOr amaral medradO202

Resumo

O liberalismo poltico, como matriz do pensamento sobre a justia,


se serve de conceitos e ideias que so adotados, no mais das vezes, sem as
devidas problematizaes. Assim so defendidos, por exemplo, o ideal liberal
da dicotomia entre a esfera pblica e a esfera privada, alm dos conceitos
abstratos de indivduo e de autonomia. Entretanto, defendemos que tem
razo o feminismo, sobretudo o de autoras tais como Martha Nussbaum e

lidar com o problema da implementao e efetivao de direitos, sobretudo nas


questes de gnero. O liberalismo poltico, a pretexto de garantir determinados
direitos bsicos, como o da inviolabilidade da vida privada e da autonomia do
indivduo, tende a omitir-se frente s violncias de que so vtimas as mulheres,
funcionando como verdadeiro empecilho da luta pela efetivao dos direitos
fundamentais no que tange a igualdade entre gneros.

Palavras - Chave: Feminismo; Desigualdade de gnero; Liberalismo poltico.

Abstract

The political liberalism, as a matrix of thought about justice, uses


concepts and ideas that are adopted, most often, without due questioning.
200
Graduanda em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (PUC Minas).
Membro do Grupo de Pesquisa CNPq Ncleo Justia e Democracia. E-mail: deborahksouzatavares@
hotmail.com.
201
Graduanda em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (PUC Minas).
Bolsista de Iniciao Cientfica da Fundao de Amparo Pesquisa de Minas Gerais (FAPEMIG).
Membro do Grupo de Pesquisa CNPq Ncleo Justia e Democracia. E-mail: luizamidory@gmail.com.
202
Professor de Direito na Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (PUC Minas).
Doutorando e Mestre em Teoria do Direito pela PUC Minas. Graduado em Direito pela PUC
Minas. Graduado em Filosofia pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). E-mail:
vitormedrado@live.com.

373
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

So are defended, for example, the liberal ideal of the dichotomy between
the public sphere and the private sphere, beyond the abstracts concepts of
individual and autonomy. Nevertheless, we argue that feminism is right,
especially from authors such as Martha Nussbaum and Catharine MacKinnon,

of implementing and actualize rights, especially on gender issues. Political


liberalism, on the pretext of guaranteeing certain basic rights, such as the
inviolability of private life and autonomy of the individual, tends to omit ahead
to the violence that women are victims, acting as a true obstacle of the struggle
for realization of fundamental rights with respect to gender equality.

Keywords: Feminism; Gender inequality; Political liberalism.

INTRODUO

Um trabalho que pretende tratar do feminismo, como um movimento


que visa efetivar determinados direitos humanos, sobretudo no que toca s
relaes de gnero, precisa, antes de tudo, esclarecer sumariamente o que

a existncia de vrios feminismos, como prope Ingrid Cyfer em seu artigo


intitulado Liberalismo e Feminismo: Igualdade de gnero em Carole Pateman
e Martha Nussbaum
se aproximassem ou distanciassem de sua origem liberal, da qual deve vrios
termos - como indivduo e autonomia.
Cyfer se utiliza de duas grandes autoras feministas, Carole Pateman
e Martha Nussbaum, que possuem pontos comuns, mas divergem sobre a

ambas reconhecem que apenas uma igualdade abstrata - que podemos chamar

de liberais igualitrios, como Amartya Sen e John Rawls, pois, segundo ela,
esse tipo de liberalismo pressupe que, para que haja oportunidades iguais,
necessrio que sejam atendidos pr-requisitos variantes de acordo com a
condio inicial do individuo na sociedade, sendo estes pr-requisitos materiais.
Pateman, por sua vez, vai alm ao dizer que a naturalizao de uma identidade
feminina gera trs consequncias. Primeiramente, h uma desvalorizao das
atividades consideradas femininas, j que a mulher no estaria cumprindo
nada alm do que seu mero papel natural. Em segundo lugar, a consequente
considerao dessa dicotomia como imutvel, assim a mulher sempre teria
que cumprir aquela tarefa dada como natural, restringindo sua possibilidade

374
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pblico e privado, entrelaando liberalismo e patriarquismo.


Tambm nesse diapaso, Christie Hartley e Lori Watson iniciam
o artigo indagando qual seria o

seja possvel a discusso quanto possibilidade de um liberalismo poltico


feminista. Segundo Hartley e Watson, a primeira caracterstica do termo a ser
adotado que o feminismo seria comprometido a duas ideias essenciais: 1)
a desigualdade de gnero existe e generalizada e 2) devemos desenvolver
princpios e polticas que visam erradicar essa desigualdade (HARTLEY;
WATSON, p.01, traduo nossa203).

A CRTICA FEMINISTA AO LIBERALISMO POLTICO

Parece claro, assim, que as principais crticas feministas ao liberalismo


poltico dizem respeito primordialmente a duas questes: a dicotomia liberal
entre pblico e privado e as concepes liberais de indivduo e autonomia.
Para o liberalismo, o pblico seria o estatal, enquanto o privado seria o social.
Assim, o Estado s poderia intervir na esfera pblica mesmo que em maior
ou menor grau, a depender do terico liberal em tela -, contudo a vida social
representa o maior espao de autonomia e autodeterminao do individuo,
assim, o Estado no poderia intervir. O ideal liberal de que o Estado no
deve intervir na vida privada parece querer deslegitimar, por exemplo, as
vrias conquistas feministas, como a Lei n 11.340, de 2006, vulgarmente
conhecida com Lei Maria da Penha, que prev incidncia de penas mais
graves em que caso de violncia domstica contra a mulher. Alm da crtica
dicotomia liberal entre pblico e privado, as teorias feministas problematizam
as concepes liberais de indivduo e autonomia. nesse sentido que
Catharine MacKinnon rejeita essas ideias liberais. MacKinnon acredita que
o termo autonomia, da forma como utilizado pelo liberalismo, possibilita
uma dominao que se d pela poltica. MacKinnon tambm contesta a ideia
clssica liberal de indivduo, que, segundo a autora, considera cada pessoa
como parte independente do universo204.

203
1) Gender inequality exists and is pervasive and 2) we ought to develop principles and policies
aimed at eradicating such inequality.
204
preciso lembrar, entretanto, que a crtica feminista ao liberalismo poltico tambm recebeu
oposies. Um exemplo da resistncia crtica feminista pode ser encontrada em Roberto Gargarella,
que em sua obra As teorias da justia depois de Rawls defende que MacKinnon se esqueceu da teoria
liberal Rawlsiana, que busca direitos individuais e coletivos, ou seja, cada indivduo possui sim
caractersticas nicas e devem ser vistos como tal, contudo no devemos esquecer que esses mesmos
indivduos fazem parte de uma sociedade. Cf.: GARGARELLA, p. 87-88.

375
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

MacKinnon defende que os direitos liberais e liberdades, no contexto


da desigualdade e da opresso, no devem ser interpretados como armas contra
a interveno do governo, mas tais direitos liberais devem ser entendidos de
tal forma que os possibilitem mudar essas estruturas de opresso, tornando real
e efetivo o exerccio desses direitos formais pelas pessoas, concedidos pela
Constituio legalmente. nesse sentido que, em seu artigo intitulado Liberal
, Lisa Schwartzman
defende a posio da MacKinnon:

() MacKinnon no nega que a lei prev uma


garantia formal de respeitar e proteger os direitos
dos indivduos a serem tratados de forma igual.
No entanto, a maneira que os tericos liberais
interpretam e empregam esses direitos, muitas

as pessoas cuja opresso constituda por meio da


operao das estruturas de poder raciais, sexuais e
econmicas. Sem abordar e alterar essas estruturas
de poder, MacKinnon argumenta, a concesso formal
dos direitos liberdade de expresso, privacidade,
liberdade e igualdade no so bem-sucedidos em trazer
justia e igualdade para as mulheres, ou para outros
membros de grupos oprimidos (SCHWARTZMAN,
p. 34, traduo nossa205).

CONCLUSO

O liberalismo poltico, como matriz do problema da justia, por

feministas. Nesse sentido, as ideias liberais, tais como os conceitos de indivduo


e autonomia, mas tambm a dicotomia radical entre pblico e privado,
funcionam como verdadeiros empecilhos para o enfrentamento das questes de
gnero como luta legtima no sentido do reconhecimento de implementao de
direitos fundamentais. O empecilho mais fundamental de que o liberalismo
205
() MacKinnon does not deny that the law provides a formal guarantee to respect and
protect the rights of indi- viduals to be treated equally. Nonetheless, the way that liberal theorists
interpret and employ these rights often renders them ineffective in bringing justice to people whose
oppression is constituted through the operation of racial, sexual, and economic power structures.
Without addressing and altering these power structures, MacKinnon argues, the formal granting
of the rights to free speech, privacy, freedom, and equality are not going to succeed in bringing
about justice and equality for women, or for other members of oppressed groups.

376
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

poltico torna opacas muitas das mazelas no que diz respeito s relaes de
gnero denunciada pelas feministas. De fato, na medida em que a sociedade e
os direitos so pensados a partir de conceitos abstratos como os de indivduo
e autonomia, perde-se a possibilidade de pensar a sociedade com o enfoque
nas diferenas, que onde toda a problemtica do reconhecimento de direitos
se mostra de forma mais contundente. Ademais, ideias liberais como o da

de determinados tipos de violncia, como o moral e mesmo o fsico, que se do


contra a mulher especialmente no ambiente domstico. A pretexto de garantir
a neutralidade do Estado, ou mesmo o respeito vida privada do indivduo,

mulher em sua prpria casa.

377
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

CYFER, Ingrid. Liberalismo e Feminismo: Igualdade de gnero em Carole


Pateman e Martha Nussbaum. Revista Sociologia Politica, Curitiba, v. 18, n.
36, 2010, p.135-146.

GARGARELLA, Roberto. As Teorias da Justia Depois de Rawls: Um Breve


So Paulo: WMF Martins Fontes, 2008.

HARTLEY, Christie; WATSON, Lori. Is a Feminist Political Liberalism


Possible? Journal of Ethics & Social Philosophy. Vol. 77, n.1, 2010. p. 01-22.

MELO, rica. Feminismo: velhos e novos dilemas uma contribuio de Joan


Scott. , n.31, 2008, p. 553-564.

SARTI, Cynthia. Feminismo e contexto: lies do caso brasileiro. Cadernos


Pagu, 2001, p. 31-48.

SCHWARTZMAN, Lisa. Liberal Rights Theory and Social Inequality a


Feminist Critique. Hypatia. Vol. 14, n. 2, 1999, p. 26-47.

378
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

GT DE FILOSOFIA DO DIREITO

CONSIDERAES ACERCA DA TEORIA ESTRUTURANTE DO


DIREITO DE FRIEDERICH MULLER

lanaira da silva

Resumo
A Cincia do Direito constitui-se em um dos nveis de linguagem
de que dispe o Direito. Assim, ela constri seu objeto sobre dados, que so
expressos pela prpria linguagem. Deste modo, fala-se sobre algo que j
linguagem antes de sua fala. O sentido da distino entre linguagem-objeto e
metalinguagem dado, segundo os lgico-positivistas, pela incapacidade das
linguagens produzirem processos de autocontrole sobre a lei de sua organizao
lgica. Necessita-se ento, da construo de um outro nvel de linguagem, a partir
do qual se possa fazer uma investigao problematizadora dos componentes
e estruturas que se pretende analisar. Assim, atravs do mtodo estruturante,
Friederich Mller explicita que o texto da norma no Cdigo (apenas) um dado
de entrada do processo de trabalho chamado concretizao. A norma criada

modo, h uma tentativa de superar os dualismos existentes no positivismo:


norma/caso, direito/realidade, ser/dever-ser, bem como a iluso irrealista
da aplicao como subsuno ou como a construo linguisticamente no

Palavras - Chaves: Friederich Mller; Teoria Estrututante do Direito.

CONSIDERATIONS CONCERNING THE STRUCTURING THEORY OF LAW OF


FRIEDERICH MLLER

The science of law is in one of the levels that you have the right
language. Thus, it builds on its object data, which are expressed by language
itself. Thus, there is talk about something that is already language before his
speech. The sense of the distinction between object language and metalanguage
is given, according to the logical-positivist, the inability of language to produce
processes of self-control on the law of its logical organization. Is need then
building another level of language, from which you can make a problem-
investigation of components and structures to be analyzed. Thus, through the
structuring method, Friederich Muller explains that the text of the standard in
the Code is (only) an input of the labor process called embodiment. The rule

379
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

created will be structured according to standard program and within the


norm. Thus, there is an attempt to overcome the dualism existing in positivism:
standard / case, right / true, be / must-be as well as the unrealistic illusion
of application as subsumption or as building linguistically not possible from

Keywords: Friederich Mller; Structuring Theory of Law.

INTRODUO

As abordagens crticas de Friderich Mller se desvelam mais


propriamente no campo da metodologia, da teoria do direito e da Constituio.
O professor de Heidelberg possui como intuito fundamentar uma teoria material
do direito, afastando-se do positivismo normativo de Kelsen. Para tanto, em

do que viria a se desenvolver em sua Teoria Estruturante do Direito (TED),


sendo esta uma nova perspectiva diante de um cenrio jurdico devastado com
os acontecimentos histricos da primeira metade do sculo XX.

Friedrich Mller preceitua uma teoria hermenutica pragmtica, observando as

panorama contextual histrico e social intrnseco ao caso concreto.


Por conseguinte, o presente trabalho pretende apresentar os principais
delineamentos acerca da referida teoria de aplicao do Direito, bem como

novo paradigma: o ps-positivista.

SOBRE A TEORIA ESTRURANTE DO DIREITO

vincula-se a um trabalho de caractersticas metodicamente estabelecidas. As


questes metodolgicas no se tratam to somente de um problema terico, mas
tambm com o modus operandi do cotidiano dos juristas. Para demonstrar a

Bonavides:

A preparao terica de uma democracia participativa


passa, de necessidade pela criao de premissas

380
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

metodolgicas de uma hermenutica constitucional,


fundada em valores e ,princpios e ao mesmo passo,

jurdica. Essa dimenso nova, sobretudo original,

Friedrich Muller, cujo pensamento j comea a criar


razes no meio jurdico nacional, com a traduo de
alguns ensaios fundamentais desse insigne Mestre de
Heidelberg.206

Esse novo paradigma (ps-positivista) da TED indutivo, medida


que desenvolve os seus esquemas conceituais de forma intrajurdica pois

transferncia de cima. Tal paradigma indutivo por ter com ponto de partida
a prxis, fazendo o caminho inverso: no comea com a teoria abstrata, mas
com as tarefas comuns da prxis jurdica e com o seu entorno social. A partir da
h o seu desenvolvimento, em contato com a faticidade, ao importar esquemas
conceituais tericos mais abstratos. Ele , portanto, indutivo medida que se
inicia com a dogmtica analtica do direito positivo e examina sempre de novo
as inferncias subsequentes para a metdica, a teoria, a teoria constitucional e

claro seu padro indutivo com vistas questo da interdisciplinariedade uma


vez que o seu conceito composto de norma inclui o trabalho das cincias sociais
no trabalho jurdico. 207
Deste modo, o direito normativo no resultar da produo legislativa,
sendo os textos normativos o incio do processo de concretizao da norma,

de um Estado Democrtico de Direito. O modelo terico em questo pressupe


um enfoque indutivo, onde a norma jurdica no se trata to somente de um
dado orientador apriorstico na teoria da aplicao do direito, mas tambm
se estrutura atravs do processamento analtico e emprico em uma teoria da

maneira do positivismo antigo, interpretar, aplicar,


subsumir silogisticamente e inferir. E tambm no,

206
BONAVIDES, Paulo. Teoria constitucional da democracia participativa. So Paulo: Malheiros,
2001, p.206.
207
MLLER, Friederich. O novo paradigma do direito: Introduo teoria e metdica estruturantes.
2. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2009, p.12.

381
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

como no positivismo sistematizado da ltima fase


de Kelsen, individualizar uma norma jurdica

mais restrito. Muito pelo contrrio, concretizar

norma jurdica defensvel para esse caso no quadro


de uma demonstrao e de um Estado de Direito.208

A teoria metdica estruturante no busca, todavia, a prescrio


ante casum que solucione cada caso concreto; tem como
intuito, em verdade, descrever uma estruturao do fenmeno da concretizao
da norma em um caso particular, ao fornecer critrios oriundos de um padro
de racionalidade para as decises judiciais.

CONCLUSO

Com a TD intenta-se combater a discricionariedade que desde Kelsen


domina inconscientemente o imaginrio das teorias do direito , isto , na relao

conscincia que exsurge a discricionariedade judicial. Em razo da forma de


sua estruturao, na TED o terreno hermenutico busca no substancializar a
coisa para em seguida coloca-la em relao com uma norma substancializada
ou logicamente autnoma, seno de destaca-la como um princpio constituinte
da normatividade jurdica, ao tambm valorar negativamente as tentativas
empreendidas at agora de apreender racionalmente a natureza da coisa. 209
Conclui-se, portanto, que devido conexo hermenutica entre

que quebrando os resultados obtidos na interpretao do programa normativo

esclarecedor e estabilizador do tenor literal da norma como algo imprescindvel


no Estado de Direito, especialmente ante as pretenses da investigao tpica
do direito, isto , tratar a norma com seus limites traados pelo prprio texto,
como mero ponto de partida para a soluo de um problema, do qual, ademais,

208
MLLER, Friedrich. Teoria estruturante do direito. 2. ed. Traduo Peter Naumann e Eurides
Avance de Souza. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009, p.131.
209
MLLER, Friederich. O novo paradigma do direito: Introduo teoria e metdica estruturantes.
2. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2009, p.23.

382
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

pode se fazer caso omisso em qualquer momento, to pronto deixe de responder


ao contexto do problema. O texto determina os limites extremos de possveis
210

210
MLLER, Friederich. O novo paradigma do direito: Introduo teoria e metdica estruturantes.
2. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2009, p.32.

383
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BONAVIDES, Paulo. Teoria constitucional da democracia participativa. So


Paulo: Malheiros, 2001.

MLLER, Friedrich. Mtodos de trabalho do direito constitucional. 3. ed.


Traduo Peter Naumann. Rio de Janeiro: Renovar, 2005..

MLLER, Friederich. O novo paradigma do direito: Introduo teoria e


metdica estruturantes. 2. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2009

MLLER, Friedrich. Teoria estruturante do direito. 2. ed. Traduo Peter


Naumann e Eurides Avance de Souza. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2009.

STRECK, Lenio. Hermenutica Jurdica e(m) crise. Uma explorao da


construo do direito. 9.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004.

384
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

OS JUZES DO OLIMPO DE FRANOIS OST

THE JUDGES OF OLYMPUS OF FRANOIS OST

liziane Parreira

Resumo

O presente resumo integra uma pesquisa aprofundada sobre

cuja base terica foi fundamentada no pensamento de Ronald Dworkin e Hans

Ost adotar-se- o mtodo hipottico-dedutivo. Ronald Dworkin concebe em


sua obra O Imprio do Direito um juiz equiparado a um semideus que consegue
trabalhar com a interpretao ntegra do Direito, denominado de Hrcules.

e que os juzes no conseguem mais decidir qual modelo seguir. Qual seria,
portanto, o modelo mais adequado para a ps-modernidade? a pergunta que
Franois Ost tentar responder.

Palavras - chave: Discricionariedade Judicial; Hermenutica Ps-Positivista;


Franois Ost.

Abstract

This summary integrates more thorough research about judicial


discretion and its impact on post-positivist, hermeneutic whose theoretical
basis was based in the thought of Ronald Dworkin and Hans Kelsen. To present
judges of Olympus Belgian philosopher and jurist Franois Ost the hypothetical-
deductive method will adopt-up. Ronald Dworkin conceives in his book Empire
of the law an equivalent to a demigod who can work with the full interpretation
of the law, called Hercules judge. Franois Ost, besides presenting the judge

there is a crisis of the existing models and that judges can no longer decide
which model to follow. Which would be the most appropriate model for post-
modernity? It is the question Franois Ost attempt to answer.

Keyword: Judicial Discretion; Post-Positvista Hermeneutics; Franois Ost.

385
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

Franois Ost costuma ser reconhecido por seu estudo sobre a relao
entre o direito e o tempo em que relata as caractersticas sociais ligadas ao tempo
e o quanto este serve para sedimentar a fora instituinte do Direito211. Outrora,
para esta pesquisa foi utilizado outro trabalho do autor onde trs modelos
de juzes so estabelecidos: O Jupiter, o Hrcules e o Hermes em analogia a
mitologia grega. Logo no incio, Franois Ost analisa o Direito jupiteriano,

para baixo e estabelece o juiz Jpiter, o interprete inspirado na teoria pura do


direito que parte sempre da norma geral, criada pelo legislador, para chegar
norma individual. Juiz este que Ronald Dworkin212, em resposta a rigidez do

invertida, o juiz semideus que trabalha com o Direito jurisprudencial, para ele
ser a deciso e no a lei que cria autoridade.
Contudo, o modelo de juiz que realmente interessa para Franois Ost o
Hermes. Hermes na mitologia o mensageiro dos deuses, sempre em movimento,
est tanto no cu, quanto na terra, como no inferno, o deus dos comerciantes
auxilia nas negociaes, conecta os vivos com os mortos, o grande comunicador,
mediador. Sem dvida o juiz ps-moderno213, conforme Franois Ost:

de Jpiter, y el embudo al pragmatismo de Hrcules,


em cambio, la trayectoria que dibuja Hermes adopta la
forma de uma red. No tanto um polo ni dos, ni incluso
la superposicin de los dos, sino una multitud de puntos
em interrelacon. Um campo jurdico que se analisa

separados como confundidos, a menudo incambiables;

de los roles, uma inverson de las rplicas.214

Hermes aparece no pensamento jurdico de outros autores, inclusive


de Ronald Dworkin, que entende que se trata do juiz que interpreta a lei em

211
OST, Franois. O Tempo do Direito. 1.ed. traduo de Maria Fernanda Oliveira. So Paulo:
Instituto Piaget, 2001.
212
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. 2. ed. Traduo Jefferson Luiz Camargo So Paulo:
Martins Fontes, 2007. p.378.
213
Para a pesquisa foi adotado o conceito de ps-modernidade introduzido pelo socilogo
Zygmunt Bauman.
214
OST, Franois. Jpiter, Hrcules, Hermes: Tres Modelos de Juez. Disponvel em: < http://
bib.cervantesvirtual.com/servlet/SirveObras/public/01360629872570728587891/cuaderno14/
doxa14_11.pdf?portal=4> Acesso em 07/10/2012. p. 172

386
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

funo do legislador, ao contrrio do que prope Ost.


O juiz Jpiter, o mais tradicional dos trs, o que todos conhecem,
aquele modelo clssico estudado nos bancos das Universidades que segue o

Slon, Justiniano, Rousseau. A racionalizao do modelo jupteriano chega s

jurdica, sem preocupao com a evoluo da sociedade.

monismo jurdico, o monismo poltico, a racionalidade dedutiva e linear e a


concepo do tempo ordenado para um futuro controlado. Si embargo, si es
verdade que hemos entrado resueltamente em la era de la complijidad, puede

profunda crisis.215
Nunca nada ser perdonado al juez asistencial de hoy.216 Hrcules
perdoado por sua falta cumprindo os doze trabalhos impostos. O juiz
Hrcules no muito diferente do semideus da mitologia, ele est presente
em todas as frentes, aplica inclusive as leis, bem como a jurisprudncia. En
el precontencioso aconseja, orienta, previene; en el postcontencioso sigue
la evolucin del dossier, adapta sus decisiones al grado de circunstancias y
necessidades.217 O juiz Hrcules o engenheiro social.
O juiz perfeito na construo de Franois Ost o Hermes. Juiz que
trabalha com o Direito em rede que no se reduz a improvisao, nem a simples
determinao de uma regra superior. Entretanto, no consegue encaixar esse
modelo de juiz na realidade, assim como Ronald Dworkin, tambm reconhece
que o juiz Hrcules ainda no existe por completo, apenas um ideal:

Un da u outro, Hermes ser constreido a decidir. Nadie


sabe como lo har. Se puede, sin embargo, desear que
l, el virtuoso de los juegos del linguaje, se acuerde de

concretamente, no corresponde al juego del Derecho ir


a remolque del juego de la cincia. Derecho y cincia
constituyen la inaccesible realidade segn sus propios
paradigmas. 218

215
OST, Franois. Jpiter, Hrcules, Hermes: Tres Modelos de Juez. Disponvel em: < http://
bib.cervantesvirtual.com/servlet/SirveObras/public/01360629872570728587891/cuaderno14/
doxa14_11.pdf?portal=4> Acesso em 07/10/2012. p. 175
216
Ibidem. p. 176
217
Ibidem. p.176
218
Ibidem. p. 194

387
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

diante de situaes que necessitavam de tutela.


A concepo positivista permite apenas uma viso limitada do tribunal
ativista, pois h uma usurpao de funo. A interpretao autntica somente
a do legislador que produz a norma geral219. Mas ser que essa interpretao
no est arraigada de vcios e de conluios polticos que nem sempre atendem a
sociedade, e sim um pequeno grupo de pessoas?
A teoria pura do Direito de Hans Kelsen com o passar dos anos no

complexidades da vida ps-moderna. Sua teoria continua muito presente, e

Ronald Dworkin220 prope um mtodo de interpretao coerente, sua


viso sobre a integridade do Direito parece ser a mais adequada para o mal
estar gerado pelo ativismo judicial, at porque a origem do ativismo ocorre no
sistema do common law, no d para ignorar essa caracterstica.
O ativismo cria um precedente com fora normativa, ento, nada
mais acertado do que observar os antecedentes, o modelo poltico adotado na
comunidade, os princpios norteadores, para dar continuidade ao Direito. O
intrprete o romancista em cadeia, no rompe bruscamente com o que foi
construdo, mas o aperfeioa sem esquecer-se da equidade e da justia.
Interessante os modelos de juzes trazidos por Franois Ost, que
apesar de criticados por parte da doutrina, ajudam a ilustrar a realidade do
hermeneuta. Sem sombra de dvida o Judicirio ainda possui, provavelmente

Mesmo que Ronald Dworkin no acredite que exista o perfeito juiz


Hrcules, no seria este o juiz ativista? Basta pegar o exemplo do amicus curiae,
qual seria o papel desse assistente que apresenta o pensamento religioso, mdico,
econmico, pertinente a controvrsia constitucional, se no o de auxiliar na
elaborao de uma deciso mais adequada e integra?
H juzes Hrcules que realizam no somente doze tarefas antes de
decidir, mas seguem inmeros passos na tentativa de produzir uma deciso
justa. Quanto ao juiz Hermes e o Direito em rede, qui seja o prximo a
despontar nas discusses jurdicas e quem sabe trazer consigo um novo

219
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo Joo Baptista Machado. 8. ed. So Paulo:
WMF Martins Fontes, 2009. p.387.
220
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. 2. ed. Traduo Jefferson Luiz Camargo So Paulo:
Martins Fontes, 2007. p.271.

388
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

modelo de interpretao, talvez a do Direito nico, sem fronteiras, o Direito


comum dos povos.
A hermenutica serve para equilibrar a deciso judicial, evitar que
a fundamentao seja a livre e arbitrria convico do julgador, mas sim
um instrumento capaz de auxiliar nos complexos problemas enfrentados na
sociedade. Entre segurana jurdica e efetividade da justia social, por que no

criao do Direito, alegando a busca da justia, h sim a necessidade de


intrpretes conscientes de seu papel e de suas limitaes.

389
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

REFERNCIAS

BAUMAN, Zygmunt. Legisladores e intrpretes: sobre modernidade, ps-


modernidade e intelectuais. Traduo Renato Aguiar. Rio de Janeiro: Zahar,
2010.

_________________. Modernidade Lquida. Traduo Plnio Dentzien. Rio de


Janeiro: Zahar, 2001.

DWORKIN, Ronald. A Justia de Toga. 1. ed. Traduo Jefferson Luiz


Camargo. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2010.

_________________. O Imprio do Direito. 2. ed. Traduo Jefferson Luiz


Camargo So Paulo: Martins Fontes, 2007.

KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo Joo Baptista Machado. 8.


ed. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2009.

OST, Franois. Jpiter, Hrcules, Hermes: Tres Modelos de Juez.


Disponvel em: < http://bib.cervantesvirtual.com/servlet/SirveObras/
public/01360629872570728587891/cuaderno14/doxa14_11.pdf?portal=4>
Acesso em 07/10/2012.

_____________. O Tempo do Direito. 1.ed. traduo de Maria Fernanda


Oliveira. So Paulo: Instituto Piaget, 2001.

RAMOS, Elival da Silva. Ativismo Judicial


Paulo: Saraiva, 2010.

STRECK. Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao


hermenutica da construo do direito. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado Editora, 2008.

390
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O CONCEITO FILOSFICO DE PESSOA E OS TRIBUNAIS: A ADPF N

PORTUGUS

THE PHILOSOPHICAL CONCEPT OF PERSON AND THE COURTS: THE ADPF

PORTUGUESE STJ

BrunO amarO lacerda


Flvia BOmtemPO BOtti
UFJF

Resumo

Esta comunicao pretende expor duas concepes centrais no


debate atual sobre o status do nascituro, o personismo e o personalismo, para

dos conceitos de pessoa e de ser humano. Alm disso, procura relacion-las


com dois julgados recentes que tangenciam a questo, um brasileiro e outro
portugus. Embora os casos concretos sejam diferentes, ambos so exemplos

incertezas provocadas pelos dilemas bioticos referentes condio humana e


seu valor pessoal.

Palavras - chave: Pessoa; Direitos; Nascituro.

Abstract

This paper investigates two central concepts in the current debate


about the status of the unborn, the personism and the personalism, to show that

of person and human being. These theories are connected with two recent
judgments, one Brazilian and one Portuguese. Although the cases are different,
both are interesting examples of application of the theories, of the practical

and the uncertainties caused by the bioethical dilemmas concerning the human
condition and his personal value.

Keywords: Person; Rights; Unborn.

391
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

INTRODUO

O que pessoa? Quem pessoa? O feto/embrio pessoa? Estas trs


perguntas nos conduzem a um debate cada vez mais intenso, no qual se cruzam
perspectivas tericas as mais diversas. Esta comunicao, limitada questo
do status pessoal ou no-pessoal do feto/embrio humano, pretende expor as
duas posies tericas mais relevantes sobre o tema (que chamaremos aqui de
personismo e de personalismo) e confront-las com dois julgados recentes, um
brasileiro e outro portugus. O objetivo mostrar que, diante dos complexos
problemas prticos enfrentados pelos tribunais e dos variados argumentos

relevante e cada vez mais urgente a desempenhar.

O CONCEITO PERSONISTA

Distanciando-se da moralidade cannica universal, Hugo Tristam


Engelhardt Jr. diferencia os entes moralmente competentes (como os adultos) dos
no-competentes (como os fetos), sustentando que nem todos os seres humanos
so pessoas e que apenas estas so especiais. Seu conceito de comunidade
moral secular congrega somente os entes autoconscientes, racionais, livres
para decidir e detentores de sentido de preocupao moral, os quais podem
participar das controvrsias morais com aptido para resolv-las por meio de
acordos (ENGELHARDT, 2008, p. 167-173).
Sua proposta centra-se na distino entre vida humana pessoal e vida
humana meramente biolgica. Os fetos, e at mesmo os bebs, se enquadrariam
nesta ltima categoria, no sendo considerados pessoas (ENGELHARDT,
2008, p. 175). No entanto, diante da expectativa de que venham, com o tempo, a
se tornarem pessoas, o autor entende que uma carga mnima de proteo dever
ser-lhes atribuda, por razes de utilidade (para que tenham certas garantias
reservadas s pessoas).

enfraquecidas as protees do papel social da pessoa. O autor no lhes reconhece

mdicos (ENGELHARDT, 2008, p. 185-190). Percebe-se, pelo exposto, que


o personismo diferencia pessoa e ser humano, estabelecendo duas classes
distintas que fazem jus a duas cargas tambm distintas de proteo.

O CONCEITO PERSONALISTA

Para Robert Spaemann, todos os seres humanos so pessoas. Opondo-


se separao entre o pessoal e o biolgico, sustenta que a personalidade do

392
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

parentesco, desdobramentos biolgicos que so tambm incontestveis formas


de relacionamento pessoal. Para Spaemann, todo ser humano um algum
independentemente de reconhecimento por parte dos demais seres humanos.
Entende, alm disso, ao contrrio do que sustenta o personismo, que no h

A pessoa no um estado; a simples existncia de um ser humano


lhe garante o status de pessoa. Dialogando com Aristteles, conclui que a

espcie humana. Considera que a existncia de algum importa em ser desde o


princpio, at que seu organismo no esteja mais vivo, pois o ser da pessoa a
vida do homem. Deste modo, a pessoa designa o homem e no uma qualidade
humana (SPAEMANN, 2010, p. 227-236).
Para Roberto Andorno, a dignidade constitutiva do homem advm de seu
ato de ser e no de uma qualidade de seu corpo. Apropriando-se do discurso

si mesmas, nunca como meios para satisfazer interesses alheios.

que a natureza humana, apesar de racional, no redutvel a esta caracterstica,


porque cada indivduo possui uma carga de densidade ontolgica diferente, de
modo que suas capacidades so variveis. O status de pessoa supera qualquer
comprovao de atividade neural porque sua natureza se constitui por critrios
ontolgicos e no fenomenolgicos. Mesmo que um ser humano no desenvolva
todas as suas potencialidades, ser ainda assim pessoa porque esta o substrato
de um ser humano vivo (ANDORNO, 2012, p. 67-74). Seguindo o mesmo
argumento, pode-se dizer que o feto j pessoa (ANDORNO, 2012, p. 79).
Para Laura Palazzani, a natureza humana constitui um primeiro
elemento indispensvel, pelo qual um sujeito subsiste em si mesmo e
no inerente a nada. O segundo elemento, a racionalidade, refere-se a
funes como pensamento, comunicao, relao, liberdade, interioridade e
intencionalidade. Palazzani sustenta que a presena do elemento substancial

que privado de certas funes. Diagnostica que fenomenologia e ontologia


tm sido confundidas (pela teoria que chamamos aqui de personismo), o que
acaba por trazer certas distores indevidas ao conceito de pessoa, j que a
ausncia de manifestao de certas capacidades, em termos fenomenolgicos
(como a situao do feto e do beb que no esto ainda aptos a praticar atos
status ontolgico
de um ser (PALAZZANI, 2007, p. 100-114).

393
ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

O STF E A ADPF N 54

desta questo a ADPF n 54, julgada pelo nosso Supremo Tribunal Federal,
onde se discutiu a possibilidade jurdica de incriminao do abortamento de
fetos anencfalos. Devido extenso do julgado, citaremos aqui somente
uma passagem do voto do relator, Ministro Marco Aurlio de Mello, que foi
acompanhado pela maioria dos ministros.
Esta ADPF foi ajuizada pela Confederao Nacional dos Trabalhadores
na Sade (CNTS), que invocou os preceitos da dignidade da pessoa humana,
da legalidade, da liberdade e da autonomia da vontade, bem como o direito
sade, para sustentar que, como a anencefalia torna invivel a vida extrauterina,
acarretando pesada carga emocional s gestantes, a gravidez deveria poder
ser interrompida como tratamento teraputico, a critrio da me, sem que tal
conduta fosse passvel de incriminao pelo ordenamento jurdico. Seria uma
antecipao teraputica do parto e no propriamente aborto.
O relator aceitou o argumento da CNTS para declarar penalmente
atpica a conduta de retirada do feto anencfalo, baseado na convico de que a
m formao do crebro retira do anencfalo a condio propriamente pessoal:

O anencfalo jamais se tornar uma pessoa. Em


sntese, no se cuida de vida em potencial, mas de
morte segura. O fato de respirar e ter batimento
cardaco no altera essa concluso, at porque,
como acentuado pelo Dr. Thomaz Rafael Gollop,
a respirao e o batimento cardaco no excluem o
diagnstico de morte cerebral (2012, p. 46-47).

Esta deciso aproxima-se da posio personista. No tendo crebro,


o anencfalo, mesmo que nasa respirando e sobreviva por algum tempo
(minutos, horas ou dias), nunca ter uma vida existencialmente livre e capaz de

relator, jamais se tornar uma pessoa.

Este julgado recente, do Supremo Tribunal de Justia portugus, traz


um entendimento diferente do Tribunal brasileiro, embora se trate de um caso
diverso, mas tambm envolvendo o status do nascituro.
Tratou-se de ao de indenizao por danos materiais e morais,

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ANAIS DO III CONGRESSO NACIONAL DA FEPODI

de uma seguradora, cuja causa de pedir baseava-se na morte do marido\pai.

resistncia quanto ao reconhecimento do pedido com relao a ele.


O Tribunal, contudo, entendeu que o nascituro pessoa e merece ser
indenizado pela impossibilidade de convivncia com o pai, assim como o outro

no-subjetiva. Uma passagem destaca-se no julgado:

uma parte do organismo da me ou, na clssica


expresso latina, uma portio viscerum matris, mas
um ser humano (ente humano) e, por isso, j com a
dignidade da pessoa humana, independentemente de
as ordens jurdicas de cada Estado lhe reconhecerem

que o conceito legal de personalidade jurdica possa


ser perspectivado.

O que o Direito, criao normativa mutvel