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PROCESSO PENAL OAB

Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

OAB 2 FASE

PROCESSO PENAL

PROF. NIDAL AHMAD

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NDICE

01 NOES INTRODUTRIAS DA PRISO PROCESSUAL ........................................................ 3


02 PRISO EM FLAGRANTE ..................................................................................................... 4
03 PRISO PREVENTIVA ....................................................................................................... 33
04 PRISO TEMPORRIA (Lei n. 7960/89) ........................................................................... 54
05 PROCEDIMENTOS ............................................................................................................. 60
06 QUEIXA-CRIME ................................................................................................................. 65
07 DENNCIA ........................................................................................................................ 81
08 CITAO ........................................................................................................................... 85
09 RESPOSTA ACUSAO Art. 396 e 396-A..................................................................... 87
10 AUDINCIA DE INSTRUO ........................................................................................... 104
11 MEMORIAIS .................................................................................................................... 106
12 SENTENA ABSOLUTRIA Art. 386 ............................................................................. 111
13 EMENDATIO LIBELLI E MUTATIO LIBELLI PRINCPIO DA CORRELAO E PRINCPIO
DA CONSUBSTANCIAO ............................................................................................... 123
14 MEMORIAIS DO JRI ..................................................................................................... 129
15 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO ................................................................................... 142
16 APELAO ....................................................................................................................... 166
17 APELAO DAS DECISES DO JRI ............................................................................... 184
18 REFORMATIO IN PEJUS .................................................................................................. 194
19 EMBARGOS INFRINGENTES DE NULIDADE .................................................................... 197
20 EMBARGOS DE DECLARAO ......................................................................................... 207
21 CARTA TESTEMUNHVEL ................................................................................................ 212
22 RECURSO EXTRAORDINRIO ......................................................................................... 221
23 RECURSO ESPECIAL ....................................................................................................... 227
24 RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL ..................................................................... 237
25 AGRAVO EM EXECUO .................................................................................................. 247
26 REVISO CRIMINAL ....................................................................................................... 262
27 HABEAS CORPUS ............................................................................................................ 267
28 COMPETNCIA ................................................................................................................ 277
29 COMPETNCIA POR PRERROGATIVA DE FUNO ......................................................... 289
30 DA PROVA ....................................................................................................................... 294
31 DAS NULIDADES ............................................................................................................ 300

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01 NOES INTRODUTRIAS DA PRISO PROCESSUAL

A) Consideraes gerais

A priso processual ocorre por fora da necessidade de segregao cautelar do


acusado da prtica de um delito durante as investigaes ou no curso da ao penal nas hipteses previstas
na legislao processual penal.

aquela que ocorre antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria.

No visa a punio do agente, mas de impedir que volte a praticar novos delitos
ou que adote conduta voltada a influenciar na instruo criminal ou na aplicao da sano decorrente da
prtica delituosa.

Nos termos do artigo 283 do CPP, trs so as espcies de priso provisria: priso
em flagrante (art. 301 e segs., CPP), preventiva (art. 311 e segs.) e temporria (Lei 7.960/89).

ESPCIES DE PRISO PROVISRIA

PRISO EM FLAGRANTE artigo 301 e seguintes do CPP

PRISO PREVENTIVA artigo 311 e seguintes do CPP Obrigatrio mandado

(Se no houver, a priso


PRISO TEMPORRIA Lei 7.960/89 ilegal, e deve ser relaxada)

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02 PRISO EM FLAGRANTE

2.1) CONCEITO

Trata-se de medida restritiva de liberdade, de natureza cautelar e processual,


consistente na priso, independente de ordem escrita do juiz competente, de quem surpreendido
cometendo, ou logo aps ter cometido, um crime.

A Lei n 12.403/2011 introduziu o artigo 310, inciso II, do CPP, suprimindo a


possibilidade de a priso em flagrante prender por si s, na medida em que, se presentes os requisitos do
artigo 312 do CPP e inadequada ou insuficiente a aplicao das medidas cautelares diversas da priso, o juiz
dever converter a priso em flagrante em priso preventiva.

Logo, foroso concluir que a priso em flagrante passou a assumir natureza


precautelar, com durao limitada at a adoo pelo juiz de uma das providncias do artigo 310 do CPP
(relaxar a priso em flagrante, convert-la em priso preventiva ou conceder a liberdade provisria).

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2.2) ESPCIES DE FLAGRANTE Art. 302

ESPCIES DE PRISO EM FLAGRANTE

Art. 302, inciso I, do


CPP.
a) PRPRIO Preso praticando
) o delito ou
quando acabou
de comet-lo Art. 302, inciso II,
do CPP.

IMPRPRIO Perseguio Art. 302, inciso III, do CPP. Ver art. 290, CPP.
b) ININTERRUPTA
)

PRESUMIDO Encontrado Art.


c) 302, IV, CPP
)

a) Flagrante prprio Art. 302, I e II

Trata-se de priso efetivada no momento em que o sujeito est praticando uma


infrao penal, ou quando acabou de comet-la.

, pois, aquele em que o agente surpreendido cometendo uma infrao penal ou


quando acaba de comet-la. Aqui o agente ainda est no local do crime.

Ex: priso em flagrante no exato instante em que agentes criminosos buscam sair da agncia bancria onde
praticavam o delito de roubo.

b) Flagrante imprprio (QUASE-FLAGRANTE) Art. 302, III

A definio da expresso logo aps traduz uma relao de imediatidade, com


perseguio iniciada em momento bem prximo da infrao. Aqui o agente j deixou o local do crime.

o tempo que decorre entre a prtica do delito e as primeiras coletas de


informaes a respeito da identificao do autor, iniciando-se, logo aps, imediatamente a perseguio.
Uma vez cessada a perseguio, cessa a situao de flagrncia. Ou seja, a perseguio deve ser
contnua, sem interrupes.

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A concepo de perseguio pode ser extrada do art. 290 do CPP, notadamente


das alneas a e b do pargrafo primeiro.

No confundir incio com durao da perseguio. O incio da perseguio deve ser


logo aps o fato; a perseguio, no entanto, pode perdurar por muitas horas e at dias, como, por exemplo,
em crime de roubo a banco, em que a polcia chega imediatamente ao local, faz o primeiro levantamento e,
de imediato, sai em perseguio dos suspeitos, que se embrenharam numa mata por mais de 30 horas.

Se o agente for preso aps a cessao da perseguio, a priso em flagrante ser


ilegal, devendo, pois, ser relaxada.

CUIDADO: a perseguio deve ser ininterrupta. Uma vez cessada a


perseguio, no h mais situao de flagrncia, devendo-se, a partir
de ento, efetivar-se a priso somente munido de mandado judicial
(priso preventiva ou temporria, conforme o caso).

c) Flagrante presumido Art. 302, inciso IV, do CPP

Aqui a pessoa no perseguida, mas encontrada na posse de objetos ou


instrumentos do crime, cujo contexto ftico permita a concluso de que o sujeito detido autor do delito.

Quanto ao alcance da expresso logo depois, a jurisprudncia tem admitido


prises ocorridas vrias horas depois do crime, ou at no dia seguinte ao do crime. No aceita, no entanto,
dias depois ao do crime.

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2.3) OUTRAS VARIAES DAS ESPCIES DE PRISO EM FLAGRANTE

A) FLAGRANTE PROVOCADO OU PREPARADO

O flagrante preparado ocorre quando uma pessoa, policial ou particular, provoca,


induz ou instiga algum a praticar uma infrao penal, somente para poder prend-la. Nesse caso, no fosse
a ao do agente provocador, o sujeito no teria praticado o delito, pelo menos nas circunstncias pelas
quais foi preso.

Trata-se, na verdade, de hiptese de crime impossvel, j que, por fora da


preparao engendrada pelo policial ou terceiro para prend-lo, jamais o sujeito consumaria o crime. Em
sntese, simultaneamente induo prtica do crime, o agente provocador do flagrante age para evitar a
consumao.

o que diz a Smula 145 do STF: No h crime quando a preparao do


flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. Trata-se de hiptese de crime impossvel,
que no punvel nos termos do artigo 17 do Cdigo Penal.

Em que pese a smula mencionar somente o flagrante pela polcia, a ilegalidade


tambm pode decorrer de flagrante preparado por particular.

Ex: Suspeitando que a empregada domstica esteja furtando objetos da residncia, dona de casa deixa uma
jia na mesa de centro da sala, ficando a espreita. No momento em que a empregada pega a jia, a dona
de casa, auxiliada ou no por outras pessoas, a detm, prendendo-a em flagrante. Trata-se de priso ilegal,
j decorrente de flagrante preparado.

Em suma, o flagrante provocado ilegal, devendo, pois, a priso ser relaxada.

B) FLAGRANTE ESPERADO

O flagrante esperado ocorre quando a autoridade policial, tomando conhecimento,


por fonte segura, de que ser praticado um delito, desloca-se at o local indicado, aguarda o incio da
execuo do delito ou, se for o caso, a consumao, e, na sequncia, prende em flagrante o agente
criminoso.

O flagrante esperado no se confunde com o flagrante preparado, a comear pelo


fato de que constitui modalidade de flagrante vlido, regular e, portanto, legal.

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C) FLAGRANTE FORJADO

O flagrante forjado se caracteriza pela criao de provas para forjar a prtica de


um crime inexistente. Aqui a ao da autoridade policial ou de um particular visa a simular um fato tpico
inexistente, com o objetivo de incriminar falsamente algum.

Ex: policial coloca/enxerta droga no interior do veculo de determinada pessoa para prend-la pelo delito de
trfico ilcito de entorpecentes.

Trata-se de hiptese de flagrante absolutamente nulo, merecendo, pois, ser


relaxado. A autoridade policial ou particular que forjou o flagrante responder por denunciao caluniosa
e/ou abuso de autoridade, se for funcionrio pblico no exerccio da funo.

D) FLAGRANTE RETARDADO OU DIFERIDO

Caracteriza-se pela possibilidade de retardar o momento da priso em flagrante,


no obstante estar o delito em curso, justamente para buscar maiores informaes ou provas contra pessoas
envolvidas em organizaes criminosas ou trfico ilcito de entorpecentes.

H previso de ao controlada, com destaque ao flagrante retardado ou diferido,


no art. 53, II, da Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas), no art. 4, B, da Lei 9.613/98, com redao dada pela
Lei 12.683/2012 (Lei de Lavagem de Capitais) e art. 8 da Lei 12.850/2013 (Lei das Organizaes
Criminosas).

Nos termos do artigo 53, II, da Lei 11.343/2006, a no atuao policial na priso
imediata em flagrante depende de autorizao judicial e manifestao do MP. Essa autorizao judicial est
condicionada ao conhecimento do itinerrio provvel e identificao dos agentes do delito ou de
colaboradores.

Conforme o artigo 8, 1, da Lei 12.850/2013, o retardamento da interveno


policial no exige prvia autorizao judicial, mas mera comunicao ao juiz competente que, se for o caso,
fixar os limites da atuao e comunicar ao MP.

De acordo com o artigo 53, II, da Lei de Drogas, a no atuao imediata da


autoridade policial exige autorizao judicial e manifestao do MP. Sem essa autorizao judicial na Lei de
Drogas ou comunicao ao juiz competente prevista na Lei 12.850/2013, a priso ser ilegal, devendo ser
relaxada.

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DIFERIDO/
RETARDADO Cumpre no futuro

Para aprofundar INVESTIGAO


* artigo 53, inciso II, da Lei n. 11.343/2006;
* artigo 4, B, da Lei 9.613/98, com redao dada pela Lei 12.683/2012;
* artigo 8 da Lei 12.850/2013 (Lei das Organizaes Criminosas).

ESPERADO espera a prtica do delito para prender em flagrante. Priso LEGAL.

Priso ILEGAL
PREPARADO/
PROVOCADO provoca, induz ou instiga

Smula 145 STF. CRIME IMPOSSVEL (artigo 17 do CP)

FORJADO acusa INOCENTE Priso ILEGAL

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Questo 02 XII EXAME DE ORDEM


Ricardo delinquente conhecido em sua localidade, famoso por praticar delitos contra o patrimnio sem
deixar rastros que pudessem incrimin-lo. J cansando da impunidade, Wilson, policial e irmo de uma das
vtimas de Ricardo, decide que ir empenhar todos os seus esforos na busca de uma maneira para prender,
em flagrante, o facnora.
Assim, durante meses, se faz passar por amigo de Ricardo e, com isso, ganhar a confiana deste. Certo dia,
decidido que havia chegada a hora, pergunta se Ricardo poderia ajud-lo na prxima empreitada. Wilson diz
que elaborou um plano perfeito para assaltar uma casa lotrica e que bastaria ao amigo seguir as instrues.
O plano era o seguinte: Wilson se faria passar por um cliente da casa lotrica e, percebendo o melhor
momento, daria um sinal para que Ricardo entrasse no referido estabelecimento e anunciasse o assalto,
ocasio em que o ajudaria a render as pessoas presentes. Confiante nas suas prprias habilidades e
empolgado com as ideias dadas por Wilson, Ricardo aceita. No dia marcado por ambos, Ricardo, seguindo o
roteiro traado por Wilson, espera o sinal e, to logo o recebe, entra na casa lotrica e anuncia o assalto.
Todavia, surpreendido ao constatar que tanto Wilson quanto todos os clientes presentes na casa lotrica
eram policiais disfarados. Ricardo acaba sendo preso em flagrante, sob os aplausos da comunidade e dos
demais policiais, contentes pelo sucesso do flagrante. Levado delegacia, o delegado de planto imputa a
Ricardo a prtica do delito de roubo na modalidade tentada.
Nesse sentido, atento to somente s informaes contidas no enunciado, responda justificadamente:
A) Qual a espcie de flagrante sofrido por Ricardo? (Valor: 0,80 )
B) Qual a melhor tese defensiva aplicvel situao de Ricardo relativamente sua responsabilidade
Jurdico penal? (Valor: 0,45 )

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2.4) PROCEDIMENTO PARA A LAVRATURA DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE (Arts. 304 a


309 do CPP)

Auto de priso em flagrante o documento elaborado, via de regra, sob a


presidncia da autoridade policial, contendo as formalidades que revestem a priso em flagrante, tendo por
objetivo precpuo retratar os fatos que ensejaram a restrio de liberdade do agente e, ainda, reunir os
primeiros elementos de convico acerca da infrao penal que motivou a priso.

Uma vez preso em flagrante, por policial ou particular, o acusado deve ser
conduzido presena da autoridade policial. Se a autoridade policial considerar se tratar de situao de
flagrncia e que o fato constitui crime, determinar a lavratura do auto de priso, incumbindo-lhe proceder
da seguinte forma:

a) oitiva do condutor:

O condutor a pessoa que levou o preso at a Delegacia de Polcia e o apresentou


autoridade policial. Pode ser policial ou qualquer pessoa. Embora na maioria das vezes o condutor seja
quem procedeu priso, no precisa necessariamente ser o responsvel pela deteno do suspeito.

Ex: seguranas de determinada loja prendem em flagrante uma pessoa pela


prtica do delito de furto e acionam a polcia militar, que conduzem o preso Delegacia de Polcia. Ser um
dos policiais, portanto, quem apresenta o preso ao delegado de polcia, figurando, assim, como condutor.

b) oitiva de testemunhas:

Em seguida, devem ser ouvidas as testemunhas que acompanharam o condutor,


que, pelos arts. 304, caput, e 304, 1, devem ser, no mnimo, duas (referem-se a testemunhas, no plural).

No h qualquer vedao a que sirvam como testemunhas agentes policiais.

O condutor tambm pode ser considerado como testemunha numerria.

A falta de testemunhas da infrao no impedir a lavratura do auto de priso em


flagrante, mas, nesse caso, com o condutor devero assinar a pea pelo menos duas pessoas que tenham
testemunhado a apresentao do preso autoridade (art. 304, 2). Considera-se, portanto, testemunha
de apresentao aquelas que presenciaram o momento em que o condutor apresentou o preso autoridade
policial.

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c) Interrogatrio do preso.

As formalidades para o interrogatrio devem observar as mesmas regras do


interrogatrio judicial, previstas nos arts. 185 a 196, dentre as quais se destaca a advertncia ao preso do
seu direito constitucional ao silncio, sem que isso possa ser interpretado em seu desfavor (art. 5, LXIII,
da CF1).

O direito assistncia por advogado constitui direito constitucionalmente


assegurado ao preso (art. 5, LXIII, da CF/88). Nesse sentido, evidncia, no cabe autoridade policial
vedar a presena do advogado nos atos que integram a lavratura do auto de priso em flagrante, podendo
o profissional acompanhar a oitiva do condutor, das testemunhas, bem como o interrogatrio do flagrado.

d) Nota de culpa:

Superadas essas etapas, cumpre autoridade policial, em at 24 horas aps a


realizao da priso, encaminhar o auto de priso em flagrante devidamente instrudo ao juiz competente,
bem como entregar ao preso, no mesmo prazo, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade,
com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas.

Trata-se a nota de culpa de documento por meio do qual a autoridade policial


cientifica o preso dos motivos de sua priso, do nome do condutor e das testemunhas.

Se no for entregue nota de culpa, o flagrante deve ser relaxado por falta de
formalidade essencial.

1
Esse dispositivo fundamental para qualquer interrogatrio, seja na fase de investigao ou no curso da ao penal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;

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REQUISITOS PROCEDIMENTO LAVRATURA APF artigo 304 do CPP

Oitiva condutor Policial ou responsvel pela priso que conduz o flagrado presena da
autoridade.

Oitiva testemunhas (mnimo duas condutor tambm conta).

Interrogatrio Necessrio advertncia do direito ao SILNCIO (art. 186 do CPP e art. 5,


LXIII, CF).

Nota de Culpa 24h para a autoridade policial encaminhar ao Juiz (Se passar desse tempo
ilegal)

2.5) GARANTIAS LEGAIS E CONSTITUCIONAIS DO PRESO

A) Da comunicao imediata ao juiz competente e ao Ministrio Pblico

De acordo com o artigo 306 do CPP, a priso de qualquer pessoa e o local onde se
encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do
preso ou pessoa por ele indicada.

O artigo 5, LXII, da CF/88 dispe que a priso de qualquer pessoa e o local onde
se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada.

A ausncia da comunicao imediata da priso em flagrante ao juiz competente e


ao Ministrio Pblico torna a priso ilegal, devendo, portanto, ser relaxada.

B) Da comunicao imediata da priso famlia do preso ou pessoa por ele indicada.

Nos termos do artigo 306 do CPP e artigo 5, LXII, da CF/88, cumpre autoridade
policial providenciar a comunicao imediata da priso em flagrante famlia do preso ou pessoa por ele
indicada.

Essa comunicao tem por objetivo certificar familiares acerca da localizao do


preso, bem como viabilizar ao preso o apoio e a assistncia da famlia.

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A comunicao famlia ou pessoa pelo preso indicada constitui direito subjetivo


do flagrado. Se no for observada essa formalidade pela autoridade policial, a priso em flagrante ser ilegal,
devendo, pois, ser relaxada.

C) Da assistncia de advogado ao preso

Nos termos do artigo 5, inciso LXIII, parte final, da Constituio Federal, o preso
tem direito assistncia da famlia e de advogado.

Se o flagrado no informar o nome do seu advogado, dever a autoridade policial


encaminhar, em at 24 horas, cpia integral do APF Defensoria Pblica, nos termos do artigo 306, 1,
do Cdigo de Processo Penal.

Em sntese, a inobservncia de qualquer dessas regras gera a ilegalidade da priso


em flagrante, devendo o juiz, ao receber os autos, e verificar que no houve comunicao imediata (ao juiz
plantonista, famlia do preso, ao advogado e ao Ministrio Pblico), deixar de homologar o auto de priso
em flagrante, determinando o relaxamento da priso por ilegalidade formal.

GARANTIAS LEGAIS e CONSTITUCIONAIS DO PRESO

COMUNICAO AO JUIZ (imediata)

COMUNICAO AO MINISTRIO PBLICO A falta


ilegal
COMUNICAO FAMLIA ou QUEM INDIQUE

ACESSO A ADVOGADO (DPE se no indicar adv.)

2.6) PROVIDNCIAS JUDICIAIS AO RECEBER O AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE Art. 310

Ao receber o Auto de Priso em Flagrante, o Juiz dever adotar uma das


providncias previstas na nova redao do artigo 310 do CPP:

A)
RELAXAR O FLAGRANTE

B) CONVERTER A PRISO EM FLAGRANTE EM PRISO PREVENTIVA

CONCEDER LIBERDADE PROVISRIA (com ou sem fiana)


C)

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Nesse sentido, num primeiro momento, o Magistrado dever analisar o aspecto


formal, a legalidade do auto de priso em flagrante, bem como se h situao de flagrncia, conforme as
hipteses do artigo 302 do CPP. Se observadas as formalidades, o Juiz homologa; na hiptese de alguma
ilegalidade, seja formal ou material, o Juiz dever relaxar a priso em flagrante.

Num segundo momento, uma vez homologado o auto de priso em flagrante, o


Juiz dever verificar a necessidade de converso da priso em flagrante em priso preventiva ou a concesso
de liberdade provisria, com ou sem fiana e a eventual imposio de medida cautelar diversa.

Em sendo legal a priso em flagrante, o juiz deve verificar se conceder a liberdade


provisria ou se converter a priso em flagrante em priso preventiva2.

importantssimo ressaltar que a priso preventiva somente poder ser decretada


em substituio da priso em flagrante se estiverem presentes os requisitos do art. 312 do CPP 3 e se no
for suficiente outra medida diversa da priso, bem como se presente as hipteses do artigo 313 do CPP.

Assim, pela leitura do artigo 310, II, CPP, verifica-se que a priso preventiva
a ltima ratio das medidas cautelares. Ela somente deve ser decretada quando todas as demais medidas
cautelares se revelarem inadequadas e insuficientes para o caso concreto. Em outras palavras, a insuficincia
das medidas cautelares diversas da priso passou a ser mais um requisito para o cabimento da priso
preventiva.

Alm disso, por ser medida de carter excepcional, o juiz somente poder
converter a priso em flagrante em priso preventiva se estiverem presentes os requisitos do artigo 312 e
313 do CPP.

Em sntese: O juiz, ao receber o auto de priso em flagrante, dever,


fundamentadamente, converter a priso em flagrante em preventiva (inciso II, primeira parte), desde que:

a) a priso seja legal (inciso I);

b) as medidas cautelares diversas da priso se revelarem inadequadas ou insuficientes (inciso II, parte final);

c) o agente no tenha praticado o fato ao amparo das causas de excluso da ilicitude previstas no art. 23,
do CP;

2
Antes da Lei n 12.403/2011, o agente ficava preso em decorrncia da priso em flagrante. O Juiz simplesmente homologava o APF e
mantinha a priso em flagrante. Com a alterao, o juiz, se presentes os requisitos, dever converter a priso em flagrante em priso
preventiva. Eis a razo do carter pr-cautelar da priso em flagrante (pois dura at ser convertida em preventiva ou concedida a liberdade
provisria).
3
Garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal e aplicao da lei penal.
Ser estudado oportunamente.
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d) estejam presentes os requisitos dos artigos 312 e 313 do CPP.

Caso contrrio, ser concedida liberdade provisria (com ou sem cautelares).

2.7) PEAS POSSVEIS NO CONTEXTO DE PRISO EM FLAGRANTE

2.6.1) RELAXAMENTO DA PRISO

BASE LEGAL: art. 310, inciso I, CPP e art. 5, LXV da CF/88

O pedido de relaxamento de priso guarda relao com PRISO ILEGAL. A priso


ilegal pode decorrer de vcio material ou formal.

PRISO ILEGAL RELAXAMENTO DA PRISO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


PRISO ILEGAL RELAXAMENTO DA PRISO

PAROU!

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I) ILEGALIDADE FORMAL

Ocorre quando o auto de priso em flagrante no observou as formalidades


procedimentais previstas no art. 304 e 306 do CPP e dos incisos do art. 5 da Constituio Federal,
notadamente LXI, LXII, LXIII, LXIV.

As ilegalidades formais podem ocorrer durante ou depois da lavratura do auto de


priso em flagrante.

Alm da inobservncia das formalidades no art. 304 e 306 do CPP e dos incisos do
art. 5 da Constituio Federal, notadamente LXI, LXII, LXIII, LXIV, pode incidir a ilegalidade pelo excesso
de prazo da priso, como, por exemplo, na concluso do inqurito policial alm do prazo previsto em lei,
sem justificativa plausvel ou, ainda, no oferecimento da denncia de ru preso (prazo 05 dias).

II) ILEGALIDADE MATERIAL

Alm das formalidades legais e constitucionais para a lavratura do APF, devem


estar presentes situaes autorizadoras da priso em flagrante.

Nesse sentido, se a priso realizada no se enquadra em nenhuma das hipteses


do artigo 302, a priso ser materialmente ilegal. Em outras palavras, se no estiver configurada nenhuma
das hipteses de flagrncia, a priso ilegal.

Assim, em tese, a ilegalidade da priso em flagrante, na forma material, ocorre


invariavelmente antes do incio da lavratura do auto de priso em flagrante.

Para melhor sistematizar o estudo, recomenda-se identificar as ilegalidades no seu


aspecto formal e material.

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RELAXAMENTO DA PRISO

ALGUMAS ILEGALIDADES FORMAIS

* Inobservncia das formalidades legais e constitucionais na lavratura do APF.


* No comunicao imediata da priso autoridade judiciria.
* No comunicao imediata ao Ministrio Pblico
* No encaminhamento do APF Defensoria Pblica, quando o autuado no informa
nome de advogado.
* No entrega da nota de culpa no prazo de 24 horas.
* No viabilizar assistncia de advogado.
* No comunicao imediata famlia.
* Falta de representao do ofendido, sendo hiptese de priso decorrente de crime
de ao penal pblica condicionada representao.
* Ausncia de requerimento da vtima na hiptese de priso em flagrante por crime
de ao penal privada;
* Inverso da ordem de oitiva prevista no artigo 304 do CPP.
* Falta de laudo de constatao da natureza da substncia entorpecente (art. 50, 1,
da Lei 11.343/2006)

ALGUMAS ILEGALIDADES MATERIAIS

* No est em situao de flagrncia (artigo 302 do CPP)


* Flagrante preparado/provocado Smula 145 do STF
* Flagrante forjado
* Preso por fato atpico
* Condutor veculo no trnsito se prestar socorro vtima (art. 301 do CTB).
* Delito menor potencial ofensivo comprometimento de audincia. Artigo 69 da Lei
9.099/95.
* Preso por posse de drogas Vedao usurio (art. 48, 2, da Lei 11.343/2006).

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SUGESTO DE PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISO:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____Vara do Tribunal do Jri da Comarca_______ (se
crime doloso contra a vida da competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___Vara do Tribunal do Jri da Seo Judiciria__________
(se crime doloso contra a vida da competncia da Justia Federal 4)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca ________________(se


crime da competncia da Justia Estadual)

d) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____ Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se
crime da competncia da Justia Federal)

Autos n

Fulano de Tal (nome e qualificao do acusado5), por seu procurador infra-


assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer o RELAXAMENTO DA PRISO
EM FLAGRANTE, com base no art. 310, inciso I, Cdigo de Processo Penal e art. 5, LXV da
Constituio Federal/88, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

2 linhas

I DOS FATOS6

II DO DIREITO

a) Da ilegalidade material

b) Da ilegalidade formal

Como se v, restou suficientemente demonstrada a ilegalidade da priso do


requerente, j que no observadas as formalidades previstas na legislao, devendo, por isso, ser relaxada
a priso em flagrante.

III Do pedido

Ante o exposto, requer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, a fim


de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de
soltura, ou, subsidiariamente, a concesso da liberdade provisria sem fiana, por ser medida de inteira
justia.

Nestes termos,

4
Competncia da Justia Federal ver artigo 109 da CF/88.
5
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
6
Fazer um breve relato dos fatos. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.

19
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

2.7) LIBERDADE PROVISRIA

I) CONSIDERAES GERAIS

BASE LEGAL: art. 310, inciso III, CPP e art. 5, LXVI da CF/88

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


PRISO LEGAL LIBERDADE PROVISRIA

PAROU!

20
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Cabe pedido de liberdade provisria nas hipteses de priso em flagrante legal,


cuja custdia no se afigura necessria, por estarem ausentes os pressupostos da priso preventiva.

Entende-se por liberdade provisria o instituto destinado a conferir ao acusado o


direito de responder ao processo em liberdade, mediante o cumprimento ou no de determinadas condies.

Nas palavras de Avena, com o advento da Lei 11.719/2008, modificada a redao


do art. 408 (que restou substitudo pelo atual art. 413) e revogado o art. 594, ficou o instituto da liberdade
provisria limitado priso em flagrante.7

Esse tambm o entendimento de Nucci 8, segundo o qual a liberdade provisria,


com ou sem fiana, um instituto compatvel com a priso em flagrante, mas no com a priso preventiva
ou temporria.

A liberdade provisria est prevista no artigo 310, inciso III, do CPP, segundo o
qual ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz poder, fundamentadamente, conceder a liberdade
provisria, com ou sem fiana. Est prevista ainda no art. 5, LXVI, da CF/88, ningum ser levado priso
ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.

Alm disso, o artigo 321 do CPP dispe que, ausentes os requisitos que autorizam
a decretao da priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as
medidas cautelares previstas no art. 319 deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste
Cdigo.

Segundo Lopes Jnior, a liberdade provisria disposta como uma medida cautelar
(na verdade, uma contracautela), alternativa priso preventiva, nos termos do art. 310, III, do CPP. No
sistema brasileiro, situa-se aps a priso em flagrante e antes da priso preventiva, como medida impeditiva
da priso cautelar [...] a liberdade provisria uma forma de evitar que o agente preso em flagrante tenha
sua deteno convertida em flagrante. 9

77
AVENA, Norberto. Processo Penal Esquematizado. So Paulo: Mtodo. 2013. p. 973.
88
NUCCI, Guilherme Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo: RT. 2013, p. 693.
9
LOPES JNIOR, Aury. Direito Processual Penal. 9 ed. So Paulo: Saraiva. 2012, p. 890.
21
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II) LIBERDADE PROVISRIA PERMITIDA

Ausncia dos requisitos preventiva art. 321 CPP do CPP

Existncia Excludentes da ilicitude art. 310, pargrafo nico, do CPP

Trata-se da hiptese de a priso em flagrante se revestir de legalidade, mas o


Magistrado considerar o direito ao suspeito responder ao processo em liberdade. Pode o Magistrado conceder
a liberdade provisria sem nenhuma restrio, ou, ao contrrio, impor ao liberado, a prestao de fiana ou
outras medidas cautelares diversas da priso.

Eis as hipteses:

a) Quando ausentes os fundamentos da priso preventiva (art. 321 do CPP)

Nos termos do artigo 321do CPP, ausentes os requisitos da priso preventiva, o


juiz dever conceder a liberdade provisria, sendo-lhe facultado, com a observncia dos critrios da
necessidade e da adequao previstos no art. 282, exigir a prestao de fiana com a finalidade de assegurar
o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia
injustificada ordem judicial, bem como aplicar outras medidas cautelares diversas da priso previstas no
art. 319 do CPP.

b) Quando houver indicativos de que o agente praticou a infrao penal abrigado por
excludentes de ilicitude (art. 310, pargrafo nico, do CPP)

Trata-se da hiptese em que os elementos constantes no auto de priso em


flagrante indicam ter o agente praticado o fato em situao de legtima defesa, estado de necessidade,
exerccio regular do direito ou estrito cumprimento do dever legal.

Nesses casos, dever o juiz conceder a liberdade provisria ao agente,


independentemente se o fato praticado caracteriza delito afianvel ou inafianvel.

Embora no esteja previsto no artigo 310, pargrafo nico, do CPP, parte da


doutrina entende possvel a concesso da liberdade provisria nas hipteses de excludente de culpabilidade
(embriaguez acidental completa, coao moral irresistvel, erro de proibio, etc), uma vez que, ao final, o
agente no ser privado de liberdade.

c) Quando, embora afianvel o crime, no possui o flagrado condies econmicas para pegar
a fiana (art. 350 do CPP)

22
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III) LIBERDADE PROVISRIA X TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES

A jurisprudncia e a doutrina oscilavam em relao ao artigo 44 da Lei


11.343/2006, que veda a concesso de liberdade provisria no crime de trfico ilcito de entorpecentes.

Todavia, o STF, no julgamento do HC 104.339/SP, considerou inconstitucional o


disposto no artigo 44 da Lei 11.343/2006 tambm na parte que vedada a concesso da liberdade provisria,
sob o fundamento de que o dispositivo viola o princpio da presuno da inocncia e da dignidade da pessoa
humana, bem como que a Lei 11.464/2007, ao excluir dos crimes hediondos e equiparados a vedao
liberdade provisria, sendo posterior Lei de Drogas, revogou, tacitamente, o artigo 44 desta Lei, que proibia
o benefcio ao crime de trfico de drogas.

Inconstitucionalidade do artigo 44 da Lei n. 11.343/2006 na parte que veda a concesso da


liberdade provisria

Ofensa ao princpio da presuno da inocncia, previsto no artigo 5, inciso LVII, da CF/88.

Ofensa ao princpio da dignidade da pessoa humana, previsto no artigo 1, inciso III, da CF/88.
..

Ofensa ao princpio do devido processo legal, previsto no artigo 5, inciso LIV, da CF/88.

23
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QUESTO 4 XV EXAME

Wesley, estudante, foi preso em flagrante no dia 03 de maro de 2015 porque conduzia um veculo automotor
que sabia ser produto de crime pretrito registrado em Delegacia da rea em que residia. Na data dos fatos,
Wesley tinha 20 anos, era primrio, mas existia um processo criminal em curso em seu desfavor, pela suposta
prtica de um crime de furto qualificado. Diante dessa anotao em sua Folha de Antecedentes Criminais, a
autoridade policial representou pela converso da priso em flagrante em preventiva, afirmando que existiria
risco concreto para a ordem pblica, pois o indiciado possua outros envolvimentos com o aparato judicial.
Voc, como advogado(a) indicado por Wesley, comunicado da ocorrncia da priso em flagrante, alm de
tomar conhecimento da representao formulada pelo Delegado. Da mesma forma, o comunicado de priso
j foi encaminhado para o Ministrio Pblico e para o magistrado, sendo todas as legalidades da priso em
flagrante observadas. Considerando as informaes narradas, responda aos itens a seguir.

A) Qual a medida processual, diferente de habeas corpus, a ser adotada pela defesa tcnica de Wesley?
(Valor: 0,50)

B) A representao da autoridade policial foi elaborada de modo adequado? (Valor: 0,75) Responda
justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao
caso.

24
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SUGESTO DE PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA:

Endereamento:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____Vara Criminal da Comarca ______________(se


crime da competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da _____Vara Criminal da Seo Judiciria ________(se crime
da competncia da Justia Federal) 10

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____Vara do Tribunal do Jri da Comarca_______ (se
crime doloso contra a vida da competncia da Justia Estadual)

d) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___Vara do Tribunal do Jri da Seo Judiciria________
(se crime doloso contra a vida da competncia da Justia Federal)

Autos n

Fulano de Tal (nome e qualificao do acusado 11), por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a LIBERDADE PROVISRIA,
com base no art. 310, inciso III, Cdigo de Processo Penal e art. 5, LXVI, da Constituio
Federal/88, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

2 linhas

I DOS FATOS12

II DO DIREITO13

Fundamentar o pedido de liberdade provisria com o disposto no art. 5, LVII,


da CF/88 (princpio da presuno da inocncia).

Demonstrar a ausncia dos requisitos e pressupostos da priso preventiva:

Sugere-se postular, como tese subsidiria, a aplicao de uma das medidas


cautelares previstas no artigo 319 do CPP.

III Do pedido

10
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
11
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
12
Narrar os fatos, fazendo um breve relato. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.
13
Ausncia dos requisitos da priso preventiva (art. 321 CPP) ou hiptese de excludente de ilicitude (art. 310, pargrafo
nico).
25
PROCESSO PENAL OAB
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Ante o exposto, requer a concesso da LIBERDADE PROVISRIA, a fim de que


possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de soltura, como
medida de inteira justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

Em suma:

Quando no for caso de converso da priso em flagrante em


preventiva

Se indeferido,
PRISO LIBERDADE HABEAS Se denegado,
LEGAL PROVISRIA CORPUS ROC

Ausncia dos requisitos preventiva art. 321 CPP e


FLAGRANTE excludentes ilicitude art. 310, pargrafo nico do CPP
DELITO Medidas cautelares art. 319 do CPP

PRISO RELAXAMENTO Se indeferido,


DA HABEAS CORPUS Se denegado,
ILEGAL
PRISO ROC

Formal ou material
ma

26
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA RELAXAMENTO PRISO

PEA PRTICO-PROFISSIONAL VI EXAME OAB

No dia 10 de maro de 2011, aps ingerir um litro de vinho na sede de sua fazenda, Jos Alves pegou seu
automvel e passou a conduzi-lo ao longo da estrada que tangencia sua propriedade rural. Aps percorrer cerca
de dois quilmetros na estrada absolutamente deserta, Jos Alves foi surpreendido por uma equipe da Polcia
Militar que l estava a fim de procurar um indivduo foragido do presdio da localidade. Abordado pelos policiais,
Jos Alves saiu de seu veculo trpego e exalando forte odor de lcool, oportunidade em que, de maneira incisiva,
os policiais lhe compeliram a realizar um teste de alcoolemia em aparelho de ar alveolar. Realizado o teste, foi
constatado que Jos Alves tinha concentrao de lcool de um miligrama por litro de ar expelido pelos pulmes,
razo pela qual os policiais o conduziram Unidade de Polcia Judiciria, onde foi lavrado Auto de Priso em
Flagrante pela prtica do crime previsto no artigo 306 da Lei 9.503/1997, c/c artigo 2, inciso II, do Decreto
6.488/2008, sendo-lhe negado no referido Auto de Priso em Flagrante o direito de entrevistar-se com seus
advogados ou com seus familiares.
Dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em Flagrante, em razo de Jos Alves ter permanecido encarcerado
na Delegacia de Polcia, voc procurado pela famlia do preso, sob protestos de que no conseguiam v-lo e de
que o delegado no comunicara o fato ao juzo competente, tampouco Defensoria Pblica.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, na
qualidade de advogado de Jos Alves, redija a pea cabvel, exclusiva de advogado, no que tange liberdade de
seu cliente, questionando, em juzo, eventuais ilegalidades praticadas pela Autoridade Policial, alegando para
tanto toda a matria de direito pertinente ao caso.
(Valor: 5,0)

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PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___VARA CRIMINAL DA COMARCA


DE _______

Autos n

JOO ALVES, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n ...., por seu procurador
infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer o RELAXAMENTO DA
PRISO EM FLAGRANTE, com base no art. 310, inciso I, Cdigo de Processo Penal e art. 5, LXV,
da Constituio Federal/88, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos
I DOS FATOS
O requerente foi preso em flagrante, acusado de ter praticado, em tese, o delito
previsto no artigo 306 da Lei 9.503/1997 c/c o artigo 2, inciso II, do Decreto 6.488/2008.
O requerente foi compelido a realizar um teste de alcoolemia em aparelho de ar
alveolar, sendo-lhe negado no referido Auto de Priso em Flagrante o direito de entrevistar-se com seus
advogados ou com seus familiares.
O requerente permanece preso dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em
flagrante, sendo que a autoridade policial no comunicou o fato ao juzo competente nem Defensoria
Pblica.
o breve relatrio.
II DO DIREITO

O requerente foi preso em flagrante acusado, em tese, de ter praticado o delito do


artigo 306 da Lei 9.503/97. Todavia, a priso deve ser relaxada, porque absolutamente ilegal.

A) DA PROVA ILCITA

O requerente foi compelido a realizar o teste de alcoolemia em aparelho de ar


alveolar. Todavia, trata-se de prova ilcita, porque violou o direito do requerente de no produzir prova contra
si mesmo, previsto no artigo 5, LXIII, da Constituio Federal de 1988 e no artigo 8, n 2, g, do Decreto
678/1992.

28
PROCESSO PENAL OAB
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Logo, trata-se de prova ilcita, nos termos do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal
e artigo 5, LVI, da Constituio Federal, j que realizada de forma forada, sendo, portanto, o flagrante ilegal.
B) DO DIREITO COMUNICAO COM ADVOGADO E FAMILIARES
Conforme se observa dos autos, a autoridade policial negou ao requerente o direito
de se entrevistar com advogado, bem como no permitiu comunicao com a famlia.
Todavia, nos termos do artigo 306, 1, do Cdigo de Processo Penal, e artigo 5,
LXIII, da Constituio Federal/88, o preso tem direito presena de advogado. Logo, deveria a autoridade
policial providenciar a presena de advogado para acompanhar a lavratura do auto de priso em flagrante ou
encaminhar a cpia dos autos Defensoria Pblica.
Alm disso, nos termos do artigo 306 do Cdigo de Processo Penal e artigo 5, inciso
LXII, da Constituio Federal/88, a priso deveria ter sido comunicada imediatamente famlia do preso.
Logo, a priso ilegal, devendo, portanto, ser relaxada.
C) DA AUSNCIA DE COMUNICAO AUTORIDADE JUDICIRIA E DEFENSORIA PBLICA
Conforme se observa dos autos, a autoridade policial no comunicou a priso
autoridade judiciria competente, nem tampouco Defensoria Pblica.
Todavia, nos termos do artigo 306, 1, do Cdigo de Processo Penal, e artigo 5,
LXII, da Constituio Federal/88, a priso deve ser comunicada imediatamente ao juiz competente, bem como
Defensoria Pblica, no prazo de 24 horas.
Logo, trata-se de priso ilegal, devendo ser relaxada.
Convm referir que vigora a favor do requerente o princpio da presuno da
inocncia, previsto no artigo 5, inciso VII, da Constituio Federal/88.
Como se v, restou suficientemente demonstrada a ilegalidade da priso do
requerente, j que no observadas as formalidades previstas na legislao, devendo, por isso, ser relaxada
a priso em flagrante.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, a fim
de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de
soltura, ou, subsidiariamente, a concesso da liberdade provisria sem fiana, por ser medida de inteira
justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

29
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA LIBERDADE PROVISRIA


No dia 15 de janeiro de 2011, por volta das 14 horas, n 2000, na Rua das Mocas, So Paulo/SP, Josu Silva
foi preso em flagrante pela prtica do delito de receptao, previsto no artigo 180, caput, do Cdigo Penal,
acusado de estar conduzindo veculo automotor que sabia ser produto de crime. Marilda, esposa de Josu,
procurou um advogado e lhe informou que o marido jamais havia se envolvido em atividade ilcita. Disse,
ainda, possurem residncia fixa e que Josu tinha carteira de trabalho, embora estivesse, na ocasio,
desempregado. Informou que estava grvida e o marido era o nico que poderia contribuir para o sustento
da famlia. Ao analisar a folha de antecedentes criminais de Josu, a autoridade policial constatou que o
flagrado respondia a processo pelo delito de furto. Diante dessa anotao na Folha de Antecedentes Criminais
de Josu, a autoridade policial representou pela converso da priso em flagrante em preventiva, afirmando
que existiria risco concreto para a ordem pblica, pois o indiciado possua outros envolvimentos com o aparato
judicial. Voc, como advogado(a) indicado por Josu, comunicado da ocorrncia da priso em flagrante,
alm de tomar conhecimento da representao formulada pelo Delegado. Da mesma forma, o comunicado de
priso j foi encaminhado para o Ministrio Pblico e para o magistrado, sendo todas as legalidades da priso
em flagrante observadas. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas
pelo caso concreto acima, na qualidade de advogado de Josu, redija a pea cabvel, exclusiva de advogado,
em favor do seu cliente, apontando os argumentos e fundamentos jurdicos pertinentes ao caso. (Valor: 5,0)

30
PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __VARA CRIMINAL DA COMARCA DE SO


PAULO/SP

JOSU DA SILVA, nacionalidade, estado civil, profisso, RG..., por seu


procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, requerer/apresentar a
presente LIBERDADE PROVISRIA, com base no artigo 310, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, e artigo
5, LXVI, da CF/88, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

I. DOS FATOS

O requerente foi preso em flagrante, acusado de ter praticado o delito de receptao,


previsto no artigo 180, caput, do Cdigo Penal.
O auto de priso em flagrante observou todas as formalidades e foi encaminhado,
no prazo legal, ao juiz, para apreciao.

II DO DIREITO

A) DA IMPOSSIBILIDADE DE CONVERTER A PRISO EM FLAGRANTE EM PREVENTIVA

O requerente foi preso em flagrante acusado de ter praticado o delito de receptao,


previsto no artigo 180, caput, do Cdigo Penal. Todavia, conforme o artigo 180 do Cdigo Penal, a pena
mxima cominada prevista para o delito de receptao de 04 anos. Logo, considerando que o requerente
primrio, no possvel a converso da priso em flagrante em preventiva, nos termos do artigo 313, inciso
I, do Cdigo de Processo Penal. No se aplica ao caso, a hiptese do inciso II do artigo 313, porque o
requerente no reincidente.

B) DA AUSNCIA DOS REQUISITOS DA PREVENTIVA

No caso, a autoridade policial representou pela converso da priso em flagrante em


preventiva, para preservar a ordem pblica. Todavia, no esto presentes os requisitos que autorizam a priso
preventiva.

31
PROCESSO PENAL OAB
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O requerente trabalhador e jamais se envolveu em atividade ilcita. Alm disso,


possui residncia fixa e tem carteira de trabalho. Ademais, a esposa est grvida, sendo o nico que poder
contribuir para o sustento da famlia.
Logo, o requerente no representa perigo ordem pblica, estando, portanto,
ausentes os requisitos da priso preventiva, previstos no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
Assim, deve-se conceder a liberdade provisria, nos termos do artigo 321 do Cdigo
de Processo Penal.

C) DA PRESUNO DA INOCNCIA
Convm destacar que prevalece no nosso ordenamento jurdico o princpio da
presuno da inocncia, previsto no artigo 5, LVII, da CF/88.
Nesse sentido, a liberdade provisria medida que se impe.

D) DA MEDIDA CAUTELAR DIVERSA DA PRISO

Na hiptese de no ser concedida a liberdade plena, vivel a aplicao da concesso


da medida cautelar prevista no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal, j que constitui medida mais
conveniente do que a converso em priso preventiva.

III DO PEDIDO

Ante o exposto, requer a concesso da LIBERDADE PRVISRIA, com a expedio


do alvar de soltura, a fim de que possa responder o processo em liberdade. Subsidiariamente, requer seja
aplicada medida cautelar diversa da priso.

Nestes termos
Pede deferimento

So Paulo, data

Advogado
OAB

32
PROCESSO PENAL OAB
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03 PRISO PREVENTIVA
33

3.1) CONCEITO

Trata-se de modalidade de priso processual decretada exclusivamente por juiz


competente quando presentes os pressupostos e as hipteses previstas em lei (arts. 312 e 313 do CPP).

Possui natureza cautelar, uma vez que visa a tutela da sociedade, da investigao
criminal e garantir a aplicao da pena. Por se tratar de medida cautelar, pressupe a coexistncia do
fumus bonis iuris (ou fumus comissi delicti) e do periculum in mora (ou periculum libertatis).

Como repercute na esfera da liberdade do acusado, que constitui direito e garantia


fundamental do cidado, a possibilidade de decretao da priso preventiva encontra embasamento tambm
no artigo 5, especificamente no inciso LXI, da Constituio Federal, que permite a priso provisria, antes do
trnsito em julgado da sentena condenatria, desde que precedida de ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente. Em sntese, somente possvel decretar a priso preventiva
por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente.

Necessita de Mandado

Momento e forma de execuo da priso provisria

Conforme dispe o art. 283, 2, do CPP, a priso poder ser efetuada em qualquer
dia e a qualquer hora, respeitada a garantia fundamental da inviolabilidade do domiclio, prevista no artigo
5, inciso XI, da Constituio Federal.

Nos termos do artigo 5, inciso XI, da Constituio Federal, salvo na hiptese de


priso em flagrante, a priso somente pode ser efetivada mediante ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente.

De acordo com o artigo 293 do CPP, durante o perodo noturno, no caso de priso
preventiva e temporria, em que se exige mandado de priso expedido por juiz competente, vedado
autoridade policial ingressar em domiclio alheio para efetivar a priso do suspeito. Todavia, nesse caso, se
o morador consentir com o ingresso no seu domiclio, a autoridade policial, desde que munida de mandado,
poder efetivar a priso.

33
PROCESSO PENAL OAB
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Se o morador no permitir o ingresso no seu domiclio, a autoridade policial dever


aguardar o amanhecer, com os primeiros raios solares, para invadir, com ou sem consentimento do morador,
a residncia e a sim efetivar a priso. Se invadir sem permisso do morador, a priso ilegal, devendo ser
relaxada.

O mandado de priso dever preencher os requisitos do artigo 285, pargrafo


nico, do CPP.

HIPTESES CUMPRIMENTO MANDADO NO DOMICLIO

Pode ser cumprido SEMPRE Sem restries

DIA

Com permisso de acesso do morador (necessrio 02 testemunhas)

Sem permisso: ILEGAL Cabe relaxamento da priso.


NOITE Tese de inviolabilidade do domiclio art. 293, CPP e art. 5, inciso XI,
CF. CCF

34
PROCESSO PENAL OAB
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3.2) MOMENTO DA DECRETAO

CONVERSO
DO FLAGRANTE ART. 310, II, CPP
EM
PREVENTIVA

FASE
INVESTIGATRIA
QUANDO AS
MOMENTO CIRCUNSTNCIAS
DA PELO JUIZ DO CASO
DECRETAO REVELAREM
NECESSIDADE
FASE JUDICIAL

DESCUMPRIMENTO
DE MEDIDA ART.282, 4, CPP
CAUTELAR

Atualmente, a decretao da priso preventiva pode ser verificada em trs situaes:

a) Na converso da priso em flagrante em priso preventiva Art. 310, II, CPP

Nesse caso, de acordo com o art. 310 do CPP, ao receber a cpia do auto de priso
em flagrante dever o juiz relaxar a priso nos casos em que esta for ilegal, convert-la em preventiva ou
ainda conceder liberdade provisria.

Vale lembrar que o Juiz s decretar a preventiva nos casos em que inadequadas
ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso.

b) Quando no for priso decorrente de flagrante, mas as circunstncias do caso revelam a necessidade da
decretao da priso preventiva Art. 311 do CPP

Nesse caso, o Magistrado decreta, durante a investigao criminal ou ao penal, a


priso preventiva, que deve ser cumprida mediante a expedio do respectivo mandado. Em outras palavras,
nessa hiptese a priso preventiva pode ser decretada em qualquer fase da investigao policial ou do
processo penal.

35
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Conforme se extrai do artigo 311 do CPP, nesse caso, durante as investigaes


policiais, o juiz no pode decretar a priso preventiva de ofcio, mas apenas a requerimento do Ministrio
Pblico ou representao da autoridade policial.

Durante a ao penal, a decretao da priso preventiva pode ser decretada de


ofcio ou mediante requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente de acusao.

c) Quando o acusado descumprir, injustificadamente, medida cautelar diversa da priso Art. 282, 4, do
CPP.

Na hiptese de descumprimento injustificado da medida cautelar anteriormente


imposta, o Magistrado poder substituir por outra, determinar a cumulao com outra e, somente em ltimo
caso, decretar a priso preventiva.

3.3) LEGITIMAO

Diante do que dispe o art. 5, LXI, CF/88, no sentido de que ningum ser preso
seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo
nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei, resta claro que a priso
preventiva somente pode ser decretada por ordem judicial.

Nesse caso, nos termos do disposto nos arts. 311 e 282, 2, do CPP, foroso
concluir que a priso preventiva poder ser decretada pelo juiz da seguinte forma:
NO CURSO DO PROCESSO
FASE INVESTIGATRIA

Mediante O Juiz de ofcio


representao da
autoridade policial Mediante
requerimento do
Mediante Ministrio Pblico,
requerimento do do querelante ou
Ministrio Pblico do assistente
acusao

36
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Se, na fase de investigao, o juiz decretar de ofcio a priso preventiva, a priso


ser ilegal, sendo, nesse caso, cabvel relaxamento de priso.

Fase de Investigao Juiz Decreta de PRISO


Ofcio a Preventiva
ILEGAL

RELAXAMENTO DE PRISO

3.4) PRESSUPOSTOS
Nos termos da parte final do artigo 312 do CPP, a priso preventiva somente
possvel, se, no caso concreto, houver:

INDCIOS PROVA DA PRESSUPOSTOS


SUFICIENTES MATERIALIDADE DA PREVENTIVA
DE AUTORIA DO CRIME

Como o dispositivo se refere expressamente a crime, foroso concluir que no


cabe priso preventiva nas contravenes penais.

3.5) FUNDAMENTOS DA PRISO PREVENTIVA Art. 312

De acordo com o artigo 312 do CPP, a priso preventiva pode ser decretada como
garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, para assegurar a
aplicao da lei penal ou em caso de descumprimento das obrigaes impostas por fora de outras medidas
cautelares.

37
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No confundir com clamor


popular. Deve haver
GARANTIA DA gravidade em concreto, o
ORDEM PUBLICA criminoso deve oferecer
perigo real, capaz de abalar a
paz social.
SOCIAL
Se aplica, por exemplo, a
GARANTIA DA crimes econmicos, nos
casos em que o autor possa
ORDEM colocar em risco a situao
CAUTELARIDADE

ECONOMICA financeira de instituio ou


rgo estatal.

No basta o mero receio da


ASSEGURAR A vitima ou testemunha, deve
INSTRUO haver provas de que o
CRIMINAL acusado est interferindo na
produo de provas

PROCESSUAL

ASSEGURAR A
Nos casos de fundado receio
APLICAO DA LEI de fuga do acusado.
PENAL

a) Garantia da ordem pblica

A priso preventiva para garantia da ordem pblica somente deve ocorrer em


hipteses de crimes que se revestem de especial gravidade no caso concreto, seja pela pena prevista, seja,
sobretudo, pelos meios de execuo utilizados. Cabe, ainda, priso preventiva para garantia da ordem
pblica diante do risco de reiteradas investidas criminosas e quando presente situao de comprovada
intranquilidade coletiva no seio social ou de uma determinada comunidade.

A gravidade em abstrato do crime no autoriza a priso preventiva. O juiz deve


analisar a gravidade de acordo com as circunstncias do caso concreto. Se no fosse assim, todo crime de
homicdio ou de roubo, por serem abstratamente graves, autorizariam a priso preventiva compulsria.

Em suma: a gravidade em concreto que autoriza a priso preventiva aquela


revelada no s pela pena abstratamente prevista para o crime, mas tambm pelos meios de execuo,
quando a perversidade e o desprezo pelo bem jurdico atingido, reclamem medidas imediatas para assegurar
a ordem pblica, decretando-se a priso preventiva.

38
PROCESSO PENAL OAB
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O clamor pblico, por si s, no autoriza o decreto da priso preventiva, servindo


como uma referncia adicional para o exame da necessidade da custdia cautelar, devendo, portanto, estar
acompanhado de situao concreta excepcional, que justifique a priso processual.

b) Convenincia da instruo criminal

empregada quando houver risco efetivo para a instruo criminal e no meras


suspeitas ou presunes. Ou seja, simples receio ou medo da vtima ou testemunha em relao ao acusado,
no autoriza o decreto da priso preventiva.

No cabe priso preventiva com fundamento na convenincia da instruo criminal


quando se pretende interrogar ou compelir o acusado a participar de algum ato probatrio (acareao,
reconstituio ou reconhecimento), sobretudo pela violao ao direito ao silncio.

Evidentemente, sendo a custdia decretada unicamente com base no fundamento


in examen, uma vez esgotada a instruo, no h mais razes para que subsista o decreto, impondo-se, ento,
a revogao, conforme se infere dos arts. 316 e 282, 5, ambos do CPP. Do contrrio, passa a preventiva a
se constituir uma forma de execuo antecipada de pena, configurando constrangimento ilegal. (AVENA, 2013,
p. 938).

Se o ru Cessou o PEDIDO DE
Ocorreu a
estava preso motivo que REVOGAO
oitiva das
por ameaar ensejava a DA
testemunhas
testemunhas preventiva PREVENTIVA

c) Garantia da aplicao da lei penal

Significa assegurar a finalidade til do processo penal, que proporcionar ao


Estado o exerccio do seu direito de punir, aplicando a sano devida a quem considerado autor da infrao
penal.

a priso para evitar que o agente empreenda fuga, tornando intil a sentena
penal por impossibilidade de aplicao da pena cominada.

39
PROCESSO PENAL OAB
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Todavia, o risco de fuga no pode ser presumido. Tem de estar fundado em


circunstncias concretas. Logo, no havendo nenhum elemento concreto, mas mera suspeita de fuga, no
h motivo suficiente para o decreto da priso preventiva.

d) Garantia de ordem econmica

Nesse caso, visa-se, com a decretao da priso preventiva, impedir que o agente,
causador de serissimo abalo situao econmico-financeira de uma instituio financeira ou mesmo de
rgo do Estado, permanea em liberdade, demonstrando sociedade a impunidade reinante nessa rea.

Equipara-se o criminoso do colarinho branco aos demais delinquentes comuns, na


medida em que o desfalque em uma instituio financeira pode gerar maior repercusso na vida das pessoas,
do que um simples roubo contra um indivduo qualquer.

e) Descumprimento de obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares

Nos termos do art. 312, pargrafo nico, do CPP, a priso preventiva tambm
poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras
medidas cautelares (art. 319), conforme art. 282, 4, do CPP.

Nesse caso, imprescindvel que o juiz atente para a proporcionalidade, devendo


sempre priorizar a cumulao de medidas cautelares ou adoo de outra mais grave, optando pela priso
preventiva em ltimo caso.

Em sntese, o Juiz deve priorizar a aplicao de medida cautelar diversa da priso


caso entenda adequada e suficiente diante do caso concreto. Ex: Suponha que o juiz determine a proibio
do acusado de estabelecer contato com pessoa determinada (art. 319, III, CPP) e ele descumpre a medida.
Nesse caso, o juiz deve, primeiro, optar por substituir a medida ou aplicar outra em cumulao, para s
ento, se persistir o descumprimento, decretar a preventiva, conforme dispe o art. 312, pargrafo nico,
c/c o art. 282, 4, CPP.

Descumprimento Nova Cumular DECRETAR


de Cautelar Cautelar Cautelares PREVENTIVA

40
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3.6) CONDIES DE ADMISSIBILIDADE DA PRISO PREVENTIVA Art. 313

No se mostra suficiente a presena de um dos fundamentos da priso preventiva,


devendo, alm disso, ser decretada somente em determinadas espcies de infrao penal ou sob certas
circunstncias. Trata-se das condies de admissibilidade.

A) NOS CRIMES DOLOSOS PUNIDOS COM PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE MXIMA SUPERIOR
A 4 (QUATRO) ANOS:

Nos termos desse inciso, somente cabvel a priso preventiva para os crimes
dolosos com pena mxima, privativa de liberdade, superior a quatro anos. Logo, no cabe, em tese, priso
preventiva por crime culposo.

O limite de 04 anos tem a sua razo de ser, porquanto, se condenado


definitivamente, o agente poder, se preenchidos os requisitos do artigo 44 do Cdigo Penal, ter substituda
sua pena privativa de liberdade em restritiva de direitos. Nesse sentido, se condenado o agente no ir, a
princpio, para priso, com muito mais razo no poder ser mantido preso quando incide a seu favor a
presuno da inocncia.

Alm disso, se condenado a pena no superior a 04 anos, o agente poder cumprir


a pena privativa de liberdade em regime aberto, podendo sair para trabalhar durante o dia e retornar ao
crcere noite.

So inmeros os crimes que, em razo deste inciso, no comportam priso


preventiva, tais como furto simples (art. 155 CP), apropriao indbita (art. 168 CP), receptao simples (art.
180 CP), descaminho (Art. 334 do CP), dentre outros.

No caso de concurso material de crimes, somam-se as penas para fins de priso


preventiva. Nos casos de concurso formal de crimes e crime continuado, considera-se a causa de aumento no
mximo e a de diminuio no mnimo. Em qualquer caso, se a pena mxima for superior a 04 anos, poder,
em tese, ser decretada a priso preventiva.

Tratando-se de causas de aumento de pena e de diminuio da pena, deve-se


considerar a quantidade que mais aumente ou que menos diminua, respectivamente, a fim de se chegar a
pena mxima cominada ao delito.

Ex1: Furto noturno, previsto no artigo 155, 2, CP, a pena aumentada em 1/3.
O furto simples no autoriza o decreto da priso preventiva, pois a pena mxima cominada de 04 anos.
Todavia, se for praticado durante repouso noturno, a pena aumentada em 1/3, superando os 04 anos e, por
conseguinte, autorizando o decreto da priso preventiva.

41
PROCESSO PENAL OAB
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Ex2: Tentativa de estelionato. Conforme o artigo 171 do CP, a pena mxima


cominada ao delito de estelionato de 05 anos. Na hiptese de tentativa de estelionato, esta pena poder ser
reduzida de 1/3 a 2/3, conforme dispe o art. 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Se aplicada sobre a pena
de05 anos a reduo mnima (1/3), a pena resultar em 03 anos e 04 meses, quantidade, portanto,
incompatvel com o disposto no artigo 313, inciso I, do CPP, o decreto da priso preventiva.

B) SE O RU OSTENTAR CONDENAO ANTERIOR DEFINITIVA POR OUTRO CRIME DOLOSO NO


PRAZO DE 05 ANOS DA REINCIDNCIA

Trata-se da hiptese do ru reincidente em crime doloso. Nesse sentido, ainda que


se trate de crime com pena mxima no superior a quatro anos, poder ser decretada a priso preventiva se
o ru for reincidente em crime doloso, desde que presente um dos fundamentos do art. 312.

Assim, se uma pessoa primria est sendo processada por crime cuja pena mxima
no excede 4 anos, descabe inicialmente a priso preventiva, ainda que existam provas de que ela, por
exemplo, est ameaando testemunhas, podendo, nesse caso, ser aplicada uma das medidas cautelares
previstas no art. 319 CPP. Somente se descumprida a medida cautelar, pode-se aventar a possibilidade de
decreto da preventiva, com base no artigo 282, 4, c/c art. 312, pargrafo nico, CPP.

C) SE O CRIME ENVOLVER VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER, CRIANA,


ADOLESCENTE, IDOSO, ENFERMO OU PESSOA COM DEFICINCIA, PARA GARANTIR A EXECUO
DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA

Por fim, cabe preventiva se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a
mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas
protetivas de urgncia.

Alm das medidas protetivas previstas na Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), a
nova redao do artigo 313 do CPP incluiu os casos de violncia domstica, no s em relao mulher, mas
criana, adolescente, idoso, enfermo ou qualquer pessoa com deficincia.

Essas medidas protetivas esto previstas no art. 22 da Lei 11.340/2006 (Lei Maria
da Penha), arts. 43 a 45 do Estatuto do Idoso, e arts. 98 a 101 do ECA.

Convm registrar que, neste caso, a priso preventiva ser decretada apenas para
garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia, indicando, assim, a necessidade de imposio anterior
das cautelares protetivas de urgncia.

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3.7) ALGUMAS HIPTESES QUE NO ADMITEM A DECRETAO DA PRISO PREVENTIVA

A) NAS CONTRAVENES PENAIS:

No cabe priso preventiva nas contravenes penais, uma vez que o prprio art.
312 prev a possibilidade de priso preventiva na hiptese de existncia de CRIME, carecendo, assim,
previso legal quando se tratar de contraveno penal.

B) NA HIPTESE DE O AGENTE TER PRATICADO O FATO ACOBERTADO POR UMA DAS


CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE:

Nos termos do artigo 314 do CPP, a decretao da priso preventiva vedada se


o juiz verificar, pelas provas constantes dos autos, que o agente praticou o ato sob a gide de uma das
causas excludentes de ilicitude (Legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito ou
estrito

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3.8) PEAS EXCLUSIVAS DE ADVOGADO POSSVEIS NO CONTEXTO DE PRISO PREVENTIVA

3.8.1) REVOGAO DA PREVENTIVA

BASE LEGAL: art. 316 do CPP e art. 5, LXI, da CF/88

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


PRISO PREVENTIVA REVOGAO
LEGAL DA PREVENTIVA

PAROU!

Nos termos do artigo 315 do CPP, observando, ainda, o disposto no artigo 93, IX,
da CF/88, o decreto da priso preventiva deve ser fundamentado quanto aos seus pressupostos e motivos
ensejadores.

Alm disso, levando-se em conta o disposto no artigo 282, 6, do CPP, segundo


a preventiva apenas poder ser decretada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida
cautelar diversa da priso, cumpre ao juiz manifestar-se sobre insuficincia e inadequao da aplicao de
uma medida cautelar.

O juiz poder revogar a priso preventiva se, no decorrer do processo, verificar


falta de motivo para que subsista.

Da deciso que indeferir ou revogar a priso preventiva, cabe recurso em sentido


estrito (art. 581, V, CPP).

Da deciso que decretar a priso preventiva cabe habeas corpus.

44
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3.8.2) RELAXAMENTO DE PRISO PREVENTIVA

BASE LEGAL: art. 5, LXV, CF/88

O relaxamento da priso no contexto da priso preventiva poder ocorrer quando


a priso for ilegal. Ou seja, na hiptese de inobservncia de uma formalidade prevista em lei ou quando
decretada em delito que no comporta priso preventiva.

Exemplos:

* Priso preventiva decretada em crime no listado no rol do art. 313 CPP.

* Nos casos de crimes culposo

* Nos casos de Contravenes Penais

* Inobservncia dos requisitos essenciais do mandado de priso (art. 285, p. nico, do CPP).

* Priso preventiva sem fundamentao.

* Priso preventiva decretada de ofcio pelo juiz na fase investigatria

45
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Em suma:

PRISO
PRISO PREVENTIVA
PREVENTIVA
ILEGAL LEGAL

Crimes dolosos com pena


Priso preventiva decretada mxima superior a 4 anos
em crime no listado no rol
do art. 313 CPP. Independente da pena, sendo
o ru reincidente em crime
Nos casos de crimes culposo doloso
Nos casos de Contravenes
Penais Para garantia das medidas
Inobservncia dos requisitos protetivas de urgncia se o
essenciais do mandado de crime for contra a mulher,
priso (art. 285, p. nico, do idoso, enfermo, menor ou
deficiente
CPP).
Priso preventiva sem Se houver dvida quanto
fundamentao. identificao civil do acusado
Priso preventiva decretada e este se recusar a esclarec-
de ofcio pelo juiz na fase la
investigatria

ATENO ATENO
Se o juiz decretar a priso Se o juiz decretar a priso
preventiva nestes casos, a priso preventiva nestes casos, a priso
ser ilegal. Portanto, caso de ser legal. Portanto, caso de
RELAXAMENTO DE PRISO. REVOGAO DA PREVENTIVA.

PEDIDO DE
REVOGAO DA DA DECISO
PRISO LEGAL HC DA DECISO ROC
PREVENTIVA QUE INDEFERE QUE DENEGA

JUIZ DECRETA
A PRISO
PREVENTIVA

PEDIDO DE DA DECISO DA DECISO


PRISO ILEGAL RELAXAMENTO QUE INDEFERE HC ROC
QUE DENEGA
DE PRISO

46
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SUGESTO DO PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA:

Endereamento:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____Vara Criminal da Comarca ______________(se


crime da competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da _____Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se
crime da competncia da Justia Federal) 14

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____Vara do Tribunal do Jri da Comarca_______ (se
crime doloso contra a vida da competncia da Justia Estadual)

d) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___Vara do Tribunal do Jri da Seo Judiciria________
(se crime doloso contra a vida da competncia da Justia Federal)

Autos n

10 linhas

Fulano de Tal (nome e qualificao do acusado 15), por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA,
com base no art. 316 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir
expostos

2 linhas

I DOS FATOS

Narrar os fatos, fazendo um breve relato. No inventar dados. Relatar como ocorreu a priso.

II DO DIREITO

Fundamentar o pedido de liberdade provisria com o disposto no art. 5, LVII, da CF/88 (princpio
da presuno da inocncia).

14
Competncia da Justia Federal Ver art. 109 da CF/88.
15
No inventar dados. Utilizar somente os disponibilizados no enunciado da pea.
47
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Demonstrar a ausncia dos requisitos e pressupostos da priso preventiva: Ausncia de perigo


ordem pblica, ordem econmica, aplicao da lei penal. Inexistncia de prova da materialidade e
indcios suficientes de autoria.

Destacar a primariedade, residncia fixa, profisso definida, bons antecedentes (se o enunciado
trouxer esses dados).

Fazer referncia a medidas cautelares, invocando os artigos 282 e 319 do CPP.

III Do pedido

Ante o exposto, requer a REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA, a fim de que possa responder a
eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de soltura, como medida de inteira
justia.

Nestes termos,

pede deferimento.

2 linhas

Local e data

2 linhas

______________________

ADVOGADO

OAB

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Questo 02 XVII EXAME

Glria, esposa ciumenta de Jorge, inicia uma discusso com o marido no momento em que ele chega do trabalho
residncia do casal. Durante a discusso, Jorge faz ameaas de morte Glria, que, de imediato comparece
Delegacia, narra os fatos, oferece representao e solicita medidas protetivas de urgncia. Encaminhados os
autos para o Ministrio Pblico, este requer em favor de Glria a medida protetiva de proibio de aproximao,
bem como a priso preventiva de Jorge, com base no Art. 313, inciso III, do CPP. O juiz acolhe os pedidos do
Ministrio Pblico e Jorge preso. Novamente os autos so encaminhados para o Ministrio Pblico, que oferece
denncia pela prtica do crime do Art. 147 do Cdigo Penal. Antes do recebimento da inicial acusatria,
arrependida, Glria retorna Delegacia e manifesta seu interesse em no mais prosseguir com o feito. A famlia
de Jorge o procura em busca de orientao, esclarecendo que o autor primrio e de bons antecedentes.
Considerando apenas a situao narrada, na condio de advogado(a) de Jorge, esclarea os seguintes
questionamentos formulados pelos familiares:

A) A priso de Jorge, com fundamento no Art. 313, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, vlida? (Valor:
0,60)

B) possvel a retratao do direito de representao por parte de Glria? Em caso negativo, explicite as razes;
em caso positivo, esclarea os requisitos. (Valor: 0,65) Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A
mera citao do dispositivo legal no confere pontuao

QUESTO 02 XV EXAME

Durante inqurito policial que investigava a prtica do crime de extorso mediante sequestro, esgotado o prazo
sem o fim das investigaes, a autoridade policial encaminhou os autos para o Judicirio, requerendo apenas a
renovao do prazo. O magistrado, antes de encaminhar o feito ao Ministrio Pblico, verificando a gravidade em
abstrato do crime praticado, decretou a priso preventiva do investigado. Considerando a narrativa apresentada,
responda aos itens a seguir.

A) Poderia o magistrado adotar tal medida? Justifique. (Valor: 0,65)

B) A fundamentao apresentada para a decretao da preventiva foi suficiente? Justifique. (Valor: 0,60)

O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

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QUESTO 3 EXAME 2010-03

Jeremias preso em flagrante pelo crime de latrocnio, praticado contra uma idosa que acabara de sacar o valor
relativo sua aposentadoria dentro de uma agncia da Caixa Econmica Federal e presenciado por duas
funcionrias da referida instituio, as quais prestaram depoimento em sede policial e confirmaram a prtica do
delito. Ao oferecer denncia perante o Tribunal do Jri da Justia Federal da localidade, o Ministrio Pblico
Federal requereu a decretao da priso preventiva de Jeremias para a garantia da ordem pblica, por ser o
crime gravssimo e por convenincia da instruo criminal, uma vez que as testemunhas seriam mulheres e
poderiam se sentir amedrontadas caso o ru fosse posto em liberdade antes da colheita de seus depoimentos
judiciais. Ao receber a inicial, o magistrado decretou a priso preventiva de Jeremias, utilizando-se dos
argumentos apontados pelo Parquet.

Com base no caso acima, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente
ao caso, indique os argumentos defensivos para atacar a deciso judicial que recebeu a denncia e decretou a
priso preventiva.

50
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PEA RESOLVIDA REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA

No dia 29 de setembro de 2014, Paulo Dantas foi encontrado morto na sua residncia, localizada no Municpio
de Petrpolis/RJ. Ao longo da investigao, a partir da testemunha de Marieta Lemos, a autoridade policial
passou a suspeitar que o autor do delito foi Cludio Valentino. Na ocasio, Marieta Lemos disse ter sido
ameaada por Cludio, tendo receio de que ele possa mat-la. Afirmou, ainda, que Cludio tinha parentes no
Paraguai, razo pela qual poderia empreender fuga em direo ao Pas vizinho. Em razo disso, a autoridade
policial representou pela priso preventiva de Cludio. O Magistrado decretou a priso preventiva, em
despacho motivado, aduzindo como razo a convenincia da instruo criminal e aplicao da Lei Penal, sendo
o mandado de priso cumprido. Ao ser ouvido pela autoridade policial, Cludio negou a autoria, bem como
disse que jamais ameaou Marieta, nem tampouco tem parente no Paraguai. O Ministrio Pblico ofereceu
denncia contra Cludio, imputando-lhe a prtica de crime de homicdio, previsto no artigo 121 do Cdigo
Penal. Ao longo da instruo judicial, Marieta disse que, na verdade, tinha receio de que Cludio viesse a
mat-la, nada referindo sobre eventuais ameaas proferidas pelo ru. Diante do avanado da hora, o
Magistrado suspendeu a audincia e designou outra data para ser ouvida uma testemunha de defesa faltante,
bem como para ser o ru interrogado. Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem
ser inferidas pelo caso concreto acima, na qualidade de advogado de Cludio Valentino, redija a pea cabvel,
exclusiva de advogado, no que tange liberdade de seu cliente, alegando para tanto toda a matria de direito
pertinente ao caso. (Valor: 5,0)

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PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___VARA CRIMINAL DO TRIBUNAL


DO JRI DA COMARCA DE PETRPOLIS/RJ

Autos n

CLUDIO VALENTINO, nacionalidade, estado civil, profisso, RG n ...., por seu


procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia requerer a REVOGAO
DA PRISO PREVENTIVA, com base no art. 316 Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos
jurdicos a seguir expostos

I DOS FATOS

No dia 29 de setembro de 2014, Paulo Dantas foi encontrado morto na sua


residncia.
Marieta Lemos apontou o requerente como sendo o autor do delito, afirmando,
ainda, que tinha receio que ele possa mat-la e que poderia fugir para o Paraguai.
O requerente teve a sua priso preventiva decretada, sob o fundamento da
convenincia da instruo e aplicao da lei penal.
O Ministrio Pblico denunciou o requerente pela prtica do delito do artigo 121
do Cdigo Penal.
A testemunha Marieta foi ouvida em juzo.
Diante do avanando da hora, o Magistrado suspendeu a audincia de instruo e
designou outra data para ser inquirida uma testemunha faltante.

II DO DIREITO16

A) Da ausncia dos requisitos que autorizam a priso preventiva


No caso em tela, a revogao da priso preventiva medida que se impe, pois
ausentes os pressupostos e requisitos que autorizam a priso preventiva, previstos no artigo 312 do Cdigo
Penal.

16
Ausncia dos requisitos da priso preventiva (art. 321 CPP) ou hiptese de excludente de ilicitude (art. 310, pargrafo
nico).
52
PROCESSO PENAL OAB
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Conforme se verifica, o Magistrado decretou a priso preventiva do requerente


para convenincia da instruo criminal, bem como para garantir a aplicao da lei penal.
Todavia, segundo consta, a testemunha Marieta disse apenas ter receio do
requerente, nada referindo, em juzo, sobre supostas ameaas, que, na verdade, nunca existiram, como
aduziu o requerente perante a autoridade policial.
Alm disso, o motivo que ensejou a priso do requerente no mais subsiste, uma
vez que a testemunha que se disse ameaada j foi inquirida em juzo.
De outro lado, ao contrrio do que referiu a testemunha Marieta, o requerente no
tem parente na cidade do Paraguai, no havendo, portanto, risco garantia da aplicao da lei penal, j que
no pretende empreender fuga.
Logo, no subsiste nenhum fundamento para a manuteno da priso preventiva
do requerente.
Assim, no representa perigo ordem pblica, ordem econmica, convenincia
da instruo criminal ou aplicao da lei penal, estando, portanto, ausentes os requisitos que autorizam o
decreto da priso preventiva, previstos no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal.
B) Da presuno da inocncia
Por fim, convm destacar que prevalece no nosso ordenamento jurdico o princpio
da presuno da inocncia, previsto no artigo 5, LVII, da CF/88.
C) Da medida cautelar
Na hiptese de no ser concedida a liberdade plena, vivel a concesso de medida
cautelar prevista no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal, j que constitui medida mais conveniente do
que a priso em preventiva.

III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer a REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA, a fim de que
possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo alvar de soltura, como
medida de inteira justia.

Nestes termos,
pede deferimento.

Petrpolis, data
______________________
ADVOGADO
OAB

53
PROCESSO PENAL OAB
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04 PRISO TEMPORRIA (Lei n. 7960/89)


33
4.1) CONCEITO

priso cautelar de natureza processual destinada a possibilitar as investigaes


a respeito de crimes graves, durante o inqurito policial.

4.2) HIPTESES PARA A DECRETAO

A priso temporria pode ser decretada em relao aos crimes previstos no art. 1
da Lei n. 7960/89 e nas seguintes hipteses:

a) Imprescindibilidade para as investigaes do inqurito policial:

Quando a autoridade policial, atualmente, representa pela priso temporria,


obrigada a dar os motivos dessa necessidade, expondo fundamentos que sero avaliados, caso a caso, pelo
magistrado competente.

b) Residncia fixa e identidade conhecida

Esses dois elementos permitem a correta qualificao do suspeito, impedindo que outra pessoa seja
processada ou investigada em seu lugar, evitando-se, por isso, o indesejado erro judicirio.

Aquele que no tem residncia (morada habitual) em lugar determinado ou que


no consegue fornecer dados suficientes para o esclarecimento da sua identidade (individualizao como
pessoa) proporciona insegurana na investigao policial.

54
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REQUISITOS FUNDADAS RAZES


OBRIGATRIOS (art. 1 da
Lei 7.960/89)
DECRETAO DA TEMPORRIA

ESTAR O CRIME COMETIDO


PREVISTO NO ROL TAXATIVO
DA LEI 7960/89

NECESSIDADE DE PRESERVAR A
INVESTIGAO CRIMINAL
REQUISITOS
ALTERNATIVOS

NO POSSUIR O RU
RESIDNCIA FIXA

NO FORNECER RU
ELEMENTOS PARA A
SUA IDENTIFICAO

4.3) DECRETAO POR AUTORIDADE JUDICIAL E PRAZO DE DURAO

o procedimento correto, pois a CF (art. 5, LXI) somente permite a priso


decretada por autoridade judiciria competente, em ordem escrita e fundamentada, alm da priso em
flagrante, que pode ser efetivada por qualquer pessoa.

Por outro lado, diversamente das demais formas de priso cautelar, no caso de
priso temporria, no pode o magistrado decret-la de ofcio. H, invariavelmente, de existir requerimento
do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial.

55
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4.4) PRAZO

Prazo de 05 dias, prorrogveis por mais 5 dias.

No caso de priso temporria pela prtica de crime hediondo e equiparados, o art.


2, 4, da Lei 8072/90, estabelece que o prazo de priso temporria pode atingir 30 dias, prorrogveis por
igual perodo, em caso de extrema e comprovada necessidade.

CRIMES CRIMES
COMUNS HEDIONDOS
5 DIAS, 30 DIAS,
prorrogveis por prorrogvies por
mais 5 DIAS. mais 30 DIAS

4.5) PROCEDIMENTO

A priso temporria pode ser decretada em face da representao da autoridade


policial ou de requerimento do MP. No pode ser decretada de ofcio pelo juiz;

No caso de representao da autoridade policial, o juiz, antes de decidir, tem de


ouvir o MP;

O juiz tem o prazo de 24 horas, a partir do recebimento da representao ou


requerimento, para decidir fundamentadamente sobre a priso;

O mandado de priso deve ser expedido em duas vias, uma das quais deve ser
entregue ao iniciado, servindo como nota de culpa;

Efetuada a priso, a autoridade policial deve advertir o preso do direito


constitucional de permanecer calado;

Ao decretar a priso, o juiz poder (faculdade) determinar que o preso lhe seja
apresentado, solicitar informaes da autoridade policial ou submet-lo a exame de corpo de delito;

O prazo de 5 dias (ou trinta) pode ser prorrogado uma vez em caso de comprovada
e extrema necessidade.

56
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4.5) PEAS EXCLUSIVAS DE ADVOGADO POSSVEIS NO CONTEXTO DE PRISO TEMPORRIA

4.5.1) REVOGAO DA PRISO TEMPORRIA

Base Legal: art. 316 do CPP e art. 282, 5 do CPP

A revogao da priso temporria ocorre no contexto de priso temporria legal,


buscando, em sntese, argumentar a ausncia de motivos para decretao da priso temporria.

4.5.2) RELAXAMENTO DE PRISO TEMPORRIA

Base Legal: art. 5, LXV, da CF/88

O relaxamento da priso temporria guarda relao com priso ilegal, que ocorre,
por exemplo, quando o juiz decreta a priso temporria de ofcio; decreta priso temporria na fase judicial;
quando decreta em face de crime que no consta no rol do artigo 1, inciso III, da Lei 7.960/89; quando h
excesso de prazo.

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Em sntese:

PRISO PRISO
TEMPORRIA TEMPORRIA
ILEGAL LEGAL

Decretao de ofcio pelo juiz Decretao atravs de


requerimento do MP ou da
Autoridade Policial
Fase Judicial
Fase investigatria
No cabe, quando existirem
outros meios para avanar Imprescindibilidade para as
nas investigaes. investigaes do inqurito
policial
Em crimes no pertencentes
ao art. 1 da Lei 7.960/89. Se houver dvida quanto
identificao civil do acusado
Excesso de prazo e este se recusar a esclarec-
la

ATENO ATENO
Se o juiz decretar a priso Se o juiz decretar a priso
temporria nestes casos, a priso temporria nestes casos, a priso
ser ilegal. Portanto, caso de ser legal. Portanto, caso de
RELAXAMENTO DE TEMPORRIA REVOGAO DA TEMPORRIA.
OU HC.

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QUESTO 03 VI OAB
Caio, Mvio, Tcio e Jos, aps se conhecerem em um evento esportivo de sua cidade, resolveram praticar um
estelionato em detrimento de um senhor idoso. Logrando xito em sua empreitada criminosa, os quatro dividiram
os lucros e continuaram a vida normal. Ao longo da investigao policial, apurou-se a autoria do delito por meio
dos depoimentos de diversas testemunhas que presenciaram a fraude. Em decorrncia de tal informao, o
promotor de justia denunciou Caio, Mvio, Tcio e Jos, alegando se tratar de uma quadrilha de estelionatrios,
tendo requerido a decretao da priso temporria dos denunciados. Recebida a denncia, a priso temporria
foi deferida pelo juzo competente.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) o(s) meio(s) de se impugnar tal deciso e a quem dever(o) ser endereado(s)? (Valor: 0,6)
b) Quais fundamentos devero ser alegados? (Valor: 0,65)

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02) FASE JUDICIAL (1 INSTNCIA)

05 PROCEDIMENTOS
33

PROCEDIMENTOS

COMUM ESPECIAL
art.394, CPP

ORDINRIO SUMRIO SUMARSSIMO NO CPP LEIS ESPECIAIS


Pena mxima Pena mxima Pena mxima
maior ou igual 4 maior que 2 e menor ou igual a
anos menor que 4 2 anos
anos

CRIMES TRIBUNAL FUNCIONRIO CRIMES LEI DE


CONTRA A DO JURI PBLICO CONTRA A DROGAS
PROPRIEDADE art. 406 a 497 art. 513 a 518 HONRA Lei 11.343/2006
IMATERIAL do CPP do CPP
art. 519 a 523
art. 524 a 530-I do CPP
do CPP

Os procedimentos constituem a forma de desenvolvimento do processo,


delimitando e prevendo os passos e as sequncias de atos que devero ser seguidos ao longo de uma ao
penal.

A ao penal pblica tem incio com o oferecimento da denncia. A ao penal


privada, por sua vez, ser deflagrada por meio de uma queixa-crime.

DICA: No caso de inobservncia do procedimento cabvel ao caso,


haver nulidade absoluta de todo processo.

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5.1) ESPCIES

I) PROCEDIMENTO COMUM

Nos termos do art. 394, a disposio do procedimento comum ocorre da seguinte forma:

5.2) PROCEDIMENTOS COMUNS

Nos termos do art. 394, a disposio do procedimento comum ocorre da seguinte


forma:

a) Ordinrio: pena mxima igual ou superior a quatro anos de pena privativa de liberdade.

b) Sumrio: pena mxima cominada maior de dois anos e inferior a quatro anos de pena privativa
de liberdade.

c) Sumarssimo: Pena mxima at 02 anos. Para as infraes de menor potencial ofensivo, na forma
da Lei 9.099/95, por exemplo, crime de leso corporal leve, previsto no artigo 129, caput, do CP, cuja pena
mxima no supera dois anos.

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5.3) DETERMINANDO O PROCEDIMENTO

JECRIM RITO ESPECIAL

SIM SIM

COMO INFRAO TEM


DESCOBRIR DE MENOR PREVISO TEM
O RITO: POTENCIAL NO DE RITO NO QUALIFICADORA?
OFENSIVO? ESPECIAL?
CONTINUA

TEM CAUSAS DE VERIFICAR A PENA


AUMENTA O MXIMO AUMENTO OU CONTINUA MXIMA COMINADA
E DIMINU O MINMO SIM DIMINUIO?

CONTINUA
NO

SE A PENA FOR IGUAL OU SUPERIOR 4 ANOS RITO ORDINRIO


SE A PENA FOR INFERIOR A 4 ANOS E MAIOR QUE 2 ANOS RITO SUMRIO
SE A PENA FOR AT DOIS ANOS RITO SUMRISSIMO

Para a definio do procedimento devem ser consideradas as qualificadoras, bem


como as causas de aumento de pena e de diminuio da pena, porquanto repercutem no montante da pena
mxima abstrata prevista na lei.

Ex: Nos termos do artigo 138 do Cdigo Penal, a pena mxima do crime de calnia
simples de 02 anos, sendo, portanto, cabvel o procedimento sumarssimo, previsto na Lei 9.099/95.
Todavia, se a calnia cometida na presena de vrias pessoas, a pena aumenta em 1/3, conforme artigo
141, inciso III, do CP, passando a ser do rito sumrio.

Nesse caso, a definio do procedimento tem especial relevncia, por exemplo:

a) no endereamento da pea, por exemplo. Isso porque se incidir o procedimento sumarssimo, a


pea dever ser direcionada para o Juiz do Juizado Especial Criminal; incidindo o procedimento sumrio
ou ordinrio, a pea dever ser direcionada para o Juiz de Direito da Vara Criminal.

b) no recurso cabvel na hiptese de rejeio da denncia ou queixa-crime. Se o procedimento for


sumarssimo, o recurso cabvel ser apelao, conforme artigo 82 da Lei 9.099/95; se for procedimento

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sumrio ou ordinrio, o recurso cabvel ser o recurso em sentido estrito, nos termos do artigo 581, inciso
I, do CPP.

No caso de concurso de crimes, tambm devem ser considerados os critrios do


cmulo material (concurso material e concurso formal imprprio) e da exasperao da pena (concurso formal
perfeito e crime continuado).

No concurso material, nenhum problema se apresenta, j que basta somar as


penas. Se a soma das penas ultrapassar dois anos, no ser adotado o rito sumarssimo. Se a soma das
penas for superior a quatro anos, o procedimento ser o ordinrio, afastando-se a procedimento sumrio.

DICA: Se a causa for de aumento de pena, considera-se a frao


mxima, a fim de que incida a pena mxima; na hiptese de causa de
diminuio da pena, diminui-se o mnimo possvel, tambm para se
obter a pena mxima abstrata no caso.

Ex: Crime de associao criminosa (art. 288, caput) segue o procedimento sumrio, porquanto a sua
pena mxima de 03 anos. Todavia, se o crime de associao criminosa armada, a pena aumenta at metade
(art. 288, pargrafo nico), passando a pena mxima a 04 anos e 06 meses. Logo, nesse caso, adota-se o
procedimento ordinrio, pois a pena mxima superou 04 anos.

Da mesma forma, o crime de furto simples (art. 155, caput) adota o procedimento ordinrio, pois a pena
mxima de 04 anos. Todavia, no crime de tentativa de furto simples, considerando a reduo de 1/3 (frao
mnima), a pena mxima ficar em 03 anos, adotando-se, nesse caso, o procedimento sumrio. Note-se que a
reduo pela tentativa de 1/3 a 2/3 (art. 14, pargrafo nico). No caso, diminui-se o mnimo possvel, a fim de
atingir a pena mxima (03 anos, no caso).

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QUESTO 1 V EXAME
Antnio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventurio do Poder Judicirio
Estadual a informao de que Jorge, defensor pblico criminal com atribuio para representar o seu filho,
solicitara a quantia de dois mil reais para defend-lo adequadamente. Indignado, Antnio, sem averiguar a fundo
a informao, mas confiando na palavra do serventurio, escreve um texto reproduzindo a acusao e o entrega
ao juiz titular da vara criminal em que Jorge funciona como defensor pblico. Ao tomar conhecimento do ocorrido,
Jorge apresenta uma gravao em vdeo da entrevista que fizera com o filho de Antnio, na qual fica evidenciado
que jamais solicitara qualquer quantia para defend-lo, e representa criminalmente pelo fato. O Ministrio Pblico
oferece denncia perante o Juizado Especial Criminal, atribuindo a Antnio o cometimento do crime de calnia,
praticado contra funcionrio pblico em razo de suas funes, nada mencionando acerca dos benefcios previstos
na Lei 9.099/95. Designada Audincia de Instruo e Julgamento, recebida a denncia, ouvidas as testemunhas,
interrogado o ru e apresentadas as alegaes orais pelo Ministrio Pblico, na qual pugnou pela condenao na
forma da inicial, o magistrado concede a palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegaes finais orais.
Em relao situao acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antnio faz jus a algum benefcio da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30)
c) Antnio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razo? (Valor: 0,65)

Para sistematizar o estudo, enfatizaremos, num primeiro momento, o procedimento ordinrio e o


sumrio (que so semelhantes, diferenciando-se, basicamente, em relao ao prazo para designao da
audincia de instruo 30 dias sumrio; 60 dias ordinrio - e o nmero de testemunhas que podem ser
arroladas 05 sumrio e 08 ordinrio).

Passemos, pois, a tratar da queixa-crime (primeira pea processual que pode ser aforada pelo
advogado) e da denncia (com nfase s hipteses de rejeio, j que pode ser arguida como tese
defensiva).

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06 QUEIXA-CRIME
33

Base Legal: art. 30, 41 e 44, do CPP e art. 100, 2, do CP

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
Ao penal privada PEA:
ofendido procura QUEIXA-CRIME
advogado

PAROU!

6.1) CONCEITO

A ao penal privada promovida mediante queixa do ofendido ou de seu


representante legal

Trata-se, em sntese, da petio inicial da ao penal privada e da ao penal privada


subsidiria da pblica.

6.2) LEGITIMIDADE Arts. 30/31 CPP

OFENDIDO
Art. 30 do CPP

REPRESENTANTE LEGAL
(menor)

CADI (morte ou ausncia) Art. 31 do CPP


CADI (morto)

A queixa-crime ajuizada por um advogado contratado pelo ofendido ou seu


representante legal, detentores da legitimidade para ajuizar a ao penal privada.

Se o ofendido morre ou declarado ausente, o direito de oferecer queixa, ou de


dar prosseguimento acusao, passa ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do CPP),
ressalvados os casos dos art. 236, pargrafo nico, do CP.

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6.3) PRAZO DA AO PENAL PRIVADA Art. 38 do CPP e 103 do CP

6 meses DA CINCIA DA AUTORIA

Art. 38, CPP e art. 103 CP


PRAZO DECADENCIAL
Artigo 10 CP

O prazo para o oferecimento da queixa-crime de 06 meses, contados a partir da


data do conhecimento da autoria do crime pelo ofendido ou seu representante legal (art. 38 CPP e
103 do CP).

O prazo decadencial, conforme o art. 10 do CP, computando-se o dia do comeo e


excluindo-se o dia final. Do mesmo modo, no se prorroga em face de domingo, feriado e frias. Assim, se o
termo final do prazo cair em sbado, domingo ou feriado, o ofendido ou seu representante no poder aguardar
o primeiro dia til para propor a ao penal.

Assim, se, por exemplo, o ofendido do crime de calnia toma conhecimento da autoria
do fato no dia 12 de maro de 2015, a queixa-crime dever ser oferecida at o dia 11 de setembro de 2015, sob
pena de decadncia e consequente extino da punibilidade.

Prazo pode finalizar em sbado, domingo ou feriado

NO SER PRORROGADO BUSCA-SE O PLANTO

No caso de morte ou ausncia do ofendido, o prazo decadencial de 06 meses comear


a correr a partir da data em que qualquer dos sucessores elencados no artigo 31 tomar conhecimento da autoria
(art. 38, CPP), exceto se quando a vtima morreu j tinha se operado a decadncia.

Tratando-se de ao penal privada subsidiria, o prazo ser de 06 meses a contar do


encerramento do prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia (art. 29 CPP e 100, 3, do CP).

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6.4) REQUISITOS DA QUEIXA (IMPORTANTE) Art. 41 CPP

Descrio do FATO e circunstncias Pedido de condenao

Identificao/Qualificao Rol de testemunhas

Qualificao jurdica Valor mnimo indenizatrio


Artigo 387, inciso IV, do CPP.
Pedido de citao
Pedido produo de provas

A) Descrio do fato em todas as suas circunstncias:

Descrever o fato de forma clara e objetiva, mencionando o autor da ao (querelante) e o ofensor


(querelado), a data, local do fato, os meios e instrumentos empregados, a forma como foi praticado o
crime e o motivo.

Mencionar que a conduta do querelado constitui crime de ao penal privada, destacando e descrevendo,
ainda, eventuais agravantes, qualificadoras ou causas de aumento de pena.

Na hiptese de concurso de agentes, a queixa deve especificar a conduta de cada um. Assim, no caso de
coautoria e participao, dever ser descrita, individualmente, a conduta de cada um dos coautores e
partcipes.

B) Qualificao do acusado ou fornecimento de dados que possibilitem sua identificao

Qualificar apontar o conjunto de qualidades pelas quais se possa identificar o


querelado, distinguindo-o das demais pessoas: nome, nacionalidade, estado civil, RG, data de nascimento,
filiao.

OBS: Na prova da OAB, colocar na qualificao nica e exclusivamente os dados fornecidos no enunciado
da questo, sob pena de ter a pea zerada (podem interpretar que o candidato esteja se identificando).

C) Classificao jurdica do fato

O autor dever indicar o dispositivo (artigo) que se aplica ao fato imputado, no


bastando a simples meno ao nome da infrao.

D) Rol de Testemunhas

O momento adequado para arrolar testemunhas, consoante o disposto no art. 41, o


da propositura da ao, no podendo a omisso ser suprida depois, por ter incidido a precluso.

E) Pedido de condenao

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6.5) DICAS:

I) Alguns crimes de ao penal privada:

Arts. 138 (calnia), 139 (difamao) e 140 (injria), ressalvada a hiptese do art. 145 e pargrafo nico, bem
como disposto na Smula 714 do STF.

Art. 161, 1, incisos I e II Alterao de limites (se no usar de violncia e a propriedade for particular).

Art. 163, caput, inciso IV do pargrafo nico e art. 164 c/c art. 167 (crime de dano)

Art. 179 e pargrafo nico fraude execuo

Art. 184, caput violao de direito autoral

Art. 236

Art. 345 (exerccio arbitrrio das prprias razes VIII Exame da OAB)

II) Na pea, importante mencionar que a queixa-crime est instruda com instrumento de procurao com
poderes especiais (art. 44 do CPP).

PROCURAO COM PODERES


ESPECIAIS
ARTIGOS 41 e 44 do CPP

III) Alm disso, deve ser feita referncia ao disposto no art. 387, IV, do CPP, que dispe sobre a fixao do valor
mnimo para a indenizao da vtima.

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SUGESTO ESTRUTURA DA QUEIXA-CRIME:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)17

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do ____Juizado Especial Criminal da Comarca de ________(se a
infrao for de menor potencial ofensivo Lei 9.099/95)

10 linhas

FULANO DE TAL (nacionalidade, estado civil, profisso - qualificao do querelante)18, por seu
procurador infra-assinado, mediante procurao com poderes especiais, vem, respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia, oferecer QUEIXA-CRIME, com base nos artigos 30, 41 e 44, ambos do Cdigo de
Processo Penal, e artigo 100, 2, do Cdigo Penal, contra Fulano de tal (qualificar no inventar dados),
pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I DOS FATOS19

1 Pargrafo: localizar e verbo nuclear do tipo

2 Pargrafo: descrever como foi praticado o delito

3 Pargrafo: eventuais agravantes, causas de aumento de pena ou qualificadoras

II DO DIREITO

Mencionar o fato e atribuir o tipo penal respectivo.

III) PEDIDO

Assim agindo, o querelado praticou os delitos previstos no artigo ... do CP, razo pela qual requer o
querelante:

a) a designao de audincia preliminar ou de conciliao;

b) a citao da querelada;

17
Art. 109 da CF/88 Competncia da Justia Federal
18
No inventar dados.
19 Deve-se narrar o fato criminoso de forma clara, objetiva e detalhada, com todas suas circunstncias, sem inventar dados e somente reproduzir o enunciado
da questo.

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c) o recebimento da queixa-crime;

d) a oitiva das testemunhas arroladas;

e) a procedncia do pedido, com a consequente condenao da querelada nas penas dos artigos
...do CP;

f) a fixao de valor mnimo de indenizao, nos termos do artigo 387, IV, do CPP.

Local, data.

ADVOGADO,

OAB

ROL DE TESTEMUNHAS: (somente dados fornecidos no enunciado)

1. Nome...., qualificao

2. Nome..., qualificao

OBS 1: Como regra, a competncia para processar e julgar os crimes contra a honra ser do Juizado Especial
Criminal (pois a pena mxima a do crime de calnia e no supera 2 anos), seguindo o rito l disposto;

OBS 2: contudo, havendo concurso de crimes entre calnia e difamao e/ou injria ser excedida a competncia
do JECCrim, devendo o processo seguir o rito estabelecido nos arts. 519 e seguintes do CPP.

Obs 3. Jamais esquecer de apresentar o rol de testemunhas (sem inventar nomes e dados. Colocar somente os
fornecidos pela banca).

Pelo rito do JEC, a audincia preliminar ocorre antes da denncia ou queixa. Todavia, a FGV, no XV
exame, atribuiu pontuao ao candidato que formulou o pedido de designao de audincia preliminar ou de
conciliao, prevista no artigo 72 da Lei 9.099/95.. Por isso, sugerimos pedir a designao das duas
audincias (audincia de instruo e audincia preliminar ou de conciliao).

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EXAME DA ORDEM 2009 03 PEA PROFISSIONAL


Em 17/1/2010, Rodolfo T., brasileiro, divorciado, com 57 anos de idade, administrador de empresas, importante
dirigente do clube esportivo LX F.C., contratou profissional da advocacia para que adotasse as providncias
judiciais em face de conhecido jornalista e comentarista esportivo, Clvis V., brasileiro, solteiro, com 38 anos de
idade, que, a pretexto de criticar o fraco desempenho do time de futebol do LX F.C. no campeonato nacional em
matria esportiva divulgada por meio impresso e apresentada em programa televisivo, bem como no prprio blog
pessoal do jornalista na Internet, passou, em diversas ocasies, juntamente com Teodoro S., brasileiro, de 60
anos de idade, casado, jornalista, desafeto de Rodolfo T., a praticar reiteradas condutas com o firme propsito
de ofender a honra do dirigente do clube. Foram ambos interpelados judicialmente e se recusaram a dar
explicaes acerca das ofensas, mantendo-se inertes.
Por trs vezes afirmou, em meios de comunicao distintos, o comentarista Clvis V., sabendo no serem
verdadeiras as afirmaes, que o dirigente "havia 'roubado' o clube LX F.C. e os torcedores, pois tinha se
apropriado, indevidamente, de R$ 5 milhes pertencentes ao LX F.C., na condio de seu diretor-geral, quando
da venda do jogador Y, ocorrida em 20/12/2008" e que "j teria gasto parte da fortuna 'roubada', com festas,
bebidas, drogas e prostitutas". Tal afirmao foi proferida durante o programa de televiso Futebol da Hora, em
7/1/2010, s 21 h 30 m, no canal de televiso VX e publicado no blog do comentarista esportivo, na Internet, em
8/1/2010, no endereo eletrnico www.clovisv.futebol.xx. Tais declaraes foram igualmente publicadas no jornal
impresso Notcias do Futebol, de circulao nacional, na edio de 8/1/2010. Destaque-se que o canal de televiso
VX e o jornal Notcias do Futebol pertencem ao mesmo grupo econmico e tm como diretor-geral e redator-
chefe Teodoro S., desafeto do dirigente Rodolfo T. Sabe-se que todas as notcias foram veiculadas por ordem
direta e expressa de Teodoro S. Prosseguindo a empreitada ofensiva, o jornalista Clvis V. disse, em 13/1/2010,
em seu blog pessoal na Internet, que o dirigente no teria condies de gerir o clube porque seria "um burro, de
capacidade intelectual inferior de uma barata" e, por isso, "tinha levado o clube falncia", porm estava "com
os bolsos cheios de dinheiro do clube e dos torcedores". Como se no bastasse, na ltima edio do blog, em
15/1/2010, afirmou que "o dirigente do clube est to decadente que passou a sair com homens", por isso "a
mulher o deixou".
Entre os documentos coletados pelo cliente e pelo escritrio encontram-se a gravao, em DVD, do programa de
televiso, com o dia e horrio em que foi veiculado, bem como a edio do jornal impresso em que foi difundida
a matria sobre o assunto, alm de cpias de pginas e registros extrados da Internet, com as ofensas
perpetradas pelo jornalista Clvis V.
Rodolfo T. tomou conhecimento da autoria e dos fatos no dia 15/1/2010, tendo todos eles ocorrido na cidade de
So Paulo SP, sede da emissora e da editora, alm de domiclio de todos os envolvidos.
Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a) contratado(a) por Rodolfo T., redija a pea
processual que atenda aos interesses de seu cliente, considerando recebida a pasta de atendimento do cliente
devidamente instruda, com todos os documentos pertinentes, suficientes e necessrios, procurao com poderes
especiais e testemunhas.

71
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA XV EXAME

Enrico, engenheiro de uma renomada empresa da construo civil, possui um perfil em uma das redes
sociais existentes na Internet e o utiliza diariamente para entrar em contato com seus amigos, parentes e colegas
de trabalho. Enrico utiliza constantemente as ferramentas da Internet para contatos profissionais e lazer, como
o fazem milhares de pessoas no mundo contemporneo.
No dia 19/04/2014, sbado, Enrico comemora aniversrio e planeja, para a ocasio, uma reunio noite
com parentes e amigos para festejar a data em uma famosa churrascaria da cidade de Niteri, no estado do Rio
de Janeiro. Na manh de seu aniversrio, resolveu, ento, enviar o convite por meio da rede social, publicando
postagem alusiva comemorao em seu perfil pessoal, para todos os seus contatos.
Helena, vizinha e ex-namorada de Enrico, que tambm possui perfil na referida rede social e est adicionada
nos contatos de seu ex, soube, assim, da festa e do motivo da comemorao. Ento, de seu computador pessoal,
instalado em sua residncia, um prdio na praia de Icara, em Niteri, publicou na rede social uma mensagem no
perfil pessoal de Enrico.
Naquele momento, Helena, com o intuito de ofender o ex-namorado, publicou o seguinte comentrio: no
sei o motivo da comemorao, j que Enrico no passa de um idiota, bbado, irresponsvel e sem vergonha!,
e, com o propsito de prejudicar Enrico perante seus colegas de trabalho e denegrir sua reputao acrescentou,
ainda, ele trabalha todo dia embriagado! No dia 10 do ms passado, ele cambaleava bbado pelas ruas do Rio,
inclusive, estava to bbado no horrio do expediente que a empresa em que trabalha teve que chamar uma
ambulncia para socorr-lo!.
Imediatamente, Enrico, que estava em seu apartamento e conectado rede social por meio de seu tablet,
recebeu a mensagem e visualizou a publicao com os comentrios ofensivos de Helena em seu perfil pessoal.
Enrico, mortificado, no sabia o que dizer aos amigos, em especial a Carlos, Miguel e Ramirez, que estavam
ao seu lado naquele instante. Muito envergonhado, Enrico tentou disfarar o constrangimento sofrido, mas perdeu
todo o seu entusiasmo, e a festa comemorativa deixou de ser realizada. No dia seguinte, Enrico procurou a
Delegacia de Polcia Especializada em Represso aos Crimes de Informtica e narrou os fatos autoridade policial,
entregando o contedo impresso da mensagem ofensiva e a pgina da rede social na Internet onde ela poderia
ser visualizada. Passados cinco meses da data dos fatos, Enrico procurou seu escritrio de advocacia e narrou os
fatos acima. Voc, na qualidade de advogado de Enrico, deve assisti-lo. Informa-se que a cidade de Niteri, no
Estado do Rio de Janeiro, possui Varas Criminais e Juizados Especiais Criminais.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, excluindo a possibilidade de impetrao de habeas corpus, sustentando, para tanto, as
teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,00 pontos)
A pea deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo
pretenso.

72
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL DA COMARCA DE


NITERI/RJ

ENRICO, nacionalidade, estado civil, engenheiro, RG..., CPF..., residente e domiciliado na


Rua...., por meio do seu procurador infra-assinado, mediante procurao com poderes especiais em anexo,
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, ajuizar a presente QUEIXA-CRIME, com base nos
artigos 41 e 44 do Cdigo de Processo Penal e artigo 100, 2, do Cdigo Penal, c/c o art. 30
do Cdigo de Processo Penal, contra HELENA, nacionalidade, estado civil, profisso, RG..., CPF...,
residente na Rua ..., pelos fatos a seguir expostos

I DOS FATOS

No dia 19 de abril de 2014, a querelada Helena difamou e injuriou o querelante, imputando-lhe fato
ofensivo sua reputao, ofendendo-lhe, ainda, a dignidade e o decoro.

Na ocasio, Helena, vizinha e ex-namorada de Enrico, que tambm possui perfil na referida rede
social e est adicionada nos contatos de seu ex, por meio de seu computador pessoal, instalado em sua residncia,
um prdio na praia de Icara, em Niteri, publicou no perfil pessoal de Enrico o seguinte comentrio: no sei o
motivo da comemorao, j que Enrico no passa de um idiota, bbado, irresponsvel e sem vergonha!, e, com
o propsito de prejudicar Enrico perante seus colegas de trabalho e denegrir sua reputao acrescentou, ainda,
que ele trabalha todo dia embriagado! No dia 10 do ms passado, ele cambaleava bbado pelas ruas do Rio,
inclusive, estava to bbado no horrio do expediente que a empresa em que trabalha teve que chamar uma
ambulncia para socorr-lo!.

Imediatamente, o querelante, que estava em seu apartamento e conectado rede social por meio
de seu tablet, recebeu a mensagem e visualizou a publicao com os comentrios ofensivos de Helena em seu
perfil pessoal.

Helena, ao utilizar o seu computador pessoal para inserir as expresses injuriosas e difamantes, no
perfil do querelante em sua rede social, usou meio que facilitou a divulgao da difamao e injria, incidindo,
por isso, a causa de aumento de pena prevista no artigo 141, inciso III, do Cdigo Penal.

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II DO DIREITO

Ao afirmar que o querelante no passa de um idiota, bbado, irresponsvel e sem vergonha, a


querelada praticou o crime de injria, previsto no artigo 140 do Cdigo Penal.

Ao afirmar que o querelante trabalha todo dia embriagado e que no dia 10 do ms passado, ele
cambaleava bbado pelas ruas do Rio, inclusive, estava to bbado no horrio do expediente que a empresa em
que trabalha teve que chamar uma ambulncia para socorr-lo, a querelada praticou o crime de difamao,
previsto no artigo 139 do Cdigo Penal.

Helena, ao utilizar o seu computador pessoal para inserir as expresses injuriosas e difamantes, no
perfil do querelante em sua rede social, usou meio que facilitou a divulgao da difamao e injria, incidindo,
por isso, a causa de aumento de pena prevista no artigo 141, inciso III, do Cdigo Penal.

Helena praticou a injria e a difamao no mesmo contexto, mediante nica publicao, com
desgnios autnomos, em concurso formal de crimes, nos termos do artigo 70 do Cdigo Penal.

Sendo assim, percebe-se que houve uma nica conduta de Helena, qual seja, uma nica publicao,
sendo certo que em tal publicao, com desgnios autnomos, Helena praticou dois crimes, a saber: injria e
difamao

Assim agindo, a querelada HELENA praticou os delitos previstos no artigo 139 e 140, c/c o Art. 141,
III, n/f Art. 70, todos do CP, razo pela qual requer o querelante:

a) a designao de audincia preliminar ou de conciliao;

b) a citao da querelada;

c) o recebimento da queixa-crime;

d) a oitiva das testemunhas arroladas;

e) a procedncia do pedido, com a consequente condenao da querelada nas penas dos artigos
139 e 140 c/c o Art. 141, III, n/f com o Art. 70, todos do CP;

f) a fixao de valor mnimo de indenizao, nos termos do artigo 387, IV, do CPP.

Niteri, data.

ADVOGADO,

OAB

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ROL DE TESTEMUNHAS:

1) CARLOS;

2) MIGUEL;

3) RAMIREZ

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6.6) QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA - AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA-

Base Legal: art. 29, 41 e 44 do CPP; art. 100, 3, do CP e art. 5,


inciso 5, LIX, da CF/88.

PEDIU PRA PARAR

PEA:
PALAVRA MGICA:
QUEIXA-CRIME
INRCIA DO MP
SUBSIDIRIA

PAROU!

I) CABIMENTO DA AO PRIVADA SUBSIDIRIA ART. 46

A ao penal privada subsidiria proposta nos crimes de ao pblica, condicionada


ou incondicionada, quando o Ministrio Pblico deixar de oferecer denncia no prazo legal. O MP, via de regra,
tem o prazo de 05 dias, ru preso, e 15 dias, ru solto, para oferecer a denncia, conforme art. 46 CPP.

5 dias (PRESO)
Art. 46, CPP
DENNCIA
15 dias (SOLTO)

a nica exceo prevista no prprio art. 5, LIX, da CF, regra da titularidade


exclusiva do MP sobre a ao penal pblica.

O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a ao


penal subsidiria por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o prazo para
o Promotor de Justia iniciar a ao penal pblica (art. 38, parte final do CPP, e art. 103, in fine,
CP).

do dia que escoou prazo para


6 meses o MP oferecer a denncia

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No tem cabimento nos casos de arquivamento do Inqurito Policial ou das peas de


informao ou, ainda, quando o Promotor Pblico requer a devoluo dos autos autoridade policial, requisitando
a realizao de diligencias imprescindveis para o oferecimento da denncia.

Portanto, a ao privada subsidiria s pode ser intentada no caso de inrcia do rgo


do Ministrio Pblico, ou seja, quando o Promotor de Justia ou Procurador da Repblica (se Justia Federal), no
prazo que lhe concedido para oferecer a denncia, no a apresenta, no requer diligncia nem requer o
arquivamento do Inqurito Policial.

Dicas:

1) Na parte do prembulo, destacar os fundamentos da ao penal privada subsidiria da pblica (arts. 41, 44
combinado com o art. 100, 3, do CP, art. 29 do CPP e artigo 5, LIX, da CF/88.

2) A estrutura da queixa-crime subsidiria segue as mesmas sugestes expostas para queixa-crime da ao penal
privada, com a ressalva de que se deve destacar num pargrafo especfico o cabimento da ao penal privada
subsidiria da pblica (inrcia do MP)

3) Pedido: recebimento e autuao da queixa; citao do ru para apresentar resposta escrita, ser processado e
ao final condenado; notificao das testemunhas do rol indicado para depor em juzo.

77
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SUGESTO ESTRUTURA DA QUEIXA-CRIME SUBSIDIRIA:

Endereamento:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___Vara Criminal da Comarca de _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ____Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)20

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do ____Juizado Especial Criminal da Comarca de ________(se a
infrao for de menor potencial ofensivo Lei 9.099/95)

10 linhas

Prembulo:

FULANA DE TAL (nome e qualificao do querelante)21, por seu procurador infra-assinado, mediante
procurao com poderes especiais, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, oferecer QUEIXA-
CRIME SUBSIDIRIA, com base nos artigos 29, 41 e 44, todos do Cdigo de Processo Penal, artigo
100, 3, do Cdigo Penal e art. 5, LIX, da Constituio Federal/88, contra CICLANO DE TAL (qualificar
no inventar dados), pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

01 linha

I DOS FATOS

* Deve-se narrar o fato criminoso de forma clara, objetiva e detalhada, com todas suas circunstncias, sem
inventar dados e somente reproduzir o enunciado da questo.

Sugere-se que o primeiro pargrafo seja destinado a destacar o dia, horrio, local do fato, seguido do
verbo nuclear do tipo.

No dia tal, na hora tal, local tal, na cidade tal, CICLANO DE TAL constrangeu, mediante
violncia e grave ameaa, FULANA DE TAL, que contava com 20 anos poca dos fatos, a com ele
praticar conjuno carnal22, causando-lhe as leses descritas no auto de exame de corpo de delito
de fls.

Nos pargrafos seguintes, descrever como foi praticado o fato delituoso.

20
Art. 109 da CF/88 Competncia da Justia Federal
21
No inventar dados.
22
Nos termos do artigo 225 do CP, quando a vtima contar com mais de 18 anos, o delito de estupro se procede
mediante ao penal pblica condicionada representao.
78
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Na ocasio, o querelado avistou a querelante caminhando em direo ao bairro onde residia,


quando passou a segui-la. Na sequncia, ao chegar prximo a uma pracinha localizada prximo ao
local, o querelado abordou a vtima e ameaou-a de morte se no o acompanhasse.
Ato contnuo, o querelado conduziu a vtima, sempre mediante violncia e grave ameaa, a
um local afastado, passando a rasgar as vestes da vtima, praticando, apesar a resistncia da
ofendida, coito vaginal.

Aps descrever de forma clara e sucinta o fato delituoso, destacar no prximo pargrafo eventuais
qualificadoras, agravantes ou causas de aumento de pena.

II DO DIREITO

Mencionar o fato e atribuir o tipo penal respectivo.

III DO PEDIDO

ASSIM AGINDO, incorreu o querelado CICLANO DE TAL nas sanes do artigo 213 do Cdigo Penal, motivo
pelo qual o querelante promove a presente ao penal, requerendo o recebimento da queixa-crime subsidiria e
a citao do querelado para apresentar resposta escrita, prosseguindo-se o processo, com designao de
audincia para a inquirio das pessoas adiante arroladas e final condenao do acusado.

Por fim, requer, nos termos do artigo 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, que seja fixado valor mnimo
de indenizao em favor do querelante.

01 linha

Local e data

01 linha

______________________

ADVOGADO
OAB

ROL DE TESTEMUNHAS: (somente dados fornecidos no enunciado)

1. Nome...., qualificao

2. Nome..., qualificao

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INCONDICIONADA
(Denncia)
PBLICA
CONDICIONADA
(Denncia+Representao)

AO PENAL

Exclusiva

PRIVADA
(Queixa-crime)
Personalssima
Art. 236, do CP

Subsidiria da Pblica
Art. 29 do CPP

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07 DENNCIA
33

7.1) CONCEITO

A Denncia a petio inicial da ao penal pblica, oferecida pelo Ministrio Pblico


contra o agente do fato criminoso.

Ao receber o inqurito policial ou peas de informao, o Ministrio Pblico, por meio


do seu agente (Promotor ou Procurador da Repblica), verificando a existncia de prova da materialidade de fato
que caracteriza crime em tese e indcios de autoria, em decorrncia do princpio da obrigatoriedade, deve oferecer
a denncia.

Na prova da OAB, pode ocorrer de o candidato ter de arguir, como preliminar de


resposta acusao, por exemplo (ocorreu no exame 2010-02), a inpcia da denncia, pedindo, ao final, a
rejeio dessa pea acusatria.

Por isso, passar-se-, para fins de prova dissertativa da OAB, anlise das causas de
rejeio da denncia, previstas no artigo 395 do CPP.

7.2) REJEIO DA DENNCIA OU DA QUEIXA ART. 395

Causas de rejeio da denncia ou queixa:

a) for manifestamente inepta

b) faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal

c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal

a) for manifestamente inepta

Ocorre inpcia da denncia quando a pea apresentada pelo Ministrio Pblico no


contm relato compreensvel dos fatos ou no observa os requisitos exigidos no artigo 41 do CPP.

Algumas hipteses que podem ensejar a inpcia da denncia, dentre outras:

a) Descrio dos fatos de forma incompreensvel, incoerente, que inviabiliza a produo da defesa.

b) Descrio extensa, sem pormenorizar o objeto da acusao.

c) Falta de pedido claro da acusao.

d) O MP no descrever a conduta de cada um dos acusados, na hiptese de concurso de pessoas.

81
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b) faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal

Pressupostos processuais so elementos que repercutem na prpria existncia e


validade do processo (necessidade de ter juiz competente, capacidade postulatria, ausncia de litispendncia,
coisa julgada)

As condies da ao so:

a) possibilidade jurdica do pedido: fato narrado no constitui crime

b) interesse de agir estar prescrita a ao evidente perdo judicial

c) legitimidade para agir

Particularmente em relao queixa, pode ser rejeitada se oferecida diretamente pela


vtima e no por meio do seu procurador; se oferecida por advogado sem procurao outorgada pela vtima; se,
em caso de morte do ofendido, apresentar-se como querelante pessoa que no consta do rol do art. 31 do CPP.

Haver ilegitimidade ativa se for oferecida denncia em crime de ao penal privada ou


queixa em crime de ao penal pblica (sem que se trate de hiptese de ao privada subsidiria).

c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal

Consiste na ausncia de qualquer elemento indicirio da existncia do crime ou de sua


autoria. Em outras palavras, para haver justa causa, a inicial acusatria deve estar acompanhada de um suporte
probatrio mnimo que demonstre a materialidade do delito e indcios suficientes de autoria.

* Ex: no haver prova suficiente de autoria; ou, ainda, a denncia apontar autoria
localizada a partir de prova ilcita, que, uma vez verificada, deve ser desentranhada dos autos (art. 157 do CPP).
Em sendo considerada ilcita, a prova da autoria ser desentranhada dos autos, no restando, portanto, nenhum
elemento para subsidiar o oferecimento da denncia.

A incidncia de prescrio ou outra causa de extino da punibilidade tambm podem


induzir falta de justa causa para ao penal.

7.3) SISTEMA DE IMPUGNAO

* Da deciso que recebe a denncia ou queixa no cabe, via de regra, qualquer recurso
(pode ser impetrado habeas corpus, que no recurso, mas ao de impugnao).

* Da deciso que rejeita denncia ou queixa, em geral, cabe recurso em sentido estrito
(art. 581, I).

Cuidado: Nos termos do artigo 82 da Lei 9.099/95, da deciso de rejeio da denncia ou queixa
caber apelao, no prazo de 10 dias, dirigida Turma Recursal, composta por trs juzes de 1
grau.

82
PROCESSO PENAL OAB
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SMULA 707 do STF:

CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA OFERECER R


CONTRARRAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA, NO A SUPRINDO A
NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO.

QUESTO 01 IV EXAME OAB23


Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo de
auxiliar administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o contedo, descobre
que Jorge se apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que trabalhava para
efetuar um pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moa chamada Jlia.
Absolutamente transtornada, Maria entrega a correspondncia aos patres de Jorge.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministrio Pblico oferecesse denncia com base exclusivamente na correspondncia aberta por Maria, o
que voc, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)

23
Padro de resposta no final do polgrafo
83
PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 4 - V EXAME OAB

Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do corrente
ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de Joo, que j
no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes, a saber: 2008,
2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de formatura, perante
seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo, os fatos foram
registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu escritrio e
contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc, como profissional
diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo competente no dia
18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de clara
decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de julho de
2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
a) Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)
c) A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)
d) Qual a tese defendida? (0,35)

7.4) RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA

No sendo caso de rejeio da denncia, deve o juiz receb-la, determinando, a seguir,


a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias, se no for o caso de
suspenso condicional do processo (previsto no artigo 89 da Lei 9.099/95 24).

Com o recebimento da denncia, considera-se iniciada a ao penal. Alm disso, o


recebimento da denncia constitui causa de interrupo da prescrio (art. 117, I, do CP). Nesse sentido, se o
processo for considerado nulo desde o incio, o prazo prescricional no ser interrompido, pois, na hiptese, o
recebimento da denncia no gerou nenhum efeito 25.

Ao receber a denncia ou queixa, o juiz determina a citao do acusado.

24
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio
Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo
processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da
pena (art. 77 do Cdigo Penal).
(...)
25 (caiu na pea da IX Exame OAB).
84
PROCESSO PENAL OAB
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08 CITAO
33
No processo penal, a regra citao pessoal e por mandado, observando-se os
requisitos do art. 351, 352 e 357 CPP.

Se o ru se oculta para no ser citado, o artigo 362 prev a possibilidade de citao


por hora certa, oportunidade em que o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora
certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil.

CITAO
por HORA
CERTA

art. 362 do
CPP

Na hiptese de o ru encontrar-se em local incerto e no sabido, a citao ser feita


por edital, suspendendo-se o processo e o prazo prescricional se o ru no comparecer ou no nomear
advogado, conforme artigo 366 CPP.

CITAO
por EDITAL

art. 366 do
CPP

85
PROCESSO PENAL OAB
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A ausncia de citao ou vcios insanveis no ato citatrio constitui causa de nulidade


absoluta do processo.

Ressalta-se: somente quando o ru for citado pessoalmente e no apresentar resposta


acusao que o juiz poder nomear um defensor para realizar a defesa tcnica e continuar o processo. Se
no for caso de citao pessoal, mas citao por edital, deve-se aplicar a regra do art. 366 do CPP, suspendendo-
se o processo e a prescrio.

Cuidado:

Nos termos da Smula 415 do STJ, O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo
mximo da pena cominada.

Ou seja, na hiptese de um crime com pena mxima de 02 anos o prazo prescricional de 04 anos. Com
o recebimento da denncia, o prazo de prescrio interrompido, passando a correr novamente o prazo
de 04 anos. Considere que entre o recebimento da denncia e a decretao da suspenso do processo e
do prazo prescricional (em decorrncia da citao por edital) tenha se passado 06 meses. A ao ficar
suspensa por 04 anos se o ru no for localizado. Findo o perodo de suspenso, o prazo prescricional volta
a correr pelos 03 anos e 06 meses restantes. Ao trmino deste perodo, dever ser decretada extinta a
punibilidade do ru pela prescrio da pretenso punitiva.

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PROCESSO PENAL OAB
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09 RESPOSTA ACUSAO Art. 396 e 396-A

Base Legal: art. 396 e 396-A do CPP

Devidamente citado, cumpre ao ru oferecer resposta escrita, por escrito, no prazo


de 10 dias, a contar da efetiva citao, por analogia ao art. 406, 2, CPP e Smula 710 do STF. Defensor
Pblico: prazo em dobro.

A resposta acusao constitui pea obrigatria, pois, se no apresentada, dever


o juiz nomear defensor para oferec-la, nos termos do artigo 396-A, 2, CPP.

PRAZO
A CONTAR DA
10 DIAS C EFETIVA CITAO
art.406, 2 CPP Smula 710 STF

Assim, no apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no


constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por dez dias. A
ausncia de nomeao de defensor pelo juiz para oferecimento da resposta acusao gerar nulidade
absoluta.

9.1) Identificao da pea

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


CITAO RESPOSTA A ACUSAO

PAROU!

A resposta acusao oferecida aps o recebimento da denncia e citao do


acusado. Antes, por bvio, da instruo.

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PROCESSO PENAL OAB
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Logo, deve haver denncia, o recebimento da denncia e a citao do ru. No


poder ter sido realizada audincia de instruo e julgamento.

9.2) CONTEDO DA RESPOSTA ACUSAO Art. 396-A

Na resposta acusao, deve-se buscar eventuais informaes que permitam


desenvolver teses preliminares e de mrito.

o momento destinado ao denunciado arguir nulidades, em matria preliminar,


consistente, inclusive, em defeitos de natureza processual constantes na pea acusatria e, at mesmo, na
fase de inqurito (nulidade de provas produzidas no Inqurito), bem como toda matria de defesa, visando
absolvio sumria (art. 397 CPP), oferecer documentos, especificar as provas que pretende produzir e
arrolar testemunhas (importantssimo).

No caso da resposta acusao, as teses de mrito guardam relao com as


hipteses que ensejam a absolvio sumria, previstas no artigo 397 do CPP.

Em sntese, na resposta acusao, assim como nas outras peas, somente se


pode desenvolver uma tese que, ao final, viabilizar o correspondente pedido. Ou seja, somente se
argumenta na pea sobre aquilo que, ao final, poder ser objeto de pedido.

Nesse sentido, considerando o artigo 397 do CPP, as teses de mrito na resposta


acusao giram em torno de:

I) causa excludente de ilicitude

II) excludente de culpabilidade, salvo a inimputabilidade por doena mental

III) excludente de tipicidade

IV) causas extintivas de punibilidade

88
PROCESSO PENAL OAB
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Portanto, na resposta acusao, deve-se buscar no enunciado:

A) PRELIMINARES:

Momento para alegar vcios processuais e procedimentais decorrentes da


inobservncia de exigncias legais que podem levar nulidade do ato e dos que dele derivam e, at mesmo,
do processo.

* Alguns exemplos de preliminares

a) Incompetncia absoluta do juzo

b) Rejeio da denncia (art. 395)

c) Nulidade da citao

d) Nulidade/ilicitude de prova produzida no inqurito policial

e) Nulidades art. 564 CPP, I, II, III (a, b, c e e) e IV

f) Nulidade do processo por no ter sido oferecida a proposta de suspenso condicional do


processo, prevista no artigo 89 da Lei 9.099/95.

B) MRITO (PEDIDO DE ABSOLVIO COM BASE NO ARTIGO 397 DO CPP):

Corresponde, basicamente, em invocar causas excludentes de ilicitude,


culpabilidade, salvo a inimputabilidade e tipicidade. Na resposta acusao, a extino da punibilidade
integra uma das hipteses de pedido de absolvio sumria, ser, por isso, excepcionalmente, como se
mrito fosse.

89
PROCESSO PENAL OAB
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I) Algumas causas excludentes de ilicitude

ESTADO DE NECESSIDADE
art.24, CP

LEGITIMA DEFESA
CAUSAS
art.25, CP
EXCLUDENTES
DE ILICITUDE ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
art.23, III, CP
art. 397, I do
CPP
EXERCCIO REGULAR DO DIREITO
art.23, III, CP

CONSENTIMENTO DO OFENDIDO
Causa Supralegal

II) Algumas causas excludentes de culpabilidade

INIMPUTABILIDADE PELA
EMBRIAGUEZ COMPLETA E ACIDENTAL
art. 28, 1, CP

FALTA DE POTENCIAL
CAUSAS ERRO DE
CONSCINCIA DA ILICITUDE
EXCLUDENTES PROIBIO
DE art.21, CP
CULPABILIDADE
art. 397, II do COAO MORAL
CPP IRRESISTVEL
INEXIGIBILIDADE DE
CONDUTA ADVERSA
art.22, CP OBEDINCIA
HIERRQUICA

90
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III) Alguns exemplos de excludentes da tipicidade que podem ensejar absolvio sumria

SMULA VINCULANTE N 24

FATO ATPICO

CAUSAS COAO FSICA IRRESISTVEL


EXCLUDENTES
DE
CRIME IMPOSSVEL
TIPICIDADE art.17, CP
art. 397, III do
CPP ERRO DE TIPO ESSENCIAL
art.20, CP

PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

IV) Alguns exemplos de causas de extino da punibilidade 26

HIPTESES DO ART. 107,CP

art.109 a 117 CP
PRESCRIO
art.312 3 CP

RESSARCIMENTO DO DANO NO PECULATO CULPOSO


CAUSAS DE
EXTINO DA
PUNIBILIDADE

PAGAMENTO DO TRIBUTO OU CONTRIBUIO SOCIAL,


INCLUSIVE ACESSRIOS

art.34 da Lei 9.249/95 e artigo


9 da Lei 10.684/2003

RESSARCIMENTO DO DANO ANTES DO RECEBIMENTO DA


DENUNCIA NO CRIME DE ESTELIONATO MEDIANTE EMISSO DE
CHEQUE SEM PROVISO DE FUNDOS
art. 171, 2, VI e Smula 554 STF

26
Tratada aqui, excepcionalmente, como mrito, j que sua declarao enseja absolvio sumria (Art. 397, IV, CPP).
91
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Sob pena de precluso, dever ser arguida na defesa inicial, por exemplo, a nulidade
por incompetncia relativa do juzo (de regra, deveria ser arguida por meio de exceo de incompetncia;
admite-se, no entanto, para fins de OAB, seja arguida na prpria resposta escrita), pois a absoluta pode ser
arguida a qualquer tempo e grau de jurisdio.

DICA: Aliado s preliminares e questes de mrito, cumpre ao acusado na


resposta escrita oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas, arrolar testemunhas qualificando-as e requerendo sua intimao,
quando necessrio.

Com relao desclassificao do delito, em sede de resposta acusao, cremos ser


possvel em, basicamente, duas situaes:

a) desclassificao ensejar incompetncia absoluta do juzo (arguida em preliminar);

Ex: Denncia pela prtica do delito de moeda falsa (art. 289 CP) perante a Justia
Federal. Acolhida a tese da falsificao grosseira, alegada na resposta acusao, haver desclassificao para
o delito de estelionato (art. 171 do CP), cuja competncia da Justia Estadual, nos termos da Smula 73 do
STJ.

b) desclassificao para crime de ao penal pblica condicionada representao ou


de ao penal privada, que, ao final, redundar na decadncia e pedido de absolvio sumria, pela extino da
punibilidade (art. 397, inciso IV)

Ex: Conforme admitido no VIII Exame da OAB, possvel postular a desclassificao do


delito, com consequente extino da punibilidade se desclassificado para crime de ao penal privada, com prazo
decadencial expirado. No caso do VIII Exame, exigiu-se a desclassificao do crime de extorso (art. 158) para
exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345), que se trata de crime, via de regra, de ao penal privada.

9.3) PEDIDO: ABSOLVIO SUMRIA Art. 397

No pedido, deve-se formular pedido expresso acerca de cada tese desenvolvido. Se


foi desenvolvida tese que envolva preliminar (incompetncia do juzo, por exemplo), deve-se pedir
expressamente que seja declarada a incompetncia do juzo.

Alm disso, aps o oferecimento da resposta escrita, abre-se a possibilidade de o


juiz absolver sumariamente o ru, encerrando o processo, quando incidir, no caso, causa manifesta de
excluso da ilicitude do fato; causa manifesta de excluso da culpabilidade (exceto a inimputabilidade por

92
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doena mental, seguindo-se o processo nesse caso); o fato narrado evidentemente no constituir crime
(causas excludentes de tipicidade, por exemplo); ou estiver extinta a punibilidade.

I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato

O juiz estar autorizado a julgar antecipadamente a lide penal quando estiver


comprovada a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato. Ou seja, para a decretao da
absolvio sumria necessria a existncia de prova que permita ao juiz, desde logo, em cognio sumria,
obter plena certeza de que o ru agiu em legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do
dever legal ou exerccio regular do direito.

II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo


inimputabilidade

Trata o dispositivo, por exemplo, das causas de excluso da culpabilidade


consistente na embriaguez completa acidental, a falta de potencial conscincia da ilicitude (erro de proibio
inevitvel), coao moral irresistvel e obedincia hierrquica (art. 22 do CP).

Na hiptese em que a inimputabilidade se encontra comprovada por exame de


insanidade mental, o CPP no autoriza a absolvio imprpria do agente, pois esta implicar a imposio de
medida de segurana, o que poder ser prejudicial ao ru, j que no lhe ser possvel comprovar por outras
teses defensivas a sua inocncia, sem a imposio de qualquer outra medida restritiva.

III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime

Se o juiz no rejeitar a denncia e, por conta dos argumentos e provas juntadas


com a resposta escrita, se convencer que o fato narrado no constitui crime, poder, agora, absolver
sumariamente o ru.

Alguns exemplos:

Ex: Acusado pela prtica de crime contra a ordem tributria apresenta documento demonstrando que o tributo
supostamente sonegado ainda no havia sido lanado (Smula Vinculante n 24 27).
Ex2: erro de tipo essencial invencvel.
Ex3: crime impossvel
Ex4: princpio da insignificncia
Ex5: fato atpico

27
Smula vinculante n 24: No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV,
da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.
93
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IV extino da punibilidade do agente

Aqui h uma impropriedade do legislador, pois, nos casos de extino de


punibilidade, no h anlise de mrito, mas causa impeditiva da sua anlise. Alm disso, o artigo 61 do CPP
permite que o juiz, em qualquer fase do processo, reconhea a extino da punibilidade, inclusive de ofcio.

De qualquer modo, para fins de resposta escrita, o juiz declara extinta a


punibilidade e absolve o ru, com base no art. 397, inciso IV, do CPP.

V Produo de provas e rol de testemunhas

Tambm deve constar pedido expresso de produo de provas, com designao


de audincia de instruo e julgamento e oitiva das testemunhas arroladas

9.4) RECURSOS

A absolvio sumria faz coisa julgada material, resolvendo, pois, definitivamente


o mrito da causa.

Por isso, da deciso que absolve sumariamente o ru com base no artigo 397,
incisos I, II e III, cabe apelao.

Quanto deciso que declara a extino da punibilidade, impropriamente


considerada como hiptese de absolvio sumria, a doutrina unssona no sentido de que o recurso cabvel
o recurso em sentido estrito, com base no artigo 581, VIII, do CPP.

No h recurso cabvel contra a deciso que no acolhe o pedido de absolvio


sumria. Nesse caso, assim como na hiptese de recebimento da denncia ou queixa, a medida cabvel a
impetrao de habeas corpus visando ao trancamento da ao penal.

94
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9.4) ESTRUTURA DA RESPOSTA ACUSAO

BASE LEGAL:
ART. 396 E 396-A PEDIDO:

a) seja reconhecida a
incompetncia do juzo;

b) seja rejeitada a denncia;


1.PRELIMINARES
2.MRITO c) nulidades (referir todas as
- Incompetncia do nulidades enfrentadas na pea);
RESPOSTA Juzo
A - Rejeio da COM BASE NO
d) seja o ru absolvido
sumariamente, com base no
Denncia
ACUSAO -Nulidades
ART. 397, CPP artigo 397 (apontar o inciso
correspondente);

e) a produo de provas, com


designao de audincia de
instruo e julgamento e oitiva
das testemunhas arroladas.

NO MRITO:
PRAZO: 10 DIAS
- Causa excludente de ilicitude
- Causa excludente de
culpabilidade
- Causa excludente de tipicidade
- Causa excludente de
punibilidade

A) Endereamento: juiz da causa

B) Prembulo: nome e qualificao do acusado (no inventar dados), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 396 ou 396-A), nome da pea (resposta escrita ou
resposta acusao), frase final (pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

C) corpo da pea (teses defensivas)

D) pedidos: nulidades, absolvio sumria, com base no artigo 397 do CPP e, subsidiariamente, a
produo de provas, com designao de audincia de instruo e julgamento e oitiva das testemunhas
arroladas.

E) parte final (local, data, advogado e OAB)

F) rol de testemunhas

95
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO ESTRUTURA DA RESPOSTA ACUSAO:

Endereamento:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da competncia
da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)28

Processo n___

10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia apresentar RESPOSTA ACUSAO, com base nos artigos 396 e 396-A,
do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

2 linhas

I DOS FATOS29

II DO DIREITO30

A DAS PRELIMINARES31

B DO MRITO

Aps identificar e arguir as preliminares contidas no enunciado, deve-se atacar o mrito, buscando a
absolvio do ru, com base no artigo 397 do CPP.

No mrito, deve-se buscar no enunciado causas excludentes do crime: ilicitude, culpabilidade, tipicidade e,
excepcionalmente na resposta acusao, causas extintivas de punibilidade.

O VIII exame da OAB tambm considerou a desclassificao de um crime para outro. Extorso (art. 158)
para Exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345), com posterior decadncia do direito de queixa, pois
desclassificado para crime de ao penal privada.

III) DO PEDIDO32

Ante o exposto, requer o denunciado:

28
Competncia da Justia Federal Art. 109 CF/88
29
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem transcrever o enunciado. Relatar o crime pelo qual o ru foi denunciado.
O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado
30
Com relao aos fundamentos jurdicos, sugere-se dividir a pea em preliminares (questes formais e procedimentais) e mrito (materiais
que levam absolvio).
31
As preliminares so questes que envolvem vcios formais processuais e procedimentais. So questes que levam nulidade do ato
ou do prprio processo. No guardam nenhuma relao com a absolvio (que trata de matria de mrito)
32
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito.
96
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a) seja reconhecida a incompetncia do juzo;

b) seja rejeitada a denncia;

c) nulidades (referir todas as nulidades enfrentadas na pea);

d) seja o ru absolvido sumariamente, com base no artigo 397 (apontar o inciso correspondente);

e) a produo de provas, com designao de audincia de instruo e julgamento e oitiva das testemunhas
arroladas.

Local e data33
______________________
ADVOGADO
OAB

ROL DE TESTEMUNHAS34

A) FULANO DE TAL
B) CICLANO DE TAL

Cuidado: No procedimento crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos


(art. 514 do CPP) e trfico ilcito de entorpecentes (art. 55 da Lei 11.343/2006) h previso de defesa
preliminar (que no se confunde com a resposta escrita do art. 396 do CPP).

A defesa preliminar destes procedimentos especiais visa a convencer ao juiz a


rejeitar a denncia ou queixa. Ou seja, tem cabimento antes do recebimento da denncia ou queixa, e o ru
notificado (e no citado) para apresent-la.

O equvoco no fundamento legal pode levar a zerar e pea.

3333
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
34
colocar somente os nomes e dados fornecidos pela banca. no inventar nada.
97
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PEA RESOLVIDA - VIII OAB RESPOSTA ACUSAO

Leia com ateno o caso concreto a seguir:

Visando abrir um restaurante, Jos pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia, uma nota
promissria no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada, no tendo
havido pagamento, Caio telefona para Jos e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do devedor a
promessa de que o valor seria pago em uma semana.

Findo o prazo, Caio novamente contata Jos, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante no
apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e,
mostrando para Jos uma pistola que trazia consigo, afirma que a dvida deveria ser saldada
imediatamente, pois, do contrrio, Jos pagaria com a prpria vida. Aterrorizado, Jos entra no
restaurante e telefona para a polcia, que, entretanto, no encontra Caio quando chega ao local.

Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que instaurou
inqurito policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final da investigao, tendo Caio confirmado a
ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o Ministrio Pblico o denuncia pela prtica do crime de extorso
qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal, o ru citado
no dia 18 de janeiro de 2011.

Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada, sabendo-se que Joaquim e Manoel
presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dvida vencida, e com base somente nas informaes de que
dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no ltimo dia do prazo, a pea cabvel,
invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.(Valor: 5,0)

98
PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 5 VARA CRIMINAL DA COMARCA ....

CAIO, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,


respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar RESPOSTA ACUSAO, com base nos artigos
396 e 396-A, do Cdigo de Processo Penal (0,30), pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I) DOS FATOS35

O ru foi denunciado pela prtica do crime de extorso qualificada pelo emprego de arma
de fogo.

A denncia foi recebida pelo juzo da 5 Vara Criminal.

O ru foi citado no dia 18 de janeiro de 2011.

II) DO DIREITO36

A) Da atipicidade da conduta

O ru foi acusado de ter praticado o delito de extorso qualificada pelo emprego de


arma, por ter cobrado uma dvida de Caio, mediante o emprego de uma pistola.

Todavia, conforme se verifica do artigo 158 do Cdigo Penal, o crime de extorso incide
quando o agente constrange algum com o intuito de obter vantagem indevida. No caso, o ru ameaou a vtima
no sentido de cobrar uma dvida, ou seja, para obteno de uma vantagem devida.

Logo, considerando que a obteno da vantagem indevida elementar do delito de


extorso, conclui-se que a conduta descrita na denncia atpica.

Assim, deve o ru ser absolvido sumariamente em relao ao delito de extorso, com


base no artigo 397, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, j que se trata de conduta atpica.

35
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem transcrever o enunciado. Relatar o crime pelo qual o ru foi denunciado.
O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado
36
Com relao aos fundamentos jurdicos, sugere-se dividir a pea em preliminares (questes formais e procedimentais) e mrito (materiais
que levam absolvio).
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A) Da extino da punibilidade Decadncia

Como se referiu, o crime de extorso incide quando o agente constrange algum com
o intuito de obter vantagem indevida. No caso, o ru ameaou a vtima no sentido de cobrar uma dvida, ou seja,
para obteno de uma vantagem devida.

Logo, a conduta descrita na denncia se enquadra no crime de exerccio arbitrrio das


prprias razes, previsto no artigo 345 do Cdigo Penal.

Nos termos do artigo 345, pargrafo nico, do Cdigo Penal, se no h emprego de


violncia, o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes de ao penal privada.

Assim, o Ministrio Pblico no parte legtima para ajuizar a ao, j que se procede
mediante o ajuizamento da queixa-crime no prazo de 06 meses, nos termos do artigo 38 do Cdigo de Processo
Penal e 103 do Cdigo Penal.

Nesse sentido, considerando que o fato e o conhecimento da autoria ocorreram no dia


24 de maio de 2010, o ofendido teria at o dia 23 de novembro de 2010 para ajuizar a queixa-crime. Logo,
passaram-se mais de 06 meses para o oferecimento da queixa-crime, ocorrendo a decadncia do direito do
ofendido (0,30), devendo, portanto, ser extinta a punibilidade do ru.

III) DO PEDIDO37

Ante o exposto, requer:

a) a absolvio sumria (0,25), com base no artigo 397, inciso III (0,25), do Cdigo de Processo Penal;

b) a absolvio sumria, com base no artigo 397, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal (0,25);

c) a produo de todas as provas admitidas em direito, principalmente a testemunha, cujo rol segue abaixo
(0,25).

Niteri/RJ, 28 de janeiro de 2011. (0,40)


______________________
ADVOGADO
OAB
ROL DE TESTEMUNHAS38
a) Joaquim
b) Manuel ESTRUTURA 0,25

37
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito.
38
colocar somente os nomes e dados fornecidos pela banca. no inventar nada.
100
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PEA OAB 2010-02

A Polcia Civil do Estado do Rio Grande do Sul recebe notcia crime identificada, imputando a Maria
Campos a prtica de crime, eis que mandaria crianas brasileiras para o estrangeiro com documentos falsos.
Diante da notcia crime, a autoridade policial instaura inqurito policial e, como primeira providncia,
representa pela decretao da interceptao das comunicaes telefnicas de Maria Campos, dada a
gravidade dos fatos noticiados e a notria dificuldade de apurar crime de trfico de menores para o exterior
por outros meios, pois o modus operandi envolve sempre atos ocultos e exige estrutura organizacional
sofisticada, o que indica a existncia de uma organizao criminosa integrada pela investigada Maria. O
Ministrio Pblico opina favoravelmente e o juiz defere a medida, limitando-se a adotar, como razo de
decidir, os fundamentos explicitados na representao policial.

No curso do monitoramento, foram identificadas pessoas que contratavam os servios de Maria


Campos para providenciar expedio de passaporte para viabilizar viagens de crianas para o exterior. Foi
gravada conversa telefnica de Maria com um funcionrio do setor de passaportes da Polcia Federal, Antnio
Lopes, em que Maria consultava Antnio sobre os passaportes que ela havia solicitado, se j estavam
prontos, e se poderiam ser enviados a ela. A pedido da autoridade policial, o juiz deferiu a interceptao das
linhas telefnicas utilizadas por Antnio Lopes, mas nenhum dilogo relevante foi interceptado.

O juiz, tambm com prvia representao da autoridade policial e manifestao favorvel do Ministrio
Pblico, deferiu a quebra de sigilo bancrio e fiscal dos investigados, tendo sido identificado um depsito de
dinheiro em espcie na conta de Antnio, efetuado naquele mesmo ano, no valor de R$ 100.000,00 (cem
mil reais). O monitoramento telefnico foi mantido pelo perodo de quinze dias, aps o que foi deferida
medida de busca e apreenso nos endereos de Maria e Antnio. A deciso foi proferida nos seguintes
termos: diante da gravidade dos fatos e da real possibilidade de serem encontrados objetos relevantes para
investigao, defiro requerimento de busca e apreenso nos endereos de Maria (Rua dos Casais, 213) e de
Antonio (Rua Castro, 170, apartamento 201). No endereo de Maria Campos, foi encontrada apenas uma
relao de nomes que, na viso da autoridade policial, seriam clientes que teriam requerido a expedio de
passaportes com os nomes de crianas que teriam viajado para o exterior. No endereo indicado no mandado
de Antnio Lopes, nada foi encontrado. Entretanto, os policiais que cumpriram a ordem judicial perceberam
que o apartamento 202 do mesmo prdio tambm pertencia ao investi gado, motivo pelo qual nele
ingressaram, encontrando e apreendendo a quantia de cinquenta mil dlares em espcie. Nenhuma outra
diligncia foi realizada.

Relatado o inqurito policial, os autos foram remeti dos ao Ministrio Pblico, que ofereceu a denncia
nos seguintes termos: o Ministrio Pblico vem oferecer denncia contra Maria Campos e Antnio Lopes,
pelos fatos a seguir descritos: Maria Campos, com o auxlio do agente da polcia federal Antnio Lopes,
expediu diversos passaportes para crianas e adolescentes, sem observncia das formalidades legais. Maria
tinha a finalidade de viabilizar a sada dos menores do pas. A partir da quantia de dinheiro apreendida na
101
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

casa de Antnio Lopes, bem como o depsito identificado em sua conta bancria, evidente que ele recebia
vantagem indevida para efetuar a liberao dos passaportes. Assim agindo, a denunciada Maria Campos est
incursa nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente),
e nas penas do artigo 333, pargrafo nico, c/c o artigo 69, ambos do Cdigo Penal. J o denunciado Antnio
Lopes est incurso nas penas do artigo 239, pargrafo nico, da Lei n. 8069/90 (Estatuto da Criana e do
Adolescente) e nas penas do artigo 317, 1, c/c artigo 69, ambos do Cdigo Penal.

O juiz da 15 Vara Criminal de Porto Alegre, RS, recebeu a denncia, nos seguintes termos:
compulsando os autos, verifico que h prova indiciria suficiente da ocorrncia dos fatos descritos na
denncia e do envolvimento dos denunciados. H justa causa para a ao penal, pelo que recebo a denncia.
Citem-se os rus, na forma da lei. Antnio foi citado pessoalmente em 27.10.2010 (quarta-feira) e o
respectivo mandado foi acostado aos autos dia 01.11.2010 (segunda-feira). Antnio contratou voc como
Advogado, repassando-lhe nomes de pessoas (Carlos de Tal, residente na Rua 1, n. 10, nesta capital; Joo
de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital; Roberta de Tal, residente na Rua 4, n. 310, nesta capital)
que prestariam relevantes informaes para corroborar com sua verso.

Nessa condio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo TODAS AS TESES DEFENSIVAS que
podem ser extradas do enunciado com indicao de respectivos dispositivos legais. Apresente a pea no
ltimo dia do prazo.

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PROCESSO PENAL OAB
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Questo 3 XVII EXAME


Ruth voltava para sua casa falando ao celular, na cidade de Santos, quando foi abordada por Antnio, que
afirmou: Isso um assalto! Passa o celular ou ver as consequncias!. Diante da grave ameaa, Ruth
entregou o telefone e o agente fugiu em sua motocicleta em direo cidade de Mogi das Cruzes,
consumando o crime. Nervosa, Ruth narrou o ocorrido para o genro Thiago, que saiu em seu carro, junto
com um policial militar, procura de Antnio. Com base na placa da motocicleta anotada por Ruth, Thiago
localizou Antnio, j em Mogi das Cruzes, ainda na posse do celular da vtima e tambm com uma faca em
sua cintura, tendo o policial efetuado a priso em flagrante. Em razo dos fatos, Antnio foi denunciado pela
prtica do crime previsto no Art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal, perante uma Vara Criminal da comarca
de Mogi das Cruzes, ficando os familiares do ru preocupados, porque todos da regio sabem que o
magistrado, em atuao naquela Vara, extremamente severo. A defesa foi intimada a apresentar resposta
acusao. Considerando que o flagrante foi regular e que os fatos so verdadeiros, responda, na qualidade
de advogado(a) de Antnio, aos itens a seguir.
A) Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi
das Cruzes? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mrito, caso Antnio confesse os fatos durante a instruo, qual argumento de direito material poderia
ser formulado para garantir uma punio mais branda do que a pleiteada na denncia? Justifique. (Valor:
0,60)

QUESTO 3 XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo
ao errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento
administrativo, no havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo
tempo, a Receita Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que,
considerando a autonomia das instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime
previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90.
Assustada com a ratificao do recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela
Defensoria Pblica, Raquel o procura para, na condio de advogado, tomar as medidas cabveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida jurdica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ao penal? (Valor:
0,60)
B) Qual a principal tese jurdica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

QUESTO 1 VIII OAB


Em determinada ao fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile no fez constar
quaisquer rendimentos nas declaraes apresentadas pela sua empresa nos anos de 2009, 2010 e 2011,
omitindo operaes em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado processo administrativo de
lanamento, mas antes de seu trmino, o Ministrio Pblico entendeu por bem oferecer denncia contra
Lucile pela prtica do delito descrito no art. 1, inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art. 71 do
Cdigo Penal. A inicial acusatria foi recebida e a defesa intimada a apresentar resposta acusao.
Atento(a) ao caso apresentado, bem como orientao dominante do STF sobre o tema, responda,
fundamentadamente, o que pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)

103
PROCESSO PENAL OAB
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10 AUDINCIA DE INSTRUO

Em no sendo caso de absolvio sumria, o Magistrado designar audincia de


instruo e julgamento, aonde a produo de prova concentrada, ou seja, toda prova oral dever, em
regra, ser produzida em nica audincia.

Na audincia de instruo, deve-se respeitar a ordem estabelecida pelo


procedimento legal.

Primeiramente, ouve-se o ofendido; depois, as testemunhas de acusao; aps,


as testemunhas de defesa e, por fim, proceder-se- ao interrogatrio do ru. Note-se que, para viabilizar
a ampla defesa, o interrogatrio do ru passou a ser o ltimo ato instrutrio.

Se a inverso da ordem de inquirio for determinada pelo juiz sem


concordncia do ru, gera-se nulidade relativa.

Durante a audincia de instruo e julgamento pode haver, ainda, esclarecimentos


de perito, acareao, reconhecimento de pessoas e coisas.

No procedimento comum ordinrio, as partes podem arrolar, sem justificar ou


motivar, at 08 testemunhas cada uma.

Encerrado o interrogatrio, passa-se fase das diligncias, passveis de serem


requeridas pelas partes cuja necessidade ou convenincia se origine de circunstncias ou de fatos apurados
na instruo.

Ordenada diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da


parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais. Realizada a diligncia determinada, as partes
apresentaro, conforme artigo 404 do CPP, no prazo sucessivo de cinco dias, suas alegaes finais, por
memorial, e, no prazo de 10 dias, o juiz proferir a sentena. Trata-se, portanto, de hiptese em que ser
autorizada a ciso da audincia nica.

104
PROCESSO PENAL OAB
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INVERSO ORDEM
INQUIRIO

POSSVEIS NULIDADES AUSNCIA CIENTIFICAO DO DIREITO AO


DURANTE A AUDINCIA DE SILNCIO
INSTRUO E JULGAMENTO
AUSNCIA DO DEFENSOR

NO OPORTUNIZADA CONVERSA
RESERVADA COM DEFENSOR

105
PROCESSO PENAL OAB
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11 MEMORIAIS

11.1) CABIMENTO E PRAZO

Declarada encerrada a instruo, passa-se etapa dos debates orais. Todavia,


sobretudo no contexto da prova da OAB, os debates orais podem ser convertidos em memoriais escritos em,
basicamente, trs hipteses: a) complexidade da causa; b) excessivo nmero de rus; c) quando requerida
diligncia em audincia.

Ateno: os debates orais podem ser substitudos por memoriais em duas hipteses:

A) Pela complexidade da causa ou nmero de acusados

Fundamento: art. 403, 3, CPP.

Prazo: 05 dias

Defensor Pblico: prazo em dobro

B) Pelo requerimento de diligncias


5 dias
Fundamento: arts. 404, pargrafo nico, CPP.

Prazo: 05 dias.

Defensor Pblico: prazo em dobro

11.2) BASE LEGAL

Base legal: art. 403, 3, CPP OU art. 404, pargrafo nico, CPP.

106
PROCESSO PENAL OAB
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11.3) IDENTIFICAO DA PEA

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


AUDINCIA MEMORIAIS ESCRITOS
DE INSTRUO

PAROU!

Os memoriais so oferecidos aps a instruo e antes da sentena.

Instruo--------MEMORIAIS------sentena

11.4) CONTEDO

Os memoriais podem conter questes preliminares e/ou matrias de mrito.

a) Preliminares:

Como j referido, as questes preliminares so aquelas que no observam aspectos


formais de determinado ato processual, gerando, invariavelmente, nulidade.

Aqui, por questo de organizao, recomenda-se que as causas extintivas de


punibilidade, notadamente prescrio, sejam abordadas no campo destinado s preliminares.

b) Mrito:

Conforme abordado na resposta acusao, nas peas prticas profissionais devero


ser desenvolvidas teses que, ao final, viabilizar o correspondente pedido. Ou seja, somente se aborda na pea
aquilo que, ao final, poder ser objeto de pedido.

No caso dos memoriais escritos, as teses de mrito guardam relao com as hipteses
que ensejam a absolvio previstas no artigo 386 do CPP.
107
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Considerando que o pedido de absolvio deve observar um dos incisos do artigo 386,
a matria de mrito nos memoriais (aqui vale para apelao e, se for o caso, embargos infringentes) consistir,
necessariamente, na discusso, acerca da materialidade, autoria, tipicidade, ilicitude, culpabilidade, alm de teses
subsidirias, formando aquilo que convencionamos representar pela sigla MATICS.

M MATERIALIDADE (incisos I e II)

A AUTORIA (incisos IV e V)

T TIPICIDADE (inciso III)

I ILICITUDE (inciso VI)

C CULPABILIDADE (inciso VI)

S SUBSIDIARIEDADE

Os incisos I e II do artigo 386 tratam da materialidade, os incisos IV e V tratam da


autoria, o inciso III da tipicidade, o inciso VI da ilicitude e culpabilidade. O inciso VII trata da hiptese
genericamente da absolvio por insuficincia de prova.

C) SUBSIDIARIEDADE

Alm das preliminares e das questes de mrito, deve-se buscar no enunciado


informaes que permitam identificar alguma tese subsidiria. As teses subsidirias consistem, basicamente, nas
hipteses em que, uma vez condenado, permitem ao ru ter sua situao amenizada.

As teses subsidirias consistem basicamente39:

c.1) na quantidade de pena: Art. 59, II: verificar o sistema trifsico (art. 68).

* buscar pena-base no mnimo legal (afastar, por exemplo, maus antecedentes);

* Apontar atenuantes (previstas no artigo 65 do CP); afastar agravantes (previstas no artigo 61 e 62 do CP);

* Apontar causas de diminuio de pena (ex: tentativa art. 14, par. nico do CP); afastar causas de aumento
de pena.

39
OBS: Como forma de facilitar a identificao, convencionarmos considerar a ordem estabelecida no art. 59 do CP. Trata-se de espcie de
checklist.

108
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* Afastar qualificadoras

c.2) regime carcerrio mais brando: Art. 59, III, do CP

* Verificar o artigo 33 do Cdigo Penal

c.3) Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos: Art. 59, IV, do CP

* Verificar o artigo 44 do CP

c.4) Sursis

c.5) Desclassificao do delito

c.6) Pedido

Nos pedidos, deve-se formular pedido especfico para cada uma das teses desenvolvidas
ao longo da pea.

Ex.1. Se sustentou a tese da incompetncia do juzo, sob o argumento de que o


processo tramita na Justia Estadual, ao passo que a competncia da Justia Federal, deve-se, ao final, formular
pedido expresso de que seja declarada a incompetncia do Juzo;

Ex.2. Se sustentou tese relacionada rejeio da denncia, deve-se, ao final, formular


pedido expresso de rejeio da denncia.

Isso vale tambm para as matrias de mrito e teses subsidirias.

Se sustentou, por exemplo, princpio da insignificncia, deve-se formular pedido


expresso de absolvio, com base no artigo 386, inciso III, do CPP. Se sustentou, subsidiariamente, que o ru
no reincidente, deve-se, ao final, formular pedido expresso para afastar a reincidncia, com a consequente
diminuio da pena...e assim por diante...

O pedido de absolvio tem como base uma das hipteses do artigo 386 do CPP.

109
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ATENO

MEMORIAIS DO PROCEDIMENTO COMUM

Pedido de absolvio com base no artigo 386 CPP

Na resposta acusao (art. 396-A), o pedido de absolvio sumria, com base no artigo 397 do CPP.

Nos memoriais do procedimento do jri, o pedido de absolvio sumria ter por base o artigo 415 do
CPP.

110
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12 SENTENA ABSOLUTRIA Art. 386

A sentena absolutria aquela que julga improcedente a acusao, valendo-se


de um dos fundamentos mencionados no artigo 386 do CPP:

12.1) FUNDAMENTOS DA ABSOLVIO

A) Estar provada a inexistncia do fato artigo 386, inciso I, do CPP.

Nesse caso, h prova robusta da inexistncia da materialidade do delito. Ou seja,


no se trata de mera insuficincia de prova, pois restou categoricamente demonstrado que o fato no existiu.

Ex: Vtima de estupro que admite, em juzo, no ter havido o constrangimento,


tendo imputado o delito ao ru somente para prejudic-lo.

Ex2: vtima de furto que afirma ter encontrado os objetos, que, na verdade,
estavam perdidos.

B) No haver prova da existncia do fato artigo 386, inciso II, do CPP.

Nesse caso, incide a dvida acerca da existncia ou no do fato criminoso. Ou seja,


o fato at pode ter ocorrido, mas a acusao no logrou comprovar a sua existncia ou materialidade.

Ex: quando o juiz fica na dvida se a vtima foi efetivamente estuprada ou mentiu
para prejudicar o ru.

C) No constituir o fato infrao penal artigo 386, inciso III, do CPP.

Nessa hiptese, a instruo revelou causas de excluso de uma ou algumas


elementares do delito relatado na denncia. Trata-se, pois, de hiptese de reconhecimento de uma das
causas excludentes da tipicidade do fato descrito na denncia.

Ex: Sujeito denunciado por ter praticado conjuno carnal com menina de 13 anos
de idade. Durante a instruo, comprova-se que a relao sexual ocorreu quando a suposta vtima j havia
completado 14 anos. Nesse caso, h excluso do crime de estupro de vulnervel, previsto no art. 217-A.

Ex: princpio da insignificncia.

111
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D) Estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal artigo 386, inciso IV, do CPP.

Nesse caso, restou caracterizada a existncia do delito. Todavia, restou


comprovado que o delito foi praticado por outras pessoas.

Ex: vtima reconhece o ru por fotografia como sendo o autor do roubo ocorrido
na Avenida Tenente Coronel Brito em Santa Cruz do Sul, no dia 05 de novembro de 2012, por volta das 22h.
o ru consegue comprovar no ter sido o autor do delito, porque, na referida data e horrio, estava em So
Luiz Gonzaga, distante 400km, visitando a famlia.

E) No existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal artigo 386, inciso V, do CPP.

O fato ocorreu. Todavia, no h comprovao segura no sentido de que o ru


contribuiu para a empreitada delituosa. Aqui a dvida deve militar em favor do ru.

Considere o fato de a autoria ter sido apontada por meio de prova ilcita (Ex:
interceptao telefnica sem autorizao judicial), uma vez alegada a ilicitude da prova e o seu consequente
desentranhamento dos autos, nada restar para apontar a autoria do delito.

F) Existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
1o do art. 28, todos do cdigo penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia
artigo 386, inciso VI, do CPP.

* Absolvio com base nas circunstncias que excluam o crime: trata-se de causas excludentes de
ilicitude, previstas nos artigos 23, 24 e 25 do CP, consistentes na legtima defesa, estado de necessidade,
exerccio regular do direito e estrito cumprimento do dever legal.

* Absolvio com base nas causas que isentem o ru de pena: trata-se das causas excludentes de
culpabilidade previstas no artigo 21 (erro de proibio inevitvel), 22 (coao moral irresistvel e obedincia
hierrquica ordem no manifestamente ilegal), 26, caput (inimputabilidade por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado), e 28, 1 (embriaguez acidental completa), todos do
Cdigo Penal. Alm dessas causas, h, ainda, as hipteses de escusas absolutrias (art. 181 do CP).

Na hiptese de absolvio com base na inimputabilidade decorrente de doena


mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, o juiz aplicar medida de segurana consistente
em internao ou tratamento ambulatorial (art. 386, pargrafo nico, III, do CPP). Por se tratar de sentena
absolutria na qual se aplica uma espcie de sano penal, chama-se de sentena absolutria imprpria.

112
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G) No existir prova suficiente para a condenao

Constitui frmula genrica a ser utilizada quando no for possvel a aplicao dos
dispositivos anteriores.

* ESTRUTURA DOS MEMORIAIS

BASE LEGAL:
Art. 403, 3, CPP
PRAZO: 05 DIAS MEMORIAIS OU
Art. 404, pargrafo nico,
CPP

1.PRELIMINARES 2. MRITO 3. SUBSIDIARIAMENTE 4. PEDIDO


Art. 59 do CP

* Mesmas da resposta *Materialidade *Quantificao da pena; Todas as teses


acusao + nulidades da *Regime inicial
audincia
*Autoria alegadas
carcerrio;
*Tipicidade
* Nulidades do ato e do
processo (art. 564 do CPP)
* Extino da punibilidade
*Ilicitude
*Substituio da PPL por
PRD;
+
*Culpabilidade *Sursis da pena (se no
* Prescrio da pretenso
punitiva em abstrato. *Subsidiariedade cabvel PRD). Absolvio
art. 386, CPP

A) Endereamento: juiz da causa

B) Prembulo: nome e qualificao do acusado (no inventar dados), capacidade postulatria (por seu procurador
infra-assinado), fundamento legal (art. 403, 3 ou 404, pargrafo nico, do CPP), nome da pea
(Memoriais escritos), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

C) corpo da pea (teses defensivas)

113
PROCESSO PENAL OAB
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D) pedidos:

a) Nulidades (acompanhar a ordem das preliminares)

b) absolvio, com base no artigo 386 do CPP

c) diminuio da pena, regime carcerrio, etc

d) parte final (local, data, advogado e OAB)

114
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

SUGESTO ESTRUTURA DOS MEMORIAIS:

Endereamento:

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da competncia
da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)40

Processo n____

10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS, com base no artigo 403, 3, do Cdigo de
Processo Penal (se complexidade da causa ou nmero de rus), ou 404, pargrafo nico, do Cdigo
de Processo Penal (se diligncias), pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

2 linhas

I DOS FATOS41

II DO DIREITO42

A) DAS PRELIMINARES43

B) DO MRITO44

No mrito, busca-se afastar a materialidade e a autoria, bem como arguir uma das causas excludentes
do crime: excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade, alm das teses subsidirias, representada pela sigla
MATICS.

Materialidade

Autoria

40
Competncia da Justia Federal art. 109 da CF/88.
41
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado.* Relatar o crime
pelo qual o ru foi denunciado. O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado. Apresentou resposta escrita.
Audincia de instruo. Inquirio testemunhas
42
Com relao aos fundamentos jurdicos, sugere-se dividir a pea em preliminares (questes formais e procedimentais) e
mrito (materiais que levam absolvio).
43
As preliminares so questes que envolvem vcios formais processuais e procedimentais. So questes que levam
nulidade do ato (e dos que dele derivarem) ou do prprio processo. No guardam nenhuma relao com a absolvio, que
seria matria de mrito.
Embora no sejam tecnicamente questes preliminares, pois no anulam o processo, recomenda-se que as causas extintivas
de punibilidade sejam arguidas antes das matrias de mrito.
44
No mrito, busca-se afastar a materialidade e autoria do delito, bem como arguir uma das causas excludentes do crime:
excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade.
115
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Tipicidade

Ilicitude

Culpabilidade

Subsidiariedade

C) SUBSIDIARIEDADE45

III) DO PEDIDO46

Ante o exposto, requer o denunciado:

a) preliminares

b) nulidades (referir todas as nulidades enfrentadas na pea);

c) absolvio, com base no artigo 386 do CPP (apontar o inciso correspondente);

d) diminuio da pena, regime carcerrio, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos,
sursis (se no cabvel a restritiva de direitos),

2 linhas

Local e data47

ADVOGADO

OAB

45
Dica: para facilitar a identificao dos dos pedidos voltados a melhorar a situao do ru, sugere-se seguir a sequncia dos incisos do art.
59 do CP.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos [buscar atenuantes (arts. 65 e 66 CP) e causas de diminuio da pena -
tentativa, por exemplo, art. 14, II CP); b) afastar causas de aumento da pena e qualificadoras];
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (art. 33 CP);
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel (art. 44 CP).
ART. 77 CP (SURSIS)
46
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito e teses subsidirias envolvendo o apenamento.
47
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
116
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA - XVII EXAME

Daniel, nascido em 02 de abril de 1990, filho de Rita, empregada domstica que trabalha na residncia da
famlia Souza. Ao tomar conhecimento, por meio de sua me, que os donos da residncia estariam viajando para
comemorar a virada de ano, vai at o local, no dia 02 de janeiro de 2010, e subtrai o veculo automotor
dos patres de sua genitora, pois queria fazer um passeio com sua namorada.

Desde o incio, contudo, pretende apenas utilizar o carro para fazer um passeio pelo quarteiro e,
depois, aps encher o tanque de gasolina novamente, devolv-lo no mesmo local de onde o subtraiu,
evitando ser descoberto pelos proprietrios. Ocorre que, quando foi concluir seu plano, j na entrada da
garagem para devolver o automvel no mesmo lugar em que o havia subtrado, foi surpreendido por
policiais militares, que, sem ingressar na residncia, perguntaram sobre a propriedade do bem.

Ao analisarem as cmeras de segurana da residncia, fornecidas pelo prprio Daniel, perceberam os agentes da
lei que ele havia retirado o carro sem autorizao do verdadeiro proprietrio. Foi, ento, Daniel denunciado
pela prtica do crime de furto simples, destacando o Ministrio Pblico que deixava de oferecer proposta de
suspenso condicional do processo por no estarem preenchidos os requisitos do Art. 89 da Lei n 9.099/95,
tendo em vista que Daniel responde a outra ao penal pela prtica do crime de porte de arma de
fogo.

EM 18 DE MARO DE 2010, A DENNCIA FOI RECEBIDA PELO JUZO COMPETENTE, qual seja, da 1
Vara Criminal da Comarca de Florianpolis. Os fatos acima descritos so integralmente confirmados durante a
instruo, sendo certo que Daniel respondeu ao processo em liberdade. Foram ouvidos os policiais militares
como testemunhas de acusao, e o acusado foi interrogado, confessando que, de fato, UTILIZOU O VECULO
SEM AUTORIZAO, MAS QUE SUA INTENO ERA DEVOLV-LO, TANTO QUE FOI PRESO QUANDO
INGRESSAVA NA GARAGEM DOS PROPRIETRIOS DO AUTOMVEL.

Aps, foi juntada a Folha de Antecedentes Criminais de Daniel, que ostentava apenas aquele
processo pelo porte de arma de fogo, que no tivera proferida sentena at o momento, o laudo de avaliao
indireta do automvel e o vdeo da cmera de segurana da residncia. O Ministrio Pblico, em sua manifestao
derradeira, requereu a condenao nos termos da denncia. A defesa de Daniel intimada em 17 de julho
de 2015, sexta feira.

Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a pea
cabvel, excluda a possibilidade de habeas corpus, no ltimo dia do prazo para interposio, sustentando todas
as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,00)

117
PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE


FLORIANPOLIS/SC (0,10)

Processo n____

DANIEL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,


respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS, com base no artigo 403, 3,
do Cdigo de Processo Penal (0,10), pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I DOS FATOS48

O ru foi denunciado pela pratica do crime de furto simples, sendo acusado de, no dia
02 de janeiro de 2010, ter subtrado o veculo automotor dos patres da sua genitora.

A denncia foi recebida no dia 18 de maro de 2010

Durante a instruo, foram ouvidos os policiais militares como testemunhas da acusao


e o acusado foi interrogado.

O Ministrio Pblico requereu a condenao nos termos da denncia.

A defesa foi intimada em 17 de julho de 2015.

II DO DIREITO

A) DAS PRELIMINARES

A.1) DA PRESCRIO (0,85)

O ru foi denunciado pela prtica do crime de furto simples, previsto no artigo 155,
caput, do Cdigo Penal, cuja pena mxima cominada de 04 anos. Logo, conforme o artigo 109, inciso IV, do
Cdigo Penal, o prazo prescricional seria de 08 anos. Contudo, Daniel era menor de 21 anos de idade poca do
fato, j que nascido em 02.04.1990 e os fatos ocorreram em 02.01.2010. Assim, conforme o artigo 115 do Cdigo
Penal, o prazo prescricional dever ser contado pela metade, ou seja, no caso ser de (04) quatro anos.

Considerando que a denncia foi recebida somente no dia 18.03.2010 e at pelo menos
o dia 17.07.2015 no h publicao de eventual sentena penal condenatria, conclui-se que incidiu no caso a

48
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado.
118
PROCESSO PENAL OAB
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prescrio da pretenso punitiva em abstrato do Estado (0,40), j que entre o recebimento da


denncia at o dia 17.07.2015 j se passaram cinco anos (0,35).

Logo, deve ser declarada extinta a punibilidade do ru, com base no artigo 107, inciso
IV, do Cdigo Penal (0,10).

B) DO MRITO

B.1) DA AUSNCIA DE DOLO (1,0) OU FURTO DE USO (1,0) (1,55)

O ru foi acusado de ter subtrado o veculo automotor dos patres da sua genitora.
Todavia, o ru no tinha inteno de subtrair para si o veculo (1,0). Pretendia apenas utilizar o veculo para
fazer um passeio pelo quarteiro e depois devolv-lo no mesmo lugar em que retirou, tanto que encheu o tanque
de gasolina e foi preso quando ingressava na garagem dos proprietrios do automvel.

Logo, o ru no tinha dolo de se assenhorar do veculo, ou seja, de ter a coisa para si


ou para outrem, tanto que estava devolvendo o veculo no mesmo local que pegou e nas mesmas condies,
caracterizando, no caso, o furto de uso.

Assim, trata-se de fato atpico, devendo o ru ser absolvido, com base no artigo 386,
inciso III, do Cdigo de Processo Penal (0,55 atipicidade ou absolvio).

C) SUBSIDIARIAMENTE

C.1) Do afastamento dos maus antecedentes

Foi juntada folha de antecedentes contendo a informao de que o ru responde a


outro processo pelo porte ilegal de arma. Todavia, nos termos da Smula 444 do Superior Tribunal de Justia,
no possvel utilizar aes penais em curso e inquritos policiais para elevar a pena-base (0,25).

Alm disso, considerar outro processo em curso pelo porte ilegal de arma como maus
antecedentes viola o princpio da presuno da inocncia, previsto no artigo 5, inciso LVII, da Constituio
Federal. (0,10)

Logo, requer seja afastada a hiptese de considerar o ru com maus antecedentes e,


por consequncia, fixada a pena-base no mnimo legal.

C.2) Da atenuante da menoridade

Conforme se verifica, o ru era menor de 21 anos na data dos fatos. Logo, incide a
atenuante da menoridade relativa (0,20), prevista no artigo 65, inciso I, do Cdigo Penal (0,10).

Assim, requer seja reconhecida a atenuante da menoridade relativa.

C.3) Da confisso espontnea

Ao ser interrogado, o ru confessou que utilizou o veculo sem autorizao, mas que
sua inteno era devolv-lo. Logo, incide a atenuante da confisso espontnea (0,20), prevista no artigo Art.
65, inciso III, alnea d, do Cdigo Penal (0,10).
119
PROCESSO PENAL OAB
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Assim, requer seja reconhecida a atenuante da confisso espontnea.

C.4) Do regime carcerrio aberto

O crime de furto simples tem pena mxima de 04 anos. Logo, na hiptese de eventual
condenao, o Magistrado dever fixar o regime aberto (0,20), nos termos do artigo 33, 2, alnea c, do
Cdigo Penal (0,10), j que primrio e as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal so favorveis.

C.5) Da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos

Alm disso, considerando que se trata de crime praticado sem violncia ou grave
ameaa, bem como que eventual pena no ser superior a 04 anos, cabe, no caso, a converso da pena privativa
de liberdade em restritiva de direitos (0,20), nos termos do artigo 44 do Cdigo Penal (0,10).

III) DO PEDIDO49 1,15

Ante o exposto, requer o denunciado:

a) Seja declarada a extino de punibilidade, com base no artigo 107, inciso IV, do Cdigo Penal (0,15);

b) A absolvio (0,30), com fulcro no Art. 386, inciso III, do CPP (0,10);

c) Seja afastada a hiptese de maus antecedentes e fixada a pena-base no mnimo legal (0,10);

d) Seja reconhecida a atenuante da menoridade relativa e da confisso espontnea (0,10);

e) Seja reconhecida a atenuante da confisso espontnea (0,10);

f) seja fixado o regime aberto para incio do cumprimento de pena (0,10);

g) seja substituda a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (0,10).

Florianpolis, 24 de julho de 201550 (0,10);

ADVOGADO

OAB

Estrutura: (0,10);

INTIMADO NO DIA 17.07.2015 (SEXTA). COMEA A CONTAR NO DIA 20/07 (SEGUNDA)

49
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito e teses subsidirias envolvendo o apenamento.
50
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
120
PROCESSO PENAL OAB
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PEA PRTICO-PROFISSIONAL XIV EXAME OAB

Felipe, com 18 anos de idade, em um bar com outros amigos, conheceu Ana, linda jovem, por quem se encantou.
Aps um bate-papo informal e trocarem beijos, decidiram ir para um local mais reservado. Nesse local trocaram
carcias, e Ana, de forma voluntria, praticou sexo oral e vaginal com Felipe.
Depois da noite juntos, ambos foram para suas residncias, tendo antes trocado telefones e contatos nas redes
sociais.
No dia seguinte, Felipe, ao acessar a pgina de Ana na rede social, descobre que, apesar da aparncia adulta,
esta possui apenas 13 (treze) anos de idade, tendo Felipe ficado em choque com essa constatao.
O seu medo foi corroborado com a chegada da notcia, em sua residncia, da denncia movida por parte do
Ministrio Pblico Estadual, pois o pai de Ana, ao descobrir o ocorrido, procurou a autoridade policial, narrando o
fato.
Por Ana ser inimputvel e contar, poca dos fatos, com 13 (treze) anos de idade, o Ministrio Pblico Estadual
denunciou Felipe pela prtica de dois crimes de estupro de vulnervel, previsto no artigo 217- A, na forma do
artigo 69, ambos do Cdigo Penal. O Parquet requereu o incio de cumprimento de pena no regime fechado, com
base no artigo 2, 1, da lei 8.072/90, e o reconhecimento da agravante da embriaguez preordenada, prevista
no artigo 61, II, alnea l, do CP.
O processo teve incio e prosseguimento na XX Vara Criminal da cidade de Vitria, no Estado do Esprito Santo,
local de residncia do ru.
Felipe, por ser ru primrio, ter bons antecedentes e residncia fixa, respondeu ao processo em liberdade.
Na audincia de instruo e julgamento, a vtima afirmou que aquela foi a sua primeira noite, mas que tinha o
hbito de fugir de casa com as amigas para frequentar bares de adultos.
As testemunhas de acusao afirmaram que no viram os fatos e que no sabiam das fugas de Ana para sair
com as amigas.
As testemunhas de defesa, amigos de Felipe, disseram que o comportamento e a vestimenta da Ana eram
incompatveis com uma menina de 13 (treze) anos e que qualquer pessoa acreditaria ser uma pessoa maior de
14 (quatorze) anos, e que Felipe no estava embriagado quando conheceu Ana.
O ru, em seu interrogatrio, disse que se interessou por Ana, por ser muito bonita e por estar bem vestida.
Disse que no perguntou a sua idade, pois acreditou que no local somente pudessem frequentar pessoas maiores
de 18 (dezoito) anos. Corroborou que praticaram o sexo oral e vaginal na mesma oportunidade, de forma
espontnea e voluntria por ambos.
A prova pericial atestou que a menor no era virgem, mas no pde afirmar que aquele ato sexual foi o primeiro
da vtima, pois a percia foi realizada longos meses aps o ato sexual.
O Ministrio Pblico pugnou pela condenao de Felipe nos termos da denncia.
A defesa de Felipe foi intimada no dia 10 de abril de 2014 (quinta-feira).
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, no ltimo dia do prazo, excluindo a possibilidade de impetrao de Habeas Corpus,
sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.

121
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IX EXAME OAB - PEA PROFISSIONAL

Gisele foi denunciada, com recebimento ocorrido em 31/10/2010, pela prtica do delito de leso corporal leve,
com a presena da circunstncia agravante, de ter o crime sido cometido contra mulher grvida. Isso porque,
segundo narrou a inicial acusatria, Gisele, no dia 01/04/2009, ento com 19 anos, objetivando provocar leso
corporal leve em Amanda, deu um chute nas costas de Carolina, por confundi-la com aquela, ocasio em que
Carolina (que estava grvida) caiu de joelhos no cho, lesionando-se. A vtima, muito atordoada com o acontecido,
ficou por um tempo sem saber o que fazer, mas foi convencida por Amanda (sua amiga e pessoa a quem Gisele
realmente queria lesionar) a noticiar o fato na delegacia. Sendo assim, to logo voltou de um intercmbio, mais
precisamente no dia 18/10/2009, Carolina compareceu delegacia e noticiou o fato, representando contra Gisele.
Por orientao do delegado, Carolina foi instruda a fazer exame de corpo de delito, o que no ocorreu, porque
os ferimentos, muito leves, j haviam sarado. O Ministrio Pblico, na denncia, arrolou Amanda como
testemunha. Em seu depoimento, feito em sede judicial, Amanda disse que no viu Gisele bater em Carolina e
nem viu os ferimentos, mas disse que poderia afirmar com convico que os fatos noticiados realmente ocorreram,
pois estava na casa da vtima quando esta chegou chorando muito e narrando a histria. No foi ouvida mais
nenhuma testemunha e Gisele, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Cumpre destacar que a
primeira e nica audincia ocorreu apenas em 20/03/2012, mas que, anteriormente, trs outras audincias foram
marcadas; apenas no se realizaram porque, na primeira, o magistrado no pde comparecer, na segunda o
Ministrio Pblico no compareceu e a terceira no se realizou porque, no dia marcado, foi dado ponto facultativo
pelo governador do Estado, razo pela qual todas as audincias foram redesignadas. Assim, somente na quarta
data agendada que a audincia efetivamente aconteceu. Tambm merece destaque o fato de que na referida
audincia o parquet no ofereceu proposta de suspenso condicional do processo, pois, conforme documentos
comprobatrios juntados aos autos, em 30/03/2009, Gisele, em processo criminal onde se apuravam outros fatos,
aceitou o benefcio proposto. Assim, segundo o promotor de justia, afigurava-se impossvel formulao de nova
proposta de suspenso condicional do processo, ou de qualquer outro benefcio anterior no destacado, e, alm
disso, tal dado deveria figurar na condenao ora pleiteada para Gisele como outra circunstncia agravante, qual
seja, reincidncia. Nesse sentido, considere que o magistrado encerrou a audincia e abriu prazo, intimando as
partes, para o oferecimento da pea processual cabvel.

Como advogado de Gisele, levando em conta to somente os dados contidos no enunciado, elabore a pea
cabvel. (Valor: 5,0)

122
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EMENDATIO LIBELLI E MUTATIO LIBELLI - PRINCPIO DA CORRELAO E


13
PRINCPIO DA CONSUBSTANCIAO

No processo penal, o ru se defende dos fatos, sendo secundrio a classificao


jurdica constante na denncia ou queixa.

Segundo o princpio da correlao , a sentena est limitada apenas narrativa

feita na pea inaugural, pouco importando a tipificao legal dada pelo acusador.

O princpio da correlao est regulamentado nos arts. 383 e 384 do CPP, que
dispem, respectivamente, dos institutos da emendatio libelli e mutatio libelli.

Na verdade, o estudo desses institutos est intimamente relacionado a dois


princpios bsicos em matria de sentena penal: primeiro, o princpio da consubstanciao, segundo o qual
o ru defende-se dos fatos descritos na denncia ou na queixa-crime e no da capitulao; e, segundo, o
princpio da correlao da sentena, traduzindo-se este como a necessidade de amoldar a sentena aos fatos
descritos na inicial acusatria. (AVENA, 2013, p. 1089).

13.1) EMENDATIO LIBELLI Art. 383

Ao oferecer a denncia ou queixa, o acusador deve descrever o fato criminoso e,


aps, conferir a ele a respectiva classificao jurdica. O ru, como visto, defende-se dos fatos relatados e
no da classificao dada.

Nessa hiptese, pode ocorrer de o juiz considerar inadequada a classificao


jurdica atribuda na inicial acusatria ao fato narrado.

Desse modo, sem que tenha surgido ao longo da instruo nenhum elemento novo
ou circunstncia capaz de modificar a descrio do fato contido na denncia ou queixa, o juiz poder dar
aos eventos delituosos descritos explcita ou implicitamente na denncia ou queixa a classificao jurdica
que considerar correta, ainda que, em consequncia, venha a aplicar pena mais grave, sem necessidade de
prvia vista defesa, a qual no poder alegar surpresa, uma vez que no se defendia da classificao legal,
mas da descrio ftica da infrao penal.

Ex: A denncia narra que fulano empurrou a vtima e arrebatou-lhe a corrente do


pescoo, classificando como furto (art. 155 do CP) tal episdio. Nada impede seja proferida sentena
condenatria por roubo (art. 157 do CP), sem ofensa ao contraditrio, j que o acusado no se defendia de
uma imputao por furto, mas da acusao de ter empurrado a vtima e arrebatado sua corrente.

a) Nova definio jurdica do fato e suspenso condicional do processo Art. 383, 1

Se a nova definio jurdica do fato vivel, inclusive para a aplicao de pena


mais grave, naturalmente, o mesmo se d para a aplicao de benefcios anteriormente no concedidos por
falta de condies.
123
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Se o crime inicialmente imputado previa pena mnima superior a um ano, no se


podia utilizar o instituto da suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei 9.099/95).

Porm, vislumbrando a possibilidade de que isto se concretize, cabe ao magistrado,


em deciso fundamentada, determinar a abertura de vista ao Ministrio Pblico, a fim de que possa oferecer
proposta, se for o caso.

Ex: A denncia narra que fulano empurrou a vtima e arrebatou-lhe a corrente do


pescoo, classificando tal conduta como roubo (art. 157 do CP). Aps o encerramento da instruo, o
Magistrado se convence de que no ocorreu violncia ou grave ameaa, interpretando a conduta descrita na
inicial acusatria como sendo furto simples (art. 155 do CP). No momento do oferecimento da denncia, no
era cabvel a proposta de suspenso condicional do processo, uma vez que a pena mnima do crime de roubo
de 04 anos. Ao final de instruo, considerando-se a hiptese de furto simples, cuja pena mnima de 01
ano, passou-se a aventar a possibilidade de suspenso condicional do processo.

Assim, nesse caso, ao receber os autos conclusos para sentena, vislumbrando


hiptese de definio jurdica diversa da contida na exordial, que, por sua vez, poder ensejar a suspenso
condicional do processo, o Magistrado dever operar a desclassificao do delito, limitando-se
exclusivamente correta tipificao da conduta, sem emitir, portanto, qualquer juzo de valor acerca do
mrito (condenao ou absolvio). Em seguida, dever determinar vista dos autos ao Ministrio Pblico
para que se manifeste acerca da possibilidade da proposta da suspenso condicional do processo.

Se o juiz proferir sentena condenatria pelo delito de furto, pode-se, em sede de


preliminar de apelao, arguir a nulidade da sentena, pela inobservncia do procedimento do artigo 383,
1, do CP.

Na hiptese de o Ministrio Pblico oferecer proposta de suspenso condicional do


processo, poder ocorrer as seguintes hipteses:

a) o ru aceitar a proposta, ficando o processo suspenso at o cumprimento das


condies estipuladas, com posterior extino da punibilidade (art. 89, 1, da Lei 9.099/95).

b) o ru no aceita a proposta de suspenso do processo ou descumpre as


condies, cabe ao juiz prosseguir com a sentena, condenando ou absolvido o acusado pelo crime de furto.

b) Desclassificao Art. 383, 2

Se o juiz, ao sentenciar, por exemplo, verificar que o fato descrito, em verdade,


equivale a uma tentativa de homicdio e no a uma leso corporal gravssima, deve remeter o caso Vara
Privativa do Jri.

O mesmo ocorrer se observar tratar-se de crime de rbita federal, determinando


a remessa dos autos Vara da Seo Federal da sua Regio.

124
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Nesse caso, caber ao juiz, motivadamente, realizar a desclassificao, sem,


contudo, emitir juzo de valor acerca do mrito (condenao ou absolvio), devendo, pois, limitar-se
tipificao do delito, encaminhando, aps, os autos ao juzo competente.

Ex: A denncia narra que determinado funcionrio pblico aceitou promessa de vantagem indevida
para retardar ato de ofcio, capitulando a conduta como sendo de corrupo passiva, prevista no artigo317
do CP. Aps o encerramento da instruo, o Magistrado considera ter ocorrido, em tese, o delito de corrupo
passiva privilegiada, previsto no artigo 317, 1, do CP, cuja pena varia de 03 meses a 01 ano, sendo, pois,
crime de menor potencial ofensivo, devendo, diante disso, sem emitir qualquer juzo de valor acerca do
mrito, remeter o processo ao Juizado Especial Criminal.

QUESTO 4 2010/01
Jnio foi denunciado pela prtica de roubo tentado (Cdigo Penal, art. 157, caput, c/c art. 14, II), cometido em
dezembro de 2009, tendo sido demonstrado, durante a instruo processual, que o ru praticara, de fato, delito
de dano (Cdigo Penal, art. 163, caput).
Considerando essa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s seguintes indagaes.
a) Em face da nova definio jurdica do fato, que procedimento deve ser adotado pelo juiz?
b) Caso a nova capitulao jurdica do fato fosse verificada apenas em segunda instncia, seria possvel a
aplicao do instituto da emendatio libelli?

125
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13.2) MUTATIO LIBELLI Art. 384

Aqui no ocorre simples emenda na acusao, mediante correo na tipificao


legal, mas verdadeira mudana, com alterao na narrativa acusatria. Assim, a mutatio libelli implica o
surgimento de uma prova nova, desconhecida ao tempo do oferecimento da ao penal, levando a uma
readequao dos episdios delituosos relatados na denncia ou queixa.

Ex1: Um sujeito denunciado pelo crime de furto. Ao longo da instruo, uma


testemunha afirma ter visto o ru apontando uma arma, circunstncia no constante na denncia. O juiz
no poder condenar o ru pelo delito de roubo. Dever dar vista dos autos ao Ministrio Pblico, para
aditamento da denncia e incluso da circunstncia da arma, abrindo-se, aps, oportunidade defesa se
pronunciar, procedendo-se, se for o caso, instruo, mediante a oitiva de at 03 testemunhas, para,
somente agora, o juiz proferir sentena.

a) Procedimento da mutatio libelli

Considerando a hiptese de mutatio libelli, cumpre ao juiz abrir vista dos autos ao
Ministrio Pblico para o aditamento da denncia, no prazo de 05 dias, concedendo-se, aps, vista dos autos
ao defensor para se manifestar tambm no prazo de 05 dias (art. 384, 2).

Em sendo admitido o aditamento da denncia, o Magistrado designar nova


audincia para inquirio de testemunhas, novo interrogatrio, debates e julgamento. Nos termos do artigo
384, 4, do CPP, na hiptese de aditamento, cada parte poder arrolar at trs testemunhas.

Conforme o artigo 384, 4, ao sentenciar o feito, o juiz ficar adstrito aos termos
do aditamento recebido, ou seja, no poder condenar o ru alm dos limites do aditamento.

b) Exclusividade dos crimes de ao pblica

Veda a lei que o juiz tome qualquer iniciativa para o aditamento da queixa, em
ao exclusivamente privada, pois a iniciativa sempre da parte ofendida, alm de no viger, nesse caso, o
princpio da obrigatoriedade da ao penal, cujo controle de ser feito tanto pelo promotor, quanto pelo
magistrado.

Ao contrrio, regendo a ao privada exclusiva o princpio da oportunidade, no


cabe qualquer iniciativa nesse sentido pelo rgo acusador. Alis, se o querelante, por sua prpria ao,
desejar aditar a queixa, em ao privada exclusiva, deve levar em conta o prazo decadencial de seis meses.

c) Impossibilidade de aplicao da mutatio libelli em grau recursal

A mutatio libelli se aplica somente em 1 instncia, no sendo possvel aplicar tal


procedimento em 2 instncia (Tribunal de Justia). o que diz a Smula 453 do STF.

126
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Smula 453 STF: No se aplicam segunda instncia o Art. 384 e pargrafo nico do
Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso,
em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na
denncia ou queixa.

QUESTO 3 VIII OAB

Joo e Jos foram denunciados pela prtica da conduta descrita no art. 316 do CP (concusso). Durante a
instruo, percebeu-se que os fatos narrados na denncia no corresponderiam quilo que efetivamente teria
ocorrido, razo pela qual, ao cabo da instruo criminal e aps a respectiva apresentao de memoriais pelas
partes, apurou-se que a conduta tpica adequada seria aquela descrita no art. 317 do CP (corrupo passiva). O
magistrado, ento, fez remessa dos autos ao Ministrio Pblico para fins de aditamento da denncia, com a nova
capitulao dos fatos. Nesse sentido, atento(a) ao caso narrado e considerando apenas as informaes contidas
no texto, responda fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Estamos diante de hiptese de mutatio libelli ou de emendatio libelli? Qual dispositivo legal deve ser aplicado?
(Valor: 0,50)
B) Por que o prprio juiz, na sentena, no poderia dar a nova capitulao e, com base nela, condenar os rus?
(Valor: 0,50)
C) possvel que o Tribunal de Justia de determinado estado da federao, ao analisar recurso de apelao,
proceda mutatio libelli? (Valor: 0,25)

QUESTO 3 2009-03

Jlio foi denunciado pela prtica do delito de furto cometido em fevereiro de 2010. Encerrada a instruo
probatria, constatou-se, pelas provas testemunhais produzidas pela acusao, que Jlio praticara roubo, dado
o emprego de grave ameaa contra a vtima.
Em face dessa situao hipottica, responda, de forma fundamentada, s seguintes indagaes.
a) Dada a nova definio jurdica do fato, que procedimento deve ser adotado pela autoridade judicial, sem que
se fira o princpio da ampla defesa?
b) O princpio da correlao aplicvel ao caso concreto?
c) Caso Jlio tivesse cometido crime de ao penal exclusivamente privada, dada a nova definio jurdica do fato
narrado na queixa aps o fim da instruo probatria, seria aplicvel o instituto da mutatio libelli?

127
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EMENDATIO LIBELLI

DENNCIA
FATOS SENTENA

MP relato dos fatos Juiz mantem relatos


+ +
definio jurdica Alterao definio jurdica

No h alterao fatos
descritos denncia
Princpio da Correlao
e
Congruncia

Ex1. Delito de roubo e juiz considera delito de furto

Caber SCP!

Possibilidade de PRELIMINAR Nulidade pelo no oferecimento da SCP

(Juiz deveria ter aberto vista ao M.P. para ofertar Suspenso Condicional do Processo)
Artigo 383, 1 do CPP. Se no conceder vista Arts. 564, inciso IV, CPP (nulidade) e
art. 593, inciso I, do CPP (recurso de apelao).

MUTATIO LIBELLI
FATO NOVO

(no descrito na denncia)

Ex. Se o Juiz condenar o ru direto, mesmo sabendo de fato novo, no descrito na denncia, haver
nulidade, devendo ser arguida, em termos de pea, em preliminar de apelao.

Possibilidade de PRELIMINAR Nulidade do procedimento


(art. 384 do CPP)
Viola o princpio da congruncia e da ampla defesa.

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14 MEMORIAIS DO JRI

14.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 403, 3, CPP OU art. 404, pargrafo nico, CPP.

Embora no tenha previso na lei, admite-se, no procedimento do jri, a substituio


dos debates orais em memoriais escritos, por analogia aos artigos 403, 3 e 404, ambos do Cdigo de
Processo Penal. Alis, foi o que ocorreu na pea da OAB 2010-01.

14.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


Audincia de instruo MEMORIAIS DO JRI

PAROU!

129
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14.3) NOES INTRODUTRIAS

O procedimento do Tribunal do Jri o procedimento destinado a processar e julgar


crimes dolosos contra a vida.

O rito procedimental para os processos de competncia do Jri comporta duas fases:


A primeira fase se inicia com o oferecimento da denncia e se encerra com a deciso de pronncia ( judicium
accusationis ou sumrio de culpa).
A segunda tem incio com o recebimento dos autos pelo juiz presidente do tribunal
do jri, e termina com o julgamento pelo Tribunal do Jri (judicium causae).

14.4) Procedimento da 1 Fase do Tribunal do Jri

I) Recebimento da denncia Art. 406


O Juiz, ao receber a denncia, abre prazo para a defesa responder acusao, no
prazo de dez dias.
O ru poder arguir preliminares e alegar tudo que interesse sua defesa, oferecer
documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8
(oito), qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio; as excees so processadas em
apartado.

130
PROCESSO PENAL OAB
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No apresentada a resposta no prazo legal, o juiz nomear defensor para oferec-


la em at 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos.
II) Providncias judiciais Art. 410

Aps a resposta acusao e, eventualmente, a manifestao do rgo acusatrio


acerca de preliminares que tenham sido levantadas ou documentos juntados, deve o magistrado deliberar a
respeito do encaminhamento a ser dado o processo.
Em seguida, determinar as diligncias cabveis (produo de prova pericial,
reconstituio do crime, entre outros). O mais relevante ser designar a audincia de instruo e julgamento,
uma vez que as partes, quase sempre, arrolam testemunhas.

III) Instruo concentrada Art. 411

O juiz determinar a inquirio das testemunhas e a realizao das diligncias


requeridas pelas partes, no prazo mximo de 10 dias. Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio
requerimento e de deferimento pelo juiz. Todas as provas sero produzidas em uma s audincia, podendo
o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.
Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel prova faltante,
determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva comparecer. A audincia ter a seguinte ordem:

Declaraes de Declaraes de
Declaraes do testemunhas da testemunhas da defesa
ofendido, se possvel acusao

Interrogatrio do
Debates acusado
Deciso

131
PROCESSO PENAL OAB
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14.5) CONTEDO DOS MEMORIAIS DO JRI

Finda a instruo do processo relacionado ao Tribunal do Jri, cuidando de crimes


dolosos contra a vida e infraes conexas, o magistrado possui quatro opes:

a) Pronunciar o ru

b) Impronunci-lo

c) Absolv-lo Sumariamente

d) Desclassificar a infrao penal

Conforme abordado, nas peas prticas profissionais dever ser desenvolvida uma tese
que, ao final, viabilizar o correspondente pedido. Ou seja, somente se aborda na pea aquilo que, ao final,
poder ser objeto de pedido.

No caso dos memoriais escritos do procedimento do jri, as teses de mrito guardam


relao com as hipteses que podem ensejar deciso de: a) impronncia (art. 414 do CPP); b) absolvio sumria
(art. 415 do CPP); c) ou desclassificao (art. 419 do CPP).

Para melhor visualizao do contedo dos memoriais do jri, convm destacar as


hipteses de decises que podem ser proferidas nesta primeira fase do procedimento do Tribunal do Jri:

A) Pronncia Art. 413


deciso interlocutria mista no terminativa, que julga admissvel a acusao,
remetendo o caso apreciao do Tribunal do Jri.
Na pronncia, h um mero juzo de preliberao, pelo qual o juiz admite ou rejeita
a acusao, sem penetrar no exame do mrito. No caso de o juiz se convencer da existncia do crime e de
indcios suficientes da autoria, deve proferir sentena de pronncia, fundamentando os motivos de seu
convencimento.

B) Impronncia Art. 414


a deciso interlocutria mista de contedo terminativo, visto que encerra a
primeira fase, deixando de inaugurar a segunda, sem haver juzo de mrito. Assim, inexistindo prova da

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materialidade do fato ou no havendo indcios suficientes de autoria, deve o magistrado impronunciar o ru,
que significa julgar improcedente a denncia e no a pretenso punitiva do Estado.

C) Absolvio sumria Art. 415

A absolvio sumria ocorrer quando estiver provada a inexistncia do fato,


provado no ser o ru autor ou partcipe do fato, o fato no constituir infrao penal ou estiver demonstrada
causa de iseno de pena ou de excluso do crime. No caso de inimputveis, a absolvio sumria s
possvel, agora por disposio expressa, se a inimputabilidade for a nica tese defensiva.

IMPORTANTE!
No se pode confundir a absolvio sumria
prevista no art. 397 do CPP com essa,
pertencente ao rito do jri, trazida no 415
do CPP
CUIDADO COM O SOCO
MISSIONEIRO!

Provada no ser ele o autor ou Prova indiscutvel de que o ru no cometeu ou


partcipe do fato participou de sua execuo

Prova cabal de que os fatos narrados na inicial


Provada a inexistncia do fato
acusatria no aconteceram

O fato no constituir infrao penal Fato atpico

Demonstrada causa de iseno de Vide notas de excludentes de ilicitude e


pena ou de excluso do crime culpabilidade e etambm de extino da
punibilidade em direito penal

D) Desclassificao Art. 419

O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da constante da acusao,


embora o acusado fique sujeito a pena mais grave. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a
acusao, da existncia de crime no doloso contra a vida e no for competente para o julgamento, remeter
os autos ao juiz que o seja, ficando disposio deste o acusado preso.

133
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14.6) ESTRUTURA DOS MEMORIAIS DO JRI


A) Endereamento: Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri (se crime da competncia da Justia Estadual)
ou Juiz Federal da Vara Criminal do Jri da Seco Judiciria (se crime da competncia da Justia Federal)
B) Prembulo: nome e qualificao do acusado (no inventar dados), capacidade postulatria (por seu
procurador infra-assinado), fundamento legal (403, 3 ou 404, pargrafo nico), nome da pea
(Memoriais escritos), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);
C) corpo da pea (teses defensivas)
D) pedidos:
- I) Nulidades (acompanhar a ordem das preliminares)
- II) absolvio sumria (art. 415), impronncia (art. 414) e/ou desclassificao (art. 419)
E) parte final (local, data, advogado e OAB)

14.7) SISTEMA RECURSAL - art. 416

Pronncia Impronncia Desclassificao


Absolvio
Sumria

RESE
Apelao RESE Apelao
art. 581, art. 581, II, CPP
art. 416, CPP art. 416, CPP
IV, CPP

De acordo com o pargrafo nico do artigo 416 do CPP, no se aplica o disposto


no inciso IV do caput do art. 26 do CP, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
Dessa forma, na hiptese em que a inimputabilidade se encontra comprovada por
exame de insanidade mental, o CPP no autoriza a absolvio imprpria do agente, pois esta implicar na
imposio de medida de segurana, o que poder ser prejudicial ao ru, j que poder comprovar por outras
teses defensivas a sua inocncia, sem a imposio de qualquer medida restritiva.
A Lei admite a absolvio sumria pela tese da inimputabilidade quando esta for a
nica tese defensiva.
No caso de no haver prova da autoria, ainda que o acusado seja inimputvel,
dever ser impronunciado, pois a medida de segurana s poder ser imposta se ficar provada a prtica de
um fato tpico e ilcito.
Se ficar evidenciada a existncia de casa de excluso de ilicitude, o juiz dever
absolver o ru sumariamente, sem imposio de medida de segurana (absolvio prpria).

134
PROCESSO PENAL OAB
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Admite-se recurso da acusao visando absolvio sumria do ru pronunciado,


desde que se pretenda a imposio de medida de segurana, em face da inimputabilidade do acusado.
No caso de desclassificao, o recurso cabvel o recurso em sentido estrito (art.
581, inciso II, CPP interessa acusao).

135
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO MEMORIAIS NO TRIBUNAL DO JRI

A) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __Vara do Tribunal do Jri da Comarca ________(se crime
da competncia da Justia Estadual)

B) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da __Vara do Tribunal do Jri da Seco Judiciria de ________(se
crime da competncia da Justia Federal) 51

Processo n

10 linhas

FULANO DE TAL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente,
a presena de Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS ESCRITOS, com base 403, 3 (complexidade)
ou 404, pargrafo nico, do CPP, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I DOS FATOS52

II DO DIREITO

A) DAS PRELIMINARES

* Alguns exemplos de preliminares

A) nulidade de prova produzida no inqurito policial

B) Nulidades art. 564 CPP

* Alguns exemplos de causas de extino da punibilidade

A) Prescrio Art. 109 a 117 CP53

B) DO MRITO

impronncia: ausncia de prova da materialidade e no restar provada a autoria. (art. 414 CPP)

absolvio sumria (Art. 415 CPP)

desclassificao: fato imputado no constitui crime doloso contra a vida (Art. 419 do Cdigo de Processo Penal).

C) SUBSIDIARIAMENTE

Afastar qualificadora

51
Competncia da Justia Federal art. 109 CF/88
52
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado. Relatar o crime
pelo qual o ru foi denunciado. O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado. Apresentou resposta escrita.
Audincia de instruo. Inquirio testemunhas
53
Prescrio da pretenso punitiva em abstrato, via de regra.
136
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III) Do pedido54

a) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)

b) impronncia com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;

Absolvio sumria, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal

Desclassificao, com base no artigo 419 do Cdigo de Processo Penal.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

QUESTO 2 VI OAB
Hugo inimigo de longa data de Jos e h muitos anos deseja mat-lo. Para conseguir seu intento, Hugo induz
o prprio Jos a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de Jos. Ocorre
que Hugo sabia que Luiz pessoa de pouca pacincia e que sempre anda armado. Cego de dio, Jos espera
Luiz sair do trabalho e, ao v-lo, corre em direo dele com um faco em punho, mirando na altura da cabea.
Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agresso, rapidamente saca sua arma e atira justamente
no corao de Jos, que morre instantaneamente. Instaurado inqurito policial para apurar as circunstncias da
morte de Jos, ao final das investigaes, o Ministrio Pblico formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve
responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja, deve responder por homicdio doloso; Hugo por sua vez,
deve responder como partcipe de tal homicdio. A denncia foi oferecida e recebida.
Considerando que voc o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual pea dever ser oferecida, em que prazo e endereada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicvel a Luiz? (Valor: 0,5)
c) Qual a tese defensiva aplicvel a Hugo? (Valor: 0,45)

54
OBS: CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS

137
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QUESTO 4 EXAME 2010-03


Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu automvel
tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir asperamente,
o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada, Madalena pede
insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria possvel controlar o
automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e refutando qualquer
possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e, em razo da velocidade
empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam na calada, vitimando-as
fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e ouvidos Caio e Madalena, que
relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela
prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs vezes em concurso formal. Recebida a
denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do Jri da localidade e colhida a prova, o
Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria ser
dirigida? (Valor: 0,3)

138
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PEA RESOLVIDA MEMORIAIS NO TRIBUNAL DO JRI

PEA PROFISSIONAL - 2010 -01

Leila, de quatorze anos de idade, inconformada com o fato de ter engravidado de seu namorado, Joel, de vinte
e oito anos de idade, resolveu procurar sua amiga Ftima, de vinte anos de idade, para que esta lhe provocasse
um aborto. Utilizando seus conhecimentos de estudante de enfermagem, Ftima fez que Leila ingerisse um
remdio para lcera. Aps alguns dias, na vspera da comemorao da entrada do ano de 2005, Leila abortou e
disse ao namorado que havia menstruado, alegando que no estivera, de fato, grvida. Desconfiado, Joel
vasculhou as gavetas da namorada e encontrou, alm de um envelope com o resultado positivo do exame de
gravidez de Leila, o frasco de remdio para lcera embrulhado em um papel com um bilhete de Ftima a Leila,
no qual ela prescrevia as doses do remdio. Munido do resultado do exame e do bilhete escrito por Ftima, Joel
narrou o fato autoridade policial, razo pela qual Ftima foi indiciada por aborto. Tanto na delegacia quanto em
juzo, Ftima negou a prtica do aborto, tendo confirmado que fornecera o remdio a Leila, acreditando que a
amiga sofria de lcera. Leila foi encaminhada para percia no Instituto Mdico Legal de So Paulo, onde se
confirmou a existncia de resqucios de saco gestacional, compatvel com gravidez, mas sem elementos
suficientes para a confirmao de aborto espontneo ou provocado. Leila no foi ouvida durante o inqurito
policial porque, aps o exame, mudou-se para Braslia e, apesar dos esforos da autoridade policial, no foi
localizada. Em 30/1/2010, Ftima foi denunciada pela prtica de aborto. Regularmente processada a ao penal,
o juiz, no momento dos debates orais da audincia de instruo, permitiu, com a anuncia das partes, a
manifestao por escrito, no prazo sucessivo de cinco dias.
A acusao sustentou a comprovao da autoria, tanto pelo depoimento de Joel na fase policial e ratificao em
juzo, quanto pela confirmao da r de que teria fornecido remdio abortivo. Sustentou, ainda, a materialidade
do fato, por meio do exame de laboratrio e da concluso da percia pela existncia da gravidez.
A defesa teve vista dos autos em 12/7/2010.
Em face dessa situao hipottica, na condio de advogado(a) constitudo(a) por Ftima, redija a pea processual
adequada defesa de sua cliente, alegando toda a matria de direito processual e material aplicvel ao caso.
Date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.

139
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA ________

Processo n

FTIMA, j qualificada nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a
presena de Vossa Excelncia apresentar MEMORIAIS ESCRITOS, com base 403, 3, do Cdigo de
Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

I DOS FATOS55

Leila, de quatorze anos de idade, inconformada com o fato de ter engravidado de seu namorado,
Joel, de vinte e oito anos de idade, resolveu procurar a r, a fim de que lhe provocasse um aborto. Utilizando
seus conhecimentos de estudante de enfermagem, a r fez que Leila ingerisse um remdio para lcera.

Joel, namorado de Leila, desconfiado do aborto, aps encontrar o frasco de remdio para lcera
embrulhado em um papel com bilhete de Ftima a Leila, deslocou-se at a Delegacia de Polcia e narrou os fatos
autoridade policial.

A r foi denunciada pela prtica do delito de aborto. Encerrada a instruo, a acusao sustentou a
comprovao da autoria e da materialidade.

II DO DIREITO

A) DAS PRELIMINARES

A.1) Da prescrio

O crime de aborto provocado por terceiro, previsto no artigo 126 do Cdigo Penal, prev a pena
mxima de 04 anos, sendo o prazo prescricional de 08 anos, nos termos do artigo 109, inciso IV, do Cdigo Penal.
Todavia, como a r contava com vinte anos poca dos fatos, o prazo prescricional reduzido pela metade,
sendo, portanto, de 04 anos, nos termos do artigo 115 do Cdigo Penal.

No caso, considerando que o fato ocorreu na entrada do ano de 2005 e a denunciada foi oferecida
em 30 de janeiro de 2010, verifica-se que entre a data da consumao do delito e do recebimento da denncia
passaram-se quatro anos.

55
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado. Relatar o crime
pelo qual o ru foi denunciado. O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado. Apresentou resposta escrita.
Audincia de instruo. Inquirio testemunhas
140
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Logo, incidiu a prescrio da pretenso punitiva em abstrato, devendo ser declarada extinta a
punibilidade da r, com base no artigo 107, inciso IV, do Cdigo Penal.

B) DO MRITO

B.1) Da materialidade

Conforme se verifica dos autos, Leila foi encaminhada para percia no Instituto Mdico Legal, onde
se confirmou a existncia de resqucios de saco gestacional, compatvel com a gravidez, mas sem elementos
suficientes para a confirmao do aborto espontneo ou provocado. Logo, verifica-se que o laudo pericial no
concluiu tenha sido o aborto provocado, no havendo, portanto, prova da materialidade.

Diante disso, no havendo prova da materialidade, deve o Magistrado decidir pela impronncia da
r, nos termos do artigo 414 do Cdigo de Processo Penal.

B.2) Da autoria

A r foi denunciada pela prtica do crime de aborto com base no bilhete encontrado por Joel onde
constava a prescrio de doses de remdio para lcera Leila.

Todavia, a r no sabia que Leila estava grvida, receitando o remdio com o objetivo de curar a
lcera. Alm disso, no h provas de que a r contribuiu para a interrupo da gravidez, uma vez que Leila no
foi localizada para prestar declaraes em juzo.

Logo, no h provas suficientes de que a ru contribuiu para o aborto, devendo o Magistrado proferir
sentena de impronncia.

III) DO PEDIDO56

Ante o exposto, a r requer:

a) seja declarada extinta a punibilidade pela prescrio, nos termos do artigo 107, inciso IV, do Cdigo de Penal

b) a impronncia da r, com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;

c) a absolvio sumria, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal

Local, 19 de julho de 201057

______________________

ADVOGADO
OAB

56
OBS: CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS
57
11.07.2010 caiu num domingo, data do exame 2010/01 da OAB. Por isso, o candidato tinha condies de saber que o dia
12.07.2010 caiu numa segunda-feira e o prazo venceu 17.07.2010 sbado, prorrogando-se para o 1 dia til 19.07.2010)
141
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15 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

15.1) BASE LEGAL

Fundamento legal: art. 581 do CPP

Se for recurso em sentido estrito contra uma deciso de pronncia, a base legal
ser o artigo 581, inciso IV, do CPP.

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


SENTENA DE RECURSO EM SENTIDO
PRONNCIA ESTRITO

PAROU!

15.2) PRESSUPOSTOS/REQUISITOS OBJETIVOS

recurso destinado impugnao de decises interlocutrias, que no tenham


carter definitivo ou terminativo.

Para sistematizar o estudo, passa-se anlise dos pressupostos/requisitos objetivos


e subjetivos do recurso em sentido estrito.

A) CABIMENTO ART. 581

o recurso cabvel contra decises interlocutrias, quando se tratar de hiptese


expressamente prevista em lei (arts. 581 a 592).

O rol de hipteses do recurso em sentido estrito taxativo, sendo cabvel, portanto,


somente nas hipteses do artigo 581 do CPP, podendo, eventualmente, ser adotada interpretao extensiva,
142
PROCESSO PENAL OAB
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que no desborde sobremaneira da natureza da deciso recorrida, como, por exemplo, recurso em sentido
estrito contra deciso rejeitou o aditamento prprio da denncia ou queixa.

Convm registrar que algumas decises que constam no rol do artigo 581 no
comportam mais recurso em sentido estrito, passando a ser cabvel agravo em execuo:

a) concesso, negativa ou revogao da suspenso condicional da pena (inc. XI),


lembrando que, quando a concesso ou negativa se der na sentena condenatria,
Hipteses em que no cabe mais

cabe apelao;

b) concesso, negativa ou revogao do livramento condicional (XII);


RESE

c) deciso sobre unificao de penas (XVII);

d) Decises relativas a medidas de segurana (XIX, XX, XXI, XXII e XXIII).

e) Converso da multa em deteno ou em priso simples (art. 581, XXIV).

A hiptese deixou de subsistir aps a Lei 9.268/96, que modificou o art. 51 do CP.

B) HIPTESES DE CABIMENTO

I) Da sentena que no receber/rejeitar a denncia ou queixa

Cabe recurso em sentido da deciso que rejeitar a denncia ou queixa, por conta da
incidncia de uma das hipteses do artigo 395 do CPP.

De regra, do recebimento da denncia no cabe qualquer recurso, apenas


impetrao de Habeas corpus, ante a absoluta falta de previso legal.

DICA: No caso das infraes penais de competncia do juizado especial


criminal, no cabe recurso em sentido estrito da deciso que rejeitar a
denncia ou queixa, mas apelao, com prazo de 10 dias (art. 9099/95,
art. 82, caput).

* Contrarrazes do recurso em sentido estrito interposto contra a deciso de no


recebimento/rejeio da denncia ou queixa

143
PROCESSO PENAL OAB
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O STF firmou entendimento, atravs da Smula 707 do STF, no sentido de que:


Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao recurso
interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.

* Recurso em sentido estrito contra deciso de rejeio/no recebimento denncia ou queixa x


interrupo da prescrio

Sinala-se, por pertinente, que quando o tribunal ad quem aprecia a deciso que
rejeitou a denncia ou a queixa no est exercendo atividade de cassao, mas de substituio. Por isso, nos
termos da Smula 709 do STF salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov
o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela (Smula n 709 do
STF).
Observaes em relao a

a) Se o Tribunal considerar nula a deciso de 1 grau que rejeitou a denncia ou queixa,


determinar a remessa dos autos ao juiz para proferir outra. Nesse caso, no pode o acrdo
Smula 709:

proferido pelo Tribunal valer como recebimento da denncia e, portanto, constituir causa de
interrupo da prescrio, sob pena de supresso de instncia;

b) O recebimento da denncia pelo Tribunal de Justia, na hiptese de reforma da deciso de 1


grau vlida, gera o efeito de interromper a prescrio.

QUESTO 4 EXAME V OAB

Joo e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do corrente
ano, o casal teve uma sria discusso, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de Joo, que j
no se encontrava em bom estado de conservao, com trs exerccios de IPVA inadimplentes, a saber: 2008,
2009 e 2010. Alm disso, Maria proferiu diversos insultos contra Joo no dia de sua festa de formatura, perante
seu amigo Paulo, afirmando ser ele covarde, corno e frouxo. A requerimento de Joo, os fatos foram
registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi ouvida. Joo comparece ao seu escritrio e
contrata seus servios profissionais, a fim de serem tomadas as medidas legais cabveis. Voc, como profissional
diligente, aps verificar no ter passado o prazo decadencial, interpe Queixa-Crime ao juzo competente no dia
18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuda a pea processual profere deciso rejeitando-a, afirmando tratar-se de clara
Decadncia, confundindo-se com relao contagem do prazo legal. A deciso foi publicada dia 25 de julho de
2011.
Com base somente nas informaes acima, responda:
a) Qual o recurso cabvel contra essa deciso? (0,30)
b) Qual o prazo para a interposio do recurso? (0,30)
c) A quem deve ser endereado o recurso? (0,30)
d) Qual a tese defendida? (0,35)

144
PROCESSO PENAL OAB
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II) Da deciso que concluir pela incompetncia do juzo:

o caso do reconhecimento ex officio da incompetncia pelo prprio juiz, que


determina a remessa dos autos ao juzo competente, nos termos do art. 109 do CPP. Se o juiz se d por
incompetente, acolhendo exceo (caso de incompetncia relativa), aplica-se o inciso subsequente.

Da sentena que desclassifica o crime de competncia do Jri para crime no


doloso contra a vida (art. 419 do CPP), cabe recurso em sentido estrito com base nesse fundamento, pois o
juiz est, na verdade, concluindo pela incompetncia do Tribunal do Jri para julgar a causa.

Da deciso do juiz dando-se por competente no cabe qualquer recurso, podendo


a parte prejudicada intentar apenas habeas corpus.

III) Da deciso que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio

Recurso voltado para a acusao.

O art. 95 do CPP enumera as cinco excees oponveis, a saber: suspeio,


incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada.

Acolhida a exceo de incompetncia relativa, ficam anulados apenas os atos


decisrios (art. 567), aproveitando-se os instrutrios e os de mero encaminhamento do processo.

Em sntese, rejeitadas as excees de ilegitimidade de parte, incompetncia do


juzo, litispendncia ou coisa julgada, a deciso irrecorrvel.

Acolhida ou rejeitada a exceo de suspeio, no cabe qualquer recurso, pois no


se pode forar o juiz que se considera suspeito a julgar a causa.

IV) Da deciso que pronunciar

A deciso de pronncia trata-se de uma deciso interlocutria mista no


terminativa, que encerra uma fase do procedimento, sem julgar o mrito, isto , sem declarar o ru culpado.

A deciso de impronncia, com a edio da Lei 11689/2008, passou a comportar


o recurso de apelao (art. 416).

V) Da deciso que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a
priso em flagrante:

Nessa parte, a lei prev tanto situao favorvel ao ru quanto desfavorvel.


Assim, concedida a fiana ou fixado um valor muito baixo, pode o MP recorrer. Negada, cassada ou
considerada inidnea, cabe ao acusado apresentar o seu inconformismo.

Por outro lado, quando o juiz conceder liberdade provisria, pode o MP recorrer,
mas no cabe RESE para o ru que tem o seu pedido de liberdade provisria negado. Vale-se ele do
habeas corpus.

145
PROCESSO PENAL OAB
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Finalmente, quando a priso, por ser ilegal, merea ser relaxada, caso o juiz o faa,
proporciona ao MP a interposio de recurso em sentido estrito. Quando houver a negativa ao
relaxamento, somente por habeas corpus o interessado pode questionar a deciso.

VI) Absolvio sumria (REVOGADO)

Essa deciso era impugnada por recurso em sentido estrito. Com a edio da Lei
11689/2008, o recurso cabvel passou a ser apelao.

VII) Da deciso que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor

So situaes desfavorveis ao ru, sendo-lhe permitido o recurso em sentido


estrito, porque, realmente, so decises interlocutrias, merecedoras do duplo grau de jurisdio.

Entretanto, quando houver o quebramento, implicando a obrigao de se recolher


priso, poder dar ensejo impetrao de HC.

VIII) Da deciso que decreta a prescrio ou julga, por outro modo, extinta a punibilidade do
acusado

Trata-se de sentena terminativa de mrito, isto , que encerra o processo com


julgamento do mrito, sem absolver ou condenar o ru.

Cabe recurso em sentido estrito contra a deciso terminativa que, no processo de


conhecimento, declara extinta a punibilidade do acusado.

O recurso em sentido estrito relativo a este inciso tem aplicao residual, ou seja,
somente cabvel nos casos em que a extino da punibilidade no tenha ocorrido no corpo da sentena ou
no mbito da Vara de Execues Criminais.

Com efeito, se ocorrer a extino da punibilidade no corpo da sentena penal, o


recurso cabvel ser o de apelao, conforme dispe o art. 593, 4, CPP.

Quando a deciso for proferida no curso da execuo criminal, o recurso cabvel


o agravo da execuo, previsto no art. 197 da LEP.

Nesse sentido, somente cabe recurso em sentido estrito quando a deciso de


extino d a punibilidade for proferida fora do mbito da sentena penal e da execuo criminal. Ex: Extino
da punibilidade no curso do processo em face da prescrio do crime (art. 107, inciso IV, do CP).

DICA: O assistente de acusao, habilitado ou no,


pode apresentar RESE (art. 584, 1, CPP).

146
PROCESSO PENAL OAB
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Salienta-se que essa legitimidade supletiva, ou seja, o assistente somente poder


recorrer se o Ministrio Pblico no interpuser recurso.

* Absolvio sumria pela extino da punibilidade (art. 397, inciso IV, do CPP)
Diante da previso legal atpica no sentido de considerar a possibilidade de
sentena absolutria na hiptese de causa extintiva da punibilidade, parte da doutrina passou a aventar a
possibilidade de interposio do recurso de apelao contra tal deciso.

Assim, diante do paradoxo criado pelo legislador, o entendimento doutrinrio


prevalente no sentido de que o juiz dever, simplesmente, declarar a causa extintiva de punibilidade,
independentemente do veredicto absolutrio, ou seja, declara a causa extintiva de punibilidade e
simplesmente absolve o ru, com base no artigo 397, inciso IV, do CPP, cabendo, contra essa deciso,
recurso em sentido estrito.

IX) Da deciso que indeferir pedido de extino de punibilidade

a contraposio do inciso anterior. Negada a extino da punibilidade, o processo


seguir seu curso normal. Trata-se, portanto, de deciso interlocutria simples. Diante da previso expressa
da lei, caber recurso em sentido estrito.

Da mesma forma do inciso anterior, o recurso em sentido estrito contra deciso


que indeferir pedido de extino de punibilidade somente poder ser manejado de forma residual, ou seja,
quando a deciso no ocorrer na prpria sentena condenatria (cabendo apelao) ou em sede de execuo
criminal (quando ser cabvel agravo em execuo).

Convm ressaltar que o Cdigo de Processo Penal, especificamente no artigo 648,


inciso VII, prev a possibilidade de impetrao de habeas corpus quando incidente causa de extino da
punibilidade. Nesse sentido, a regra dever ser o uso do RSE, uma vez que o habeas corpus no deve ser
usado como sucedneo de recurso.

Todavia, em caso de evidente constrangimento ilegal, na qual o reconhecimento


da causa extintiva de punibilidade no reclama aprofundamento da prova, afigura-se possvel e na prtica
a providncia mais comum a adoo do habeas corpus.58

X) Da deciso que conceder ou negar a ordem de habeas corpus

O dispositivo refere-se deciso do juiz de primeira instncia, da qual, na hiptese


de concesso, cabe tambm recurso ex officio (art. 574, I).

58
STJ, HC 91.115/RJ, DJ 04.08.2008.
147
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No caso de deciso denegatria proferida em nica ou ltima instncia, pelos


Tribunais Regionais Federais e pelos tribunais dos Estados, caber recurso ordinrio para o STJ (art. 105, II,
a, CF).

Se a deciso denegatria for proferida em nica instncia (somente em nica


instncia) pelos tribunais superiores, caber recurso ordinrio ao STF (art. 102, II, a).

XI) Da deciso que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena

No caso da deciso encontrar-se embutida em sentena condenatria, cabe apelao. Aps o trnsito
em julgado da condenao, cabe agravo em execuo (art. 197 da LEP). Assim, esse dispositivo tem
aplicao prejudicada.

Alm disso, se o sursis for concedido ou negado na sentena, caber apelao, por conta do disposto
no artigo 593, 4, do CPP.

XII) Da deciso que conceder, negar ou revogar livramento condicional (REVOGADO)

Cabe agravo em execuo, estando o dispositivo em questo revogado (art. 197


da LEP).

XIII) Da deciso que anular a instruo criminal no todo ou em parte

Reconhecida essa hiptese, que tpica deciso interlocutria, cabe parte


inconformada em ter que reiniciar a instruo ou reproduzir determinados atos, impugnar a deciso
anulatria pelo recurso em sentido estrito.

No cabe recurso em sentido estrito contra deciso indeferitria do pedido de


anulao.

De outro lado, se condenado, nada impede que o interessado argua a nulidade em


preliminar de eventual recurso de apelao.

Por interpretao extensiva ao artigo 581, inciso XIII, do CPP, cabvel o recurso
em sentido estrito contra deciso que declarar ilcita a prova juntada aos autos.

XIV) Da deciso que incluir ou excluir jurado na lista geral

Tendo em vista a imparcial formao da lista de jurados, o procedimento deve ser


de conhecimento geral, publicando-se o resultado final na imprensa e afixando-se no frum. Logo, possvel
que qualquer pessoa questione a idoneidade de um jurado, includo na lista (art. 426, 1).

Nesse caso, pode o juiz, acolhendo petio da parte interessada, exclu-lo da lista,
o que d margem ao inconformismo daquele que foi extirpado. Por outro lado, a incluso de algum,
impugnada e mantida pelo magistrado, d lugar interposio de recurso em sentido estrito. Nesse caso,
em carter excepcional, segue o recurso ao Presidente do TJ.
148
PROCESSO PENAL OAB
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Excepcionalmente, em relao a essa deciso, o prazo para interpor o recurso


de 20 dias, devendo ser dirigido ao Presidente do Tribunal de Justia.

XV) Da deciso que denegar a apelao ou julg-la deserta

No caso da apelao, o juzo de prelibao (admissibilidade) deve ser feito tanto


na primeira quanto na instncia superior. Assim, o juiz a quo pode deixar de receber o apelo (o que equivale
a deneg-lo), se entender no preenchido algum pressuposto recursal objetivo ou subjetivo.

Nessa hiptese, cabe recurso em sentido estrito contra o despacho denegatrio da


apelao. Note-se que o recurso no se volta contra a sentena apelada, mas exclusivamente contra o
despacho que negou seguimento apelao.

XVI) que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;

As questes prejudiciais esto previstas nos artigos 92 e 93 do CPP.

Questo prejudicial aquela que deve ser decidida antes do julgamento da questo
principal de forma definitiva, no mesmo ou em outro processo com ela relacionado.

Exemplo de prejudicialidade obrigatria: ao de anulao de casamento no crime


de bigamia. Deve-se primeiro definir a questo da anulao de um dos casamentos, para depois resolver o
mrito do delito de bigamia.

Exemplo de prejudiciais facultativa: a verificao do direito de propriedade nos


crimes de furto, estelionato; da posse, no de esbulho e invaso de domiclio, etc.

Se o juiz determinar a suspenso do processo para soluo da questo prejudicial,


obrigatria ou facultativa, cabe recurso em sentido estrito.

XVII) que decidir o incidente de falsidade

O incidente de falsidade est previsto no artigo 145 a 148 do CPP.

C) PRAZO ART. 586 E 588

PRAZO PRAZO

Interposio: Razes:
05 DIAS 02 DIAS

O recurso em sentido se procede em dois momentos distintos, um para


interposio (fundamental para atestar a tempestividade) e outro para apresentao das razes. Ou seja,

149
PROCESSO PENAL OAB
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via de regra, primeiro o recorrente interpe o recurso, o juiz recebe e, aps, determina a intimao para
oferecimento das razes (ressalta-se, contudo, que, para fins de EXAME OAB, a pea de interposio e as
razes de recurso so apresentadas simultaneamente).

15.3) PRESSUPOSTO/REQUISITO SUBJETIVO

A) LEGITIMIDADE
MINISTRIO PBLICO

QUERELANTE

DEFESA

PRPRIO RU
LEGITIMADOS

ASSISTENTE DE ACUSAO
LlellLLEJDJDJ
Ver smula 448 do STF

O Ministrio Pblico, o querelante (ao penal privada), a defesa, o prprio ru e,


ainda, o assistente de acusao podem interpor recurso em sentido estrito.

OBS: O assistente de acusao poder recorrer em sentido estrito somente da


deciso que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade, nos termos do art.
584, 1, c/c art. 581, VIII, j que tal deciso impede a formao de ttulo executivo para eventual reparao
do dano.

O assistente de acusao pode ser habilitado nos autos, hiptese que, nessa
condio, ser intimado de todos os atos e poder recorrer, caso no o faa o Ministrio Pblico, no prazo
de 05 dias.

No caso de assistente de acusao no habilitado, considerando que ainda


no tinha tomado cincia dos atos praticados no processo e, portanto, no foi intimado das decises, ter o
prazo de 15 dias para interpor o recurso em sentido estrito (art. 584, 1, c/c 598, pargrafo nico, do CPP).

A contagem do prazo para o assistente de acusao interpor recurso segue a regra


disposta na Smula 448 do STF: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a
correr imediatamente aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico.

15.4) COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO ART. 582 (IMPORTANTE)


A interposio do recurso deve ser dirigida ao juiz de primeiro grau que
proferiu a deciso, para que este possa rever a deciso, em sede de juzo de retratao.

150
PROCESSO PENAL OAB
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As razes de recurso devem ser endereadas ao Tribunal competente


(Tribunal de Justia, se da competncia da Justia Comum Estadual; ou Tribunal Regional Federal, se da
competncia da Justia Federal).

RAZES
INTERPOSIO
LlellLLEJDJDJ

TRIBUNAL COMPETENTE
JUZO DE 1 GRAU
LlellLLEJDJDJ
LlellLLEJDJDJ

Excelentssimo Senhor Doutor Egrgio Tribunal de Justia


Juiz de Direito da Vara do Colenda Cmara
Tribunal do Jri da Comarca
se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Estadual

Excelentssimo Senhor Doutor Egrgio Tribunal Regional


Juiz Federal da Vara do Federal
Tribunal do Jri da Seco Colenda Turma
Judiciria
se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Federal

Excelentssimo Senhor Doutor


Juiz de Direito da Vara Egrgio Tribunal de Justia
Criminal da Comarca Colenda Cmara
se crime da competncia
da Justia Estadual

Excelentssimo Senhor Doutor


Juiz Federal da Vara Criminal Egrgio Tribunal Regional
da Seco Judiciria de Federal
Colenda Turma
se crime da competncia
da Justia Federal

15.5) EFEITO REGRESSIVO

Na hiptese de manuteno da deciso recorrida, ou, ainda, se houver retratao


e agora a outra parte impugnar a nova deciso, o recurso passar a ter efeito devolutivo, devolvendo a
discusso de toda a matria ao Tribunal Competente.

Alm do efeito devolutivo, o RESE possui efeito regressivo, uma vez que a
interposio do recurso obriga o juiz que prolatou a deciso recorrida a reapreciar a questo, mantendo-a
ou reformando-a, conforme dispe o artigo 589, caput, do CPP.

No tocante ao efeito regressivo do recurso: recebendo os autos, o juiz, dentro


de dois dias, reformar ou sustentar a sua deciso, mandando instruir o recurso com as cpias que lhe
parecerem necessrias. A falta de manifestao do juiz importa em nulidade, devendo o tribunal devolver os
151
PROCESSO PENAL OAB
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autos para esta providncia. O juzo de retratao ser sempre fundamento. A fundamentao deficiente do
juiz tambm obriga o tribunal a convencer o julgamento em diligncia para esse fim.

Se o juiz mantiver o despacho, remeter os autos instncia superior; se reform-


la, o recorrido, por simples petio, e dentro do prazo do prazo de cinco dias, poder requerer a subida dos
autos. O recorrido dever ser intimado, no caso de retratao do juiz.

15.6) ESTRUTURA DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

EXCEO: 15 + 2 DIAS NOS


PEA DE PARA O JUIZ DE CASOS DO ART. 584, 1
RECURSO INTERPOSIO 1 GRAU
EM EXCEO: 20 DIAS NOS CASOS
SENTIDO DO ART. 581, XVI, CPP

ESTRITO RAZES DO PARA O TRIBUNAL


RECURSO PRAZO:

CABIMENTO: INTERPOSIO: 05 DIAS


RAZES: 02 DIAS
Art. 581, CPP

Art. 294,
pargrafo
nico do CTB
FUNDAMENTO LEGAL:
art. 581, (indicar o inciso)
Art. 2, III do
DECRETO-LEI
N 201/67

A estrutura do RESE segue dois momentos: interposio do recurso (afirmar que


pretende recorrer) e as razes de recurso.

A) INTERPOSIO

a) Endereamento: Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri (se crime doloso contra a vida); Juiz de
Direito da Vara Criminal (se crime no doloso contra a vida da competncia da Justia Estadual) ou Juiz
Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria (se crime no doloso contra a vida da competncia da Justia
Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 581 e um dos incisos), nome da pea (Recurso
em sentido estrito), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) juzo de retratao, conforme artigo 589 CPP (importante)

152
PROCESSO PENAL OAB
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d) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

Obs: cuidar hipteses de formao de instrumento e relao de peas ( na interposio que se indica e
requer o traslado de peas para formao do instrumento).

B) RAZES
a) Endereamento:
Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);
Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).
b) identificao: recorrente, recorrido, n processo
c) saudao:
Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia
Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma Douta Procuradoria da Repblica
d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

153
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: para o juiz de 1 grau
a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da Comarca (se crime doloso contra
a vida da competncia da Justia Estadual)
b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara do Tribunal do Jri da Seco Judiciria (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Federal)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da competncia
da Justia Estadual)
d) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)59

Processo n _________
10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado,
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, inconformado com a deciso de pronncia de fls., interpor
o presente RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com base no artigo 581, (indicar o inciso), do Cdigo de
Processo Penal.
Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao, nos termos do artigo
589 do Cdigo de Processo Penal60. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o presente recurso, j com
as razes inclusas61, ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal 62, para o devido processamento
Nestes termos,
Pede deferimento
Local, data63.
____________________
Advogado
OAB

59
Competncia da Justia Federal Art. 109 da CF/88
60
IMPORTANTSSIMO FAZER REFERNCIA AO JUZO DE RETRATAO PREVISTO NO ARTIGO 589 CPP
61
para o exame da OAB so elaboradas conjuntamente
62
conforme competncia seja da Justia Estadual ou Federal
63
CUIDAR QUANDO O ENUNCIADO PEDIR O LTIMO DIA DO PRAZO RECURSAL)

154
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RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ___OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL

2 linhas

b) identificao:
Recorrente:
Recorrido:
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


2 linhas
c) saudao:
Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Cmara ou Colenda Turma (se Justia Federal)

2 linhas
I) DOS FATOS64
II) DO DIREITO65
A) DAS PRELIMINARES
* Alguns exemplos de preliminares
a) nulidade da instruo
b) Nulidades art. 564 CPP
c) nulidade da deciso de pronncia. Ex: o juiz ter se aprofundado na anlise do mrito ou no ter seguido o
procedimento da mutatio libelli.
* Alguns exemplos de causas de extino da punibilidade
A) Art. 107 CP
B) Prescrio Art. 109 a 117 CP66
B) DO MRITO
Ex: Se for RESE contra deciso de pronncia, seguem hipteses:
Mrito para pedido de impronncia: ausncia de prova da materialidade e no estar provada a autoria. (art.
414 CPP)
Mrito para pedido de absolvio sumria (art. 415 CPP)
Mrito para pedido de desclassificao (art. 419 CPP)67

64
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever o enunciado).
65
Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
66
Prescrio da pretenso punitiva em abstrato, j que inexiste sentena condenatria.
67
Atentar para possibilidade de adoo de teses envolvendo nexo de causalidade (art. 13, 1, CP) e desistncia voluntria e
arrependimento eficaz (art. 15), j que podem resultar em fatos que no se coadunam com crimes dolosos contra a vida, persistindo,
155
PROCESSO PENAL OAB
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C) SUBSIDIARIEDADE
* Afastar qualificadora
III DO PEDIDO68
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, com a REFORMA DA DECISO DE 1
GRAU, para o fim de que:
I) sejam reconhecidas as preliminares invocadas69
II) seja o ru impronunciado, com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;
Seja o ru absolvido sumariamente, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal
Seja desclassificado o delito, com base no artigo 419 do Cdigo de Processo Penal, remetendo-se os autos ao
juzo competente.
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

por exemplo, como crime remanescente leso corporal leve, grave ou gravssima, levando, por conseguinte, desclassificao do delito
e declinao de competncia.
68
CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS
69
Referir novamente todas as preliminares, articulando o pedido na ordem que foram invocadas.
156
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO 70


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: para o juiz de 1 grau
a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da Comarca (se crime doloso contra
a vida da competncia da Justia Estadual)
b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara do Tribunal do Jri da Seco Judiciria (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Federal)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da competncia
da Justia Estadual)
d) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)

Processo n _________
10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado,
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar as presentes CONTRARRAZES DE
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com base no artigo 588 do Cdigo de Processo Penal, requerendo sejam
recebidas, mantendo-se a deciso recorrida em sede de juzo de retratao, com posterior remessa dos autos ao
Egrgio Tribunal de Justia (ou Egrgio Tribunal Regional Federal)
Parte final

Termos em que,
Pede deferimento
Local, data.
____________________
Advogado
OAB

70
As contrarrazes de recurso em sentido estrito tambm so compostas de pea de interposio e outra de razes para
manuteno da deciso.
157
PROCESSO PENAL OAB
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B) CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


a) Endereamento: (endereado para o Tribunal competente)
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ___OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL
2 linhas
b) identificao:
Recorrente: Ministrio Pblico
Recorrido: Fulano de Tal
Processo n _____________
CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
c) saudao:
Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Cmara ou Colenda Turma (se Justia Federal)
2 linhas
I) DOS FATOS71
II) DO DIREITO
* Expor argumentos contrrios aos invocados nas razes de RESE (informados no enunciado da questo),
defendo, em sntese, a manuteno da deciso recorrida.
IV DO PEDIDO72
Ante o exposto, requer seja IMPROVIDO o recurso em sentido estrito interposto, MANTENDO-SE, por
conseguinte, a deciso recorrida nos seus exatos termos.
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB
CUIDADO: SE FOR CONTRARRAZES DE RECURSO INTERPOSTO PELA ACUSAO CONTRA DECISO
DE IMPRONNCIA OU ABSOLVIO SUMRIA, AS CONTRARRAZES SERO DE APELAO, UMA
VEZ QUE O RECURSO CABVEL CONTRA AQUELAS DECISES O DE APELAO, CONFORME ART.
416 DO CPP.

71
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada), bem como da deciso
recorrida.
72
REQUERER O IMPROVIMENTO DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO E A MANUTENO DA DECISO
RECORRIDA.
158
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

XI EXAME OAB
Jerusa, atrasada para importante compromisso profissional, dirige seu carro bastante preocupada, mas
respeitando os limites de velocidade. Em uma via de mo dupla, Jerusa decide ultrapassar o carro sua
frente, o qual estava abaixo da velocidade permitida. Para realizar a referida manobra, entretanto, Jerusa
no liga a respectiva seta luminosa sinalizadora do veculo e, no momento da ultrapassagem, vem a atingir
Diogo, motociclista que, em alta velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. No obstante a
presteza no socorro que veio aps o chamado da prpria Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece
em razo dos ferimentos sofridos pela coliso.
Instaurado o respectivo inqurito policial, aps o curso das investigaes, o Ministrio Pblico decide oferecer
denncia contra Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio doloso simples, na modalidade dolo
eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). Argumentou o ilustre membro do Parquet a
impreviso de Jerusa acerca do resultado que poderia causar ao no ligar a seta do veculo para realizar a
ultrapassagem, alm de no atentar para o trnsito em sentido contrrio. A denncia foi recebida pelo juiz
competente e todos os atos processuais exigidos em lei foram regularmente praticados. Finda a instruo
probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu pronunciar Jerusa pelo crime
apontado na inicial acusatria. O advogado de Jerusa intimado da referida deciso em 02 de agosto de
2013 (sexta-feira).
Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos fornecidos, elabore o recurso cabvel
e date-o com o ltimo dia do prazo para a interposio.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

QUESTO 3 IX EXAME OAB


Mrio est sendo processado por tentativa de homicdio uma vez que injetou substncia venenosa em
Luciano, com o objetivo de mat-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substncia foi recolhida
para anlise e enviada ao Instituto de Criminalstica, ficando comprovado que, pelas condies de
armazenamento e acondicionamento, a substncia no fora hbil para produzir os efeitos a que estava
destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado no estava adstrito ao laudo, o Ministrio Pblico
pugnou pela pronncia de Mrio nos exatos termos da denncia. Com base apenas nos fatos apresentados,
responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mrio, impronunci-lo ou absolv-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mrio fosse pronunciado, qual seria o recurso cabvel, o prazo de interposio e a quem deveria ser
endereado? (Valor: 0,60)

QUESTO 4 2010-03
Caio, professor do curso de segurana no trnsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu
automvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal comea a discutir
asperamente, o que faz com que Caio empreenda altssima velocidade ao automvel. Muito assustada,
Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veculo, pois quela velocidade no seria
possvel controlar o automvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em direo e
refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automvel atinge um buraco e,
em razo da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar trs pessoas que estavam
na calada, vitimando-as fatalmente. Realizada percia de local, que constatou o excesso de velocidade, e
ouvidos Caio e Madalena, que relataram autoridade policial o dilogo travado entre o casal, Caio foi
denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio na modalidade de dolo eventual, trs
vezes em concurso formal. Recebida a denncia pelo magistrado da vara criminal vinculada ao Tribunal do
Jri da localidade e colhida a prova, o Ministrio Pblico pugnou pela pronncia de Caio, nos exatos termos
da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando
os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a pea de interposio deveria
ser dirigida? (Valor: 0,3)

159
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

QUESTO 03 OAB 2010-02


Pedro, almejando a morte de Jos, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o na regio torxica.
Jos vem a falecer, entretanto, no em razo do disparo recebido, mas porque, com inteno suicida, havia
ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agresso, o que foi comprovado durante instruo
processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121, caput, do Cdigo
Penal.
Na condio de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabvel;
II. O prazo de interposio;
III. A argumentao visando melhoria da situao jurdica do defendido.
Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos dispositivos legais.

QUESTO 1 2009-02
Edson, condenado pena de 8 anos de recluso pela prtica do crime de atentado violento ao pudor contra
sua genitora, e seu defensor foram intimados da sentena em 8/5/2009, sexta-feira. Inconformada com a
sentena, a defesa interps recurso de apelao em 15/5/2009, antes do final do expediente forense. O juiz,
contudo, alegando intempestividade do apelo, no recebeu o recurso, tendo sido essa deciso publicada em
1.//6/2009, segunda-feira, data em que Edson e seu advogado compareceram em juzo e tomaram cincia
da denegao.
Considerando a situao hipottica apresentada, esclarea, de forma fundamentada, com a indicao dos
dispositivos legais pertinentes, se o juiz agiu corretamente ao denegar a apelao e se o Cdigo de Processo
Penal prev algum recurso contra a deciso proferida. Em caso afirmativo, indique o recurso cabvel e o
ltimo dia do prazo para sua interposio.

PEA RESOLVIDA - PEA PRTICO-PROFISSIONAL - 2010-03


No dia 17 de junho de 2010, uma criana recm-nascida vista boiando em um crrego e, ao ser resgatada,
no possua mais vida. Helena, a me da criana, foi localizada e negou que houvesse jogado a vtima no
crrego. Sua filha teria sido, segundo ela, sequestrada por um desconhecido. Durante a fase de inqurito,
testemunhas afirmaram que a me apresentava quadro de profunda depresso no momento e logo aps o
parto. Alm disso, foi realizado exame mdico legal, o qual constatou que Helena, quando do fato, estava
sob influncia de estado puerperal. mngua de provas que confirmassem a autoria, mas desconfiado de
que a me da criana pudesse estar envolvida no fato, a autoridade policial representou pela decretao de
interceptao telefnica da linha de telefone mvel usado pela me, medida que foi decretada pelo juiz
competente. A prova constatou que a me efetivamente praticara o fato, pois, em conversa telefnica com
uma conhecida, de nome Lia, ela afirmara ter atirado a criana ao crrego, por desespero, mas que estava
arrependida. O delegado intimou Lia para ser ouvida, tendo ela confirmado, em sede policial, que Helena de
fato havia atirado a criana, logo aps o parto, no crrego. Em razo das aludidas provas, a me da criana
foi ento denunciada pela prtica do crime descrito no art. 123 do Cdigo Penal perante a 1 Vara Criminal
(Tribunal do Jri). Durante a ao penal, juntado aos autos o laudo de necropsia realizada no corpo da
criana. A prova tcnica concluiu que a criana j nascera morta. Na audincia de instruo, realizada no dia
12 de agosto de 2010, Lia novamente inquirida, ocasio em que confirmou ter a denunciada, em conversa
telefnica, admitido ter jogado o corpo da criana no crrego. A mesma testemunha, no entanto, trouxe
nova informao, que no mencionara quando ouvida na fase inquisitorial. Disse que, em outras conversas
que tivera com a me da criana, Helena contara que tomara substncia abortiva, pois no poderia, de jeito
nenhum, criar o filho. Interrogada, a denunciada negou todos os fatos. Finda a instruo, o Ministrio Pblico
manifestou-se pela pronncia, nos termos da denncia, e a defesa, pela impronncia, com base no
interrogatrio da acusada, que negara todos os fatos. O magistrado, na mesma audincia, prolatou sentena
de pronncia, no nos termos da denncia, e sim pela prtica do crime descrito no art. 124 do Cdigo Penal,
punido menos severamente do que aquele previsto no art. 123 do mesmo cdigo, intimando as partes no
referido ato.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
na condio de advogado(a) de Helena, redija a pea cabvel impugnao da mencionada deciso,
acompanhada das razes pertinentes, as quais devem apontar os argumentos para o provimento do recurso,
mesmo que em carter sucessivo.

160
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA


COMARCA ________

Processo n _________

HELENA, j qualificada nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, inconformado com a deciso de pronncia de fls., interpor o presente RECURSO
EM SENTIDO ESTRITO, com base no artigo 581, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao, nos termos do artigo
589 do Cdigo de Processo Penal73. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o presente recurso, j com
as razes inclusas74, ao Tribunal de Justia para o devido processamento

Nestes termos,
Pede deferimento
Local, data75.
____________________
Advogado
OAB

73
IMPORTANTSSIMO FAZER REFERNCIA AO JUZO DE RETRATAO PREVISTO NO ARTIGO 589 CPP
74
para o exame da OAB so elaboradas conjuntamente
75
CUIDAR QUANDO O ENUNCIADO PEDIR O LTIMO DIA DO PRAZO RECURSAL)

161
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ___


Recorrente: Helena
Recorrido: Justia Publica
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

Egrgio Tribunal de Justia


Colenda Cmara

I) DOS FATOS76

No dia 17 de junho de 2010, um criana recm-nascida e vista boiando em crrego e, ao ser


resgatada, no possua mais vida.
A autoridade policial representou pela interceptao telefnica da linha de telefone mvel de Helena.
O Ministrio Pblico denunciou a recorrente pela pratica do crime previsto no artigo 123 do Cdigo
Penal.
Durante a ao penal foi juntado aos autos o laudo de necropsia realizado no corpo da criana. A
prova tcnica concluiu que a criana j nascera morta.
Durante a instruo, a testemunha Lia trouxe nova informao, que no mencionara quando ouvida
na fase inquisitorial. Disse, em outras palavras que tivera com a me da criana, Helena contou que tomou
substancia abortiva.
Interrogada, a recorrente negou os fatos.
Encerrada a instruo, o Magistrado prolatou sentena de pronuncia, pronunciando a recorrente pela
pratica do crime previsto no artigo 124 do Cdigo Penal.
II) DO DIREITO77
A) DAS PRELIMINARES
A.1) Da nulidade da sentena de pronuncia
O Ministrio Publico ofereceu denncia contra a recorrente pela pratica do delito previsto no artigo
123 do Cdigo Penal. O Magistrado proferiu deciso pronunciando a recorrente pela pratica do artigo 124 do
Cdigo Penal. Todavia, a deciso de pronuncia deve ser anulada.
Conforme se observa dos autos, a testemunha Lia trouxe nova informao, que no consta na
denncia, no sentido de que a recorrente teria contado que ingeriu substancia abortiva, razo pela qual o
Magistrado proferiu deciso de pronuncia pela pratica do crime previsto no artigo 124 do Cdigo Penal.
Todavia, o Magistrado violou o disposto no artigo 411, 3, do Cdigo de Processo Penal, c/c o
artigo 384 do Cdigo de Processo Penal, j que, tendo em vista o surgimento de fato novo durante a instruo
criminal, deveria ter concedido vista para o Ministrio Publico aditar a denncia, nos termos do artigo 384 do
Cdigo de Processo Penal.
Logo, deve ser declarada a nulidade da deciso de pronuncia.

76
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever o enunciado).
77
Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
162
PROCESSO PENAL OAB
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A.2) Da prova ilcita


A autoridade policial representou pela interceptao telefnica, o que foi deferido pelo Magistrado.
Todavia, trata-se de prova ilcita.
O crime de infanticdio, previsto no artigo 123 do Cdigo Penal, e apenado com deteno. Todavia,
nos termos do artigo 2, III, da Lei 9296/96, somente e admitida a interceptao telefnica se o fato investigado
constituir infrao penal apenado com recluso. Alm disso, o crime de aborto, previsto no artigo 124 do Cdigo
Penal, tambm e apenado com deteno. Logo, trata-se de prova ilcita.
Alm disso, a autoridade policial representou pela interceptao telefnica porque estava
desconfiado de que a recorrente estaria envolvida na morte da criana. Logo, no poderia ser admitida a
interceptao telefnica, porque no havia indcios razoveis da autoria ou participao da requerente na morte
da criana, nos termos do artigo 2, inciso I, da Lei 9296/96.
Por fim, a autoridade policial no esgotou todos os meios de investigao antes de representar pela
interceptao telefnica, violando o disposto no artigo 2, inciso II, da Lei 9296/96.
Logo, a interceptao telefnica se trata de prova ilcita, devendo ser desentranhada dos autos, nos
termos do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal.
A.3) Da prova ilcita por derivao
A autoridade policial tomou conhecimento da testemunha Lia a partir da interceptao telefnica
ilcita. Logo, o testemunho de Lia se trata de prova ilcita por derivao, devendo ser desentranhada dos autos,
nos termos do artigo 157, 1, do Cdigo de Processo Penal.
B) DO MRITO
B.1) Da materialidade
Durante a ao penal, foi juntado aos autos laudo de necropsia realizada no corpo da criana. A prova
tcnica concluiu que a criana j nascera morta. Todavia, no h prova da materialidade do crime de aborto, uma
vez que a percia no apontou que a criana faleceu em decorrncia de eventual ingesto de substancia abortiva.
Logo, a requerente dever ser absolvida sumariamente, nos termos do artigo 415, inciso I, do Cdigo de
Processo Penal, ou, sucessivamente, ser impronunciada, nos termos do artigo 414 do Cdigo de Processo Penal.
B.2) Da autoria
A recorrente sempre negou todos os fatos. O Magistrado se baseou na interceptao telefnica e no
testemunho de Lia para proferir a sentena de pronuncia.
Todavia, conforme referido acima, a interceptao telefnica e a testemunha so provas ilcitas, devendo
ser desentranhadas dos autos, nos termos do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal.
Assim, no havendo mais nenhum elemento de prova acerca da autoria, deveria o Magistrado proferir
sentena de impronuncia ou de absolvio sumaria.
Logo, a recorrente requer seja reformada a deciso para o fim de que seja proferida deciso de absolvio
sumaria ou, sucessivamente, de impronuncia.
III DO PEDIDO78
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, com a REFORMA DA DECISO DE 1
GRAU, para o fim de que:
I) Seja declarada a nulidade da deciso de pronuncia;
II) seja declarada a ilicitude e nulidade da interceptao telefnica, devendo ser desentranhada dos autos, nos
termos do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal.
III) seja declarada a ilicitude e nulidade do testemunha de Lia, porque se trata de prova ilcita por derivao,
devendo ser desentranha dos autos, nos termos do artigo 157, 1, do Cdigo de Processo Penal.

78
CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS
163
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

IV) Seja a recorrente absolvida sumariamente, com base no artigo 415, II, do Cdigo de Processo Penal, ou
subsidiariamente;
V) seja a recorrente impronunciada, nos termos do artigo 414 do Cdigo de Processo Penal.
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

164
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SUGESTO DE CONTRARRAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO 79


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: para o juiz de 1 grau
a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da Comarca (se crime doloso contra
a vida da competncia da Justia Estadual)
b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara do Tribunal do Jri da Seco Judiciria (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Federal)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da competncia
da Justia Estadual)
d) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)

Processo n _________
10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado,
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar as presentes CONTRARRAZES DE
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com base no artigo 588 do Cdigo de Processo Penal, requerendo sejam
recebidas, mantendo-se a deciso recorrida em sede de juzo de retratao, com posterior remessa dos autos ao
Egrgio Tribunal de Justia (ou Egrgio Tribunal Regional Federal)
Parte final

Termos em que,
Pede deferimento
Local, data.
____________________
Advogado
OAB

79
As contrarrazes de recurso em sentido estrito tambm so compostas de pea de interposio e outra de razes para
manuteno da deciso.
165
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16 APELAO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA: PEA:


SENTENA RECURSO DE APELAO

PAROU!

16.1) APELAO CONTRA SENTENA PROFERIDA POR JUIZ SINGULAR

I) CONCEITO
o recurso interposto da sentena definitiva ou com fora de definitiva, para a
segunda instncia, com o fim de que se proceda ao reexame da matria, com a consequente modificao
parcial ou total da deciso.

II) CABIMENTO DA APELAO NAS SENTENAS DO JUIZ SINGULAR Art. 593

A) DAS SENTENAS DEFINITIVAS DE CONDENAO OU ABSOLVIO PROFERIDAS POR JUIZ


SINGULAR (artigo 593, inciso I, do CPP)

Fundamento legal: art. 593, inciso I, do CPP

Cabe apelao nas sentenas definitivas de condenao ou absolvio. So as


decises que pem fim relao jurdica processual, julgando o seu mrito, quer absolvendo, quer
condenando o acusado. De toda sentena condenatria cabe apelao, e de toda absolutria tambm.

Com o advento da Lei 11.689/2008, caber apelao contra a sentena de


absolvio sumria (art. 416), tanto as proferidas nos processos de competncia do juiz singular (art. 397),
exceto a deciso que declara extinta a punibilidade (inciso IV do art. 397), como as proferidas nos processos
de competncia do jri, na 1 fase do procedimento (art. 415 do CPP).

166
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B) DAS DECISES DEFINITIVAS, OU COM FORA DE DEFINITIVAS, PROFERIDAS POR JUIZ


SINGULAR NOS CASOS NO PREVISTOS NO CAPTULO ANTERIOR (artigo 593, inciso II, do CPP)

Cabe, ainda, apelao das sentenas que, julgando o mrito, pem fim relao
jurdica processual ou ao procedimento, sem, contudo, absolver ou condenar o acusado.

Logo, no caso, consistem na hiptese de decises interlocutrias mistas (definitivas


ou com fora de definitivas), que no integram o rol do art. 581, sendo, assim, cabvel, na forma residual,
portanto, o recurso de apelao, previsto no inciso II do art. 593.

* DECISES DEFINITIVAS: tambm denominadas terminativas de mrito, so


aquelas que encerram o processo, incidental ou principal, com julgamento do mrito, sem, no entanto,
absolver ou condenar.

Ex: procedncia ou improcedncia da restituio de coisa apreendida (art. 120,


1); deciso que autoriza levantamento do sequestro; que concede a reabilitao.

* DECISES COM FORA DE DEFINITIVAS: so aquelas decises que encerram o processo, sem
julgamento do mrito (deciso interlocutria mista terminativa) ou uma etapa procedimental (deciso
interlocutria mista no terminativa).

Ex: deciso de impronncia, que apelvel (art. 416 CPP).

167
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III) PRAZO Art. 593 e Art. 600

O prazo para interposio , em regra, 05 dias (art. 593), a contar da intimao,


sendo 08 dias para arrazoar o recurso (art. 600).

O prazo flui a partir da juntada da carta precatria ou mandado aos autos; contudo,
recentemente, o STF editou a Smula 710, na qual pacificou o entendimento no sentido de que No processo
penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou carta precatria
ou ordem.

No caso do ru, devem ser intimados ele e seu defensor, iniciando-se o prazo aps
a ltima intimao.

PRAZO PRAZO

Interposio Razes

5 DIAS 8 DIAS

15 DIAS
Para o assistente da
acusao no habilitado

10 DIAS
No JECrim, j com as razes

IV) LEGITIMIDADE

Podem interpor recurso de apelao o Ministrio Pblico, querelante (ao penal


privada), o ru ou seu defensor (art. 577) e o assistente de acusao.

A legitimidade do assistente de acusao est prevista no artigo 598 do CPP. Pode


ser:

a) habilitado nos autos, sendo, portanto, intimado dos atos processuais, podendo,
nessa condio, interpor recurso no prazo de 05 dias.

b) no habilitado nos autos, no sendo at ento, portanto, intimado dos atos


processuais, razo pela qual ter o prazo mais dilatado para interpor recurso de apelao, qual seja, 15 dias,
nos termos do artigo 598, pargrafo nico, do CPP.

168
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A contagem do prazo para o assistente de acusao interpor recurso segue a regra


disposta na Smula 448 do STF: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a
correr imediatamente aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico.

V) EFEITO EXTENSIVO Art. 580 CPP


Conforme dispe o artigo 580 do CPP, havendo dois ou mais rus, com idntica situao
processual e ftica, se apenas um deles recorrer e obtiver benefcio, ser este aplicado tambm aos demais que
no impugnaram a sentena ou deciso.

Ex: Theo e Russo so condenados por terem praticado crime de roubo majorado por
emprego de arma de fogo no apreendida, considerando o magistrado desnecessria a percia na arma. Theo
interpe recurso de apelao buscando tambm afastar a majorante do emprego de arma de fogo. O provimento
do recurso, afastando a majorante, se estende a Russo, que no havia apelado.

O efeito extensivo no se aplica quando a matria recorrida envolver somente


circunstncia de carter pessoal. Ex: Na situao acima, Theo interpe recurso de apelao voltado diminuio
da pena, porque no foi considerada a sua menoridade (menor de 21 anos) poca do fato. Eventual provimento
do recurso no alcanar Russo, pois se trata de circunstncia pessoal, nada relacionada ao fato praticado.

VI) ESTRUTURA DO RECURSO DE APELAO

CPP 5 DIAS

PRAZO JUIZADOS 10 DIAS

JRI 05 DIAS

APELAO

CABIMENTO

Impronncia e absolvio sumria (Jri)

Das sentenas definitivas de condenao ou


absolvio proferidas por Juiz singular

Das decises definitivas, proferidas por juiz singular


nos casos no previsto para RESE.
169
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A estrutura do recurso de apelao segue dois momentos: interposio do recurso


(afirmar que pretende recorrer) e as razes de recurso.

A) INTERPOSIO para juiz de 1 grau

a) Endereamento: Juiz de Direito da Vara Criminal (se crime no doloso contra a vida da competncia da
Justia Estadual) ou Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria (se crime no doloso contra a vida
da competncia da Justia Federal); Juiz de Direito da Vara do Juizado Especial Criminal (se for infrao de
menor potencial ofensivo)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 593, inciso __, 416 se absolvio sumria ou
impronncia, ou artigo 82 da Lei 9.099/95, se tratar de infrao de menor potencial ofensivo),
nome da pea (Recurso de apelao), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

Obs: se for apelao contra deciso do Tribunal do Jri, no esquecer de indicar o inciso contra o qual
est recorrendo. Nesse sentido a Smula 713 do STF: O efeito devolutivo da apelao contra decises do
jri adstrito aos fundamentos da sua interposio.

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

Obs: o recurso de apelao no tem efeito regressivo.

B) RAZES

a) Endereamento: para Tribunal ou Turmas Recursais (se for infrao de menor potencial
ofensivo)

Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);

Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).

Turmas Recursais (Se for infrao de menor potencial ofensivo)

b) identificao: apelante, apelado, n processo

c) saudao:

Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia

Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma Douta Procuradoria da Repblica

d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito)

e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

170
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SUGESTO DE RECURSO DE APELAO


PEA DE INTERPOSIO: ENDEREAMENTO: Juiz de 1 grau

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)
b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)80
c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca___(se inffrao de
menor potencial ofensivo)

Processo n _________

10 linhas

nome do acusado (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE
APELAO, com base no artigo 593, (indicar o inciso)81, do Cdigo de Processo Penal, ou art. 82 da Lei
9.099/95 (se for infrao de menor potencial ofensivo)
Assim, requer seja recebido e processo o recurso, j com as razes anexas, remetendo-se os
autos ao Tribunal de Justia.

Termos em que,
pede deferimento
Local, data82.
____________________
Advogado
OAB

80
Competncia da Justia Federal Art. 109 da CF/88
81
Cuidado: se for contra deciso do Tribunal do Jri indicar o fundamento (um das alneas do inciso III do Art. 593).
Smula 713 STF
82
CUIDADO: O ENUNCIADO PODE PEDIR A INTERPOSIO NO LTIMO DIA DO PRAZO
171
PROCESSO PENAL OAB
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RAZES DE RECURSO DE APELAO: Endereamento ao Tribunal Competente


a) Endereamento: (endereado para o Tribunal de 2 grau)
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _______ (se da competncia da Justia Estadual);
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __REGIO (se da competncia da Justia Federal).
EGRGIA TURMA RECURSAL (se infrao de menor potencial ofensivo)
2 linhas
b) identificao:
Apelante: ___________
Apelado: ____________
Processo n _____________
RAZES DE RECURSO DE APELAO
2 linhas
c) saudao:
Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal ou Egrgia Turma Recursal
Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia Federal) ou Emritos
Julgadores

2 linhas
I DOS FATOS83
II DO DIREITO84
A) DAS PRELIMINARES
B) DO MRITO85
C) SUBSIDIARIAMENTE86
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE 1 GRAU, com o consequente PROVIMENTO
do presente recurso, para o fim ......:
I) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)
II) absolvio, com base no artigo 386, inciso ....., do CPP

83
Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever
o enunciado).
84
Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
85
No mrito, busca-se afastar a materialidade e autoria do delito, bem como arguir uma das causas excludentes do
crime: excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade. MATICS
86
Dica: para lembrar dos pedidos voltados a melhorar a situao do ru, sugere-se seguir a sequncia dos incisos do art. 59 do CP.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos [buscar atenuantes (arts. 65 e 66 CP) e causas de diminuio da pena -
tentativa, por exemplo, art. 14, II CP); b) afastar causas de aumento da pena e qualificadoras];
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (art. 33 CP);
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel (art. 44 CP).
ART. 77 CP (SURSIS)
172
PROCESSO PENAL OAB
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III) diminuio da pena, regime carcerrio, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos, sursis (se no cabvel a restritiva de direitos),
2 linhas
Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

173
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE CONTRARRAZES DE RECURSO DE APELAO 87


PEA DE INTERPOSIO: Para o Juiz de 1grau
a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)
b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime
da competncia da Justia Federal)

Processo n _________

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar as presentes
CONTRARRAZES DE APELAO, com base no artigo 600 do Cdigo de Processo Penal,
requerendo sejam recebidas, com posterior remessa dos autos ao Egrgio Tribunal de Justia (ou Egrgio
Tribunal Regional Federal)

Nestes termos,
Pede deferimento
Local, data.
____________________
Advogado
OAB

87
As contrarrazes de recurso de apelao tambm so compostas de pea de interposio e outra de razes para
manuteno da deciso.
174
PROCESSO PENAL OAB
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a) Endereamento: (endereado para o Tribunal competente)


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ___OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL
2 linhas
b) identificao:
Apelante: Ministrio Pblico
Apelado: Fulano de Tal
Processo n _____________

CONTRARRAZES DE RECURSO DE APELAO


2 linhas
c) saudao:
Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Cmara ou Colenda Turma (se Justia Federal)
2 linhas
I) DOS FATOS
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada), bem
como da deciso recorrida.
II) DO DIREITO
* Expor argumentos contrrios aos invocados nas razes de Apelao (informados no enunciado da
questo), defendo, em sntese, a manuteno da deciso recorrida.
IV DO PEDIDO88
Ante o exposto, requer seja IMPROVIDO o recurso de apelao interposto, MANTENDO-SE, por
conseguinte, a deciso recorrida nos seus exatos termos.
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

88
REQUERER O IMPROVIMENTO DO RECURSO DE APELAO E A MANUTENO DA DECISO
RECORRIDA.
175
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA DO XII EXAME PEA PRTICA

Rita, senhora de 60 anos, foi presa em flagrante no dia 10/11/2011 (quinta-feira), ao sair da filial
de uma grande rede de farmcias, aps ter furtado cinco tintas de cabelo. Para subtrair os itens,
Rita arrebentou a fechadura do armrio onde estavam os referidos produtos, conforme imagens
gravadas pelas cmeras de segurana do estabelecimento. O valor total dos itens furtados perfazia
a quantia de R$49,95 (quarenta e nove reais e noventa e cinco centavos).
Instaurado inqurito policial, as investigaes seguiram normalmente. O Ministrio Pblico, ento,
por entender haver indcios suficientes de autoria, provas da materialidade e justa causa, resolveu
denunciar Rita pela prtica da conduta descrita no Art. 155, 4, inciso I, do CP (furto qualificado
pelo rompimento de obstculo). A denncia foi regularmente recebida pelo juzo da 41 Vara
Criminal da Comarca da Capital do Estado X e a r foi citada para responder acusao, o que foi
devidamente feito. O processo teve seu curso regular e, durante todo o tempo, a r ficou em
liberdade.
Na audincia de instruo e julgamento, realizada no dia 18/10/2012 (quinta-feira), o Ministrio
Pblico apresentou certido cartorria apta a atestar que no dia 15/05/2012 (tera-feira) ocorrera
o trnsito em julgado definitivo de sentena que condenava Rita pela prtica do delito de
estelionato. A r, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. As alegaes finais foram
orais; acusao e defesa manifestaram-se. Finda a instruo criminal, o magistrado proferiu
sentena em audincia. Na dosimetria da pena, o magistrado entendeu por bem elevar a pena-
base em patamar acima do mnimo, ao argumento de que o trnsito em julgado de outra sentena
condenatria configurava maus antecedentes; na segunda fase da dosimetria da pena o
magistrado tambm entendeu ser cabvel a incidncia da agravante da reincidncia, levando em
conta a data do trnsito em julgado definitivo da sentena de estelionato, bem como a data do
cometimento do furto (ora objeto de julgamento); no verificando a incidncia de nenhuma causa
de aumento ou de diminuio, o magistrado fixou a pena definitiva em 4 (quatro) anos de recluso
no regime inicial semiaberto e 80 (oitenta) dias-multa. O valor do dia-multa foi fixado no patamar
mnimo legal. Por entender que a r no atendia aos requisitos legais, o magistrado no substituiu
a pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos. Ao final, assegurou-se r o direito
de recorrer em liberdade.
O advogado da r deseja recorrer da deciso.
Atento ao caso narrado e levando em conta to somente as informaes contidas no texto, elabore
o recurso cabvel. (Valor: 5,0)

176
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 41 VARA CRIMINAL DA COMARCA DA CAPITAL


DO ESTADO X (0,20)

Processo n _________

RITA, j qualificada nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,


respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE APELAO, com base
no artigo 593, inciso I (0,20), do Cdigo de Processo Penal.

Assim, requer seja recebido e processado o recurso, j com as razes anexas,


remetendo-se os autos ao Tribunal de Justia.

Termos em que,

pede deferimento

Local, data89.

____________________

Advogado

OAB

89
CUIDADO: O ENUNCIADO PODE PEDIR A INTERPOSIO NO LTIMO DIA DO PRAZO
177
PROCESSO PENAL OAB
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO X (0,20)

Apelante: Rita

Apelado: Ministrio Pblico

Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Egrgio Tribunal de Justia

Colenda Cmara

I DOS FATOS90

A r foi denunciada pela pratica do crime de furto qualificado, previsto no artigo 155,
4, inciso I, do Cdigo Penal, acusado de ter subtrado cinco tintas de cabelos, avaliadas em R$ 49,95.

Na audincia de instruo e julgamento, realizada no dia 18.10.2012, o Ministrio


Pblico apresentou certido cartorria apta a atestar que no dia 15.05.2012 ocorrera o trnsito em julgado
definitivo da sentena que condenava Rita pela prtica do crime de estelionato.

A r, em seu interrogatrio, exerceu o seu direito ao silncio.

As alegaes finais foram orais.

Encerrada a instruo, o Magistrado proferiu sentena. Na dosimetria da pena, o


Magistrado elevou a pena-base acima do mnimo legal, sob o fundamento de que o trnsito em julgado de outra
sentena condenatria configurava maus antecedentes. Na segunda fase, o Magistrado agravou a pena pela
reincidncia, levando em conta a data do trnsito em julgado da sentena do estelionato. Ao final, o Magistrado
fixou a pena definitiva em 04 anos de recluso, em regime semiaberto. O Magistrado no substituiu a pena
restritiva de direitos em privativa de liberdade.

II DO DIREITO91

A) DO MRITO92

A.1) DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

A r foi denunciada por ter subtrado cinco tintas de cabelo, avaliadas em R$ 49,95.
Todavia, embora prevista formalmente no artigo 155 do Cdigo Penal, a conduta da r materialmente atpica

90
Narrar o fato, fazendo um breve relato. No inventar dados nem simplesmente transcrever o enunciado.* Relatar o crime
pelo qual o ru foi denunciado. O oferecimento e recebimento da denncia. Que o ru foi citado. Apresentou resposta escrita.
Audincia de instruo. Inquirio testemunhas
91
Com relao aos fundamentos jurdicos, sugere-se dividir a pea em preliminares (questes formais e procedimentais) e
mrito (materiais que levam absolvio).
92
No mrito, busca-se afastar a materialidade e autoria do delito, bem como arguir uma das causas excludentes do crime:
excluso da tipicidade, ilicitude e culpabilidade.
178
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

(0,50), uma vez que o valor dos objetos subtrados irrisrio, no acarretando violao relevante ao patrimnio
da farmcia.

Logo, incide, no caso, o princpio da insignificncia, sendo o fato materialmente atpico


(0,30), razo pela qual deve a r ser absolvida com base no artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.

B) SUBSIDIARIAMENTE93

B.1) Do afastamento dos maus antecedentes

O magistrado elevou a pena-base, sob o fundamento de que o trnsito em julgado de


outra sentena condenatria configurava maus antecedentes. Todavia, o Magistrado considerou essa mesma
sentena como agravante da reincidncia. Logo, violou o princpio do ne bis in idem, porquanto no possvel
utilizar a mesma sentena como maus antecedentes e, simultaneamente, como agravante da reincidncia, nos
termos da Smula 241 do Superior Tribunal de Justia;

Logo, requer seja afastada a hiptese de considerar o ru com maus antecedentes e,


por consequncia, fixada a pena-base no mnimo legal.

B.2) Do afastamento da reincidncia

O magistrado tambm entendeu ser cabvel a incidncia da agravante da reincidncia.


Todavia, o crime de furto foi praticado no dia 10.11.2011 e o trnsito em julgado da sentena condenatria pelo
crime de estelionato ocorreu no dia 15.05.2012. Logo, o crime de furto foi praticado antes do trnsito em julgado
da sentena penal condenatria pelo delito de estelionato.

Nesse sentido, no incide a agravante da reincidncia, j que, nos termos do artigo 63


do Cdigo Penal, ocorrer a reincidncia se o agente praticar novo crime depois do trnsito em julgado da
sentena penal condenatria do crime anterior.

Assim, deve ser afastada a agravante da reincidncia.

B.3) Do furto privilegiado

A r foi denunciada pela praticado crime de furto qualificado, previsto no artigo 155,
4, inciso I, do Cdigo Penal, acusado de ter subtrado cinco tintas de cabelos, avaliadas em R$ 49,95. Logo, em
no sendo reconhecido o princpio da insignificncia, deve ser aplicado o furto privilegiado (0,30), previsto no
artigo 155, 2, do Cdigo Penal (0,10), J que a r primria e o objeto subtrado de pequeno valor (0,20).

93
Dica: para facilitar a identificao dos dos pedidos voltados a melhorar a situao do ru, sugere-se seguir a sequncia dos incisos do art.
59 do CP.
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos [buscar atenuantes (arts. 65 e 66 CP) e causas de diminuio da pena -
tentativa, por exemplo, art. 14, II CP); b) afastar causas de aumento da pena e qualificadoras];
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade (art. 33 CP);
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel (art. 44 CP).
ART. 77 CP (SURSIS)
179
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

C.4) Do regime carcerrio aberto

O crime de furto simples tem pena mxima de 04 anos. Logo, na hiptese de eventual
condenao, o Magistrado dever fixar o regime aberto (0,25), nos termos do artigo 33, 2, alnea c, do
Cdigo Penal (0,15), j que primria e as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal so favorveis.

C.5) Da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos

Alm disso, considerando que a r primria, bem como se trata de crime praticado
sem violncia ou grave ameaa, cabe, no caso, a substituio da pena privativa de liberdade em restritiva de
direitos (0,25), nos termos do artigo 44 do Cdigo Penal (0,15).

III) DO PEDIDO94

Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE PRIMEIRO GRAU, a fim de


que seja:

a) A r absolvida (0,10), com fulcro no Art. 386, inciso III, do CPP (0,20);

c) afastada a hiptese de maus antecedentes e fixada a pena-base no mnimo legal; (0,25)

d) Seja afastada a agravante da reincidncia; (0,25)

e) Seja reconhecido o furto privilegiado, com a aplicao do disposto no artigo 155, 2, do Cdigo Penal; (0,25)

f) seja fixado o regime aberto para incio do cumprimento de pena; (0,25)

g) seja substituda a pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. (0,25)

Local, data95

ADVOGADO

OAB

94
Deve-se elaborar os pedidos de modo articulado, seguindo-se a ordem das teses desenvolvidas, desde as preliminares
at o mrito e teses subsidirias envolvendo o apenamento.
95
cuidado com o prazo. A FGV pode pedir para que seja apontado o ltimo dia do prazo
180
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

PEA PRTICO-PROFISSIONAL XVIII EXAME

Durante o carnaval do ano de 2015, no ms de fevereiro, a famlia de Joana resolveu viajar para comemorar
o feriado, enquanto Joana, de 19 anos, decidiu ficar em sua residncia, na cidade de Natal, sozinha, para
colocar os estudos da faculdade em dia. Tendo conhecimento dessa situao, Caio, vizinho de Joana, nascido
em 25 de maro de 1994, foi at o local, entrou sorrateiramente no quarto de Joana e, mediante grave
ameaa, obrigou-a a praticar com ele conjuno carnal e outros atos libidinosos diversos, deixando o local
aps os fatos e exigindo que a vtima no contasse sobre o ocorrido para qualquer pessoa. Apesar de
temerosa e envergonhada, Joana contou o ocorrido para sua me. A seguir, as duas compareceram
Delegacia e a vtima ofertou representao. Caio, ento, foi denunciado pela prtica como incurso nas
sanes penais do Art. 213 do Cdigo Penal, por duas vezes, na forma do Art. 71 do Estatuto Repressivo.
Durante a instruo, foi ouvida a vtima, testemunhas de acusao e o ru confessou os fatos. Foi, ainda,
juntado laudo de exame de conjuno carnal confirmando a prtica de ato sexual violento recente com Joana
e a Folha de Antecedentes Criminais (FAC) do acusado, que indicava a existncia de duas condenaes,
embora nenhuma delas com trnsito em julgado. Em alegaes finais, o Ministrio Pblico requereu a
condenao de Caio nos termos da denncia, enquanto a defesa buscou apenas a aplicao da pena no
mnimo legal. No dia 25 de junho de 2015 foi proferida sentena pelo juzo competente, qual seja a 1 Vara
Criminal da Comarca de Natal, condenando Caio pena privativa de liberdade de 10 anos e 06 meses de
recluso, a ser cumprida em regime inicial fechado. Na sentena consta que a pena base de cada um dos
crimes deve ser aumentada em seis meses pelo fato de Caio possuir maus antecedentes, j que ostenta em
sua FAC duas condenaes pela prtica de crimes, e mais 06 meses pelo fato de o acusado ter desrespeitado
a liberdade sexual da mulher, um dos valores mais significativos da sociedade, restando a sano penal da
primeira fase em 07 anos de recluso, para cada um dos delitos. Na segunda fase, no foram reconhecidas
atenuantes ou agravantes. Afirmou o magistrado que atualmente o ru maior de 21 anos, logo no estaria
presente a atenuante do Art. 65, inciso I, do CP. Ao analisar o concurso de crimes, o magistrado considerou
a pena de um dos delitos, j que eram iguais, e aumentou de 1/2 (metade), na forma do Art. 71 do CP,
justificando o acrscimo no fato de ambos os crimes praticados serem extremamente graves. Por fim, o
regime inicial para o cumprimento da pena foi o fechado, justificando que, independente da pena aplicada,
este seria o regime obrigatrio, nos termos do Art. 2, 1, da Lei n 8.072/90. Apesar da condenao,
como Caio respondeu ao processo em liberdade, o juiz concedeu a ele o direito de aguardar o trnsito em
julgado da mesma forma. Caio e sua famlia o (a) procuram para, na condio de advogado (a), adotar as
medidas cabveis, destacando que esto insatisfeitos com o patrono anterior. Constitudo nos autos, a
intimao da sentena ocorreu em 07 de julho de 2015, terafeira, sendo quarta-feira dia til em todo o
pas.
Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto, redija a
pea cabvel, excluda a possibilidade de Habeas Corpus, no ltimo dia do prazo para interposio,
sustentando todas as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5.00 pontos)

Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

181
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

PEA PRTICO-PROFISSIONAL - IV EXAME OAB


Tcio foi denunciado e processado, na 1 Vara Criminal da Comarca do Municpio X, pela prtica de roubo
qualificado em decorrncia do emprego de arma de fogo. Ainda durante a fase de inqurito policial, Tcio foi
reconhecido pela vtima. Tal reconhecimento se deu quando a referida vtima olhou atravs de pequeno
orifcio da porta de uma sala onde se encontrava apenas o ru. J em sede de instruo criminal, nem vtima
nem testemunhas afirmaram ter escutado qualquer disparo de arma de fogo, mas foram unssonas no
sentido de assegurar que o assaltante portava uma. No houve percia, pois os policiais que prenderam o
ru em flagrante no lograram xito em apreender a arma. Tais policiais afirmaram em juzo que, aps
escutarem gritos de pega ladro!, viram o ru correndo e foram em seu encalo. Afirmaram que, durante
a perseguio, os passantes apontavam para o ru, bem como que este jogou um objeto no crrego que
passava prximo ao local dos fatos, que acreditavam ser a arma de fogo utilizada. O ru, em seu
interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Ao cabo da instruo criminal, Tcio foi condenado a oito anos e
seis meses de recluso, por roubo com emprego de arma de fogo, tendo sido fixado o regime inicial fechado
para cumprimento de pena. O magistrado, para fins de condenao e fixao da pena, levou em conta os
depoimentos testemunhais colhidos em juzo e o reconhecimento feito pela vtima em sede policial, bem
como o fato de o ru ser reincidente e portador de maus antecedentes, circunstncias comprovadas no curso
do processo.
Voc, na condio de advogado(a) de Tcio, intimado(a) da deciso. Com base somente nas informaes
de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, apresentando
as razes e sustentando as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,0)

V EXAME OAB - PEA

Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de furto
qualificado por abuso de confiana, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada domstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patro Cludio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo.
A denncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, aps a instruo criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentena penal julgando procedente a pretenso acusatria para condenar Eliete pena
final de dois anos de recluso, em razo da prtica do crime previsto no artigo 155, 2, inciso IV, do Cdigo
Penal. Aps a interposio de recurso de apelao exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia entendeu por
bem anular toda a instruo criminal, ante a ocorrncia de cerceamento de defesa em razo do indeferimento
injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a instruo criminal, ficou
comprovado que, poca dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cludio havia uma semana e s tinha
a obrigao de trabalhar s segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o suposto fato criminoso teria
ocorrido no terceiro dia de trabalho da domstica. Ademais, foi juntada aos autos a comprovao dos
rendimentos da vtima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) mensais. Aps a
apresentao de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida nova sentena penal
condenando Eliete pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso. Em suas razes de decidir,
assentou o magistrado que a r possua circunstncias judiciais desfavorveis, uma vez que se reveste de
enorme gravidade a prtica de crimes em que se abusa da confiana depositada no agente, motivo pelo qual
a pena deveria ser distanciada do mnimo. Ao final, converteu a pena privativa de liberdade em restritiva de
direitos, consubstanciada na prestao de 8 (oito) horas semanais de servios comunitrios, durante o
perodo de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituio a ser definida pelo juzo de execues penais.
Novamente no houve recurso do Ministrio Pblico, e a sentena foi publicada no Dirio Eletrnico em 16
de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o ltimo dia do prazo legal, o recurso cabvel
hiptese, invocando todas as questes de direito pertinentes, mesmo que em carter eventual. (Valor: 5,0)

182
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

PEA PRTICOPROFISSIONAL VII OAB

Leia com ateno o caso concreto a seguir:


Grvida de nove meses, Ana entra em trabalho de parto, vindo dar luz um menino saudvel, o qual
imediatamente colocado em seu colo. Ao ter o recmnascido em suas mos, Ana tomada por extremo
furor, bradando aos gritos que seu filho era um monstro horrvel que no saiu de mim e bate por seguidas
vezes a cabea da criana na parede do quarto do hospital, vitimandoa fatalmente. Aps ser dominada
pelos funcionrios do hospital, Ana presa em flagrante delito.
Durante a fase de inqurito policial, foi realizado exame mdicolegal, o qual atestou que Ana agira sob
influncia de estado puerperal. Posteriormente, foi denunciada, com base nas provas colhidas na fase
inquisitorial, sobretudo o laudo do expert, perante a 1 Vara Criminal/Tribunal do Jri pela prtica do crime
de homicdio triplamente qualificado, haja vista ter sustentado o Parquet que Ana fora movida por motivo
ftil, empregara meio cruel para a consecuo do ato criminoso, alm de se utilizar de recurso que tornou
impossvel a defesa da vtima. Em sede de Alegaes Finais Orais, o Promotor de Justia reiterou os
argumentos da denncia, sustentando que Ana teria agido impelida por motivo ftil ao decidir matar seu
filho em razo de tlo achado feio e teria empregado meio cruel ao bater a cabea do beb repetidas vezes
contra a parede, alm de impossibilitar a defesa da vtima, incapaz, em razo da idade, de defenderse.
A Defensoria Pblica, por sua vez, alegou que a r no teria praticado o fato e, alternativamente, se o tivesse
feito, no possuiria plena capacidade de autodeterminao, sendo inimputvel. Ao proferir a sentena, o
magistrado competente entendeu por bem absolver sumariamente a r em razo de inimputabilidade, pois,
ao tempo da ao, no seria ela inteiramente capaz de se autodeterminar em consequncia da influncia do
estado puerperal. Tendo sido intimado o Ministrio Pblico da deciso, em 11 de janeiro de 2011, o prazo
recursal transcorreu in albis sem manifestao do Parquet.
Em relao ao caso narrado, voc, na condio de advogado(a), procurado pelo pai da vtima, em 20 de
janeiro de 2011, para habilitarse como assistente da acusao e impugnar a deciso.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes, datando do ltimo dia do prazo.
(Valor: 5,0)

QUESTO 2 IV EXAME

Caio denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de homicdio qualificado por motivo ftil. De
acordo com a inicial, em razo de rivalidade futebolstica, Caio teria esfaqueado Mvio quarenta e trs vezes,
causando-lhe o bito. Pronunciado na forma da denncia, Caio recorreu com o objetivo de ser
impronunciado, vindo o Tribunal de Justia da localidade a manter a pronncia, mas excluindo a
qualificadora, ao argumento de que Mvio seria arruaceiro e, portanto, a motivao no poderia ser
considerada ftil. No julgamento em plenrio, ocasio em que Caio confessou a prtica do crime, a defesa
l para os jurados a deciso proferida pelo Tribunal de Justia no que se refere caracterizao de Mvio
como arruaceiro. Respondendo aos quesitos, o Conselho de Sentena absolve Caio.
Sabendo-se que o Ministrio Pblico no recorreu da sentena, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) A esposa de Mvio poderia buscar a impugnao da deciso proferida pelo Conselho de Sentena? Em
caso positivo, de que forma e com base em que fundamento? (Valor: 0,65)
b) Caso o Ministrio Pblico tivesse interposto recurso de apelao com fundamento exclusivo no artigo 593,
III, d, do Cdigo de Processo Penal, poderia o Tribunal de Justia declarar a nulidade do julgamento por
reconhecer a existncia de nulidade processual? (Valor: 0,6)

183
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

17 APELAO DAS DECISES DO JRI


6

Base legal: art. 593, inciso III, do CPP

Quando a parte pretender recorrer de deciso proferida no Tribunal do Jri deve


apresentar logo na petio de interposio qual o motivo que o leva a apelar, deixando expressa a alnea
eleita do inciso III do art. 593 do CPP. Posteriormente, no momento de apresentao das razes, fica
vinculado ao motivo declinado.

Assim sendo, o Tribunal somente pode julgar nos limites da interposio. Nesse
sentido a Smula 713 do STF: O efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos
fundamentos da sua interposio.

17.1) HIPTESES DE CABIMENTO

A) NULIDADE POSTERIOR PRONNCIA

Tratando-se de nulidade anterior pronncia, a questo j foi analisada na prpria


deciso ou em recurso contra ela interposto, operando-se, por conseguinte, a precluso.

LOPES JNIOR (2012, p. 1224) elenca algumas hipteses:

* a juntada de documentos fora do prazo estipulado no art. 479;


* participao de jurado impedido;
* inverso da ordem de oitiva das testemunhas de plenrio;
* produo, em plenrio, de prova ilcita;
* uso injustificado de algemas durante o julgamento;
* referncias, durante os debates, deciso de pronncia ou posteriores, que
julgaram admissvel a acusao;
* referncias, durante os debates, ao silncio do acusado, em seu prejuzo;
* e, o mais recorrente: defeitos na formulao dos quesitos.

Se a nulidade ocorrer na prpria sentena de pronncia, o recurso cabvel o


Recurso em Sentido Estrito (art. 581, inciso IV).

Na hiptese de provimento do recurso, o Tribunal de Justia ou Tribunal Regional


Federal dever determinar a renovao do ato viciado e, at mesmo do prprio julgamento em plenrio.

184
PROCESSO PENAL OAB
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A.1) QUESTES PONTUAIS

I) IMPRESCINDIBILIDADE DO DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA ART. 461

fundamental que as partes, entendendo ser indispensvel o depoimento de alguma


testemunha, arrolem-na na fase de preparao para o plenrio, com o carter de imprescindibilidade.

No o fazendo, deixa de haver a possibilidade de insistncia na sua oitiva, caso alguma


delas no comparea sesso plenria.

O momento para arrolar testemunhas, no procedimento preparatrio, o previsto no


art. 422 do CPP, aps a intimao determinada pelo juiz.

a) Suspenso dos trabalhos para conduo coercitiva ou adiamento da sesso

Somente ocorre se a testemunha tiver sido arrolada com o carter de


imprescindibilidade e houver sido intimada.

b) Infrutfera conduo coercitiva

possvel que, a despeito da tentativa, falhe a conduo coercitiva, razo pela qual no
se pode adiar eternamente a realizao do julgamento.

Assim, se a testemunha no for localizada para a conduo ou tiver alterado o domiclio,


instala-se a sesso.

c) Realizao do julgamento, independentemente da inquirio de testemunha arrolada

Caso a testemunha tenha sido arrolada sem o carter de imprescindibilidade, no


comparecendo, o julgamento realiza-se de qualquer modo, tendo sido ela intimada ou no;

Caso tenha sido arrolada com o carter de imprescindibilidade, se for intimada e no


comparecer, cabvel o adiamento, como regra, para que possa ser conduzida coercitivamente na sesso
seguinte.

Entretanto, arrolada com o carter de imprescindibilidade, mas no localizada, tomando


cincia a parte de que no foi intimada e no indicando o seu paradeiro, com prazo hbil para nova intimao
ser feita, perde a oportunidade de insistir no depoimento.

II) INSTRUO EM PLENRIO Art. 473

Em primeiro lugar, ouve-se o ofendido. O Juiz Presidente dirige-lhes as perguntas que


entender necessrias. Em seguida, passa a palavra ao representante do Ministrio Pblico e ao assistente de
acusao, se houver, ou ao querelante (se a ao for privada). Na sequncia, poder a defesa reperguntar.

Finda a oitiva da vtima, passa-se inquirio das testemunhas de acusao.


Primeiramente, o juiz faz as perguntas cabveis. Em seguida, concede a palavra ao Ministrio Pblico e ao
assistente, se houver. Depois, defesa.

185
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Aps, ouvem-se as testemunhas de defesa. Inicialmente, as perguntas so formuladas


pelo juiz. Na sequncia, pela defesa. Em seguida, pelo Ministrio Pblico e assistente.

* Interrogatrio do acusado Art. 474

Ao final da colheita das provas em plenrio, Ministrio Pblico, o assistente, o


querelante e o defensor, nessa ordem, podero formular, diretamente, perguntas ao acusado; os jurados
formularo perguntas por intermdio do juiz presidente;

Nos termos do 3, no se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo


em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana
das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes.

Por exceo e quando for absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana
das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes poder o ru permanecer algemado.

Por unanimidade, o STF decidiu que o uso de algemas deve ser adotado em situaes
excepcionalssimas, pois, do contrrio, violam-se importantes princpios constitucionais, dentre eles a dignidade
da pessoa humana.

SMULA VINCULANTE N 11 STF (IMPORTANTE)


Uso de Algemas - Restries - Responsabilidades do Agente e do Estado -
Nulidades
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo
integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a
excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente
ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo
da responsabilidade civil do Estado.

III) DOS DEBATES Art. 476

a) Correlao entre acusao e pronncia

Encerrada a instruo, ser concedida a palavra ao Ministrio Pblico, que far a


acusao, nos limites da pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, sustentando,
se for o caso, a existncia de circunstncia agravante. O assistente falar depois do Ministrio Pblico.

b) Referncias proibidas (IMPORTANTE) Art. 478

vedado s partes:

a) fazer referncia deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram


admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou
prejudiquem o acusado, bem como ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de
186
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

requerimento, em seu prejuzo (trata-se de dispositivo nitidamente direcionado ao Ministrio Pblico, com prejuzo
acusao);

b) a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos
com a antecedncia mnima 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte, abrangendo a leitura de jornais
ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou
qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e
julgamento dos jurados.

B) SENTENA DO JUIZ PRESIDENTE CONTRRIA LETRA EXPRESSA DA LEI OU DECISO DOS


JURADOS

O juiz est obrigado a cumprir as decises do Jri, no havendo supremacia do


juiz togado sobre os jurados, mas simples atribuies diversas de funes. Os jurados decidem o fato e o
juiz-presidente aplica a pena, de acordo com esta deciso, no podendo dela desgarrar-se.

Como se v, h duas hipteses concentradas nesse inciso: a) deciso contra lei


expressa; b) deciso de forma contrria deciso dos jurados.

Alguns exemplos de deciso contrria lei expressa (LOPES JNIOR, 2012, p.


1226):

a) a sentena substitui a pena aplicada pelo homicdio doloso por prestao de


servios comunidade em desacordo com os limites do art. 44 do CP;
b) fixar o regime fechado para o ru primrio condenado a uma pena inferior a 8
anos;
c) decidir sobre o crime conexo sem submet-lo a julgamento pelo jri.

Alguns exemplos de sentena contrria deciso dos jurados (LOPES JNIOR,


2012, p. 1227):

a) os jurados absolvem o ru e o juiz profere uma sentena condenatria, fixando


a pena, e vice-versa;
b) o jri condena por homicdio qualificado e o juiz realiza a dosimetria
considerando a pena do homicdio simples;
c) o jri reconhece uma privilegiadora e o juiz no faz a respectiva reduo da
pena;
d) os jurados acolhem a tese defensiva de desclassificao de homicdio doloso
para culposo e o juiz condena o ru por homicdio doloso;
e) os jurados acolhem a tese de crime tentado, e o juiz profere sentena
condenatria por crime consumado etc.

187
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Se der provimento ao recurso de apelao interposto com base nesta alnea, o


Tribunal ad quem proceder retificao da sentena, sem necessidade de renovao do julgamento em
plenrio do Jri (art. 593, 1, CPP).

C) QUANDO HOUVER ERRO OU INJUSTIA NO TOCANTE APLICAO DA PENA OU DA MEDIDA


DE SEGURANA

outra hiptese que diz respeito, exclusivamente, atuao do juiz presidente,


no importando em ofensa soberania do veredicto popular. Logo, o Tribunal pode corrigir a distoro
diretamente.

A aplicao de penas muito acima do mnimo legal para rus primrios, ou


excessivamente brandas para reincidentes, por exemplo, sem ter havendo fundamento razovel, ou medidas
de segurana incompatveis com a doena mental apresentada pelo ru podem ser alteradas pela Instncia
superior.

Se der provimento apelao interposta com base na alnea c, o Tribunal


retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana, sem necessidade de renovao do julgamento
pelo Jri.

OBS: Qualificadoras: Encontra-se pacificado o entendimento no sentido de que a


discusso envolvendo o reconhecimento ou afastamento da qualificadora deve ser abordada com base na
alnea d do inciso III do art. 593. Isso significa que, se der provimento ao recurso de apelao, o ru ser
submetido a novo julgamento pelo Tribunal do Jri.

Em sntese, a interposio do recurso de apelao visando ao afastamento da


qualificadora deve ser com base no artigo 593, inciso III, alnea d, do CPP.

D) QUANDO A DECISO DOS JURADOS FOR MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS


AUTOS

Contrria prova dos autos a deciso que no encontra respaldo em nenhum


elemento de convico colhido sob o crivo do contraditrio. No o caso de condenao que apia em
verso mais fraca.

S cabe apelao com base nesse fundamento uma nica vez. No importa qual
das partes tenha apelado, uma vez para qualquer das duas.

Conforme o art. 593, 3, do CPP, se a apelao se fundar no inciso III, d, e o


tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos,
dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo,
segunda apelao.

188
PROCESSO PENAL OAB
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Ocorrer nulidade posterior pronncia

A sentena do Juiz Presidente for contrria letra


Das decises do Tribunal do Jri, quando expressa da Lei ou deciso dos jurados

Quando houver erro ou injustia aplicao da pena ou


da medida de segurana

Quando a deciso dos jurados for manifestamente


contrria prova dos autos

PEA RESOLVIDA - APELAO JRI

Fernando foi pronunciado pela prtica de um crime de homicdio doloso consumado que teve como vtima
Henrique. No dia 07 de julho de 2015, numa tera-feira, em sesso plenria do Tribunal do Jri, todas as
testemunhas asseguraram que Henrique iniciou agresses contra Fernando e que este agiu em legtima
defesa. No momento do julgamento, os jurados reconheceram a autoria e materialidade e optaram por
condenar Fernando pela prtica do delito de homicdio doloso. Aps a prolao da sentena condenatria,
que imps ao ru a pena de 06 (seis) anos, em regime semiaberto, a famlia de Fernando toma conhecimento
de que dois dos jurados que atuaram no julgamento eram irmos. A intimao da sentena ocorreu na
sesso plenria. Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser inferidas do caso
concreto, redija a pea cabvel, excluda a possibilidade de Habeas Corpus, no ltimo dia do prazo para
interposio, sustentando todas as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5.00 pontos)

Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

189
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __VARA CRIMINAL DO TRIBUNAL


DO JRI DA COMARCA___

FERNANDO, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,


respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE APELAO, com base
no artigo 593, inciso III, a e d, do Cdigo de Processo Penal.

Assim, requer seja recebido e processado o recurso, j com as razes anexas,


remetendo-se os autos ao Tribunal de Justia.

Nestes termos,

Pede deferimento

Local, 13 de julho de 2015.

Advogado

OAB

190
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA

Apelante: Fernando

Apelado: Ministrio Pblico

Processo n

RAZES DE RECURSO DE APELAO

Egrgio Tribunal de Justia

Colenda Cmara

I DOS FATOS

O ru foi denunciado e pronunciado pela prtica do crime de homicdio doloso.

Durante a sesso plenria, todas as testemunhas disseram que a vtima iniciou as


agresses e que o ru agiu em legtima defesa.

Os jurados optaram por condenar o ru.

O Magistrado fixou a pena em 06 (seis) anos, em regime semiaberto.

II) DO DIREITO

A) Da nulidade posterior pronncia

Aps a sesso plenria, a famlia do ru tomou conhecimento de que dois dos


jurados que atuaram no julgamento eram irmos. Todavia, nos termos do artigo 448, inciso IV, do Cdigo
de Processo Penal, irmos so impedidos de servirem de jurados no mesmo Conselho de Sentena.

Logo, considerando que dois dos jurados eram irmos, deve ser anulada a sesso
do plenrio do Jri, nos termos do artigo 593, inciso III, a, do Cdigo de Processo Penal.

B) Da deciso manifestamente contrria prova dos autos

Os jurados reconheceram a autoria e a materialidade e optaram por condenar o


ru pela prtica do delito de homicdio doloso. Todavia, todas as testemunhas asseguraram que a vtima
iniciou as agresses contra Fernando e que este agiu em legtima defesa.

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Logo, a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos,


devendo o presente recurso ser provido, a fim de sujeitar o ru a novo julgamento, nos termos do artigo
593, 3, do Cdigo de Processo Penal.

III DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO, com o PROVIMENTO do


presente recurso, a fim de que:

Seja anulada a sesso do plenrio do Jri, nos termos do artigo 593, III, a, do
Cdigo de Processo Penal;

Seja o ru submetido a novo julgamento pelo plenrio da Sesso do Jri, nos


termos do artigo 593, 3, do Cdigo de Processo Penal.

Local, 13 de julho de 2015.

Advogado

OAB

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QUESTO 3 XVIII EXAME


Fernando foi pronunciado pela prtica de um crime de homicdio doloso consumado que teve como vtima
Henrique. Em sesso plenria do Tribunal do Jri, o ru e sua namorada, ouvida na condio de informante,
afirmaram que Henrique iniciou agresses contra Fernando e que este agiu em legtima defesa. Por sua vez,
a namorada da vtima e uma testemunha presencial asseguraram que no houve qualquer agresso pretrita
por parte de Henrique. No momento do julgamento, os jurados reconheceram a autoria e materialidade,
mas optaram por absolver Fernando da imputao delitiva. Inconformado, o Ministrio Pblico apresentou
recurso de apelao com fundamento no Art. 593, inciso III, alnea d, do CPP, alegando que a deciso foi
manifestamente contrria prova dos autos. A famlia de Fernando fica preocupada com o recurso, em
especial porque afirma que todos tinham conhecimento que dois dos jurados que atuaram no julgamento
eram irmos, mas em momento algum isso foi questionado pelas partes, alegado no recurso ou avaliado
pelo Juiz Presidente.
Considerando a situao narrada, esclarea, na condio de advogado(a) de Fernando, os seguintes
questionamentos da famlia do ru:
A) A deciso dos jurados foi manifestamente contrria prova dos autos? Justifique. (Valor: 0,60)
B) Poder o Tribunal, no recurso do Ministrio Pblico, anular o julgamento com fundamento em nulidade
na formao do Conselho de Sentena? Justifique. (Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

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18 REFORMATIO IN PEJUS

Todos os recursos possuem efeito devolutivo. Significa que a interposio de um recurso


viabiliza a anlise total ou parcial da matria impugnada em primeiro grau. Em sntese, a interposio do recurso
reabre a discusso da deciso combatida no recurso por um rgo superior, cuja extenso da apreciao pelo
Tribunal depende de quem seja o recorrente.

18.1) Recurso da acusao:

A) Extenso do efeito devolutivo visando a agravar a situao jurdica do ru condenado:

O efeito devolutivo do recurso da acusao bastante limitado quando voltado a piorar


a situao do ru. Isso porque no pode o Tribunal reconhecer contra o ru questo no expressa no recurso
acusatrio.

nesse sentido, alis, o teor da Smula 160 do STF, segundo a qual nulo o acrdo
que reconhece contra o ru nulidade no arguida no recurso da acusao, excetuados os casos de reexame
necessrio (j que no caso de reexame necessrio, a devoluo sempre na ntegra).

18.2) Recurso da defesa:

A) Extenso do efeito devolutivo visando a beneficiar o ru condenado

Neste caso, a devoluo que se opera pelo recurso defensivo , em regra, integral,
podendo ser decididas em seu favor, no juzo ad quem, temas no enfrentados na impugnao. Ressalva-se
dessa devoluo plena apenas a hiptese de apelao das decises do Tribunal do Jri, isto em razo do que
dispe a Smula 713 do STF, preceituando que o efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito
aos fundamentos da sua interposio. (AVENA, 2013, p. 1157).

B) O efeito devolutivo do recurso da defesa em face da reformatio in pejus:

Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383,
386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando
somente o ru houver apelado da sentena.

Ocorre a reformatio in pejus quando o Tribunal agrava a situao do ru em face de


recurso interposto exclusivamente pela defesa. A reformatio in pejus pode ser direta ou indireta.

* REFORMATIO IN PEJUS DIRETA

Ocorre quando o prprio Tribunal profere deciso agravando a situao jurdica do ru


ao julgar recurso exclusivo da defesa.

Embora a apelao permita o reexame da matria decidida na sentena, o efeito


devolutivo no pleno, ou seja, no pode resultar do julgamento deciso desfavorvel parte que interps o
recurso.
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Recorrendo apenas o ru, no possvel haver reforma da sentena para agravar sua
situao; recorrendo a acusao em carter limitado, no pode o tribunal dar provimento em maior extenso
contra o apelado.

* REFORMATIO IN PEJUS INDIRETA

Trata-se da anulao da sentena, por recurso exclusivo do ru, vindo outra a ser
proferida, devendo respeitar os limites da primeira, sem poder agravar a situao do acusado.

Assim, caso o ru seja condenado a 5 anos de recluso, mas obtenha a defesa a


anulao dessa deciso, quando o magistrado ainda que seja outro venha a proferir outra sentena, est
adstrito a uma condenao mxima de 5 anos.

Se pudesse elevar a pena, ao proferir nova deciso, estaria havendo uma autntica
reforma em prejuzo da parte que recorreu.

Em tese, seria melhor ter mantido a sentena, ainda que padecendo de nulidade, pois
a pena seria menor.

Em sntese: Imagine-se que o ru, condenado a oito anos de recluso, recorra


invocando nulidade do processo. Considere-se, outrossim, que o Ministrio Pblico no tenha apelado da deciso
para aumentar a pena. Se o tribunal, acolhendo o inconformismo da defesa, der-lhe provimento e determinar a
renovao dos atos processuais, no poder a nova sentena, como regra, agravar a situao em que j se
encontrava o ru por fora da sentena, sob pena de incorrer em reformatio in pejus indireta.

QUESTO 02 XIV EXAME DA OAB


Gustavo est sendo regularmente processado, perante o Tribunal do Jri da Comarca de Niteri-RJ, pela
prtica do crime de homicdio simples, conexo ao delito de sequestro e crcere privado. Os jurados
consideraram-no inocente em relao ao delito de homicdio, mas culpado em relao ao delito de sequestro
e crcere privado. O juiz presidente, ento, proferiu a respectiva sentena. Irresignado, o Ministrio Pblico
interps apelao, sustentando que a deciso dos jurados fora manifestamente contrria prova dos autos.
A defesa, de igual modo, apelou, objetivando tambm a absolvio em relao ao delito de sequestro e crcere
privado.
O Tribunal de Justia, no julgamento, negou provimento aos apelos, mas determinou a anulao do processo
(desde o ato viciado, inclusive) com base no Art. 564, III, i, do CPP, porque restou verificado que, para a
constituio do Jri, somente estavam presentes 14 jurados.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informaes contidas no enunciado, responda justificadamente s
questes a seguir.
A) A nulidade apresentada pelo Tribunal absoluta ou relativa? D o respectivo fundamento legal. (Valor:
0,40)
B) A deciso do Tribunal de Justia est correta? (Valor: 0,85)
Utilize os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.

195
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QUESTO 2 XI EXAME
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua modalidade
tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto. Todavia, atento s
particularidades do caso concreto, o referido magistrado concedeu-lhe o beneficio da suspenso condicional
da execuo da pena, sendo certo que, na sentena, no fixou nenhuma condio. Somente a defesa interps
recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese de negativa de autoria e,
subsidiariamente, a substituio do beneficio concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de
Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento aos dois pedidos da
defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado a quo deixou de
faz-lo na sentena condenatria.
Nesse sentido, atento apenas s informaes contidas no texto, responda, fundamentadamente, aos itens a
seguir.
A) Qual o recurso cabvel contra a deciso do Tribunal de Justia? (Valor: 0,55)
B) Qual deve ser a principal linha de argumentao no recurso? (Valor: 0,70)
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

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19 EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Art. 609


7

Base legal: art. 609, pargrafo nico, do CPP

19.1) CONCEITO

Trata-se de recurso privativo da defesa, voltado a garantir uma segunda anlise da


matria decidida pelo Tribunal de Justia ou TRF, por ter havido maioria de votos e no unanimidade, ampliando-
se o qurum do julgamento.

Assim, o recurso obriga que rgo do Tribunal seja chamado a decidir por completo e
no apenas com os votos dos Desembargadores que participaram do julgamento da apelao, recurso em sentido
estrito e agravo em execuo.

Em determinados Tribunais de Justia, por exemplo, as Cmaras so compostas por


cinco Desembargadores, participando da turma julgadora apenas trs deles. Dessa forma, caso a deciso
proferida contra os interesses do ru constituir-se de maioria (dois a um) de votos, cabe a interposio de
embargos infringentes, chamando-se os demais desembargadores a participarem do julgamento da matria
divergente.

Tecnicamente, o recurso de embargos infringentes guarda relao com a hiptese em


que o acrdo embargado tenha apresentado divergncia em matria de mrito, atribuindo-se a nomenclatura
embargos de nulidade impugnao de acrdos divergentes em matria de nulidade processual.

PALAVRA MGICA!

- DECISO NO UNNIME

- MAIORIA DOS VOTOS

19.2) LEGITIMIDADE PARA INTERPOSIO DE EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE

Dispondo a lei que os embargos infringentes ou de nulidade s podem ser apresentados


pela defesa, no cabvel tal recurso da acusao ou da assistncia.

RECURSO PRIVATIVO DA DEFESA

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19.3) CABIMENTO DOS EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE

Considerando que a previso legal desses embargos encontra-se no Captulo V do Ttulo


II do Cdigo de Processo Penal, que trata do processo e do julgamento dos recursos em sentido estrito e das
apelaes, os embargos infringentes e de nulidade referem-se apenas ao recurso em sentido estrito e apelao
e, segundo a jurisprudncia majoritria, em agravo em execuo, j que segue o processamento do recurso em
sentido estrito.

pacfico na doutrina e na jurisprudncia que no cabvel em reviso criminal e em


habeas corpus.

No cabe recurso de embargos infringentes nos julgamentos realizados pelas turmas


recursais, porque no possuem natureza de tribunais.

Tambm no cabem embargos infringentes contra acrdos de 1 grau, ou seja,


aqueles proferidos no julgamento de crimes de sua competncia originria (nos casos de foro com prerrogativa
de funo). Isso porque o prprio art. 609, pargrafo nico, do CPP, faz expressa aluso s decises de segunda
instncia.

Assim, no caso, por exemplo, de determinado prefeito, no exerccio do mandato, ser


julgado e condenado pelo Tribunal de Justia por maioria dos votos, no podero ser opostos embargos
infringentes, cabendo somente recurso especial e/ou extraordinrio, conforme o caso.

19.4) PRAZO Art. 609, pargrafo nico

PRAZO O prazo para a oposio dos embargos infringentes de dez dias, a


contar da publicao do acrdo, sendo desnecessria a intimao
10 DIAS pessoal do ru e de seu defensor, salvo, no caso deste ltimo, quando
se tratar de defensoria pblica. A intimao do MP tambm pessoal.
A contar da
publicao do Por ocasio da interposio, deve o recurso ser devidamente
acrdo instrudo com as razes, pois no ser aberta vista para essa
finalidade.

19.5) FORMA E COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO

Os embargos infringentes somente podero ser opostos por petio, sendo inadmissvel
por termo nos autos, j que as razes devem acompanhar a pea de interposio no momento do protocolo do
recurso.

A petio de interposio deve ser endereada ao Desembargador-Relator do acrdo


embargado, enquanto as razes devem ser dirigidas ao respectivo rgo julgador.

A competncia para o julgamento nos Tribunais de Justia Estaduais depende do Cdigo


de Organizao Judiciria de cada Estado. Por isso, sugere-se que as razes sejam endereadas ao Tribunal de

198
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Justia. Em sede de Tribunal Regional Federal, o julgamento dos embargos infringentes opostos contra deciso
das turmas incumbe, normalmente, s sees criminais.

INTERPOSIO RAZES
LlellLLEJDJDJ LlellLLEJDJDJ

DESEMBARGADOR RELATOR
LlellLLEJDJDJ TRIBUNAL COMPETENTE

Desembargador Relator da
Cmara Criminal do Egrgio
Tribunal de Justia do Estado
Tribunal de Justia
se crime de matria da Justia
Estadual

Desembargador Federal
Relator da Turma Criminal do
Egrgio Tribunal Regional
Tribunal Regional Federal
Federal da Regio

se crime da competncia da
se crime da competncia
Justia Federal da
Justia Federal

19.6) ESTRUTURA DO RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES OU DE NULIDADE

A estrutura do recurso de embargos infringentes ou de nulidade segue dois momentos: interposio do


recurso (afirmar que pretende recorrer) e as razes de recurso.

A) INTERPOSIO para o Desembargador Relator do acrdo embargado

a) Endereamento: Desembargador Relator da __Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do


Estado de ____(se crime de matria da Justia Estadual) ou Desembargador Federal Relator da __Turma
Criminal do Egrgio Tribunal Regional Federal da ___Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Penal), nome da pea (Recurso de Embargos Infringentes ou de Nulidade), frase final (pelas fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

B) RAZES

a) Endereamento: para Tribunal, dependendo do Regime Interno

Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);


199
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Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).

b) identificao: embargante, embargado, n processo

c) saudao:

Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores

Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma

d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito, indicando que o voto vencido deve prevalecer)

e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

QUESTO 4 XVIII EXAME


John, primrio e de bons antecedentes, foi denunciado pela prtica do crime de trfico de drogas. Aps a
instruo, inclusive com realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado confessou os fatos, John foi
condenado, na forma do Art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, pena de 1 ano e 08 meses de recluso, a ser
cumprido em regime inicial aberto. O advogado de John interps o recurso cabvel da sentena condenatria.
Em julgamento pela Cmara Criminal do Tribunal de Justia, a sentena foi integralmente mantida por
maioria de votos. O Desembargador revisor, por sua vez, votou no sentido de manter a pena de 01 ano e
08 meses de recluso, assim como o regime, mas foi favorvel substituio da pena privativa de liberdade
por duas restritivas de direitos, no que restou vencido. O advogado de John intimado do acrdo.
Considerando a situao narrada, responda aos itens a seguir.
A) Qual medida processual, diferente de habeas corpus, dever ser formulada pelo advogado de John para
combater a deciso da Cmara Criminal do Tribunal de Justia? (Valor: 0,65)
B) Qual fundamento de direito material dever ser apresentado para fazer prevalecer o voto vencido? (Valor:
0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

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SUGESTO DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES/NULIDADES

PEA DE INTERPOSIO: Endereamento: para o Desembargador Relator do Acrdo da


Apelao ou Recurso em Sentido Estrito

a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Acrdo n da ___Cmara Criminal do Egrgio


Tribunal de Justia do Estado de ___ (se crime da competncia da Justia Estadual);

b) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Acrdo n da ___Turma Criminal do Egrgio


Tribunal Regional Federal da ___Regio (se crime da competncia da Justia Federal) 96

Processo n _________

10 linhas

nome do acusado (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS
INFRINGENTES/ NULIDADE, com base no artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Penal, requerente seja recebido e processado, pelos fatos e fundamentos expostos nas razes inclusas.

Parte final

Termos em que,

Pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

96
Competncia da Justia Federal Art. 109 CF/88
201
PROCESSO PENAL OAB
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RAZES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES OU DE NULIDADE


Endereamento: (Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal)
a) Endereamento
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _______ (se da competncia da Justia Estadual);
EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __REGIO (se da competncia da Justia Federal).
2 linhas

b) identificao:
Embargante: ___________
Embargado: ____________
Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES

2 linhas
c) saudao:
Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia
Federal)
2 linhas
I DOS FATOS97
II DO DIREITO98
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADO O ACRDO RECORRIDO, prevalecendo o voto vencido,
para o fim ......:
I) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)
II) absolvio, com base no artigo 386 do CPP
III) diminuio da pena, regime carcerrio, substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos, sursis (se no cabvel a restritiva de direitos),
2 linhas
Local e data
2 linhas
________________
ADVOGADO
OAB

97
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente transcrever
o enunciado).
* Importante: Justificar o cabimento e admissibilidade do recurso de embargos infringentes
98
O mrito deve guardar relao com o voto vencido (basicamente o que poderia ser alegado em sede de apelao, recurso
em sentido estrito e agravo em execuo).

202
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PEA RESOLVIDA NO RECURSO EMBARGOS INFRINGENTES


XI EXAME OAB PEA PRTICA99 (ADAPTADA DO XI EXAME DA OAB, J QUE A PEA ORIGINAL
DAQUELA PROVA FOI RECURSO EM SENTIDO ESTRITO)

Jerusa, atrasada para importante compromisso profissional, dirige seu carro bastante preocupada, mas
respeitando os limites de velocidade. Em uma via de mo dupla, Jerusa decide ultrapassar o carro sua
frente, o qual estava abaixo da velocidade permitida. Para realizar a referida manobra, entretanto, Jerusa
no liga a respectiva seta luminosa sinalizadora do veculo e, no momento da ultrapassagem, vem a atingir
Diogo, motociclista que, em alta velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. No obstante a
presteza no socorro que veio aps o chamado da prpria Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece
em razo dos ferimentos sofridos pela coliso.
Instaurado o respectivo inqurito policial, aps o curso das investigaes, o Ministrio Pblico decide oferecer
denncia contra Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio doloso simples, na modalidade dolo
eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). Argumentou o ilustre membro do Parquet a
impreviso de Jerusa acerca do resultado que poderia causar ao no ligar a seta do veculo para realizar a
ultrapassagem, alm de no atentar para o trnsito em sentido contrrio. A denncia foi recebida pelo juiz
competente e todos os atos processuais exigidos em lei foram regularmente praticados. Finda a instruo
probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu pronunciar Jerusa pelo crime
apontado na inicial acusatria. Contra essa deciso, a defesa interps recurso em sentido estrito, ao qual,
por maioria, foi julgado improvido pela 2 Cmara Criminal. Atento ao caso apresentado e tendo como base
apenas os elementos fornecidos, elabore a pea cabvel, adotando os argumentos pertinentes.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

99
Adaptado da pea cobrada no XI Exame da OAB, que foi recurso em sentido estrito.
203
PROCESSO PENAL OAB
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACRDO N DA 2 CMARA


CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE _____

Processo n _________

10 linhas

JERUSA, j qualificada nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a
presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS INFRINGENTES, com base no artigo 609,
pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, requerendo seja recebido e processado, pelos fatos e
fundamentos expostos nas razes inclusas.

Termos em que,

Pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

204
PROCESSO PENAL OAB
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _______

2 linhas

b) identificao:

Embargante: JERUSA

Embargado: JUSTIA PBLICA

Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE EMBARGOS INFRINGENTES

Egrgio Tribunal de Justia

Colenda Cmara

2 linhas

I DOS FATOS100

A recorrente dirigia seu carro quando atingiu a motocicleta de Diogo, que, em alta velocidade, conduzia
sua moto no sentido oposto da via. No obstante a presteza no socorro que veio aps o chamado da prpria
Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece em razo dos ferimentos sofridos pela coliso.

Aps o encerramento do respectivo inqurito policial, o Ministrio Pblico ofereceu denncia contra a
recorrente Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio doloso simples, na modalidade dolo
eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP).

Finda a instruo probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu


pronunciar Jerusa pelo crime apontado na inicial acusatria. Contra essa deciso, a defesa interps recurso
em sentido estrito, que, por maioria, foi julgado improvido pela 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia

II DO DIREITO101

A recorrente foi acusado de, na conduo do seu veculo, ter causado a morte de Diogo, que conduzia
sua motocicleta em alta velocidade, sendo denunciada e pronunciada pela prtica do delito de homicdio
doloso simples, na modalidade dolo eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). A 2 Cmara
Criminal desse Egrgio Tribunal, por maioria, manteve a deciso recorrida.

100
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente
transcrever o enunciado).
* Importante: Justificar o cabimento e admissibilidade do recurso de embargos infringentes
101
* Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
205
PROCESSO PENAL OAB
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Todavia, a recorrente em nenhum momento assumiu o risco de causar a morte de Diogo, nem aceitou
o resultado morte da vtima. Ou seja, a recorrente no agiu com dolo, uma vez que no assumiu o risco nem
aceitou o resultado morte, conforme prev o artigo 18, I (parte final), do Cdigo Penal, que adotou, em
relao ao dolo eventual, a teoria do consentimento. Logo, a recorrente teria agido, em tese, com culpa.

Nesse sentido, a conduta da recorrente se enquadra, em tese, no artigo 302 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro, razo pela qual ela deve responder pela prtica, apenas, de homicdio culposo na direo de
veculo automotor. Em consequncia, no havendo crime doloso contra a vida, o Tribunal do Jri no
competente para apreciar a questo, razo pela qual deve ocorrer a desclassificao, nos termos do Art. 419
do Cdigo de Processo Penal.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja REFORMADO O ACRDO RECORRIDO, prevalecendo o voto vencido,
para o fim de que:

a) seja desclassificado o delito de homicdio simples doloso, para o delito de homicdio culposo na direo
de veculo automotor (Art. 302 do CTB), encaminhando-se os autos para o Juzo Competente, nos termos
do artigo 419 do

Local, data.

______________________
ADVOGADO
OAB

206
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

20 EMBARGOS DE DECLARAO Art. 382 e 619 do CPP e 82 da Lei 9099/95


19

Fundamento legal: art. 382 ou 619 e 620 do CPP

20.1) CONCEITO

Trata-se de recurso posto disposio de qualquer das partes, voltado ao


esclarecimento de dvidas surgidas no acrdo, quando configurada ambiguidade, obscuridade, contradio
ou omisso, permitindo, ento, o efetivo conhecimento do teor do julgado, facilitando a sua aplicao e
proporcionando, quando for o caso, a interposio de recurso especial ou extraordinrio.

Ambiguidade: o estado daquilo que possui duplo sentido, gerando equivocidade e incerteza,
capaz de comprometer a segurana do afirmado. Assim, no julgado, significa a utilizao, pelo magistrado,
de termos com duplo sentido, que ora apresentam uma determinada orientao, ora seguem em caminho
oposto, fazendo com o leitor, seja ele leigo ou no, termine no entendendo qual o seu real contedo.

Obscuridade: o estado daquilo que difcil de entender, gerando confuso e ininteligncia, no


receptor da mensagem. No julgado, evidencia a utilizao de frases e termos complexos e desconexos,
impossibilitando ao leitor da deciso, leigo ou no, captar-lhe o sentido e o contedo.

Contradio: trata-se de uma incoerncia entre uma afirmao anterior e outra posterior,
referentes ao mesmo tema e no mesmo contexto, gerando a impossibilidade de compreenso do julgado.

Omisso: a lacuna ou o esquecimento. No julgado, traduz-se pela falta de abordagem do


magistrado acerca de alguma alegao ou requerimento formulado, expressamente, pela parte
interessada, merecedor de apreciao.

20.2) PRAZO

PRAZO PRAZO PRAZO

1 Grau: Tribunal: JEC:

2 DIAS 2 DIAS 5 DIAS

207
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Os embargos devem interpostos no prazo de 02 dias perante o prprio juiz


prolator da sentena (art. 382), ou, no caso dos tribunais (art. 619), endereados ao prprio relator do
acrdo embargado.

Cuidado: No procedimento do Juizado Especial Criminal, o prazo para oposio dos


embargos de declarao de 05 dias, nos termos do artigo 83, 1, da Lei 9.099/95.

20.3) EFEITO INTERRUPTIVO

Por analogia, ao disposto no art. 538 do CPC pela Lei 8.950/94, os embargos de
declarao passaram a interromper, e no mais suspender, o prazo recursal.

Todavia, nos termos do artigo 83, 2, da Lei 9.099/95, os embargos de


declarao no mbito do Juizado Especial Criminal possuem efeito suspensivo e no interruptivo
sobre o prazo de apelao. Nesse caso, uma vez opostos os embargos de declarao, deve-se descontar os
dias transcorridos no prazo do recurso de apelao.

20.4) ESTRUTURA DO RECURSO DE EMBARGOS DE DECLARAO

Os embargos de declarao devero ser interpostos em pea nica, j com as


razes da interposio.

Art. 382 do CPP

1 Grau Sentena de 1 Grau

2 DIAS

Tribunal Acrdo
PRAZO

Art. 619 do CPP


5 DIAS JEC

EMBARGOS DE
DECLARAO
ambiguidade

obscuridade
CABIMENTO

contradio

omisso

208
PROCESSO PENAL OAB
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a) Endereamento:

Embargos de Declarao contra sentena (art. 382 do CPP)

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da Comarca (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Estadual) ou da Seco Judiciria (se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Federal)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seco Judiciria de ________(se crime
da competncia da Justia Federal)

Embargos de Declarao contra Acrdo Art. 619 e 620 CPP

a) Excelentssimo Senhor Desembargador Relator do Acrdo n__ da __Cmara Criminal do Egrgio


Tribunal de Justia do Estado de ____(se crime de matria da Justia Estadual),

b) Excelentssimo Senhor Desembargador Federal Relator do Acrdo n __ da __Turma Criminal do Egrgio


Tribunal Regional Federal da ___Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (arts. 382 ou 619 e 620 do Cdigo de Processo
Penal), nome da pea (Recurso de Embargos de Declarao), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos
a seguir expostos);

c) corpo da pea: breve relatrio - apontar a contradio, obscuridade, ambigidade ou omisso


demonstrar o vcio da deciso;

d) pedido: declarao dos embargos, com a correo da contradio, obscuridade, ambigidade ou


omisso.

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
Deciso obscura, PEA:
contraditria, omissa ou EMBARGOS DE DECLARAO
ambgua

PAROU!

209
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE EMBARGOS DE DECLARAO:

Embargos de Declarao contra sentena: Art. 382 CPP

a) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara do Tribunal do Jri da Comarca (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Estadual) ou da Seco Judiciria (se crime doloso contra a vida da
competncia da Justia Federal)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca _______(se crime da
competncia da Justia Estadual)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime da
competncia da Justia Federal)

Embargos de Declarao contra Acrdo Art. 619 e 620 CPP

a) Desembargador Relator da __Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ___(se o crime
de matria da Justia Estadual)

b) Desembargador Federal Relator da __Turma Criminal do Egrgio Tribunal Regional Federal da ___Regio
(se crime da competncia da Justia Federal)

Processo n _________

10 linhas

nome do acusado (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS DE
DECLARAO, com base no artigo 382 ou 619 e 620 do Cdigo de Processo Penal, pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I DOS FATOS

II DO MRITO

1 pargrafo: Demonstrar o vcio da deciso

2 pargrafo: fundamentos para sanar o vcio

III DO PEDIDO

Ante o exposto, requer sejam recebidos os presentes embargos e, ao final, declarado a sentena ou
acrdo embargado, corrigindo-se a (omisso, contradio, obscuridade ou ambiguidade), como medida de
inteira justia

Termos em que pede deferimento,

COMARCA, DATA.

___________________________

210
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Advogado

OAB

211
PROCESSO PENAL OAB
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21 CARTA TESTEMUNHVEL Art. 639


6

Fundamento legal: art. 639 do CPP

21.1) CONCEITO

o recurso que tem por fim provocar o reexame da deciso que denegar ou
impedir o seguimento de recurso em sentido estrito e do agravo em execuo.

21.2) CABIMENTO

A carta testemunhvel recurso de carter residual ou subsidirio, sendo cabvel,


portanto, somente quando no houver previso de outro recurso especfico.

Assim, por exemplo, com relao ao no recebimento da apelao, cabe recurso


em sentido estrito (art. 581, XV), no sendo cabvel, nesse caso, carta testemunhvel.

Assim, a carta testemunhvel tem cabimento nas seguintes hipteses:

* no recebimento ou negativa de seguimento ao recurso em sentido estrito;

* no recebimento ou negativa de seguimento ao agravo em execuo.

21.3) PROCESSAMENTO
A carta testemunhvel deve ser requerida dentro de 48 horas, aps a cincia do
despacho que denegar o recurso ou da deciso que obstar o seu seguimento (art. 640). No constando, no
ato de intimao, o horrio que em foi realizada, deve-se considerar o prazo de 02 dias.

O art. 641 faz referncia ao prazo de 60 dias quando se tratar de recurso


extraordinrio. Todavia, encontra-se revogado nesta parte, visto que do indeferimento desse recurso cabe
agravo instrumento.

Conforme o artigo 643, a carta testemunhvel segue o processamento do recurso


em sentido estrito. Diante disso, o prazo para o oferecimento das razes da carta testemunhvel de 02
dias. Alm disso, deve-se requerer o juzo de retratao por parte do juiz que denegou o recurso.

Na instncia superior, o recurso seguir o rito do recurso denegado. O tribunal


mandar processar o recurso, ou, se a carta estiver suficientemente instruda, julgar diretamente o recurso.

212
PROCESSO PENAL OAB
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21.4) PRAZO

PRAZO

Interposio:
48 horas

21.5) POSSIBILIDADE DE ANALISAR O MRITO DO RECURSO DENEGADO Art. 644


Nos termos do artigo 644 do CPP, h possibilidade de uma vez sendo conhecida a
carta testemunhvel e a ela seja dado provimento, poder o Tribunal, se a carta estiver suficientemente
instruda, decidir a prpria matria que gerou a interposio do recurso denegado/no recebido.

Em outras palavras, uma vez denegado seguimento ao recurso em sentido estrito,


interpe-se o recurso carta testemunhvel, buscando junto ao Tribunal seja dado seguimento ao recurso em
sentido estrito e, se suficientemente instrudo o recurso (enunciado informando, por exemplo, que a carta
testemunhvel foi instruda com a cpia integral do processo), o Tribunal poder julgar o prprio mrito do
recurso denegado (mrito do recurso em sentido estrito, por exemplo).

Ou seja, alm de dar provimento carta testemunhvel para o fim de receber o


recurso em sentido estrito, o Tribunal poder julgar o prprio mrito desse recurso denegado, dando
provimento para, por exemplo, impronunciar, absolver sumariamente ou desclassificar o delito para outro
no doloso contra vida.

21.6) ESTRUTURA DA CARTA TESTEMUNHVEL


A estrutura da carta testemunhvel segue dois momentos: interposio do recurso
(afirmar que pretende recorrer) e as razes de recurso.

No recebimento do RESE

CABIMENTO

No recebimento do Agravo de Execuo

213
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

A) INTERPOSIO para o escrivo

a) Endereamento: Ao escrivo, nos termos do artigo 640.

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 639, colocar inciso), nome da pea (Carta
Testemunhvel), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o traslado das peas abaixo relacionadas e o processamento do
presente recurso. Pede deferimento, data, advogado e OAB)

d) Rol das peas: indicar as peas para o traslado.

B) RAZES

a) Endereamento: para Tribunal

Tribunal de Justia (se da competncia da Justia Estadual);

Tribunal Regional Federal (se da competncia da Justia Federal).

b) identificao: Testemunhante, Testemunhado, n processo

c) saudao:

Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia

Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal Colenda Turma Douta Procuradoria da Repblica

d) corpo da pea (breve relato e mrito demonstrar as razes pelas quais o recurso denegado deve ser
recebido)

e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico (processamento do recurso


denegado e, se a carta estiver suficientemente instruda, o julgamento desde logo do mrito do recurso
denegado RESE ou agravo em execuo ).

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

PALAVRA MGICA:
PEA:
No recebimento de recurso
em sentido estrito ou agravo
CARTA TESTEMUNHVEL
em execuo

PAROU!
214
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE CARTA TESTEMUNHVEL:

PEA DE INTERPOSIO: Endereamento: escrivo ou Secretrio do Tribunal

a) Ilustrssimo Senhor Escrivo do Cartrio da __ Vara do Tribunal do Jri da Comarca __________ (se crime
doloso contra a vida da competncia da Justia Estadual) ou da Seo Judiciria ________ (se crime doloso
contra a vida da competncia da Justia Federal)

b) Ilustrssimo Senhor Escrivo do Cartrio da __ Vara Criminal da Comarca _______(se crime da


competncia da Justia Estadual)

c) Ilustrssimo Senhor Escrivo do Cartrio da __ Vara Criminal da Seo Judiciria de ________(se crime
da competncia da Justia Federal)

Processo n _________

10 linhas

nome do acusado (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Senhoria, interpor a presente CARTA
TESTEMUNHVEL, com base no artigo 639, (indicar o inciso), do Cdigo de Processo Penal, a fim de
que seja recebida, processada e encaminhada ao Egrgio Tribunal de Justia (ou Tribunal Regional Federal),
com as razes inclusas e o rol de peas para o traslado.

2 linhas

Parte final

Termos em que,

Pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

215
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _______ (se da competncia da Justia Estadual);


EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA __REGIO (se da competncia da Justia Federal).
2 linhas
b) identificao:
Testemunhante: ___________
Testemunhado: ____________
Processo n _____________
RAZES DE CARTA TESTEMUNHVEL
c) saudao:
Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal
Colenda Cmara (Justia Estadual) ou Colenda Turma (Justia Federal)
2 linhas
I BREVE RELATO
II- DO MRITO102
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO DE 1 GRAU, determinando-se o processamento
do recurso denegado (recurso em sentido estrito ou agravo em execuo), ou, considerando estar
suficientemente instruda a carta testemunhvel, seja, desde logo, dado provimento ao recurso em sentido
estrito (EXEMPLO), para:
I) preliminares (nulidades, incompetncia, prescrio, etc acompanhar a ordem das preliminares)
II) impronncia com base no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal;
Absolvio sumria, com base no artigo 415 do Cdigo de Processo Penal
Desclassificao, com base no artigo 419 do Cdigo de Processo Penal.
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

102
OBS: Estando suficientemente instruda a carta, apontar os fundamentos para provimento do recurso denegado
(impronncia, desclassificao ou absolvio sumrio, no recurso em sentido estrito denegado, por exemplo), invocando,
nesse caso, eventuais preliminares e mrito (ART. 644 CPP)

216
PROCESSO PENAL OAB
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PEA RESOLVIDA DA CARTA TESTEMUNHVEL


XI EXAME OAB PEA PRTICA103

Jerusa, atrasada para importante compromisso profissional, dirige seu carro bastante preocupada, mas
respeitando os limites de velocidade. Em uma via de mo dupla, Jerusa decide ultrapassar o carro sua
frente, o qual estava abaixo da velocidade permitida. Para realizar a referida manobra, entretanto, Jerusa
no liga a respectiva seta luminosa sinalizadora do veculo e, no momento da ultrapassagem, vem a atingir
Diogo, motociclista que, em alta velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. No obstante a
presteza no socorro que veio aps o chamado da prpria Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece
em razo dos ferimentos sofridos pela coliso.
Instaurado o respectivo inqurito policial, aps o curso das investigaes, o Ministrio Pblico decide oferecer
denncia contra Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio doloso simples, na modalidade dolo
eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). Argumentou o ilustre membro do Parquet a
impreviso de Jerusa acerca do resultado que poderia causar ao no ligar a seta do veculo para realizar a
ultrapassagem, alm de no atentar para o trnsito em sentido contrrio. A denncia foi recebida pelo juiz
competente e todos os atos processuais exigidos em lei foram regularmente praticados. Finda a instruo
probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu pronunciar Jerusa pelo crime
apontado na inicial acusatria. O advogado de Jerusa intimado da referida deciso em 02 de agosto de
2013 (sexta-feira). Contra essa deciso, a defesa interps, no dia 09 de agosto de 2013, recurso em sentido
estrito. Ao proceder ao juzo de admissibilidade, o Magistrado no recebeu o recurso, sob o fundamento de
que foi interposto de forma intempestiva, j que, considerando o dia de incio 02 de agosto de 2013, o prazo
venceu no dia 06 de agosto de 2013. Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos
fornecidos, elabore o recurso cabvel, instruindo-o com a cpia integral do processo.
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

103
Adaptado da pea cobrada no XI Exame da OAB, que foi recurso em sentido estrito.
217
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DO CARTRIO DA __ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA


__________

Processo n _________
10 linhas

JERUSA, j qualificada nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a
presena de Vossa Excelncia, interpor a presente CARTA TESTEMUNHVEL, com base no artigo 639,
I, (indicar o inciso), do Cdigo de Processo Penal, requerendo seja recebido e processado, pelos fatos e
fundamentos expostos nas razes inclusas.

PEAS:
* Cpia integral do processo

Termos em que,

Pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

218
PROCESSO PENAL OAB
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO _______


2 linhas
Testemunhante: JERUSA
Testemunhado: JUSTIA PBLICA

Processo n _____________

RAZES DE RECURSO DE CARTA TESTEMUNHVEL

Egrgio Tribunal de Justia


Colenda Cmara

I DOS FATOS104
A recorrente dirigia seu carro quando atingiu a motocicleta de Diogo, que, em alta velocidade, conduzia
sua moto no sentido oposto da via. No obstante a presteza no socorro que veio aps o chamado da prpria
Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece em razo dos ferimentos sofridos pela coliso.
Aps o encerramento do respectivo inqurito policial, o Ministrio Pblico ofereceu denncia contra a
recorrente Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio doloso simples, na modalidade dolo
eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP).
Finda a instruo probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu
pronunciar Jerusa pelo crime apontado na inicial acusatria. Contra essa deciso, a defesa interps recurso
em sentido estrito, que no foi recebido pelo Magistrado, sob o fundamento de que intempestivo.
II DO DIREITO105
A) Da carta testemunhvel
O Magistrado no recebeu o recurso, sob o fundamento de que seria intempestivo, j que a data fatal,
segundo ele, seria o dia 06 de agosto de 2013.
Todavia, como se trata de prazo processual, o termo inicial para a contagem do prazo o primeiro
dia til, nos termos do artigo 798 do Cdigo de Processo Penal. Assim, considerando que a intimao ocorreu
no dia 02 de agosto de 2013, que caiu numa sexta-feira, o prazo recursal comeou a correr no primeiro dia
til, qual seja, 05 de agosto de 2013, vencendo-se no dia 09 de agosto de 2013.
Logo, requer o testemunhante seja recebido o recurso em sentido estrito denegado, pois interposto
dentro do prazo previsto em lei.
B) Do recurso em sentido estrito
Estando o presente recurso suficientemente instrudo, j que acompanhado da cpia integral do
processo, verifica-se a possibilidade de analisar o mrito do recurso denegado, nos termos do artigo 644 do
Cdigo de Processo Penal.
A recorrente foi acusado de, na conduo do seu veculo, ter causado a morte de Diogo, que conduzia
sua motocicleta em alta velocidade, sendo denunciada e pronunciada pela prtica do delito de homicdio
doloso simples, na modalidade dolo eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP). A 2 Cmara
Criminal desse Egrgio Tribunal, por maioria, manteve a deciso recorrida.

104
* Fazer breve relato dos fatos ocorridos, conforme os dados do enunciado (no inventar nada nem simplesmente
transcrever o enunciado).
* Importante: Justificar o cabimento e admissibilidade do recurso de embargos infringentes
105
* Aqui tambm sugere-se dividir os fundamentos jurdicos em preliminares e mrito.
219
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Todavia, a recorrente em nenhum momento assumiu o risco de causar a morte de Diogo, nem aceitou
o resultado morte da vtima. Ou seja, a recorrente no agiu com dolo, uma vez que no assumiu o risco nem
aceitou o resultado morte, conforme prev o artigo 18, I (parte final), do Cdigo Penal, que adotou, em
relao ao dolo eventual, a teoria do consentimento. Logo, a recorrente teria agido, em tese, com culpa.
Nesse sentido, a conduta da recorrente se enquadra, em tese, no artigo 302 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro, razo pela qual ela deve responder pela prtica, apenas, de homicdio culposo na direo de
veculo automotor. Em consequncia, no havendo crime doloso contra a vida, o Tribunal do Jri no
competente para apreciar a questo, razo pela qual deve ocorrer a desclassificao, nos termos do Art. 419
do Cdigo de Processo Penal.
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja REFORMADA A DECISO RECORRIDA, para o fim de que:
a) Seja recebido o recurso em sentido estrito denegado;
a) seja dado provimento ao recurso em sentido estrito, para o fim de que seja desclassificado o delito de
homicdio simples doloso, para o delito de homicdio culposo na direo de veculo automotor (Art. 302 do
CTB), encaminhando-se os autos para o Juzo Competente, nos termos do artigo 419 do Cdigo de Processo
Penal.

Local, data.

______________________
ADVOGADO
OAB

220
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

22 RECURSO EXTRAORDINRIO
0

Base legal: art. 102, inciso III, da CF

22.1) CONCEITO
Trata-se de recurso destinado a impugnar qualquer deciso proferida em nica ou
ltima instncia que afronte a Constituio Federal. Em outras palavras, aquele interposto perante o STF
das decises judiciais em que no mais caiba outro recurso.

Entende-se por deciso final, para fins aqui propostos, aquela proferida aps
esgotadas, por quem a impugna, todas as vias recursais ordinrias. Desta forma, no se conhece de recurso
extraordinrio contra acrdo em recurso de apelao do qual ainda caibam embargos de declarao, ou
embargos infringentes.

Este o teor da Smula 281 do STF: inadmissvel o recurso extraordinrio quando


couber, na justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada.

Na medida em que o art. 102, III, da CF dispe seu cabimento apenas em relao
s causas decididas em nica ou ltima instncia, no fazendo meno origem do julgado, revela-se
adequado esse recurso para impugnar qualquer acrdo, no apenas aqueles oriundos dos Tribunais de
Justia e Tribunais Regionais Federais, como tambm os provenientes de Turmas Recursais dos Juizados
Especiais Criminais (AVENA, 2013, p. 1225).

22.2) CABIMENTO
Para que o recurso extraordinrio possa ser conhecido pelo STF, preciso que a
causa decidida em nica ou ltima instncia suscite questo federal de natureza constitucional. A prpria
CF, no art. 102, III, cuida de arrolar as questes que ensejam o julgamento do recurso em tela. So as
chamadas hipteses de cabimento do recurso extraordinrio, que, para fins de OAB, merecem destaque as
hipteses das alneas a e b do artigo 102, III, da CF/88

A) contrariar dispositivo desta Constituio


A deciso de instncia inferior contraria dispositivo constitucional sempre que
afrontar regra ou princpio, implcito ou explcito, de natureza constitucional.

Exemplos de violao direta CF:

* Acrdo de Tribunal que afirma competncia da Justia Estadual para julgamento


de crime da competncia da Justia Federal, violando, assim, o disposto no artigo 109, inciso IV, da CF/88.

* Afronta direta ao princpio da presuno da inocncia previsto no art. 5, LVII,


da CF/88.

221
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

B) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal


preciso, portanto, que a deciso recorrida de extraordinrio expressamente os
afirme incompatveis com a Constituio.

Qualquer juiz ou tribunal tem competncia para exercer o controle incidental de


constitucionalidade (ou difuso), afastando a incidncia de leis ou atos normativos sob o fundamento de que
violam dispositivo, princpio ou garantia constitucional.

22.3) PRAZO E INTERPOSIO


Os arts. 632 a 636 do CPP, que versavam sobre o recurso extraordinrio, foram
expressamente revogados pela Lei 3396/58.

Em 28 de maio de 1990, veio ao ordenamento jurdico a Lei 8038, dispondo sobre


normas procedimentais para os processos que especifica, perante o STJ e STF.

O prazo para a interposio de 15 dias (art. 26, caput), a partir da publicao do


acrdo, salvo com relao ao MP.

Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal, o recorrido ser intimado para


apresentar as contrarrazes no prazo de 15 dias (art. 27, caput).

Com as contrarrazes, os autos sero conclusos ao presidente do tribunal a quo para


a realizao do juzo de admissibilidade (juzo de prelibao), destinado verificao do cabimento do
recurso, que dever ser feito dentro do prazo de 5 dias (art. 27, 1). No juzo de prelibao, o julgador
deve conhecer de todos os fundamentos do recurso, sendo que a admisso por apenas m deles no prejudica
o seu conhecimento por qualquer outros (Smula 292 do STF).

22.4) PREQUESTIONAMENTO
Pressuposto especfico jurisprudencial, que, em verdade, deflui do acima analisado.
A ele respeitam as Smulas 282 e 356, ambas do STF.

Pelo prequestionamento, como requisito de admissibilidade do recurso


extraordinrio, entende-se que no pode ser objeto desta questo que no haja sido expressamente
conhecida e decidida pela instncia inferior.

Em outras palavras, que no tenha sido apreciada pela deciso impugnada de


extraordinrio. A exigncia tem por finalidade preservar a higidez do princpio constitucional implcito do
duplo grau de jurisdio e dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, expressos no art. 5, LV, da
CF.

Se, por exemplo, o apelante, ao oferecer suas razes, solicitou do Tribunal o


pronunciamento sobre determinada questo federal constitucional e o acrdo a omitiu, necessrio, para
que se possa interpor recurso extraordinrio, que o sucumbente oponha embargos de declarao, a fim de
alcanar o prequestionamento. Esse o contedo da Smula 356 do STF.

222
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

22.5) REPERCUSSO GERAL DAS QUESTES CONSTITUCIONAIS


Como repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, deve-se
entender somente aquelas que transcendam os interesses meramente particulares e individuais em discusso
na causa, e afetem um grande nmero de pessoas, surtindo efeitos sobre o panorama poltico, jurdico e
social da coletividade.

Trata-se de um requisito de admissibilidade previsto no art. 102, 3, da


Constituio Federal, quando prev que o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso,
somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.

No h regulamentao especfica em matria criminal. Contudo, aplica-se por


analogia o disposto no art. 543-A, 2, do CPC, segundo o qual o recorrente, ao interpor o recurso
extraordinrio, dever demonstrar, como preliminar, formal e fundamentada, para fins de apreciao
exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia de repercusso geral, considerando-se como tal toda
ordem de questes relevantes sob o ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem
os interesses subjetivos da causa (art. 543-A, 1, do CPC).

Deve, pois, haver a conjugao dos requisitos da relevncia e transcendncia.

22.6) ESTRUTURA DO RECURSO EXTRAORDINRIO

A) INTERPOSIO

Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida

a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado (se
crime da competncia da Justia Estadual)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 102, inciso III, aliena indicar a alnea - da
Constituio Federal), nome da pea (Recurso Extraordinrio), frase final (pelas fatos e fundamentos
jurdicos a seguir expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)

B) RAZES

a) Endereamento: para o Supremo Tribunal Federal


b) identificao: recorrente, recorrido, n recurso recorrido
c) saudao:

Colendo Supremo Tribunal Federal Douta Turma Emritos Ministros


223
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

d) corpo da pea (breve relato, expor a admissibilidade do recurso extraordinrio e a repercusso geral e
o mrito propriamente dito)

e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico


f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
Esgotadas as vias PEA:
recursais - Violao RECURSO EXTRAORDINRIO
constituio

PAROU!

224
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE RECURSO EXTRAORDINRIO:


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida
a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado______
(se crime da competncia da Justia Estadual)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

Recurso n _________
10 linhas

nome do acusado (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO
EXTRAORDINRIO, com base no artigo 102, inciso III, alnea (indicar a alnea), da Constituio
Federal, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final, remetido ao Supremo Tribunal Federal.
Parte final
Termos em que pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

225
PROCESSO PENAL OAB
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a) Endereamento: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL


COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
2 linhas
b) identificao:
Recorrente: ___________
Recorrido: ____________
Recurso recorrido n _____________
RAZES DE RECURSO DE EXTRAORDINRIO
c) saudao:
Colendo Supremo Tribunal Federal
Douta Turma
Eminentes Ministros
I DOS FATOS
* expor a admissibilidade (cabimento) do recurso extraordinrio e a repercusso geral e o mrito
propriamente dito
II DA REPERCUSSO GERAL
III- DO MRITO
1 pargrafo: Indicar a tese
2 pargrafo: fundamentar a tese
Lembrar que a matria discutida envolve questo de direito. No se discute matria de fato,
que reclama anlise de provas.
IV Do pedido
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para o fim de que seja reformado
o acrdo e, consequentemente, ........(pedido especfico)
2 linhas
Local e data
2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

226
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

23 RECURSO ESPECIAL
6

Fundamento legal: art. 105, inciso III, da CF

23.1) CONCEITO

Conceitua-se o recurso especial como o recurso destinado a devolver ao STJ a


competncia para conhecer e julgar questo federal de natureza infraconstitucional, suscitada e decidida
perante os Tribunais Federais e pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal.

Da o enunciado corrente na doutrina de que o recurso especial, a exemplo do


recurso extraordinrio, no devolve ao STJ o conhecimento de questes de fato, mas to-s de direito.
Perfeita adequao possui, nessa sede, o enunciado da Smula 279 do STF: Para simples reexame de prova
no cabe recurso extraordinrio.

23.2) CABIMENTO

Conforme dispe o artigo 105, inciso III, da Constituio Federal, o recurso especial
ser cabvel contra as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou
pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal.

A) Deciso que contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia

Deciso contrria aquela que viola a lei federal, enquanto a que nega vigncia
a que deixa de aplicar a lei federal ou aplica outra norma. Entende-se por lei federal aquela emanada do
Congresso Nacional (art. 22 da CF/88). Assim, no cabe recurso especial contra decises que tenham violado
resolues administrativas, portarias, resolues, ainda que editadas por rgos federais.

Tambm no cabe recurso especial quando a norma violada decorrer do legislativo


estadual ou municipal.

Ex: Se o acrdo do Tribunal de Justia considerar vlida a percia realizada por


apenas um perito no oficial em processo por crime de leses corporais graves, estar contrariando o
disposto no art. 159, 1, do CPP.

B) Deciso que julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal

H, nessa hiptese, um conflito entre uma lei federal e um ato editado por
autoridade municipal ou estadual. Trata-se de hiptese rara no mbito penal, uma vez que compete Unio
legislar sobre direito penal e processual penal.

Conforme exemplifica Avena (2013, p. 1229), h alguns anos, o Governo do Estado


do Rio Grande do Sul editou portaria estabelecendo que desenvolver velocidade superior a 96 km/h (20%
227
PROCESSO PENAL OAB
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da mxima permitida no Pas poca) importava em prtica de direo perigosa. A condenao do motorista
com base nessa portaria estadual, quando mantida em grau de recurso, ensejou dezenas de recursos
especiais sob o fundamento de que, ao assim proceder, estava o tribunal validando um ato de governo local
contestado em face da Lei das Contravenes Penais ( poca, direo perigosa no era crime, mas
contraveno), lei esta que estabelecia o critrio velocidade como elemento ou circunstncia do tipo penal.

C) Deciso que der lei federal interpretao divergente da que lhe tenha atribudo outro
tribunal

Trata-se da hiptese de recurso especial fundado na divergncia jurisprudencial


entre tribunais diversos. No cabe recurso especial se a divergncia ocorrer entre rgos do mesmo tribunal,
conforme a Smula 13 do STJ: A divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial.

Nos termos da Smula 83 do STJ, tambm no cabe recurso especial com base no
dissdio jurisprudencial se, apesar da divergncia na interpretao da lei federal por tribunais diferentes, j
tiver o Superior Tribunal de Justia se firmado no sentido da deciso recorrida, ainda que no haja smula
a respeito.

23.3) PRAZO, INTERPOSIO E PROCESSAMENTO

As normas relativas aos prazos, ao processamento e aos efeitos do recurso especial


so idnticas s do recurso extraordinrio.

O prazo para a interposio de 15 dias (art. 26, caput), a partir da publicao do


acrdo, salvo com relao ao MP.

A petio, que deve ser dirigida ao presidente do tribunal que proferiu a deciso
recorrida, deve ser fundamentada e conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento
do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso (art. 26, incisos e pargrafo nico). Simultaneamente
com a petio de interposio, apresentam-se as razes, que devem ser dirigidas ao Superior Tribunal de
Justia.

Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal, o recorrido ser intimado para


apresentar as contrarrazes no prazo de 15 dias (art. 27, caput).

Com as contrarrazes, os autos sero conclusos ao presidente do tribunal a quo


para a realizao do juzo de admissibilidade (juzo de prelibao), destinado verificao do cabimento do
recurso, que dever ser feito dentro do prazo de 5 dias (art. 27, 1). No juzo de prelibao, o julgador
deve conhecer de todos os fundamentos do recurso, sendo que a admisso por apenas m deles no prejudica
o seu conhecimento por qualquer outros (Smula 292 do STF).

228
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

23.4) PREQUESTIONAMENTO

O prequestionamento tambm requisito de admissibilidade do recurso especial,


ou seja, indispensvel que o acrdo recorrido tenha apreciado a questo que constitui objeto do recurso.

Se o Tribunal que proferiu a deciso recorrida se omitiu na apreciao da matria,


cabe parte interessada opor embargos de declarao sob pena de no conhecimento do recurso especial
(Smula 211 do STJ).

229
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23.5) ESTRUTURA DO RECURSO ESPECIAL


A) INTERPOSIO
Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida
a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado (se
crime da competncia da Justia Estadual)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)
b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 105, inciso III, aliena indicar a alnea - , da
Constituio Federal), nome da pea (Recurso Especial), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos
a seguir expostos);
c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)
B) RAZES
a) Endereamento: para o Superior Tribunal de Justia
b) identificao: recorrente, recorrido, n recurso recorrido
c) saudao:
Colendo Superior Tribunal de Justia Douta Turma Emritos Ministros
d) corpo da pea (breve relato, expor a admissibilidade do recurso extraordinrio e a repercusso geral e
o mrito propriamente dito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
Esgotadas as vias PEA:
recursais. Negativa de RECURSO ESPECIAL
vigncia de lei federal

PAROU!

230
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE RECURSO ESPECIAL:


A) PEA DE INTERPOSIO
Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida
a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado____
(se crime da competncia da Justia Estadual)
c) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

Recurso recorrido n _________


10 linhas

nome do acusado (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO
ESPECIAL, com base no artigo 105, inciso III, alnea (indicar a alnea), da Constituio Federal,
requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final, remetido ao Superior Tribunal de Justia.

Parte final
Termos em que pede deferimento

Local, data.

____________________
Advogado
OAB

231
PROCESSO PENAL OAB
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a) Endereamento: SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

2 linhas

b) identificao:

Recorrente: ___________

Recorrido: ____________

Recurso n _____________

2 linhas

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

c) saudao:

Douta Turma

Eminentes Ministros

2 linhas

I BREVE RELATO

* expor a admissibilidade (cabimento) do recurso especial e o mrito propriamente dito

II- DO MRITO

1 pargrafo: Indicar a tese

2 pargrafo: fundamentar a tese

Lembrar que a matria discutida envolve questo de direito. No se discute matria de fato,
que reclama anlise de provas.

IV Do pedido

Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso especial, para o fim de que seja
reformado o acrdo e, consequentemente, ........(pedido especfico)

2 linhas

Local e data

2 linhas

______________________

ADVOGADO

OAB

232
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

QUESTO 2 XI EXAME
Enunciado
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua modalidade
tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto. Todavia, atento s
particularidades do caso concreto, o referido magistrado concedeu-lhe o benefcio da suspenso condicional
da execuo da pena, sendo certo que, na sentena, no fixou nenhuma condio. Somente a defesa interps
recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese de negativa de autoria e,
subsidiariamente, a substituio do benefcio concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de
Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento aos dois pedidos da
defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado a quo deixou de
faz-lo na sentena condenatria.
Nesse sentido, atento apenas s informaes contidas no texto, responda, fundamentadamente, aos itens a
seguir.
A) Qual o recurso cabvel contra a deciso do Tribunal de Justia? (Valor: 0,55)
B) Qual deve ser a principal linha de argumentao no recurso? (Valor: 0,70)
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

233
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

PEA RESOLVIDA
SUGESTO DE RECURSO ESPECIAL:
Adaptado da QUESTO 2 XI EXAME
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua modalidade
tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto. Todavia, atento s
particularidades do caso concreto, o referido magistrado concedeu-lhe o benefcio da suspenso condicional
da execuo da pena, sendo certo que, na sentena, no fixou nenhuma condio. Somente a defesa
interps recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese de negativa de autoria e,
subsidiariamente, a substituio do benefcio concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de
Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento aos dois pedidos da
defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado a quo deixou de
faz-lo na sentena condenatria. Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos
fornecidos, elabore o recurso cabvel.

234
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL


DE JUSTIA DO ESTADO____

Recurso recorrido n _________

10 linhas

DANIEL, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a
presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ESPECIAL, com base no artigo 105, inciso
III, alnea a, da Constituio Federal, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final,
remetido ao Superior Tribunal de Justia.

Termos em que

pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

235
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


Recorrente: DANIEL
Recorrido: JUSTIA PBLICA
Recurso n _____________

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

Colendo Superior Tribunal de Justia


Douta Turma
Eminentes Ministros

I DOS FATOS
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prtica do delito de roubo simples em sua
modalidade tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de recluso em regime aberto,
concedendo-lhe o benefcio da suspenso condicional da execuo da pena, no fixando nenhuma condio.
Somente a defesa interps recurso de apelao, pleiteando a absolvio de Daniel com base na tese
de negativa de autoria e, subsidiariamente, a substituio do benefcio concedido por uma pena restritiva de
direitos.
O Tribunal de Justia, por sua vez, no julgamento da apelao, de forma unnime, negou provimento
aos dois pedidos da defesa e, no acrdo, fixou as condies do sursis, haja vista o fato de que o magistrado
a quo deixou de faz-lo na sentena condenatria.
II- DO MRITO
O recorrente foi condenado pela prtica do delito de roubo simples tentado, sendo-lhe concedido o
benefcio da suspenso condicional da pena, sem, no entanto, ter sido fixado condies. Todavia, em recurso
exclusivo da defesa, o Tribunal de Justia negou provimento ao pedido formulado e, ainda, fixou as condies
do sursis, violando o disposto no artigo 617 do Cdigo de Processo Penal, j que a fixao das condies
cabia ao juiz de 1 grau.
Como no houve impugnao por parte do Ministrio Pblico, a deciso proferida pelo Tribunal
configura verdadeira reformatio in pejus, vedada pelo artigo 617 do Cdigo de Processo Penal.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso especial, para o fim de que seja
REFORMADO O ACRDO e, consequentemente, mantida a deciso que concedeu o sursis, sem estabelecer
as condies do benefcio.
Local e data
______________________
ADVOGADO
OAB

236
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

24 RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL


2

24.1) BASE LEGAL

Fundamento legal: art. 102, inciso II, alnea a, CF STF

Fundamento legal: art. 105, inciso II, alnea a, CF STJ

24.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PEA:
PALAVRA MGICA:
RECURSO ORDINRIO
DENEGATRIA DE HC
CONSTITUCIONAL

PAROU!

24.3) CONCEITO
Trata-se de recurso destinado a impugnar deciso denegatria de mandado de
segurana, mandado de injuno, habeas data e habeas corpus, decididos em nica ou ltima instncia,
interposto no STJ ou STF, conforme a matria e o tribunal que profere a deciso recorrida.

Em outras palavras, a interposio do recurso ordinrio, diferentemente das


instncias extraordinria e especial, devolve ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia
o reexame de todas as matrias decididas pelo tribunal recorrido, de fato ou de direito, respeitada a limitao
feita pela parte. Esse recurso ostenta, portanto, efeito equivalente ao da apelao (CEBRIAN; GONALVES,
2013, p. 680).

Diferentemente do recurso especial e extraordinrio, o recurso ordinrio no exige


prequestionamento para ser conhecido.

237
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

24.4) CABIMENTO EM MATRIA PENAL

I) NO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

a) Deciso denegatria de habeas corpus e de mandado de segurana decididas em nica


instncia pelos Tribunais Superiores (art. 102, II, a, CF/88)
Trata-se de recurso destinado a impugnar, em matria criminal, decises
denegatrias de habeas corpus e mandado de segurana proferidas em nica instncia por Tribunais
Superiores, ou seja, Superior Tribunal de Justia (STJ), Tribunal Superior Eleitoral (TSE), Tribunal Superior
do Trabalho (TST) e Superior Tribunal Militar (STM).

b) Deciso relativas a crimes polticos (art. 102, II, b, CF/88).


Entende-se por crime poltico o delito praticado contra a ordem poltica e social,
previstos na Lei 7.170/83.

A competncia para julgar o crime poltico da Justia Federal, nos termos do


artigo 109, inciso IV, da CF/88.

Ressalvando entendimento contrrio, no sentido de que caberia recurso ordinrio


constitucional contra acrdo proferido pelo TRF em relao a crimes polticos, Avena (2013, p. 1251) leciona
que considerando a competncia firmada no art. 102, II, b, da CF, que no se refere a decises de nica
ou ltima instncia, conclui-se que, tratando-se de crime poltico, o 2 grau ser, sempre, o STF mediante
recurso ordinrio.

II) NO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


a) Decises dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal ou dos Tribunais Federais,
que, em nica ou ltima instncia, denegarem a ordem de habeas corpus (art. 105, II, a, da
CF)
Nesse caso, impetrado habeas corpus no Tribunal de Justia contra deciso de um
juiz, em sendo denegado, cabe parte ingressar com recurso ordinrio constitucional para o STJ.

b) Decises dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal ou dos Tribunais Federais,
que, em nica, denegarem a ordem o mandado de segurana (art. 105, II, b, da CF)
Trata-se da hiptese de um determinado Tribunal Estadual ou Federal julgar
mandado de segurana ajuizado em caso de sua competncia originria e, ao final, denegar a segurana
pleiteada. Nesse caso, cabe recurso ordinrio constitucional para o STJ.

238
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

24.5) PRAZO E PROCESSAMENTO DO RECURSO ORDINRIO PARA O STF

PRAZO

Regra:
05 dias

O recurso ordinrio constitucional para o STF deve ser interposto perante o


Tribunal Superior que proferiu a deciso denegatria do habeas corpus ou mandado de segurana, mediante
petio j acompanhada das respectivas razes. As razes recursais devem ser dirigidas s Turmas do
Supremo Tribunal Federal.

Por analogia ao artigo 30 da Lei 8.038/90, que trata do prazo somente do recurso
ordinrio constitucional para o STJ, o prazo ser 05 dias para apresentar a petio de interposio do recurso
ordinrio constitucional, j acompanhado das razes, conforme Smula 319 do STF.

24.6) PRAZO E PROCESSAMENTO DO RECURSO ORDINRIO PARA O STJ

PRAZO
,
Denegado HC
05 dias

O recurso ordinrio constitucional para o Superior Tribunal de Justia deve ser


interposto perante o respectivo Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal que proferiu a deciso
denegatria de habeas corpus ou mandado de segurana.

No caso de recurso ordinrio constitucional contra deciso denegatria de habeas


corpus, o prazo ser de 05 dias, nos termos do artigo 30 da Lei 8.038/90.

Na hiptese de recurso ordinrio constitucional contra deciso denegatria de


mandado de segurana, o prazo ser de 15 dias (art. 33 da Lei 8.038/90).

A petio de interposio deve estar acompanhada das respectivas razes do


pedido de reforma da deciso. A petio de interposio deve ser dirigida ao Presidente do Tribunal Estadual
ou Federal que denegou a ordem. As razes devem ser endereadas s Turmas do STJ.

239
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

ENUNCIADO
Cristiano foi denunciado pela prtica do delito tipificado no Art. 171, do Cdigo Penal. No curso da instruo
criminal, o magistrado que presidia o feito decretou a priso preventiva do ru, com o intuito de garantir a
ordem pblica, j que o crime causou grave comoo social, alm de tratar-se de um crime grave, que coloca
em risco a integridade social, configurando conduta inadequada ao meio social.
O advogado de Cristiano, inconformado com a fundamentao da medida constritiva de liberdade, impetrou
Habeas Corpus perante o Tribunal de Justia, no intuito de relaxar tal priso, j que a considerava ilegal, tendo
em vista que toda deciso judicial deve estar amparada em uma fundamentao idnea.
O Tribunal de Justia, por unanimidade, no concedeu a ordem, entendendo que a deciso que decretou a
priso preventiva estava corretamente fundamentada.
De acordo com a jurisprudncia atualizada dos Tribunais Superiores, responda aos itens a seguir.
A) Qual o recurso que o advogado de Cristiano deve manejar visando reforma do acrdo?
(Valor: 0,65)
B) Qual o prazo e para qual Tribunal dever ser dirigido? (Valor: 0,65)

240
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

SUGESTO DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL:

A) PEA DE INTERPOSIO

Endereamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a deciso recorrida

a) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado_____


(se crime da competncia da Justia Estadual)

b) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da __ Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

c) Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Superior Tribunal de Justia (quando o HC
for denegado no STJ nica instncia)

d) Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Supremo Tribunal Federal (quando o HC
for denegado no STF nica instncia)

10 linhas

nome (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ORDINRIO
CONSTITUCIONAL, com base no artigo 102, inciso II, alnea a, da CF(se for da competncia do STF)
ou no artigo 105, inciso II, a da Constituio Federal (se for da competncia do STJ, combinado
com os artigos 30 e 32 da Lei n 8.038/90, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final,
remetido ao Supremo Tribunal Federal (ou Superior Tribunal de Justia)

Parte final

Termos em que pede deferimento

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

241
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

B) RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

a) Endereamento: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL OU SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ou COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Recorrente:

Habeas corpus n : ____________

2 linhas RAZES DE RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

Douta Turma

Eminentes Ministros

I BREVE RELATO

* expor a admissibilidade (cabimento) do recurso ordinrio constitucional

II- DO MRITO

Mesmos fundamentos do habeas corpus

IV Do pedido

Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para o fim de que seja reformado
o acrdo, concedendo-se a ordem de habeas corpus, a fim de que (exemplos...)

* Trancamento do inqurito policial ou ao penal (por falta de justa causa)

* extino da punibilidade

* nulidade

* revogao da priso preventiva, com expedio do alvar de soltura

* relaxamento da priso em flagrante, com expedio do alvar de soltura

* concesso de liberdade provisria, com expedio do alvar de soltura

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

242
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

PEA RESOLVIDA

Durante investigao para apurar a prtica de roubos a agncias bancrias ocorridos em Volta Redonda/RJ,
agentes da polcia civil, embora desconfiados que Pedro Rocha estivesse envolvido nos crimes, no
conseguiram reunir provas suficientes para apont-lo como um dos assaltantes de banco. Diante disso, o
Delegado de Polcia orientou um dos policiais a passar a frequentar os mesmos lugares do investigado Pedro
Rocha para com ele estabelecer relao de confiana. Ao manter reiterados contatos com Pedro Rocha, o
agente policial disfarado convence o investigado a praticarem um roubo em determinada agncia bancria.
Diante disso, no dia 15 de outubro de 2012, previamente engendrados, o policial disfarado e o investigado
dirigem-se ao banco e, no instante em que ingressaram na agncia bancria e anunciaram o assalto, diversos
policiais, que monitoravam toda a ao, prenderam Pedro Rocha em flagrante, sob a acusao da prtica do
crime de roubo majorado tentado. Ao final, o Delegado de Polcia lavrou o auto de priso em flagrante,
observando todas as formalidades legais, e encaminhou autoridade judiciaria. O Magistrado converteu a
priso em flagrante em priso preventiva, com base no artigo 310, inciso II, do Cdigo de Processo Penal.
Irresignado, Pedro Rocha, por meio do seu advogado, impetrou Habeas corpus, que foi denegado, por maioria
dos votos, pelo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.

Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
na qualidade de advogado de Pedro Rocha, redija a pea cabvel, exclusiva de advogado, no que tange
liberdade de seu cliente. (valor: 5,0)

243
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA


DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

PEDRO ROCHA, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ORDINRIO
CONSTITUCIONAL, com base no artigo 105, inciso II, a da Constituio Federal, combinado com
os artigos 30 e 32 da Lei n 8.038/90, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final, remetido
ao Superior Tribunal de Justia

Termos em que

pede deferimento

Volta Redonda, data.

____________________

Advogado

OAB

244
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

2 linhas

Recorrente: Pedro Rocha

Recorrido:

Autos n:

RAZES DE RECURSO ORDINARIO CONSTITUCIONAL

Douta Turma

Eminentes Ministros

I DOS FATOS
O requerente foi preso em flagrante, acusado de ter praticado, em tese, o delito de roubo
majorado tentado.
O auto de priso em flagrante foi lavrado e encaminhado autoridade judiciria, que converteu
a priso em priso preventiva.
O recorrente impetrou habeas corpus, que, por maioria, foi denegado pelo Tribunal de Justica
do Rio de Janeiro.

II DO DIREITO

A) DO FLAGRANTE PREPARADO

O recorrente foi preso acusado de ter praticado, em tese, o crime de roubo majorado tentado. Todavia,
trata-se de priso ilegal, j que um policial disfarado convenceu o requerente a ingressar na agncia bancria
e anunciar o assalto, momento em que foi preso em flagrante. Trata-se de hiptese de flagrante preparado,
nos termos da Smula 145 do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual no configura crime quando a
preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao.

Logo, em se tratando de flagrante preparado e crime impossvel, previsto no artigo 17 do Cdigo Penal,
verifica-se que a priso ilegal, devendo ser relaxada.
Convm referir que vigora a favor do requerente o princpio da presuno da inocncia, previsto no
artigo 5, inciso VII, da Constituio Federal/88.
Como se v, restou suficientemente demonstrada a ilegalidade da priso do requerente, j que no
observadas as formalidades previstas na legislao, devendo, por isso, ser relaxada a priso em flagrante.
245
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

III DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para o fim de que seja reformado
o acrdo, concedendo-se a ordem de habeas corpus, a fim de que seja relaxada a priso em flagrante do
recorrente, a fim de que possa responder a eventual processo em liberdade, com a expedio do respectivo
alvar de soltura, por ser medida de inteira justia.

Termos em que,
pede deferimento.
Volta Redonda, data...
______________________
ADVOGADO
OAB

246
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25 AGRAVO EM EXECUO

25.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 197 da Lei 7.210/84 (LEP)

25.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
PEA:
DECISO PELO JUZO
AGRAVO EM EXECUO
DA EXECUO

PAROU!

25.3) CABIMENTO ARTIGO 66 DA LEP


recurso destinado impugnao de decises interlocutrias proferidas no curso
da execuo criminal, disciplinada na Lei n 7.210/84, como por exemplo:

Deciso que concede ou nega a progresso de regime;

Que determina a regresso do regime carcerrio e perda dos dias remidos;

Que indefere o pedido de unificao das penas, com base, por exemplo, na
continuidade delitiva;

Que concede ou denega pedido de livramento condicional;

Que indefere o pedido de sadas temporrias;

Concede ou denega o pedido de indulto, comutao, remio.

Em sntese, no h um rol taxativo, sendo cabvel para impugnar qualquer deciso


proferida pelo juzo da execuo penal, cuja competncia definida no artigo 66 da LEP (Lei n 7.210/84).

247
PROCESSO PENAL OAB
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I) SISTEMA PROGRESSIVO BRASILEIRO


Nos termos do artigo 33, 2, do Cdigo Penal, as penas privativas de liberdade
devem ser executadas de forma progressiva, de acordo com o mrito do condenado. Em outras palavras,
adota-se no Brasil o sistema progressivo de cumprimento de pena, no qual o condenado, aps cumprir parte
da pena e demonstrar merecimento, passar gradativamente de um regime mais severo para outro mais
brando.

Conforme o artigo 112 da Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), para que se
processe a progresso exige a lei, em primeiro lugar, dois requisitos: um de carter objetivo, que o
cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, e um de carter subjetivo, que se refere ao mrito do
condenado indicando a oportunidade da transferncia.

A) REQUISITOS
A.1) Requisito objetivo
Em primeiro lugar, para obter a progresso de regime, deve o condenado ter
cumprido 1/6 da pena ou do total das penas que lhe foram impostas no regime inicial.

Se sobrevier nova condenao, o Juzo da Execuo Penal dever proceder a novo


clculo, unificando a nova pena imposta a que resta ao apenado cumprir. Assim, se, por exemplo, o apenado
tiver sido condenado a 12 anos e cumprido 01 ano, sobrevindo nova condenao de 04 anos, dever o Juzo
da Execuo unificar as penas, considerando os 11 anos restantes mais os 04 anos da nova condenao
para clculo da progresso de regime. Ou seja, o condenado somente poder obter a progresso de regime
quando cumprir 1/6 dos 15 anos de pena restantes.

De outro lado, se a pena superar 30 anos, pacfico na jurisprudncia que o lapso


temporal para a progresso de regime dever considerar a pena total, no sendo observado, para tal fim, o
limite de 30 anos previsto no artigo 75 do CP.

Nesse sentido a Smula 715 do A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE


DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO
CONSIDERADA PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO CONDICIONAL OU
REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO.

A cada nova progresso exige-se o requisito temporal. O novo cumprimento de


1/6 da pena, porm, refere-se ao restante da pena e no pena inicialmente fixada na sentena.

A.2) Requisito subjetivo


Alm do cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, exige a lei, para a
transferncia para regime menos rigoroso, que o mrito do condenado indique a progresso.

Mrito significa aptido, capacidade, merecimento. Deve o apenado, portanto,


demonstrar, ao longo do cumprimento da pena, estas caractersticas para merecer a progresso.

248
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Conforme a antiga redao do art. 112 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal),
para que o condenado obtivesse a progresso de regime, dois eram os requisitos subjetivos: a) era
necessrio que o mrito do condenado indicasse a progresso; b) era tambm preciso que a deciso,
motivada, fosse precedida de parecer da Comisso Tcnica de Classificao e do exame criminolgico,
quando necessrio.

Todavia, a Lei 10.792/2003 suprimiu o pargrafo nico do artigo 112, passando a


dispensar o exame criminolgico e considerando suficiente para a comprovao do requisito subjetivo a
elaborao de atestado de boa conduta carcerria pelo diretor do presdio.

Diante das crticas contundentes contra tal dispositivo, passou-se a entender que
a realizao do exame criminolgico deixou de ser obrigatria, mas no proibida. Nesse sentido, dependendo
das circunstncias do caso concreto o Ministrio Pblico poder requerer sua realizao e o juiz poder,
fundamentadamente, deferir a realizao do exame criminolgico.

nesse sentido, alis, a Smula 439 STJ, segundo a qual Admite-se o exame
criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.

B) PROGRESSO DE REGIME NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS


A partir do disposto no artigo 5, XLII, da Constituio Federal, o legislador editou
a Lei n 8.072/90, estabelecendo regras especficas para os crimes hediondos e equiparados (trfico de
drogas, tortura e terrorismo).

A redao original do artigo 2, 1, da Lei 8.072/90, previa que os condenados


por crimes hediondos ou equiparados deveriam cumprir a pena integralmente em regime fechado. Ou seja,
os condenados por tais delitos no tinham direito progresso de regime.

Todavia, no dia 23 de fevereiro de 2006, o Supremo Tribunal Federal (STF), nos


autos do HC 82.959/SP, declarou inconstitucional tal dispositivo, considerando que a vedao progresso
de regime violava o princpio da individualizao da pena e da dignidade da pessoa humana.

Diante dessa deciso, todos os condenados por crimes hediondos e equiparados


passaram a ter direito progresso de regime, desde que preenchidos os requisitos legais. Como, poca,
o nico parmetro para estabelecer o lapso temporal para a obteno do benefcio era o art. 112 da LEP,
entendeu-se que o requisito objetivo seria preenchido se o apenado tivesse cumprido 1/6 da pena.

Na sequncia, sobreveio a Lei n 11.464, publicada em 29 de maro de 2007, que


alterou a redao do artigo 2 da Lei 8.072/90, passando a vigorar a regra no sentido de que o condenado
por crimes hediondos ou delitos equiparados deve iniciar o cumprimento da pena em regime fechado.

Alm disso, o lapso temporal para progresso de regime ao condenado por crimes
hediondos e equiparados passou a ser de 2/5, se primrio, e 3/5 se reincidente. Convm registrar que esses
lapsos temporais valem somente para os crimes praticados a entrada em vigor da Lei 11.464/2007, j que
a lei nova no pode retroagir para prejudicar o ru.

249
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A aferio do requisito subjetivo segue tambm a redao do artigo 112 da LEP,


sendo suficiente atestado de bom comportamento carcerrio produzido pelo diretor do presdio. Todavia, o
juiz da execuo criminal poder determinar a realizao de exame criminolgico. nesse sentido o teor da
Smula Vinculante 26 do STF e Smula 471 do STJ.

Smula Vinculante 26 STF: Para efeito de progresso de regime no cumprimento


de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art.
2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os
requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a
realizao de exame criminolgico

II) DO LIVRAMENTO CONDICIONAL


A) CONCEITO
Trata-se de um instituto de poltica criminal, destinado a permitir a reduo do
tempo de priso com a concesso antecipada e provisria da liberdade do condenado, quando cumprida
pena privativa de liberdade, mediante o preenchimento de determinados requisitos e a aceitao de certas
condies. (NUCCI, 2013, p. 569)

Consiste na ltima etapa do cumprimento da pena do sistema progressivo, visando


reinsero antecipada do condenado ao convvio social.

B) REQUISITOS
Os requisitos do livramento condicional, de ordem objetiva e subjetiva, encontram-
se no art. 83 do CP.

B.1) REQUISITOS OBJETIVOS


a) Natureza e quantidade da pena Art. 83, caput
Tal como ocorre com a suspenso condicional, somente a pena privativa de
liberdade pode ser objeto do livramento condicional. Esse instituto somente poder ser concedido pena
privativa de liberdade igual ou superior a dois anos (art. 83 do CP). A soma das penas permitida para
atingir esse limite mnimo, mesmo que tenham sido aplicadas em processos distintos.

b) Cumprimento de parte da pena Art. 83, I, II e IV


Nos termos do artigo 83, I e II, do CP, o criminoso primrio deve cumprir mais de
1/3 da pena privativa de liberdade.

Assim tambm o reincidente, desde que no o seja em crime doloso. Para tanto,
necessrio que apresentem bons antecedentes.

Quando o condenado reincidente em crime doloso, deve cumprir mais da metade


da pena.

250
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Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Tratando-se de condenado por prtica de tortura, crime hediondo, trfico ilcito de


entorpecentes e drogas afins e terrorismo, desde que no seja reincidente especfico em tais delitos, deve
cumprir mais de 2/3 da pena (art. 83, V).

Assim, sendo reincidente especfico no admissvel o livramento condicional. H


reincidncia especfica, para efeito da disposio, quando o sujeito, j tendo sido condenado por qualquer
dos delitos hediondos por sentena transitada em julgado, vem novamente a cometer um deles.

O art. 84 do CP reza que as penas que correspondem a infraes diversas devem


somar-se para efeito do livramento.

C) REQUISITOS SUBJETIVOS ART. 83, I E IV


Os requisitos subjetivos so: bons antecedentes, comportamento satisfatrio
durante a execuo da pena, bom desempenho no trabalho atribudo e aptido para o trabalho.

III) UNIFICAO
A unificao das penas ocorre, invariavelmente, nas hipteses de concurso formal
prprio de crimes e crime continuado.

Via de regra, os crimes praticados em concurso formal prprio ou em crime


continuado so apurados no mesmo processo. Todavia, pode ocorrer que a incidncia do concurso de crimes
ocorra em processos distintos, devendo, em razo disso, a unificao das penas ser verificada na fase da
execuo criminal.

Nesse caso, compete ao juiz da execuo criminal promover a unificao das


penas, valendo-se das regras dos artigos 70, primeira parte, e 71, ambos do Cdigo Penal. Ou seja, adotando
o critrio da exasperao da pena: aplicar uma das penas, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, com a
elevao da frao prevista nos respectivos artigos.

Ex: Um agente foi condenado em trs processos distintos pela prtica do delito de
roubo majorado com emprego de arma (art. 157, 2, I, CP), sendo-lhe fixada a pena de 05 anos e 04
meses em relao ao primeiro processo. 06 anos em relao ao segundo processo e 08 anos e 06 meses em
relao ao terceiro processo, totalizando 19 anos e 10 meses. Verificando-se que os crimes preenchem os
requisitos do artigo 71 do Cdigo Penal, ou seja, que so da mesma espcie, praticados num curto intervalo
de tempo, nas mesmas condies de lugar e modo de execuo, o juiz da execuo criminal poder unificar
as penas, aplicando o critrio da exasperao das penas, previsto no artigo 71. Assim, poder se valer da
pena mais grave e aumentar de 1/6 a 2/3. Supondo que utilize a menor frao (1/6), a pena unificada ficar
em 09 anos e 11 meses.

Se, nesse caso, o juiz da execuo criminal indeferir pedido de unificao da pena,
caber agravo em execuo, com a adoo da tese do crime continuado, previsto no artigo 71 do Cdigo
Penal.

251
PROCESSO PENAL OAB
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25.4) LEGITIMIDADE
Podem interpor o recurso de agravo em execuo o Ministrio Pblico e o
condenado.

25.5) RITO E COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO


A Lei de Execuo Penal no definiu o rito a ser seguido no agravo em execuo,
definindo, apenas, no seu art. 197, que Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem
efeito suspensivo.

Nesse sentido, a doutrina e jurisprudncia amplamente dominante adotam o


entendimento no sentido de que deve ser adotado o mesmo rito do recurso em sentido estrito, notadamente
no que se refere ao prazo, ao juzo de retratao e ao processamento.

Tal entendimento restou consagrado na Smula 700 STF, segundo a qual de


cinco dias o prazo para a interposio de agravo contra a deciso do juiz da execuo penal.

A interposio do recurso deve ser dirigida ao juiz de primeiro grau que


proferiu a deciso, para que este possa rever a deciso, em sede de juzo de retratao.

As razes de recurso devem ser endereadas ao Tribunal competente


(Tribunal de Justia, se da competncia da Justia Comum Estadual; ou Tribunal Regional Federal, se da
competncia da Justia Federal).

PRAZO

Interposio:
5 dias

25.6) EFEITOS
Assim como no recurso em sentido estrito, o agravo em execuo possui efeito
regressivo, uma vez que a interposio do recurso obriga o juiz que prolatou a deciso recorrida a reapreciar
a questo, mantendo-a ou reformando-a., aplicando-se analogicamente o artigo 589, caput, do CPP.

No tocante ao efeito regressivo do recurso: recebendo os autos,


o juiz, dentro de dois dias, reformar ou sustentar a sua deciso, mandando instruir o recurso com as
cpias que lhe parecerem necessrias. A falta de manifestao do juiz importa em nulidade, devendo o
tribunal devolver os autos para esta providncia. O juzo de retratao ser sempre fundamento. A
fundamentao deficiente do juiz tambm obriga o tribunal a convencer o julgamento em diligncia para
esse fim.

252
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Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Se o juiz mantiver o despacho, remeter os autos instncia superior; se reform-


la, o recorrido, por simples petio, e dentro do prazo do prazo de cinco dias, poder requerer a subida dos
autos. O recorrido dever ser intimado, no caso de retratao do juiz.

Nos termos do artigo 197 da LEP, o agravo em execuo no tem efeito


suspensivo. Ou seja, as decises proferidas em sede de execuo penal devem ser, via de regra,
imediatamente executadas.

25.7) ESTRUTURA DO AGRAVO EM EXECUO


A estrutura do agravo em execuo segue dois momentos: interposio do recurso (afirmar que
pretende recorrer) e as razes de recurso.
A) INTERPOSIO
a) Endereamento: Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais
b) Prembulo: nome (desnecessrio qualificar, pois j qualificado nos autos), capacidade postulatria (por
seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 197 da Lei de Execuo Penal), nome da pea
(Agravo em execuo), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);
c) juzo de retratao, em analogia ao artigo 589 CPP (importante)
d) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento, data,
advogado e OAB)
Obs: cuidar hipteses de formao de instrumento e relao de peas ( na interposio que se indica e
requer o traslado de peas para formao do instrumento).
B) RAZES
a) Endereamento:
Tribunal de Justia
b) identificao: recorrente, recorrido, n processo
c) saudao:
Justia Estadual: Egrgio Tribunal de Justia Colenda Cmara Emritos Julgadores Douta Procuradoria
da Justia
d) corpo da pea (breve relato, preliminares e mrito)
e) pedido: reforma da deciso + provimento do recurso + pedido especfico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

253
PROCESSO PENAL OAB
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SUGESTO DE AGRAVO EM EXECUO


PEA DE INTERPOSIO: Endereamento para o juiz de 1 grau
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais da Comarca _______(se crime
da competncia da Justia Estadual)

Processo n _________

10 linhas

FULANO DE TAL (no inventar dados), j qualificado nos autos, por seu procurador infra-
assinado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, inconformado com a deciso de fls.,
interpor o presente AGRAVO EM EXECUO, com base no artigo 197 da Lei de Execuo Penal.

Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao, nos termos do
artigo 589 do Cdigo de Processo Penal. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o presente recurso,
j com as razes inclusas, ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal106, para o devido
processamento

Parte final

01 linha

Termos em que,

pede deferimento

01 linha

Local, data.

____________________

Advogado

OAB

106
conforme competncia seja da Justia Estadual ou Federal
254
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

RAZES DE AGRAVO EM EXECUO: Endereamento ao Tribunal Competente


a) Endereamento: (endereado para o Tribunal competente)

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ___OU EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL


2 linhas
b) identificao:

Recorrente: ___________

Recorrido: Ministrio Pblico

Processo n _____________

RAZES DE AGRAVO EM EXECUO

2 linhas

c) saudao:

Egrgio Tribunal de Justia ou Egrgio Tribunal Regional Federal

Colenda Cmara ou Colenda Turma (se Justia Federal)

2 linhas

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

* deciso que concede ou nega a progresso de regime;

* que determina a regresso do regime carcerrio e perda dos dias remidos;

* que indefere o pedido de unificao das penas, com base, por exemplo, na continuidade delitiva;

* que concede ou denega pedido de livramento condicional;

* que indefere o pedido de sadas temporrias;

* concede ou denega o pedido de indulto, comutao, remio.

Em sntese, hipteses previstas no artigo 66 da LEP (Lei n 7.210/84).

IV Do pedido

Ante o exposto, requer seja CONHECIDO E PROVIDO o presente recurso, com a REFORMA DA
DECISO DE 1 GRAU, para o fim de que .........

Local e data

2 linhas
______________________
ADVOGADO
OAB

255
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PEA RESOLVIDA: RECURSO DE AGRAVO EM EXECUO


PEA PROFISSIONAL ENUNCIADO XVI EXAME OAB
Gilberto, quando primrio, apesar de portador de maus antecedentes, praticou um crime de roubo simples,
pois, quando tinha 20 anos de idade, subtraiu de Renata, mediante grave ameaa, um aparelho celular.
Apesar de o crime restar consumado, o telefone celular foi recuperado pela vtima. Os fatos foram praticados
em 12 de dezembro de 2011. Por tal conduta, foi Gilberto denunciado e condenado como incurso nas sanes
penais do Art. 157, caput, do Cdigo Penal a uma pena privativa de liberdade de 04 anos e 06 meses de
recluso em regime inicial fechado e 12 dias multa, tendo a sentena transitada em julgado para ambas as
partes em 11 de setembro de 2013. Gilberto havia respondido ao processo em liberdade, mas, desde o dia
15 de setembro de 2013, vem cumprindo a sano penal que lhe foi aplicada regularmente, inclusive obtendo
progresso de regime. Nunca foi punido pela prtica de falta grave e preenchia os requisitos subjetivos para
obteno dos benefcios da execuo penal. No dia 25 de fevereiro de 2015, voc, advogado(a) de Gilberto,
formulou pedido de obteno de livramento condicional junto ao Juzo da Vara de Execuo Penal da comarca
do Rio de Janeiro/RJ, rgo efetivamente competente. O pedido, contudo, foi indeferido, apesar de, em tese,
os requisitos subjetivos estarem preenchidos, sob os seguintes argumentos: a) o crime de roubo crime
hediondo, no tendo sido cumpridos, at o momento do requerimento, 2/3 da pena privativa de liberdade;
b) ainda que no fosse hediondo, no estariam preenchidos os requisitos objetivos para o benefcio, tendo
em vista que Gilberto, por ser portador de maus antecedentes, deveria cumprir metade da pena imposta
para obteno do livramento condicional; c) indispensabilidade da realizao de exame criminolgico, tendo
em vista que os crimes de roubo, de maneira abstrata, so extremamente graves e causam severos prejuzos
para a sociedade. Voc, advogado(a) de Gilberto, foi intimado dessa deciso em 23 de maro de 2015, uma
segunda-feira. Com base nas informaes acima expostas e naquelas que podem ser inferidas do caso
concreto, redija a pea cabvel, excluda a possibilidade de habeas corpus, no ltimo dia do prazo para sua
interposio, sustentando todas as teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5,00)
Responda justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso.

256
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA


DO RIO DE JANEIRO/RJ

Processo n _________

10 linhas

GILBERTO, j qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, inconformado com a deciso de fls., interpor o presente AGRAVO EM
EXECUO, com base no artigo 197 da Lei de Execuo Penal.

Nesse sentido, requer seja recebido o recurso e procedido o juzo de retratao, nos termos do
artigo 589 do Cdigo de Processo Penal. Se mantida a deciso, requer seja encaminhado o presente recurso,
j com as razes inclusas, ao Tribunal de Justia, para o devido processamento

Termos em que,

pede deferimento

Rio de Janeiro, 30 de maro de 2015.

____________________

Advogado

OAB

257
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EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

Recorrente: Gilberto

Recorrido: Ministrio Pblico

Processo n _____________

RAZES DE AGRAVO EM EXECUO

Egrgio Tribunal de Justia

Colenda Cmara

I) DOS FATOS

O agravante foi denunciado e condenado como incurso nas sanes penais do Art. 157, caput, do
Cdigo Penal a uma pena privativa de liberdade de 04 anos e 06 meses de recluso em regime inicial fechado
e 12 dias multa, tendo a sentena transitada em julgado para ambas as partes em 11 de setembro de 2013.

No dia 25 de fevereiro de 2015, o agravante formulou pedido de obteno de livramento condicional


junto ao Juzo da Vara de Execuo Penal da comarca do Rio de Janeiro/RJ, rgo efetivamente competente.
O pedido, contudo, foi indeferido, sob os seguintes argumentos: a) o crime de roubo crime hediondo, no
tendo sido cumpridos, at o momento do requerimento, 2/3 da pena privativa de liberdade; b) ainda que
no fosse hediondo, no estariam preenchidos os requisitos objetivos para o benefcio, tendo em vista que
Gilberto, por ser portador de maus antecedentes, deveria cumprir metade da pena imposta para obteno
do livramento condicional; c) indispensabilidade da realizao de exame criminolgico, tendo em vista que
os crimes de roubo, de maneira abstrata, so extremamente graves e causam severos prejuzos para a
sociedade.

II) DO DIREITO

A) Do roubo no ser crime hediondo

O Magistrado indeferiu o pedido de livramento condicional, sob o fundamento de que o crime de roubo
crime hediondo, no tendo sido cumpridos, at o momento do requerimento, 2/3 da pena privativa de
liberdade. Todavia, o crime de roubo simples no hediondo, tendo em vista que no est previsto no rol
trazido pelo Art. 1 da Lei n 8.072/90.

Assim, no h que se falar em cumprimento de 2/3 da pena para concesso do benefcio, mas 1/3 da
pena, j que o agravante no reincidente, conforme prever o artigo 83, I, do Cdigo Penal.

B) Do preenchimento do requisito objetivo

O Magistrado indeferiu o pedido de livramento condicional, argumentando, ainda, que estariam


preenchidos os requisitos objetivos para o benefcio, tendo em vista que Gilberto, por ser portador de maus
antecedentes, deveria cumprir metade da pena imposta para obteno do livramento condicional
258
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Todavia, a deciso do Magistrado fere o princpio da legalidade, uma vez que o artigo 83 do Cdigo
Penal prev que apenas o condenado reincidente na prtica do crime doloso tem que cumprir mais de metade
da pena aplicada para fazer jus ao livramento condicional. Embora o artigo 83, inciso I, do Cdigo Penal,
dispor que o condenado no reincidente e portador de bons antecedentes deve cumprir 1/3 da pena, essa
frao deve ser aplicada tambm aplicada caso o acusado seja portador de maus antecedentes, alm de no
reincidente.

Houve uma omisso do legislador ao no prever o requisito objetivo para concesso do livramento
condicional para o condenado primrio, mas portador de maus antecedentes. Diante da omisso, deve ser
aplicado o percentual que seja mais favorvel ao acusado, pois no cabe analogia in malam partem.

Diante do exposto, a jurisprudncia pacificou o entendimento de que o condenado no reincidente,


ainda que portador de maus antecedentes, dever observar o requisito objetivo para o livramento condicional
aps cumprimento de 1/3 da pena.

C) Da desnecessidade do exame criminolgico

O Magistrado indeferiu o pedido de livramento condicional, porque considera indispensvel a


realizao de exame criminolgico, tendo em vista que os crimes de roubo, de maneira abstrata, so
extremamente graves e causam severos prejuzos para a sociedade.

Todavia, com a edio da Lei n 10.792/03, no mais a obrigatoriedade da realizao de exame


criminolgico para fins de obteno da progresso de regime ou do livramento condicional. Isto , para o
livramento, basta que seja atestado comportamento satisfatrio durante a execuo da pena.

No caso, a justificada apresentada pelo Magistrado no suficiente para a realizao do exame


criminolgico. O simples fato de considerar o crime de roubo grave no justifica a realizao do exame
criminolgico, no sendo idneo indeferir o pedido de livramento condicional apenas por considerar o crime
grave em abstrato, devendo a deciso ser devidamente fundamentada considerando o caso concreto, nos
termos da Smula 439 do STJ, at porque se trata de roubo simples.

Alm disso, o agravante nunca foi punido pela prtica de falta grave dentro do estabelecimento
prisional, de modo que desnecessria a realizao do exame.

III DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja CONHECIDO E PROVIDO o presente recurso, com a REFORMA DA
DECISO DE 1 GRAU, para o fim de que seja concedido o livramento condicional em favor de Gilberto, com
consequente expedio de alvar, eis que, quando do recurso, j preenchia todos os requisitos.

Rio de Janeiro, 30 de maro de 2015.

______________________
ADVOGADO
OAB

259
PROCESSO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2 Fase

Questo 02 - XVIII EXAME


No dia 10 de fevereiro de 2012, Joo foi condenado pela prtica do delito de quadrilha armada, previsto no
Art. 288, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Considerando as particularidades do caso concreto, sua pena foi
fixada no mximo de 06 anos de recluso, eis que duplicada a pena base por fora da quadrilha ser armada.
A deciso transitou em julgado. Enquanto cumpria pena, entrou em vigor a Lei n 12.850/2013, que alterou
o artigo pelo qual Joo fora condenado. Apesar da sano em abstrato, excludas as causas de aumento, ter
permanecido a mesma (recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos), o aumento de pena pelo fato da associao ser
armada passou a ser de at a metade e no mais do dobro.
Procurado pela famlia de Joo, responda aos itens a seguir.
A) O que a defesa tcnica poderia requerer em favor dele? (Valor: 0,65)
B) Qual o juzo competente para a formulao desse requerimento? (Valor: 0,60)
Obs.: sua resposta deve ser fundamentada. A simples citao do dispositivo legal no ser pontuada.

QUESTO 2 XVI EXAME


No dia 03/05/2008, Luan foi condenado pena privativa de liberdade de 12 anos de recluso pela prtica dos
crimes previstos nos artigos 213 e 214 do Cdigo Penal, na forma do Art. 69 do mesmo diploma legal, pois,
no dia 11/07/2007, por volta das 19h, constrangeu Carla, mediante grave ameaa, a com ele praticar
conjuno carnal e ato libidinoso diverso. Ainda cumprindo pena em razo dessa sentena condenatria, Luan,
conversando com outro preso, veio a saber que ele havia sido condenado por fatos extremamente semelhantes
a uma pena de 07 anos de recluso. Luan, ento, pergunta o nome do advogado do colega de cela, que lhe
fornece a informao. Luan entra em contato pelo telefone indicado e pergunta se algo pode ser feito para
reduzir sua pena, apesar de sua deciso ter transitado em julgado.
Diante dessa situao, responda aos itens a seguir.
A) Qual a tese de direito material que poderia ser suscitada pelo novo advogado em favor de Luan? (Valor:
0,65)
B) A pretenso dever ser manejada perante qual rgo? (Valor: 0,60)
Sua resposta deve ser fundamentada. A simples citao do dispositivo legal no ser pontuada.

Questo 02 XIV EXAME OAB


Mrio foi condenado a 24 (vinte e quatro) anos de recluso no regime inicialmente fechado, com trnsito em
julgado no dia 20/04/2005, pela prtica de latrocnio (artigo 157, 3, parte final, do Cdigo Penal). Iniciou
a execuo da pena no dia seguinte. No dia 22/04/2009, seu advogado, devidamente constitudo nos autos
da execuo penal, ingressou com pedido de progresso de regime, com fulcro no artigo 112 da Lei de
Execues Penais. O juiz indeferiu o pedido com base no artigo 2, 2, da Lei 8.072/90, argumentando que
o condenado no preencheu o requisito objetivo para a progresso de regime.
Como advogado de Mrio, responda, de forma fundamentada e de acordo com o entendimento
sumulado dos Tribunais Superiores, aos itens a seguir:
A) Excetuando-se a possibilidade de Habeas Corpus, qual recurso deve ser interposto pelo
advogado de Mrio e qual o respectivo fundamento legal? (Valor: 0,40)
B) Qual a principal tese defensiva? (Valor: 0,85)
Obs.: o examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.

260
PROCESSO PENAL OAB
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QUESTO 04 XII EXAME


Marcos, jovem inimputvel conforme o Art. 26 do CP, foi denunciado pela prtica de determinado crime. Aps
o regular andamento do feito, o magistrado entendeu por bem aplicar medida de segurana consistente em
internao em hospital psiquitrico por perodo mnimo de 03 (trs) anos. Aps o cumprimento do perodo
supramencionado, o advogado de Marcos requer ao juzo de execuo que seja realizado o exame de cessao
de periculosidade, requerimento que foi deferido. realizada uma rigorosa percia, e os experts atestam a
cura do internado, opinando, consequentemente, por sua desinternao. O magistrado ento, baseando-se
no exame pericial realizado por mdicos psiquiatras, exara sentena determinando a desinternao de Marcos.
O Parquet, devidamente intimado da sentena proferida pelo juzo da execuo, interpe o recurso cabvel na
espcie.

A partir do caso apresentado, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.


A) Qual o recurso cabvel da sentena proferida pelo magistrado determinando a desinternao de Marcos?
(Valor: 0,75)
B) Qual o prazo para interposio desse recurso? (Valor: 0,25)
C) A interposio desse recurso suspende ou no a eficcia da sentena proferida pelo magistrado?
(Valor: 0,25)

QUESTO 01 XI EXAME OAB


O Juiz da Vara de Execues Penais da Comarca Y converteu a medida restritiva de direitos (que fora
imposta em substituio pena privativa de liberdade) em cumprimento de pena privativa de
liberdade imposta no regime inicial aberto, sem fixar quaisquer outras condies.
O Ministrio Pblico, inconformado, interps recurso alegando, em sntese, que a deciso do referido Juiz
da Vara de Execues Penais acarretava o abrandamento da pena, estimulando o descumprimento das
penas alternativas ao crcere.
O recurso, devidamente contra-arrazoado, foi submetido a julgamento pela Corte Estadual, a qual, de forma
unnime, resolveu lhe dar provimento. A referida Corte fixou como condio especial ao cumprimento de
pena no regime aberto, com base no Art. 115 da LEP, a prestao de servios comunidade, o que deveria
perdurar por todo o tempo da pena a ser cumprida no regime menos gravoso.
Atento ao caso narrado e considerando apenas os dados contidos no enunciado, responda
fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Qual foi o recurso interposto pelo Ministrio Pblico contra a deciso do Juiz da Vara de Execues
Penais? (Valor: 0,50)
B) Est correta a deciso da Corte Estadual, levando-se em conta entendimento jurisprudencial
sumulado? (Valor: 0,75)
A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

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AES AUTNOMAS DE IMPUGNAO

26 REVISO CRIMINAL
40
26.1) BASE LEGAL

Base legal: art. 621 do CPP

26.2) IDENTIFICAO

PEDIU PRA PARAR

PALAVRA MGICA:
PEA:
SENTENA TRANSITADA EM JULGADO/
REVISO CRIMINAL
PROCESSO FINDO

PAROU!

26.3) CONCEITO
uma ao penal de natureza constitutiva e sui generis, de competncia
originria dos tribunais, destinada a rever deciso condenatria, com trnsito em julgado,
quando ocorreu erro judicirio.

Permite-se, portanto, pela reviso criminal, que o condenado possa pedir a


qualquer tempo aos tribunais, nos casos expressos em lei, que reexamine o processo j findo, a fim de ser
absolvido ou beneficiado de alguma forma.

PRESSUPOSTO: Cabendo a reviso apenas nos processos findos,


pressuposto indispensvel ao cabimento do pedido que a sentena condenatria tenha transitado em
julgado, ou seja, que da deciso no caiba qualquer recurso, inclusive extraordinrio, com exceo do habeas
corpus, que tambm cabvel a qualquer tempo.

No h pea de interposio AO!

262
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26.4) CABIMENTO DA REVISO Art. 621


a) quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal
A sentena condenatria contrria lei quando no procede como ela manda ou
quando nela no encontra respaldo para sua existncia.

Ex: ru condenado por fato que no constitui crime ou condenao a pena


superior ao limite mximo previsto em lei.

Quando se tratar de interpretao controversa do texto de lei, no cabe reviso


criminal, para se buscar outra anlise do mesmo preceito. A hiptese deste inciso clara: afronta ao texto
expresso de lei e no do sentido que esta possa ter para uns e outros.

b) contrariedade evidncia dos autos


Contrria evidncia dos autos a condenao que no tem apoio em provas
idneas, mas em meros indcios, sem qualquer consistncia lgica e real.

Para ser admissvel a reviso criminal, torna-se indispensvel que a deciso


condenatria proferida ofenda frontalmente as provas constantes nos autos.

Ex: Seria o equivalente a dizer que todas as testemunhas idneas e


imparciais ouvidas afirmaram no ter sido o ru o autor do crime, mas o juiz, somente porque o
acusado confessou na fase policial, resolveu conden-lo. No havendo recurso, transitou em julgado a
sentena.

c) quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos


comprovadamente falsos
A lei utiliza a qualificao comprovadamente para denominar o falso dessas peas
constitutivas do conjunto probatrio, determinante para a condenao.

Portanto, no qualquer suspeita de fraude, vcio ou falsidade que levar a


reavaliao da condenao com trnsito em julgado. Torna-se ntida a exigncia de uma falsidade
induvidosa.

No basta que seja a prova falha, precria ou insuficiente. No fundamenta a


reviso, por exemplo, simples falta de fundamentao de laudo pericial.

Provada, todavia, a falsidade do testemunho, colhido eventualmente at sob


coao, da percia ou do documento, no se justifica manter-se aquilo que constitui fraude Justia, mesmo
porque a CF prev a inadmissibilidade em juzo de prova ilcita.

Com o pedido, o requerente deve apresentar a prova que possua para demonstrar
a falsificao, j que no se permite na reviso a reabertura do processo para a produo de novas provas.

d) quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de


circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena.

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Prova nova aquela produzida sob o crivo do contraditrio, no se admitindo, por


exemplo, depoimentos extrajudiciais. tambm aquela que j existia poca da sentena, mas cuja
existncia no foi cogitada.

Surgindo novas provas que indiquem que o condenado deveria ser absolvido, ou
de existirem circunstncias atenuantes ou causas de diminuio de pena no cogitadas, ou no estarem
presentes circunstncias agravantes, qualificadoras ou causas de aumento de pena indevidamente
reconhecidas, deve ser deferido o pedido revisional.

Se as provas inditas, surgidas depois da sentena condenatria definitiva ter sido


proferida, inocentarem o acusado, seja porque negam ser ele o autor, seja porque indicam no ter havido
fato criminoso, de se acolher a reviso criminal.

26.5) REVISO E EXTINO DA PENA Art. 622


Permite a lei o pedido de reviso a qualquer tempo, inclusive aps a extino da
pena.

H, na hiptese, interesse de agir, pois, alm do aspecto moral nsito reviso de


uma condenao, pode a deciso condenatria causar gravames ao condenado, no s na esfera civil e
administrativa, como tambm no campo penal (por exemplo, caracterizao da reincidncia).

Impede-se a reiterao do pedido de reviso sem novas provas, evitando-se assim


simples repetio indefinida daquilo que j foi examinado. Assim, apenas um novo pedido com pretenso
diversa, ou alicerado em novas provas, que possibilite nova apreciao por novos fundamentos de fato e
de direito, merece conhecimento.

26.6) LEGITIMIDADE Art. 623


Como demonstra este artigo, trata-se de ao privativa do ru condenado,
podendo ele ser substitudo por seu representante legal ou seus sucessores, em rol taxativo cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo. Nucci entende que companheiro(a) tambm pode.

Portanto, a reviso pode ser pedida pelo prprio ru, independentemente de estar
representado por seu procurador.

A reviso pode ser proposta por procurador legalmente habilitado, no se exigindo


a outorga ao advogado de poderes especiais.

26.7) RGO COMPETENTE PARA O JULGAMENTO DA REVISO CRIMINAL


da competncia originria dos tribunais, jamais sendo apreciada por juiz de
primeira instncia. Se a deciso condenatria definitiva provier de magistrado de primeiro grau, julgar a
reviso criminal o tribunal que seria competente para conhecer do recurso ordinrio.

Caso a deciso provenha de cmara ou turma de tribunal de segundo grau, cabe


ao prprio tribunal o julgamento da reviso, embora, nessa hiptese, no pela mesma cmara, mas pelo
grupo reunido de cmaras criminais.
264
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Tratando-se de deciso proferida pelo rgo Especial, cabe ao mesmo colegiado


o julgamento da reviso.

Cabe ao STF o julgamento da reviso criminal de seus julgados, em regra, os de


competncia originria.

Da competncia prevista pelo art. 624, deve-se excluir o Tribunal Federal de


Recursos (extinto) e acrescentar o Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, e, da CF) e os Tribunais Regionais
Federais (art. 108, I, B, da CF), que tem competncia revisional.

No h mais Tribunal de Alada, extinto que foi pela edio da EC 45/2004.


Restam, para o julgamento das revises criminais de sua competncia, os Tribunais de Justia dos Estados
e os Tribunais Regionais Federais.

26.8) DECISO NA REVISO CRIMINAL Art. 626


Em princpio, a reviso s pode ser deferida havendo nulidade insanvel no processo ou erro judicirio.
Mas, apesar do carter taxativo do art. 621, a deciso em que se julgar procedente a reviso pode
alterar a classificao da infrao, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo, tendo
como nico obstculo a impossibilidade de se agravar a pena imposta pela deciso revista.

Assim, alm de se rescindir complementarmente a sentena ou acrdo para


absolver o acusado, nada impede, por exemplo, conforme jurisprudncia, que se desclassifique a condenao
de tentativa de homicdio culposo para leso corporal culposa, ou de falsificao de documentos para falsa
identidade; que se reveja e reduza a pena; que se reconhea nulidade absoluta, anulando-se o processo,
embora a nulidade manifesta tambm possa ser atacada por meio de habeas corpus.

26.9) ESTRUTURA DA REVISO CRIMINAL


A) Endereamento: Tribunal competente Art. 624
B) Prembulo: nome e qualificao do requerente (qualificar, pois se trata de ao - no inventar dados),
capacidade postulatria (por seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 621, inciso ...), nome
da pea (Reviso Criminal), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);
c) corpo da pea (Dos fatos e do direito). Lembrem-se que se trata de uma ao
d) pedidos: (a) alterao da classificao do crime; (b) absolvio; (c) modificao da pena; (d) nulidade do
processo
Obs: pedido conforme o fundamento invocado (VER ARTIGO 626)
e) parte final (local, data, advogado e OAB)
COMO NO SE TRATA DE RECURSO, NO H PEA DE INTERPOSIO

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SUGESTO DE REVISO CRIMINAL: Endereamento: Presidente do Tribunal de Justia ou do


TRF
A) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado
______(se crime da competncia da Justia Estadual)

B) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da ___Regio (se crime da competncia da Justia Federal)

10 linhas

nome e qualificao do acusado (no inventar dados), por seu procurador infra-assinado, vem,
respeitosamente, a presena de Vossa Excelncia apresentar REVISO CRIMINAL, com base 621, inciso
..., pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

2 linhas

I DOS FATOS

Relatar os fatos que embasam a ao

II DO DIREITO

1 pargrafo: apontar a tese

2 pargrafo: fundamentar a tese

OBS: os fundamentos de mrito da reviso criminal encontram-se, invariavelmente, no artigo 621 do CPP.

III Do pedido

Alterao da classificao do crime, absolvio, modificao da pena ou nulidade do processo (VER ARTIGO
626 CPP)

OBS: CONFORME O ENUNCIADO DA PEA OU DA QUESTO, OS PEDIDOS PODEM SER CUMULATIVOS

2 linhas

Local e data

2 linhas______________________

ADVOGADO

OAB

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27 HABEAS CORPUS (Art. 5, LXVIII, CF/88)


32

Base legal: art. 647, 648 do CPP e art. 5 LXVIII da CF

27.1) CONCEITO - ART. 647

o remdio judicial que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a violncia ou a
coao liberdade de locomoo decorrente de ilegalidade ou abuso de poder.

27.2) ESPCIES

27.3) LEGITIMIDADE ATIVA ART. 654

Pode ser impetrado por qualquer pessoa, independentemente de habilitao legal


ou representao de advogado (dispensada a formalidade da procurao).

27.4) LEGITIMIDADE PASSIVA

No polo passivo da ao de habeas corpus est a pessoa autoridade ou no


apontada como coatora, que deve defender a legalidade do seu ato, quando prestar as informaes.

Pode, ainda, ser o corpo estatal, como ocorre com tribunais, CPI.

Acrescente-se, ainda, que a CF no distingue, no polo passivo, a autoridade do


particular, de modo que possvel impetrar habeas corpus contra qualquer pessoa que constranja a liberdade
de locomoo de outrem.

Ex: imagine-se os inmeros casos de internao irregular em hospitais psiquitricos


ou mesmo da vedao de sada a determinados pacientes que no liquidam seus dbitos no nosocmio

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27.5) ADMISSIBILIDADE ART. 648

a) quando no houver justa causa art. 648, I, do CPP

Justa causa a existncia de fundamento jurdico e suporte ftico autorizadores


do constrangimento liberdade ambulatria. A hiptese trata da falta de justa causa para a priso, para o
inqurito e para o processo.

S h justa causa para a priso no caso de flagrante delito ou de ordem escrita e


fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso ou crime militar.

Falta justa causa para o inqurito policial quando este investiga fato atpico ou
quando j estiver extinta a punibilidade do indiciado.

b) quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei art. 648, II, do CPP

A nova reforma processual penal, ao concentrar os atos da instruo numa nica


audincia, visou, em especial, concretizar o princpio constitucional da celeridade processual, impedindo, por
consequncia, que os rus fiquem sujeitos ao constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo.

Cumpre mencionar que a audincia de instruo e julgamento, no procedimento


ordinrio, dever realizar no prazo mximo de 60 dias (art. 400), aps o oferecimento da defesa inicial (art.
396 e 396 A).

c) quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo art. 648, III, do CPP

S pode determinar a priso a autoridade judiciria dotada de competncia


material e territorial, salvo caso de priso em flagrante. A incompetncia absoluta do juzo tambm pode ser
reconhecida em sede de habeas corpus.

d) quando houver cessado o motivo que autorizou a coao art. 648, IV, do CPP

Ex: sentenciado que j cumpriu sua pena, mas continua preso.

e) quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza art.
648, V, do CPP

f) quando o processo for manifestamente nulo art. 648, VI, do CPP

g) quando extinta a punibilidade art. 648, VII, do CPP

268
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27.6) COMPETNCIA

a) Do juiz de direito de primeira instncia

Para trancar inqurito policial. Porm, se o inqurito tiver sido requisitado por
autoridade judiciria, a competncia ser do tribunal de segundo grau competente, de acordo com a sua
competncia.

O juiz no pode conceder a ordem sobre ato de autoridade judiciria do mesmo


grau.

b) Do Tribunal de Justia

Quando a autoridade coatora for representante do MP Estadual. Ex: se o promotor


de justia requisita a instaurao de inqurito policial, sem lastro para tanto, o habeas corpus deve ser
impetrado perante o tribunal de justia. No caso, estando a autoridade policial obrigada a atender a
requisio, o promotor de justia o verdadeiro responsvel pela coao.

c) Do Tribunal Regional Federal

Se a autoridade coatora for juiz federal (art. 108, I, d).

d) Do Superior Tribunal de Justia

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:

I - processar e julgar, originariamente:

a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes


e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos
Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e
do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais
Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos
Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais;

b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado,


dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal;

c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas


mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio,
Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica,
ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 23, de 1999)

e) Do Supremo Tribunal Federal

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da


Constituio, cabendo-lhe:

I - processar e julgar, originariamente:

(...)
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i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator


ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente
jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma
jurisdio em uma nica instncia; (Redao dada pela Emenda Constitucional n
22, de 1999)

27.7) JULGAMENTO E EFEITOS

a) a concesso de habeas corpus liberatrio implica seja o paciente posto em liberdade, salvo se por outro
motivo deva ser mantido na priso.

b) se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaa de violncia ou coao ilegal, ser
expedido ordem de salvo-conduto em favor do paciente

c) se a ordem for concedida para anular o processo, este ser renovado a partir do momento em que se
verificou o vcio

d) quando a ordem for concedida para trancar inqurito policial ou ao penal, esta impedir seu curso
normal

e) a deciso favorvel do habeas corpus pode ser estendida a outros interessados que se encontrem na
situao idntica do paciente beneficiado.

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ESTRUTURA DO HABEAS CORPUS

A) Endereamento: Juiz ou Tribunal Competente (conforme item F)

B) Prembulo: nome e qualificao do impetrante (qualificar, pois se trata de ao - no inventar dados),


fundamento legal (artigo 5, inciso LXVIII, da CF/88 e art. 648, inciso ...), nome da pea (Habeas
corpus), frase final (pelas fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos);

c) corpo da pea (Dos fatos e do direito). Abordagem voltada ao constrangimento ilegal liberdade de
locomoo

d) pedidos: conforme o fundamento invocado: (a) trancamento do inqurito policial; (b) trancamento da
ao penal (se ainda no existir sentena); (c) extino da punibilidade; (d) nulidade; (e) revogao da
preventiva; (f) relaxamento da priso em flagrante; (g) liberdade provisria (todos com alvar de soltura)

e) parte final (local, data, advogado e OAB)

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SUGESTO DE HABEAS CORPUS

Endereamento:

A) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado


______(se a autoridade coatora for Juiz de Direito Estadual, por exemplo)

B) Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrgio Tribunal Regional Federal
da ___Regio (se a autoridade coatora for Juiz Federal, por exemplo)

10 linhas

Nome e qualificao, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil sob o n____, com
endereo profissional ___, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia impetrar HABEAS
CORPUS, com pedido liminar, com base no artigo 5, inciso LXVIII, da CF/88, combinado com o
artigo 647 e 648, inciso __, do Cdigo de Processo Penal, contra ato do ___(autoridade coatora), em
favor de ____(nome do paciente), qualificao____, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos

2 linhas

I DOS FATOS

II DO DIREITO

1 pargrafo: apontar a tese

2 pargrafo: fundamentar a tese

OBS: os fundamentos de mrito da reviso criminal encontram-se, invariavelmente, no artigo 648 do CPP.

III DO PEDIDO

Ante o exposto, o impetrante requer a concesso da ordem de habeas corpus, para o fim de

* Trancamento do inqurito policial ou ao penal (por falta de justa causa)

* extino da punibilidade

* nulidade

* revogao da priso preventiva, com expedio do alvar de soltura

* relaxamento da priso em flagrante, com expedio do alvar de soltura

* concesso de liberdade provisria, com expedio do alvar de soltura

2 linhas

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Local e data

2 linhas

______________________

ADVOGADO

OAB

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PEA RESOLVIDA: HABEAS CORPUS

ADAPTADO DA QUESTO 3 XV EXAME

A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuzo
ao errio no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, ento, procedimento
administrativo, no havendo, at o presente momento, lanamento definitivo do crdito tributrio. Ao mesmo
tempo, a Receita Federal expediu ofcio informando tais fatos ao Ministrio Pblico Federal, que,
considerando a autonomia das instncias, ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime
previsto no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90. Assustada com a ratificao do recebimento da denncia
aps a apresentao de resposta acusao pela Defensoria Pblica, Raquel contrata Wilson para, na
condio de advogado, tomar as medidas cabveis. Com base somente nas informaes de que dispe e nas
que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, excluindo a possibilidade de
impetrao de Habeas Corpus, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL


REGIONAL FEDERAL DA ___REGIO

WILSON, nacionalidade, estado civil, advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil sob
o n____, com endereo profissional ___, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia impetrar
HABEAS CORPUS, com pedido liminar, com base no artigo 5, inciso LXVIII, da CF/88, combinado
com os artigos 647 e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, contra ato do Juiz Federal
da Seo Judiciria __, em favor de RAQUEL, nacionalidade, estado civil, RG..., CPF..., pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos

I DOS FATOS

O Ministrio Pblico Federal ofereceu denncia em face de Raquel pela prtica do crime previsto
no Art. 1, inciso I, da Lei n 8.137/90.

Foi ratificado o recebimento da denncia aps a apresentao de resposta acusao pela


Defensoria Pblica.

II DO DIREITO

A paciente foi denunciada pela prtica do delito previsto no artigo 1, inciso I, da Lei n
8.137/90, sendo o recebimento da denncia ratificado pela autoridade coatora. Todavia, o fato praticado por
Raquel atpico porque no houve o efetivo lanamento definitivo do crdito tributrio, nos termos do que
dispe a Smula Vinculante n 24 do STF

Assim, no h justa causa para ao penal, pois o fato atribudo paciente atpico.

Logo, verifica-se flagrante constrangimento ilegal a liberdade de locomoo de Raquel, razo


pela qual o trancamento da ao penal medida que se impe.

III DO PEDIDO

Ante o exposto, o impetrante requer:

a) seja expedido ofcio autoridade coatora, a fim de que preste informaes;

b) seja intimado o Ilustre Representante do Ministrio Pblico Federal;

275
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c) a concesso da ordem de habeas corpus, para o fim de que seja trancada a ao penal, nos
termos do artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.

Local e data

______________________

ADVOGADO

OAB

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MATRIA COMPLEMENTAR

28 COMPETNCIA
33

28.1) CONCEITO

Competncia a delimitao do poder jurisdicional (fixa os limites dentro dos quais


o juiz pode prestar jurisdio).

28.2) ESPCIES DE COMPETNCIA

A doutrina tradicional distribui a competncia considerando trs aspectos diferentes:

a) ratione materiae: estabelecida em razo da natureza do crime praticado.

b) ratione personae: em razo da qualidade das pessoas incriminadas;

c) ratione loci (art. 69, I e II): em razo do local em que foi praticado ou consumou-se o crime, ou o
local da residncia do seu autor.

28.3) CRITRIOS DE FIXAO DA COMPETNCIA

No sendo hiptese de foro por prerrogativa da funo, deve-se estabelecer


critrio para fixao da competncia. Nesse particular, sugere-se os seguintes passos, que devem ser
seguidos de forma articulada:

I) Identificar qual a Justia Competente

II) Identificar o foro competente

III) Identificar o Juzo competente

Em relao matria, existe, basicamente, as de competncia das Justias


Especiais (Justia Militar e Justia Eleitoral) e da Justia Comum (Federal e Estadual).

Nesse sentido, em primeiro lugar, deve-se verificar se o crime da Justia Especial


Militar; num segundo momento, se no for da competncia da Justia Militar, analisar se da competncia
da Justia Eleitoral; para somente ao final, em no sendo da competncia de nenhuma das justias
especializadas, passar anlise se da competncia da Justia Comum Federal ou Estadual.

Considerando a hiptese restrita da Justia Militar, passa-se, de imediato, anlise


da possibilidade da competncia da Justia Eleitoral.

Compete julgar crimes previstos no Cdigo Eleitoral (Lei 4737/65).

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A competncia da Justia Eleitoral est prevista no art. 121 da CF. A Justia


Eleitoral, por ser especial, prevalece em relao Justia Comum, conforme prev o artigo 78, inciso IV,
CPP.

Nesse caso, sempre que haver conexo entre um crime eleitoral e um crime
comum, a competncia para julgamento de ambos ser da Justia Eleitoral.

OBS: Os benefcios dos Juizados Especiais Criminais so aplicados na Justia


Eleitoral (Arts. 69, 72, 74, 76 e 89 da Lei 9.099/95).

Para fins de 2 fase da OAB, concentrar-se- o estudo na competncia da Justia


Comum Federal e Estadual.

28.4) JUSTIA FEDERAL

A competncia da Justia Federal residual em relao s especiais; prevalece,


por outro lado, sobre a Justia Estadual, nos termos do art. 78, III, do CPP e Smula 122 do STJ.

A competncia da Justia Federal est prevista no artigo 109 da Constituio


Federal.

I) OS CRIMES POLTICOS E AS INFRAES PENAIS PRATICADAS EM DETRIMENTO DE BENS,


SERVIOS OU INTERESSE DA UNIO OU DE SUAS ENTIDADES AUTRQUICAS OU EMPRESAS
PBLICAS, EXCLUDAS AS CONTRAVENES E RESSALVADA A COMPETNCIA DA JUSTIA
MILITAR E DA JUSTIA ELEITORAL Art. 109, IV, da CF/88

Qualquer delito que atinja bens jurdicos de interesse da unio ser da competncia
da Justia Federal.

No abrange as contravenes. Dispe-se a smula do STJ, no enunciado 38:


compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de 1988, o processo por contraveno
penal, ainda que praticada em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio ou de suas entidades.

H que se ressaltar o previsto na Smula 147 do STJ no sentido de que


competente a Justia Federal para processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio federal, quando
relacionados com o exerccio da funo.

Evidentemente, por lesarem servios da Unio, so tambm da competncia da


Justia Federal os crimes praticados por funcionrios federais no exerccio da funo.

Mas, o contrrio no se d. O funcionrio pblico federal, ainda que no exerccio


da funo, cometendo crime na esfera da Justia Estadual, por este juzo ser julgado. Isso porque no tem
foro privilegiado.

Por se limitar o art. 109, IV, da CF, s autarquias e empresas pblicas, assentou-
se no STJ que compete Justia Comum Estadual processar e julgar causas cveis em que parte sociedade
de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento (smula 42).

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Por isso, no so da competncia da Justia Federal, mas da Justia Estadual, os


crimes praticados contra o Banco do Brasil, o Banco Nacional de Crdito Cooperativo, a Rede Ferroviria
Federal etc.

II) Crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando teve a execuo iniciada
no Brasil, consumando-se ou devendo consumar-se no exterior, ou vice-versa Art. 109, V, da
CF/88

Por fora da CF, compete ainda Justia Federal o processo e julgamento dos
crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no pas, o resultado
tenha ou devesse Ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente (art. 109, V).

Ex: Smula 522 do STF: Salvo ocorrncia de trfico para o Exterior, quando,
ento, a competncia ser da Justia Federal, compete Justia dos Estados o processamento dos crimes
relativos a entorpecentes.

III) Causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 do art. 109 Art. 109, V-A, CF/88

Estipula o pargrafo 5 que nas hipteses de grave violao de direitos humanos,


o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes
de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de
competncia para a Justia Federal

Nesta hiptese, o deslocamento de um crime para a Justia Federal somente deve


dar-se quando realmente houver grave violao de direitos humanos, de carter coletivo (como, por
exemplo, um massacre produzido por policiais contra vrios indivduos).

Tal medida teria a finalidade de assegurar o desligamento do caso das questes


locais, mais prprias da Justia Estadual, levando-o para a esfera federal, buscando, inclusive, elevar a
questo rbita de interesse nacional e no somente regional.

IV) Crimes contra a organizao do trabalho, quando envolver interesses coletivos dos
trabalhadores Art. 109, VI, da CF/88

So da competncia da Justia Federal: arts. 201, 202, 204, 206 e 207 do CP.

V) Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira Art. 109, VI, da CF/88

Como previsto no art. 26, caput, da Lei 7.492/86.

Tambm compete Justia Federal apreciar os crimes contra organizao do


Trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmica e financeira
(art. 109, VI, da CF).

VI) Crimes cometidos a bordo de navios e aeronaves, excetuados o da Justia Militar Art. 109,
IX, da CF/88
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Segundo o STF e STJ, navios so embarcaes de grande cabotagem ou de grande


capacidade de transporte de passageiros, aptas a realizar viagens internacionais.

Logo, somente as embarcaes de grande porte envolvem a Justia Federal.

As demais (lanchas, botes, iates, etc) ficam na esfera da justia estadual.

Os crimes cometidos a bordo de aeronaves tero competncia sempre da Justia


Federal, pois a CF mencionou os crimes cometidos a bordo de aeronaves e no de avies de grande porte.

Houve divergncia no STF em caso de apreenso de drogas ilcitas, quando os


agentes j estavam em solo, no aeroporto de Braslia, porm em conexo para um voo entre Cuiab e So
Paulo.

Prevaleceu o entendimento de que a competncia seria da Justia Estadual, pois a


referncia feita pela CF, fixando a competncia da Justia Federal, ter-se-ia voltado aeronave em voo pelo
espao areo brasileiro, no se saberia ao certo onde o crime se deu.

Estando a aeronave em solo e os agentes, igualmente, fora dela, incompetente a


Justia Federal.

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Questo 03 XIV EXAME OAB


Daniel, Ana Paula, Leonardo e Mariana, participantes da quadrilha X, e Carolina, Roberta, Cristiano, Juliana,
Flavia e Ralph, participantes da quadrilha Y, fazem parte de grupos criminosos especializados em assaltar
agncias bancrias. Aps intensos estudos sobre diviso de tarefas, locais, armas, bancos etc., ambos os
grupos, sem cincia um do outro, planejaram viajar at a pacata cidade de Arroizinho com o intuito de ali
realizarem o roubo. Cumpre ressaltar que, na cidade de Arroizinho, havia apenas duas nicas agncias
bancrias, a saber: uma agncia do Banco do Brasil, sociedade de economia mista, e outra da Caixa Econmica
Federal, empresa pblica federal. No dia marcado, os integrantes da quadrilha "X" praticaram o crime
objetivado contra o Banco do Brasil; os integrantes da quadrilha "Y" o fizeram contra a Caixa Econmica
Federal. Cada grupo, com sua conduta, conseguiu auferir a vultosa quantia de R$ 1.000.000,00 (um milho
de reais).
Nesse caso, atento to somente aos dados contidos no enunciado, responda fundamentadamente
de acordo com a Constituio:
A) Qual a justia competente para o processo e julgamento do crime cometido pela quadrilha
"Y"? (Valor: 0,65)
B) Qual a justia competente para o processo e julgamento do crime cometido pela quadrilha
"X"? (Valor: 0,60)

QUESTO 1 EXAME 2010-03


Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de
informtica, se apropriou das contribuies previdencirias devidas dos empregados da empresa e por esta
descontadas, utilizando o dinheiro para financiar um automvel de luxo. A partir de comunicao feita por
Adolfo, empregado da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polcia Federal, dando ensejo
instaurao de inqurito para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Cdigo Penal. No curso do aludido
procedimento investigatrio, a autoridade policial apurou que Caio tambm havia praticado o crime de
sonegao fiscal, uma vez que deixara de recolher ICMS relativamente s operaes da mesma empresa.
Ao final do inqurito policial, os fatos ficaram comprovados, tambm pela confisso de Caio em sede policial.
Nessa ocasio, ele afirmou estar arrependido e apresentou comprovante de pagamento exclusivamente das
contribuies previdencirias devidas ao INSS, pagamento realizado aps a instaurao da investigao,
ficando no paga a dvida relativa ao ICMS. Assim, o delegado encaminhou os autos ao Ministrio Pblico
Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos artigos 168-A do Cdigo Penal e 1, I, da Lei
8.137/90, tendo a inicial acusatria sido recebida pelo juiz da vara federal da localidade. Aps analisar a
resposta acusao apresentada pelo advogado de Caio, o aludido magistrado entendeu no ser o caso de
absolvio sumria, tendo designado audincia de instruo e julgamento.
Com base nos fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso.

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a) Qual o meio de impugnao cabvel deciso do Magistrado que no o absolvera


sumariamente? (Valor: 0,2)
b) A quem a impugnao deve ser endereada? (Valor: 0,2)
c) Quais fundamentos devem ser utilizados? (Valor: 0,6)

QUESTO 3 EXAME 2010-03


Jeremias preso em flagrante pelo crime de latrocnio, praticado contra uma idosa que acabara de sacar o
valor relativo sua aposentadoria dentro de uma agncia da Caixa Econmica Federal e presenciado por
duas funcionrias da referida instituio, as quais prestaram depoimento em sede policial e confirmaram a
prtica do delito. Ao oferecer denncia perante o Tribunal do Jri da Justia Federal da localidade, o
Ministrio Pblico Federal requereu a decretao da priso preventiva de Jeremias para a garantia da ordem
pblica, por ser o crime gravssimo e por convenincia da instruo criminal, uma vez que as testemunhas
seriam mulheres e poderiam se sentir amedrontadas caso o ru fosse posto em liberdade antes da colheita
de seus depoimentos judiciais. Ao receber a inicial, o magistrado decretou a priso preventiva de Jeremias,
utilizando-se dos argumentos apontados pelo Parquet.
Com base no caso acima, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal
pertinente ao caso, indique os argumentos defensivos para atacar a deciso judicial que recebeu a denncia
e decretou a priso preventiva.

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28.5) JUSTIA ESTADUAL

a competncia mais residual de todas, pois o crime somente ser julgado na


Justia Estadual quando no for da competncia da Justia Especial (Militar ou Eleitoral) e da Justia Comum
Federal.

A propsito, havendo conflito entre a Justia Comum Federal e Estadual, prevalece


a Justia Federal, nos termos do art. 78, III, CPP e Smula 122 do STJ.

Smula 122 do STJ: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado


dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo
de Processo Penal.

28.6) DETERMINAO DO FORO COMPETENTE

Estabelecida a Justia competente, deve-se, agora, proceder anlise do foro


competente, que se traduz na competncia em razo do lugar, valendo-se das regras dos artigos 70 e 71 do
CPP.

I) REGRA GERAL Art. 70

Para a determinao da competncia lugar do crime o lugar da consumao,


ou seja, onde terminam por se reunir todos os elementos da definio do crime.

No caso de tentativa, a competncia determinada pelo lugar em que for


praticado o ltimo ato de execuo (art. 70, caput, Segunda parte).

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QUESTO 2 EXAME 2010-03


Caio, residente no municpio de So Paulo, convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visit-lo. Ao dirigir-se at Minas Gerais em seu carro, Caio d carona a Maria, jovem belssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do genitor
do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a subtrao.
Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando ento subtrai da residncia uma
televiso de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Aps encontrar-se com Maria no veculo, ambos
se evadem do local e so presos quando chegavam ao municpio de So Paulo.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados
e a fundamentao legal pertinente ao caso.
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denncia, qual ser o juzo competente para processamento da
ao penal? (Valor: 0,2)

QUESTO 01 XII EXAME


Carolina foi denunciada pela prtica do delito de estelionato, mediante emisso de cheque sem suficiente
proviso de fundos. Narra a inicial acusatria que Carolina emitiu o cheque nmero 000, contra o Banco
ABC S/A, quando efetuou compra no estabelecimento X, que fica na cidade de Y. Como a
conta corrente de Carolina pertencia agncia bancria que ficava na cidade vizinha Z, a gerncia
da loja, objetivando maior rapidez no recebimento, resolveu l apresentar o cheque, ocasio em que o
ttulo foi devolvido.
Levando em conta que a compra originria da emisso do cheque sem fundos ocorreu na cidade
Y, o ministrio pblico local fez o referido oferecimento da denncia, a qual foi recebida pelo juzo da
1Vara Criminal da comarca. Tal magistrado, aps o recebimento da inicial acusatria, ordenou a
citao da r, bem como a intimao para apresentar resposta acusao.
Nesse sentido, atento(a) apenas s informaes contidas no enunciado, responda de maneira
fundamentada, e levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser arguido em
favor de Carolina. (Valor: 1,25)

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II) COMPETNCIA CRIME CONTINUADO E PERMANENTE Art. 71

Tratando-se de infrao continuada ou permanente, praticada em territrio


de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno (art. 71).

III) COMPETNCIA PELO DOMICLIO OU RESIDNCIA DO RU Art. 72, 73

Duas so as hipteses em que, no ocorrendo hiptese de fixao por outra


razo, determina-se para o processo penal o forum domicilli.

A primeira delas encontra-se no art. 72, caput: No sendo conhecido o lugar


da infrao, a competncia regular-se- pelo domiclio ou residncia do ru.

A Segunda hiptese refere-se ao privada exclusiva, em que o querelante


poder preferir o foro do domiclio ou residncia do ru, ainda quando conhecido o lugar da infrao
(art. 73, caput).

No sendo possvel a aplicao das regras acima mencionadas por no ter o ru


domiclio ou residncia certa, sendo ignorado o seu paradeiro, competente o juiz que primeiro tome
conhecimento do fato (art. 72, 2).

28.7) DETERMINAO DO JUZO COMPETENTE Art. 75

Estabelecidas a competncia em razo da matria (Justia Federal ou Estadual) e


o local (cidade ou foro competente), deve-se verificar qual o juiz daquela cidade ser o competente para o
julgamento.

Havendo mais de um juiz competente no foro do processo, a competncia ser


determinada pelo critrio da distribuio. Nesse caso, existem dois ou mais juzes igualmente
competentes, por qualquer dos critrios, para o julgamento da causa. A distribuio de inqurito
policial e a decretao da priso preventiva, a concesso de fiana ou a determinao de qualquer
diligncia (ex. busca e apreenso), antes mesmo da distribuio do inqurito, tornam o juzo competente
para futura ao penal.

28.7.1) CAUSAS MODIFICADORAS DA COMPETNCIA (CONEXO OU CONTINNCIA)

I) COMPETNCIA POR CONEXO Art. 76

A conexo existe quando duas ou mais infraes estiverem entrelaadas por


um vnculo, um nexo, um liame que aconselha a juno dos processos, propiciando, assim, ao
julgador perfeita viso do quadro probatrio.

So efeitos da conexo: a reunio das aes penais em um mesmo processo


e a prorrogao da competncia.

A) CONEXO INTERSUBJETIVA Art. 76, I

* CONEXO INTERSUBJETIVA POR SIMULTANEIDADE

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Diante da primeira parte do art. 76 (CONEXO INTERSUBJETIVA POR


SIMULTANEIDADE), h conexo se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao
mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas. NO H LIAME PSICOLGICO.

Ex. o exemplo clssico o de diversos assistentes de um jogo de futebol,


ocasionalmente reunidos, praticarem depredaes no estdio.

* CONEXO INTERSUBJETIVA POR CONCURSO

Pelo art. 76, I, 2 parte, h conexo se as infraes forem praticadas por vrias
pessoas em concurso, embora diverso o tempo e lugar. a hiptese de concurso de pessoas em
vrias infraes. Ex. quadrilha que trafica entorpecentes em vrios pontos da cidade.

* CONEXO INTERSUBJETIVA POR RECIPROCIDADE

Pelo art. 76, I, ltima parte, h conexo se os crimes forem praticados por vrias
pessoas, umas contra as outras. EX: agresses entre componentes de dois grupos de pessoas em um
baile. Ex2: o caso da rixa.

B) CONEXO OBJETIVA, LGICA OU MATERIAL: Art. 76, II

Nos termos do artigo 76, II, a competncia determinada pela conexo se, no
caso de vrias infraes, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para
conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas.

* CONEXO INSTRUMENTAL OU PROBATRIA Art. 76, III

II) COMPETNCIA POR CONTINNCIA Art. 77

Diz que h continncia quando uma coisa est contida em outra, no sendo
possvel a separao.

A) CONTINNCIA EM RAZO DO CONCURSO DE PESSOAS Art. 77, I

Justifica-se a juno de processos contra diferentes rus, desde que eles tenham
cometido o crime em conluio, com unidade de propsitos, tornando nico o fato a ser apurado. Difere da
conexo por concurso, porque nesta h vrios agentes praticando vrios fatos.

B) CONTINNCIA EM RAZO DO CONCURSO FORMAL DE CRIMES Art. 77, II

O art. 70 refere-se ao concurso formal de crimes, em que, com uma mesma


conduta o agente pratica dois ou mais crimes.

O art. 73, 2 parte refere-se ao erro de execuo (aberratio ictus), em que, por
acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, alm de atingir a pessoa que pretendia ofender
lesa outra.

O art. 74, 2 parte, refere-se ao resultado diverso do pretendido (aberratio


criminis), em que fora da hiptese anterior, o agente alm do resultado pretendido, causa outro.
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Em todos os casos, est-se diante de concurso formal, razo pela qual, na essncia,
o fato a ser apurado um s, embora existam dois ou mais resultados.

III) FORO PREVALENTE

A) COMPETNCIA PREVALENTE DO JRI Art. 78, I

Dispe o art. 78, I: no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo


da jurisdio comum, prevalecer a competncia do jri.

STF Smula n 721 A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece


sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual.

B) JURISDIO DA MESMA CATEGORIA Art. 78, II

Considera-se jurisdio da mesma categoria aquela que une magistrados


aptos a julgar o mesmo tipo de causa.

Ocorre, porm, que pode haver um conflito real entre esses magistrados. Ex: furto
e receptao (conexo instrumental). Cada inqurito foi distribudo a um juiz diferente. Havendo conexo
instrumental, torna-se vivel que sejam julgados por um nico juiz.

Como ambos so de idntica jurisdio, estabelecem-se regras para escolha do


foro prevalente:

B.1) FORO ONDE FOI COMETIDA A INFRAO MAIS GRAVE

Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero


observadas as seguintes regras:
(...)
Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria:
a) preponderar a do lugar da infrao, qual for cominada a pena mais grave;
(...)

Tendo em vista que o primeiro critrio de escolha o referente ao lugar da


infrao, possvel que existam dois delitos sendo apurados em foros diferentes, tendo em vista que as
infraes originaram-se em locais diversos (como no furto e receptao).

Assim, elege-se qual o mais grave para a escolha do foro prevalente: se for um
furto qualificado e uma receptao simples, fixa-se o foro do furto (pena mais grave) como o
competente.

B.2) FORO ONDE FOI COMETIDO O MAIOR NMERO DE INFRAES

Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero


observadas as seguintes regras:
(...)
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Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria:


(...)
b) prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes,
se as respectivas penas forem de igual gravidade;
(...)

Ex: Imagine-se que trs furtos simples estejam sendo apurados em Santa Cruz,
enquanto uma receptao simples referente aos trs furtos (trs carros) - esteja tramitando na Comarca
de Venncio Aires. Embora a pena do furto e da receptao sejam idnticas, o julgamento dos quatro
crimes deve ser realizado em Santa Cruz, que possui o maior nmero de infraes.

B.3) FORO RESIDUAL ESTABELECIDA PELA PREVENO

Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero


observadas as seguintes regras:
(...)
Il - no concurso de jurisdies da mesma categoria:
(...)
c) firmar-se- a competncia pela preveno, nos outros casos;

Neste caso, havendo magistrados de igual jurisdio em confronto e no sendo


possvel escolher pela regra da gravidade do crime (ex: furto simples e receptao simples), nem pelo
nmero de delitos (ambas as comarcas possuem um s feito), elege-se o juiz pela preveno, isto ,
aquele que primeiro conhecer de um dos processos torna-se competente para julgar ambos,
avocando da Comarca ou Vara vizinha o outro.

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29 COMPETNCIA POR PRERROGATIVA DE FUNO


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Determinadas pessoas, por exercerem funes especficas, possuem a prerrogativa
de serem julgadas originariamente por determinados rgos. Trata-se de foro por prerrogativa da funo
exercida e no privilgio da pessoa.

Antes da anlise das funes contempladas com a prerrogativa de serem julgadas


originariamente por um tribunal, convm estabelecer o momento em que tal prerrogativa vigora.

Nesse particular, se o crime praticado antes de tomar posse de um mandato


eletivo, cargo ou funo pblica, o agente passar a adquirir foro por prerrogativa de funo quando assumir
o cargo.

Se o crime foi praticado durante o exerccio do cargo ou funo pblica, por


evidente o agente detm a prerrogativa de foro.

Em qualquer circunstncia, cessado o exerccio do cargo ou funo, cessa tambm


o foro por prerrogativa da funo, devendo o processo ser remetido para a Justia competente, no primeiro
grau de jurisdio.107

Em sntese, o agente s ter foro por prerrogativa de funo estiver exercendo a


funo. Cessada a funo, cessa a prerrogativa.

o que se extrai da Smula 451 do STF: A competncia especial por prerrogativa


de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio da funo.

Passa-se, agora, anlise de algumas hipteses de foro por prerrogativa de


funo:

29.1) COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Art. 102, I, b e c, CF/88

O STF j firmou entendimento de que a expresso infraes penais comuns do


art. 102, I, b e c abrange todas as modalidades de infraes penais, inclusive os crimes eleitorais,
militares e as contravenes penais.

Ao STF compete processar e julgar originariamente, nas infraes penais comuns,


o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e
o Procurador-Geral da Repblica;

Enquanto no sobrevier deciso condenatria, o presidente no estar sujeito


priso.

107
Para sempre s sogra.
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29.2) COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Art. 105, I, a, CF/88

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:

I - processar e julgar, originariamente:

a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes


e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos
Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e
do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais
Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos
Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais

Compete ao STJ processar e julgar originariamente, nos crimes comuns, incluindo


crimes eleitorais e militares, os governadores dos Estados e do Distrito Federal.

29.3) COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS Art. 108, I, a, CF/88

Aos TRFs compete processar e julgar originariamente os juzes federais da rea de


sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de
responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia
Eleitoral.

Na parte final do artigo 108, inciso I, a, contm a ressalva em relao aos crimes
eleitorais, de modo que, se um desses agentes praticar um crime eleitoral, ser julgado pelo Tribunal
Regional Eleitoral (TRE).

29.4) COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS DE JUSTIA Art. 96, III, CF/88

Nos termos do artigo 96, inciso III, da CF/88, compete aos Tribunais de Justia
dos Estados julgar juzes estaduais e do Distrito Federal, bem como dos membros do Ministrio Pblico dos
Estados. Contudo, a Constituio faz expressa ressalva Justia Eleitoral, de modo que, se qualquer desses
agentes praticar crime eleitoral, ser julgado no TRE.

Os magistrados e os membros do MP devem ser julgados pelo Tribunal ao qual


esto vinculados, pouco importando a natureza do crime que cometam (se federal ou doloso contra a vida)
e o lugar da infrao, seguindo-se a competncia estabelecida na Constituio Federal.

Assim, caso um juiz estadual cometa um delito de competncia da justia federal


ser julgado pelo TJ do seu Estado.

O mesmo se d com o juiz federal que cometa um crime da esfera estadual: ser
julgado pelo TRF da sua rea de atuao.

Frise-se que pouco importa o lugar da infrao penal. Se um juiz estadual de So


Paulo cometer um delito no Estado do Amazonas, ser julgado pelo TJ de So Paulo.

290
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Em se tratando de crime de competncia do Tribunal do Jri continua prevalecendo


a competncia por prerrogativa de funo, pois tambm prevista na Constituio Federal.

29.5) COMPETNCIA PARA JULGAR PREFEITOS Art. 29, X, CF/88

Se o prefeito cometer um crime de competncia de Justia Comum Estadual, ser


julgado no Tribunal de Justia, mesmo na hiptese de crime doloso contra a vida, cuja competncia do
Tribunal do Jri.

Contudo, se praticar um crime eleitoral, ser julgado pelo Tribunal Regional


Eleitoral (TRE).

Se o delito for de competncia da Justia Federal ser julgado pelo Tribunal


Regional Federal (TRF).

o que se extrai da Smula 702 do STF: A competncia do Tribunal de Justia


para julgar prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da Justia Comum Estadual; nos demais casos,
a competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau.

Ver, ainda, as Smulas 208 e 209 do STJ.

29.6) PRERROGATIVA DE FUNO E CONCURSO DE PESSOAS

Se um agente que no detm prerrogativa comete crime comum junto com agente
com prerrogativa de funo, o processo ser reunido para julgamento simultneo. Assim, mesmo que no
tenha foro por prerrogativa de funo, o particular passar a t-lo por extenso, cabendo ao Tribunal
competente o julgamento dos dois agentes.

o que dispe a Smula 704 do STF: No viola as garantias do juiz natural, da


ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao
foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados.

29.7) FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO E TRIBUNAL DO JRI

Compete sempre ao Tribunal do Jri o julgamento dos crimes previstos nos arts.
121, 1, 121, 2, 122, pargrafo nico, 123, 124, 125, 126 e 127 do CP, consumados ou tentados (ART.
74, 1).

Smula 603 do STF A competncia para o processo e julgamento de latrocnio


do juiz singular e no do Tribunal do Jri.

Dispe ainda a lei que, se o juiz da pronncia desclassificar a infrao para


outra atribuda competncia do juiz singular, observar-se- o disposto no art. 410 (ATUAL 419) (art.
74, 3, 1 parte).

291
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Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da


existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for
competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. (Redao
dada pela Lei n 11.689, de 2008)

Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste


ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

No obstante a competncia do jri estar prevista na Constituio Federal, se a


prerrogativa de funo tambm estiver prevista na Constituio Federal, prevalece a prerrogativa de funo,
porquanto, em sendo ambas as competncias constitucionais, prevalece a jurisdio superior do tribunal.

Se a prerrogativa de funo estiver prevista em Constituio Estadual ou lei


ordinria, prevalece a competncia do Tribunal do Jri, por estar prevista na Constituio Federal.

nesse sentido a Smula 721 do STF: A competncia constitucional do Tribunal


do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio
estadual.

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QUESTO 4 IX EXAME
Laura, empresria do ramo de festas e eventos, foi denunciada diretamente no Tribunal de Justia do Estado
X, pela prtica do delito descrito no Art. 333 do CP (corrupo ativa). Na mesma inicial acusatria, o
Procurador Geral de Justia imputou a Lucas, Promotor de Justia estadual, a prtica da conduta descrita no
Art. 317 do CP (corrupo passiva). A defesa de Laura, ento, impetrou habeas corpus ao argumento de que
estariam sendo violados os princpios do juiz natural, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla
defesa; arguiu, ainda, que estaria ocorrendo supresso de instncia, o que no se poderia permitir. Nesse
sentido, considerando apenas os dados fornecidos, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Os argumentos da defesa de Laura procedem? (Valor: 0,75)
B) Laura possui direito ao duplo grau de jurisdio? (Valor: 0,50)

QUESTO 3 IV EXAME
Na cidade de Arsenal, no Estado Z, residiam os deputados federais Armnio e Justino. Ambos objetivavam
matar Frederico, rico empresrio que possua valiosas informaes contra eles. Frederico morava na cidade
de Tirol, no Estado K, mas seus familiares viviam em Arsenal. Sabendo que Frederico estava visitando a
famlia, Armnio e Justino decidiram colocar em prtica o plano de mat-lo. Para tanto, seguiram Frederico
quando este saa da casa de seus parentes e, utilizando-se do veculo em que estavam, bloquearam a
passagem de Frederico, de modo que a caminhonete deste no mais conseguia transitar. Ato contnuo,
Armnio e Justino desceram do automvel. Armnio imobilizou Frederico e Justino desferiu tiros contra ele,
Frederico. Os algozes deixaram rapidamente o local, razo pela qual no puderam perceber que Frederico
ainda estava vivo, tendo conseguido salvar-se aps socorro prestado por um passante. Tudo foi noticiado
polcia, que instaurou o respectivo inqurito policial. No curso do inqurito, os mandatos de Armnio e Justino
chegaram ao fim, e eles no conseguiram se reeleger. O Ministrio Pblico, por sua vez, munido dos
elementos de informao colhidos na fase inquisitiva, ofereceu denncia contra Armnio e Justino, por
tentativa de homicdio, ao Tribunal do Jri da Justia Federal com jurisdio na comarca onde se deram os
fatos, j que, poca, os agentes eram deputados federais. Recebida a denncia, as defesas de Armnio e
Justino mostraram-se conflitantes. J na fase instrutria, Frederico teve seu depoimento requerido. A vtima
foi ouvida por meio de carta precatria em Tirol. Na respectiva audincia, os advogados de Armnio e Justino
no compareceram, de modo que juzo deprecado nomeou um nico advogado para ambos os rus. O juzo
deprecante, ao final, emitiu decreto condenatrio em face de Armnio e Justino. Armnio, descontente com
o patrono que o representava, destituiu-o e nomeou voc como novo advogado.
Com base no cenrio acima, indique duas nulidades que podem ser arguidas em favor de Armnio. Justifique
com base no CPP e na CRFB. (Valor: 1,25)

293
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DA30 PROVA
28
Trata-se de todo e qualquer meio de percepo empregado pelo homem com a
finalidade de comprovar a verdade de uma alegao.

30.1) PROVA PROIBIDA ART. 157

A CF/88, no artigo 5, LVI, dispe serem inadmissveis, no processo, as provas


obtidas por meios ilcitos, isto , conseguidas mediante a violao de normas de Direito Constitucional ou
Material.

Prova vedada ou proibida , portanto, a produzida por meios ilcitos, em


contrariedade a uma norma legal especfica.

A prova vedada comporta duas espcies:

A) Prova ilegtima:

Quando a norma afrontada tiver natureza processual, a prova vedada ser


chamada de ilegtima.

Ex: o documento exibido em plenrio do Jri, com desobedincia ao disposto no


art. 479, caput, CPP.

B) Prova ilcita

Quando a prova for vedada, em virtude de ter sido produzida com afronta a normas
de direito material, ser chamada de ilcita.

Ex: confisso obtida com emprego de tortura (Lei 9455/97), uma apreenso de
documento realizada mediante violao de domiclio (art. 150 CP), a captao de uma conversa por meio de
crime de interceptao telefnica (Lei 9296/96, art. 10).

30.2) PROVAS ILCITAS POR DERIVAO E A TEORIA DOS FRUTOS DA RVORE ENVENENADA
(ART. 1571, 1 E 2)

As denominadas provas ilcitas por derivao dizem respeito quelas provas em si


mesmas lcitas, mas a que se chegou por intermdio da informao obtida por prova ilicitamente colhida.

o caso da confisso extorquida mediante tortura, que venha a fornecer


informaes corretas a respeito do lugar onde se encontra o produto do crime, propiciando a sua regular
apreenso. Esta ltima prova, a despeito de ser regular, estaria contaminada pelo vcio na origem.

Outro exemplo seria o da interceptao telefnica clandestina crime punido com


pena de recluso de dois a quatro anos, alm de multa (art. 10 da Lei 9296/96) por intermdio da qual o
rgo policial descobre uma testemunha do fato que, em depoimento regularmente prestado, incrimina o
acusado. Haveria, igualmente, ilicitude por derivao.

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Consequncia da admisso da prova ilcita: O novo artigo 157 do CPP


expressamente determina o desentranhamento dos autos das provas ilcitas.

295
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Questo 1 EXAME 2010-02


Jos da Silva foi preso em flagrante pela polcia militar quando transportava em seu carro grande quantidade
de drogas. Levado pelos policiais delegacia de polcia mais prxima, Jos telefonou para seu advogado, o
qual requereu ao delegado que aguardasse sua chegada para lavrar o flagrante. Enquanto esperavam o
advogado, o delegado de polcia conversou informalmente com Jos, o qual confessou que pertencia a um
grupo que se dedicava ao trfico de drogas e declinou o nome de outras cinco pessoas que participavam
desse grupo. Essa conversa foi gravada pelo delegado de polcia.
Aps a chegada do advogado delegacia, a autoridade policial permiti u que Jos da Silva se entrevistasse
particularmente com seu advogado e, s ento, procedeu lavratura do auto de priso em flagrante, ocasio
em que Jos foi informado de seu direito de permanecer calado e foi formalmente interrogado pela
autoridade policial. Durante o interrogatrio formal, assisti do pelo advogado, Jos da Silva optou por
permanecer calado, afirmando que s se manifestaria em juzo.
Com base na gravao contendo a confisso e delao de Jos, o Delegado de Polcia, em um nico ato,
determina que um de seus policiais atue como agente infiltrado e requer, ainda, outras medidas cautelares
investigativas para obter provas em face dos demais membros do grupo criminoso: 1. quebra de sigilo de
dados telefnicos, autorizada pelo juiz competente; 2. busca e apreenso, deferida pelo juiz competente, a
qual logrou apreender grande quantidade de drogas e armas; 3. priso preventiva dos cinco comparsas de
Jos da Silva, que estavam de posse das drogas e armas. Todas as provas coligidas na investi ao
corroboraram as informaes fornecidas por Jos em seu depoimento.
Relatado o inqurito policial, o promotor de justia denunciou todos os envolvidos por associao para o trfi
co de drogas (art. 35, Lei 11.343/2006), trfico ilcito de entorpecentes (art. 33, Lei 11.343/2006) e quadrilha
armada (art. 288, pargrafo nico). Considerando tal narrativa, excluindo eventual pedido de aplicao do
instituto da delao premiada, indique quais as teses defensivas, no plano do direito material e processual,
que podem ser arguidas a partir do enunciado acima, pela defesa de Jos. Indique os dispositivos legais
aplicveis aos argumentos apresentados.

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30.3) PROVAS ILCITAS E A INVIOLABILIDADE DO SIGILO DAS COMUNICAES.


COMUNICAES TELEFNICAS

A interceptao em sentido estrito e a escuta telefnica, quando feitas fora


das hipteses legais ou sem autorizao judicial, no devem ser admitidas, por afronta ao direito
privacidade.

A) ABRANGNCIA DA LEI 9.296/96

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para


prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o
disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal,
sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de
comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.

Aplica-se a lei, a teor de seu art. 1, interceptao de comunicaes telefnicas,


de qualquer natureza.

Por mais amplitude que se pretenda atribuir ao conceito, permanece ele limitado
escuta e eventual gravao de conversa telefnica, quando praticada por terceira pessoa, diversa dos
interlocutores (com ou sem conhecimento de um deles).

Ficam excludas do regime legislativo as gravaes clandestinas de telefonemas


prprios, assim como as gravaes entre presentes.

B) REQUISITOS LEGAIS PARA A CONCESSO DA QUEBRA DO SIGILO TELEFNICO:

a) Ordem do juiz competente para o julgamento da ao principal:

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para


prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o
disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal,
sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de
comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.

Somente o juiz competente para o julgamento da ao principal poder determinar


a quebra do sigilo telefnico, jamais o Promotor de Justia ou o Delegado de Polcia podero faz-lo.

Obviamente que se trata de juiz que exera jurisdio penal, seja esta eleitoral,
militar, ou comum, j que a interceptao ser realizada para prova em investigao criminal e em instruo
processual penal.

Assim, o juiz que determinar a quebra do sigilo ser o competente para a ao


principal.

297
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b) Indcios razoveis de autoria ou participao em infrao penal

Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando


ocorrer qualquer das seguintes hipteses:
I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal;
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de
deteno.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao
objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados,
salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

Consta do art. 2, I, da Lei.

No se exige prova plena, sendo suficiente o juzo de probabilidade ( fumus boni


iuris), sob o influxo do princpio in dubio pro societate.

Havendo indicao provvel de prtica de crime, o juiz poder autorizar. No se


exige a instaurao formal de inqurito policial.

c) Que a infrao penal seja crime punido com recluso

Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando


ocorrer qualquer das seguintes hipteses:
I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal;
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena
de deteno.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao
objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados,
salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

De acordo com o art. 2, III, no ser admitida a interceptao quando o fato


investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno.

Isto significa dizer que somente ser admissvel a quebra do sigilo telefnico nas
hipteses de crimes apenados com recluso.

Contudo, conforme a doutrina, tal critrio trouxe duas impropriedades:

a) deixou de lado crimes apenados com deteno, como a ameaa, comumente


praticado via telefone, ou mesmo contravenes, como o jogo do bicho;

b) ao elencar genericamente todas as infraes penais apenadas com recluso


como objeto da interceptao, alargou sobremaneira o rol dos delitos passveis de serem investigados por
quebra do sigilo telefnico, crimes estes, muitas vezes, destitudos de maior gravidade, o que torna discutvel,
no caso concreto, o sacrifcio de um direito fundamental como o sigilo das comunicaes telefnicas.

Deve incidir, na hiptese, o princpio da proporcionalidade dos bens jurdicos


envolvidos, no se podendo sacrificar o sigilo das comunicaes em prol de um bem de menor valor.

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d) Que no exista outro meio de se produzir a prova

Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando


ocorrer qualquer das seguintes hipteses:
I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal;
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de
deteno.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao
objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados,
salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

Para a concesso da medida cautelar necessrio demonstrar o periculum, isto ,


o perigo de se perder a prova sem a interceptao.

A quebra do sigilo telefnico, por constituir medida excepcional, somente dever


ser utilizada quando a prova no puder ser obtida por outros meios.

Por se tratar de medida que restringe um direito fundamental do cidado, qual


seja, o seu direito intimidade e liberdade de comunicao, caber ao juiz, no caso concreto, avaliar se h
outras alternativas menos invasivas, menos lesivas ao indivduo.

Se houver outros meios processuais de obteno da prova, estes devero ser


utilizados. Deve-se, portanto, demonstrar fundamentadamente a necessidade da medida. Convm notar que
se existir outro meio, mas este for de extrema dificuldade de produo, na prtica, a autorizao poder ser
concedida.

e) Que tenha por finalidade instruir investigao policial ou processo criminal

Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para


prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar
o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal,
sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de
comunicaes em sistemas de informtica e telemtica.

Trata-se de requisito constante da Carta Magna e que foi reproduzido pela Lei n
9.296/96 em seu art. 1.

Assim, no se admite a quebra do sigilo para instruir processo cvel, por exemplo,
ao de separao por adultrio, em que comum a ao de detetives particulares grampeando o telefone
do cnjuge suspeito, j que a autorizao s possvel em questo criminal.

Da mesma forma, incabvel a interceptao em sede de inqurito civil ou ao civil


pblica.

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31 DAS NULIDADES
29

31.1) CONCEITO DE NULIDADE

Nulidade o vcio que contamina determinado ato processual, praticado sem a


observncia da forma prevista em lei, podendo invalidar o ato ou o processo, no todo ou em parte.

31.2) NULIDADE ABSOLUTA E RELATIVA

a) nulidades absolutas:

So aquelas que devem ser proclamadas pelo magistrado, de ofcio ou a


requerimento de qualquer das partes, porque produtoras de ntidas infraes ao interesse pblico na
produo do devido processo legal.

Ex.: no conceder o juiz ao ru ampla defesa, cerceando a atividade do seu


advogado;

So nulidades insanveis, que jamais precluem. O prejuzo da parte presumido.

A nica exceo a Smula 160 do STF: nula a deciso do tribunal que acolhe,
contra o ru, nulidade no arguida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.

c) nulidades relativas:

So aquelas que somente sero reconhecidas caso arguidas pela parte interessada,
demonstrando o prejuzo sofrido pela inobservncia da formalidade legal prevista para ato realizado.

31.3) VCIOS PROCESSUAIS art. 564

I) JURISDIO E COMPETNCIA ART. 564, I

a) Incompetncia

A competncia absoluta (em razo da matria e de foro privilegiado) no admite


prorrogao; logo, se infringida, de ser reconhecido o vcio como nulidade absoluta,

b) Suspeio

Se houver suspeio do juiz, caber s partes, se o prprio Magistrado no se


abstiver de funcionar no feito, argui-la, nos termos do art. 98 do CPP. Reconhecida a suspeio, ficaro nulos
todos os atos (probatrios e decisrios), como estabelece o art. 101 do CPP. Os motivos legais de suspeio
esto elencados no art. 254 do CPP.

II) ILEGITIMIDADE DA PARTE (ART. 564, II)

No inciso II, erige-se categoria de nulidade a ilegitimidade de parte. Em se


tratando de ilegitimidade do representante da parte, a sanabilidade poder ocorrer antes da sentena, com
a simples ratificao dos atos processuais.
300
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III) FALTA DE ATOS ESSENCIAIS (FALTA DE FRMULAS OU TERMOS) Art. 564, III

H, no processo, atos considerados essenciais, imprescindveis para a validade da


relao processual. So assim considerados porque a omisso (do ato) de qualquer deles nulidade
absoluta.

So atos estruturais, ou essenciais, os alinhados no inciso III do art. 564. Faz-se


exceo queles elencados nas letras d e e, segunda parte, e, finalmente, g e h desse mesmo inciso.
O prprio legislador admitiu a sanabilidade desses atos, nos termos do art. 572.

O inciso IV do art. 564 cuida da omisso da formalidade que constitua elemento


essencial do ato.

a) Denncia ou queixa e a representao (art. 564, III, a)

A falta de denncia ou de queixa impossibilita o incio da ao penal, razo pela


qual este inciso, na realidade, refere-se ausncia das formulas legais previstas para essas peas
processuais. Uma denncia ou queixa formulada sem os requisitos indispensveis (art. 41, CPP), certamente
nula.

* Representao:

A falta de representao pode gerar nulidade, pois termina provocando


ilegitimidade para o rgo acusatrio agir. Entretanto, possvel convalid-la, se dentro do prazo
decadencial.

b) Exame de corpo de delito art. 564, III, b

Quando o crime deixa vestgios, indispensvel a realizao do exame de corpo


de delito, direto ou indireto, conforme preceitua o art. 158 deste Cdigo.

Assim, havendo um caso de homicdio, por exemplo, sem laudo necroscpico, nem
outra forma vlida de produzir a prova de existncia da infrao penal, deve ser decretada a nulidade do
processo. Trata-se de nulidade absoluta.

c) Defesa do ru art. 564, III, c

Preceitua a Constituio Federal que aos litigantes, em processo judicial ou


administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes (art. 5, LV).

Nessa esteira, o Cdigo de Processo Penal prev que nenhum acusado, ainda que
ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor (art. 261). Assim, a falta de defesa motivo
de nulidade absoluta.

c.1) No nomeao de defensor dativo:

caso de nulidade absoluta.

301
PROCESSO PENAL OAB
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c.2) Ausncia de defesa ou deficincia de defesa:

Smula 523 do STF: No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade


absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.

d) Falta de Interveno do Ministrio Pblico art. 564, III, d

causa de nulidade se o representante do Ministrio Pblico no interferir nos


feitos por ele intentados (ao pblica), bem como naqueles que foram propostos pela vtima, em atividade
substitutiva do Estado-acusao (ao privada subsidiria da pblica) e nas aes privadas.

e) Falta ou nulidade da citao do ru para se ver processar (Ampla defesa e contraditrio e


interrogatrio) art. 564, III, e

e.1) Citao

Se o ru no for citado ou se a citao for feita em desacordo com as normas


processuais, prejudicando ou cerceando o ru, motivo para anulao do feito a partir da ocorrncia do
vcio. Trata-se de nulidade absoluta.

A falta ou a nulidade da citao estar sanada desde que o interessado comparea


antes de o ato consumar-se (art. 570).

Porm, haver nulidade insanvel se a falta de citao prejudicar a defesa do


acusado, no sendo possvel a convalidao do vcio apenas pelo comparecimento do ru ao ato.

e.2) Interrogatrio art. 564, III, e

O interrogatrio, sendo ato fundamental mesmo que no imprescindvel -, deve


sempre ser realizado quando o acusado estiver presente, em qualquer momento do procedimento, a fim de
que ele, no exerccio de sua defesa pessoal, possa apresentar diretamente a sua verso a respeito do fato,
influindo sobre o convencimento do juiz.

Por isso, o CPP, estatui, no artigo 564, III, e, que h nulidade na falta de
interrogatrio do ru presente. Cuida-se de nulidade insanvel.

e.3) Concesso de prazos acusao e defesa:

Ao longo da instruo, vrios prazos para manifestaes e produo de provas so


concedidos s partes. Deixar de faz-lo pode implicar um cerceamento de acusao ou de defesa, resultando
em nulidade relativa, ou seja, se houver prejuzo demonstrado.

f) Sentena de pronncia art. 564, III, f

- Com a abolio do libelo, a alnea f fica restrita pronncia.

g) Intimao do ru para a sesso de julgamento pelo Tribunal do Jri art. 564, III, g

302
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Tornou-se possvel a realizao do julgamento em plenrio do Tribunal do Jri,


mesmo estando o ru ausente (art. 457). Entretanto, direito do acusado ter cincia de que se realizar a
sesso, podendo exercer o seu direito de comparecimento. Logo, a falta de intimao pode gerar nulidade,
porm relativa.

Por outro lado, se o acusado, ainda que no intimado, comparecer para a sesso,
supera-se a falta de intimao, pois a finalidade da norma processual foi atingida, que permitir sua presena
diante do jri.

h) Intimao de testemunhas - art. 564, III, h

Com a abolio do libelo, as partes podero arrolar suas testemunhas, mximo 5


para cada uma das partes, conforme dispem os arts. 422 e 423 do CPP.

Se no forem intimadas e, sem embargo, comparecerem, a nulidade ser


considerada sanada, nos termos do art. 572. No comparecendo, por no terem sido intimadas, a nulidade
absoluta.

i) Instalao da sesso do jri art. 564, III, i

Trata-se de norma cogente, implicando nulidade absoluta a instalao dos


trabalhos, no Tribunal do Jri, com menos de quinze jurados.

j) Incomunicabilidade dos jurados art. 564, III, j

causa de nulidade absoluta a comunicao dos jurados, entre si, sobre os fatos
relacionados ao processo, ou com o mundo exterior pessoas estranhas ao julgamento -, sobre qualquer
assunto.

k) Inexistncia dos quesitos e suas respostas art. 564, III, k

Smula 156 do STF: absoluta a nulidade do julgamento pelo jri , por falta de
quesito obrigatrio.

l) Acusao e defesa no julgamento pelo Tribunal do Jri art. 564, III, l

m) Ausncia da sentena art. 564, III, m

n) Recurso de oficio art. 564, III, n

Na verdade, cuida-se do duplo grau de jurisdio necessrio. Em determinadas


hipteses, imps a lei que a questo, julgada em primeiro grau, seja obrigatoriamente revista por rgo de
segundo grau. A importncia do tema faz com que haja dupla deciso a respeito.

Ex: a sentena concessiva de habeas corpus (art. 574, I). o desrespeito a esse
dispositivo faz com que a sentena no transite em julgado, implicando a nulidade absoluta dos atos que
vierem a ser praticados aps a deciso ter sido proferida. Caso a parte interessada apresente recurso
voluntrio, supre-se a falta do recurso de ofcio.

303
PROCESSO PENAL OAB
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o) Intimao para recurso art. 564, III, o

As partes tm direito a recorrer de sentenas e despachos, quando a lei prev a


possibilidade, motivo pelo qual devem ter cincia do que foi decidido. Omitindo-se a intimao, o que ocorrer,
a partir da, nulo, por evidente cerceamento de acusao ou de defesa, conforme o caso.

IV) REGULARIZAO DA FALTA OU NULIDADE DA CITAO, INTIMAO OU NOTIFICAO


ART. 570

Estabelece o art. 570 do CPP que o comparecimento do interessado, ainda que


somente com o fim de arguir a irregularidade, sana a falta ou nulidade da citao, intimao ou notificao.

304