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Direito Comercial II Assafim 2016.

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Fernanda Cerruti e Felipe Souza
Aula 19.09.2016

1. Teoria da empresa e os arranjos societrios aplicados aos grandes negcios

Precedentes histricos:

O sculo XII marca o surgimento do Direito Comercial. Durante esse perodo (XII a
XIX), o Direito Comercial tem um mbito de aplicao subjetivo, isso significa que a
figura de quem praticava o ato no caso, o comerciante era mais importante do que o
ato em si. As regras de direito comercial so aplicadas exclusivamente pelos e para os
comerciantes; aqueles que no so comerciantes no teriam envolvimento em sua
aplicabilidade.

Relembrando comercial I (Enzo): o direito comercial na Idade Mdia


autnomo, exclusivo e corporativista de uma classe

OBS: Em relao a isso temos uma questo: o direito comercial, as suas regras durante
a Idade Mdia eram aplicadas aos clrigos e nobres que praticavam a mercancia?

Sim. Criou-se um fictio iuris no sentido de equiparar o nobre ou clrigo que praticava a
mercancia ao comerciante para que as regras comercias os alcanassem.

Durante o sculo XIX, perodo de relativa estabilidade poltica, a lei se torna a principal
fonte do direito. Em relao ao Direito Comercial, o mbito de aplicao se torna
objetivo, isso significa que a natureza do ato (se ele mercantil ou no) passa a
importar, para fins de aplicao das regras comerciais, mais do que quem o pratica. Esse
novo mbito de aplicao estabelecido pelo Cdigo Comercial Francs (1807).

O precedente histrico termina quando, no incio do sculo XX, nos deparamos com a
moderna Teoria da Empresa. Essa teoria introduzida pelo Cdigo Civil Italiano de
1942 e reflete o processo de unificao do direito privado, de forma a resolver a
dicotomia (entre as matrias de direito civil e comercial) existente no direito da poca.

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A Teoria da Empresa adotada pelo nosso Cdigo Civil (2002).

Aspectos socioeconmicos

Existe uma grande questo socioeconmica que se apresenta no momento em que


estudamos os arranjos societrios: como gerar desenvolvimento? O crescimento
econmico tem papel vital nesse processo, tanto que podemos dizer que ele elementar
para se alcanar desenvolvimento.

Existem polticas pblicas de incentivo no sentido de fomentar o crescimento


econmico. Devemos ressaltar que essas polticas no so dirigidas a dar qualquer
benefcio ao empresrio, mas sim a criao de estruturas (rodovias, ferrovias,
aeroportos, portos) que permitam o crescimento econmico, objetivando sempre o
desenvolvimento. Alm de estrutura, para que haja crescimento econmico necessrio
outra coisa que todo empresrio precisa: crdito. Uma linha de crdito acessvel
permite que o empreendedor consiga comprar o maquinrio necessrio, por exemplo.

Em suma, o crescimento econmico alcanado por meio de polticas pblicas (criao


de estruturas) e de linhas de crdito acessveis.

OBS: Em relao ao crdito, o crdito no mercado caro ou barato? Muito caro, a taxa
de juros no Brasil estupidamente alta. Se o empreendedor for depender desse tipo de
juros, dessa capitalizao de juros sobre juros, ele dificilmente chegar a algum lugar. A
melhor soluo buscar em um Banco de desenvolvimento o crdito para comear o
empreendimento. Os bancos de desenvolvimento costumam operar com taxas de juros
menores do que as outras instituies bancrias.

Mas e se estivermos falando de um grande empreendimento, como conseguir crdito


para investir? Existem algumas solues, mas a que parece melhor por meio de aes.
Uma oferta pblica de aes pode ser capaz de viabilizar a constituio dessa sociedade
de maior envergadura.

OBS2: Haver desenvolvimento se todo o patrimnio (ativos) for concentrado nas mos
de uma nica sociedade empresria? No, estaramos diante de uma situao de

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monoplio. Dentro de um sistema capitalista como o nosso, o monoplio em si no
ilegal, o que ilegal o abuso do poder de monoplio.

So desenvolvidas polticas pblicas para controlar a formao de monoplios e coibir


os abusos, a principal poltica a antitruste.

OBS3: Existe um forte controle social sobre as sociedades annimas na medida em que
interesses coletivos, individuais homogneos e difusos so afetados. So sociedades de
grande envergadura e por isso demandam certo controle social.

2. Sociedade Annima e Teoria da Empresa

Idade moderna e mercantilismo:

Ocorre na idade moderna uma expanso nunca antes vista em matria de comercio. As
grandes navegaes e o mercantilismo transformaram cidades outrora decadentes em
grandes centros comerciais. Devemos ressaltar que o desenvolvimento do direito
comercial ao longo dos sculos se deve muito a expanso do comrcio ao redor do
mundo.

A primeira sociedade annima criada a Companhia das ndias Orientais. Permitir


que pessoas comuns investissem na Companhia foi o fator responsvel pelo seu
sucesso; atravs dos investimentos foi possvel adquirir conhecimento tcnico e
tecnologia para aprimorar embarcaes e construir portos mais modernos.

Ento se constituiu um tipo de sociedade. As pessoas que investiam na Companhia


recebiam ttulos societrios que conferiam a elas o direito de participar das deliberaes
e de parte dos lucros auferidos. A estrutura dessa sociedade disciplinada em um
estatuto (assim como as S/A atuais).

Nesse incio o elemento intuito pecuniae, caracterstico das Sociedades Annimas,


tambm est presente. Pouco importava para os fundadores da Companhia quem era o
investidor, mas sim o valor do investimento feito por ele.

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Sociedades annimas (pequena introduo)

A Sociedade Annima uma sociedade estatutria, isto , a sua estrutura e


organizao so disciplinadas em um estatuto. A diferena central entre uma
sociedade estatutria e uma sociedade contratual (sociedade limitada, por exemplo)
o afectio societatis. As pessoas se associam numa sociedade contratual
vislumbrando no apenas o dinheiro, mas sim algo intrnseco as pessoas envolvidas.
A relao intuito personae. Nas sociedades estatutrias no h essa relao intuito
personae, mas sim uma relao intuito pecuniae. O que interessa nas sociedades
estatutrias o investimento, no a pessoa do investidor.

OBS: As sociedades estatutrias, como as S/A, so sociedades de capital. Outros


exemplos de sociedades de capital so as Sociedades em Comandita por Aes e as
Cooperativas.

O capital de uma S/A se divide por aes (no mais por quotas, como vemos nas
Sociedades Limitadas). Os titulares dessas aes so chamados de scios ou
acionistas. Para ser scio/acionista basta que a pessoa subscreva o preo de imisso
da ao. Ao subscrever, essa pessoa assume a obrigao de pagar o preo subscrito
(integralizar o valor da ao).

A responsabilidade do acionista restrita ao valor do investimento feito. O


possuidor da ao no se responsabiliza alm do que ele investiu. Vide o art. 1 da
Lei 6404/76;

Art. 1 A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a


responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes
subscritas ou adquiridas.

No h restrio quanto ao objeto da S/A. Objeto da S/A pode ser qualquer um


desde que admitido em lei. Vide o art. 2 da Lei 6404/76;

Art. 2 Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio
lei, ordem pblica e aos bons costumes

1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do
comrcio.
2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo.

3 A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no
prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social,
ou para beneficiar-se de incentivos fiscais.

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Aula 21.09.2016

Na hiptese de registro de m- f da marca de outrem deve-se atentar para o sistema


brasileiro de registro, que utiliza como critrio o primeiro registro, e no o critrio do
primeiro uso.

O nome comercial inscrito, que possui relao com os direitos da personalidade, tem
como finalidade reivindicar o fundo de comrcio.
Por esse motivo ao fazer a busca por um determinado nome comercial no fundo de
comrcio, se este nome j estiver sendo utilizado seu uso no poder ser feito
novamente, uma vez que pode ser confundida com a primeira, mesmo que se trate de
atividades distintas. Assim no existe o princpio da especialidade para o direito
comercial.
At pouco tempo atrs o nome comercial era inscrito na junta comercial, no havia
espao para outro sinal distintivo que no fosse este.
A marca diferente do nome comercial, pois se refere ao patrimnio, ela pode ser
alienada por toda forma que o direito reconhece especialmente a cesso o ou a licena.
O negocio jurdico equivalente compra e venda a cesso (negcio traslativo), j o
negocio jurdico referente locao a licena (negcio no traslativo).
O direito de marca um direito outorgado pelo Estado ao titular da marca, e ela est
sujeita ao princpio da especialidade, diferentemente do nome comercial.
Exemplo: jornal O globo e o biscoito O globo, as reas de atuao das atividades
econmicas so to distintas que no se confundem.

Patrimnio Marca

Personalidade Nome Empresarial Nome Comercial


-Razo Social* (para a SA ainda pode existir)
Patrimnio
-Denominao
5
Nome de Fantasia
-Insgnia (tambm no inscrita e sempre
relacionada ao nome de fantasia)

O nome de fantasia usado para identificar um determinado fundo de comrcio.


*Em comercial 1, o prof enzo afirmou que o termo razo social no existe mais, no
entanto o prof assafim afirma que isso ocorre somente na teoria, pois na prtica seu uso
ainda comum.
Antes da Constituio Federal de 88 e do Cdigo Civil de 2002 somente possua
proteo jurdica o nome comercial, desse modo o nome de fantasia encontrava-se
excludo da proteo.

Licena a prestao essencial da franquia. Se a marca no estiver registrada no INPI


no h franquia.
A licena de marca o que os italianos chamam de prestao essencial do contrato
assinado entre o franqueador e o franqueado, ele um contrato mercantil que possui
inmeras clausulas, considerado o corao do contrato. Nela vem descrito a
consultoria, informaes sobre a padronizao das lojas, fornecimento de maquinas,
treinamento e uma porcentagem que paga para a publicidade.
O nome de fantasia no momento de assinatura do contrato social pode se transformar
em denominao no caso de se desejar uma proteo jurdica maior.
Eexmplo: o Cauby que o nome de fantasia, todos conhecem o estabelecimento como
tal, no o verdadeiro nome do restaurante. Mas o nome de fantasia pode ser convertido
no nome comercial se for da vontade dos scios.
J o nome de domnio nada mais que o numero de telefone, um endereo, ele no tem
nada de especial, apenas um elemento distintivo, logo ele sempre sucumbe quando
bate de frente com a marca. A marca prevalece sobre esses diretos, na medida em que se
analisa a geopoltica.
A CF/88 no seu artigo 5 identifica o nome de empresa com elemento dominante na
identificao da empresa, o legislador no fala se inscrito ou no, ento se falou que
a proteo jurdica pode ser conferida ao nome de fantasia. A grande questo provar
essa utilizao do nome de fantasia para fins de proteo.
Exemplo: utilizao do nome de fantasia no carto de crdito pelo banco, mesmo tendo
conhecimento do nome comercial. Isso uma prova que pode ser usada para conferir a
proteo jurdica ao nome de fantasia como nome de empresa.

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possvel no contrato social colocar a denominao e o nome de fantasia, algo que no
passado no era possvel. Hoje no carto do CNPJ possvel colocar o nome de
fantasia, uma vez que existe o espao reservado para tal, alm do nome comercial
arquivado.

NO CONFUNDIR NOME DE FANTASIA COM MARCA!!!!

Exemplo: Fbrica de bolo da Dona Benta, o nome comercial arquivado a


denominao, que ser como a sua sociedade ser identificada. Mas no caso da equipe
de marketing mudar o nome para Fbrica de bolo da Tia Nastcia, que no registrado
em lugar nenhum. Esse novo nome o nome de fantasia, aquele que todo o publico
conhece e reconhece a atividade econmica como tal. No entanto ele no inscrito na
junta comercial como tal.
O nome de fantasia no obrigatrio, pode ser colocado ou no no CNPJ, vai depender
do particular.

Aula 26.09.2016

Classificao das Sociedades Annimas em:


Fechadas: aes no disponveis para a circulao no mercado de bens e capitais.
Abertas: possui aes negociveis no mercado de capitais.

Uma SA pode passar de um regime para o outro.

Livre iniciativa uma faculdade de agir, um direito subjetivo. Direito de acesso


aos mercados. O seu constrangimento pode levar ao ato ilcito.
Livre concorrncia o direito das limitaes da liberdade de concorrer. regra do
jogo de quem j est no jogo.

Para os economistas, a regulao s existe quando a livre concorrncia usa ferramentas


que no so de interveno integral, elas no so suficientes para abrir uma porta de
entrada. No mercado brasileiro, a regulao no servio pblico.

Existe a necessidade do registro da sociedade annima como aberta ou fechada em


registro pblico. Somente depois desse outro registo como sociedade annima aberta

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para o mercado de capitais, a sociedade estar apta a realizar a oferta pblica no
mercado de aes. Essa oferta pblica tem que ter autorizao para acontecer, se no
tiver autorizao ela ser uma oferta pblica irregular. Isso considerado uma violao
ao sistema de ordem pblica.
Requisitos essenciais:
Sujeito
Objeto
Forma Com relao a forma do registro pblico.
H situaes em que o direito exige determinada forma para efeito de prova. Neste caso,
fala-se que o contrato tem forma ad probationem. Aqui o seu funcionamento como
meio de prova para atingir terceiros.
Ocorre a forma ad solemnitatem nas situaes em que o direito brasileiro exige
determinada forma sob pena de nulidade. Ocorre com menos frequncia.
Se o contrato no for registrado no INPI os seus efeitos sero somente entre as partes
contratuais.

Se h vicio no consenso em relao ao contrato, no h contrato.

Artigo 420, Cdigo Civil: Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento


para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste
caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-
las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao
suplementar.
Art. 421, Cdigo Civil: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites
da funo social do contrato.
O artigo 421 indica que o contrato entre as partes est sujeito a interveno estatal que
ir estabelecer os limites dentre os quais as partes podero agir. O CADE e a CVM so
exemplo de rgos estatais que tem como funo fiscalizar para que no haja nenhuma
irregularidade.

Aula 28.09.2016

Classificao das Sociedades Annimas (continuao)

OBS: Quais so as consequncias em caso de cartel? A principal delas a multa. A


multa em caso de cartel estupidamente alta, variando entre 0,1% e 20% do

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faturamento anual da companhia. Quem aplica essa multa o rgo
fiscalizador/controlador (pode ser uma agncia reguladora ou o prprio CADE).
No cartel existe a responsabilidade pessoal do administrador. Se o administrador da
companhia participou de um ato para fixar preos (prtica que caracteriza cartel) e a
companhia foi condenada, o administrador responder perante o CADE por at metade
da multa paga pela companhia. Alm disso, esse administrador pode responder tanto na
esfera civil (pelos eventuais danos que a sua conduta causou aos acionistas/investidores)
quanto na esfera penal (crime contra a ordem econmica).
A abertura/fechamento da S/A irreversvel? No. A companhia fechada pode
tornar-se aberta, e vice-versa. Para a abertura do capital, suficiente o registro na
CVM; j o fechamento envolve um procedimento mais complexo, que exige a
absoro das aes em circulao no mercado.

A ttulo de exemplo, a DELL Inc. decidiu recentemente fechar o capital (o acordo girou
em torno de US$ 24,4 bilhes).

OBS: Quando falamos em antitruste nos referimos a legislao que defende a livre
concorrncia. Como bem sabemos, livre concorrncia no sinnimo de concorrncia
desleal. Na livre concorrncia temos o interesse pblico envolvido, enquanto na
concorrncia desleal temos o interesse privado sendo tutelado (a concorrncia desleal ,
por exemplo, aquela situao em que um concorrente acusa o outro de ter copiado a sua
marca ou violado algum segredo industrial)1.
O CADE protege a livre concorrncia, no a concorrncia desleal.

Nas companhias abertas temos duas expresses: oferta primria e oferta


secundria de aes. Na oferta primria so ofertadas aes novas ( um papel que
est sendo vendido pela primeira vez). Na oferta secundria so ofertadas aes que
j existiam ou pertenciam a um ou mais scios

necessrio realizar oferta pblica para fechar o capital ou possvel fech-lo na


marra? Assim como na companhia aberta, precisamos de um ato de inscrio e
registro de uma oferta pblica que dever ser divulgada em jornais de grande
circulao. Mas, nesse caso, falamos de uma oferta pblica de compra (Para abrir
realizamos uma oferta pblica de venda).

1
Retirei do site do CADE o seguinte conceito de concorrncia desleal: A concorrncia desleal a
discrdia comercial entre partes, sem impactos sobre o ambiente concorrencial, tratando-se, portanto,
de lide privada, disciplinada pela Lei 9.279/96, no se constituindo em uma infrao da ordem
econmica, devendo ser tratada em mbito prprio, ou seja, no Poder Judicirio

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Na oferta pblica de compra, a companhia ir absorver (comprar) as aes que
esto circulando no mercado, oferecendo o preo que ela considera apropriado.
Contudo, os acionistas no so obrigados a aceitar o valor oferecido, cabendo a
eles chegar a um acordo com a companhia sobre o valor das aes.

Mas como chegamos ao valor da ao? Sabemos que a ao a diviso do


capital. Capital no a mesma coisa que patrimnio; o capital esttico (est
previsto no estatuto da companhia) e o patrimnio dinmico. possvel que a
companhia tenha um patrimnio negativo (mais passivos que ativos) e um
capital excelente, no representando a real situao da companhia.
A principal forma de chegar ao valor de uma ao avaliando a companhia, o seu fundo
de comrcio. O nome dessa avaliao due diligence.
Porm nessa avalio temos um problema muito comum: na maioria das vezes so
avaliados somente os bens materiais corpreos (caminho, ponto de distribuio,
fbrica, maquinrio, etc), deixando de lado a propriedade intelectual.
Esse erro imperdovel, j que a propriedade intelectual pode ter valor igual ou at
superior ao valor dos bens corpreos da companhia,
EX: Kolynos-Colgate. O valor da operao de compra da Kolynos foi de US$ 700
milhes, dos quais 300 milhes foram pagos pelos bens materiais corpreos enquanto
400 milhes foram pagos somente pela marca KOLYNOS. O alto custo da marca
explicado pelo grande magnetismo que ela exercia sobre os consumidores (a marca
Kolynos representava 47% de Market Share2).

OBS: Existem diversos mtodos matemticos para se avaliar uma marca. Esses
mtodos, na verdade, no passam de parmetros para uma negociao, j que segundo o
professor a propriedade intelectual s tem valor quando vendida.
Uma das formas para calcular o valor da marca calculando a projeo de vendas
(daqui a 10 anos quanto a companhia ter vendido se seguirmos a projeo dos ltimos
10 anos? ). Calculando esse valor podemos chegar ao valor da marca.

OBS2: Para os contadores, a propriedade intelectual um diferido, ou seja, ela significa


uma venda que ainda no foi realizada (venda futura) mas que ser concretizada no
futuro.

Por meio da avaliao chegamos ao valor das aes. Mas o valor oferecido por elas
pode ser questionado pelos scios minoritrios se o considerarem inferior. Nesse caso,

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Tambm chamada de quota de mercado, representa a poro (parte) de mercado detida por uma
organizao (ou um produto) relativamente a esse mercado (ou gama de produtos). Esta uma
medida definida em percentagem que resulta da diviso do volume total de vendas de uma empresa (ou
de um produto) pelo volume total das vendas do mercado (ou da gama de produtos) onde esta atua.

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os scios podem reivindicar uma assembleia para reavaliao do preo. Os scios s
podem pedir essa reavaliao de possurem 10% das aes da companhia.
E o que acontece se os scios no possurem fundamento para exigir a reavaliao e, ao
final da nova avaliao, se chegue a um valor menor ou igual ao apresentado na
avaliao anterior? Esses scios que pediram a reavaliao sem o devido cuidado sero
responsabilizados pelos custos da avaliao e pelos eventuais prejuzos que isso pode
causar a companhia.
Nova avaliao: em caso de valor inferior ou igual avaliao anterior, os
acionistas que votaram em favor do reclculo devero ressarcir a
companhia.

Aula 28.09.2016

Exerccio (Questo formulada com base na matria dada na ltima aula e que serve
como ponto de partida para a aula de hoje)

A Sociedade XYZ, importante fabricante de roupas esportivas, resolveu fechar o


capital. Veicula oferta pblica oferecendo como preo justo o valor de 100 reais por
ao. H 100.000 aes nas mos de acionistas, sendo que destas, 10.000 na titularidade
de minoritrios. Apresenta-se laudo de avaliao de ativos. No entanto, no consta no
laudo a avaliao da marca Coast Finger. Que providncias podem tomar os
minoritrios? O risco de contingncia3 contra os minoritrios seria elevado?
Resposta bsica: Os Scios minoritrios podem convocar assembleia para a reavaliao
dos ativos. Os minoritrios possuem esse direito pois detm 10% das aes da
companhia ( um requisito para pedir a reavaliao). Na reavaliao ser includa, alm
da avaliao dos bens corpreos, a avaliao da marca coast finger. A possiblidade do
valor da reavaliao ser superior ao apresentado no laudo anterior alta, visto que a
marca muito valiosa, podendo valer at mais que os bens corpreos da companhia.
Essa resposta dada com base no artigo 4 da LSA.

O mercado de aes um ambiente tradicionalmente dominado por grandes


sistemas produtivos e por algumas instituies financeiras; a populao e as
Empresas de pequeno porte no costumam investir.
Para fomentar esses investimentos, passou-se a conferir mais poderes aos scios
minoritrios (como o poder que aparece na questo acima). Contudo, a principal
consequncia desse aumento de poderes foi o aumento da litigiosidade. Os

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Entende-se a contingncia, nesse caso, como a possibilidade desse scio minoritrio ganhar ou perder
com a reavaliao.

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minoritrios comearam a brigar por qualquer diferena na avaliao de suas aes
na maioria das situaes de transformao/venda da companhia.

OBS: A pesquisa acadmica e a jurisprudncia devem lanar alguma luz sobre os


direitos dos minoritrios e dos scios majoritrios. Ainda que tenhamos aumentado o
poder de fogo dos minoritrios no podemos dizer que os majoritrios/controladores
no continuem dominando o sistema.

OBS2: No fechamento de capital, a propriedade intelectual pode ser deixada de fora da


avaliao de ativos. Isso pode ser algo conveniente para o bloco de controle (controlam
a S/A). Deixando a marca de fora, o valor das aes na oferta pblica de compra ser
menor, algo bom para a companhia que quer compra-las e algo pssimo para os
acionistas que iro vende-las.
Diante disso temos duas situaes: os acionistas podem tentar um acordo com o bloco
de controle sobre o preo das aes ou, se no houver acordo, pedir uma assembleia
para a reavaliao dos ativos.

Art. 4 Lei 6.404/76


Art. 4o Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os
valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no
mercado de valores mobilirios. (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
1o Somente os valores mobilirios de emisso de companhia registrada na
Comisso de Valores Mobilirios podem ser negociados no mercado de valores
mobilirios. (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
Nesse pargrafo podemos perceber um assunto de direito econmico que tratamos
anteriormente: a interveno dos poderes pblicos e regulao estatal.
O limite estabelecido aqui nesse pargrafo considerado um limite intrnseco do
direito societrio (vem da prpria lei societria).
OBS: Existem tanto limites intrnsecos quanto limites extrnsecos ao direito
societrio. Como limite extrnseco podemos citar a legislao antitruste.

2o Nenhuma distribuio pblica de valores mobilirios ser efetivada no mercado


sem prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios. (Includo pela Lei n
10.303, de 2001)
A oferta de aes deve ser objeto de registro especfico junto a CVM. A distribuio
de aes sem registro irregular.

3o A Comisso de Valores Mobilirios poder classificar as companhias abertas


em categorias, segundo as espcies e classes dos valores mobilirios por ela
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emitidos negociados no mercado, e especificar as normas sobre companhias
abertas aplicveis a cada categoria. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001)
4o O registro de companhia aberta para negociao de aes no mercado
somente poder ser cancelado se a companhia emissora de aes, o acionista
controlador ou a sociedade que a controle, direta ou indiretamente, formular oferta
pblica para adquirir a totalidade das aes em circulao no mercado, por preo
justo, ao menos igual ao valor de avaliao da companhia, apurado com base nos
critrios, adotados de forma isolada ou combinada, de patrimnio lquido contbil,
de patrimnio lquido avaliado a preo de mercado, de fluxo de caixa descontado,
de comparao por mltiplos, de cotao das aes no mercado de valores
mobilirios, ou com base em outro critrio aceito pela Comisso de Valores
Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em conformidade com o
disposto no art. 4o-A. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001)

O registro de companhia aberta para negociao de aes pode ser cancelado?


Segundo o 4, sim, mas esse cancelamento no pode prejudicar os acionistas.
Portanto, se o bloco de controle da companhia quiser fechar o capital, ela deve, em
primeiro lugar, comprar as aes que esto no mercado, pagando por elas o preo
justo.
Como j falamos antes, chegaremos ao preo justo por meio da avaliao de ativos.
Essa avaliao, tambm chamada de due diligence, engloba todos os dbitos e os
crditos da companhia. Faremos essa avaliao olhando para o patrimnio da
companhia, no necessariamente para o seu capital social.
OBS: Porque para o patrimnio e no para o capital? O capital esttico e o
patrimnio dinmico; possvel que o patrimnio seja maior que o capital social
que est fixado no estatuto. Portanto, para aferirmos o real valor da ao devemos
olhar para o patrimnio.
OBS2: Essas avaliaes so feitas por instituies financeiras com o apoio de firmas
de auditoria. A auditoria muito importante para verificar a existncia de fraudes na
companhia.
OBS3: A quebra de grandes companhias4 pode ser causada por prticas
fraudulentas. Podemos citar algumas como exemplo;
A) Emprstimo para si mesmo com taxas de juros altssimas. Isso feito geralmente
para esconder alguma remessa de dinheiro. A Receita Federal costuma fiscalizar
esse tipo de emprstimo.
B) Contratar sociedades fantasmas para prestar servios que, logicamente, no
existem. Desvia-se certa quantidade de recursos para diminuir o lucro (aumenta-
se a despesa incluindo nela o servio que no existe), beneficiando algum.
C) Edulcorar, maquiar, o patrimnio lquido da companhia. Analisaremos esse
exemplo com maior ateno;

4
Ver caso da Enron Corporation

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Exemplo dado pelo professor: A companhia tem 100 milhes de receita e 150
milhes de despesa, apresentando um patrimnio lquido negativo de 50
milhes. Para mascarar esse dficit, os controladores alegam que o verdadeiro
valor das despesas de 90 milhes e que a companhia possui 60 milhes em
investimentos, chegando ento a um patrimnio lquido positivo de 10
milhes.
Esse investimento no existe, ele uma inveno para mascarar o dficit da
companhia. Esse tipo de fraude no se sustenta por muito tempo.

Essas fraudes costumam ser apontadas em auditorias. A auditoria ir analisar as


demonstraes contbeis da companhia e apontar as operaes estranhas que podem
ser fraudes.
O objetivo central de uma fraude de tal complexidade tirar partido da tesouraria da
sociedade. Esses fraudadores se valem de um direito, de uma assembleia ou do controle
sobre a companhia, para fraudar os crditos da tesouraria. Para evitar esse tipo de coisa,
a transparncia, principalmente quanto aos investimentos, imprescindvel.
OBS: Os minoritrios tm papel importante na fiscalizao desses investimentos.
Aqueles que tem presena nos organismos polticos da empresa conseguem exigir
esclarecimentos dos controladores sobre eventuais investimentos e gastos.

Voltando avaliao, o clculo do valor da ao ser feito com base no patrimnio


lquido (ativos - passivos). O patrimnio lquido positivo toda vez que o patrimnio
for maior que o passivo.
Os financiamentos esto includos no passivo. O dinheiro do emprstimo feito pela
Companhia no agrega valor ao seu patrimnio, j que ele no pertence a ela.
Aqui falamos em fluxo de caixa descontado. O fluxo de caixa descontado leva em conta
a receita e as despesas da companhia dentro de um determinado perodo. O fluxo de
caixa descontado utilizado para projetar o quanto a companhia ir vender no futuro,
sendo essa projeo um dos critrios utilizados para avaliao da propriedade industrial.
O fluxo de caixa dinmico, acontece durante todo um exerccio e nele se
considera a receita e a despesa.
OBS: O patrimnio lquido engloba somente os bens materiais? No
necessariamente. A propriedade industrial pode tambm entrar no clculo, j que o seu
valor costuma ser at superior ao valor dos bens materiais.
Porm no h uma tradio de avaliar a propriedade intelectual, poucas companhias
contam com um setor prprio para a avaliao dos intangveis (incorpreos).
InterBrands quanto a Inter Analytics so exemplos de instituies que realizam a
avaliao de intangveis.
A marca, nas palavras do professor, s tem valor quando vendida. A avaliao da marca
feita com base nas vendas atuais e nas vendas futuras da companhia. Para projetar

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essas vendas futurar utilizamos o fluxo de caixa descontado. Por meio do fluxo de caixa
descontado possvel projetar as vendas da companhia em um perodo de x anos,
utilizando esse valor projetado como parmetro para avaliar a marca.

CONSTITUIO DE UMA SOCIEDADE ANNIMA

Temos os seguintes requisitos para a constituio de uma S/A:


1) Subscrio de pelo menos duas pessoas
2) Pagamento do valor integral ou de entrada de pelo menos 10% do valor
subscrito
3) Os fundadores tm um prazo de 5 dias para depositar esse valor em instituio
financeira indicada pela CVM. Essa instituio no momento o Banco do
Brasil.

OBS: Esse subscritor ainda no considerado acionista, visto que a S/A ainda est
em organizao.
OBS2: O valor depositado somente ser levantado pela S/A quando esta estiver
constituda, ou seja, aps o arquivamento dos seus atos constitutivos na junta
comercial.
OBS3: Se aps seis meses do depsito a sociedade no for constituda, o valor
depositado ser restitudo aos subscritores.

O fundamento legal disso est no art. 80 da LSA

Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos


preliminares:

I - Subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;

II - Realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;

OBS: Realizao = pagamento

15
III - Depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em
dinheiro.

possvel que parte do capital no seja paga em dinheiro (entrega de bens, geralmente).
O pagamento pode ser feito inclusive com recebveis (crdito de terceiro). Nesse caso
especfico, o subscritor se responsabiliza pela existncia do crdito e pela solvncia do
devedor creditcio. O subscritor tem essa responsabilidade quando integralizar com
ttulos de crdito.

Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a


lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.

Alguns setores especficos demandam um capital social maior, como no caso das
instituies financeiras.

OBS: necessrio um processo deliberativo para a criao de uma sociedade annima.


Esse processo deliberativo a ASSEMBLEIA, esta ser realizada aps essa fase inicial
de captao de recursos.

OBS2: Securitizao: dar um ttulo de crdito em garantia de um emprstimo.

Aula 05.10.2016

A LSA (lei 6404/76) muito utilizada para solucionar problemas das LTDAs, uma vez
que a sua aplicao subsidiria.

Preo = custo marginal


Os adquirentes iro adquirir um produto no preo mais prximo. Em uma concorrncia
perfeita, h uma atomizao da oferta e o preo dado pelo mercado. Desse modo
ningum consegue interferir no preo. Esse tipo de concorrncia utpica, pois o preo
da mercadoria sempre aumenta, o produto nunca idntico, todos os esforos so para
apresentar ao consumidor algo que parea ser diferente aos seus olhos. Quanto mais
diferenciado um produto, mais capacidade de cativar a clientela ele tem. Por isso que
antigamente, o ponto era o nico artifcio que poderia ser usado para cativar a clientela.
Ex: o ponto prximo ao centro da cidade era mais visado que o ponto afastado, pois
mais pessoas passavam pelo ponto prximo ao centro.
O sinal distintivo nasce quando o consumidor liga a marca com o produto na sua
cabea, ou seja, quando h essa associao automtica.

16
O aviamento tecnicamente a diferena sobre o preo do estabelecimento e o valor final
do fundo de comrcio. No marketing, o aviamento chamado do poder de atrao da
clientela.
Existe uma certa diferena entre investimento e despesa com uma marca. Exemplo: a
natura ekos uma marca caseira, ento o valor pago para o advogado registrar essa
marca considerado como uma despesa e no como o investimento nela.
possvel fechar o capital de uma SA de capital aberto, a grande questo o preo justo
da ao. O clculo do preo justo da ao vem da avaliao do fundo de comrcio. A
marca em questo no faz parte do patrimnio lquido, pois no h valor de compra, e a
marca s tem valor aps a sua venda.

CONSTITUIO DA COMPANHIA
Base legal artigo 80 LSA (Lei 6404/76)
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos
preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em
dinheiro.
Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a
lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.
O subscritor no tem que dar todo o dinheiro no momento da constituio da sociedade,
uma vez que a entrada corresponde a no mnimo 10% do preo das aes subscritas em
dinheiro. E o prazo ser de cinco dias para os fundadores depositarem o valor numa
conta do Banco do Brasil vinculada.
a assembleia que ir constituir a sociedade.
A sociedade se no for constituda em seis meses (prazo para sua constituio), se no
houver a assembleia, o dinheiro depositado ir retornar para os subscritores. O risco
pequeno.
O dinheiro dever ser levantado quando a pessoa jurdica estiver constituda.
Art. 81. O depsito referido no nmero III do artigo 80 dever ser feito pelo fundador,
no prazo de 5 (cinco) dias contados do recebimento das quantias, em nome do
subscritor e a favor da sociedade em organizao, que s poder levant-lo aps haver
adquirido personalidade jurdica.

17
Pargrafo nico. Caso a companhia no se constitua dentro de 6 (seis) meses da data
do depsito, o banco restituir as quantias depositadas diretamente aos subscritores.

CONSTITUIO POR SUBSCRIO PBLICA


Para que uma sociedade seja considerada uma SA ela deve estar registrada na CVM,
no em razo de um simples desejo do subscritor. Para que haja uma oferta pblica
necessrio um segundo registro na CVM, o primeiro registro no suficiente para tal.
Art. 82. A constituio de companhia por subscrio pblica depende do prvio
registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e a subscrio somente
poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira.
1 O pedido de registro de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso
de Valores Mobilirios e ser instrudo com:
a) o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento;
b) o projeto do estatuto social;
c) o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio financeira
intermediria.
2 A Comisso de Valores Mobilirios poder condicionar o registro a modificaes
no estatuto ou no prospecto e deneg-lo por inviabilidade ou temeridade do
empreendimento, ou inidoneidade dos fundadores.
O estudo de viabilidade econmica o plano de negcios, visto como se ir ganhar
dinheiro.
O prospecto uma espcie de bula para aquele que pretende adquirir aes da SA,
atravs dele que as informaes essenciais sero apresentadas. Nele devem estar
presentes 12 itens obrigatrios. o direito de informao que o consumidor tem.
importante ressaltar que tudo isso pode cair em exigncia.

Aula 10.10.2016
Continuao
As sociedades annimas precisam publicar (uma das suas obrigaes) um balano
referente as suas atividades para que o scio minoritrio seja informado do
funcionamento da companhia.
O segredo industrial espcie do conceito geral de segredo de negcios, que o gnero.
Em regra, o segredo industrial pode vir a ser protegido por patente, porm pode o
empresrio optar no pela patente, j que ela significa uma open Discovery. Assim
pode-se optar pela proteo do segredo atravs de uma rede de contratos de
confidencialidade. A maior preocupao das sociedades annimas que se o segredo
for revelado, o preo de suas aes poder diminuir.

18
Requisitos da constituio da S/A (artigo 80 lei 6404/76):
1) Subscrio de pelo menos duas pessoas
2) Entrada de pelo menos 10% do preo de emisses de aes subscritas em
dinheiro
3) Depsito no Banco do Brasil
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos
preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em
dinheiro.
Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a
lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.

Art. 81. O depsito referido no nmero III do artigo 80 dever ser feito pelo fundador,
no prazo de 5 (cinco) dias contados do recebimento das quantias, em nome do
subscritor e a favor da sociedade em organizao, que s poder levant-lo aps haver
adquirido personalidade jurdica.
Pargrafo nico. Caso a companhia no se constitua dentro de 6 (seis) meses da data
do depsito, o banco restituir as quantias depositadas diretamente aos subscritores.
A obrigao de indenizar o depsito no Banco do Brasil do FUNDADOR, e o
fundador deposita em favor, em benefcio da sociedade em organizao (no est
inscrita ainda, no teve o seu estatuto arquivado na junta comercial, ainda em processo
de constituio).
Assembleia de constituio ir formar o conselho de administrao e a diretoria.
Eleito o conselho e a diretoria aprova-se o estatuto na assembleia que ser levado para
arquivo na junta comercial.
Aps a assembleia de constituio a responsabilidade de todos do atos da companhia
recai sob os ombros da diretoria.
Exemplo: por uma falta de ateno a diretoria perde o prazo de seis meses para a
inscrio na junta comercial a responsabilidade dos danos gerados ser da diretoria.
O ato constitutivo da Sociedade Annima por meio de estatuto, j a LTDA por
meio de contrato social.
No caso da LTDA aps a assinatura do contrato social existe um prazo de 30 dias para
que se leve o contrato em registro pblico, esse contrato deve ter o visto de um
advogado sob pena de nulidade.
19
Se o registro ocorrer dentro do prazo haver a blindagem patrimonial que ir retroagir
para a data da assinatura do contrato (ex tunc). Caso o registro seja feito aps o prazo de
30 dias, a blindagem patrimonial passar a valer aps o dia do registro (ex nunc). O
depsito dever ser feito novamente e ter inclusive um novo protocolo.
Ento se um ato praticado que gerou dano tiver ocorrido antes do registro e esse registro
ultrapassar o prazo estipulado, o scio ir responder ilimitadamente com toda fora de
seu patrimnio.
Em matria de responsabilidade, tudo o que foi estudado na sociedade limitada pode
valer para a sociedade annima.

Art. 82. A constituio de companhia por subscrio pblica depende do prvio


registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e a subscrio somente
poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira. (depende do
registro pblico na autoridade competente que a CVM Comisso de Valores
Imobilirios). Intermediao.
1 O pedido de registro de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso
de Valores Mobilirios e ser instrudo com:
a) o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento; BUSSINES
PLAN (BP) ou MTODO DE NEGCIO
b) o projeto do estatuto social;
c) o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio financeira
intermediria.
Exemplo de BP simplificado:
MERCADO DE CELULARES (celulares com aplicativos)
Pblico alvo a terceira idade com relativo poder de compra
1) Mercado de 100 milhes de pessoas em 2020.
2) 100 milhes de faturamento (como se cada aparelho custasse 1 real)
3) Custo de produo 50 milhes
4) Licena de patente 10 milhes
5) Margem de 30 milhes (margem considerada muito satisfatria)

2 A Comisso de Valores Mobilirios poder condicionar o registro a modificaes


no estatuto ou no prospecto e deneg-lo por inviabilidade ou temeridade do
empreendimento, ou inidoneidade dos fundadores.
A CVM poder fazer cair em exigncia o estudo de viabilidade se considerar ele
temerrio, onde no se pode prever o que vai acontecer.
Se por exemplo os scios que estiverem descritos no estatuto forem traficantes
conhecidos, a CVM tambm poder fazer em exigncia, uma vez que as autoridades
iro questionar a procedncia daquele capital.
20
Projeto de estatuto traz as regras que iro governar a sociedade
Art. 83. O projeto de estatuto dever satisfazer a todos os requisitos exigidos para os
contratos das sociedades mercantis em geral e aos peculiares s companhias, e conter
as normas pelas quais se reger a companhia.
Prospecto numa situao de oferta pblica o prospecto dever conter todas as
informaes necessrias ao funcionamento da sociedade, para que o futuro subscritor
entenda de fato o negcio. Descreve as condies de funcionamento da sociedade. So
doze elementos e todos esto presentes no artigo 84 da lei 6404/76.
Art. 84. O prospecto dever mencionar, com preciso e clareza, as bases da companhia
e os motivos que justifiquem a expectativa de bom xito do empreendimento, e em
especial:
I - O valor do capital social a ser subscrito, o modo de sua realizao e a existncia ou
no de autorizao para aumento futuro;
II - A parte do capital a ser formada com bens, a discriminao desses bens e o valor a
eles atribudos pelos fundadores;
Podem ser um terreno, crditos, uma patente, uma marca.
III - o nmero, as espcies e classes de aes em que se dividir o capital; o valor
nominal das aes, e o preo da emisso das aes;
As espcies de aes se subdividem em: ordinria por direito de voto, preferencial
(no tem direito a voto) e de fruio. Pelas regras do novo mercado, todas as aes
deveriam ter direito a voto, porm no estatuto que isso ser decidido.
IV - a importncia da entrada a ser realizada no ato da subscrio;
V - As obrigaes assumidas pelos fundadores, os contratos assinados no interesse da
futura companhia e as quantias j despendidas e por despender;
VI - As vantagens particulares, a que tero direito os fundadores ou terceiros, e o
dispositivo do projeto do estatuto que as regula;
VII - a autorizao governamental para constituir-se a companhia, se necessria;
VIII - as datas de incio e trmino da subscrio e as instituies autorizadas a receber
as entradas;
IX - a soluo prevista para o caso de excesso de subscrio;
X - o prazo dentro do qual dever realizar-se a assemblia de constituio da
companhia, ou a preliminar para avaliao dos bens, se for o caso;
XI - o nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos fundadores, ou, se
pessoa jurdica, a firma ou denominao, nacionalidade e sede, bem como o nmero e
espcie de aes que cada um houver subscrito,

21
XII - a instituio financeira intermediria do lanamento, em cujo poder ficaro
depositados os originais do prospecto e do projeto de estatuto, com os documentos a
que fizerem meno, para exame de qualquer interessado.

Aula 17.10.2016
Prospecto (Continuao)
O prospecto, assim como falamos anteriormente, possui doze elementos. Eles esto
previstos no art. 84 da LSA.
OBS: Com relao ao que chamamos de Novo Mercado5, este estabeleceu um padro de
governana corporativa extremamente diferenciado. Dentro dessa lgica busca-se
aumentar o mercado, incentivando pessoas fsica e pequenas empresas a investirem no
mercado de aes (A alterao que a Lei 10.303/01 promove na Lei 6.404/76 tem
exatamente esse objetivo de aumentar o mercado, especialmente na medida em que
amplia os direitos dos acionistas).

O prospecto uma espcie de bula, contendo todas as informaes necessrias para a


que as pessoas que esto comprando a ao novinha em folha saibam o que elas esto
comprando nessa relao mercantil. Temos no corao do prospecto, alm dos doze
elementos, o business plan (mtodo de negcio).

Com relao ao prospecto que trabalhamos na aula passada, as informaes que


elencamos (pblico, classes, custo, faturamento, etc.) devem estar contidas nele. Essas
informaes representam o business plan. Essas informaes servem para que os
investidores, as outras sociedades empresrias e os velhinhos saibam que o negcio no
algo temerrio.
Se for algo temerrio, vocs acham que a CVM ir dar o registro de subscrio aberta
para essa companhia? Provavelmente no, j que a chance de os investidores sarem
prejudicados muito alta.
Exemplo de negcio temerrio: companhia cujo objeto a fabricao de
aparelhos de VHS. As chances de prejuzo so grandes pois esses aparelhos so
obsoletos. Dificilmente a CVM dar o registo de subscrio aberta para essa
companhia.

Elementos que devem constar no prospecto (Art. 84 da Lei 6.404/76)

Art. 84. O prospecto dever mencionar, com preciso e clareza, as bases da companhia
e os motivos que justifiquem a expectativa de bom xito do empreendimento, e em
especial:

5
D uma melhor ideia do que o novo mercado
http://www.bmfbovespa.com.br/pt_br/listagem/acoes/segmentos-de-listagem/novo-mercado/

22
I - O valor do capital social a ser subscrito, o modo de sua realizao e a existncia ou
no de autorizao para aumento futuro;

II - A parte do capital a ser formada com bens, a discriminao desses bens e o valor a
eles atribudos pelos fundadores;

III - o nmero, as espcies e classes de aes em que se dividir o capital; o valor


nominal das aes, e o preo da emisso das aes;

OBS: O capital fixado pelos fundadores.

OBS2: possvel integralizar o capital com recebveis? Sim, j falamos disso antes. O
subscritor que integraliza com crdito se responsabiliza pela solvncia do devedor
creditcio. Pode ser utilizado qualquer crdito: letra de cmbio, nota promissria, etc.

No possvel subscrever com capital podre ou integralizar com moeda


podre. Consideramos moeda podre6, por exemplo, os ttulos da dvida do
imprio e os ttulos da dvida da repblica velha. Integralizar com moeda podre
prejudica os demais investidores.

IV - A importncia da entrada a ser realizada no ato da subscrio;

OBS: A entrada deve ser de no mnimo 10% do valor subscrito.

V - As obrigaes assumidas pelos fundadores, os contratos assinados no interesse da


futura companhia e as quantias j despendidas e por despender;

OBS: Se existe um contrato ou pr-contrato de licena, por exemplo, o seu valor deve
ser informado no prospecto.

VI - As vantagens particulares, a que tero direito os fundadores ou terceiros, e o


dispositivo do projeto do estatuto que as regula;

VII - a autorizao governamental para constituir-se a companhia, se necessria;

OBS: Exemplo das empresas pblicas. So empresas em que o Estado detm o bloco de
controle, mas esto sujeitas as regras das S/A.

VIII - as datas de incio e trmino da subscrio e as instituies autorizadas a receber


as entradas;

IX - A soluo prevista para o caso de excesso de subscrio;

OBS: Situao em que h mais gente subscrevendo do que capital. Diante disso, o
prospecto trar a soluo para esse caso.

6
Esses ttulos so utilizados principalmente para pagamento de impostos, j que a Unio era obrigada a
aceita-los no valor integral. Existem escritrios especializados em vender esses ttulos.

23
X - o prazo dentro do qual dever realizar-se a assembleia de constituio da
companhia, ou a preliminar para avaliao dos bens, se for o caso;

OBS: Sobre os fundadores. Fundadores so aqueles que tomam a iniciativa de criar a


S/A, eles so os organizadores da sociedade em organizao. Os demais scios so
aqueles que vo subscrever a partir de uma oferta pblica.

OBS2: Tag Along X Drag Along. A Tag Along uma proteo do minoritrio,
estipulando que os minoritrios no devem receber um valor muito inferior ao valor
pago ao bloco de controle em caso de fuso. Isso decorre das regras de governana
corporativa (proteo dos minoritrios). A Drag Along, por sua vez, diz respeito a um
conjunto de regras relacionadas com o apreo do majoritrio pelo controle poltico da
companhia.7

OBS3: A personalidade jurdica da companhia nasce automaticamente da ata da


assembleia que aprova o estatuto? No. A personalidade nasce com o registro na junta
comercial. Dentro do prazo de seis meses deve ser realizada a assembleia para a
aprovao do estatuto, escolhida a diretoria, constitudos os organismos que faro parte
da estrutura orgnica da companhia. As documentaes referentes a todos esses atos
devem ser levadas a registro na junta comercial.

Uma vez escolhida, a diretoria tem a responsabilidade de realizar os atos citados


acima. A responsabilidade dela se a mesma perder o prazo para arquivar os
atos constitutivos na junta comercial. A responsabilidade dos fundadores, por
sua vez, existe enquanto a diretoria no tiver sido escolhida, enquanto no tiver
sido feita ainda a assembleia.

XI - o nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos fundadores, ou, se


pessoa jurdica, a firma ou denominao, nacionalidade e sede, bem como o nmero e
espcie de aes que cada um houver subscrito,

XII - a instituio financeira intermediria do lanamento, em cujo poder ficaro


depositados os originais do prospecto e do projeto de estatuto, com os documentos a
que fizerem meno, para exame de qualquer interessado

So trs requisitos para a constituio da companhia por subscrio pblica: prospecto,


projeto do estatuto e estudo de viabilidade econmica. (Art. 82, Lei 6.404/76)

Lista, Boletim de entrada (Art. 85, lei 6.404/76)

7
Essa explicao foi muito confusa. O professor falou que essa questo do Drag Along e do Tag Along
no vai cair na P1.
Sobre Tag Along e Drag Along: http://www.cedin.com.br/qual-a-diferenca-entre-tag-along-e-drag-along/

24
Art. 85. No ato da subscrio das aes a serem realizadas em dinheiro, o
subscritor pagar a entrada e assinar a lista ou o boletim individual autenticados
pela instituio autorizada a receber as entradas, qualificando-se pelo nome,
nacionalidade, residncia, estado civil, profisso e documento de identidade, ou, se
pessoa jurdica, pela firma ou denominao, nacionalidade e sede, devendo
especificar o nmero das aes subscritas, a sua espcie e classe, se houver mais de
uma, e o total da entrada.

Pargrafo nico. A subscrio poder ser feita, nas condies previstas no


prospecto, por carta instituio, com as declaraes prescritas neste artigo e o
pagamento da entrada.

O boletim de subscrio o documento assinado pelo subscritor antes de


integralizar. Esse boletim tem natureza de ttulo executivo extrajudicial. Por ser um
ttulo executivo, pode ser executado, servindo como garantia em caso do subscritor
no integralizar o que foi subscrito.

OBS: Muitos tentam equiparar o boletim a um ttulo de crdito. O boletim,


diferentemente dos ttulos de crditos, no tem a caracterstica da cartularidade e
no possui autorizao para circular8.

Aula 24.10.2016 (Aula com a professora substituta)

ACIONISTA
Os acionistas so as pessoas que integram a sociedade annima.

OBS: o capital social de uma Sociedade Annima dividido em parcelas, que so as


aes.

Conceito de Ao: Ao a frao ideal do capital social.

Conceito de Acionista: o Acionista o scio prprio das Sociedades Annimas. Scio


um gnero do qual fazem parte os quotistas9 e os acionistas. Segundo Rubens Requio:

Acionista o scio da sociedade annima. O artigo 1 da LSA refere-se aos scios ou


acionistas. elementar que a designao de scio se apresenta genrica, e traduz a ideia

8
Caractersticas prprias dos ttulos de crdito.
9
Nas sociedades limitadas

25
da pessoa que se associa com outrem, juntando seus cabedais para constituir a sociedade
mercantil, ao passo que acionista se aplica especificamente ao membro da Sociedade
Annima ou Companhia.

OBS: Qual a diferena entre empresrio e scio? Empresrio o titular da atividade


econmica organizada. Existem trs tipos de empresrio em nosso ordenamento:
empresrio individual10, sociedade empresria11 e EIRELI. O scio, por sua vez, a
pessoa que titulariza quotas ou aes de uma determinada sociedade empresria.

CLASSIFICAO DOS ACIONISTAS: os acionistas so classificados em


acionistas controladores e acionistas minoritrios.

OBS: Nem toda ao concede ao seu titular o direto de voto. As aes ordinrias
concedem aos acionistas o direito de voto, enquanto as aes preferenciais podem ou
no conceder tal prerrogativa ao acionista.
A priori temos dois tipos de aes: as aes ordinrias, que so as aes por excelncia,
so aquelas que concedem ao seu titular o direito de voto. J as aes preferencias
podem ou no conceder ao seu titular o direito de voto.
A existncia de aes preferenciais sem direito de voto necessria na medida em que
nem todas as pessoas que compram aes tm interesse em participar das votaes ou
da gesto da sociedade empresria. O interesse delas to somente nos lucros auferidos.
OBS: Apesar de poder no ter direito a voto, o titular da ao preferencial ter algum
tipo de preferncia, como, por exemplo, de receber mais do que os outros acionistas,
receber em primeiro lugar em caso de dissoluo da sociedade, etc.
OBS2: Todos os acionistas, titulares ou no de aes com direito de voto, podem votar
na assembleia para eleio do Conselho Fiscal. Esse um direito de todo e qualquer
acionista, mesmo que ele seja titular de uma ao sem direito de voto.

ACIONISTA CONTROLADOR
O acionista controlador aquele que tem o maior nmero de aes com direito ao voto
(aes ordinrias ou aes preferencias com direito de voto)
OBS: No devemos confundir o acionista majoritrio com o acionista controlador.
No sero necessariamente a mesma pessoa. O acionista majoritrio aquele que possui

10
Pessoa fsica que titulariza uma atividade econmica organizada. Sua responsabilidade pelas relaes
sociais ilimitada.
11
um gnero: existem as sociedades empresrias e as sociedades simples. A Sociedade Annima um
tipo de sociedade empresria.

26
o maior nmero de aes, enquanto o acionista controlador aquele que possui o maior
nmero de aes com direito de voto.

Conceito Legal de Acionista Controlador (Art. 116 LSA12)

Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o


grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:

a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos
votos nas deliberaes da assembleia-geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia; e

b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o


funcionamento dos rgos da companhia.

So requisitos cumulativos.

Conceito doutrinrio de Acionista Controlador: de acordo com a doutrina existe um


duplo requisito para a definio de acionista controlador: i) ser titular de direitos de
scio que lhe assegurem de modo permanente a maioria dos votos nas deliberaes;
ii) usar efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais.
Constata-se que o acionista controlador pode ser no apenas um indivduo isolado, mas
tambm um grupo de pessoas13 sob controle comum, que seja titular de direitos sociais
nos termos do art. 116 da LSA.
A partir desse conceito falamos em dois tipos de controle: controle direto e controle
indireto
A) O controle direto a regra, verificado quando temos pessoas jurdicas como
acionistas. O controle direto existe quando houver um acordo de acionistas para
votarem de forma igual nas deliberaes. Por exemplo, quando o scio x (com
40% das aes com direito de voto) faz um acordo com o scio y (com 20% das
aes com direito de voto) para elegerem e votarem junto.
B) O controle indireto ocorre quando temos pessoas jurdicas como acionistas.
Controle indireto se verifica, por exemplo, quando a Companhia x controlada
por sociedades detentoras das aes com direito de voto e ambas sociedades
possuem o mesmo controlador, indiretamente essa cia x tambm ser controlada
por aquele. Aqui no h necessidade de acordo, j que o controlador comum
(as sociedades que so acionistas da companhia so controladas pela mesma
pessoa).

12
Lei 6.404/76
13
Grupo de pessoas fsicas ou de pessoas jurdicas.

27
OBS: Limites ao poder do Controlador (Art. 116, nico e Art. 117, ambos da
LSA).
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o
grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a
companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e
responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e
para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente
respeitar e atender.
Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados
com abuso de poder.
A lei traz a responsabilidade do scio controlador pela prtica dos atos Ultravires, ou
seja, atos praticados com abuso de poder (finalidade distinta da prevista em lei ou no
estatuto social), conforme se depreende do art. 11714 LSA.

O art. 50 CC tambm pode ser aplicado para a responsabilidade do administrador.

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio


de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento
da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que
os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos
bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

ACIONISTA MINORITRIO
Seu conceito por excluso. No sinnimo do acionista com o menor nmero de
aes, pois como visto, as aes nem sempre concedem ao acionista o direito de voto.
Logo, acionista minoritrio ser aquele que no possui poder para dirigir as atividades
sociais (possui um nmero nfimo de aes diante do total)

DIREITOS E DEVERES DOS ACIONISTAS

A) DIREITOS ESSENCIAIS DOS ACIONISTAS (Art. 109 LSA)

14
O 1 do referido artigo traz as modalidades de abuso do poder.

28
OBS: O direito de voto um direito essencial? No, visto que nem toda ao concede
ao seu titular o direito de voto.

Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos
direitos de:

I - Participar dos lucros sociais;

Devemos combinar esse inciso com o arts. 201 a 205 LSA, que falam justamente sobre
a participao dos scios nos lucros sociais.

OBS: diferente das sociedades limitadas em que possvel fixar no contrato social a
diviso dos lucros sem qualquer relao com o nmero e a quantidade de quotas, na S/A
obrigatrio o respeito a proporcionalidade, sendo admitido to somente que as aes
preferenciais tenham uma participao nos lucros at 10% superior que as aes
ordinrias.

II - Participar do acervo da companhia, em caso de liquidao;

A sociedade eventualmente pode se dissolver totalmente ou parcialmente (retirada de


um scio). No caso de liquidao, a participao de cada acionista chamada de
haveres.

III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais;

o direito essencial de todo acionista fiscalizar a gesto dos negcios sociais. Por isso
todos os acionistas, com direito de voto ou no, podero votar na escolha do conselho
fiscal.
Devemos tambm combinar esse inciso com o art. 141, 4 LSA. Este traz uma regra
protetiva aos acionistas minoritrios para eleger um dos membros do conselho fiscal.

IV - Preferncia para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em


aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio, observado o disposto
nos artigos 171 e 172; (Vide Lei n 12.838, de 2013)

Significa que se houver um aumento do capital social, aqueles que j so acionistas


tero direito de preferncia para comprar as novas aes.
OBS: O direito de preferncia um direito absoluto? No, pois o artigo 168 LSA
traz uma exceo ao direito de preferncia nos casos em que o estatuto j de antemo
prev as hipteses e limites de aumento de capital autorizados, nesses casos poder o

29
prprio estatuto prever a supresso do direito de preferncia (so os casos das
companhias de capital autorizados).

V - Retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei.

Devemos fazer uma remisso ao artigo 137 LSA, que aquele que prev os casos em
que o acionista pode se retirar da sociedade.

OBS: a retirada da sociedade no a venda da ao. A retirada ocorre quando o


acionista exige da tesouraria da companhia o valor referente a sua frao de aes. Isso
s ocorre nas hipteses do 137 e sempre de forma motivada.

Aula 26.10.2016 (aula com professora substituta)


Acionista controlador (possui maior numero de aes com poder voto) no sinnimo
de acionista
Acionista minoritrio aquele que no possui influencia nas deliberaes da
assembleia. Conceito por excluso.

Voto

DIREITO NO ESSENCIAL
Nem todo acionista tem direito de voto, uma vez que no um direito essencial.

ESPCIES DE AES
Existem dois tipos de aes: as aes ordinrias e as aes preferenciais
As aes ordinrias so a regra, so aquelas que conferem obrigatoriamente ao seu
titular o direito de voto. J as aes preferenciais no necessariamente conferem direito
de voto, ou seja, elas podem ou no conferir esse direito no essencial. Essas aes
restringem sempre algum direito, e essa restrio varivel.
Existe uma limitao na lei de SA que fala sobre o limite mnimo de aes ordinrias.

Art. 111. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns
dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com
restries, observado o disposto no artigo 109. (artigo 109 fala sobre os direitos
essenciais dos acionistas, direitos que jamais podero ser suprimidos).
1 As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito
se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios

30
consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito
que conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que
sejam pagos os cumulativos em atraso.
2 Na mesma hiptese e sob a mesma condio do 1, as aes preferenciais
com direito de voto restrito tero suspensas as limitaes ao exerccio desse direito.
3 O estatuto poder estipular que o disposto nos 1 e 2 vigorar a partir do
trmino da implantao do empreendimento inicial da companhia.

Todo acionista tem o direito a fiscalizao, um direito essencial, ento se um


acionista no tiver direito de voto, ainda sim poder votar na hiptese de
deliberao da eleio do conselho fiscal. Artigo 109, 3 LSA. Isso ocorre em
decorrncia do artigo 111 dizer que os direitos essenciais do acionista no podem
ser suprimidos.

Artigo 111 combinado com artigo 15, 2 da LSA


Art. 15. As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus
titulares, so ordinrias, preferenciais, ou de fruio.
2o O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no
exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% (cinqenta por cento) do total das
aes emitidas.

A lei de SA apenas permite que o direito de voto seja suprimido nas chamadas aes
preferenciais, conforme dispe o artigo 111. A outra espcie de ao, qual seja a ao
ordinria sempre confere ao seu titular o direito de voto.
O artigo 15,2 da lei de SA limita a criao das aes preferenciais a um patamar
mximo de at 50% do capital social.
Artigo 109 rol taxativo dos direitos essenciais.

OBS: de acordo com o artigo 11, embora seja permitida a supresso de direitos do
acionista preferencial, tal supresso no poder macular os direitos essenciais dos
acionistas (artigo 109). Dessa forma, ainda que o acionista preferencial no possua
direito de voto, ele sempre ter assento na deliberao para votao do conselho
fiscal.

GOVERNANCIA CORPORATIVA

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Verifica a capacidade de uma sociedade annima, se ela est de acordo com a lei. Existe
uma classificao em A, B, C etc e quanto mais prximo de A mais essa sociedade
compatvel com os princpios societrios. Assim, nada mais que uma anlise de
marcado que classifica as sociedades em determinadas categorias de acordo com
mercado de capitais, de acordo com a CVM.
A classe A (categoria mais elevada) confere a todos os acionistas o direito de voto, isso
uma exigencia do mercado de capitais. No necessariamente essas aes que conferem
direito de voto sero ordinrias, elas podem ser preferenciais com direito de voto.
No mercado de capitais existe uma classificao das companhias em que apenas
considera-se da categoria A (novo mercado/mais elevada) as sociedades em que
100% dos acionistas possuem direito de voto. Assim, para ser classificada como
conceito A, aquela SA no deve possuir nenhuma ao com supresso do direito de
voto.

Existe alguma hiptese em que os acionistas preferenciais em que os acionistas


preferenciais sem direito de voto podero votar?
Sim, em duas hipteses. Na eleio do conselho fiscal em que todos os acionistas
independentemente da classe de aes tero direito de voto. E quando a companhia ficar
sem distribuir dividendos por trs exerccios consecutivos, nessa hiptese ela passa a ser
companhia em situao essencial. Nesse caso, os acionistas preferenciais sem direito de
voto ou com restrio ao direito de voto passam a exerc-lo de forma plena, enquanto a
excepcionalidade subsistir. Quando aquela voltar a dividir os dividendos volta a
supresso ou restrio de voto.

VOTO ABUSIVO (artigo 115 LSA)


Pode existir determinada situao em que o interesse pessoal do acionista esteja
conflitando com o interesse da sociedade annima. Nesses casos, o acionista ter o
direito de voto suspenso naquela deliberao.
Art. 115. O acionista deve exercer o direito a voto no interesse da companhia;
considerar-se- abusivo o voto exercido com o fim de causar dano companhia ou a
outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de
que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para outros acionistas.
Se o acionista votou qual ser a consequncia?
Independentemente da influencia do seu voto na deliberao, responder por perdas e
danos (in re ipsa/automtico), pois infringiu a lei. Contudo para ocorrer a anulao da
deliberao dever restar comprovado o efetivo prejuzo companhia.
ALIENAO DO PODER DE CONTROLE
TAG ALONG (Artigo 254-a LSA)

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Instituto de proteo aos acionistas minoritrios. Em caso de alienao do poder de
controle a lei criou um instituto chamado TAG ALAONG para a proteo do acionista
minoritrio. Quando houver a alienao do poder de controle, o adquirente sabe que ter
que fazer uma oferta pblica (proposta) de aes OPA, direcionada aos demais
acionistas com direito de voto ou para os acionistas preferencias com vantagem especial
de participar do TAG ALAONG. O valor desta oferta dever ser no mnimo de 80% (a
categoria A de 100%) do valor das aes do bloco de controle. A escolha caber ao
acionista minoritrio.
DRAG ALONG (breve explicao)
Proteo ao acionista majoritrio. Se o acionista majoritrio (no necessariamente est
ligado ao poder de controle) quiser alienar as suas aes e o adquirente submeter a
venda dessa ao ao conjunto total de aes, pode ser que o majoritrio tenha feito
previamente um acordo com os scios minoritrios quando eles compraram suas aes
que numa situao em que o adquirente quiser comprar todas as aes, os scios
minoritrios sero obrigados e compelidos a vende-las.
uma criao doutrinria que no est presente na lei.

33
MATRIA DA P2

Aula 07.11.2016

Constituio por subscrio aberta (continuao)

OBS: Qual a diferena entre constituio por subscrio pblica e constituio por
subscrio particular? Na subscrio particular (destinada a criao de uma SA fechada)
no h uma oferta pblica de aes ao cidado. Na subscrio pblica h oferta pblica,
pois, h registro na CVM para isso.

ART. 82 LSA
Art. 82. A constituio de companhia por subscrio pblica depende do prvio
registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e a subscrio somente
poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira.
A subscrio no livre, ela tem relao com o sistema financeiro, mais precisamente
com a regulao monetria nacional. Por isso, h necessariamente uma interligao
entre a subscrio e a instituio financeira.
OBS: comum visualizar a participao de instituies financeiras na divulgao das
ofertas pblicas. A intermediao da parte financeira da companhia est a cargo de uma
instituio financeira.
1 O pedido de registro de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso de
Valores Mobilirios e ser instrudo com:
a) o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento;
b) o projeto do estatuto social;
c) o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio financeira
intermediria.
2 A Comisso de Valores Mobilirios poder condicionar o registro a modificaes
no estatuto ou no prospecto e deneg-lo por inviabilidade ou temeridade do
empreendimento, ou inidoneidade dos fundadores.

ART. 85 LSA
Art. 85. No ato da subscrio das aes a serem realizadas em dinheiro, o subscritor
pagar a entrada e assinar a lista ou o boletim individual autenticados pela
instituio autorizada a receber as entradas, qualificando-se pelo nome, nacionalidade,
residncia, estado civil, profisso e documento de identidade, ou, se pessoa jurdica,
pela firma ou denominao, nacionalidade e sede, devendo especificar o nmero das
aes subscritas, a sua espcie e classe, se houver mais de uma, e o total da entrada.

34
Pargrafo nico. A subscrio poder ser feita, nas condies previstas no prospecto,
por carta instituio, com as declaraes prescritas neste artigo e o pagamento da
entrada.
O boletim serve como ttulo executivo extrajudicial, podendo ser executado caso o
subscritor no integralize o que foi subscrito.

Encerramos aqui a primeira etapa de constituio por subscrio aberta. Todas as aes
novas foram subscritas nesse momento. Agora devemos realizar a formalizao da
SA.
O prximo passo para a formalizao dessa sociedade a convocao de uma
assembleia. A assembleia soberana, ela que vai constituir a sociedade e fazer nascer
a documentao necessria para a obteno da personalidade jurdica.
Art. 87 LSA
Art. 87. A assembleia de constituio instalar-se-, em primeira convocao, com a
presena de subscritores que representem, no mnimo, metade do capital social, e, em
segunda convocao, com qualquer nmero.
1 Na assembleia, presidida por um dos fundadores e secretariada por subscritor,
ser lido o recibo de depsito de que trata o nmero III do artigo 80, bem como
discutido e votado o projeto de estatuto.
2 Cada ao, independentemente de sua espcie ou classe, d direito a um voto; a
maioria no tem poder para alterar o projeto de estatuto.
Aqui temos o primeiro indicador das regras de governana corporativa. Na assembleia
de fundao, os subscritores tm direito a um voto por ao que titularizam,
independentemente de sua espcie ou classe. Assim, votam as matrias includas em
pauta tambm os que subscreveram aes preferenciais, mesmo que, segundo o estatuto
da companhia em organizao, estas restrinjam ou no confiram o direito de voto. Por
outro lado, tambm no ser eficaz, na assembleia de fundao, eventual limitao
estatutria do nmero de votos por acionista.
3 Verificando-se que foram observadas as formalidades legais e no havendo
oposio de subscritores que representem mais da metade do capital social, o
presidente declarar constituda a companhia, procedendo-se, a seguir, eleio dos
administradores e fiscais.
4 A ata da reunio, lavrada em duplicata, depois de lida e aprovada pela assembleia,
ser assinada por todos os subscritores presentes, ou por quantos bastem validade
das deliberaes; um exemplar ficar em poder da companhia e o outro ser destinado
ao registro do comrcio.
Emisso de documento em duplicata significa que os dois documentos emitidos tm
valor de original. Logo as duas atas da reunio so originais (no original + cpia
!!!!).

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CONSTITUIO POR SUBSCRIO PARTICULAR

O processo constitutivo de sociedades annimas fechadas significativamente mais


simples que o das abertas. Aqui, diferentemente da subscrio pblica, no h oferta
pblica de aes.
Segundo Fbio Ulha A constituio por subscrio particular destina-se
formao de sociedade annima fechada, que no pretende a captao de recursos
no mercado de capitais, pelo menos no seu incio.
ART. 88 LSA
Art. 88. A constituio da companhia por subscrio particular do capital pode fazer-se
por deliberao dos subscritores em assembleia-geral ou por escritura pblica,
considerando-se fundadores todos os subscritores.

A constituio por subscrio particular pode ser realizada de duas formas. De um lado,
a realizao de uma assembleia de fundao dos subscritores, sujeita s mesmas regras
do artigo 86 e 87 LSA; de outro, a escritura pblica lavrada em cartrio de notas. Na
segunda hiptese, o instrumento ser assinado por todos os que subscreveram as aes,
e conter os elementos previstos nas alneas do art. 88, 2 LSA.

1 Se a forma escolhida for a de assembleia-geral, observar-se- o disposto nos


artigos 86 e 87, devendo ser entregues assembleia o projeto do estatuto, assinado em
duplicata por todos os subscritores do capital, e as listas ou boletins de subscrio de
todas as aes.

Prospecto e plano de viabilidade econmica (business plan) no so necessrios.

2 Preferida a escritura pblica, ser ela assinada por todos os subscritores, e


conter:
a) a qualificao dos subscritores, nos termos do artigo 85;
b) o estatuto da companhia;
c) a relao das aes tomadas pelos subscritores e a importncia das entradas pagas;
d) a transcrio do recibo do depsito referido no nmero III do artigo 80;
e) a transcrio do laudo de avaliao dos peritos, caso tenha havido subscrio do
capital social em bens (artigo 8);
f) a nomeao dos primeiros administradores e, quando for o caso, dos fiscais.

Aula 9.11.2016
CONTINUAO

O prospecto o proporciona transparncia ao novo negcio, o que fornece todos os


dados do negcio, eles podem no ter muita segurana mas ajudam na tomada de
deciso de investir ou no.

36
A entrada, depositada pelo subscritor no momento da subscrio vai direto para o bolso
do fundador?
competncia do Banco Central tudo que for relacionado a banco, isso poltica
econmica. Tudo que seria relacionado ao preo de competncia do CADE.

OFERTA PBLICA DE AES

Diferentemente da oferta particular onde 4 amigos se renem, fixam o capital, fazem a


subscrio num cartrio ou numa assembleia. Na oferta pblica todos esto em de
igualdade, promove uma aproximao do sistema financeiro.
O Banco Central considerado uma instituio intermediadora na oferta pblica de
aes.

SUBSCRIO POR CARTA ENDEREADA


possvel a subscrio atravs de uma carta, no entanto essa carta deve estar
endereada instituio financeira intermediria e no para os seus fundadores ou
procuradores.

Artigo 88 LSA A constituio da companhia por subscrio particular do capital


pode fazer-se por deliberao dos subscritores em assemblia-geral ou por escritura
pblica, considerando-se fundadores todos os subscritores..

AUMENTO DE CAPITAL
O aumento de capital possvel, desde que seja feito de acordo com as diretrizes da lei e
do estatuto da sociedade annima, que tambm ir descrever as hipteses de diminuio
de capital. Nesse processo, quando se aumenta o capital e um novo scio subscreve as
aes ocorre a diluio da participao dos antigos scios, a porcentagem de suas aes
diminui.
Essas hipteses de aumento de capital devem estar presentes tambm o prospecto.

Exemplo: Em junho de 2006 os acionistas do ita foram convocados para a AGE


(assembleia geral extraordinria) estava na pauta da congregao a proposta do
conselho de administrao, relativa ao aumento de capital em 100 milhes de reais. Para
tanto seria necessrio a subscrio de 18 milhes 888 mil e 889 de novas aes
escriturais sendo que destas 5 milhes 268 mil 521 aes ordinrias e 8 milhes 620 mil
368 aes preferenciais num total de 5 bilhes e 218 milhes.

37
So trs as hipteses do aumento de capital:
1) Atravs do Conselho de Administrao ou Assembleia Geral Ordinria
2) Converso de debntures (podem ser conversveis em aes ou no)
3) Assembleia Geral Ordinria

Correo monetria o ndice de correo monetria utilizado para atualizar um valor


de acordo com a inflao. No utilizado para efeitos do capital.
Artigo 166, I LSA que foi revogado pela Lei 9249/95

Aula 16.11.2016
Transformao e aumento do capital (continuao)

Quando falamos em aumento de capital tambm falamos em diluio. A diluio de


capital tem relao, sobretudo, com o poder poltico, visto que a pessoa que a
participao dela no capital costuma diminuir quando o mesmo aumentado. Com a
diminuio da participao, dificilmente esse acionista ter a quantidade suficiente de
aes para exercer alguma influncia nas decises da companhia.
Com relao a isso, existem regras para proteger os minoritrios, maiores prejudicados
quando ocorre diluio. O principal mecanismo de proteo contra a diluio o direito
de preferncia. Com o aumento de capital temos duas alternativas: aumentar o valor
nominal pro rata de cada ao ou dar o direito de preferncia aos acionistas para que
possam aumentar a sua participao acionria e, consequentemente, manter suas
posies polticas dentro da companhia.

OBS: Discusso em relao ao Novo Mercado (NM). No NM falamos nas companhias


que gozam de maior respeito aos minoritrios na medida em que incorporaram essas
mudanas que os protegem. O objetivo do NM, portanto, fazer com que o mercado de
valores cresa, possibilitando um acesso mais democrtico a ele.
Em alguns pontos no h consenso em relao ao NM. No novo mercado, no h espao
para as aes sem direito de voto ou que de certa forma o restringem (aes
preferenciais). As aes ordinrias15 so as mais indicadas de acordo com as regras de
NM.

15
Artigo 15 LSA

38
OBS2: Sobre o fechamento do capital, este ocorre especialmente quando a sociedade j
estruturada percebe que o custo para manter a estrutura assembleia, conselho fiscal,
etc elevadssimo. Diante disso, decide-se fechar o capital. Custos com consultoria e
contabilidade costumam ser elevadssimos e, diante disso, h um movimento intenso no
sentido de fechar o capital de companhias.
Para fechar o capital, necessrio absorver as aes que esto no mercado. Para tanto,
veicula-se oferta pblica (OPA).

OBS3: Com relao a oferta pblica, necessrio um laudo de avaliao dos bens
(ativos) dessa companhia. Isso costuma ficar a cargo de uma instituio financeira.
Essa instituio que d o laudo de avaliao pode ser a mesma que vai atuar
como intermediria na OPA? Por exemplo, o Banco do Brasil poderia ser a
instituio financeira intermediria e ao mesmo tempo ser aquela que avalia os
ativos? Claro que no, haveria um conflito de interesses nesse caso. A
instituio financeira encarregada da oferta no pode, por razes bvias, ser a
mesma que avalia os ativos.

OBS4: Para o fechamento do capital, existe um nmero significativo de quruns para


aprovao dessa deciso. Em alguns casos fala-se em uma maioria qualificada.
A veiculao da OPA est sujeita aprovao pela CVM e condicionada a aceitao da
oferta e concordncia expressa com o cancelamento de registro por acionistas que
representam mais de 2/3 das aes em circulao.
Isso corresponde a uma trava para evitar o abuso de poder por parte do bloco de
controle, visto que este poderia veicular a OPA sem a concordncia dos demais
acionistas.

Art. 257 LSA

Art. 257. A oferta pblica para aquisio de controle de companhia aberta somente
poder ser feita com a participao de instituio financeira que garanta o
cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante.

1 Se a oferta contiver permuta, total ou parcial, dos valores mobilirios, somente


poder ser efetuada aps prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios.

2 A oferta dever ter por objeto aes com direito a voto em nmero suficiente para
assegurar o controle da companhia e ser irrevogvel.

3 Se o ofertante j for titular de aes votantes do capital da companhia, a oferta


poder ter por objeto o nmero de aes necessrio para completar o controle, mas o

39
ofertante dever fazer prova, perante a Comisso de Valores Mobilirios, das aes de
sua propriedade.

4 A Comisso de Valores Mobilirios poder expedir normas sobre oferta pblica de


aquisio de controle.

Tanto a aquisio do controle quanto o fechamento do capital dependem de registro na


CVM, de uma avaliao e da participao de uma instituio financeira intermediria
(que no pode ser a mesma que realiza a avaliao).

Art. 258 LSA

Art. 258. O instrumento de oferta de compra, firmado pelo ofertante e pela instituio
financeira que garante o pagamento, ser publicado na imprensa e dever indicar:

I - o nmero mnimo de aes que o ofertante se prope a adquirir e, se for o caso, o


nmero mximo;
II - o preo e as condies de pagamento;

III - a subordinao da oferta ao nmero mnimo de aceitantes e a forma de rateio


entre os aceitantes, se o nmero deles ultrapassar o mximo fixado;

IV - o procedimento que dever ser adotado pelos acionistas aceitantes para manifestar
a sua aceitao e efetivar a transferncia das aes;

V - o prazo de validade da oferta, que no poder ser inferior a 20 (vinte) dias;

VI - informaes sobre o ofertante.

Pargrafo nico. A oferta ser comunicada Comisso de Valores Mobilirios dentro


de 24 (vinte e quatro) horas da primeira publicao.

Aula 21.11.16
ALTERAO NO CAPITAL E FECHAMENTO

possvel sim alterar o capital de uma sociedade annima. O aumento de capital feito
normalmente para promover outro negcio, criar um novo mtodo de negcio e tambm
para capitalizar novos recursos. Isso muito utilizado nos setores de alta tecnologia.
Exemplo: Aumento de capital do Ita. Isso foi uma modificao do capital atravs do
aumento do mesmo, para capitalizar um bom rendimento. Com esses procedimento se
evita a alavancagem, ou seja, a utilizao de capital alheio.

40
Sociedade Alavancada sociedade que utiliza o capital dos outros. Prtica vista com
maus olhos perante o direito empresarial.
A diferena entre o capital e o patrimnio bem simples, o capital esttico
enquanto o patrimnio dinmico, sendo que o calculo do patrimnio serve tanto
para o aumento quanto para a diminuio do capital.

Regras para o aumento de capital:


1) LEI
2) ESTATUTO (Instrumento que disciplina a vida da s/a)

Tanto o estatuto quanto a lei tem regras para essa modificao de capital.

A assembleia quem tem a soberania na sociedade annima, ela o seu instituto maior.
Mudana de capital pode ser feito atravs de:
1) Na Assembleia Geral Ordinria ou no Conselho de Administrao podem ser
discutidas as hipteses.
2) A outra possibilidade quando a sociedade j capitou o necessrio no mercado
atravs de uma espcie de emprstimo direto, sem intermdio do banco , dando a
possibilidade daquele que emprestou o dinheiro converter algum dia o papel que
recebeu no emprstimo em ao. Isso se chama debntures convertidos em
aes.
3) Assembleia Geral Extraordinria tambe serve como meio poltico de tomada
de deciso.

Correo monetria: no cabe aumento de capital. A correo acaba por


distorcer o capital, algo que foi proibido.

Artigo 166, I LSA: Art. 166. O capital social pode ser aumentado:

I - por deliberao da assemblia-geral ordinria, para correo da


expresso monetria do seu valor (artigo 167). Foi revogado pela lei
posterior de 1995, lei 9249.

Quando h o aumento de capital, e esse procedimento provoca a emisso de


novas aes que dever estar previsto no estatuto, protegendo o mnimo os
acionistas minoritrios.

Artigo 17 LSA Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais


podem consistir:

I - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo;


II - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou

41
III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I
e II.

5o Salvo no caso de aes com dividendo fixo, o estatuto no pode excluir ou


restringir o direito das aes preferenciais de participar dos aumentos de
capital decorrentes da capitalizao de reservas ou lucros (art. 169).

Existe um limite de 3/4 para a subscrio, logo do capital j deve estar


integralizado antes que se pense em nova subscrio para novo aumento de capital.

Art. 170. Depois de realizados 3/4 (trs quartos), no mnimo, do capital social, a
companhia pode aument-lo mediante subscrio pblica ou particular de aes.
1 O preo de emisso dever ser fixado, sem diluio injustificada da participao
dos antigos acionistas, ainda que tenham direito de preferncia para subscrev-las,
tendo em vista, alternativa ou conjuntamente: (Redao dada pela Lei n 9.457, de
1997)
I - a perspectiva de rentabilidade da companhia; (Includo pela Lei n 9.457, de
1997)
II - o valor do patrimnio lquido da ao; (Includo pela Lei n 9.457, de 1997)
III - a cotao de suas aes em Bolsa de Valores ou no mercado de balco
organizado, admitido gio ou desgio em funo das condies do mercado. (Includo
pela Lei n 9.457, de 1997)
2 A assemblia-geral, quando for de sua competncia deliberar sobre o
aumento, poder delegar ao conselho de administrao a fixao do preo de emisso
de aes a serem distribudas no mercado.

Artigo 170, 1 LSA: O preo de emisso dever ser fixado, sem diluio injustificada
da participao dos antigos acionistas, ainda que tenham direito de preferncia para
subscrev-las, tendo em vista, alternativa ou conjuntamente: (Redao dada pela Lei n
9.457, de 1997)
I - a perspectiva de rentabilidade da companhia; (Includo pela Lei n 9.457, de
1997)
Algo relacionado ao futuro, o clculo relacionado ao fluxo de caixa.
II - o valor do patrimnio lquido da ao; (Includo pela Lei n 9.457, de 1997)
o patrimnio lquido divido por ao.

42
III - a cotao de suas aes em Bolsa de Valores ou no mercado de balco
organizado, admitido gio ou desgio em funo das condies do mercado. (Includo
pela Lei n 9.457, de 1997.

Esses so os critrios para uma oferta pblica para o aumento de capital, mas a
lgica sistmica para o fechamento de capital.

Aula 23.11.2016

Fechamento e aumento de capital sem oferta pblica


Seria possvel o fechamento de capital sem OPA (oferta pblica de aquisio)? Sim,
resta saber em que circunstncias isso pode ocorrer sem que se viole o controle social
pela ordem pblica. Devemos considerar o minoritrio como um conjunto individual
homogneo.
Com relao ao aumento de capital sem a veiculao de oferta pblica, este ocorre
principalmente na situao de capitalizao de reservas da sociedade. Essas reservas
representam parte dos lucros que no distribuda entre os acionistas, ficando reservada
para eventuais despesas judiciais, contingncia, etc. Em determinados casos, a
assembleia pode deliberar por utilizar essa reserva para aumentar o capital. Para evitar a
diluio, esse aumento ir importar no aumento do valor nominal pro rata das aes que
existem ou pode haver a distribuio de aes novas entre os acionistas.
O artigo que prev essa possibilidade de capitalizao o 169 LSA

Art. 169. O aumento mediante capitalizao de lucros ou de reservas importar


alterao do valor nominal das aes ou distribuies das aes novas,
correspondentes ao aumento, entre acionistas, na proporo do nmero de aes que
possurem.

1 Na companhia com aes sem valor nominal, a capitalizao de lucros ou de


reservas poder ser efetivada sem modificao do nmero de aes.

2 s aes distribudas de acordo com este artigo se estendero, salvo clusula em


contrrio dos instrumentos que os tenham constitudo, o usufruto, o fideicomisso, a
inalienabilidade e a incomunicabilidade que porventura gravarem as aes de que elas
forem derivadas.

Qualquer gravame que eventualmente existir naquele papel o acompanhar ao seu


destino.

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3 As aes que no puderem ser atribudas por inteiro a cada acionista sero
vendidas em bolsa, dividindo-se o produto da venda, proporcionalmente, pelos titulares
das fraes; antes da venda, a companhia fixar prazo no inferior a 30 (trinta) dias,
durante o qual os acionistas podero transferir as fraes de ao.

OBS: o artigo 168 LSA disciplina o aumento de capital no estatuto. O estatuto pode
reservar a um organismo ou outro a iniciativa para aumento desse capital.

Art. 168. O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social
independentemente de reforma estatutria.

1 A autorizao dever especificar:

a) o limite de aumento, em valor do capital ou em nmero de aes, e as espcies e


classes das aes que podero ser emitidas;

b) o rgo competente para deliberar sobre as emisses, que poder ser a assemblia-
geral ou o conselho de administrao;

c) as condies a que estiverem sujeitas as emisses;

d) os casos ou as condies em que os acionistas tero direito de preferncia para


subscrio, ou de inexistncia desse direito (artigo 172).

2 O limite de autorizao, quando fixado em valor do capital social, ser anualmente


corrigido pela assembleia-geral ordinria, com base nos mesmos ndices adotados na
correo do capital social.

Esse pargrafo no faz muito sentido se a nossa economia estiver estvel, o aumento do
capital social em funo da incorporao da correo monetria no faz muito sentido j
que a correo monetria no nenhum incremento de renda. No passado se admitia
essa possibilidade de aumento de capital, mas ela deixou de fazer sentido na medida em
que vivemos em que a nossa economia est estvel. A lei 9249/95 de certa forma
tambm inviabilizou esse aumento.

3 O estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital autorizado, e


de acordo com plano aprovado pela assemblia-geral, outorgue opo de compra de
aes a seus administradores ou empregados, ou a pessoas naturais que prestem
servios companhia ou a sociedade sob seu controle.

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REDUO DE CAPITAL

O capital social pode ser, voluntariamente, reduzido por perdas ou excessos.


Essa primeira situao (perda) visvel quando a companhia acumula uma srie de
prejuzos. Diante disso, a assembleia decide diminuir o capital.
A segunda situao (excesso) visvel na hiptese em que a companhia considera
excessivo o capital social para as necessidades de seu negcio. Diante disso, a
assembleia pode decidir pela reduo do capital.

OBS: A reduo de capital uma operao rara, difcil de acontecer na prtica.

SUBSIDIRIA INTEGRAL
A subsidiria integral aquela companhia que tem uma nica sociedade como acionista.
A legislao brasileira no impede que uma sociedade, desde que seja nacional,
incorpore a totalidade de aes de uma outra companhia.
Nesse caso, o incorporador passa a ter o poder absoluto sobre o bloco de controle da
companhia que foi incorporada.
OBS: Vale anotar que qualquer atividade de transformao ou incorporao deve ser
autorizado pela autoridade competente, no nosso caso, o CADE.
O fundamento para essa questo da subsidiria integral est no artigo 252 LSA
Art. 252. A incorporao de todas as aes do capital social ao patrimnio de outra
companhia brasileira, para convert-la em subsidiria integral, ser submetida
deliberao da assemblia-geral das duas companhias mediante protocolo e
justificao, nos termos dos artigos 224 e 225.

1 A assemblia-geral da companhia incorporadora, se aprovar a operao, dever


autorizar o aumento do capital, a ser realizado com as aes a serem incorporadas e
nomear os peritos que as avaliaro; os acionistas no tero direito de preferncia para
subscrever o aumento de capital, mas os dissidentes podero retirar-se da companhia,
observado o disposto no art. 137, II, mediante o reembolso do valor de suas aes, nos
termos do art. 230. (Redao dada pela Lei n 9.457, de 1997)

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2 A assemblia-geral da companhia cujas aes houverem de ser incorporadas
somente poder aprovar a operao pelo voto de metade, no mnimo, das aes com
direito a voto, e se a aprovar, autorizar a diretoria a subscrever o aumento do capital
da incorporadora, por conta dos seus acionistas; os dissidentes da deliberao tero
direito de retirar-se da companhia, observado o disposto no art. 137, II, mediante o
reembolso do valor de suas aes, nos termos do art. 230. (Redao dada pela Lei n
9.457, de 1997)

3 Aprovado o laudo de avaliao pela assemblia-geral da incorporadora, efetivar-


se- a incorporao e os titulares das aes incorporadas recebero diretamente da
incorporadora as aes que lhes couberem.

4o A Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas especiais de avaliao e


contabilizao aplicveis s operaes de incorporao de aes que envolvam
companhia aberta. (Redao dada pela Lei n 11.941, de 2009)

Aula 28.11.2016

Discusso com base em jurisprudncia apresentada em sala.


Ponto principal: fechamento de capital/critrios para avaliao do valor das aes.

Critrios para avaliao do valor das aes (principais)


1) Valor mdio de mercado
2) Fluxo de caixa descontado
3) Mtodo contbil com base na avaliao do patrimnio lquido da companhia

Subsidiria integral
Subsidiria integral quando uma sociedade detentora de 100% das aes de outra
sociedade. A subsidiria integral acaba acontecendo como resultado de transformao,
que resultado da aquisio do bloco de aes de outra companhia.

OBS: Nesse caso, os minoritrios da sociedade adquirente nada podem fazer para
impedir o bloco de controle de adquirir as aes da outra companhia. Os acionistas que
no concordam com a operao e desejam no participar tem o direito de retirada
assegurado.

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O valor de marcado depende da avaliao da sociedade, atravs disso que pode-
se determinar uma sociedade sendo de risco ou no.

Desregulao- quanto menos interveno do Estado na economia melhor para o


capitalismo, uma vez que consagra os seus princpios.

Alm da hiptese de emprstimo, pode-se procurar um investidor externo para que seja
possvel o aumento de capital.
Sobre o risco da perda de controle poltico de uma s/a, se for indesejvel que isso
acontea, no se recomenda que se faa uma OPA (oferta pblica de aes). Assim,
seria possvel comprar e vender aes sem a OPA numa situao de uma nova s/a de
capital fechado. Mas se a sociedade j existe, e o objetivo aumentar o capital difcil
fugir da OPA.
OBS: Toda vez que o capital for diludo em funo de seu aumento, o professor faz a
comparao com colocar gua no feijo, pois sempre que h mais pessoas (entrada de
novos scios) coloca-se a gua e o feijo diludo (a porcentagem das aes dos scios
diminuem). NO COLOCAR ISSO NA PROVA, FOI S PARA ENTENDER
MELHOR!!!!

A melhor forma de reduzir um capital comprando as aes que esto no mercado, isso
acontece quando o capital est grande demais e esse no o objetivo desejado.
Ao fruio - so aes de posse e propriedade dos fundadores da companhia, j
amortizadas, onde o titular recebeu, antecipadamente, o valor contbil que elas
representam. No so objetivo de negociao.
Debntures com opo de compra so bastante interessantes para a capitalizao da
sociedade, uma forma de aumento de capital, sem fazer o uso da OPA (ainda existe o
risco, mas ele no ser to grande como na oferta pblica de aes).

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