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LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

Cdigo de
DEFESA DO
CONSUMIDOR
Comentado
artigo por artigo

13 edio
Revista, ampliada e atualizada

2016
Ttulo I

Dos Direitos do Consumidor

Captulo I
Disposies Gerais

Art. 1 O presente cdigo estabelece normas de proteo e


defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos
dos arts. 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48
de suas Disposies Transitrias.

A Constituio Federal de 1988, incorporando uma tendncia mundial de influncia


do direito pblico sobre o direito privado, chamada pela doutrina de constitucionalizao
do Direito Civil ou de Direito Civil Constitucional, adotou como princpio fundamental,1
estampado no art. 5, XXXII, a defesa do consumidor.
A incluso da defesa do consumidor como direito fundamental na CF vincula o Estado
e todos os demais operadores a aplicar e efetivar a defesa deste ente vulnervel, considerado
mais fraco na sociedade. o que chamamos de fora normativa da Constituio, na expres-
so de Konrad Hesse, em que a Constituio, ou os direitos nela assegurados, em especial
os direitos fundamentais, no so meros programas ou discursos a serem seguidos, mas
apresentam fora de norma (norma jurdica), passvel de ser executada e exigvel.
A Constituio, sob o novo enfoque que se d ao direito privado, funciona como
centro irradiador e marco de reconstruo de um direito privado brasileiro mais social
e preocupado com os vulnerveis. Na belssima expresso trazida do direito alemo por
Cludia Lima Marques, a Constituio seria a garantia e o limite de um direito privado
construdo sob seus valores (principalmente os direitos fundamentais), transformando-o
em um direito privado solidrio.2

1. Esse direito reconhecido no texto constitucional como fundamental porque o consumidor busca no
mercado, na qualidade de no profissional, de destinatrio de tudo o que o mercado produz, a satisfao
de suas necessidades essenciais de alimentao, sade, educao, segurana, lazer etc. KOURI, Paulo R.
Roque A. Direito do Consumidor. Contratos, Responsabilidade Civil e Defesa do Consumidor em Juzo.
2a ed. So Paulo: Editora Atlas, 2005, p. 33.
2. Manual de Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 27.

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Art. 1 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMENTADO LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

Atualmente, os direitos fundamentais penetram nas relaes privadas, sendo obser-


vados os princpios constitucionais nas tratativas inter partes. o que chamamos de teoria
da eficcia horizontal dos direitos fundamentais3 em contraposio eficcia vertical
dos direitos fundamentais, em que se observa o respeito aos direitos fundamentais nas
relaes entre indivduo e Estado.
Exemplificando, o princpio constitucional fundamental da dignidade da pessoa hu-
mana incompatvel com disposies contratuais desiguais, em que no se observe a boa-f
objetiva, a transparncia e o equilbrio nas relaes contratuais.
Doutrina Simone Hegele4 que no mbito das relaes de consumo podem ocorrer
violaes dignidade da pessoa humana, principalmente quando tais violaes ferem os
direitos da personalidade do consumidor, como a honra, o nome, a intimidade, a integridade
fsico-psquica e a imagem dos consumidores.
Sobre a eficcia horizontal dos direitos fundamentais, confira-se a recente deciso
do STF:
EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. As violaes
a direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o
Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito pri-
vado. Assim, os direitos fundamentais assegurados pela Constituio vinculam diretamente
no apenas os poderes pblicos, estando direcionados tambm proteo dos particulares
em face dos poderes privados (STF, RE 201819/RJ, Rela. Mina. Ellen Gracie, Rel. p/ o acrdo
Min. Gilmar Mendes, j. 11/10/2005).5

O Ministro Joaquim Barbosa, em seu voto-vista, ressaltou que o fato que, entre ns,
a aplicabilidade dos direitos fundamentais na esfera privada consequncia de diversos
fatores, muitos deles observveis na prtica jurdica contempornea, inclusive entre ns. O
primeiro deles, o paulatino rompimento das barreiras que separavam at final do sculo XIX
o direito pblico e o direito privado. Por outro lado, um fenmeno facilmente observvel em
sistemas jurdicos dotados de jurisdio constitucional a chamada constitucionalizao
do direito privado, mais especificamente do Direito Civil. Noutras palavras, as relaes
privadas, aquelas que at bem pouco tempo se regiam exclusivamente pelo Direito Civil,
hoje sofrem o influxo dos princpios de direito pblico, emanados predominantemente das
decises proferidas pelos rgos de jurisdio constitucional. De fato, uma das consequn-
cias inelutveis da aceitao quase universal da supremacia da Constituio e da jurisdio
constitucional como instrumento destinado a assegur-la reside no fato de que os direitos
fundamentais, imperativo indeclinvel de todas as democracias, no mais se concebem como
limitaes impostas nica e exclusivamente ao Estado. Na Europa e at mesmo nos Estados
Unidos, onde so feitos grandes esforos hermenuticos visando superao da doutrina

3. Tambm chamados por outros autores de eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre
particulares ou eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas.
4. BOLSON, Simone Hegele. O princpio da dignidade da pessoa humana, relaes de consumo e o dano
moral ao consumidor. Revista Direito do Consumidor. RT. 46/289.
5. Para um estudo mais completo da aplicao dos direitos fundamentais nas relaes privadas, sugiro a
leitura do inteiro teor deste acrdo, em que so abordadas, com maestria, pelos Min. Gilmar Mendes
e Joaquim Barbosa, as doutrinas referentes ao assunto, bem como outros julgamentos do STF em que
foi adotada a referida teoria.

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TTULO I DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR Art. 1

da state action, as relaes privadas no mais se acham inteiramente fora do alcance das
limitaes impostas pelos direitos fundamentais.
Interessante verificar que o entendimento defendido pelo STF no julgado acima pode
ser aplicado ao Cdigo de Defesa do Consumidor, uma vez que constitui norma principio-
lgica (normas que veiculam valores, estabelecem os fins a serem alcanados, ao contrrio
das regras que estipulam hipteses do tipo preceito/sano), contemplando clusulas gerais
(tcnica legislativa na qual so utilizados conceitos jurdicos a serem preenchidas pelos
magistrados quando da anlise de um caso concreto, v.g., boa-f objetiva, funo social do
contrato etc.).
Segundo o Ministro Gilmar Mendes (relator do acrdo), um meio de irradiao dos
direitos fundamentais para as relaes privadas seriam as clusulas gerais (Generalklausel)
que serviriam de porta de entrada (Einbruchstelle) dos direitos fundamentais no mbito
do direito privado.
O STJ, em interessante caso, aplicou o princpio da dignidade da pessoa humana nas
relaes privadas para evitar que o consumidor viesse a ser preso em razo do descumpri-
mento do contrato de alienao fiduciria. Restou demonstrado no processo que, ao ficar
inadimplente, o consumidor teve a dvida elevada em mais de quatro vezes no perodo
inferior a dois anos. Com isso, o STJ, em consonncia com a nova interpretao do direito
privado, entendeu que, caso o consumidor fosse compelido ao pagamento da dvida abusiva,
passaria o resto da vida preso ao dbito, o que feriria, sobretudo, a liberdade e, consequen-
temente, a dignidade da pessoa humana:
Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Direitos fundamentais de igualdade
e liberdade. Clusula geral dos bons costumes e regra de interpretao da lei segundo seus fins
sociais. Decreto de priso civil da devedora que deixou de pagar dvida bancria assumida com
a compra de um automvel-txi, que se elevou, em menos de 24 meses, de R$ 18.700,00 para
R$ 86.858,24, a exigir que o total da remunerao da devedora, pelo resto do tempo provvel
de vida, seja consumido com o pagamento dos juros. Ofensa ao princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana, aos direitos de liberdade de locomoo e de igualdade contra-
tual e aos dispositivos da LICC sobre o fim social da aplicao da lei e obedincia aos bons
costumes (STJ, HC no 12547, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 12/02/2001)
Em outro caso recente, o STJ proferiu deciso no sentido de que o prazo de carncia
do plano mdico hospitalar ficar suspenso, caso a pessoa tenha que fazer uma cirurgia de
emergncia devido ao surgimento de doena grave. No caso em comento, a associada con-
tratou plano de sade, cujo prazo de carncia para a realizao de cirurgias era de trs anos.
Faltando, porm, apenas alguns meses para a expirao do prazo, a contratante descobriu
que era portadora de tumor medular e foi obrigada a arcar com todas as despesas mdico-
-hospitalares. De acordo com STJ, a clusula de carncia do plano de sade no pode ser
aplicada de forma abusiva, e nem se contrapor ao fim maior de um contrato de assistncia
mdica, que o de amparar a vida e a sade.6

6. Ldima a clusula de carncia estabelecida em contrato voluntariamente aceito por aquele que ingressa
em plano de sade, merecendo temperamento, todavia, a sua aplicao quando se revela circunstncia
excepcional, constituda por necessidade de tratamento de urgncia decorrente de doena grave que,
se no combatida a tempo, tornar incuo o fim maior do pacto celebrado, qual seja, o de assegurar
eficiente amparo sade e vida. (STJ, REsp. 466.667, Min. Rel. Aldir Passarinho Jnior, DJ, 17/12/2007).

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Art. 1 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMENTADO LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

Ainda sobre os direitos fundamentais, importante ressaltar que a doutrina identifica


trs geraes (ou para alguns dimenses) em sua evoluo, chegando, inclusive, ao reco-
nhecimento de uma quarta gerao (ou dimenso). So eles:
a) Direitos Fundamentais de 1a Gerao: a primeira gerao de direitos fundamentais
dominou o sculo XIX e diz respeito s liberdades pblicas e aos direitos civis e
polticos, correspondendo aos direitos de liberdade. Tais direitos tm como titular
o indivduo e se apresentam como direitos de resistncia ou de oposio perante
o Estado. Postulou-se, nesta poca, a no interveno do Estado.
b) Direitos Fundamentais de 2a Gerao: a partir do sculo XIX, aps a Revoluo
Industrial europeia, marcada pelas pssimas condies de trabalho, houve a
necessidade de se privilegiar os direitos sociais, culturais e econmicos,
correspondendo aos direitos de igualdade. Para que a igualdade se concretizasse, ao
contrrio do defendido na 1a Gerao, era necessria maior participao do Estado,
face ao reconhecimento de sua funo social, atravs de prestaes positivas, que
visassem o bem-estar do indivduo.
c) Direitos Fundamentais de 3a Gerao: no final do sculo XX, perodo marcado por
profundas mudanas na comunidade internacional e na sociedade (contratao em
massa, crescente desenvolvimento tecnolgico e cientfico), com a finalidade de
tutelar o prprio gnero humano, surgiram os direitos considerados transindividuais,
direitos de pessoas consideradas coletivamente. So os direitos de fraternidade,
de solidariedade, como o direito ao meio ambiente equilibrado, proteo dos
consumidores etc.
Conforme aponta Paulo Bonavides, a Revoluo Francesa profetizou a sequncia his-
trica e gradativa da institucionalizao dos direitos fundamentais: liberdade (1a gerao);
igualdade (2a gerao) e fraternidade (3agerao).7
Alguns autores apontam, ainda, uma quarta gerao de direitos. Para Paulo Bonavides,
tal gerao seria resultado da globalizao dos direitos fundamentais, de forma a universaliz-
-los institucionalmente, citando como exemplos o direito democracia, informao e ao
pluralismo. J Norberto Bobbio trata a quarta gerao sob o enfoque da problemtica da
manipulao gentica do ser humano.8-9

7. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 9a ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 516.
8. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 6.
9. No mesmo sentido, a jurisprudncia do STF: Nesse contexto, e tal como enfatizado por esta Suprema
Corte (RTJ 164/158-161), impende destacar, na linha desse processo evolutivo, os direitos de primeira
gerao (direitos civis e polticos), que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais,
e que realam o princpio da liberdade. Os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais
e culturais), de outro lado, identificam-se com as liberdades positivas, reais ou concretas, pondo em
relevo, sob tal perspectiva, o princpio da igualdade. Cabe assinalar, Senhor Presidente, que os direitos
de terceira gerao (ou de novssima dimenso), que materializam poderes de titularidade coletiva atri-
budos, genericamente, e de modo difuso, a todos os integrantes dos agrupamentos sociais, consagram
o princpio da solidariedade e constituem, por isso mesmo, ao lado dos denominados direitos de quarta
gerao (como direito ao desenvolvimento e o direito paz) um momento importante no processo de
expanso e reconhecimento dos direitos humanos [...] (STF, voto do Min. Rel. Celso de Mello na ADI-MC
3540/DF, j. 01/09/ 2005)

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TTULO I DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR Art. 1

Por fim, ainda h os que sustentam uma quinta gerao de direitos. Para estes, os
direitos de quinta gerao so os direitos advindos com a chamada realidade virtual, com-
preendendo o grande desenvolvimento da ciberntica na atualidade.
A Constituio Federal, tambm de forma inovadora, introduziu a figura do consu-
midor como agente econmico e social, estabelecendo de forma expressa como princpio
da ordem econmica a defesa do consumidor (art. 170, V), possibilitando a interveno
do Estado nas relaes privadas, de modo a garantir os direitos fundamentais dos cidados.
A interveno do Estado na atividade econmica encontra autorizao constitucional quando
tem por finalidade proteger o consumidor (STJ, MS 4138/DF, DJ 21/10/1996, Rel. Min. Jos
Delgado).

A defesa do consumidor no incompatvel com a livre iniciativa e o crescimento


econmico. Ambos esto previstos como princpios da ordem econmica constitucional,
de acordo com o disposto no art. 170 da CF. Com isso, o Cdigo de Defesa do Consumidor
procura compatibilizar a defesa do consumidor com a livre iniciativa.
Nesse sentido, o empresrio somente tem assegurado o livre exerccio da atividade
econmica (pargrafo nico do art. 170 da CF) se respeitar e assegurar os direitos do con-
sumidor. Como exemplo, o empresrio poder elaborar contrato de adeso, estipulando as
clusulas contratuais para o fim de sua atividade, desde que no sejam abusivas.
Dessa forma, procurando dar efetividade a esse novo contexto, a prpria Constituio,
no art. 48 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), estabeleceu um
prazo para que se promulgasse uma lei protetiva dos consumidores.10
Assim que, em atendimento ao mandamento constitucional, foi elaborado o Cdigo
de Defesa do Consumidor com o intuito de intervir nas relaes de consumo para a proteo
do sujeito vulnervel, desigual na relao com o fornecedor, de modo a manter o equilbrio
e a igualdade nas contrataes.
O Cdigo de Defesa do Consumidor veio amparar a parte mais fraca nas relaes jurdicas.
Nenhuma deciso judicial pode amparar o enriquecimento sem justa causa. Toda deciso
h de ser justa (STJ, REsp. 90366/MG, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJ 02/06/1997).

Trata-se de um verdadeiro microssistema jurdico, em que o objetivo no tutelar os


iguais, cuja proteo j encontrada no Direito Civil, mas justamente tutelar os desiguais,
tratando de maneira diferente fornecedor e consumidor com o fito de alcanar a igualdade.
O CDC constitui um microssistema jurdico multidisciplinar na medida em que possui
normas que regulam todos os aspectos da proteo do consumidor, coordenadas entre si,
permitindo a viso de conjunto das relaes de consumo. Por fora do carter interdisci-
plinar, o Cdigo de Defesa do Consumidor outorgou tutelas especficas ao consumidor nos
campos civil (arts. 8 a 54), administrativo (arts. 55 a 60 e 105/106), penal (arts. 61 a 80) e
jurisdicional (arts. 81 a 104).11

10. Assim dispe o art. 48 da ADCT: O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao
da Constituio, elaborar cdigo de defesa do consumidor. Vale lembrar que a nossa Constituio
Federal foi promulgada em 5 de outubro de 1988 e o Cdigo de Defesa do Consumidor somente foi
promulgado em 11 de setembro de 1990, prazo muito superior ao estabelecido pela Carta Magna.
11. ALMEIDA. Joo Batista de. Manual de Direito do Consumidor. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 52.

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Art. 1 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMENTADO LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

Assim, temos como viso topogrfica do CDC o seguinte quadro:

As normas contidas no CDC so de ordem pblica e interesse social, sendo, portanto,


cogentes e inderrogveis pela vontade das partes. Alis, o art. 6 do Cdigo Civil Francs
(Code de Napoleon), de 1804, j previa tal ensinamento pelo qual no se pode derrogar,
por convenes particulares, as leis que interessam ordem pblica ou aos bons costumes.12
Nesse sentido, o STJ j se manifestou:
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. NORMA DE ORDEM PBLICA. DERROGA-
O DA LIBERDADE CONTRATUAL. O carter de norma pblica atribudo ao Cdigo de
Defesa do Consumidor derroga a liberdade contratual para ajust-la aos parmetros da lei [...]
(STJ, REsp. 292942/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 07/05/2001).
Nelson Nery Jnior possui entendimento interessante sobre a expresso ordem pblica
contida no art. 1, aduzindo que nas relaes de consumo o juiz poder apreciar qualquer
matria de ofcio, no se operando a precluso, podendo ser revistas e decididas a qualquer
tempo e grau de jurisdio.13-14
No tocante atuao de ofcio pelo juiz nas relaes de consumo, a doutrina con-
sumerista pacfica em aceitar tal situao, principalmente porque o CDC norma de
ordem pblica. A jurisprudncia tambm vinha seguindo essa orientao; porm, o STJ,
no REsp. 541.153/RS15, atravs da Segunda Seo, pacificou o entendimento no sentido

12. JNIOR, Ronald Sharp. Cdigo de Defesa do Consumidor Anotado. 1a ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2002, p. 5.
13. Quando se aduz em qualquer grau de jurisdioentenda-se somente a instncia ordinria, j que na
instncia extraordinria (v.g. recurso especial e recurso extraordinrio) ficar impossibilitada tal atuao
de ofcio ou at mesmo a alegao da parte interessada, em decorrncia do requisito do prequestiona-
mento.
14. Os princpios gerais do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. Revista de Direito do Consumidor.
So Paulo: Revista dos Tribunais, vol. 3. 1992, p. 44-77.
15. RECURSO ESPECIAL. AO REVISIONAL. CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL. DESCARACTE-
RIZAO. EXAME DE OFCIO. JUROS REMUNERATRIOS. CAPITALIZAO MENSAL. Descaracterizao
do contrato. Incidncia do verbete no 293 da Smula/STJ. Exame de ofcio de clusulas contratuais pelo
Tribunal de origem. Impossibilidade, por ofensa ao art. 515 do CPC. Princpio tantum devolutum quantum
appelattum. Precedentes. No estando as instituies financeiras sujeitas limitao da Lei de Usura,
a abusividade da pactuao dos juros remuneratrios deve ser cabalmente demonstrada em cada caso,
com a comprovao do desequilbrio contratual ou de lucros excessivos, sendo insuficiente o s fato de

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de que impossvel a decretao de ofcio da nulidade das clusulas contratuais abusivas


pelos tribunais estaduais. Ou seja, em grau recursal, o Tribunal de Justia Estadual ficar
impedido de afastar uma clusula abusiva (mesmo as que o prprio STJ j reconheceu como
abusivas), caso a parte (consumidor) no a argua.
A hiptese decidida pelo STJ referia-se ao revisional de contrato bancrio, na qual
o TJ-RS, apreciando recurso de apelao interposto apenas pela instituio financeira, refor-
mou a sentena de ofcio para declarar a nulidade das clusulas abusivas, que no haviam
sido afastadas pelo juiz de primeiro grau. A instituio financeira argumentou em grau
recursal que, assim procedendo, o tribunal gacho teria julgado o recurso reformando-o
para piorar a situao do banco recorrente.
A Segunda Seo do STJ julgou a matria, com fundamento no art. 515 do CPC/73 (art.
1013 do novo CPC/15), acolhendo a tese de no admitir que o tribunal estadual modifique
o comando da sentena para favorecer o consumidor, sem que haja interposio de recurso.
Conforme exposto at a ltima edio, continuvamos entendendo que o juiz mo-
nocrtico poderia conhecer de ofcio das nulidades nos contratos bancrios, uma vez que
o posicionamento do STJ referia-se apenas atuao dos tribunais. Todavia, no REsp.
1061530/RS, julgado atravs do incidente de processo repetitivo, o STJ pacificou a questo
e editou a Orientao no 5:
ORIENTAO 5 DISPOSIES DE OFCIO

vedado aos juzes de primeiro e segundo graus de jurisdio julgar, com fundamento no
art. 51 do CDC, sem pedido expresso, a abusividade de clusulas nos contratos bancrios.

Assim, o STJ vedou tambm a atuao do juiz de primeiro grau, estancando a dvida.
Em relao a tal posicionamento, foram vencidos a Mina. Nancy Andrighi (relatora deste
processo) e o Min. Luis Felipe Salomo. A Orientao no 5 acabou se transformando na
Smula n 381, com o seguinte teor: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer,
de ofcio, da abusividade das clusulas.
Entendemos que houve um retrocesso no posicionamento do STJ. Conforme exposto,
as normas do CDC so de ordem pblica e o art. 51 expresso ao declarar que so nulas
de pleno direito as clusulas abusivas nas relaes de consumo. O consumidor vulnervel
na relao com o fornecedor e por isso necessrio permitir que o magistrado intervenha
na relao, de ofcio, para manter o equilbrio contratual.
Sobre esse novo posicionamento adotado pelo STJ, vale destacar as severas crticas feitas
pela Ministra Nancy Andrighi,16 sustentando que vedar o conhecimento de ofcio, pelas
instncias originrias (juzes e tribunais) de nulidades que so reputadas pelo CDC como
absolutas, notadamente quando se trata de matria pacificada na jurisprudncia pelo STJ,
rgo uniformizador da jurisprudncia, privilegiar demasiadamente os aspectos formais
do processo em detrimento do direito material. E continua, aduzindo que h incoerncias

a estipulao ultrapassar 12% ao ano ou de haver estabilidade inflacionria no perodo (STJ, Resps. nos
271.214/RS, 407.097/RS e 420.111/RS). Capitalizao mensal. Inadmissibilidade na hiptese. Recurso
parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido (STJ, Resp. 541153/RS, Min. Rel. Csar Asfor Rocha,
Segunda Seo, DJ 14/09/2005).
16. Palestra proferida no III Ciclo de Palestras sobre Jurisprudncia do STJ no mbito do Direito Pblico e
Privado, realizado no Auditrio Antnio Carlos Amorim Palcio da Justia Rio de Janeiro, 02/12/2005.

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Art. 1 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMENTADO LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

do entendimento pacificado de o TJ no poder conhecer de ofcio as nulidades quando no


provocado especificamente pela parte, por causa de outra interpretao dada pelo STJ ao
CDC, quanto questo relativa incompetncia relativa suscitada em razo das clusulas de
eleio de foro inseridas nos contratos de adeso. Como regra geral, a clusula de eleio de
foro cuida de incompetncia relativa e o juiz s pode pronunci-la se provocado pela parte
interessada, tudo nos moldes dos arts. 112 e 113 do CPC e sedimentada na Smula n 33 do
STJ (A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio). Todavia, a jurisprudncia do
STJ uniformizou-se no sentido de que, cuidando de contrato que regula relao de consu-
mo, deve-se mitigar a regra do CPC e reconhecer de ofcio a incompetncia, especialmente
quando a clusula vem formulada em sede de contrato de adeso. Esse entendimento est
fundamentado justamente no fato de que as clusulas abusivas so reputadas nulas de pleno
direito pelo CDC. Por isso cabe a indagao: se o STJ, em reiterados precedentes, considerou
possvel o reconhecimento, de ofcio, da nulidade da clusula de eleio de foro com base
na sua abusividade, porque assumir postura diversa com relao a todas as demais clusulas
abusivas que possam estar inseridas no contrato? No h razo para adotar posicionamentos
diametralmente opostos diante de questes de tal forma similares.
Como j ressaltado, as normas do CDC tambm so de interesse social, o que significa
dizer que as normas de proteo aos consumidores possuem importncia relevante para a
sociedade como um todo, no interessando somente s partes, consumidores e fornecedores.
Nos dizeres de Cludia Lima Marques, as leis consumeristas so leis de funo social, pois
no s procuram assegurar uma srie de novos direitos aos consumidores, mas tambm
possuem a funo de transformar a sociedade de modo a se comportar de maneira equili-
brada e harmnica nas relaes jurdicas.
A primeira vista, a relao particular entre consumidor e fornecedor em nada inte-
ressa sociedade. Ocorre que, quando o fornecedor comete abusos frente ao consumidor,
como, por exemplo, quando deixa de consertar o produto vendido com defeito, e no sofre
qualquer sano pela prtica abusiva, amanh, outros consumidores estaro sofrendo os
mesmos abusos. No bastasse, outros fornecedores provavelmente praticaro as mesmas
condutas abusivas, uma vez que, consertar produtos defeituosos (como no exemplo citado)
ou, em um sentido amplo, respeitar os direitos dos consumidores, gera custos. O pensamento
seria: se a empresa A faz e no acontece nada, tambm vou fazer porque mais lucrativo.
Com outra viso e de forma prtica e objetiva, Nelson Nery considera que ser de inte-
resse social significa a possibilidade de o Ministrio Pblico poder atuar em todas as lides
coletivas de consumo, inclusive as que tratam sobre os direitos individuais homogneos.
Como princpio fundamental que passou a ser, a garantia constitucional de proteo
e defesa do consumidor considerada clusula ptrea, impossvel de ser suprimida ou
restringida pelo legislador. Jos Ernesto Furtado de Oliveira17 doutrina que o Cdigo de
Defesa do Consumidor, por ser legislao complementar Constituio, criou direitos que
j definitivamente pertencem ao patrimnio de todo consumidor, de modo que nenhuma
lei que venha a alterar in pejus tal situao jurdica ou restringir esses direitos consagrados
ser recepcionada pelo ordenamento jurdico, e muito menos com ele viver.

17. Reformatio in pejus do Cdigo de Defesa do Consumidor: impossibilidade em face das garantias
constitucionais de proteo. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais, vol. 42,
Ano 2002, p. 147.

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TTULO I DOS DIREITOS DO CONSUMIDOR Art. 1

Nesse sentido, no podemos admitir nenhum retrocesso na defesa e proteo ao con-


sumidor. Qualquer nova norma que venha a suprimir direitos ou garantias do consumidor
deve ser declarada inconstitucional, justamente por violao ao art. 5, XXXII da CF.
Com relao aplicao do CDC, o STF e o STJ entendem que os seus dispositivos
no incidem nos contratos celebrados antes de sua vigncia:
Sendo constitucional o princpio de que a lei no pode prejudicar o ato jurdico perfeito, ele
se aplica tambm s leis de ordem pblica. De outra parte, se a clusula relativa resciso
com a perda de todas as quantias j pagas constava do contrato celebrado anteriormente ao
Cdigo de Defesa do Consumidor, ainda quando a resciso tenha ocorrido aps a entrada
em vigor deste, a aplicao dele para se declarar nula a resciso feita de acordo com aquela
clusula fere, sem dvida alguma, o ato jurdico perfeito, porquanto a modificao dos efeitos
futuros de ato jurdico perfeito caracteriza a hiptese de retroatividade mnima que tambm
alcanada pelo disposto no art. 5, XXXVI, da Carta Magna (STF, RE 205.999-4-SP, Rel. Min.
Moreira Alves, DJ 03/03/2000.).18-19

Conquanto o CDC seja norma de ordem pblica, no pode retroagir para alcanar o contrato
que foi celebrado e produziu seus efeitos na vigncia da lei anterior, sob pena de afronta ao ato
jurdico perfeito (STJ, REsp. 248155/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 23/05/2000).

Entretanto, nos contratos de execuo diferida e prazo indeterminado, celebrados


anteriormente vigncia do CDC, vem sendo admitida a incidncia da norma consu-
merista pelo STJ, uma vez que o mesmo renovado a cada pagamento efetuado. Ou
seja, nos contratos de prazo indeterminado (v.g., previdncia privada, plano de sade),
o consumidor poder discutir a validade das clusulas ou requerer sua reviso durante o
perodo de vigncia do CDC; mesmo para os contratos celebrados anteriormente ao CDC.
O contrato de previdncia privada, de fato, de trato sucessivo, de execuo continuada,
sendo que, com relao primeira r [...] o contrato prosseguiu sob a gide do Cdigo de
Defesa do Consumidor, renovando-se o contrato a cada pagamento efetuado, no havendo
razo para descartar a aplicao do referido Cdigo se o contrato de execuo continuada
prosseguiu j durante a sua vigncia, considerando que se trata de contrato de prazo inde-
terminado, como da natureza mesma dos contratos de previdncia privada. Parece-me,
portanto, que no possvel descartar no que concerne primeira r a incidncia do C-
digo de Defesa do Consumidor (STJ, REsp. 331.860/RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes
Direito, DJ 05/08/2002).

Nesse mesmo sentido do STJ, leciona Gustavo Tepedino20 que tratando-se de contratos
de execuo diferida ou de trato sucessivo, no h que se cogitar da existncia de direitos
adquiridos a efeitos futuros, sendo legtima a interveno legislativa que venha a alcan-los.

18. A deciso do Supremo Tribunal Federal adotou a doutrina de Matos Peixoto, que diferencia trs tipos de
retroatividade de leis: a retroatividade mxima, mdia e mnima. A retroatividade mxima ocorre quan-
do a lei nova ataca a coisa julgada e os fatos consumados. A retroatividade mdia, por sua vez, ocorre
quando a lei nova atinge os fatos pendentes de ato jurdico verificado antes dela, como uma lei que
diminusse a taxa de juros com aplicabilidade s prestaes vencidas e ainda no pagas. E, finalmente,
a retroatividade mnima consiste na regulao dos efeitos dos fatos anteriores produzidos aps a data
em que ela entra em vigor.
19. Ultimamente, o STF tem mitigado esta aplicao. Por exemplo, na Adin no 3.105, o Ministro Joaquim
Barbosa entendeu que os conceitos de direito adquirido e de ato jurdico perfeito no so absolutos,
submetendo-se tcnica da ponderao, no caso de coliso com outros direitos.
20. Rev. Direito da Cmara Municipal do Rio de Janeiro, vol. 9, no 14, jan./dez. 2005, p. 92.

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Art. 1 CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR COMENTADO LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

PRINCIPAIS JURISPRUDNCIAS E INFORMATIVOS DO STF E STJ

Impossibilidade de retroatividade de norma de ordem pblica. Retroatividade mnima.


Em nosso sistema jurdico, a regra de que a lei nova no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada, por estar inserida no texto da Carta Magna (art. 5, XXXVI), tem carter
constitucional, impedindo, portanto, que a legislao infraconstitucional, ainda quando de ordem
pblica, retroaja para alcanar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito ou a coisa julgada, ou que o
Juiz a aplique retroativamente. E a retroao ocorre ainda quando se pretende aplicar de imediato a lei
nova para alcanar os efeitos futuros de fatos passados que se consubstanciem em qualquer das referidas
limitaes, pois ainda nesse caso h retroatividade a retroatividade mnima , uma vez que se a causa
do efeito o direito adquirido, a coisa julgada, ou o ato jurdico perfeito, modificando-se seus efeitos
por fora da lei nova, altera-se essa causa que constitucionalmente infensa a tal alterao (STF, RE
188.366/SP, Rel. Min. Moreira Alves, j. 19/10/1999, Primeira Turma, DJU, 19/11/1999).

Evento danoso ocorrido antes da vigncia do CDC. No incidncia do CDC.


No incidem as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, porquanto o evento danoso ocorreu em data
anterior sua vigncia. Ficam, assim, afastadas a responsabilidade objetiva (CDC, art. 14) e a prescrio
quinquenal (CDC, art. 27), devendo ser a controvrsia dirimida luz do Cdigo Civil de 1916. (STJ, REsp
1307032/PR, Rel. Ministro Raul Arajo, Quarta Turma, DJe 01/08/2013)

Recurso repetitivo. Alegao de ofcio de clusulas abusivas.


No julgamento de recurso repetitivo (art. 543-C do CPC), confirmou-se a pacificao da jurisprudncia
da Segunda Seo do Superior Tribunal quanto s disposies de ofcio: invivel o exame de ofcio de
clusulas consideradas abusivas em contratos que regulem relao de consumo. A Mina. Rela. e o Min. Lus
Felipe Salomo ficaram vencidos nesse especfico ponto. REsp. 1.061.530-RS, Rela. Mina. Nancy Andrighi,
j. 22/10/2008. Informativo 373.

STF restringe a priso civil por dvida a inadimplente de penso alimentcia.


Notcia extrada do site do STF: Por maioria, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) arquivou,
nesta quarta-feira (03), o Recurso Extraordinrio (RE) 349703 e, por unanimidade, negou provimento ao
RE 466343, que ambos discutiam a priso civil de alienante fiducirio infiel. O Plenrio estendeu a proi-
bio de priso civil por dvida, prevista no art. 5, inciso LXVII, da Constituio Federal (CF),
hiptese de infidelidade no depsito de bens e, por analogia, tambm alienao fiduciria, tratada
nos dois recursos. Assim, a jurisprudncia da Corte evoluiu no sentido de que a priso civil por dvida
aplicvel apenas ao responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia.
O Tribunal entendeu que a segunda parte do dispositivo constitucional que versa sobre o assunto de
aplicao facultativa quanto ao devedor excetuado o inadimplente com alimentos e, tambm, ainda
carente de lei que defina rito processual e prazos. Smula revogada.Tambm por maioria, o STF decidiu
no mesmo sentido um terceiro processo versando sobre o mesmo assunto, o Habeas Corpus no 87585.
Para dar consequncia a esta deciso, revogou a Smula n 619, do STF, segundo a qual a priso
do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo,
independentemente da propositura de ao de depsito. Ao trazer o assunto de volta a julgamento,
depois de pedir vista em maro deste ano, o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito defendeu a priso do
depositrio judicial infiel. Entretanto, como foi voto vencido, advertiu que, neste caso, o Tribunal teria de
revogar a Smula n 619, o que acabou ocorrendo. Este julgado foi publicado no Informativo 531 do STF.21

21. No mesmo sentido, informativo do STJ: PRISO CIVIL. DEPOSITRIO INFIEL. NOVO ENTENDIMENTO.
A Turma concedeu a ordem em face do julgamento pelo STF do HC no 87.585-TO e dos REs 349.703-
RS e 466.343-SP, ultimados no dia 3 de dezembro de 2008. O STF fixou o entendimento de que

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