SEMANA 6

I.- DEFINICIN DEL ARBITRAJE

Es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicialmente las

diferencias que surjan en las relaciones entre dos o mas partes, quienes
acuerden la intervencin de un tercero (arbitro o tribunal arbitral) para
que los resuelva.

De todas las instituciones antes mencionadas, el arbitraje es el que mayor

aproximacin tiene con el modelo adversarial del litigio comn.

Es un mecanismo tpicamente adversarial, cuya estructura es bsicamente

la de un litigio. El rol del rbitro es similar al del juez: las partes le
presentan el caso, prueban los hechos y sobre esa base decide la
controversia. Sin embargo, no obstante sus similitudes el arbitraje
mantiene con el sistema judicial una gran diferencia, la decisin que pone
fin al conflicto no emana de los jueces del Estado, sino de particulares
libremente elegidos por las partes.

A diferencia de la conciliacin y mediacin, el tercero neutral no ayuda ni

colabora con las partes a efecto de resolver el conflicto mas bien impone
una solucin va LAUDO ARBITRAL, que tiene efectos de sentencia judicial.

Al arbitraje se llega generalmente en forma voluntaria a travs de

clusulas mediante las cuales las partes deciden someter determinadas
cuestiones a ser resueltas por el rbitro en lugar de acudir a la justicia
ordinaria.

II.- QUE MATERIAS NO SON ARBITRABLES

En el artculo 1 de la Ley 26572 establece que pueden someterse a

arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales
las partes tienen facultad de libre disposicin, as como aquellas relativas
 a materia ambiental, pudiendo extinguirse respecto de ellas
el proceso judicial existente o evitando el que podra promoverse; excepto:

- Las que versan sobre el estado o la capacidad civil de las personas, ni las
relativas a bienes o derechos de incapaces sin la previa autorizacin
judicial,

- Aquellas sobre las que ha recado resolucin judicial firme, salvo las
consecuencias patrimoniales que surjan de su ejecucin, en cuanto
conciernan exclusivamente a las partes del proceso,

- Las que interesan al orden pblico o que versan sobre delitos o faltas. Sin
embargo, si podr arbitrarse sobre la cuanta de la responsabilidad civil.
En cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme,

- Las directamente concernientes a las atribuciones o funciones de imperio

del Estado, o de personas o entidades de derecho pblico, en tal sentido
podemos afirmar que no todo puede ser materia de arbitraje.

- Pueden ser sometidas las controversias derivadas de los contratos que

celebra el Estado peruano con nacionales o extranjeros domiciliados en el
pas y las que se refieran a sus bienes, el arbitraje debe ser de derecho o
de conciencia, el poder judicial intervienen con un pacto de las partes, o
podrn acordar la intervencin de un tercero para resolver una cuestin de
ellas.

- Adems es necesario precisar que el arbitraje no est destinado a todas

las materias y tampoco para todos los supuestos.

III.- COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL

El tribunal arbitral est facultado a decidir sobre su propia competencia,

incluso sobre oposiciones en torno a la existencia o validez del convenio
arbitral.
La decisin del tribunal arbitral que el contrato es nulo, no determina la
nulidad del convenio arbitral, puesto que el convenio que forma parte de
un contrato se considera independiente de las dems estipulaciones del
mismo. La oposicin debe formularse en el momento de presentarse la
contestacin. En tal caso las partes no estn impedidas de formular la
oposicin por el hecho de haber designado a u arbitro o participado en su
designacin, la oposicin al tribunal arbitral cuando se ha excedido en su
mandato, se formulara de inmediato, sin embargo el tribunal arbitral
puede en cualquiera de los casos presentar una oposicin mas tarde, de
considerar justificada la demora.

Contra la decisin del tribunal arbitral no procede impugnacin alguna; sin

perjuicio del recurso de anulacin, si la oposicin es desestimada, cuando
as corresponda.

IV.- COMO SON LA ACTUACIN DE PRUEBAS

La audiencia de prueba ser dirigida personalmente al rbitro, cuya

prueba tiene que ser original y esta puede ser: testigos, documentos,
audios, videos, y otros elementos que puedan servir como prueba
elemental para la decisin del rbitro.

V.- CMO SOLUCIONAR LAS CONTROVERSIAS

La controversia se soluciona fundamentalmente con el consentimiento de

las partes implicadas, supone que un tercero imparcial constituido el
rgano arbitral, examina una controversia concreta que concluye con una
resolucin vinculante y de obligado acatamiento.
VI.- QUE DISPONE EL (OSCE) ORGANISMO SUPERVISOR DE
CONTRATACIONES PBLICAS?

La Ley N 26850, mediante la cual, por primera vez en el Per, se confi al

arbitraje la solucin definitiva de las controversias que surgieran durante
la etapa de ejecucin de todos los contratos celebrados y regulados por la
entonces Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Dicha opcin
del legislador se ha mantenido hasta el da de hoy.

Al respecto, cabe sealar que dicho arbitraje -denominado "Arbitraje

Administrativo" puede ser institucional o ad hoc, opcin que depender
del acuerdo de voluntades de las partes. El primero es aquel organizado y
administrado por una institucin arbitral, mientras que el segundo es el
arbitraje conducido por los rbitros.

Con relacin a este especial tipo de arbitraje, resulta necesario anotar que
la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento6 han facultado la
participacin del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado -
OSCE en la organizacin y administracin de los mismos. Sin embargo,
dicha facultad no significa que el OSCE se encuentre a cargo llevar a cabo
todos los arbitrajes referidos a temas de contrataciones del Estado que se
desarrollan o se desarrollen en el pas. En ese sentido, el OSCE slo podr
organizar y/o administrar aquellos arbitrajes que las partes le
encomienden o aquellos que disponga la normativa de contrataciones del
Estado (arbitraje institucional), o los que le son confiados por los rbitros
encargados de dirigir el proceso (arbitraje Ad Hoc).

VII.- CUL ES LA CAUSAL DE ANULACIN DEL LAUDO

El artculo 63.1.del DL 1071 seala que procede el recurso de anulacin

cuando el convenio arbitral es inexistente, nulo, anulable, invlido o
ineficaz. Esta causal cuestiona el convenio arbitral por no respetar la ley.
En caso se determine que ello ocurri as, corresponde analizar si esta
afectacin genera uno de tales efectos que resta eficacia al convenio.
La norma seala que el recurso de anulacin por esta causal slo ser
procedente si la parte interesada interpuso el reclamo ante el Tribunal
Arbitral y ste fue desestimado. Cantuarias afirma que este requisito se
justifica porque el proceso de anulacin es una va tan rpida que no
permitira un anlisis minucioso y profundo de la supuesta afectacin al
convenio arbitral.

1.- No se notific un acto arbitral esencial o se vulner el derecho

de defensa

De acuerdo al artculo 63.1.b del DL 1071 puede interponerse recurso de

anulacin cuando se alega que una de las partes no ha sido debidamente
notificada del nombramiento de un rbitro o de las actuaciones arbitrales,
o no ha podido por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos. El
hecho de que una de las partes no haya sido debidamente notificada del
nombramiento de un rbitro o de las actuaciones arbitrales es una causal
justificada en la medida en que el arbitraje debe tramitarse con la
participacin de ambas partes, dado que son los intereses de ambas los
que estn en conflicto. Por ello esta causal en principio no genera mayor
controversia.

2.- La composicin del Tribunal o las actuaciones arbitrales no se

ajustaron al acuerdo o reglamento

Segn el artculo 63.1.c del DL 1071, se podr interponer recurso de

anulacin cuando: la composicin del tribunal arbitral o las actuaciones
arbitrales no se han ajustado al acuerdo entre las partes o al reglamento
arbitral aplicable, salvo que dicho acuerdo o disposicin estuvieran en
conflicto con una disposicin de este Decreto Legislativo de la que las
partes no pudieran apartarse, o en defecto de dicho acuerdo o
reglamento, que no se han ajustado a lo establecido en este Decreto
Legislativo. Esta causal est muy vinculada al convenio arbitral. Antes de
iniciar las actuaciones arbitrales, las partes se ponen de acuerdo respecto
a cules sern las reglas del procedimiento arbitral. Esto quiere decir que
pueden elegir el nmero de rbitros, los requisitos y condiciones que
deben reunir y la forma en que deben ser designados. El acuerdo de las
partes que regula las actuaciones arbitrales puede estar contenido en el
convenio arbitral, en el Acta de Instalacin del Tribunal Arbitral o en
cualquier otro acto celebrado antes o durante el trmite del arbitraje.
Asimismo, de acuerdo al artculo 6.b del DL 107112, el reglamento de
arbitraje se considera parte del convenio arbitral. Por ello el
incumplimiento del acuerdo o del reglamento sobre la composicin del
tribunal o sobre las actuaciones arbitrales pueden llevar a que se anule el
laudo. Se trata nuevamente de una causal contractual que busca que se
cumpla lo pactado por las partes en el convenio, o el DL 1071 en su
defecto. Si el Poder Judicial declara fundado el recurso de anulacin por
esta causal, las partes podrn nombrar a nuevos rbitros o, en su caso, el
Tribunal Arbitral reiniciar el proceso arbitral en el estado en que no se
observ el acuerdo de las partes, el reglamento o la ley.

3.- Laudar sobre materias no sometidas a decisin arbitral

El artculo 63.1.d del DL 1071 seala que proceder el recurso de

anulacin cuando los rbitros hayan resuelto sobre materias no sometidas
a su decisin por las partes. Esto es consecuencia de que el arbitraje slo
se activa cuando las partes deciden llevar determinados conflictos al
arbitraje. Dado que los rbitros cumplen la obligacin de resolver el
conflicto a partir de lo que las partes le plantean, aquellos slo pueden
pronunciarse sobre los que les ha sido encargado. Podra decirse que esta
causal es muy similar a lo que en el derecho procesal civil se conoce como
vicios de incongruencia extra petita o ultra petita13 . Ahora, si bien para
Bullard existe una diferencia en la aplicacin de estos conceptos pues en
el caso de los jueces la fuente de limitacin es el Cdigo Procesal Civil
mientras que para los rbitros la fuente de limitacin es el convenio
arbitral y las reglas aplicables a partir de tal convenio14 , considero que el
efecto prctico de la anulacin de los fallos por haber incurrido en
incongruencia extra petita y ultra petita son exactamente los mismos en
sede judicial y en sede arbitral. Por lo tanto, el tratamiento debera ser el
mismo en ambas vas y los estudios arbitrales no deberan desdear las
valiosas investigaciones que desde hace mucho tiempo han hecho los
procesalistas sobre el tema.
4.- Materias no arbitrables

El artculo 63.1.e del DL 1071 seala que tambin es posible interponer

recurso de anulacin alegando lo siguiente: Que el tribunal arbitral ha
resuelto sobre materias que, de acuerdo a ley, son manifiestamente no
susceptibles de arbitraje, tratndose de un arbitraje nacional. El arbitraje
se caracteriza por la libertad otorgada a las partes para decidir qu
conflictos sern sometidos a la decisin de los rbitros, as como para
establecer cules sern las reglas aplicables al arbitraje. Pero esa libertad
no es absoluta. Recordemos que el convenio arbitral es un contrato
mediante el cual las partes acuerdan someter determinados conflictos al
fuero arbitral; por lo tanto, como cualquier contrato, el convenio arbitral
est sujeto a lo establecido por las leyes de orden pblico. Estos lmites a
la libertad de las partes para someter sus conflictos al arbitraje, se
establecieron en el art. 2.1 del DL 1071: Pueden someterse a arbitraje las
controversias sobre materias de libre disposicin conforme a derecho, as
como aquellas que la ley o los tratados o acuerdos internacionales
autoricen. La norma contempla dos supuestos sobre qu puede
someterse a arbitraje: 1) las materias de libre disponibilidad de acuerdo al
ordenamiento legal vigente; y, 2) las materias autorizadas por un tratado
o acuerdo internacional, as dichas materias sean no disponibles para el
sistema jurdico peruano. A diferencia de la antigua Ley General de
Arbitraje que estableca una lista de las materias expresamente
susceptibles de ser sometidas a arbitraje, el DL 1071 se limita a la norma
general contenida en el artculo 2 y no precisa en qu casos especficos
nos encontramos ante derechos disponibles y en qu otros frente a
derechos indisponibles.

5.- Contra orden pblico internacional o materia no apta de

arbitraje internacional
Segn el artculo 63.1.f del DL 1071, se puede interponer recurso de
anulacin si: segn las leyes de la Repblica, el objeto de la controversia
no es susceptible de arbitraje o el laudo es contrario al orden pblico
internacional, tratndose de un arbitraje internacional. Esta causal se
refiere a los laudos emitidos en arbitrajes internacionales. El objeto de la
regulacin es la misma que lo sealado en el artculo 63.1.e del DL 1071,
ya que el concepto de orden pblico internacional le da un carcter ms
general y flexible a lo que es arbitrable. Garca Ascencios sostiene que el
orden pblico internacional es un concepto elstico, cambiable, de difcil
conceptualizacin y que debera ser interpretado restrictivamente.21 Por
su parte, Crdenas Meja considera que el orden pblico internacional
puede tener un triple origen: i) los principios bsicos del ordenamiento que
no pueden dejar de aplicarse en situaciones internacionales, ii) las leyes
de polica (orden pblico) que se aplican en situaciones internacionales y
iii) las obligaciones internacionales entre los Estados22 . Nos encontramos
ante una causal que busca definir qu puede ser objeto del convenio
arbitral y su ejecucin; es decir, si el convenio arbitral excedi lo
establecido por las normas internacionales.

6.- Laudo fuera del plazo

Por ltimo, el artculo 63.1.g del DL 1071 establece que es procedente el

recurso de anulacin cuando: la controversia ha sido decidida fuera del
plazo pactado por las partes, previsto en el reglamento arbitral aplicable o
establecido por el tribunal arbitral. Entre los aspectos sobre los que las
partes tienen libertad de pactar las reglas del arbitraje, est el plazo
otorgado a los rbitros para emitir el laudo. Si los rbitros no emiten el
laudo dentro de lo sealado por las partes, ya sea que haya sido fijado en
el mismo convenio, por remisin al reglamento o fijado por los propios
rbitros de acuerdo a lo que las partes se lo permitieron, se puede
interponer un recurso de anulacin. Recordemos que el artculo 53 del DL
1071 establece que la controversia debe decidirse y notificarse dentro del
plazo establecido por las partes, por el reglamento o por el Tribunal
Arbitral. Esto implica tambin que si el laudo se emite dentro del plazo
pero es notificado a las partes fuera de ste, la parte interesada podr
 interponer recurso de anulacin alegando esta causal. Al respecto,
Avendao Valdez sostiene que23: El fundamento de esta causal es la
falta de jurisdiccin del tribunal arbitral. Vencido el plazo, a diferencia de
lo que sucede con los jueces ordinarios, los rbitros pierden su capacidad
para decir el derecho. Por tanto, un laudo expedido fuera de plazo habr
sido dictado por tres ciudadanos que por el transcurso del tiempo
perdieron la capacidad para dirimir la controversia, o sea para laudar.

7.- Afectacin constitucional

Adems de las causales reguladas en el art. 63.1, la Duodcima

Disposicin Complementaria del DL 1071 establece a mi juicio una causal
de anulacin de laudo adicional: DUODCIMA. Acciones de garanta.- Para
efectos de lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 5 del Cdigo Procesal
Constitucional, se entiende que el recurso de anulacin del laudo es una
va especfica e idnea para proteger cualquier derecho constitucional
amenazado o vulnerado en el curso del arbitraje o en el laudo. En el Per
el recurso de anulacin de laudo, y no el proceso de amparo, es la va
idnea para cuestionar la vulneracin de un derecho constitucional, ya sea
que se haya producido durante el trmite del arbitraje o en el laudo. Esto
significa que si el Poder Judicial resuelve que no hubo amenaza ni
vulneracin de ningn derecho constitucional en el arbitraje o en el laudo,
luego de interponerse un recurso de anulacin, es improcedente una
demanda amparo contra el laudo (salvo que la afectacin constitucional se
produzca recin en la misma resolucin judicial que resuelve el recurso de
anulacin; pero ello no debe tocar en lo absoluto el arbitraje mismo
directamente). Es decir, el recurso de anulacin no es una va previa para
la interposicin de una demanda de amparo

VIII.- CUALES SON LAS MATERIAS ARBITRALES LAS QUE SURJAN

ENTRE LAS PARTES

- Las que versan sobre el estado o la capacidad civil de las personas, ni las
relativas a bienes o derechos de incapaces sin la previa autorizacin
judicial,
- Pueden ser sometidas las controversias derivadas de los contratos que
celebra el Estado peruano con nacionales o extranjeros domiciliados en el
pas y las que se refieran a sus bienes, el arbitraje debe ser de derecho o
de conciencia, el poder judicial intervienen con un pacto de las partes, o
podrn acordar la intervencin de un tercero para resolver una cuestin de
ellas por ejemplo, contratacin con el estado.

X.- PUEDE EL TRIBUNAL ARBITRAL DECIDIR DONDE SE REALIZARA

EL ARBITRAJE

EN QU CIRCUNSTANCIAS?

Si, en el caso que sea un arbitraje institucional el tipo de arbitraje las

partes se remiten a una institucin especializada a fin de que administre el
arbitraje segn las normas recogidas en su propio reglamento arbitral y
con una lista cerrada de rbitro, que respetar, en todo caso, las normas
imperativas de la Ley de Arbitraje.

X.- HABLE SOBRE LA ACTUACIN DE PRUEBAS

El Tribunal Arbitral tiene la facultad exclusiva de determinar la admisin,

pertinencia, actuacin y valor de las pruebas.

El Tribunal Arbitral puede ordenar en cualquier momento la

presentacin o actuacin de las pruebas que estime necesarias (pruebas
de oficio).

El Tribunal Arbitral est facultado para prescindir motivadamente de las

pruebas ofrecidas y no actuadas.

El Tribunal Arbitral puede disponer de la actuacin de pericias de

partes o de oficio.