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m SERIE LEITURAS JURDICAS

PROVAS E CONCURSOS

PROCESSO PENAL

V olum e 19

Levy E m anuel M agno

3S Edio

j SAO PAULO
EDITORA ATLAS S A . - 2008
Sumrio

Nota, xiii
Apresentao, xv

1 Do processo penal, 1
1.1 Consideraes iniciais (penal e processual), 1
1.2 Fontes do processo penal, 2
1.3 Sistemas processuais, 4
1.3.1 Sistema inquisitivo, 5
1.3.2 Sistema acusatrio, 5
1.3.3 Sistema processual brasileiro, 5
1.3.4 Crticas ao sistema processual brasileiro, 7
1.4 Aplicao das normas processuais, 10
1.4.1 Critrio territorial, 10
1.4.2 Critrio temporal, 12
1.5 Contagem de prazo processual, 13
1.5.1 Contagem de prazo penal, 14

2 Investigao da infrao penal, 15


2.1 Consideraes iniciais, 15
2.2 Incio da investigao, 15
2.3 Legitimidade para a investigao, 16
2.4 Caractersticas da prova colhida na investigao, 18
2.5 Instrumentos de investigao, 19
2.6 Inqurito policial, 19
2.6.1 Formas de instaurao, 20
V lll Processo Penal

2.7 Prova ilcita, 29


2.8 Bens apreendidos, 30
2.9 Indiciamento, 30
2.10 Identificao criminal, 30
2.11 Prazo para concluso do inqurito policial, 31
2.12 Contagem de prazo processual, 32
2.13 Obrigaes da autoridade policial, 32
2.14 Valor probatrio do inqurito policial, 33
2.15 Encaminhamento do inqurito policial, 33
2.16 Concluso, 34
2.16.1 Formulao da denncia ou queixa - requisitos, 34
2.16.2 Requisitos para rejeio da denncia ou queixa, 35
2.17 Termo circunstanciado (Leis n25 9.099/95 e 10.259/01), 36
2.17.1 Juizados especiais criminais, 36
2.17.2 Definio de infrao penal de menor
potencial ofensivo, 37
2.17.3 Procedimento em caso de infrao penal
de menor potencial ofensivo, 37
2.17.4 Providncias diante do termo circunstanciado, 38
2.17.5 Audincia preliminar de composio
de danos e transao penal, 39
2.17.6 Abrandamento do poder-dever
de oferecer a denncia, 39
2.17.7 Requisitos para o benefcio da transao penal, 41
2.17.8 Vantagens do benefcio da transao penal, 41
2.17.9 Inaplicabilidade do beneficio da transao penal, 42
2.17.10 Procedimento sumarssimo, 43
2.17.11 Do juizado especial criminal federal, 44
2.17.12 Estatuto do idoso (Lei na 10.741/03), 44
2.18 Das peas de informaes, 45

3 Liberdade provisria, 46
3.1 Consideraes especficas, 46
3.2 Fixao do valor da fiana, 48
3.3 Condies impostas ao beneficirio, 49
3.4 Q uebra da fiana (arts. 327 e 328 do C PP), 50
3.5 Cassao da fiana (arts. 338 e 339 do CPP), 50
3.6 Reforo da fiana (art. 340 do CPP), 50
3.7 Perdimento da fiana (art. 344 do CPP), 50
3.8 Devoluo da fiana (art. 337 do CPP), 51

=(; 4 Prises cautelares, 52


4.1 Consideraes gerais, 52
Sumrio ix

4.2 Priso temporria, 54


4.3 Priso preventiva, 55
4.4 Priso pela pronncia, 57
4.5 Priso pela sentena condenatria recorrvel, 57
4.6 Concluso, 58

5 Medidas assecuratrias, 59
5.1 -Consideraes gerais, 59
5.2 Seqestro, 60
5.3 Arresto, 60
5.4 Hipoteca legal, 61
5.5 Medida judicial de busca e apreenso, 61

! 6 Da ao penal, 63
6.1 Conceito, 63
6.2 Princpios da ao penal, 64
6.3 Razes da obrigatoriedade da ao penal, 65
6.4 Requisitos da ao penal, 66
6.5 Tipos de aes pbnais, 68
6.6 Ministrio Pblico: titular da ao penal pblica, 68
6.7 Ofendido: titular da ao penal privada, 71
6.8 Aspectos relevantes nas aes penais, 72

i 7 Ao civil ex delicto, 76
7.1 Ao civil ex delicto, 76

8 Sujeitos do processo, 79
8.1 Juiz de direito, 79
8.1.1 Hipteses de impedimento, 80
8.1.2 Hipteses de suspeio, 81
8.1.3 Garantias e vedaes decorrentes do cargo, 82
8.2 Ministrio Pblico, 82
8.2.1 Garantias e vedaes decorrentes do cargo, 83
8.2.2 Princpios aplicveis, 84
8.3 Advogado, 85
8.4 Ru, 86
8.5 Assistente de acusao, 87

9 Q uestes e processos incidentais, 90


9.1 Consideraes gerais, 90
9.2 Questes incidentais, 90
9.2.1 Questes prejudiciais obrigatrias, 91
9.2.2 Questes prejudiciais facultativas, 91
X Processo Penal

9.3 Processos incidentais (excees), 92


9.3.1 Exceo de suspeio, 92
9.3.2 Exceo de incompetncia, 93
9.3.3 Exceo de litispendncia, 95
9.3.4 Exceo de ilegitimidade de parte, 95
9.3.5 Exceo de coisa julgada, 96
9.4 Incidentes processuais, 96

10 Competncia jurisdicional, 98
10.1 Consideraes gerais, 98
10.2 Regras de competncia, 100
10.2.1 Competncia em razo da pessoa (cargo ou
funo), 101
10.2.2 Competncia em razo da matria, 107
10.2.3 Competncia em razo do lugar, 109
10.3 Conexo, 115
10.4 Continncia, 118
10.5 Foro prevalente, 119
10.5.1 Excepcional idade da unidade de julgamento, 120
10.6 Prorrogao de competncia, 121
10.7 Avocatria, 122

11 Prova no processo penal, 123


11.1 Consideraes iniciais, 123
11.2 Prova, 124
11.3 Prova lcita ou ilcita, 124
11.4 Prova ilcita por derivao, 125
11.5 nus da prova, 126
11.6 Valorao da prova, 126
11.7 Prova emprestada, 127
11.8 Tipos de provas no processo penal, 128
11.8.1 Prova pericial, 128
11.8.2 Interrogatrio, 129
11.8.3 Confisso, 132
11.8.4 Testemunha, 132
11.8.5 Vtima, 135
11.8.6 Prova documental, 135
11.8.7 Indcios, 136
11.8.8 Presunes, 136
11.8.9 Acareao, 137
11.8.10 Reconhecimento de pessoas ou coisas, 137
11.8.11 Da busca e apreenso, 138
11.8.12 Da interceptao telefnica, 140
Sumrio XI

11.8.13 Interceptao ambiental, 142


11.8.14 Da quebra do sigilo bancrio e fiscal, 143

12 Processo, 144
- 12.1 Consideraes gerais, 144
12.2 Citao, 145
12.2.1 Citaes especiais, 148
12.3 Intimao, 148
12.4 Oitiva de testemunhas e colheita da prova em geral, 149
12.5 Sentena, 149
12.6 Emendatio libelli, 150
12.7 M utatio libelli (com ou sem aditamento), 151
12.8 Processos em espcie (procedimentos em espcie), 152
12.8.1 Rito ordinrio (procedimento ordinrio), 152
12.8.2 Rito dos crimes dolosos contra a vida, 153
12.8.3 Rito do procedimento sumrio (procedimento
sumrio), 159
12..4 Rito sumarssimo (procedimento sumarssimo), 161
12.8.5 Rito dos crimes falimentares (procedimento dos
crimes falimentares), 165
12.8.6 Rito dos crimes tpicos praticados
por funcionrios pblicos, 168
12.8.7 Rito dos crimes contra a honra, 170
12.8.8 Rito dos crimes de abuso de autoridade
(Lei n2 4.898/65), 171
12.8.9 Rito dos crimes de imprensa (Lei na 5.250/67), 172
12.8.10 Rito dos crimes da Lei Antidrogas
(Lei n2 11.343/06), 173

13 Nulidades, 178
13.1 Consideraes gerais, 178
13.2 Vcios processuais (nulidades), 181
13.3 Requisitos exigveis para o reconhecimento das nulidades, 183
13.4 Momento de argio das nulidades relativas, 184
13.5 Nulidades em espcie (especficas e genricas), 185
13.6 Nulidades especficas, 185

I 14 Recursos, 196
14.1 Consideraes gerais, 196
14.2 Recurso de oficio, 196
14.3 Inconformismo, 197
14.4 Error in procedendo e error injudicando, 198
14.5 Juzo de admissibilidade ou de prelibao, 198
x ii Proccsso Penal

14.5.1 Taxatividade (previso legal), 199


14.5.2 Adequao, 199
14.5.3 Tempestividade, 200
14.5.4 Regularidade procedimental, 201
14.5.5 Legitimidade, 202
14.5.6 Interesse, 204
14.6 Procedimento aps a interposio do recurso, 208
14.7 Efeitos dos recursos, 209
14.8 Reformatio in pejus, 211
14.9 Estrutura dos tribunais, 212
14.10 Recursos em espcie e medidas autnomas
de impugnao, 214
14.10.1 Recurso em sentido estrito, 214
14.10.2 Apelao, 224
14.10.3 Protesto por novo jri, 229
14.10.4 Embargos de declarao, 231
14.10.5 Embargos infringentes e de nulidade, 232
14.10.6 Carta testemunhvel, 233
14.10.7 Reviso criminal, 235
14.10.8 Habeas corpus, 240
14.10.9 Recurso ordinrio constitucional, 246
14.10.10 Recurso especial e recurso extraordinrio, 247
14.10.11 Recurso de agravo em execuo, 249
14.10.12Correio parcial, 254

Questes, 257
Questes para estudo, 265
Bibliografia, 269
ndice remissivo, 271
Nota

srie Leituras Jurdicas foi elaborada com o objetivo de pro

A porcionar ao estudante e ao profissional de direito um es


tudo completo, atualizado e didtico sobre as diversas reas jur
dicas. Os autores selecionados, com vasta experincia acadmica e
profissional, oferecem ao leitor viso moderna do tema desenvolvido,
conforme sua atuao profissional e acadmica. So especialistas,
mestres e doutores com atuao na Magistratura, Ministrio Pblico,
Advocacia e Procuradoria, familiarizados com as dvidas e anseios
dos profissionais da rea jurdica, estudantes, candidatos a concursos
pblicos e ao exame da Ordem dos Advogados do Brasil.
Para o desenvolvimento de cada tema, o autor, utilizando-se
de linguagem acessvel, sem prejuzo de contedo, esteve atento
s grades curriculares dos cursos de graduao, aos programas e
questes de concursos pblicos e exame de Ordem, observando
as orientaes jurisprudenciais dos Tribunais Superiores.
Ao mesmo tempo em que fonte de consulta para o esclareci
mento de dvidas e reviso da matria, a obra poder, tambm, orien
tar e direcionar o leitor que est iniciando seus estudos jurdicos.

Boas Leituras!
Editora Atlas
1
JL

Do Processo Penal

1.1 Consideraes iniciais (penal e processual)

Havendo duas pessoas, ainda que dentro de um a microsso-


ciedade, certamente h necessidade do estabelecimento de regras
de comportamentos, capazes de estabelecer limites, objetivando
a manuteno do ncleo social.
O homem, com o seu psique, angstias, vivncia, mpetos,
personalidade, carece de ter sua vida m inimamente regrada.
O regramento da vida humana, na atualidade, feito sob
diversos aspectos.
Neste livro, interessa uma avaliao sob o aspecto processual
penal, porm em diversos pontos tambm sero tratadas questes de
direito penal, imprescindveis apresentao do processo em si.
O direito penal estabelece regras rgidas de abstenes de
comportamentos sociais nocivos, devendo ser aplicvel de for
ma geral, respeitando-se sempre o carter da im pessoalidade
(impe-se a todos), im peratividade (observncia obrigatria) e
generalidade (eficcia erga omnes).
O direito processual penal somente ser aplicado a partir da
violao de uma norm a penal (infrao penal).
2 Processo Penal

1.2 Fontes do processo penal

Ainda que de forma rpida, deve ser feita uma abordagem so


bre as fontes do processo penal, especialmente levando em conta
o disposto no texto constitucional, nascedouro por excelncia de
todos os ramos do direito.
No Brasil, a Constituio Federal, art. 22,1, dispe que caber
Unio (Poder Legislativo e Executivo em conjunto), de forma
privativa, legislar sobre direito penal e processual penal, ambos
ramos do direito pblico.
Os Estados, de forma complementar e no inovadora, discipli
naro normas peculiares de cada localidade, havendo permisso
expressa nesse sentido (art. 22, pargrafo nico, da CF).
O texto principal, na essncia, ficar sem pre a cargo da
Unio.
Em carter geral e fundamental, na rea penal e processual
penal, legisla a Unio e, de maneira especfica desde que auto
rizados por lei, atendendo s particularidades locais, os Estados.
Aos ltimos, vedada a criao de tipos penais especficos.
O processo legislativo ser iniciado por provocao d qual
quer membro ou comisso da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal ou do Congresso Nacional, do Presidente da Repblica, do
Presidente do Supremo Tribunal Federal, do Procurador-Geral da
Repblica e dos cidados: A iniciativa popular pode ser exercida
pela apresentao Cmara dos Deputados, de projeto de lei
subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacio
nal, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos
de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles (grifo
nosso), (art. 61, 2S, da CF), na forma e nos casos previstos na
Constituio.
A aprovao das normas penais e processuais penais passa
pelas duas casas legislativas federais: Cmara dos Deputados e
Senado Federal.
Havendo aprovao do projeto de lei pelas casas legislativas,
ser ele encaminhado ao Presidente da Repblica para sano
Do Processo Penal 3

(aquiescncia ou concordncia com o texto) ou veto (reprovao


- total ou parcial - do texto).
Sendo sancionado, promulgado e publicado, o texto entra em
vigor, salvo disposio contrria, em 45 dias (art. 1Qdo Decre
to-lei ne 4.657, de 4 de setembro de 1942 - Lei de Introduo ao
Cdigo Civil).
Decorrido o prazo para entrada da lei penal em vigor, perodo
denominado vacatio legis (objetiva proporcionar o conhecimento
da lei - fase de cumprimento no obrigatrio), ser iniciado pero
do cuja observncia da lei passar a ser obrigatria, no podendo,
a qualquer ttulo, ser alegado desconhecimento (art. 3a, Decreto-
lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942 - Lei de Introduo ao
Cdigo Civil; tra ta -se de presu n o ab so lu ta - ningum pode
descumprir a lei alegando que a desconhece).
O procedimento legislativo detalhado obrigatrio em res
peito ao art. 52, XXXIX, da CF (repetido pelo art. I9 do CP), pelo
qual no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal.
Trata-se do princpio da legalidade, pelo qual ningum pode
ser responsabilizado criminalmente sem lei anterior que defina a
conduta do agente como infrao penal.
Nunca haver crime sem uma lei (formal e material) que
.interiormente o defina, nem pena sem prvia cominao legal,
sendo tal colocao a maior garantia do direito penal.
A norma penal incriminadora tem aplicao a partir da sua
entrada em vigor (superada a publicao), somente retroagindo
sc, de qualquer modo, beneficiar o agente (art. 52, inciso XL, da
Cl;, referendado pelo art. 2e, pargrafo nico, do CP).
Ressalve-se que no h p ossibilidade de form ulao de le
gislao penal ou processual penal p o r m eio de m edida provi
sria, especialmente em razo da segurana jurdica exigvel, alm
de haver vedao expressa (art. 62, I a, I, alnea b, da CF).
Vejamos o quadro para melhor compreender o processo legis
lai ivo no tocante ao nascimento de uma norma no mbito penal
c processual penal.
4 Processo Penal

Processo legislativo de norm a penal ou processual penal

A p a rtir da violao de um a norm a penal em vigor, nasce


o direito concreto do Estado de punir o infrator (jus puniendi),
impondo-lhe a pena prevista na norma violada.
Dispe a CE art. 5S, XXXV, que a lei no excluir da apre
ciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, de onde se
conclui que eventual prtica de infrao penal sempre passar
pela avaliao do Poder Judicirio.
Ostenta, assim, o Poder Judicirio o monoplio estatal de
distribuio de justia.
A avaliao do Poder Judicirio, por sua vez, prescinde de
conhecimento do fato sobre o qual haver uma deciso.
O processo penal brasileiro, em sentido amplo, predomi
nantem ente bifsico: fase de investigao e de processam ento
(em juzo), esta ltima fase nem sempre existente, pois as provas
colhidas durante a investigao podero no autorizar o incio da
fase judicial.
Portanto, conhecer o processo penal brasileiro conhecer as
norm as que orientam a investigao e o processam ento a partir
da prtica de um a infrao penal (crime ou contraveno penal).

1.3 Sistem as processuais

O que um sistema processual?


Do Processo Penal 5

um conjunto de regras aplicveis a partir da ocorrncia de


uma infrao penal, visando disciplinar o procedimento da apura
o de uma infrao penal, a formulao de uma acusao, o rito
a ser observado, o julgamento do ru, os recursos existentes, bem
como as normas relativas execuo de eventual pena imposta.
Existem, basicamente, dois tipos de sistemas: inquisitivo e
acusatrio.

1.3.1 Sistema inquisitivo

No sistema inquisitivo, no h separao das funes de


u usai e julgar algum, concentrando-as nas mos de uma s
pessoa, ou num s rgo.
Alm disso, no h ampla defesa, tampouco contraditrio.
Tal sistema, portanto, sob o enfoque do processo propriamen-
u. dito, no guarda aplicao diante do estado democrtico de
direito, bem como do nosso texto constitucional, onde inmeros
direitos constitucionais devem ser concedidos em homenagem
pessoa contra qual pese alguma imputao criminal.

1.3.2 Sistema acusatrio

No sistema acusatrio, h ntida separao de funes em


relao quele que investiga, acusa e julga, proporcionando maior
iseno na anlise, sempre com aplicao dos princpios consti-
ludonais do juiz natural, do devido processo legal, da ampla
defesa e do contraditrio.
Quando um sistema processual adotado, externa-se toda
mim poltica criminal, ou seja, indica-se a forma como o Estado
iptou por agir quando da prtica de uma infrao penal.

1.3.3 Sistema processual brasileiro

O sistema processual penal brasileiro, em sentido am plo,.


m isto (hbrido), posto que coexistem os dois sistemas (inqui-
illi io e acusatrio), a bem da verdade em m om entos distintos.
6 Processo Penal

Em sentido estrito, o processo acusatrio, pois, na fase


processual propriamente dita, os princpios aplicados so diversos
da fase investigatria.
Ocorrida a infrao penal, a investigao (apurao) ser feita
de forma inquisitorial e unilateral.
Na primeira fase, de investigao, o objetivo no acusar,
mas apenas obter provas indici rias que indiquem probabilidade
efetiva de responsabilidade de algum no evento criminoso.
Concluda a primeira fase, os autos onde foram desenvolvidas
as investigaes (regra geral o inqurito policial) sero encami
nhados ao juzo competente que, por ser inerte (impossibilidade
de dar incio ao processo de ofcio), encaminhar ao titular da
ao penal (Ministrio Pblico ou ofendido) e, sendo o caso, ser
apresentada a acusao devidamente circunstanciada, a possibi
litar ao acusado a defesa de fato certo e definido.
Sendo recebida a acusao pelo juzo, ser iniciada a ao
penal, aplicando-se o sistema acusatrio com todas as garantias
constitucionais.
A inobservncia das garantias constitucionais gera ao processo
nulidade de natureza absoluta, podendo ser argida sob o enfo
que da defesa, a qualquer momento, ainda que tenha ocorrido o
trnsito em julgado da sentena condenatria.
As garantias previstas so de natureza pblica e com relao
a elas no pode haver qualquer tipo de transigncia, quer do ma
gistrado, quer das partes, pois foram edificadas com o objetivo
de assegurar ao processado toda a oportunidade de oferecer sua
defesa.

Vejamos o quadro esclarecedor


Do Processo Penal 7

1.3.4 Crticas ao sistem a processual brasileiro

Fase de Fase de Fase


investigao encam inham ento judicial

Infrao Penal Concluso da Posicionam ento do


Investigao Investigao T itular da Ao Penal
Sistem a Inquisitivo

1. objetivo: apurar 1. relata a investigao 1. o Ministrio Pblico, se


2. colher provas 2. encaminha ao juiz o caso, oferecer
3. sistema inquisitivo para fim de denncia
4. unilateral controle 2. o ofendido, se o caso,
5. inquisitorial 3. o juiz encaminha ao por advogado,
6. prova indiciria titular da ao oferecer queixa-
7. no tem ampla penal, ou seja, ao crim e
defesa 3. se recebida a denncia
8. no tem a) M inistrio ou a queixa-crime pelo
contraditrio Pblico juiz, a fase acusatria
<). concluso: ou dever ser observada
provisria b) Ofendido, com todas as garantias
10. no vincula o constitucionais:
titular da ao pois no pode agir de a) ampla defesa
penal ofcio e depende de b) contraditrio
provocao da parte
c) utilizao de
legtima
recursos

Embora acusatrio na essncia, o sistem a brasileiro merece


iilgumas crticas, pois, de acordo com alguns dispositivos pre-
s NtOS na legislao vigente, o juiz recebeu poderes anmalos de
ilncrm inar atos inerentes investigao, de ofcio, afrontando,
ii.i essncia, o sistema acusatrio.
As crticas devem-se principalmente s imprecises do legis-
l ulor ao formular as normas especficas.
Tivessem os legisladores a preocupao da preciso na elabora-
*,.l<i das normas, principalmente pela tcnica exigvel na rea penal
8 Processo Penal

e processual penal, certamente seriam evitados problemas como a


seguir apontados, que por certo terminam por desaguar no Poder
Judicirio na busca de soluo para conflito de interpretao.
O Decreto-lei ns 7.661/45, que disciplinava a Lei de Faln
cia, previa, em caso de quebra da empresa, fosse instaurado um
inqurito judicial e no policial, para apurar eventual crime fali-
mentar. O juiz investigando crime falimentar? Incompatvel com
o sistema acusatrio. Na nova Lei de Falncia, Lei ne 11.101/05,
a anomalia deixa de existir, passando o Ministrio Pblico, como
legitimado a propor a ao penal, a avaliar a existncia de elemen
tos suficientes, ou, se o caso, requisitar instaurao de inqurito
policial, afastando a possibilidade de o juiz presidir o inqurito.
Mas no s.
A Lei ne 1.521/51 (art. 7a), que trata de crime contra a econo
mia popular, tambm representa uma afronta ao sistema acusat
rio. O arquivamento do inqurito policial, bem como a sentena
absolutria, estaro sujeitos ao recurso de ofcio; mesmo que
as partes no manifestem inconformismo com a deciso, o juiz,
obrigatoriamente, dever remeter os autos ao Tribunal competente
para o reexame necessrio.
A Lei na 9.034/95 (atualizada pela Lei na 10.217/01), que
trata dos meios investigatrios no caso de quadrilha, ou bando,
ou organizaes criminosas, no seu art. 3e, determina ao juiz
a colheita de determinadas provas (dados fiscais, financeiros,
bancrios e eleitorais) pessoalm ente, podendo inclusive valer-
se de terceira pessoa para a realizao de diligncia, inclusive
conservando a prova fora de cartrio. Na referida lei, por mais
estranho que possa parecer, aps a colheita da prova feita pelo juiz,
a acusao e a defesa podero apresentar argumentos favorveis e
desfavorveis ao material colhido, cabendo um a deciso judicial,
recurso e audincia para julgamento do recurso. Estar-se-ia ad
mitindo o contraditrio e a ampla defesa na fase da investigao?
Como admitir tal possibilidade se sequer houve formulao de
denncia formalmente apresentada? O prprio Supremo Tribu
nal Federal declarou o texto parcialmente inconstitucional
(ADIN ne 1570), no permitindo que o juiz, de ofcio, adotasse
providncia na esfera investigatria.
Do Processo Penal 9

A Lei n a 9.296/96, regulamentadora do art. 5-, XII, da Cons-


lituio Federal, disciplinou as regras referentes interceptao
telefnica. O art. 3a dispe que a interceptao telefnica poder
ser requerida pela autoridade policial, pelo Ministrio Pblico ou,
de oficio, pelo juiz. Possibilitou ao juiz, afrontando o sistema
.icusatrio, colher provas durante a investigao.
O art. 13 do CPP por sua vez, dispe que incumbir auto-
i idade policial realizar diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo
Ministrio Pblico. Percebe-se, em nova passagem, afronta ao
ms tema acusatrio.
Por fim, o art. 411 do CPP dispe que o juiz, ao absolver
sumariamente o ru, no caso de crimes dolosos contra vida, sub-
n n-ter referida deciso ao Tribunal para o reexame necessrio,
Independentemente da vontade das partes, arranhando mais uma
vi"/, o sistema em estudo.
Procedendo a um a avaliao, tais dispositivos teriam certa
Irio de inconstitucionalidade, pois, como j dito, no tocante
i jurisdio, o juiz ne procedat ex officio, aguardando provocao
das partes, de modo a conferir a imparcialidade necessria para
presidir o feito durante a fase judicial, bem como julg-lo.
Assim, o sistema acusatrio adotado no Brasil no puro, pois
i jnleriu ao juiz a possibilidade, em vrias hipteses (diga-se depas-
ui(,;em, indevidamente), de interferir de forma direta na colheita
(Ia prova investigatria, ou, ainda, de permitir a colheita da prova
pessoalmente pelo magistrado nos casos previstos em lei.
A crtica reside exatamente na possibilidade de o juiz colher a
I iiova diretamente, pois, como se sabe, legtimo ao magistrado
l'.n lidpar da colheita de material probatrio de forma indireta,
Villr dizer, quando provocado pela autoridade policial, pelo
Ministrio Pblico ou pelo ofendido, especialmente nas provas
ni|cHas reserva jurisdicional (quebra de sigilo bancrio, fiscal,
irlHunico, mandado de busca etc.).
I I Aplicao das normas processuais
10 Processo Penal

As normas processuais so aplicadas levando em conta dois


critrios: territorial e temporal.

1.4.1 Critrio territorial

O critrio territorial indica onde as normas processuais


so aplicadas.
A legislao processual, consistente no CPP (art. Ia do CPP) e
legislao complementar (esparsa), aplica-se a todo o territrio
nacional.
A regra excepcionalizada nos seguintes casos:

a) Em tratados, convenes e regras de direito inter


nacional.

Compete ao Presidente da Repblica firmar tratados, conven


es e atos internacionais, porm os atos praticados ficam sujeitos
ao referendo do Congresso Nacional (art. 84, VIII, da CF).
Em razo de tratados e convenes firmados pelo Presidente
da Repblica, possvel a aplicao da legislao estrangeira a
fato criminoso cometido no Brasil.
A referida legislao, firmada por tratado ou conveno, des
de que referendada pelo Congresso Nacional, entra em vigor no
sistema normativo por meio de decreto legislativo.
A nossa legislao, portanto, nos termos do art. 1Gdo CPP
adotou o princpio da territorialidade temperada.
Regra geral, ser aplicada a legislao brasileira.

b) Em prerrogativas constitucionais do Presidente


da Repblica, dos ministros de Estado, nos crimes
conexos com os do Presidente da Repblica, e dos
ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes
de responsabilidade.
O poder jurisdicional conferido s autoridades judicirias.
Do Processo Penal 11

A CF, porm, excepciona a regra permitindo um julgamento


poltico nos casos de crimes de responsabilidade (infraes
poltico-administrativas).
Segundo o Prof. Nucci (2004, p. 60-61), para julgar de
terminados crimes de responsabilidade, no se invoca o Poder
ludicirio, mas sim rgos do Poder Legislativo. o que ocorre
quando se atribui ao Senado Federal a competncia para julgar o
I'residente e o Vice-Presidente da Repblica, bem como os Minis-
l ros de Estados e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da
Aeronutica, nos delitos da mesma natureza conexos queles (art.
52, 1, CF), os Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procu-
i .idor-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio, tambm
nos crimes de responsabilidade (art. 52, II, CF), havendo ainda
<n11 ras excees previstas na legislao brasileira.

c) Em processos de com petncia da Justia Militar.

A justia militar integra a justia especializada, tendo regras


especficas no s quanto definio de infraes penais (Cdigo
1en.il Militar), mas tambm processuais (Cdigo de Processo
Peiutl Militar).

d) Em processos da competncia do tribunal especial.

Pelo texto da Constituio Federal - no se admite tribunal


k exceo (art. 5Q, XXXVII, da CF). relevante destacar que no
Im impedimento constitucional seja criado juzo especializado
Iwi .i julgar determinada matria (p. ex., juzo para julgamento de
i nines contra o sistema financeiro). O que no se permite a
i iii ii I.ma de juzo aps a ocorrncia do fato, pois tal procedimento
n*| h e.sentaria o estabelecimento de um juzo de exceo, vedado,
pois. pela Carta Constitucional.

e) Em processos por crime de imprensa.

( )s crimes de imprensa, bem como o processo especfico, esto


previstos na Lei na 5.250/67, plenam ente em vigor.
12 Processo Penal

No dizer do Prof. Nucci (2004, p. 62), quando a lei regular


um procedimento diverso do previsto no Cdigo de Processo Pe
nal, pelo princpio da especialidade, aplica-se aquela e somente
em carter subsidirio este ltimo. Ilustrando: Lei de Txicos
(Lei 11.343/06), Lei de Falncia (Lei 11.101/05), Lei de Abuso
de Autoridade (Lei 4.898/65), Lei do Juizado Especial Criminal
(Lei 9.099/95) etc.".

1.4.2 Critrio temporal

O critrio temporal tem por objetivo precisar a partir d


quando se aplica uma norma processual.
As normas processuais, aps aprovao, sano e publicao,
decorrido o perodo da vacatio legis, entraro em vigor, passando
a regular as diversas situaes.
Levando em conta a necessidade de alterao legislativa
permanente, a lei processual aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da
validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior (art. 2o do
CPP - grifei), vale dizer, regula comportamentos para o futuro,
pouco importando se houver ou no prejuzo.
Os atos praticados anteriormente vigncia da lei processual
nova so plenamente vlidos e no precisam ser repetidos ou
renovados, pois esto convalidados automaticamente.
Adotou o Cdigo o princpio tempus regit actum indicando que
as normas processuais tm aplicao imediata, no dizer de Mira-
bete (2003, p. 80), regulando o desenrolar restante do processo.
D-se o nome de norma processual heterotpica, aquela que
foi produzida sob a rubrica processual, aprovada como processual,
mas na realidade com contedo de direito material (tratando de
liberdade de locomoo ou direito de punir). A Lei n2 8.072/90
vedava a concesso da liberdade provisria. A Lei ns 11.464/07,
em vigor a partir de 29 de maro de 2007, possibilitou a concesso
da liberdade provisria mesmo aos que cometerem crime hedion
do ou assemelhado. Assim, embora regule matria processual,
e, portanto, deveria ser aplicada aos fatos praticados a partir de
Do Processo Penal 13

sua vigncia, na hiptese em estudo retroagir (como se norm a


penal fosse), porque trata sobre direito de locomoo.
D-se o nome de norma processual m ista aquela cujo conte
do traz normas de direito processual e penal, simultaneamente.
A litulo de exemplo, cita-se o art. 366 do CPP pelo qual citado
por edital, no comparecendo o ru, nem constituindo defensor,
(i juiz suspender o processo e o lapso prescricional, coletando
i1. provas de natureza urgente e, se o caso, decretando a priso
pieventiva. Suspenso do processo m atria processual, lapso
prescricional penal. Embora a disciplina da m atria penal e pro
cessual penal no tempo seja diferente, no caso, a jurisprudncia
|i.u ilicou o entendim ento que a aplicao da lei, por inteiro, se
I ii ia a partir dos fatos ocorridos aps sua vigncia.

I.!"> Contagem de prazo processual

A contagem de prazo processual se dar na forma do art.


1Q, 2S, 3a, 42 e 5a do CPP excluindo-se o primeiro e in-
i In indo o ltimo na contagem, procedendo-se sempre a partir
il.i intimao da parte, quer pela imprensa, quer pessoalmente,
ijuei em audincia.
A publicao de uma deciso, feita com a entrega da sentena
Mil', mos do escrivo (art. 392 do CPP), com exceo aos feitos
ulrtos aos tribunais (o prazo comea a ser contado a partir da
publicao - exceo aos casos de intimao pessoal), no gera
1mMr; para a parte do ponto de vista da contagem, representando
iHo oficial de tomada de deciso, porm a contagem de qualquer
phim s poder ser iniciada se configurada a intimao da
|W (e.
Kiraindo o final da contagem no sbado, domingo ou feriado,
i Mim mo final estar autom aticam ente prorrogado para o prximo
i))it tt ll
luii iada a contagem, ela ser contnua e peremptria, no
itMipriulendo nem se interrom pendo por qualquer razo.
A contagem dos prazos, s vezes, no se d de maneira uni-
Itilini- paia as partes, pois, como j dito, o prazo para a tomada
14 Processo Penal

de providncia sempre comea a fluir a partir da intimao do


advogado, do membro do Ministrio Pblico etc., individualmente
considerado.
Sendo o advogado intimado, no dia do interrogatrio do ru,
ocorrido em 12 de abril de 2004 (tera-feira), para apresentar a
defesa prvia, ser excludo o primeiro dia, dia 12, contando-se
13, 14, finalizando no dia 15, sexta-feira, prazo fatal. Caso fosse,
no mesmo exemplo, intimado no dia 13, excluiramos esse dia,
contando 14, 15, finalizando no dia 16, sbado; no havendo
expediente forense, o prazo estar automaticamente prorrogado
para o primeiro dia til, vale dizer, 18, prazo fatal.
Perdendo o prazo, no haver devoluo salvo se houver
im pedim ento do juiz, fora m aior ou obstculo o p o sto pela
p arte contrria (art. 798, 4a, do CPP).

1.5.1 C ontagem de prazo penal

A contagem de prazo penal se dar de forma diversa: inclui-se


o prim eiro dia na contagem , excluindo-se o ltim o, despre-
zando-se se o ms tem 30, 31 ou 28 dias (art. 10 e seu pargrafo
nico, do CP), bem como as horas ou minutos.
Seguindo-se o exemplo, se A foi preso em flagrante pela
prtica de roubo qualificado, no dia 20 de maio de 2004, rece
bendo uma sentena condenatria de cinco anos e quatro meses
de recluso, o termo final de cumprimento ser:

a) primeiro, levam-se em conta os anos, alcanando-se


2009;
b) segundo, levam-se em conta os meses, alcanando-se
setembro, excluindo-se o ltimo dia, pois j foi inserido
na contagem, finalizando o cumprimento no dia 19 de
setembro de 2009.
Investigao da Infrao Penal

f I Consideraes iniciais

Investigao apurao, obteno de provas, objetivando o


unliecimento dos contornos de uma infrao penal.
I )iversos so os atores do processo penal (juiz, promotor,
-i|i,|v<>j;.ido etc.), que tero por incumbncia a avaliao da infrao
IKMi.il, com todas as circunstncias, a possibilitar uma adequao
lf|4iil do fato dentro da legislao vigente.
Os atores mencionados desconhecem o fato em si, espe-
lltlttlmente por estarem ausentes no dia de sua ocorrncia, sendo
HMfssria a reconstruo material do fato, das circunstncias
licas e das particularidades, formando, no todo, o material
|>h>hil:rio.

> f Incio da investigao

Korrida uma infrao penal, num prim eiro instante, os


iliMnllir'1 de sua ocorrncia, com todas as circunstncias, perten-
tlWflo exclusivamente aos atores ativos e passivos da situao
i linlnosa.
16 Processo Penal

No entanto, quando violada uma norm a penal, o agente


infrator s poder ser punido pelo Poder Judicirio, detentor do
monoplio estatal de distribuio de justia (a lei no excluir
da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito - art,
5Q, XXXV, da CF).
Para o fato chegar ao conhecimento do juiz, necessrio que
seja trilhado um caminho predefmido por lei.
O juiz desconhece por completo os contornos, os coloridos
e as particularidades da infrao penal, gerando a a necessidade
da criao de um sistema de conhecimento do fato que tem por
incio a fase de apurao ou investigao.
O incio de uma investigao tem por pressu p o sto bsico e
fundam ental a ocorrncia de um a infrao penal previamente
tipificada como tal.
absolutamente ilegal a instaurao de inqurito policial
para apurar fato atpico, dispondo o investigado de medida judi
cial cabvel, habeas corpus, para fazer cessar a coao ilegal nesse
sentido (art. 6 4 8 ,1, do CPP).

2.3 Legitim idade para a investigao

Ocorrida uma infrao penal, nascer o direito estatal de


apurao.
A apurao consiste em saber onde, quem, de que forma, os
motivos, os resultados, as conseqncias, entre outras informa
es pertinentes ao fato criminoso.
Essa apurao representa uma investigao, com caracters
ticas e princpios prprios.
Regra geral, a investigao ser feita pela polcia judiciria
(art. 144 da CF).
No entanto, embora exista forte resistncia em admitir a pos
sibilidade de outros rgos procederem a investigaes prprias
(Banco Central, Instituto Nacional de Seguridade Social, COAF
[Controle das Atividades Financeiras], Controladoria Geral da
Unio, Corregedorias Gerais de Justia etc.), tem-se a impresso,
pela forma como a Constituio Federal foi redigida, de que seria
Investigao da Infrao Penal 17

difcil a sustentao da exclusividade das investigaes concen


tradas num s rgo estatal.
A polcia judiciria, a bem da verdade, tem legitim idade
co n stitucional expressa no tocante investigao.
Os dem ais rgos, especialmente o Ministrio Pblico, tm
poder im plcito de investigar, embora o reconhecimento desse
direito n seja pacfico, havendo pendncia judicial nesse sentido
(STF - HC 84.548/SP - Rei. Min. Marco Aurlio - votando pela
inadmissibilidade e o Min. Seplveda Pertence pela admissibili
dade - vista com Min. Cezar Peluso para avaliao).
A p rim eira fase, de investigao, embora no exclusiva da
polcia judiciria, desenvolvida tradicionalmente por ela, at por
lora da Constituio Federal (art. 144 da CF).
H entendim ento jurisprudencial, no tocante investigao,
nos dois sentidos: exclusividade da investigao pela polcia judi-
' i.iria e possibilidade de investigao por outros rgos, especial
mente, como j dito, pelo Ministrio Pblico (STJ - HC 34.15 l/S P
" Rei. Min. Jos Arnaldo da Fonseca - v. u. - 5- Turma).
O adequado, salvo juzo em contrrio, reconhecer a legiti
midade explcita da polcia judiciria na investigao (art. 144 da
(11 e im plcita do Ministrio Pblico, no havendo, por mais que
il|,;uns queiram ver, vedao expressa ou mesmo incompatibilida
de nesse sentido, at porque haveria maior proteo social.
Os contornos conferidos pelo art. 144 da CF, bem como pelos
il Is. 4a, 12 e 40 do CPP recepcionados pela Carta, indicam que o
l<(',islador constitucional e infraconstitucional no desejou ficasse
i investigao, de forma exclusiva, com a polcia judiciria, at
(uuque nunca utilizou nos dispositivos referentes investigao
<i teimo privativo, tal como o fez no art. 1 2 9 ,1, da CF, no tocante
i llularidade da ao penal.
O art. 4a do CPP proclama de forma cristalina que a polcia
llldidria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio
<!<* suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das
mli aes penais e da sua autoria, reconhecendo no pargrafo
iiliko que a competncia definida neste artigo no excluir a
18 Processo Penal

de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a


mesma funo.
Os demais rgos, com atribuio investigativa concorrente
ou secundria, no podem nem devem ter a pretenso de substituir
o trabalho da polcia judiciria.
A interpretao extensiva pretende conferir legitimidade a
rgos diretam ente interessados na investigao criminal, de
faz-la diretamente.
O art. 12 do CPP refora a postura de inexistncia de exclusivi
dade da polcia judiciria na investigao, ao dizer que o inqurito
policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir de base a
uma ou outra", concluindo-se pela possibilidade de oferecimento de
denncia sem base em inqurito policial, especialmente quando
o legitimado dispuser de outros elementos probatrios (dispen-
sabilidade do inqurito policial).
Observa-se na Lei de Imprensa a possibilidade de oferecimen
to de denncia ou queixa, instruda com exemplar do jornal ou
peridico demonstrativo da ocorrncia de infrao penal, sendo
dispensvel o inqurito policial (art. 43, da Lei ne 5.250/67).
O art. 27 do CPP faculta a qualquer do povo a possibilidade
de provocar a iniciativa do MP, fornecendo-lhe por escrito infor
maes sobre o fato e a autoria e indicando o tempo, o lugar e os
meios de convico.
O prprio Cdigo Eleitoral dispensa o inqurito policial para fim
de propositura de ao penal (art. 356, 2, da Lei 4.737/95).
No dizer de Mirabete (2000, p. 77), os arts. 39, 5e, e 46,
1, acentuam que o rgo do Ministrio Pblico pode dispensar
o inqurito.

2.4 Caractersticas da prova colhida na investigao

A colheita de prova na fase de investigao feita, regra ge


ral, de forma unilateral, enfocando-se a viso do presidente da
investigao.
Investigao da Infrao Penal 19

Vigora o princpio in q u isito ria l. pelo qual no se aplica o


co n trad itrio nem a am pla d efesa, at porque ainda no existe
acusao formalizada e definida.
A autoridade policial, no entanto, no tem liberdade ilim i
tada durante a investigao. Havendo qualquer tipo de abuso ou
excesso, o investigado poder se valer do remdio jurdico prprio,
mandado de segurana ou habeas corpus, com o objetivo de fazer
cessar qualquer comportamento nesse sentido.

A,5 In stru m en to s de investigao

Na legislao em vigor, h trs instrum entos especficos


utilizados para investigao: o in q u rito policial, o term o cir-
<unstanciado e*as peas de inform aes, cada qual com suas
n actersticas e particularidades.

J,,<> Inqurito policial

O in qurito policial o principal instrum ento utilizado para


Investigar uma infrao penal (e o mais comum) e s pode ser
instaurado a partir de sua violao.
Presidido por um delegado de polcia de carreira (no h
jjjlONsibilidade de delegado de polcia ad hoc - designado apenas
dmra determinado ato), o inqurito objetiva a p u ra r to d as as cir-
nm stn cias essenciais do fato (art. 4- do CPP), sendo escrito
l*n i 9o do CPP), sigiloso (art. 20 do CPP) e form al.
0 inqurito policial, sob o aspecto de sua natureza jurdica,
um procedim ento adm in istrativ o , de cunho informativo e
|in | Miatrio para a propositura de eventual ao penal.
Poder, se necessrio, ser decretada a incomunicabilidade, a
i|tliil no afetar o conhecimento do juiz, do prom otor ou mesmo
tiHidvogado (art. 21 do CPP).
1 l corrente pelo entendim ento da inconstitucionalidade do
ttrt 1 1 tio CPP pois se no e stad o de defesa no se perm ite a in-
20 Processo Penal

comunicabilidade (art. 136, 32, IV, da CF), com maior razo no


haveria incomunicabilidade em situao de normalidade.
Logo que a autoridade policial tiver conhecim ento da vio
lao de uma norma penal, a lei processual fornecer o roteiro
procedimental a ser observado (art. 62do CPP), no se aplicando
as regras rgidas de competncia pertinentes definio do juiz
natural, podendo a autoridade policial ingressar em circunscrio
diversa sem afetar (macular) o trabalho investigatrio (art. 22
do CPP).

2.6.1 Formas de instaurao

O inqurito policial ser presidido por um delegado de polcia


(art. 144 da CF) e poder ser instaurado de seis formas (art. 52
do CPP):

a) de ofcio;
b) mediante representao do ofendido;
c) mediante requerimento do ofendido;
d) mediante requisio do Ministro da Justia;
e) mediante requisio do juiz ou de membro do Mi
nistrio Pblico;
f) mediante auto de priso em flagrante.

Para instaurao do inqurito policial, o delegado sempre de


pender de uma anlise do tipo penal que se pretende investigar.
Todo crime prev, expressamente, de que maneira o in
qurito poder ser instaurado.
Quando se deseja saber a forma de instaurao de inqurito
por determinada infrao penal, o primeiro passo encontr-la
dentro da legislao penal (onde ela est prevista e descrita).
A partir da sua localizao, devemos l-la, no todo, inclusive
observando as disposies no final do captulo onde est inserida,
atentos s regras.
Investigao da Infrao Penal 21

2.6.1.1 Instaurao de ofcio

Na descrio da infrao penal, no h nenhuma observao


no tipo penal, nem no final do captulo onde ele est inserido
neste caso, o delegado de polcia poder instaurar o inqurito
i iicondicionalmente.
Exemplo: art. 121, caput, do CP: no h nenhum a observao
quanto instaurao - pode ser instaurado de ofcio (indepen
dentem ente da vontade de qualquer pessoa, a investigao
mcondicionada sob o aspecto da instaurao).

(>1.2 Instaurao mediante representao

Na descrio da infrao penal, h observao especfica e


i'Kpressa no tipo penal ou no final do captulo onde est inseri-
11<>, assim indicada: somente se procede mediante representao o
delegado de polcia s poder instaurar o inqurito se o ofendido
npresentar (art. 5e, 4Q, do CPP).
Representao a exteriorizao de vontade da vtima de ver
0 Igente investigado e processado e dever ser oferecida no prazo
ilc seis m eses contados da data do conhecim ento da autoria,
*nl> pena de decadncia (art. 38 do CPP).
Na Lei de Imprensa (art. 41, l s, da Lei na 5.250/67), o prazo
Cadencial de trs meses a partir da publicao ou transm isso
illl itoicia (a lei, erroneamente, consignou que se trata de hiptese
i.lil prescrio).
() prazo para oferecimento da representao decadencial;
pi o i into, iniciada a contagem, no haver interrupo ou suspen-
ftlo, ni .isionando, em caso de inrcia, a decadncia, causa extintiva
ilnl punibilidade (art. 107, IV, do CP).
I mbora no exija a legislao uma forma determ inada de
feNcntao, h de se ter m inimamente uma exteriorizao de
Ipilimle do ofendido ou de seu representante legal.
Contando o ofendido com menos de 18 anos, caber ao seu
ip 'm * n ia n te legal oferecer a representao com exclusividade,
r.m iplctaila a maioridade penal (18 anos), caber somente ao ofen
22 Processo Penal

dido oferecer representao. O entendimento foi implantado com o


advento do Cdigo Civil (maioridade plena a partir dos 18 anos).
Oferecida a representao, arrependendo-se o ofendido,
poder oferecer retratao at, no mximo, o oferecim ento da
denncia; aps ela ser irretratvel.
A ttulo de exemplo, o art. 147 do CP, em seu pargrafo ni
co, exige a representao como condio de procedibilidade do
delegado e do Ministrio Pblico.
Ressalte-se que a vontade do ofendido ou de seu represen
tante legal lim ita-se a oferecer ou no a representao, no
tendo poder decisrio quanto propositura da ao penal aps
a concluso da investigao, especialmente por se tratar de ao
penal pblica cujo titular o Ministrio Pblico (no vincula o
Ministrio Pblico).

2.6.1.3 Instaurao mediante requerimento

Na descrio da infrao penal, h observao expressa no


tipo penal ou no final do captulo onde est inserido, da seguinte
forma: somente se procede mediante queixa (p. ex., arts. 145 e 225,
do CP) - o delegado de polcia s poder instaurar o inqurito
se o ofendido oferecer um requerim ento circunstanciado - art.
52, 5a, do CPP
O requerimento est sujeito apreciao do delegado, poden
do ser deferido ou indeferido e, no ltimo caso, caber recurso
inom inado ao Chefe de Polcia (Secretrio de Segurana Pblica
do Estado).
O legislador atribuiu a responsabilidade para req u erer a ins
taurao do inqurito e de prom over a ao penal ao ofendido
ou a seus representantes legais.
Em bora no haja prazo previsto para oferecim ento do
requerim ento, bom lembrar, como regra, segundo o art. 38
do CPR a fixao do prazo decadencial de seis m eses para a
propositura da queixa-crime, pea provocadora de eventual ao
penal privada a ser oferecida pelo ofendido. Logo, evidentemente,
Investigao d Infrao Penal 23

u requerimento dever ser oferecido bem antes desse prazo, sob


pena de no restar tempo hbil ao delegado para investigar.
Na Lei de Imprensa (art. 41, I a, da Lei nfi 5.250/67), o prazo
<lecadencial de trs meses a partir da publicao ou transmisso
da notcia (a lei, erroneamente, consignou que se trata de hiptese
Ir prescrio).
Nos crimes contra a propriedade imaterial, de iniciativa pri-
Vttln, o prazo decadencial ser de 30 dias contados da intimao
o laudo pericial (art. 529 do CPP).
Concluindo o inqurito policial, caber ao ofendido, por
Intermdio de advogado (dispondo de procurao com poderes
jKdpeciais), adotar as providncias no tocante a eventual proposi-
mt.i de ao penal.
tt

1 1.4 Instaurao mediante requisio do m inistro da ju stia

Na descrio da infrao penal, h observao no tipo penal


tmi no final do captulo onde est inserido, da seguinte forma:
Nttftimte se procede mediante requisio do M inistro da Justia - o
'li hy.iido de polcia s poder instaurar o inqurito se o Ministro
ilii lnstia requisitar.
A ttulo de exemplo, o art. 145 do CP exige a requisio do
Ministro da Justia.
limbora haja necessidade de requisio do Ministro da Justi-
V*l,oino condio de procedibilidade inicial, a deciso de propor
ik .io penal fica a cargo do Ministrio Pblico, pois se trata de
11 uinal pblica, apenas condicionada requisio do Ministro
I i |n l ia, no podendo haver retratao, tal como autorizado na
lllpirse de representao.

t fi I r> Instaurao mediante requisio do ju iz


ou de membro do M inistrio Pblico

< i membro do M inistrio Pblico ou do Poder Judicirio


|Mnlc a quisitar a instaurao de inqurito policial nas infraes
24 Processo Penal

cuja instaurao poder ser feita de ofcio; nos demais casos, a


instaurao estaria sob a dependncia do ofendido ou do Ministro
da Justia.

2 .6.1.6 Instaurao mediante auto de priso em flagrante

Quando o delegado de polcia verificar, desde logo, que o


comportamento do agente se enquadra em uma das hipteses do
art. 302 do CPP (situaes flagranciais substanciais), a autoridade
(delegado ou juiz), como regra geral, dever determinar a lavratura
do auto de priso em flagrante pelo escrivo, sob a presidncia
da prpria autoridade.
Tratando-se de infrao penal de m enor potencial ofensivo
(art. 61 da Lei nQ9.099/95 - infrao penal cuja pena mxima
no seja superior a dois anos, com ou sem procedimento espe
cial), trazendo o suposto autor do fato identificao pessoal e se
comprometendo a comparecer perante o juizado assim que inti
mado, o delegado no poder impor a priso em flagrante, nem
estabelecer fiana (art. 69, pargrafo nico, da Lei ne 9.099/95);
caso imponha, haver uma ilegalidade passvel de relaxamento
(art. 5e, LXV, da CF), com imediata soltura do preso.
Caso o crime dependa de representao, req u erim en to ou
requisio do M inistro da Justia, tal como visto anteriormen
te, no haver bice lavratura do auto de priso em flagrante,
porm a autoridade s poder lavr-lo diante da condio de
procedibilidade exigvel na situao.
A representao, o requerim ento e a requisio, quando
exigveis ao crime, constituem condies imprescindveis para a
instaurao do inqurito. Assim so as redaes dos 4a e 52
do art. 5e do CPP
Lavrar o auto de priso em flagrante transportar os fatos
ocorridos na prtica para o papel, observada sempre a legalidade
substancial, formal, bem como os prazos.
Tendo o agente sido surpreendido com etendo a infrao
penal (flagrante prprio ou perfeito), quando acabou de comet-
Investigao da Infrao Penal 25

Ia (flagrante prprio ou perfeito), q u an d o foi perseg u id o logo


aps a prtica da infrao (flagrante imprprio, imperfeito ou
quase flagrante) ou, por ltimo, quando encontrado logo depois
com objetos, in stru m e n to s ou p e rten ces que faam p resu m ir
ser o agente o a u to r da infrao (flagrante presumido), salvo nas
infraes penais de menor potencial ofensivo, dever a autoridade
determinar a lavratura do auto. As quatro situaes integram a
legalidade substancial.
Quando a lei diz logo aps (art. 302, III, do CPP) e logo depois
(art. 302, IV, do CPP), qual o tipo de interpretao deve ser
leito, j que no consta do dispositivo o limite em m inutos,
horas ou dia?
A doutrina e a jurisprudncia suprem a lacuna.
Perseguio Jogo aps a prtica da infrao deve ser compre
endida como a im e d ia ta (contnua execuo da infrao),
Hiio se perm itindo para a configurao da situao flagrancial
Intervalos longos para o incio da perseguio - a perseguio
dever ser im ediata e contnua e, e n q u a n to d u rar, haver si-
Inao flagrancial (pouco im porta se um, dois, cinco dias, uma
lir n i . i na ou mesm o um ms - o que im p o rta a p erseg u io
In in terrupta).
A expresso en co n trad a logo depois, segundo Nucci (2004,
548), trata-se de uma situao de imediatidade, que no comporta
ntiie. do que algumas horas para findar-se. Neste caso, no h perse-
Jpjlo ininterrupta, porm, a jurisprudncia mais tolerante no
jiwnrtite seja ultrapassado perodo superior a um dia.
Durante a lavratura, sero ouvidas pessoas na seguinte
mdem:

a) co n d u to r (responsvel pela conduo do agente at a


autoridade): pode ser maior ou menor, civil ou policial
- qualquer do povo pode e a autoridade deve pren d er
em flagrante (art. 301 do CPP) - o condutor no precisa
mais esperar o fim do flagrante para ser dispensado;
prestado o depoimento, a autoridade entregar recibo
de entrega do preso, seguindo-se da dispensa;
26 Processo Penal

b) testem unhas: sendo presencial a testemunha, basta


uma para a lavratura do auto; havendo mais de uma, o
delegado ouvir e colocar a termo (no papel) quantas
forem necessrias; no havendo te stem u n h a p re sen
cial, no haver im pedim ento da lav ratu ra do auto,
porm o delegado dever nom ear duas testem u n h as
de apresentao (art. 304, 2a, do CPP);
c) vtima: se possvel;
d) indiciado: s pode ser preso em flagrante quem ostentar
a maioridade penal (18 anos consumados zero hora do
dia do dcimo oitavo aniversrio). O fato de ser portador
de doena ou deficincia mental no impeditivo da
priso em flagrante e, conseqentemente, da lavratura
do auto - caso apresente o preso eventual problema
mental, o fato dever ser informado ao juzo para fim
de instaurao de incidente de insanidade mental, pois
s o juzo poder determinar a instaurao.

Havendo priso em flagrante, alm de inform ar o juiz da


comarca sobre a priso (art. 5e, LXII, da CF), enviando-lhe
uma cpia do flagrante, a autoridade policial dever conferir ao
preso os direitos constitucionais e processuais a seguir especi
ficados:

1. direito de se comunicar com a famlia ou pessoa pelo


preso indicado (art. 5a, LXII, da CF);
2. di rei to de ser informado sobre os direitos constitucionais
e processuais, especialmente aquele de p erm an ecer
calado (art. 5a, LXIII, da CF);
3. direito de ser assistido por advogado (art. 5a, LIII, da
CF);
4. direito de ser assistido pela famlia (art. 5a, LIII, da
CF);
5. direito de identificar os responsveis pela priso ou por
seu interrogatrio policial (art. 5a, LXIV, da CF);
Investigao da Infrao Penal 27

6. direito de receber a nota de culpa no prazo de 24 horas


(art. 306, 2a, do CPP), devendo informar o nome de
seu advogado e, na impossibilidade, cpia integral do
flagrante ser encaminhado defensoria (art. 306,
1 do CPP);
7. o preso dever assin ar o corpo do flagrante, bem
com o a n o ta de culpa. Caso no possa, no saiba ou
no queira assinar, a autoridade dever nomear duas
pessoas para assinar em nome do preso, que tenham
ouvido sua leitura na presena deste (arts. 304, 3a, e
306, pargrafo nico, ambos do CPP);
8. curador: o art. 15 do CPP ainda dispe sobre a neces
sidade de curador ao indiciado menor de 21 e maior
de 18 anos. O dispositivo est revogado tacitamente,
no s pelo advento do Cdigo Civil (estatuiu a maio
ridade a partir dos 18 anos), como tambm pela Lei ne
10.792/03, que expressam ente revogou a necessidade
de curador em juzo (antigo art. 194 do CPP);
9. a apresentao e sp o n t n e a do agente perante a auto
ridade impede a priso em flagrante, nada obstando seja
requerida a priso tem porria ou mesmo a preventiva
ao juiz. A apresentao deve ser im ediata (no primeiro
mom ento - logo em seguida ao crime) e e sp o n tn ea
(art. 317 do CPP).
28 Processo Penal

Vejamos o quadro para visualizar a explicao:

Form as de Q uais crim es P residncia das C on clu so R em essa do


instaurao in v estig a es e frum IP a quem ?

1. de o fcio Regra geral Delegado de Ao


Polcia M in istrio
Art. 5S, I, do CPP Crimes que no P blico
condicionam a autoridade prova Sempre para sua
policial a nenhum a caractersticas avaliao
exign cia para efeito de in q uisitorial
investigao unilateral

2. mediante Crimes que esto \ Ao


representao marcados textualmente M in istrio
Idem Sempre Pblico
Art. 5D, 4, so m en te se procede para sua
do CPP m ediante representao avaliao

3. mediante Crimes que esto Ao


requerim ento marcados textualmente ofen d id o
Idem Sempre para sua
Art. 5o, II e 5o, so m en te se procede avaliao
do CPP m ed iante requerim ento

4. mediante Qualquer crime, desde Ao


au to que o fato se enquadre em M in istrio
de uma das hipteses do art. P blico
priso 302 do CPP para sua
em avaliao
flagrante C aso sejam situaes Idem Sempre ou
descritas nos iten s 2 no caso do
art. 8o do CPP e 3 do quadro, para a item 3
lavratura do flagrante ser ao ofen did o
exigida a representao
o u o requerim ento,
conform e o caso

5. mediante Somente em crime que Ao


requisio depende de autorizao do M inistrio
d o M inistro da Ministro da Justia Idem Sempre Pblico
Ju stia para sua
Art. 145, pargrafo A ob servao sem pre avaliao
nico, do CP estar exp ressa no tip o

6. m ediante Q ualquer crim e, Ao


req u isio de exceto aqueles Idem Sempre M inistrio
m em bro do relacionados nos itens Pblico
Poder Judicirio - 2 e 3, que dependem para sua
M in istrio de representao ou avaliao
P blico requerimento
Art. 5, D, do CPP
> p JJ A ) v* '/tA - f <:,0 'r-rJ y y c h
. ^ y n f r r T o f a ( f a t?& tf& U flQ f , ; . r9 - Investgaao da Infrao Penal 29
W & r d "; > r
2.6.1.7 Priso em flagrante ilegal

Contando a priso em flagrante com alguma ilegalidade,


quer substancial (inobservncia do art. 302 do CPP), formal
(inobservncia das formalidades expressas) ou eventual excesso
de prazo, o juiz, de ofcio, dever relax-la e, no o fazendo, o
advogado poder requerer por meio de petio endereada ao
11lagistrado com as razes especficas sobre a ilegalidade apontada
(.irt. 52, LXV, da CF), no podendo ser discutida, nesse momento,
questo relacionada ao mrito da causa.
O objetivo dem onstrar a existncia de ilegalidade com pro
metedora da subsistncia da priso.
0 indeferimento do relaxamento poder levar a impetrao
i,l( habeas corpus junto ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional
fWeral, conforme o caso.
Havendo denegao do mrito do habeas corpus, caber Recurso
Ordinrio Constitucional (art. 105, II, a, da CF).

,J! <i, 1.8 Priso em flagrante legal ' j fo} TjW14 ^ ' .

Sendo o flagrante legal (observada a legalidade substancial,


iil lormal, bem como o prazo), restar a possibilidade de obter
*i nottura do preso mediante requerim ento de liberdade provi-
MiWiu com ou sem fiana (art. 52, LXVI, da CF), destacando que
ifi I d ii" 11.464/07 permitiu a concesso, de forma expressa, aos
involvidos em crimes hediondos e assemelhados.

1.7 Prova ilcita

1 Hirante o inqurito policial, o trabalho estar voltado para


M1 iillieita de todas as provas admitidas em direito, devendo ser
Hlph-riulidos todos os instrum entos ou objetos que possam inte-
ICpti.ii prova (art. 11 do CPP), determinando a percia necessria,
llivlndo-se testemunhas e vtimas, procedendo a reconhecimento
>.il, reconstituio, exame de confronto balstico (arma apreen-
<>11 f projtil relacionado com a infrao penal), residuogrfico
tjtiii .i verificar a existncia de partculas de chumbo nas mos do
30 Processo Penal

investigado), grafotcnico (confronto de escritos), entre outras,


sendo vedada a prova extrada ou colhida p o r m eio ilcito
(art. 5e, LVI, da CF - por exemplo, uma interceptao telefnica
sem autorizao judicial).
A doutrina estabeleceu a denominao prova ilcita quando
for produzida em afronta aos dispositivos de d ireito m aterial,
e ilegtim a quando colhida em desacordo com d isp o sitiv o s
processuais.

2.8 Bens apreendidos

Com relao aos bens apreendidos por ocasio da prtica da


infrao penal, salvo comprovao da propriedade por terceiro de
boa-f ou desnecessidade de manuteno da apreenso, devero
permanecer apreendidos, pois haver possibilidade de perdimento
em favor da Unio (art. 91 do CPP).

2.9 Indiciam ento

Quando a autoridade policial vislumbrar elem entos indici-


rios contra uma pessoa, determinar o seu indiciamento, inserin
do seus dados pessoais nos arquivos da Secretaria de Segurana
Pblica do Estado, cuja consulta poder ser feita por meio de
certido ou requisio de autoridade.
O ato de indiciamento s poder ser feito pela autoridade
policial quando disp u ser de elem entos indicirios concretos,
sob pena de coao ilegal, possibilitando ao prejudicado a im-
petrao de ordem de habeas corpus, objetivando proteo contra
eventual excesso ou abuso, no sendo aplicvel nas infraes de
menor potencial ofensivo (art. 61 da Lei na 9.099/95).

2.10 Identificao crim inal

Aliado ao ato de indiciamento, dispe o art. 6a, inciso VIII,


do CPP, que a autoridade policial dever ordenar a identificao
datiloscpica (colheita das impresses digitais do indiciado).
Investigao da Infrao Penal 31

A CF, em sentido contrrio, determ inou que o civilmente iden


tificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses
previstas em lei (art. 5e, LVIII).
Assim, a imposio de colheita de material datiloscpico
(impresses digitais), alm da respectiva fotografia, fora das hi
pteses previstas em lei, constitui constrangimento ilegal passvel
ilc habeas corpus em razo da ausncia de justa causa (art. 6 4 8 ,1,
.Io CPP).
A Lei ne 9.034/95 (com as modificaes da Lei n2 10.217/01),
por sua vez, determ inou no art. 52 que a identificao criminal
de pessoas envolvidas em aes criminosas ser realizada independente
ile identificao civil. O STJ (RHC 12.968/DF e 12.965/DF, Rei.
Min. Felix Fischer) entendeu que no mais se aplica o dispositi
vo, pois a lei posterior (Lei n2 10.054/00) no incluiu no rol de
possibilidades de identificao crim inal o b rig at ria a hiptese
dc envolvimento em organizaes criminosas.
A Lei n2 10.054/00 estabeleceu que o civilmente identificado
n.io ser submetido identificao criminal, exceto quando o
M^ente estiver indiciado por hom iccio doloso, crim es p a trim o
niais com violncia ou grave am eaa, receptao qualificada,
nines contra a liberdade sexual, falsidade de d ocum ento
publico ou quando, de alguma forma, houver dvida sobre a
identidade civil (art. 32).
A regra, portanto, pela no-identificao criminal, somente
lendo permitida em casos excepcionais previstos em lei, ou quan
do liouver dvida quanto identidade do indiciado.

M l Prazo para concluso do in q u rito policial

O prazo para concluso do inqurito policial, como regra,


h .i de 10 (dez) dias se preso o agente, e 30 (trinta) dias se solto,
M'ii.Io certo que na legislao complementar os prazos podero
|# r disciplinados de forma diversa (art. 10 do CPP).
Na Justia Federal, segundo o art. 66 da Lei n2 5.010/66,
o p u to para concluso do inqurito ser de 15 (quinze) dias,
inundo o indiciado estiver preso, podendo ser prorrogado por
32 Processo Penal

mais 15 (quinze) dias, a pedido, devidamente fundamentado,


da autoridade policial e deferido pelo juiz, bem como 30 (trinta)
dias, se solto.
Em leis especiais, os prazos podero ser diversos, a saber:

a) Lei n 1.521/51 (crime contra a economia popular): 10


(dez) dias, estando o ru preso ou solto.
b) Lei ne 11.343/06 (antidroga): 30 (trinta) dias, se preso, e
90 (noventa), se solto, podendo ser duplicado a critrio
do juiz, de acordo com fundamentao apresentada.
c) Nos crimes contra a propriedade im aterial de iniciati
va privada, o inqurito, se o agente estiver preso, dever
ser concludo antes de oito dias, pois se ultrapassado tal
prazo, a lei determina a sua liberdade. Estando solto, o
ofendido est limitado ao prazo de 30 (trinta) dias aps
a intimao do laudo pericial, sob pena de decadncia
- logo, as diligncias devero ultimar antes.

2.12 C ontagem de prazo processual

Tratando-se de prazo processual, a contagem se dar na forma do


art. 798 do CPP sendo excludo o prim eiro dia da contagem , in-
cluindo-se o ltim o; recaindo o termo final no sbado, domingo
ou feriado, o prazo estar prorrogado para o prximo dia til.
Iniciada a contagem, ela ser sempre contnua e peremptria
at o final.

2.13 O brigaes da autoridade policial

Caber, ainda, autoridade policial, fornecer autoridade


judiciria as informaes necessrias a instruo e julgamento dos
processos, realizar as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo
Ministrio Pblico, cumprir os mandados de priso expedidos
pelos magistrados e representar acerca da priso preventiva, neste
ltimo caso fornecendo os motivos de seu convencimento.
Investigao da Infrao Penal 33

l, 14 Valor probatrio do inqurito policial

Cabe abordar, por sr relevante, o valor probatrio do inqu-


ii(<> policial.
Trata-se de pea informativa, que servir de base para a pro
positura de eventual ao penal ou, contrariamente, j ter valor
|'iobatri previamente reconhecido?
A prova colhida no inqurito, como qualquer outra, tem valor
irl.it ivo, ou seja, deve ser avaliada de forma conjuntural (sempre
i iii ii as demais provas) e no isoladamente.
Por ser prova obtida sob o enfoque inquisitorial e unilateral,
hliiu tendo sido colhida na presena do juiz de direito, do promo-
hn dr justia, do ru e seu advogado, at porque sequer havia
m, n-ao, a prova do inqurito policial est desprovida do manto
iln iiidicialidade, da am pla defesa e do contradit rio .
Assim, dever ser reproduzida em juzo, ainda que parcial-
IIMimiic, conferindo-se s partes a possibilidade de impugn-la e
ulm.i-la.
A prova oral, sempre que possvel, dever ser repetida em
IpRO; a pericial, norm alm ente no; havendo im pugnao fun-
<lwm-mada, o exame poder ser refeito (se ainda for possvel).
Nada impede, no entanto, que o juiz sedimente sua sentena
MTI i prova colhida no inqurito. Este entendimento, no entanto,
i i .ii 1.1 vez mais isolado, pois o magistrado, levando em conta o
j(oi segurana e observados os princpios constitucionais da
HHpl.i Irfesa e contraditrio, aguardar seja a prova produzida
4|llli .1 sua presidncia (art. 157 do CPP).

jlli I I neam inham ento do in q u rito policial

I <loiicludo o inqurito policial, com relat rio objetivo (sem


i>. ili.i-,.ui meritria da prova colhida), a autoridade far seu en-
ihllhiuli.iinento ao juzo competente, encerrando, em princpio, o
1111>ii11ii 1111 vestigatrio, ressalvada a hiptese de necessidade de di-
U< ii" l< prazo para concluso, ou diligncias complementares.
34 Processo Penal

Ao chegar o inqurito em juzo, explica o Prof. Mirabete (2000,


p. 164), no pode o juiz proceder de ofcio, sem provocao. O
princpio da titularidade ou da inrcia (ne procedat judex ex officio)
no sofre agora mais exceo, pois a Constituio Federal confere
ao Ministrio Pblico a acusao nas aes penais pblicas (art.
129,1), e ao ofendido legitimidade ativa da acusao na ao penal
pblica a ao penal privada (art. 30 do CPP)".
O Ministrio Pblico, em posse dos autos de inqurito, poder
requerer a devoluo dos autos polcia para novas diligncias
(art. 16 do CPP); desde que imprescindveis, poder oferecer
d enncia ou req u erer o arquivam ento (art. 18 do CPP), que
dever contar com a homologao judicial.
Homologado o arquivamento de inqurito policial, s poder
ser desarquivado se surgirem provas novas (art. 18 do CPP).
Discordando o juiz, ser aplicado o art. 28 do CPP
Nos casos em que couber ao ofendido promover a ao penal,
os autos de inqurito sero encaminhados a juzo e aguardaro
a iniciativa do ofendido ou de seu representante legal, ou, se
assim desejar, sero en treg u es m ed ian te tra slad o (art. 19 do
CPP).

2.16 C oncluso

O estudo conjunto de todas as provas colhidas durante


investigao possibilitar a formao de convico acerca da via
bilidade efetiva de propositura de ao penal.
Presentes os requisitos legais mnimos, salvo o caso de in
frao penal de menor potencial ofensivo, haver provocao da
mquina judiciria, com a formulao da acusao circunstanciada
(denncia ou queixa).

2.16.1 Form ulao da denncia ou queixa - requisitos

A denncia ou queixa dever contar com os seguintes requi


sitos previstos no art. 41 do CPP:
Investigao da Infrao Penal 35

a) descrio do fato criminoso com todas as circunstn


cias;
b) a qualificao do acusado;
c) a classificao do crime (capitulao);
d) rol de testem unhas (art. 41 do CPP - requisitos da
denncia ou queixa).

I (>.2 R equisitos p ara rejeio da d enncia ou queixa

Apresentada a acusao (denncia ou queixa), o recebim ento


1'llto ser automtico.
O juiz avaliar se, alm dos requisitos do art. 43 do CPP
iNlmnn indcios de utoria e prova da existncia da infrao penal,
ijipit, caso contrrio, no estar autorizado o incio da ao penal,
IH>I>pena de configurao de coao ilegal (as hipteses de coao
ili f il esto elencadas no art. 648 do CPP).
A denncia ou queixa ser rejeitad a (art. 43 do CPP) quan-
=|tl
a) o fato descrito, evidentemente, no for infrao penal;
b) a parte for ilegtima;
c) estiver extinta a punibilidade;
d) faltar alguma condio de procedibilidade.

Itecebida a denncia ou queixa, estar iniciada a ao penal


f p a prtica de inmeros atos previamente definidos em lei
IjDUm processuais).
36 Processo Penal

Vejamos o quadro:

Infrao Investigaao A investigaao RECEBIMENTO P S R


penal ser DA R E E
encaminhada a DENNCIA O N C
1. inqurito um dos dois OU C T U
S h policia]; titulares de aao QUEIXA E E R
repercusso 2 termo penal S N S
na rea circunstanciado; S O
penai se o 3, peas de INCIO O A
fato informaes. L ao MP para DA EM
praticado, eventual AAO JUZO J 1* perante o
em tese, for oferecimento PENAL U juiz 1-
infrao Terminada a de denncia; instnda;
penal - investigao, ela 2. ao ofendido z 2. encaminha
necessidade ser encaminhada para eventual o do ao
de apuraao ao titular da ao oferecimento Tribunal.
penal, via juiz. de quexa-
crime.

i Hy

Fase no processual - ainda no h ao penal (no h processo).

Fase processual - j h ao penal (h processo).

2.17 Termo circunstanciado (Leis n ^ 9.099/95 e 10.259/01)

2.17.1 Juizados especiais crim inais

O art. 98, inciso I, da Constituio Federal determinou que


a Unio, o Distrito Federal, os Territrios e os Estados criassem
juizados especiais, providos por juizes togados, ou togados
e leigos, com petentes para a conciliao, o julgam ento e a
execuo de causas cveis de m enor com plexidade e infraes
penais de m enor potencial ofensivo, m ediante os procedim en
tos oral e sum arssim o, perm itidos, nas hipteses previstas
em lei, a transao e o julgam ento de recursos por turm as
de juizes de prim eiro grau" (grifei).
Pretendeu-se, a criao de juizados especiais cveis e criminais,
que facilitassem o julgamento de questes tidas como de menor
complexidade - de menor potencial ofensivo.
Investigao da Infrao Penal 37

Embora a CF tenha sido promulgada em 5 de outubro de 1988,


0 legislador infraconstitucional somente regulamentou o dispositivo
1mistitucional com a edio da Lei ne 9.099, de 26 de setem b ro
ilo 1995, que entrou em vigor 60 dias depois, contados da pu-
Mi cao.

%, 17.2 D efinio de infrao penal de m enor


potencial ofensivo

Disps o art. 60 da Lei nQ9.099/95 que o Juizado Especial


< nminal, provido por Juizes togados ou togados e leigos, tem competncia
jniru conciliao, ojulgamento e a execuo das infraes penais de menor
piftvncial ofensivo, co nceituando-as como as contravenes penais
t ou irimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos,
i ii ii i ulada ou no comtnulta (art. 61 da Lei n2 9.099/95).

1 17.3 P rocedim ento em caso de infrao penal


de m enor potencial ofensivo

(pegando ao conhecimento da autoridade policial a ocorrncia


ilrua infrao penal de m enor potencial ofensivo, nos exatos
||nTH>S do art. 69, da Lei ne 9.099/95, a autoridade policial que
.........conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e
flpcnm inhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a
i Hlniil, providenciando-se as requisies dos exames periciais neces-
p T , no se impondo a priso em flagrante quando o agente se
MHii|tmmeter a comparecer junto ao juizado especial criminal (art.
^H ftritgrafo nico da Lei ne 9.099/95).
I >i?ssa forma, uma vez ocorrida uma infrao penal de menor
MliMi' ial ofensivo, duas observaes so imprescindveis:

t ) o delegado de polcia no instaurar inqurito policial,


mas to-som ente term o circunstanciado;
b) alm disso, m esm o diante de situao flagrancial,
estando o agente devidamente identificado e compro-
metendo-se a comparecer perante o magistrado assim
38 Processo Penal

que intimado, no ser imposta priso em flagrante,


tampouco fiana (na hiptese do art. 28 e seu l e, da
Lei ne 11.343/06, no h possibilidade de priso em
flagrante, ainda que o agente no se comprometa a
comparecer no juizado assim que intimado).

Para efeito de comprovao da existncia do crime (mate


rialidade), basta boletim mdico ou prova equivalente, prescin-
dindo-se do exame de corpo de delito tradicional (subscrito por
dois oficiais).
O term o circunstanciado um boletim de ocorrncia ma
detalhado e completo, com todos os dados possveis e com um
breve resumo acerca dos depoimentos e do fato em si.
No term o circunstanciado, a autoridade policial far uma
classificao imediata e provisria da infrao (qual seria o tipo
penal violado), no vinculativa para o titular da ao penal.
O termo circunstanciado ser encaminhado ao juiz, que
repassar ao titular da ao penal (Ministrio Pblico ou ofendido,
conforme o caso).

2.17.4 Providncias diante do term o circunstanciado

Chegando o term o circunstanciado s mos do titular da


ao penal, sero os dados avaliados, podendo ser:

a) prom ovido o arquivam ento, sujeito a homologao


judicial (tal como ocorre na hiptese do inqurito po
licial);
b) determinada a volta dos autos para confeco de dili
gncias im prescindveis;
c) requerida a designao de audincia prelim inar para
efeito de com posio de danos e transao penal,
para a qual todos os envolvidos sero intimados, deven
do o suposto autor do fato comparecer acompanhado
de advogado sob pena de ser nomeado um dativo.
Investigao da Infrao Penal 39

) 17.5 Audincia preliminar de com posio


de danos e transao penal

No dia da audincia preliminar, presente o representante


<|(i Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima e, se possvel,
responsvel civil, acompanhados por seus advogados, o Juiz
iihi l.irecer sobre a possibilidade da composio dos danos e da
illlta o da proposta de aplicao imediata de pena no privativa
Iw liberdade, medida ltim a conhecida como transao penal
|lrt. 72 da Lei na 9.099/95).
A transao penal um benefcio previsto em lei, pelo qual
|| lliposto autor do fato pode, ao invs de enfrentar o processo,
hii lendo todos os riscos a ele inerentes, aceitar a im posio de
ou subm eter-se a pena restritiva de direito e obter a
tlnSo da punibilidade pelo fato.
0 benefcio oferecido pelo MR est intim am ente ligado
jmlli a criminal adotada pelos legisladores, conferindo ao caso a
i||h <i 11midade de soluo rpida de um litgio, desde que presentes
rfii requisitos da lei (discricionariedade regrada ou limitada), a
||lta o do agente (autor do fato) e a hom ologao judicial.

Ijfr/.ti Abrandamento do poder-dever


de oferecer a denncia

{> Ministrio Pblico, antes do advento da Lei ne 9.099/95,


M m o poder-dever de oferecer a denncia diante de prova da
tliKHiencia do crime e indcios suficientes de autoria.
A legislao, at ento, no perm itia nenhum tipo de transi-
i;!r M
* i.i sobre a propositura de eventual ao penal.
1 mu o advento da Lei n2 9.099/95, regulamentando o art. 98
j |H P :;, foi inserido no sistema processual brasileiro dispositivo
jlWHiiissivo de no-propositura de ao penal, portanto de no-
jpeocimento de denncia, especificamente em caso de infrao
jMjMlJil de menor potencial ofensivo, possibilitando ao Ministrio
H||ill< i >propor ao suposto autor do fato uma pena de m ulta ou
i ll iva de direito como condio para no ser proposta eventual
penal. Tal benefcio foi denominado transao penal.
40 Processo Penal

A transao penal, portanto, trouxe um abrandamento no


que concerne ao poder-dever de o Ministrio Pblico oferecer a
denncia quando presentes indcios de autoria e prova da exis
tncia do crime (materialidade).
Hoje, tratando-se de infrao penal de menor potencial ofen
sivo, o Ministrio Pblico, m esm o d iante dos elem entos que
im plicariam o oferecim ento da denncia, p oder deixar de
apresent-la, desde que preenchidos os req u isito s legais.

Vejamos o quadro:

A U D I N C IA PRELIM IN A R

T ER M O 1. ju iz
FATO 2. M inistrio Pblico
C IR C U N ST A N C IA D O
A n . 61 3. O fendido (quando houver)
Lei 9.099/95 4. Suposto a u to r do fato
Espcie de boletim de
D efine infrao 5. Advogado do suposto a u to r do fato
ocorrncia com m aior
penal de m enor
potencial volum e de dados, com
curtos depoim entos QUAL FIN A LID A D E?
ofensivo
VISO DO OCORRIDO
1. COM POSIO DE DANOS
2. TRANSAO PENAL

Art. 73
A conciliao ser conduzida
A rt. 74 A rt. 76
pelo Ju iz ou por conciliador
A composio dos danos cveis Havendo representao ou
sob su a orientao.
ser reduzida a escrito e, tratando-se de crime de
homologada pelo Juiz mediante ao penal pblica
Pargrafo nico. Os
sentena irrecorrvel, ter incondidonada, no sendo
conciliadores so auxiliares
eficcia de ttulo a ser executado caso de arquivamento, o
da justia, recrutados, na
no juzo civil competente. M inistrio Pblico poder
forma da lei local,
propor a apiicaao
p referentem en te en tre
Pargrafo nico. Tratando-se de im ediata de pena restrita
bacharis em Direito,
aao penal de iniciativa de d ireito s ou m ultas, a
excludos os que exeram
privada ou de aao penal ser especificada na
funes na administrao da
pblica condicionada proposta.
Justia Criminal.
representaao, o acordo
homologado acarreta a renncia TRANSAAO PENAL
ao direito de queixa ou
representao. 1. homologada
2. cumprida
3. extinta a punibi 1idade
Investigao da Infrao Penal 41

' 17.7 R equisitos p ara o benefcio da tran sao penal

O suposto autor do fato, para ser beneficiado com a transao,


precisa preencher os requisitos legais.
Trata-se de d ire ito subjetivo do agente.
Preenchidos os requisitos, o benefcio deve ser oferecido
(dlscricionariedade regrada ou limitada). O juiz, diante do no-
flprccimento do benefcio, e sendo o caso de concesso, remeter
i Irrmo circunstanciado ao Procurador Geral de Justia ou C-
1'liuia de Coordenao e Reviso (esfera federal), para reavaliao
#Crrca do no-oferecimento do beneficio.
A lei diz quando no poder ser beneficiado.
A proposta de transao penal no ser oferecida quando:
*

a) o autor da infrao tiver sido condenado em definitivo


pena privativa de liberdade (obs.: se a pena for multa,
restritiva de direito, ou tiver sido condenado pela prtica
contravencional, no h impedimento seja o beneficio
concedido);
b) o agente foi beneficiado com a transao penal nos
ltimos cinco anos;
| c) assim no recomendarem os antecedentes, a conduta
social, a personalidade do agente, bem como os motivos
e circunstncias especficas do caso.

|7>8 V antagens do benefcio da tran sao penal

A .iceitao da transao penal oferece vantagens impor-

Aceitando a proposta, homologada e, uma vez cumprida, alm


i||nt Ni ino da punibilidade em si, no haver m cula n a folha
il iiiiiecedentes do beneficirio, servindo apenas como fator
lMt|"'ditivo de concesso durante os referidos cinco anos, nem
4|lMvlt i no juzo crvel como admisso da culpabilidade.
42 Processo Penal

H om ologada a p ro p o sta de transao penal p o r m eio de


sentena, havendo necessidade de recurso, caber a apelao
referida no art. 82 da Lei nE9.099/95, no prazo de dez dias, a ser
julgada por uma turm a de juizes de primeira instncia.

2.17.9 Inaplicabilidade do benefcio da transao penal

Caso no seja possvel a transao penal (quer pelo no-


preenchimento dos requisitos, quer pela no-aceitao do agente),
"o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se
no houver necessidade de diligncias imprescindveis" (art. 77, da Lei
na 9.099/95), prescindindo-se do exame do corpo de delito quando
a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova
equivalente (art. 77, l e, da Lei na 9.099/95).
A prova da existncia do crime, assim, poder ser demonstrada
por boletim mdico ou equivalente, diverso da forma tradicional,
prevista nos arts. 158, 159 e 167 do CPP
Caso no seja possvel o oferecimento da denncia ou queixa
imediatamente, o Ministrio Pblico ou o ofendido (por seu ad
vogado) podero req u erer vista ao juiz das peas existentes
p ara anlise.
Sendo o caso complexo, o MP poder requerer o encami
nham ento do feito ao juzo comum.
De igual forma, no sendo possvel a citao pessoal, o fei
to ser encaminhado ao juzo comum, observado o procedimento
especfico (art. 66, pargrafo nico, da Lei ne 9.099/95).
O rito su m arssim o somente deve ser observado quan
do se tratar de fato de fcil anlise (art. 77, 2a, da Lei na
9.099/95).
Havendo rejeio da denncia ou queixa, caber apelao
no prazo de dez dias (art. 82 da Lei ne 9.099/95).
Tendo sido oferecida denncia ou queixa, ser observado o
procedimento (rito) sum arssim o especificado na prpria lei.
Investigao da Infrao Penal 43

1 17.TO Procedimento sum arssim o

|)o procedimento sumarssim o

D enncia o u queixa-crim e oral

1 ~ ~
Hgjhncia ou queixa ser. reduzida a termo, determ inando-se citao do
ii, designando-se data para audincia de instruo, debates e julgamento.

A udincia (art. 81 da Lei n2 9 .099/95)


palavra ao defensor;
j recebe ou no a denncia ou queixa;
; ouve a vtima;
' ouve testem unhad^acusao;
I" ouvetestem unhadedefesa;
|! iuterragaoacusado;
lllilllegaofinal o r a l- 2 0 m in u to s -a c u s a o ;
Hegao final oral - 20 minutos -defesa;
| Sentena;
Ppelao-dez dias (art. 82 da Lei n2 9.099/95).

() denunciado dever ser citado sempre pessoalmente, tra-


i(l(lo suas testem unhas ou apresentando requerim ento para
Intimao, no mnimo cinco dias antes da realizao da audincia
1 iii 78, l e, da Lei na 9.099/95).
" Iodas as provas sero produzidas na audincia de instruo e jul-
ilIHifii to, podendo o Juiz limitar ou excluir as que considerar excessivas,
Btl/>rr<inentes ou protelatrias, sendo que de todo o ocorrido na audincia
idil Invrado termo, assinado pelo Juiz e pelas partes, contendo breve resu-
tio-.fatos relevantes ocorridos em audincia e a sentena. A sentena,
i\^H'ii ;ado o relatrio, mencionar os elementos de convico do Juiz"
Ml KI, l e e 2- da Lei ne 9.099/95).
"Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber
i|'i que poder ser julgada por turma composta de trs Juizes em
MUtnUio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado
(ttll da Lei n2 9.099/95).
44 Processo Penai

Os recursos ordinrios interpostos contra a sentena, em caso


de infrao penal de menor potencial ofensivo, no sero encami
nhados aos Tribunais Estaduais ou Regionais, sendo julgados por
uma turm a formada por juizes de primeira instncia.

2.17.11 Do juizado especial crim inal federal

A CF de 1988 propiciou a criao dos juizados especiais cveis


e criminais.
Regulamentando a Constituio, adveio a Lei ne 9.099/95,
aplicvel no m bito estadual.
Por outro lado, o legislador constituinte de 1988 no disps
acerca da criao de juizados especiais na esfera federal.
Essa possibilidade somente foi permitida com a Emenda Cons
titucional na 22, de 18 de maro de 1999, pela qual foi inserido o
pargrafo nico no art. 98, disposto da seguinte forma: Lei federal
dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal
Diante da permisso constitucional expressa (cf. Emenda na
22), foi aprovada a Lei na 10.259, de 12 de julho de 2001, que
entrou em vigor somente seis meses depois em razo do cumpri
mento da vacatio legis.

2.17.12 E statu to do Idoso (Lei n- 10.741/03)

A Lei n9 10.741/03 disciplinou o denominado Estatuto do


Idoso com a finalidade de proteger os que ostentam idade igual
ou superior a 60 anos.
Disciplinou, a partir do Captulo II, a parte penal, definindo
vrias infraes penais, todas com pena m xim a no supe
rio r a qu atro anos, exceto aquela prevista no art. 107, cuja pena
mxima de cinco anos.
Curiosamente, no art. 94, determ inou a aplicao da Lei
n9 9 .099/95, para os crim es cuja pena m xim a no u ltrap as
sasse q u atro anos.
Teria permitido o legislador a aplicao da transao penal nas
infraes penais cuja pena mxima no ultrapassasse quatro anos?
Investigao da Infrao Penal 45

A Lei ne 10.741/03 foi edificada, como j dito, para proteger


li picles com idade superior a 60 anos, especialmente pela difi-
nlil.lde de oferecer resistncia s aes criminosas.
Assim, a nica interpretao plausvel ao texto ad m itir
i|i< nas a aplicao do rito sum arssim o aos crim es p revistos
lio Mstatuto do Idoso, cuja pena no u ltra p a ssa r 4 (quatro)
evidentemente sem n en h u m a possibilidade de conces-
itltn do benefcio da com posio de danos e tran sao penal
(UMagentes.
, Cqm efeito, no h, pois, justificativa plausvel para insero
fjn honjefcio da transao penal no caso de a vtima ostentar mais
<i0 anos de idade, pois estar-se-ia concedendo um benefcio aos
llJd to s ativos de infraes cujas vtimas mereceram at proteo
pj)t'cial por parte do legislador.

i 18 Das peas de inform aes

As peas de informaes representam todo e qualquer material


I(JM< ik monstre a ocorrncia de u m a infrao pen al (ou elemen-
i mi miciais para sua configurao), mas que no est consubstan-
i inIo na forma de inqurito ou de term o circunstanciado.
As peas de informaes tm por base legal os arts. 27 e 40,
lbos do CPR Vejamos:
"Art. 27. Qualquer pessoa do povo poder provocar a inicia-
Hiii tio Ministrio Pblico, nos casos em que caiba a ao pblica,
Ijpfjrtecendo-lhe, por escrito, informaes sobre o fato e a autoria
l|( Indicando o tempo, o lugar e os elem entos de convico.
Art. 40. Quando, em autos ou papis de que conhecerem, os
lIlBos ou tribunais verificarem a existncia de crime de ao p-
Mlli , i , remetero ao Ministrio Pblico as cpias e os documentos
KKlXrssrios ao oferecimento da denncia.
A interpretao dos dois artigos leva concluso de que o
**ti|iH'rito policial, em bora seja reconhecido como im portante
iMwlinmento de investigao criminal, no im prescindvel
JifDpositura da ao penal, salvo qu an d o for base dela.
Assim, as peas de inform aes podem, de igual forma,
tHvn de base para o oferecimento de denncia ou queixa.
3
Liberdade Provisria

3.1 Consideraes especficas

Proclama o art. 5a, LXVI, da CF, que ningum ser levado


a priso, nem mantido nela quando a lei permitir a liberdade
provisria com ou sem fiana.
Liberdade provisria um benefcio concedido ao preso,
desde que preenchidos determinados requisitos, da ser sempre
condicional.
O requerente assume perante a autoridade algumas condies
para permanecer em liberdade. Vindo a transgredi-las, o benefcio
ser revogado.
A Lei na 11.464/07 (em vigor a partir de 29 de maro de
2007) permitiu a concesso da liberdade provisria sem fiana
aos envolvidos em crimes hediondos e assemelhados (Lei na
8.072/90). A vedao anteriormente existente cedeu espao para
a concesso, desde que apresentado ao juzo garantia de natureza
pessoal (ausncia de requisitos para a priso preventiva).
O benefcio concedido mediante a apresentao de uma
garantia: real (recai sobre uma coisa) ou pessoal (recai sobre
dados pessoais do beneficirio).
Liberdade Provisria 47

Fiana garantia real, que recai sobre uma coisa (bem mvel,
tlils, ttulos de valores etc.); logo, no se paga; fiana se presta.
A fiana pode ser arbitrada a qualquer tempo do processo,
in n Io como limite mximo a sentena condenatria transitada
Nttn |liIgado.
Nas infraes penais cuja pena privativa de liberdade no
fMCrder trs meses, ou no houver previso de pena privativa de
IiImidade, a liberdade provisria obrigatria.
A autoridade policial som ente poder arbitrar a fiana nos
HINOS de infraes penais com deteno ou priso simples.
No demais casos, somente o juiz.
Para saber se a liberdade provisria ser com ou sem
Miltia, deve ser avaliado se a situao do preso se enquadra nas
Hipteses dos arts. 32^ e 324 do CPP (situaes de inafianabi-
llriiidc - no comporta fiana). Assim, no caber liberdade
Hrovisria mediante fiana:

a) nos crimes punidos com recluso em que a pena m


nima cominada for superior a dois anos;
b) nas contravenes penais previstas nos arts. 59 e 60 da
Lei de Contravenes Penais;
1 c) nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liber
dade, se o ru j tiver sido condenado por outro crime
doloso, em sentena transitada em julgado (reincidente
em crime doloso - art. 63 do CP);
d) em qualquer caso, se houver prova de ser o ru vadio;
e) nos crimes punidos com recluso, que provoquem
clamor pblico ou que tenham sido cometidos com
violncia ou grave ameaa;
0 aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado a fiana
anteriorm ente concedida ou, infringido, sem motivo
justo, qualquer das condies a que se refere o art. 350
do CPP;
g) em caso de priso expedida pelo juzo cvel (alimentos,
depositrio infiel ou priso administrativa);
48 Processo Penal

h) ao que estiver no gozo da suspenso condicional da pena


ou do livramento condicional, salvo se processado por
crime culposo;
i) quando presentes os motivos autorizadores da decre
tao da priso preventiva.

Caso a situao do preso se enquadre em uma das nove hi


pteses, como j dito, no poder ser concedida fiana, pois ali
esto rotulados os crimes inafianveis.
Restar a possibilidade de concesso da liberdade provisria
sem fiana, apresentando o requerente, autoridade judicial,
garantia referente a sua pessoa - dados pessoais (certides de
antecedentes, carteira de trabalho, contrato de locao, compro
vantes de endereos, certido de matrcula dos filhos na comarca
etc.), tudo a demonstrar sua fixao no distrito do fato.
No caso de priso pela prtica de sonegao fiscal ou contra a
economia popular, a lei permite apenas a liberdade provisria com
fiana, a ser arbitrada pelo prprio juiz (art. 325, 22, do CPP).

3.2 Fixao do valor da fiana

Para a fixao do valor da fiana, o juiz levar em conta a


n atu reza da infrao, as condies pessoais de fo rtu n a e a
vida pregressa do condenado, destacando, evidentemente, por
ser garantia sobre uma coisa material, as condies de fortuna do
preso (art. 326 do CPP).
Alm dos critrios genricos, a lei fornece parmetros dos
valores que podem ser fixados (art. 325 do CPP), a saber: (a) de 1
(um) a 5 (cinco) salrios mnimos de referncia, quando se tratar
de infrao punida, no grau mximo, com pena privativa da liber
dade, de at 2 (dois) anos - o critrio praticam ente no m ais
utilizado em razo do disposto no art. 61 da Lei n2 9.099/95
a infrao penal com pena mxima no superior a dois anos no
permite, como regra, a priso em flagrante, nem o arbitramento
da fiana; (b) de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos de refe
rncia, quando se tratar de infrao punida com pena privativa da
Liberdade Provisria 49

liberdade, no grau mximo, at 4 (quatro) anos; (c) de 20 (vinte)


| j | 100 (cem) salrios mnimos de referncia, quando o mximo
<l pena cominada for superior a 4 (quatro) anos.
A Lei n e 7 .7 8 9 /8 9 extinguiu o salrio mnimo referncia. A
I ,ei n" 7.843/89, por sua vez, se encarregou de substituir o salrio
mnimo de referncia pelo Bnus do Tesouro Nacional (BTN),
i i io de 40 BTNS para cada salrio mnimo. A Lei n e 8.177/91
extinguiu o BTN, substituindo-se pela Taxa Referencial (TR).
fhdos os valores da fiana foram calculados at 1991, passando
|">r correo mensal, a partir de ento, pela TR.
Os referenciais dos valores da fiana no so absolutos.
A lei permite, em razo do caso concreto e da condio eco
nmica do eventual beneficiado: (1) seja a fiana reduzida at o
lliiiximo de dois teroS; (2) seja aum entada at dez vezes.
I Sendo o beneficirio pobre, a ponto de no conseguir prestar
il ll.ma, o juiz poder dispens-la, exigindo sujeio do agente
h condies dos arts. 327 e 328 do CPR mediante term o de
m m prom isso (art. 350 do CPP - dispensa da fiana).
Ocorrendo crime contra a econom ia popular ou de sonega
d o fiscal, o legislador no perm itiu fosse concedida a liberdade
jilovisria sem fiana, mas vinculou o deferim ento do benefcio
lio .irbitramento da fiana, exatam ente com o in tu ito de sensi
bilizai no bolso do infrator, de forma mais severa, a conquista
mi Ua liberdade. A liberdade provisria ficou condicionada
deferim ento judicial, com valor bastante expressivo,
jMMltjhdo ser reduzido at nove dcim os ou aum entado at
4<*>r. vezes.

Jliil Condies im postas ao beneficirio

Concedida a liberdade provisria, o preso, agora em liberdade,


lt**Mime o com prom isso (arts. 327 e 328 do CPP):

a) de comparecer a todos os atos para os quais for inti


mado;
50 Processo Penal

b) de no alterar a residncia sem comunicao prvia ao


juzo;
c) de no se ausentar da comarca por mais de oito dias.

3.4 Quebra da fiana (arts. 327 e 328 do CPP)

Configurada a violao de uma ou mais das condies impos


tas, sendo o crime afianvel, haver QUEBRA da fiana, com
as seguintes conseqncias:

a) revogao imediata do benefcio;


b) perda da metade do valor recolhido.

Tendo sido descum prida qualquer condio im posta por


ocasio do deferim ento da liberdade provisria sem fiana,
por via de lgica, a nica conseqncia ser a revogao do
benefcio.

3.5 Cassao da fiana (arts. 338 e 339 do CPP)

A fiana poder ser CASSADA quando arbitrada indevida


mente (a situao no permitia a concesso) ou por inovao do
delito que no comporte a fiana.

3.6 Reforo da fiana (art. 340 do CPP)

A fiana dever ser REFORADA quando arbitrada a menor


ou quando houver depreciao do bem deixado em garantia.

3.7 Perdimento da fiana (art. 344 do CPP)

A fiana ser PERDIDA quando o ru, condenado, no se


recolher a priso, tendo como conseqncias a revogao do be
nefcio e a perda total da fiana.
Liberdade Provisria 51

1 K Devoluo da fiana (art. 337 do CPP)

A fiana ser devolvida quando o ru for absolvido - haver


devoluo com correo, sem juros, quando cassada por ter sido
OMicetada indevidamente, ou por inovao do delito.
4
Prises Cautelares

4.1 Consideraes gerais

Tendo tratado a priso em flagrante quando do estudo da ins


taurao de inqurito policial, oportuno tratar o tema das prises
cautelares, enfim, das prises na rea processual penal.
Priso forma de limitao da liberdade de ir e vir de al
gum.
Segundo o art. 52, LXI, da CF, ningum ser preso seno em
flagrante delito ou por ordem judicial devidamente fundamentada,
ressalvadas as prises disciplinares militares (STF - HC 87.925/
BA, Rei. Min. Ricardo Lewandowski).
No nosso sistema, sob o aspecto processual penal, h seis
prises possveis: cinco delas cautelares e uma decorrente de
sentena condenatria com trnsito em julgado, no haven
do previso legal de priso para averiguao, sujeitando-se o
autor da coao penalidade prevista pela prtica de abuso de
autoridade (art. 4e, alnea a, da Lei ns 4.898/65), salvo no caso de
transgresso militar ou quando houver suspenso momentnea
das garantias individuais.
Prises Cautelares 53

As prises cautelares so: flagrante, temporria, preven-


i iva, pela pronncia e decorrente de sentena condenatria
lecorrvel.
Todas so acautelatrias e antecedem o trnsito em julgado.
Todas s devem persistir se houver efetiva necessidade.
A regra acompanhar a investigao e o processo em liber-
ilii Ir, ficando a priso reservada para casos excepcionais, quando
houver efetiva necessidade.
A nica priso desprovida de determinao judicial a pri-
ilo em flagrante, no significando, com isso, a inexistncia de
ifomrole judicial.
Qualquer priso cautelar est sujeita ao binm io Iegali-
Ide-necessidade.
O objeto de avaliao da priso cautelar diverge do objeto
jlMViio na discusso principal (avaliao da culpa).
Assim, pode ocorrer a priso cautelar durante a investigao,
Im .inte o processo, vindo o ru a ser absolvido. O ru fica preso
illli.mte a instruo, porm, quando o juiz profere a sentena, o
Mtjoto de anlise diferente. O juiz avalia na sentena a culpa
isente. Sendo os objetos diferentes, em algumas situaes,
|||K;|rr aparentar falta de lgica: ficou preso durante toda a ins-
jpt>lo e foi absolvido? Lembre-se de que os objetos de anlise
kn diferentes.
Ainda que absolvido, o ru no ter direito a uma indenizao
P n priso cautelar estava devidamente fundamentada.
Assim que lavrado um flagrante, o juiz deve ser comunicado
||||i'di;itamente para avaliar a legalidade ou ilegalidade do ato
Pldlfial.
li atando-se de priso decretada, o juiz dever fundam entar a
liioitvao, expedindo-se ordem prisional (mandado de priso),
|H!tii;indo-se a decretao no binm io legalidade (decretao
llin:. hipteses previstas em lei) e necessidade, requisitos, alis,
dul^iveis a todas as prises cautelares.
i <) uso de fora, portanto, de algemas, s deve ocorrer quando
Hlivei efetiva necessidade (art. 284 do CPP), indispensvel no
54 Processo Penal

caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso (STF - HC


89.416, 89419, 84.429, Rei. Min. Carmen Lcia).
A priso poder ser efetuada a qualq u er h o rrio do dia ou
da noite, ressalvadas as restries tocantes inviolabilidade do
domiclio, quando a ordem judicial for cumprida no interior da
casa (consultrio, escritrio, hotel, motel etc.).
A nica priso que permite a execuo durante o dia ou
noite, em qualquer local (inclusive a casa), a flagrante, pois h
autorizao constitucional (art. 5e, XI, da CF).
Quando o agente estiver no territrio nacional, em lugar
estranho ao da jurisdio, ser decretada a sua priso, devendo
constar da precatria o inteiro teor do mandado e, havendo urgn
cia, o juiz poder req u isitar a priso por telegram a, constando
o motivo, bem como, se afianvel a infrao, o valor da fiana.
No original levado agncia telegrfica ser autenticada a firma
do juiz, o que se mencionar no telegrama.
O STF (HC 85.712, Rei. Min. Joaquim Barbosa - 2a T.) en
tendeu que a priso em comarca diversa sem a respectiva carta
precatria constitui mera irregularidade, sanvel a qualquer
tempo. v ,
,
4.2 Priso te m p o ra ria v < # v '

A priso tem porria, regulada pela Lei nfi 7.960/89, de


cretada pelo juiz na fase de investigao, a pedido da autoridade
policial ou do Ministrio Pblico.
Poder ser decretada quando for im prescindvel para as
investigaes, quando o investigado no tiver residncia, ou
no fornecer dados seguros sobre sua identificao.
Portanto, logo se v a necessidade de fundamentao.
A priso tem porria s poder ser decretad a nos crimes
ro tulados pela lei: homicdio doloso e sua forma qualificada,
seqestro ou crcere privado e sua forma qualificada, roubo e
sua forma qualificada, extorso e sua forma qualificada, extorso
mediante seqestro e sua forma qualificada, estupro e sua forma
U /h
irpA
Prises Cautelares 55

|ii.ilificada, atentado violento ao pudor e sua forma qualificada,


i apto violento e sua forma qualificada, epidemia com resultado
morte, quadrilha ou bando, genocdio, trfico de drogas e crimes
contra o sistema financeiro (art. I 2, da Lei n2 7.960/89).
Antes de decretar a priso, o juiz dever ouvir o Ministrio
Publico.
A priso poder ser decretada pelo prazo de cinco dias, pror-
IjOgveis, no mximo, por igual perodo, sendo crime comum^ou
HO 'lias, prorrogveis por igual perodo, sendo crime hediondo
IMI assemelhado.
Os presos tem porrios devem perm anecer separados dos
llrmais e, no mom ento da priso, devero ser informados sobre
i>n tlireitos constitucionais.
Havendo ilegalidade ou desnecessidade da custdia, a pri-
lllio dever ser revogada pela autoridade judiciria, de ofcio ou
il ii'(|uerimento da parte. Caso no o faa, caber a impetrao de
/(ii/ieas corpus. Havendo denegao do habeas corpus, caber recurso
Mnlinrio constitucional (art. 105, II, a, da CF).
Sendo a priso ilegal, nada impede a utilizao do pedido de
n liualmento, pois o art. 5a, LXV, da CF, no apresenta qualquer
0 m rio com relao ao tipo de priso.

^ H r i s a o preventiva^ W ^ "
O\J^H0hO0o -=> TJj
A priso preventiva, regulada pelos rts. 311 a 3 1 6 d o CPP,
liimbm de natureza cautelar, poder ser decretada pelo juiz, na
jipe do inqurito ou do processo, sempre que houver indcios
KUllicientes de autoria e prova da existncia do crime, espe-
1i.iImente para proteger:

a) a ordem pblica;
b) a ordem econmica;
c) a instruo criminal em juzo;
d) a futura aplicao da lei penal.
56 Processo Penal

Decretada a priso, sempre fundamentada, ser expedido


mandado de priso.
Para decretao da priso, o juiz dever constatar prova da
existncia do crim e, indcios de autoria, alm de, no mnimo,
um a das circunstncias acima relacionadas (itens a , b , c e d ) .
A g a ra n tia da ord em pblica est ligada diretam ente
necessidade de se m anter o agente preso durante o inqurito ou
ao penal, visualizada, no dizer do Prof. Nucci (p. 559), "pelo
trinmio gravidade da infrao + repercusso social + periculosidade
do agente. No mesmo sentido deve ser interpretada a garantia da
ordem econmica, agora fixada no campo dos grandes negcios
(golpes bancrios, em bolsa de valores etc.).
A circunstncia da instruo crim inal estar presente quando
a custdia for necessria para resguardar uma tranqila coleta
de prova em juzo (p. ex., ameaa testemunha, destruio de
provas etc.).
A circunstncia para assegurar a aplicao da lei penal est
intimamente ligada necessidade da priso em razo de indicativo
seguro de fuga do distrito da culpa por parte do agente.
Embora no haja prazo fixo determinado em lei, a ju ris
prudncia, na interpretao dos arts. 401 e 402, do CPP fixou
como razovel o prazo de 81 dias para o en cerram en to da
in stru o crim inal, no sendo o lapso matemtico em face das
peculiaridades de cada caso.
Cresce, no entanto, entendimento jurisprudencial no sentido
de avaliar se o ru est preso dentro de prazo razovel, inde
pendentemente de quem tenha acarretado o atraso para o fim
da instruo ou do julgamento (STF - HC 91.288/SP Rei. Min.
Cezar Peluso).
vedada priso preventiva em crim e culposo.
Havendo ilegalidade ou desnecessidade da custdia, a pri
so dever ser revogada pela autoridade judiciria, de ofcio ou
a requerimento da parte. Caso no o faa, caber a impetrao de
Prises Cautelares 57

habeas corpus. Havendo denegao do habeas corpus, caber recurso


ordinrio constitucional (art. 105, inciso II, a, da CF).
Sendo a priso ilegal, nada impede a utilizao do pedido de
lolaxamento, pois o art. 5S, LXV da CF, no apresenta qualquer
lestrio com relao ao tipo de priso.

1.4 Priso pela pronncia

A priso pela pronncia, prevista no art. 408, 2a, do CPF)


i-ipecfica do rito dos crimes dolosos contra a vida (rito do jri).
Ao proferir deciso de pronncia, o juiz da Vara do Jri de-
Cldir se o ru preenche os requisitos para aguardar ou no o
julgamento em liberdade junto ao Tribunal do Jri.
A regra a liberdade, especialmente se primrio e de bons
mitccedentes.
Sendo reincidente ou portador de maus antecedentes, ou
iircsente quaisquer dos requisitos para a custdia, autorizada est
ii decretao da cautelar.
Havendo ilegalidade ou desnecessidade da custdia, a pri-
NIo tlever ser revogada pela autoridade judiciria, de ofcio ou
Micquerimento da parte. Caso no o faa, caber a impetrao de
corpus. Havendo denegao do habeas corpus, caber recurso
ordinrio constitucional (art. 105, II, a, da CF).
Sendo a priso ilegal, nada impede a utilizao do pedido de
M.ixamento, pois o art. 5a, LXV, da CF, no apresenta qualquer
i i".i i io com relao ao tipo de priso.

4if> Priso pela sentena condenatria recorrvel

A priso pela sentena condenatria recorrvel, prevista no


pTt. 594 do CPP prevista para qualquer tipo de processo, sendo
iiv.iliada pelo magistrado no m om ento de proferir a sentena,
H<ilii<;nte se condenatria.
A regra facultar o recurso em liberdade, especialmente se
'lmrio e de bons antecedentes.
58 Processo Penal

Sendo reincidente ou portador de m aus an teced en tes, ou


presentes os requisitos de uma priso preventiva, autorizada est
a decretao da cautelar.
Havendo ilegalidade ou desnecessidade da custdia, a pri
so dever ser revogada pela autoridade judiciria, de ofcio ou
a requerimento da parte. Caso no o faa, caber a impetrao de
habeas corpus. Havendo denegao do habeas corpus, caber recurso
ordinrio constitucional (art. 105, II, a, da CF).
Sendo a priso ilegal, nada impede a utilizao do pedido de
relaxamento, pois o art. 5a, LXV, da CF, no apresenta qualquer
restrio com relao ao tipo de priso.

4.6 C oncluso

Assim, diante de uma priso cautelar, cabe a anlise sobre


sua legalidade ou ilegalidade.
Havendo ilegalidade na priso em flagrante, dever ser a
mesma relaxada; havendo ilegalidade nas prises decretadas,
devero ser revogadas. ^ C v -'Uoj / .
Na hiptese de priso decretada ilegal, nada impede a utili
zao do pedido de relaxamento, pois o art. 5-, LXV, da CF, no
apresenta qualquer restrio com relao ao tipo de priso.
Havendo priso em flagrante, no havendo qualquer tipo
de ilegalidade, segundo o art. 52, LXVI, caber liberdade pro
visria.
Medidas Assecuratrias

l, I Consideraes gerais

A prtica de uma infrao penal poder gerar dois tipos de


<01 (seqncias: de natureza penal e civil (dever de indenizao
UU confisco dos bens).
A culpa decorrer do trnsito em julgado de um a sentena
i oiidenatria ou absolutria imprpria.
No entanto, de forma cautelar, antes do trnsito em julgado,
i> |uiz poder deferir medidas assecuratrias garantindo patri-
mnio para eventual execuo futura, ou indisponibilizando os
iK*ns adquiridos com provento da prtica criminosa, at para evitar
i< locupletamento indevido derivado da prtica criminosa.
O art. 91, II, b, do CP proclama a perda do produto do crime ou
ih<qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com
ii prtica do fato criminoso em favor da Unio, justificando ainda
mnis as medidas assecuratrias.
As medidas assecuratrias tero a finalidade de, cautelar-
fflcnle, assegurar bens para futura indenizao proposta pela
llima ou fazer frente a uma determinao de confisco, quando
m o n strad a a provenincia ilcita dos bens.
60 Processo Penal

5.2 Seqestro

Seqestro uma medida assecuratria cautelar que tem por


finalidade indisponibilizar bens mveis e imveis adquiridos com
valores obtidos da prtica de infrao penal.
Para a decretao judicial do seqestro, bastar a existncia
de indcios veem entes da provenincia ilcita dos bens (art.
126 do CPP).
Tem legitimidade para requerer o Ministrio Pblico a polcia
judiciria ou o ofendido (art. 127 do CPP).
Havendo determ inao de seqestro de bem im vel, o
juiz determinar a inscrio no Registro de Imveis para dar
publicidade ao ato e evitar que terceiro de boa-f adquira bem
indisponibilizado pela justia, sobre o qual recaia dvida sobre
a procedncia.
O seqestro ser autuado em apartado e poder ser embar
gado pelo prprio agente ou por terceiro de boa-f.
Havendo interesse na apreenso de bem mvel, especialmente
porque relevante a ttulo de prova no processo, no ser feito o
seqestro, mas a busca e a apreenso (art. 240 do CPP).
Transitando em julgado a sentena condenatria, o juiz
criminal providenciar a venda dos bens, disponibilizando os
valores ao juzo cvel, caso tenha sido proposta ao especfica
de execuo decorrente da sentena condenatria definitiva.

5.3 Arresto

Arresto uma medida judicial assecuratria cautelar que tem


por objetivo indisponibilizar bens mveis ou im veis desde que
tsuham origem lcita.
A medida visa assegurar bens para satisfazer futura indeni
zao promovida pelo ofendido.
Tratando-se de bens imveis, far-se- a especializao de
hipoteca legal junto ao registro de imveis, objetivando alertar
publicamente sobre o nus existente no imvel.
Medidas Assec uratri as 61

(t I Hipoteca legal

Ilipoteca legal medida assecuratria e tem por finalida-


I .issegurar bens imveis para satisfazer futura indenizao
^ ^ B g v id a pelo ofendido, ou para assegurar cautelarmente uma
<Jri<i minao de confisco.
I: requerida pelo ofendido ou pelo Ministrio Pblico.
I X*ferida a medida, far-se- a inscrio no Registro de Imveis,
Kbjol ivando alertar publicamente sobre o nus existente no
Imvel.

|,fi Medida judicial de busca e apreenso

I. medida de natureza cautelar e pode ter como objeto pessoas


| p coisas. *
A busca pessoal refere-se pessoa em si ou a pertences nti-
H d* dela como o caso de bolsa, carro etc.
A busca domiciliar aquela feita na casa, compreendendo-se ex-
vi mente o termo tambm como escritrio, consultrio etc.
A busca deve ser precedida de mandado judicial porque o art.
v XI, da CF proclamou ser a casa inviolvel, salvo no caso de
1]lt)4i ante delito, com consentim ento do morador, por questo
Ipilosastre, para prestar socorro, ou por determinao judicial
mnnd.ido) durante o dia, compreendendo-se dia, majoritaria-
m>1111, o perodo correspondente entre 6 e 18 horas (embora o art.
IjfU d<iCPC indique o horrio das 6 s 20 horas para cumprimento
ili ii i.indado, entende majoritariamente a doutrina que o mandado
iti | tu si a deve ser levado a efeito at s 18 horas).
< >ingresso na casa fora das condies permitidas poder ense-
)*> <i responsabilizao criminal por invaso de domiclio, abuso de
iMItii idade e, se apreendido algum documento no seu interior, a
ifWvn ser considerada de natureza ilcita, sem qualquer valor
|l>iil;rio para sustentar uma acusao.
A busca tem por finalidade coletar objetos necessrios prova
t!||ll Inl iao penal, devendo, aps a apreenso, se for o caso, haver
jjpji i.i e avaliao.
62 Processo Penal

Existem inmeras questes tormentosas no cumprimento de


um mandado de busca e apreenso.
O mandado deve ser certo, determinado e especfico para a
finalidade apontada.
A autoridade postula a expedio do mandado, declinando ao
juiz a razo especfica da pretenso. O juiz, por sua vez, atende
de forma especfica.
O mandado, como visto, tem alvo certo.
O executor no pode desviar a finalidade sob pena de
c o letar provas ilcitas. A regra, no entanto, merece alguns
comentrios e deve ser avaliada luz do caso concreto. Tendo
o juiz expedido o mandado de busca sobre objeto que estaria
no interior de um fogo de uma casa, qual avaliao deveria ser
feita se em cima do fogo fosse encontrada uma carta na qual o
indiciado estaria admitindo o crime investigado? Seria lcita ou
ilcita? E se tal carta fosse encontrada no lixo ao lado do referido
fogo? O entendimento deve ser feito sempre luz do princpio da
proporcionalidade. Inexistindo desvio doloso no cum prim ento
do m andado, ou verificando a autoridade a existncia de crime
autnomo decorrente do cumprimento do mandado, que por si
s ensejaria uma situao flagrancial, a prova ser lcita e servir
de suporte para eventual propositura de ao penal.
Em outro exemplo elucidativo, o juiz defere o cumprimento
de mandado de busca para obter a documentao relativa a deter
minada fraude e, na busca dos documentos, a autoridade encontra
outros papis, no relacionados com o pedido formulado, mas que
tambm configura infrao autnoma em decorrncia da falsida
de. A autoridade no desviou o cumprimento do mandado, mas,
em decorrncia dele, obteve outras provas de outras infraes. A
prova deve ser considerada lcita.
As questes relativas ao cum prim ento dos mandados de
busca, na prtica, no guardam entendimento uniforme, devendo
sempre ser avaliadas luz do caso concreto.
O mandado, segundo corrente majoritria, deve ser cumprido
pela autoridade policial - leia-se delegado de polcia, entendendo
parte da doutrina e jurisprudncia a possibilidade de cumprimento
pela polcia militar.
Da Ao Penal

<1.1 Conceito

Ao penal instrum ento da jurisdio pelo qual o juiz de


ilneito tomar conhecimento da acusao, da prova existente e
Ibnnar a sua convico sobre a culpa ou inocncia do acusado.
A ao penal desencadear a produo de uma srie de atos,
previamente definidos em lei, sempre na presena do magistrado,
itnb o crivo do contraditrio e da ampla defesa.
Encerrada a investigao, ser ela encaminhada apenas a dois
{Ivstinatrios possveis: M inistrio Pblico (no caso de ao
penal pblica - art. 129,1, da CF) ou o ofendido (no caso de ao
penal privada - arts. 30 e 31 do CPP).
O Ministrio Pblico e o ofendido so os nicos legitimados
i* propor uma ao penal.
A ao penal somente tem o seu incio com o recebim ento
(lit denncia ou queixa.
Atravs da ao penal, o legitimado exerce o direito pblico
iubjetivo, abstrato e autnom o de p e d ir a apurao do fato
fui juzo, bem com o p o stu la r a aplicao do d ireito ao caso
oncreto, especialmente diante das provas colhidas.
64 Processo Penal

H, pois, dois tipos de ao penal: pblica (cujo titular o


Ministrio Pblico), e a privada (cujo titular o ofendido ou
quem o represente).

6.2 Princpios da ao penal

Na ao penal pblica aplicam-se os seguintes princpios:

a) princpio da obrigatoriedade: estando presentes os


requisitos mnimos (indcios de autoria e prova da
existncia da infrao penal), o Ministrio Pblico tem
a obrigao de propor a ao.

O princpio foi mitigado pela Lei n2 9.099/95, ao inserir no


sistema normativo o instituto da transao penal, aplicvel s
infraes penais de menor potencial ofensivo, pelo qual, ao invs
de oferecer a denncia, o Ministrio Pblico pode pactuar com
o agente, com base numa pena de multa ou restritiva de direito,
como forma de evitar o processo criminal. O oferecimento da
transao penal est pautado na discricionariedade regrada ou
limitada, vale dizer, presentes os requisitos do benefcio, de rigor
seja ele proposto pelo rgo acusatrio, evitando assim, qualquer
forma de arbitrariedade.

b) princpio da indivisibilidade: o Ministrio Pblico no


tem o poder de escolher contra quem vai propor a ao
penal - havendo prova necessria, a ao penal deve ser
proposta contra todos.
c) princpio da indisponibilidade: o Ministrio Pblico
no tem disponibilidade do contedo material da de
manda, logo, no poder desistir da ao penal, tam
pouco do recurso interposto. De igual forma, o princpio
foi mitigado em razo da insero no texto normativo do
instituto da transao penal (art. 76 da Lei ne 9.099/95)
e da suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei
n2 9.099/95).
Da Ao Penal 65

Na ao penal privada, os princpios a serem observados so


os seguintes:

a) o p o rtu n id ad e e convenincia: o ofendido, mesmo es


tando configurada a infrao penal, pode optar por no
propor a ao penal, pois no est obrigado a prop-la
- antes de oferecer a queixa, o ofendido pode renunciar
direito de queixa, expressamente (por escrito ou oral
mente) ou tacitam ente (pratica ato incompatvel com
a vontade de processar algum );
b) princpio da indivisibilidade: o Ministrio Pblico no
tem o poder de escolher contra quem vai propor a ao
penal - havendo prova necessria, a ao penal deve ser
proposta contra todos;
c) p rincpio da disponib ilid ad e: o ofendido tem dis
ponibilidade do contedo material. Embora no possa
desistir diretam ente, h dois institutos, o perdo do
ofendido e a perempo, que perm item afirmar ter o
querelante disponibilidade do contedo material.

6.3 R azes da obrig ato ried ad e da ao penal

Salvo no caso de infrao penal de menor potencial ofensivo,


para a qual h previso da com posio de danos e tran sao
penal como forma de evitar a ao penal, nas demais infraes,
para se obter uma tutela jurisdicional do Estado, necessria a
promoo da ao penal.
A ao penal necessria e obrigatria por vrias razes
normativas.
Prim eiro, porque durante a investigao no h acusao
lormal.
Segundo, porque o art. 41 do CPP exige um a acusao cir-
( unstanciada, de forma a possibilitar ao acusado a defesa sobre
lato certo e determinado.
66 Processo Penal

Terceiro, porque o juiz, detentor do monoplio estatal de


distribuio de justia, no acompanhou, avaliou ou valorou a
prova colhida na investigao.
Quarto, porque qualquer providncia judicial deve passar
pela observncia de trs dispositivos constitucionais processuais
expressos.
So eles:

a) Art. 5a, LIII: princpio do juiz natural - ningum ser


processado nem sentenciado seno pela autoridade compe
tente".
b) Art. 5Q, LIV: princpio do devido processo legal - nin
gum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal.
c) Art. 5a, LV: principio da ampla defesa e do contradit
rio - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

As garantias consignadas aplicam-se somente ao processo,


ou seja, fase judicial, no sendo observadas na fase investiga-
tria.
O direito de ao est constitucionalmente garantido nos
termos do art. 5a, XXXV, da CF: a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito".

6.4 Requisitos da ao penal

Para propor uma ao penal, o Ministrio Pblico e o ofendido


devem observar alguns requisitos como condio para a proposi-
tura da ao penal (condies da ao):

a) Possibilidade jurdica do pedido: uma ao penal s


pode ser proposta se o fato (real) praticado pelo agente
e apurado durante a investigao for previsto como in
Da Ao Penal 67

frao penal. Som ente h conseqncia penal se algum


praticar um fato previsto como crime ou contraveno
penal.

O portuno destacar o princpio da legalidade pelo qual no


h crim e ou p e n a sem prvia cominao legal (art. 5, XXXIX,
il.i CF e art. l e do CP).
Caso o titular da ao penal resolva oferecer a pea inicial
Hcusatria com base em fato atpico, o juiz no ter alternativa
seno rejeitar a denncia ou queixa, no autorizando o incio do
processo (art. 43 do CPP).

b) In teresse de agir: uma ao penal s pode ser proposta


se o fato j ocorreu.

O direito penal esttico e somente externa seus efeitos aps


.i prtica do fato definido como infrao penal.
Assim, o direito penal essencialmente repressivo, embora
n,ko se possa afastar sua natureza preventiva.

c) Legitim idade: o autor da ao penal so m en te pode ser


o Ministrio Pblico ou o ofendido, sendo a titularidade
definida expressamente em cada tipificao.

Cada crime define quem o titular da ao penal.


Na ao penal pblica, o Ministrio Pblico; na ao penal
privada, o ofendido.
A p ro p o situ ra da ao penal de um titu la r, no lu g ar do
m itro, salvo no caso de ao p en al p riv ad a su b sid i ria da
pblica (art. 29 do CPP), motivo para o juiz rejeitar lim inar
mente o incio da ao penal, at porque autorizando o juiz o
Incio do processo com parte ilegtima, haver um vcio proces-
Mial (nulidade), invalidando a ao penal desde o incio, ainda
i|iie haja trnsito em julgado da sentena condenatria (vcio
Insanvel).
68 Processo Penal

6.5 Tipos de aes penais

Quanto aos tipos de aes penais, para facilitar a compreen


so, ser levado em considerao quem pode promov-las (ti
tulares), fornecendo as regras e as particularidades inerentes a
cada uma delas, tratando-se primeiramente do Ministrio Pblico
relacionado com a ao penal pblica e, em seguida, do ofendido
no trato com a ao penal privada.

6.6 M inistrio Pblico: titular da ao penal pblica

O Ministrio Pblico, aps o advento da Constituio de


1988, recebeu inmeras atribuies nas mais diversas reas,
passando a figurar como titular da ao penal pblica (art. 129,
I, da CF).
Significa dizer que o Ministrio Pblico dispe, de forma
privativa, da ao penal pblica.
Na rea criminal, concluda a investigao, no caso de ao
penal pblica, haver anlise exclusiva de todo o apurado por
membro do M inistrio Pblico, especialmente porque o juiz
no pode agir de ofcio, dependendo de provocao oficial para a
adoo de providncia.
O membro do Ministrio Pblico, ao avaliar uma investigao,
pode chegar a trs concluses:

a) oferecimento de denncia: caso de levar o fato ao


conhecimento do juiz, para que se apure a responsabi
lidade do agente; nessa hiptese, a nica alternativa
ser o oferecimento da denncia, com a descrio
do fato criminoso e todas as suas circunstncias,
a qualificao do acusado, a classificao do crime
(tipificao de acordo com a descrio - por exemplo,
descreve o crime de roubo, classifica no art. 157 do CP)
e o rol de testemunhas (quando for o caso) - art. 41 do
CPP; a frmula exigida pela lei possibilita ao ru oferecer
defesa de fato concreto com todos os seus contornos;
Da Ao Penal 69

b) arquivamento: no o caso de levar o fato ao conhe


cimento do juiz para que se apure em juzo a respon
sabilidade criminal, pois no houve, de fato, infrao
penal ou, tendo ocorrido, no se logrou xito em apurar
a autoria - o mem bro do Ministrio Pblico dever
valer-se da promoo do arquivamento.

O arquivamento deve ser requerido, promovido ou de


terminado? A ltim a hiptese est descartada, porque todo ar
quivamento passa pela avaliao do juiz, o qual poder concordar
ou discordar; deve ser requerido ou promovido, sempre sujeito
.10 controle judicial; determ inando o juiz o arquivamento,
n poder ser desarquivado se houver provas novas (art. 18 do
<TP); caso contrrio, discordando do arquivamento, o juiz
icmeter os autos ao Procurador-Geral (art. 28 do CPP) para
t|Uf avalie, segundo o seu livre convencimento, se realm ente
Vcaso de arquivamento; entendendo o Procurador-Geral que
o caso, insistir no pedido e a investigao estar arquivada;
b juiz nada poder fazer; caso contrrio, entendendo ser o
.r o de denncia, designar outro prom otor para formul-la
Hti nome do Procurador-Geral, no havendo possibilidade de
m u s a , posto no agir, na hiptese, de acordo com a sua livre
i onvico, mas como longa manus do Procurador-Geral; no caso
ilr crime da justia federal, havendo discordncia do juiz com
i elao promoo do arquivamento, o inqurito ser remetido
<'.unara de Coordenao e Reviso (formada por procuradores
dn repblica, dois indicados pelo Conselho Superior do MP e
tini pelo Procurador-Geral da Repblica).

c) no o caso de levar a conhecimento do j uiz para que se


apure em juzo a responsabilidade do agente, especial
mente porque ainda restam diligncias imprescindveis
ao esclarecimento do fato.

Na prtica, o retorno dos autos polcia passa pelo deferimen-


ji> do juiz, embora no seja da m elhor tcnica, pois a diligncia
l*membro do Ministrio Pblico.
70 Processo Penal

Em algumas varas especficas, os juizes vm entendendo que


o inqurito no deve passar pelo crivo judicial e que a concesso
de prazo ou pedido de diligncia deve ficar a cargo do prprio
membro do Ministrio Pblico. Ainda uma inovao, porm a
adoo de tal procedimento aumentaria ainda mais a responsa
bilidade do membro do parquet, alm de possibilitar um aprovei
tam ento melhor dos funcionrios dos cartrios em providncias
exclusivamente judiciais.

Vejamos o quadro:

Possibilidades do Ministrio Pblico

Ao M ini s t rio
a) o fe r e c e denncia
IN Q U R IT O P b lico para
p era n te o ju iz
a n lis e da

\
iu v e stig a a o
1. testemunha K b) prom ove o
2. testem unha "B" arquivamento

3. testem unha C A o Ju iz
c) d e te r m in a o retorn o
4. testem unha D" a p e n a s p a ra
d e le g a c ia d e
5. laudo x co n tro le
p o lc ia para
6. laudo y
realizao d e
7. indiciam ento
d i li g n c i a s
pelo crim e "Z
imprescindveis

o f e r e c im e n t o d a d e n n c ia
Da Ao Penal 71

A o M in is t rio
P b lic o p ara
a n lis e da
EI
M IN IS T R IO P U B L IC O DE SA O PAULO

IN Q U R IT O Exmo. Sr. Dr. Juiz de D ireito d a __Vara


in v e stig a a o
C rim inal da C om arca d e __________
I testem u n h a A
!2i testem u n h a "B a) D escreve o fato com todas as
||, teste m u n h a C circunstncias.
A o Ju iz b) Q ualifica o acusado.
ii testem u n h a i;E:
a p e n a s p ara c) Classifica o crime (nm ero do artigo de
jj, l;i lido " x "
II, k u d o y co n tro le acordo com a descrio).
7, in d id a m e n to d) Rol de testem unhas.
pelo crim e Z "
1. Fulano de tal (fls.)
2. C icrano de tal (fls.)
3. Torro de tal (fls.)

XUctfbo a d e n n c ia Ao Ju iz M em bro do MP
p a ra av aliao assina
!Diria a ao penal

N ao re c e b o a d e n n c ia

N o inicia a ao penal

A ao penal pblica, portanto, pode ser:

a) incondicionada: o titular o M inistrio Pblico;


b) condicionada representao da vtima ou requisio
do Ministro da Justia: o titular, neste caso, o Minist
rio Pblico - para agir, no entanto, o Ministrio Pblico
depende da presena da condio de procedibilidade,
representao do ofendido ou requisio do Ministro
da Justia.

li.7 Ofendido: titular da ao penal privada

O ofendido legitimado a propor a ao penal nos crimes que


omente se procede mediante queixa, podendo promover a ao:
72 Processo Penal

a) Pblica de iniciativa privada (ou ao penal privada):


o titular o ofendido ou seus representantes legais (art.
31 do CPP). Deve ser proposta, como regra, em seis
m eses contados do conhecim ento da autoria, pena
de decadncia (causa extintiva dapunibilidade art. 107,
IV, do CP), lembrando que a instaurao de eventual
inqurito no suspende nem interrom pe o prazo de-
cadencial. Iniciada a contagem, a parte dever propor,
inevitavelmente, a ao privada, no prazo de seis meses
(como regra) contados do conhecimento da autoria.

A ao penal privada subdivide-se em:

a l) exclusiva (prpria): comum - promovida pelo ofendido


ou por seus representantes legais;
a2) subsidiria da pblica (arts. 29 do CPP e 100, 3a,
do CP): somente pode ser promovida pelo ofendido
quando houver inrcia do Ministrio Pblico, nunca
quando for promovido o arquivamento - uma espcie
de controle existente em favor da vtima contra eventu
al atraso do membro do Ministrio Pblico; havendo
desdia por parte do querelante, o Ministrio Pblico
poder retomar a titularidade da ao penal;
a3) personalssim a (art. 236 do CP): a ao somente pode
ser proposta pelo ofendido, nunca pelos representantes
legais;
a4) concorrente (Smula 714 do STF): o STF, na hiptese
de crime contra a honra contra funcionrio pblico no
exerccio de suas funes, estabeleceu legitim idade
concorrente entre o MP e o ofendido, autorizando, caso
o ofendido queira, propor a ao penal privada, embora
a lei atribua ao MP a legitimidade expressa.

6.8 A spectos relevantes nas aes penais

Devem ser destacadas inmeras observaes acerca das aes


penais:
Da Aao Penal 73

1. N a ao penal condicionada a representao, para


que o crime possa ser investigado e o Ministrio Pblico
possa ingressar com a ao penal, im prescindvel o
oferecimento da representao.

A ausncia implica nulidade absoluta da ao penal desde o


'.ou incio (art. 564, inciso III, a, do CPP).
A representao deve ser apresentada em seis meses a partir
Io conhecimento da autoria (art. 38 do CPP).
Pode ser oral ou escrita (art. 39 do CPP).
E irretratvel aps oferecimento da denncia (arts. 25 do
<V Pe 102 do CP).

2. N a ao p en al privada, cabe ao ofendido adotar as


providncias cabveis tanto no tocante instaurao
do inqurito ao delegado de polcia, como em relao
propositura da ao penal por interm dio de advo
gado.

O inqurito deve ser req u erid o por escrito (art. 5fl do CPP)
no delegado de polcia.
A ao penal deve ser promovida por meio de queixa-crim e
(dubscrita por advogado - com poderes expressos), cujos requi-
Hlios so idnticos aos da denncia (art. 41 do CPP).
O Ministrio Pblico tam bm atua na ao penal privada,
<|0ino fiscal da lei (custus legis).
O prazo para p ro p o situ ra d a ao penal, como regra, de
Ittls meses.
O prazo decadencial e contado a partir do m om ento em que
i> ofendido sabe quem o autor do delito.
H excees:

a) crime de induzim ento a erro essencial e ocultao de


impedimento (art. 236 do CP): o prazo contado a
partir do trnsito em julgado da sentena no juzo cvel
74 Processo Penal

que, por motivo de erro ou impedimento, anulou o


casamento;
b) crime de imprensa: trs meses da data da publicao
ou transmisso (art. 41, I a, da Lei nQ5.250/67);
c) crime contra a propriedade imaterial (art. 529 do CPP):
trinta dias contados da intimao do laudo pericial (STJ,
REsp 61.766/SP).

O no-oferecimento da ao penal implicar a ocorrncia da


decadncia.
Na ao penal privada, poder ocorrer a renncia, sem pre an
tes de p ro p o sta a ao penal - o ofendido opta por no propor
a ao mesmo estando configurada a infrao penal de natureza
privada.
A renncia pode ser expressa ou tcita - prtica de compor
tamento incompatvel de quem quer processar outro (art. 49 do
CPP). A renncia causa extintiva da punibilidade.
Poder ocorrer ainda, na ao penal privada, o perdo do
ofendido, sempre depois de proposta a ao penal (ato bilateral
- depende de aceitao do ru, denominado, neste caso, quere-
lado), podendo ser expresso ou tcito (art. 51 do CPP).
A no-aceitao do perdo por um dos querelados (se exis
tente mais de um) implicar a continuidade da ao com relao
a ele.
O bservao: No se pode confundir o perdo nos casos de
ao penal privada com o perdo judicial, que a faculdade judi
cial de no aplicar a pena em razo das conseqncias do crime
levadas a efeito contra o prprio agente.
Por fim, no caso de ao penal privada, poder ocorrer a
perem po, consistente numa pena processual aplicada ao que-
relante que demonstrou desdia (descuido) na tram itao da
ao penal privada.
A perem po causa extintiva da punibilidade e ser reco
nhecida:
Da Ao Penal 75

1. quando o querelante (autor da ao penal privada)


deixar de promover o andamento do processo durante
30 dias seguidos;
2. quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua
incapacidade, nenhum dos representantes legais se
habilita no processo dentro do prazo de 60 dias;
3. quando houver ausncia injustificada do querelante a
qualquer ato do processo;
4. quando o querelante deixar de form ular pedido de
condenao nas alegaes finais;
5. quando o querelante for pessoa jurdica, se extinguir
sem deixar sucessor.
7
Ao Civil ex delicto

7 .1 Ao civil ex delicto

A prtica da infrao penal gera conseqncias no mbito penal


(aplicao da pena em razo do cometimento da infrao) e cvel
(dever de reparar o dano causado), podendo, ainda, refletir na esfera
adm inistrativa (p. ex., demisso do funcionrio pblico).
O sistem a processual brasileiro adotou, para fim de res
ponsabilidade, o princpio da separao, ou seja, cada rea tem
autonomia para decidir sobre as respectivas conseqncias em
relao prtica de uma infrao penal.
A autonomia, no entanto, no absoluta.
H avendo sentena condenatria definitiva na esfera pe
nal, a sentena criminal eqivaler a um ttulo executivo judicial,
valendo na rea penal e cvel, sendo dispensvel, neste caso, a
propositura de ao de conhecimento especfica no cvel para
buscar um ttulo atravs de uma sentena.
Assim, havendo sentena condenatria crim inal com trn
sito em julgado, a culpabilidade do agente estar definida nas
duas reas (criminal e cvel), bastando execut-la no juzo cvel
Ao Civil E x Delicto 77

( om o objetivo de apurar o quantum devido, vale dizer, proceder


.1 liquidao da sentena, transform ando-a em valor a ttulo de
ieparao (art. 63 do CPP).
Proposta a ao penal e cvel concomitantemente, prudente
,i suspenso do processo cvel at julgamento definitivo na rea
11 iminai.
H avendo absolvio na rea crim inal, dever ser identifi-
i .ido o fu n d am en to da sentena absolutria.
O art. 386 do CPP relaciona as hipteses de absolvio previs-
i .is em lei. Um juiz criminal, ao absolver o ru, dever fundamentar
ll sentena declarando que:

I- e st provada a inexistncia m aterial do fato;


II - no est provada a existncia material do fato;
III - o fato no constitui infrao penal;
IV - no h prova da participao do acusado no evento;
V- o ru agiu am parado por um a causa excludente
de ilicitude ou que isente o ru de pena;
VI - h insuficincia de provas.

Fundamentando a sentena absolutria na p rim eira h ip te


se (est provada a inexistncia material do fato) ou na q u in ta ,
prim eira p a rte (agiu amparado por uma causa excludente de
ilicitude), no haver possibilidade de responsabilidade tanto
no mbito criminal como cvel, salvo no ltim o caso, exclu-
riente de ilicitu d e, quando for causado um dano a terceiro
que nenhum a relao tinha com o fato em si (ex.: A atira em
legtima defesa, acerta o agressor, porm, acerta um terceiro,
por erro - ser absolvido crim inalm ente, porm, re m an escer
o d ireito do te rc e iro atin g id o em o b te r um a in d en izao no
juzo cvel).
As duas decises crim inais (art. 3 8 6 ,1 e V, prim eira parte),
faro coisa julgada no cvel (eqivale a uma absolvio com
pleta, nos dois mbitos de justia: penal e cvel), possibilitando,
78 Processo Penal

inclusive, reintegrao no cargo at ento exercido, caso tenha


sido demitido administrativamente.
Nas demais hipteses criminais de absolvio, remanesce a
possibilidade de reparao de danos junto ao juzo cvel.
8
Sujeitos do Processo

8.1 Juiz de d ireito

Juiz de direito o bacharel em direito aprovado e empossado no


cargo aps submeter-se a concurso pblico de provas e ttulos.
O recrutam ento pblico.
Obtendo o ttulo de bacharel em direito, preenchidos os
requisitos, o candidato subm ete-se a provas (escritas e oral),
objetivando dem onstrar a uma banca examinadora o seu preparo
para exercer a funo jurisdicional.
A partir da Emenda Constitucional n9 45, publicada em 30
de dezembro de 2004, passa a ser requisito oficial para prestar o
!' concurso o exerccio efetivo de atividade jurdica de trs anos.
Aprovado em todas as provas, o at ento candidato, agora
aprovado, ser empossado no cargo de juiz de direito e passar a
ler a funo jurisdicional.
O poder uno - as funes so tripartidas: funes executiva,
legislativa e judiciria.
O juiz exerce tipicamente a funo judiciria.
So requisitos para uma relao jurdica processual vlida
.i investidura, a com petncia (art. 95, II, do CPP) e a im parcia
lidade (arts. 95, I, e 112 do CPP).
80 Processo Penal

Uma relao jurdica processual s tem validade sob o aspecto


judicial se o magistrado estiver investido no cargo, for competente
para presidir o processo e no for parcial.
N o processo penal, no se aplica o princpio da identidade
fsica do juiz. O juiz que for prom ovido, rem ovido, ou estiver
afastado por qualquer razo, no fica vinculado ao processo no
qual presidiu a instruo criminal, devendo o sucessor assum ir
o feito na condio em que se encontra, podendo, inclusive,
repetir e renovar as provas j existentes.
A lei especifica as situaes de suspeio ou impedimento,
nas quais, por presuno absoluta, o magistrado perde a sua im
parcialidade de julgar e, caso o faa nessas condies, o processo
ser manifestamente nulo desde o incio.

8.1.1 H ipteses de im pedim ento

A im parcialidade um dos requisitos fundam entais de


validade de um a relao processual vlida.
A lei, sabiamente, apontou algumas situaes, denominadas
impedimento, que comprometem a validade da relao, tornando
o processo nulo (vcio insanvel).
Vejamos as hipteses de im pedim ento:
Art. 252 CPP. O juiz no poder exercer jurisdio no
processo em que:
I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo
ou afim, em linha reta ou colateral at o 32 grau, inclusive, como
defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade
policial, auxiliar da justia ou perito;
II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas fun
es ou servido como testemunha;
III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronun-
ciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo;
IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou
afim, em linha reta ou colateral at o 3e grau, inclusive, for parte
ou diretamente interessado no feito.
A argio de impedimento poder ser feita a qualquer tempo,
inclusive aps o trnsito em julgado da sentena condenatria.
Sujeitos do Processo 81

8.L.2 H ipteses de suspeio

As hipteses de suspeio, tal como as de impedimentos,


maculam a relao jurdica processual por presuno absoluta de
quebra da imparcialidade.
Vejamos as hipteses de suspeio:
Art. 254 do CPP O juiz dar-se- por susp eito , e, se no o
lizer, poder ser recusado por qualquer das partes:
I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver
irspondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter cri
minoso haja controvrsia;
III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim,
.111*o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a
processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
IV - se tiver aconselhado qualquer das partes;
V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer
iliis partes;
VI - se for scio, acionista ou adm inistrador de sociedade
interessada no processo.
O impedimento ou suspeio decorrente de parentesco por
.11inidade cessar pela dissoluo do casamento que lhe tiver dado
< ansa, salvo sobrevindo descendentes; mas, ainda que dissolvido
casamento sem descendentes, no funcionar como juiz o sogro,
o padrasto, o cunhado, o genro ou enteado de quem for parte no
processo (art. 255 do CPP).
A suspeio no poder ser declarada nem reconhecida, quan-
' Io a parte injuriar o juiz ou de propsito der motivo para cri-la
(art. 256 do CPP).
Existem causas impeditivas para os membros do Ministrio
Pblico, bem como para os defensores.
Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos mesmos
processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge,
ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral,
um o terceiro grau, inclusive; a eles se estendem, no que lhes for
82 Processo Penal

aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos


dos juizes (art. 258 do CPP).
Nos termos do art. 252 do CPP no funcionaro como defen
sores os parentes do juiz.
Com relao s autoridades policiais, embora a lei no permi
ta a oposio de suspeio, devero elas declarar-se su sp eitas
q uando houver m otivo legal (art. 107 do CPP).
A suspeio pode ser argida a qualquer tempo, mesmo diante
de sentena condenatria definitiva.

8.1.3 G arantias e vedaes decorrentes do cargo

Os juizes gozam das seguintes garantias, todas previstas no


art. 95 da CF:
I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida
aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse
perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado
e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado;
II - inam ovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico,
na forma do art. 93, VIII;
III - irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos
arts. 37, X e XI, 39, 4^, 150, II, 153, III, e 153, 2, I."
Por fim, o pargrafo nico do art. 95 disps sobre as vedaes:
Aos juizes vedado:
I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou
funo, salvo uma de magistrio;
II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou partici
pao em processo;
III - dedicar-se a atividade poltico-partidria.

8.2 M inistrio Pblico

Inserido no Ttulo IV (Da Organizao dos Poderes de Es


tado), especialmente no Captulo IV (Das funes essenciais
justia), o Ministrio Pblico foi definido, nos termos do art. 127
Sujeitos do Processo 83

da CF, como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do


I siado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico
e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
No tocante rea criminal, o Ministrio Pblico foi premiado
com a titu la rid ad e da ao penal pblica, na forma da lei (art.
129,1, da CF).
O Ministrio Pblico abrange o M inistrio Pblico d a U nio
(Ministrio Pblico Federal, M inistrio Pblico do Trabalho, Mi
nistrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito Federal
i' Territrios) e os M inistrios Pblicos dos Estados.
O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral
da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes
da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a aprovao de seu nome
l>cla maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de
dois anos, permitida a reconduo (art. 128, l 0, da CF), podendo
scr destitudo do cargo por iniciativa do Presidente da Repblica, de
ver ser precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado Federal
(art. 128, 2-, da CF).
No caso dos Ministrios Pblicos dos Estados e no do Distrito
Federal e Territrios, por eleio interna, formaro lista trplice
dentre integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para escolha de
seu Procurador-Geral, que ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo,
para mandato de dois anos, permitida uma reconduo (art. 128, 3a,
da CF) e podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta
do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva" (art.
128, 4a, da CF).
Todo membro do Ministrio Pblico ingressa na carreira sub
metendo-se a concurso de provas e ttulos (art. 129, 2a, da CF).
A partir da Emenda Constitucional n2 45, publicada em 30
de dezembro de 2004, passa a ser requisito oficial para prestar o
concurso o exerccio efetivo de atividade jurdica de trs anos.

8.2.1 G arantias e vedaes d e co rren tes do cargo

Uma vez empossado, o membro do Ministrio Pblico passa


a gozar das seguintes garantias:
84 Processo Penal

a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder


o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado;
b) inam ovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico,
mediante deciso do rgo colegiado competente do Ministrio
Pblico, por voto de dois teros de seus membros, assegurada
ampla defesa;
c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma do art.
39, 42, e ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II,
153, III, 153, 2*, I.

Seguem as vedaes inerentes ao cargo:

a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios,


percentagens ou custas processuais;
b) exercer a advocacia;
c) participar de sociedade comercial, na forma da lei;
d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo
pblica, salvo uma de magistrio;
e) exercer atividade poltico-partidria, salvo excees previstas
na lei.

8.2.2 Princpios aplicveis

Conferiu, ainda, o texto constitucional ao Ministrio Pblico


os seguintes princpios:

a) a unidade (o Ministrio Pblico uno - todos os seus


membros o integram - art. 127, I a, da CF);
b) a indivisibilidade (durante a tramitao de um pro
cesso, vrios membros do Ministrio Pblico podero
oficiar sem que haja qualquer vcio, porque todos no
se manifestam em nome prprio, mas em nome da
Instituio - na realidade, ou pelo promotor A, "B"
ou "C", quem se manifesta o Ministrio Pblico - art.
127, P , da CF);
Sujeitos do Processo 85

c) a independncia funcional (cada promotor ou procura


dor tem sua convico resguardada - no h hierarquia
funcional nem predominncia de entendim ento - cada
membro decide de acordo com a lei e sua prpria cons
cincia - art. 127, l e, da CF).

.3 A dvogado

O advogado bacharel em direito aprovado em concurso de


provas sob a coordenao e superviso da Ordem dos Advogados
do Brasil.
Aps a concluso do curso de Direito, o bacharel se subm e
ti a provas formuladas pela Ordem dos Advogados do Brasil e,
,iprovado, recebe autorizao para advogar e, conseqentemente,
( apacidade postulatria para representar em juzo.
O papel do advogado no processo penal exercer a defesa
li/nica.
O advogado poder ser constitudo pelo ru, ou, no havendo
i nndies financeiras para tanto, o juiz far a nomeao, deno
minando-se, neste caso, advogado dativo. Todo ato prescinde de
advogado, mesmo no caso de audincia preliminar prevista na
I ei ne 9.099/95.
O advogado dativo, por no ser escolha pessoal do ru, no
I ioder aceitar qualquer condio restritiva de direito do acusado.
( le-se, por exemplo, o advogado dativo realizar a audincia de
i u preso com este ltimo ausente - afronta direta ao princpio da
.unpla defesa e do contraditrio. Quem est preso no pode estar
I iresente seno por determinao judicial - a presena na audincia
para acompanhamento da colheita da prova oral no depende do
prprio ru, mas do Estado em escolt-lo e traz-lo.
Toda defesa por interm dio de defensor pblico ou dativo
ser feita de forma fundamentada, sob pena de nulidade (art. 261,
pargrafo nico, do CPP).
A constituio de advogado independer de instrum ento de
mandato quando o acusado o indicar por ocasio do interrogatrio
(art. 266 do CPP).
86 Processo Penal

A falta de comparecimento do defensor, ainda que justifica


da, no implicar o adiamento da audincia (art. 265, pargrafo
nico, do CPP).
O exerccio da defesa tcnica encontra limite nos autos.
O advogado nunca poder admitir a acusao plena formulada
na denncia ou queixa, sob pena de violao do princpio da ampla
defesa e nulidadc absoluta do processo.

8.4 Ru

Somente poder ser ru, sob o aspecto processual penal, aque


le que contar, no dia do fato criminoso, com 18 anos completos
(zero hora do dia que completar 18 anos de idade).
Contando com a idade mnima referida (art. 27 do CP), todos
podem figurar como rus em processo penal, ainda que portadores
de doena ou deficincia mental.
Havendo dvida quanto higidez mental de um ru (sc
doente ou deficiente mental), o juiz determinar a paralisao do
inqurito ou do processo e o submeter a exame de insanidade
mental, com os possveis resultados:

a) im p u tv el (perfeitam ente normal): dem onstrada a


culpa, haver condenao; provada a ausncia de culpa,
ser absolvido;
b) inim putvel (doente mental - art. 26, caput, do CP): os
peritos constatam que, poca da ao ou omisso, o
ru era inteiram ente incapaz de en ten d er o carter
ilcito do fato e de determ inar-se de acordo com esse
entendim ento; demonstrada a culpa, o juiz absolver
o ru, im pondo m edida de segurana por prazo in
determ inado (absolvio imprpria); demonstrada a
ausncia de culpa, mesmo sendo doente mental, o juiz o
absolver sem nenhuma conseqncia (no h pena, nem
medida de segurana sem demonstrao de culpa);
c) sem i-im putvel: os peritos constatam que, poca
da ao ou omisso, o ru no era in te ira m e n te
Sujeitos do Processo 87

incapaz de e n te n d e r o carter ilcito do fato e de


determ in ar-se de acordo com esse en ten d im en to ;
dem onstrada a culpa, o juiz ter duas opes: absolve
o ru e impe a medida de segurana ou o condena e
reduz a pena de 1/3 a 2/3 (art. 26, pargrafo nico do
CP); dem onstrada a ausncia de culpa, mesmo sendo
portador de deficincia mental, o juiz o absolver sem
nenhum a conseqncia (no h pena, nem medida de
segurana sem demonstrao de culpa);
d) sobrevindo doena ou deficincia m ental d u ra n te o
curso da ao penal, o processo ser suspenso, bem
como o prazo prescricional, at o acusado se restabele
cer (art. 152 do CPP);
e) sobrevindo doena ou deficincia m en tal d u ra n te
a execuo, haver converso da pena privativa da
liberdade em medida de segurana pelo prazo mximo
correspondente da pena aplicada (no ficar sujeito
at a cessao da periculosidade; findo o perodo cor
respondente da pena, cessada ou no a periculosidade,
se extingue a medida de segurana).

8.5 A ssisten te de acusao

Na ao penal pblica, e to-som ente nela, a v tim a poder


ituar como assistente do M inistrio Pblico; na falta desta, po
dero atuar os representantes legais (art. 31 do CPP).
Para tanto, poder se h a b ilita r nos autos, por advogado,
mediante procurao outorgada para tal finalidade. Da deciso
que adm itir ou no o assistente de acusao, no caber recurso
(art. 273 do CPP). No entanto, se presentes os requisitos, o juiz
dever adm itir a habilitao sob pena de im petrao de m anda
do de segurana com o objetivo de assegurar o direito lquido
i certo da vtima em acom panhar a ao penal na condio de
assistente.
O juiz sempre ouvir o M inistrio Pblico antes de admitir
o assistente (art. 272 do CPP).
88 Processo Penal

Uma vez admitido, o assistente de acusao ser intimado


dos atos processuais, inclusive com perguntas e manifestaes,
visando obter o reconhecimento da culpabilidade do ru.
O assistente, como representante da vtima, sem p re se
m anifesta aps o M inistrio Pblico e seu objetivo o b ter
um a sentena condenatria, pois a sentena condenatria com
trnsito em julgado eqivale a um ttulo executivo judicial, sendo
dispensvel uma ao prpria na rea cvel.
O assistente no parte, assistente da parte.
Com relao ao resultado da ao penal, algumas observaes
so relevantes:

a) assisten te habilitado: se houver condenao, ainda


que diversa daquela capitulada na denncia, no haver
interesse de o assistente recorrer, pois para ele basta
uma sentena condenatria (corrente minoritria en
tende que o assistente tem interesse de recorrer neste
caso, inclusive apenas para pleitear aumento da pena
imposta);
b) assisten te habilitado: havendo sentena absolutria,
prim eiro necessrio verificar o posicionamento do
M inistrio Pblico; h av en d o re c u rso m in iste ria l,
o assistente nada poder fazer; con fo rm an d o -se o
M inistrio Pblico com a absolvio, o assistente
poder recorrer e, para tanto, ser intimado (frise-se,
s depois do conformismo do Ministrio Pblico com
a sentena absolutria);
c) a ssisten te no habilitado: no se habilitando o assis
tente de acusao durante a tramitao da ao penal,
poder ainda faz-lo depois da sentena nos seguintes
termos:
c 1) se houver condenao, ainda que diversa daquela
capitulada na denncia, no haver interesse de o
assistente recorrer, pois para ele basta uma sen
tena condenatria (corrente m inoritria entende
que o assistente tem interesse neste caso, inclusive
Sujeitos do Processo 89

apenas para pleitear aum ento da pena imposta);


seguindo-se a corrente majoritria, o assistente
no poder se habilitar;
c2) h a v e n d o s e n te n a a b s o lu t ria , p rim e iro
necessrio verificar o posicionamento do Minis
trio Pblico; h av en d o re c u rso m in isterial, o
assistente nada poder fazer; conform ando-se o
M inistrio Pblico com a absolvio, o assistente
poder recorrer e, para tanto, dever se habilitar
no prazo de 15 dias e ingressar com a apelao
su b sid i ria - art. 598 do CPP -; o mesm o se
diga com relao ao recu rso em sen tid o e strito
subsidirio - art. 584, l , do CPP (frise-se, s
depois do conformismo do Ministrio Pblico com
a sentena absolutria).
9
Questes e Processos
Incidentais

9.1 C onsideraes gerais

Durante a tramitao da ao penal podero surgir questes


prejudiciais anlise do mrito.
As questes prejudiciais devem ser decididas an tes de o
m agistrado p ro ferir a sentena, pois, como o prprio nome
est a indicar, so prejudiciais, incidentais e devem ser decididas
antes da sentena.
Existem dois tipos distintos de incidentes processuais: as
q u est es incidentais propriam ente d itas e os processos in
cidentais.

9.2 Q uestes incidentais

Em alguns casos, para o juiz decidir a causa necessrio


solucionar, em primeiro lugar, alguma questo imprescindvel
configurao do delito.
Assim, para decidir se houve crime de bigamia, previsto no
art. 235 do CR necessrio ter algum contrado casamento sendo
ainda casado. Lanando o ru a tese de no estar casado poca
Questes e Processos Incidentais 91

Ia imputao, haver um a questo a ser enfrentada pelo juiz,


pois ser ou no casado na poca do fato imprescindvel para a
i dnfigurao do delito.
Existem dois tipos de questes incidentais: questes preju
diciais obrig at rias e facultativas.

'1.2.1 Q u est es prejudiciais obrigatrias

As questes prejudiciais obrigatrias im pem ao juiz crimi-


nal a suspenso do processo at a deciso pelo juzo competente
obre a controvrsia apresentada. E caso do exemplo citado.
Quando a questo prejudicial for referente ao e stad o civil
das pessoas (art. 92 do CPP), dispe a lei sobre a obrigatoriedade
di* suspenso do processo criminal at julgamento definitivo do
ponto controvertido pelo juzo cvel.
Dessa forma, se o ru, acusado de bigamia, lana a tese da
alipicidade, pois, poca do suposto crime, no seria casado, para
julgar o fato, o juiz criminal dever aguardar um pronunciamento
do juzo cvel, de modo a declarar se o agente era ou no casado
Apoca para, somente depois, julgar a ao penal.
Nos casos de questes envolvendo e stad o civil de pessoas,
.i susp en so ser obrigatria.

9.2.2 Q u est es prejudiciais facultativas

Por outro lado, surgindo questo prejudicial, div ersa do


estado civil das pessoas, o juiz criminal poder, e no dever,
suspender o processo crime at a soluo da controvrsia, bas
tando a demonstrao, por parte do ru, da propositura de ao
junto ao juzo competente, destinada a dirimir a questo dita
prejudicial.
Nesse sentido, a su sp en so facultativa, devendo ser ado
tada quando a questo prejudicial for de difcil soluo.
Dessa forma, por exem plo, se A est sendo processado
pela prtica de crime de sonegao fiscal e alega, em sua defesa,
no ser devedor do tributo, ju n tando cpias de ao provida
92 Processo Penal

junto ao juzo cvel no sentido de dem onstrar inexistncia de


dbito tributrio, estando ainda amparado por uma liminar
determ inando a suspenso da obrigatoriedade de pagamento
do referido tributo, prudente ao juiz criminal suspender o
andam ento da ao penal at o julgamento definitivo de mrito
no cvel, dada a relevncia da discusso sobre a existncia ou
no do dbito tributrio.
Deve-se lembrar, no entanto, ser a suspenso, neste caso,
facultativa (o juiz poder), na esteira literal do art. 93 do CPR
A suspenso poder ser requerida pelas partes ou determinada
de ofcio pelo prprio juiz (art. 94 do CPP).

9.3 Processos incidentais (excees)

As excees so defesas apresentadas pelas partes ao juzo,


com o objetivo de re ta rd a r (excees dilatrias) ou fulm inar
(excees peremptrias) a ao penal proposta.
As excees sero processadas em autos apartados, pois
tm objeto diverso do processo principal (art. 111 do CPP) e
normalmente no suspendero o curso da ao penal.
As partes podero opor as seguintes excees, as quais, na
realidade, implicaro a formao de processos incidentais.

9.3.1 Exceo de suspeio

Para julgar, o juiz no pode ter relao com a parte, de modo


a comprometer a deciso pelo vcio da imparcialidade.
Havendo qualquer dos motivos elencados pela lei como causa
de suspeio (amizade ntima, inimizade, conselhos etc.), a parte
poder se opor a que o juiz do feito presida o processo.
Poder ser lanada tal exceo no somente quando houver
causa de suspeio, mas tambm quando houver situao de
im pedim ento (arts. 252 a 254 do CPP).
Verificando o juiz a existncia de situao de suspeio ou
im pedim ento, poder declinar de ofcio, encaminhando os autos
ao substituto automtico (art. 99 do CPP).
Questes e Processos Incidentais 93

Inexistindo espontaneidade do juiz em reconhecer a suspeio


ou o impedimento, p o d er a parte, por escrito e fundamentado,
ap resen tar a exceo (art. 98 do CPP).
Procedim ento: caso no reconhea a suspeio ou impedi
mento, mandar autuar a exceo, dando re sp o sta em tr s dias,
juntando, se o caso, documentos, ouvindo testemunhas, remeten
do os autos de exceo ao tribunal competente (aquele que seria
competente para analisar um recurso comum), em 24 horas.
Para apresentar exceo de suspeio, exige-se procurao
com p oderes especiais, porque, dependendo da concluso do
jiligamento, se reconhecida a m -f do excipiente, o Tribunal
poder aplicar um a m ulta.
O Tribunal avaliar as ponderaes da parte, podendo, inclu
sive, produzir prova, ouvindo testem unhas e decidindo sobre a
procedncia ou improccdncia da exceo.
Julgado improcedente, o processo seguir presidido pelo juiz
contra o qual se ops a exceo.
Julgada p rocedente a exceo, ficaro nulos to d o s os atos
praticados, encaminhando-se os autos principais a outro juiz
(substituto automtico). O juiz, neste caso, ser multado, desde
que evidenciada a m-f.
O Representante do M inistrio Pblico, os peritos, os ser
venturios, os intrpretes e at mesmo os jurados (no Tribunal
do Jri) tambm podero ser objetos de exceo de suspeio
o impedimento, sendo possvel, no caso do Ministrio Pblico,
dilao probatria no prazo de trs dias. Em qualquer caso, no
haver recurso da deciso proferida.
Proclama a lei, art. 107 do CPp a impossibilidade de oposio
dc exceo de suspeio e impedimento s autoridades policiais,
mas sugere, tam bm expressam ente, se for o caso, que haja
declarao pessoal nesse sentido, encaminhando-se os autos do
inqurito a outra autoridade policial.

9.3.2 Exceo de incom petncia

Ao falar em incompetncia, de rigor uma anlise do dispo


sitivo constitucional pertinente.
94 Processo Penal

Proclama o art. 5a, LI II, da CF, com inequvoca clareza, que


ningum ser processado nem sentenciado seno pela autori
dade judiciria competente.
Trata-se, portanto, do princpio do juiz natu ral como uma
das maiores garantias em termos processuais, impedindo a es
colha, por parte de quem quer que seja, do juiz responsvel pela
anlise do fato.
A escolha do juiz se dar sempre por intermdio de regras
predeterminadas no s no CPP mas tambm na prpria Carta
Constitucional.
Observando qualquer das partes a ocorrncia de incom pe
tncia do juzo, segundo as regras preestabelecidas, p oder ser
oposta exceo de incom petncia, buscando a remessa dos
autos ao juiz naturalmente competente.
Trata-se de exceo dilatria, pois tem o objetivo de deslocar
os autos ao juiz competente para julg-lo.
A exceo poder ser oposta verbalm ente ou por escrito,
no prazo da defesa, apresentando-se os motivos ensejadores da
incompetncia, ouvindo-se o Ministrio Pblico.
A fixao da competncia, conforme abordado anteriormente,
leva em conta trs critrios: o local do crime, a m atria envolvida
e a pessoa do acusado.
No prim eiro caso, a parte deve alegar a incompetncia em
razo do local d en tro do prazo oportuno, sob pen a de conva-
lidao, ou seja, trata-se de competncia prorrogvel.
No segundo (quanto m atria), ainda que a parte no alegue
em tempo oportuno, no haver possibilidade de prorrogao,
pois caso de improrrogabilidade, gerando vcio insanvel.
Assim, por exemplo, A no interior de um avio, trajeto
Rio - So Paulo, praticou vias de fato contra outro passageiro.
Chegando ao Aeroporto de Congonhas (SP), foi encaminhado
Polcia Federal, ao Ministrio Pblico Federal, tendo sido ofere
cida denncia, recebida, processado e condenado com trnsito
em julgado. Embora a parte no tenha alegado por intermdio
de exceo de incompetncia, o processo manifestamente nulo,
pois competncia em razo de matria nunca se prorroga e, no
Questes e Processos Incidentais 95

caso, tratando-se de vias de fato, a competncia seria da justia


estadual e no federal. A justia federal s teria competncia se
fosse crime e no contraveno penal.
No ltim o caso (quanto pessoa), ainda que a parte no ale
gue em tempo oportuno, no haver possibilidade de prorrogao,
pois caso de improrrogabilidade, gerando vcio insanvel.
Aceitando o juiz a hiptese de incompetncia, caber, no prazo
legal, recurso em sentido estrito (art. 581, II, do CPP).

9.3.3 Exceo de litispendncia

Havendo duas aes penais tratando do mesm o fato e do


mesmo ru, de rigor, por evidncia, a necessidade de eliminao
de uma delas at para evitar a duplicidade.
E defesa p erem ptria, pois uma das aes, se reconhecida
a litispendncia, ser extinta.
Pode ser apresentada a q u alq u er tem po, por q u alq u er das
partes.
Utiliza-se o m esm o sistem a da exceo de incom petncia.

9.3.4 Exceo de ilegitim idade de p arte

Um dos pressupostos de validade de um a relao processual


penal a legitimidade de parte.
No nosso sistema, sob o prism a processual penal, somente o
M inistrio Pblico (nas aes penais pblicas) e o ofendido (na
ao penal privada) podero oferecer ao juzo, respectivamente,
denncia ou queixa.
O Ministrio Pblico nunca poder oferecer queixa-crime e,
por sua vez, o ofendido nunca poder propor ao de alada do
Ministrio Pblico, salvo no caso de ao penal privada subsidi
ria da pblica no caso de inrcia do Ministrio Pblico (art. 29
do CPP).
H avendo ilegitim idade de parte, caber a alegao por meio
de exceo, nos m oldes da exceo de incom petncia.
96 Processo Penal

No entanto, tra ta n d o -se de p ressu p o sto de validade da


relao processual, ainda que a parte no alegue em tempo
oportuno, no haver possibilidade de prorrogao, pois
caso de improrrogabilidade.
A qualquer tempo pode ser alegado, ainda que tenha ocorrido
o trnsito em julgado.
Assim, por exemplo, se o Ministrio Pblico oferecer denncia
pela prtica do crime previsto no art. 163, pargrafo nico, IV,
do CP caber ao ru alegar, em defesa, a ilegitimidade de parte,
pois cabe ao ofendido promov-la e no ao Ministrio Pblico
(art. 167 do CP).
A matria improrrogvel, no se convalidando nunca, po
dendo ser alegada a qualquer tempo, mesmo depois do trnsito
em julgado, gerando vcio insanvel.

9.3.5 Exceo de coisa julgada

Tendo ocorrido julgamento do fato contra as mesmas partes


e a mesma causa de pedir, vedada a propositura de nova ao
penal para rediscuti-lo, tudo a evitar duplicidade.
Verificando tal situao, a parte dever, nos termos da exceo
de incompetncia, apresentar a questo ao juiz.
Trata-se de exceo perem ptria, fulminando a nova ao
penal proposta.

9.4 Incidentes processuais

H dois incidentes possveis durante a tramitao da ao


penal:

a) incidente de falsidade: havendo argio de falsidade


de um documento constante dos autos, o juiz mandar
autuar em apartado, ouvindo-se a parte contrria,
concedendo tr s dias para as alegaes, ordenando,
se for o caso, diligncias visando apurao da falsidade.
Constatada a falsidade, os autos sero encaminhados
Questes e Processos Incidentais 97

ao M inistrio Pblico para a propositura da ao penal


decorrente da prtica da falsidade (arts. 145 e 148 do
CPP), ou, no havendo ainda prova acerca da autoria,
inqurito policial para apurao nesse sentido;
b) in c id e n te de in san id ad e m ental: havendo dvida
quanto higidez mental, seja de ofcio, seja por pro
vocao de qualquer das partes, ou mesmo dos que
tm relao de parentesco ou afinidade com o agente,
o juiz (nunca o delegado ou o membro do Ministrio
Pblico) d e term in a r a in stau rao de in cid en te de
insanidade m en tal com as seguintes providncias:
b l) autuao em apartado;
b2) ser nomeado curador ao agente (poder ser o pr
prio advogado);
b3) o exame ser feito por dois peritos oficiais;
b4) o exame ser feito em 45 dias, salvo motivo de
fora maior;
b5) h trs resultados possveis: imputvel, inimpu-
tvel e semi-imputvel, com as conseqncias j
apreciadas (vide item 8.4);
b6) o resultado do exame deve ser homologado pelo
juiz depois de manifestao das partes, cabendo,
em caso de discordncia, recurso de apelao (art.
593, II, do CPP);
b7) determ inada a instaurao do incidente na fase
do in q urito, no h impedim ento seja produzida
prova pelo delegado. Havendo instaurao em
juzo, ficar su sp e n so o processo, se j iniciada a
ao penal, salvo quanto s diligncias que possam
ser prejudicadas pelo adiamento.
10
Competncia Jurisdicional

10.1 C onsideraes gerais

O art. 52, LIII, da CF, dispe que ningum ser processado


ou sentenciado seno pela autoridade com petente (entenda-se
autoridade judiciria co m p eten te).
Trata-se do princpio do juiz natural.
O dispositivo constitucional garante a todo processado o
direito a um juiz natural, sem possibilidade efetiva de interfe
rncia ou indicao discricionria do magistrado, quer por parte
do Poder Executivo, quer do Legislativo, quer do Judicirio.
Quando o juiz investido no cargo de juiz, desembargador
ou ministro, e a investidura se d com a posse, passa a exercer
a jurisdio.
A jurisdio una. A jurisdio, poder atribudo a uma
pessoa de dizer o direito ao caso concreto e com fora coercitiva,
est adstrita aos seguintes princpios:

a) indeclinabilidade: o juiz no pode se abster de julgar


determinado fato, sem que haja motivo previsto em lei
(p.ex.: suspeio ou impedimento);
Competncia Jurisdicional 99

b) im prorrogabilidade: o juiz no pode ultrapassar os


limites e a matria dos quais exerce a jurisdio (ex
cepcionalm ente pode, no caso de nulidade relativa
- prorrogvel);
c) indelegabilidade: o juiz no pode atribuir a terceiro o
poder jurisdicional recebido com a posse. Discute-se
quando o juiz expede uma carta rogatria, precatria
ou de ordem, se o juiz transfere competncia ou ju
risdio - transfere competncia, pois jurisdio todo
magistrado tem;
d) unicidade: todos os juizes tm o poder jurisdicional,
da ser una;
e) inrcia (ne procedat ex ofcio): o juiz, sob o aspecto da
investigao e da provocao da ao penal, no
pode atuar de ofcio, dependendo de provocao dos
legitimados;
f) investidura: s pode exercer a jurisdio quem estiver
devidamente investido no cargo pela posse;
g) devido processo legal: o exerccio da jurisdio se d
pelo devido processo legal;
h) im possibilidade de criao de juzo de exceo (art.
5S, XXXVII, da CF) - no h impedimento seja criado,
na forma da lei, juzo especializado para julgar deter
minada m atria (p. ex., juzo para julgar crimes contra
o sistema financeiro). No entanto, no se permite a
criao de juzo diverso para julgamento de ao penal
j em andamento;
i) su b stitu tiv id ad e: o juiz, no exerccio da jurisdio,
substitui a vontade das partes e aplica a sua vontade
como rgo jurisdicional (poder estatal).

Assim, todo juiz ter jurisdio, mas nem todos tero com
petncia para solucionar o conflito apresentado.
100 Processo Penal

O juiz natural identificado p o r m eio de regras fixas e


predeterm inadas.
O que lim ita a atuao jurisdicional do magistrado so as
regras de com petncia.
A prpria lei dir as regras para estabelecer, na prtica, quem
ser o juiz natural do processo (naturalmente competente).

10.2 Regras de com petncia

Para identificar o juzo com petente (natural), o art. 69 do


CPP o parmetro fundamental.
O art. 69 do CPP estabelece que a com petncia ser definida
levando em conta trs critrios fundamentais: o lugar da infrao,
a p essoa do envolvido e a m atria.
H predominncia diferenciada entre os trs critrios esta
belecidos.
Quando se busca identificar o juzo competente, importante
fazer a primeira indagao: a pessoa investigada ou processada
ostenta prerrogativa de funo estabelecida na Constituio Fe
deral ou na Constituio Estadual?
Sendo a resp o sta positiva, os demais critrios (em razo
do local e da matria) sero afastados, predominando apenas o
foro estabelecido nas respectivas Cartas para responder ao
penal.
O juzo diferenciado em razo do cargo ou funo do agente
s prevalece enquanto perdurar o exerccio neles (art. 84 do CPP).
Cessado o exerccio do cargo, o feito, ainda que j em tramitao,
dever ser remetido ao juzo natural, segundo as regras gerais
de competncia, abstraindo-se a situao relativa ao cargo ou
funo exercida (STF, ADlns 2.797 e 2.860). Assim, se um depu
tado federal responde a uma ao penal perante o STF, mas no se
reelege ou no se candidata, perder o foro diferenciado, sendo o
feito imediatamente encaminhado ao juzo comum.
Havendo dois agentes com prerrogativa decorrente do cargo
ou funo em foros diferenciados, ambos respondero pelo juzo
Competncia Jurisdicional 101

de maior graduao (p. ex., se um Promotor de Justia cometer


i rime de homicdio em concurso e identidade de propsito com
iim Senador da Repblica, ambos respondero perante o Supremo
Tribunal Federal), no havendo ofensa ao princpio do juiz natural
(Smula 704 do STF).
O particular, embora deva responder por ilcitos penais pe
rante o juzo de primeira instncia, havendo conexo ou conti
nncia com agente que ostente prerrogativa de foro em razo da
liino, todos respondero perante o foro diferenciado (p. ex.,
jtc um Senador da Repblica cometer um crime em concurso e
identidade de propsito com um particular, ambos respondero
I crante o STF).
O critrio que leva em conta o cargo ou a funo exercida
o mais predominante entre eles.
Excludo o critrio em razo do cargo ou funo, o segundo
mais predominante o que leva em considerao a m atria.
O legislador estabeleceu, em razo da m atria, juzos dife
renciados, no conferindo a validade dos atos processuais em caso
ilc' tramitao em juzo comum.
Por fim, no sendo o critrio em razo do cargo ou funo
rxercida pelo agente, ou em razo da matria, s resta identificar
b juzo competente pelas regras estabelecidas, levando em conta
n lugar da infrao.

10.2.1 C om petncia em razo da pessoa (cargo ou funo)

O critrio leva em conta o cargo ou a funo exercida pelo


gente (ratione personae).
A competncia para julgamento de uma infrao penal comum
definida segundo a pessoa do envolvido - em razo da prerro-
};.it iva do cargo ou da funo.
H pessoas que exercem cargos ou funes pblicas de
notvel relevncia: Juizes, Promotores, Deputados, Senadores,
Ministros, Presidente da Repblica, entre outros e, segundo a
102 Processo Penal

legislao, sero julgados por juzos diferenciados comparativa


mente s pessoas que no exercem tais cargos.
A competncia decorrente de cargo ou funo estabelecida
pela Constituio Federal ou Estadual.
Para facilitar a compreenso, foi feito o Quadro 10.1, com
diviso em blocos, levando em conta o juzo onde os agentes
sero julgados.

Quadro 10.1 Competncia levando em conta o cargo ou funo


exercida.

l s bloco: Presidente da Repblica, Vice-Pre- STF


sidente da Repblica, membros do Congresso
Nacional (Deputados e Senadores), Procurador- Art. 102, I,
Geral da Repblica, Ministros de Estado, Co b e c, da CF
mandantes da Marinha, Exrcito e Aeronutica,
membros dos Tribunais Superiores (Supremo
Tribunal Federal, Superior Tribunal de Justia,
Tribunal Superior do Trabalho, Superior Tribunal
Militar e Tribunal Superior Eleitoral), membros
do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de
misso diplomtica de carter permanente (em
exerccio no exterior).
2- bloco: Governador de Estado e do Distrito STJ
Federal, desembargadores dos Tribunais de Jus
tiados Estados e do Distrito Federal, membros Art. 10 5 ,1,
dos Tribunais de Contas do Estado e do Distri a, da CF
to Federal, membros dos Tribunais Regionais
Federais, m embros dos Tribunais Regionais
Eleitorais, membros dos Tribunais Regionais do
Trabalho, membros dos Tribunais de Contas dos
Municpios e membros do Ministrio Pblico da
Unio que oficiam perante os Tribunais.
Competncia Jurisdicional 103

3" bloco: juizes federais, juizes m ilitares da TRF


Unio, juizes da Justia do Trabalho e membros art. 108, I,
do Ministrio Pblico da Unio oficiantes em a, da CF
primeira instncia da justia federal.

4tt bloco: a competncia leva em conta: TJ


a) C o n stitu i o Federal: juizes estaduais e estad u ais
do Distrito Federal e Territrios, membros
do M inistrio Pblico estadual e prefeitos art. 96, III
municipais (art. 96, III, e art. 29, X, ambos
da CF); e
lilL art. 29, X,
b) C o n stitu io Estadual: Vice-Governador,
Secretrios de Estado, Deputados Estaduais, CF
Procurador-Geral de Justia, Procurador-Ge
ral do Estado, Defensor Pblico Geral, juizes
do Tribunal de Justia Militar, Delegado Geral
da Polcia e Com andante-G eral da Polcia
Militar (art. 7 4 ,1 e II, da CESP).

Para processar o P resid en te da R epblica, h necessidade


tlc autorizao. Oferecida denncia ou queixa, o STF encaminhar
ii Cmara dos Deputados como condio de processabilidade e
admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da
< 'limara dos Deputados, ser ele submetido ajulgamento perante o Supre
mo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado
|| Federal, nos crimes de responsabilidade (art. 86, caput, da CF), ficando,
se recebida a denncia ou queixa (pelo STF), su sp en so das suas
funes por 180 (cento e oitenta) dias. Caso no haja concluso
do processo no prazo referido, o Presidente da Repblica retomar
0 exerccio de suas funes (art. 86, 2S, da CF).
Na hiptese de o agente ser S en ad o r da R epblica ou
D eputado Federal, embora inviolveis nas "opinies, palavras e
votos (art. 53, caput, da CF), desde a expedio do diploma, os
membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo
om flagrante de crime inafianvel, encaminhando-se os autos
respectiva casa para d elib erar sobre a m an u ten o ou so ltu ra
104 Processo Penal

do parlamentar preso (a convenincia da soltura ou mantena da


priso do parlamento), por votao da maioria dos membros
(art. 53, 2a, da CF). Na avaliao da pea acusatria pelo STF,
contra Senador ou Deputado Federal, por crime ocorrido aps
a diplom ao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa
respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela represen
tado e pelo voto da maioria (absoluta) de seus membros, poder,
at a deciso final, sustar o andamento da ao (art. 53, 3e, da
CF - grifado e acrescido do termo absoluta), devendo o pedido de
sustao ser apreciado pelo prazo improrrogvel de quarenta c
cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora" (art. 53, 49,
da CF), ficando a prescrio suspensa durante o exerccio do
mandato (diplomao), at o seu encerramento (art. 53, 5e, da
CF). Nos demais casos, crimes ocorridos antes da diplomao,
os autos sero remetidos ao juzo fixado em razo do cargo, ou
seja, ao STF, passando a tramitar regularmente, sem possibilidade
de sustao.
No caso de juiz estadual, do D istrito Federal e Territrios,
do membro do Ministrio Pblico estadual e do prefeito munici
pal, a com petncia ratione personae foi fixada pela C onstituio
Federal, ressalvada a competncia da ju stia eleito ral (art. 96,
III, da CF), por ser especialssim a.
Dessa forma, se o membro do Ministrio Pblico Estadual
ou juiz estadual cometer qualquer tipo de crime, inclusive os
dolosos contra a vida, respondero perante o TJ em relao ao
qual esto vinculados (de origem), independentemente do local
onde tenha sido praticada a infrao penal (art. 96, III, da CF) - se
um juiz, integrante do Poder Judicirio do Estado de So Paulo,
por imprudncia, na direo de veculo automotor, provocar a
morte de uma pessoa em Fortaleza (CE), responder perante o
Tribunal de Justia de So Paulo, e no no local da infrao, pois
o critrio prerrogativa de funo predominante em relao ao
lugar do crime.
Praticando um juiz estadual ou membro do Ministrio P
blico estadual crim e eleitoral, sero responsabilizados perante
o Tribunal Regional Eleitoral.
Competncia Jurisdicional 105

Praticando um juiz estadual ou membro do Ministrio P-


1*1ico estadual crim e de com petncia da ju stia federal (p. ex.,
ui *n<>gao de imposto de renda), sero responsabilizados perante
i Tribunal de Ju stia R egional E leitoral, ou pelo T ribunal de
I it st ia?
O art. 96, III, da CF, disciplina que caber aos Tribunais de
justia: julgar os juizes estaduais e do Distrito Federal e Terri-
i >rios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes
Comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia
I Ichorai.
A justia federal integra a ju stia com um , tal como a e s
tadual.
O texto constitucional ressalvou apenas a com petncia da
Justia eleitoral.
Portanto, ressalvada a competncia da justia eleitoral, o
juzo competente para o processam ento deve ser fixado levando
cm conta to-som ente o cargo e, por concluso, o juiz estadual
ou membro do M inistrio Pblico que com eter um crime de
<ompetncia da justia federal responder perante o Tribunal de
lnstia do Estado.
Para reforar o argumento, at os crimes dolosos, com compe-
im cia fixada pela Constituio Federal (art. 5a, XXXVIII), cedem
r.pao quando o critrio for em razo do cargo exercido, tanto
que prom otor e juiz estadual respondem por crime doloso contra
II vida perante os Tribunais de Justia.
Na hiptese de crime praticado por p re fe ito m unicipal,
Inhora a competncia tenha sido fixada pela Constituio Fede-
i.il (art. 29, X, da CF), responder perante o Tribunal de Justia
.ipenas no caso de crim es com uns.
A Smula 702 do STF estabeleceu: a competncia do Tribu-
n.il de Justia para julgar Prefeitos restrin g e-se aos crim es de
com petncia da Ju stia com um estadual; nos demais casos, a
Competncia originria caber ao respectivo Tribunal de segun-
i,|o grau (grifei). Na linha de raciocnio da Smula 702 do STF,
Incorrendo o prefeito municipal em crim e eleitoral, responder
prrante o Tribunal R egional E leitoral e, caso tenha praticado
106 Processo Penal

crim e de com petncia da justia federal (p. ex, desvio de ver


bas federais encaminhada ao municpio), responder perante o
Tribunal Regional Federal.
A Sm ula 208 do STJ disciplinou que compete a justia
federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba
sujeita a prestao de contas perante rgo federal.
Na hiptese de verba federal transferida ao municpio pela
Unio, e j incorporada ao patrimnio municipal, havendo desvio,
a competncia ser da justia estadual (Sm ula 209 do STJ).
Por fim, praticando o prefeito municipal um crim e doloso
co n tra a vida, crime comum, responder perante o Tribunal de
Justia (art. 29, X, da CF).
Quando a competncia for fixada pela Constituio Estadual,
ceder espao quando a competncia para determinado caso for
disciplinada de forma diversa pela Constituio Federal.
A Smula 721 do STF estabeleceu: a competncia consti- I
tucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerro
gativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio
Estadual.
Assim, no caso de Deputados Estaduais, embora a compe- I
tncia para julg-los seja, por fora de Constituio Estadual, dos I
Tribunais de Justia, caso venham a praticar, p. ex., um crime do- I
loso contra a vida, devero ser julgados pelo Tribunal do Jri (art.
5S, XXXVIII, da CF), pois o critrio predominante em relao
competncia estadual.
Incidindo em crim e eleitoral, o deputado estadual respon
der perante o Tribunal Regional Eleitoral, por uma questo
de simetria de tratam ento e, incidindo em infrao penal de
com petncia da Justia Federal, responder perante o Tribunal
Regional Federal (STJ, HC 14.131, Rei. Vicente Leal e STF, HC
80.612, Rei. Sidney Sanchez).
Resta, pois, enfrentar questo tormentosa, em relao a qual
TJ responderia o deputado estadual caso praticasse infrao fora
de seu Estado. Tendo a competncia fixada pela CE, e no pela
CF, no ter direito de ser julgado pelo TJ do Estado, mas pelo
Competncia Jurisdicional 107

I ) onde a infrao penal for praticada. Praticado crime em outro


I stado da federao, distinto daquele no qual foi diplomado,
ilever responder perante o Tribunal de Justia (em crime co
mum), Tribunal Regional Federal (em crime de competncia da
insiia federal), Tribunal Regional Eleitoral (crime eleitoral) ou
tribunal do Jri (crimes dolosos contra a vida), correspondente
ao local da infrao.
No quarto bloco, os ocupantes dos cargos, nas infraes
Itonais comuns, respondem originariamente no Tribunal Regional
Irderal (art. 108,1, a, da CF), ressalvada a competncia da justi-
\,i eleitoral. Nas demais hipteses, sero julgados pelo Tribunal
Regional Federal com o qual esto vinculados.

10.2.2 C om petncia em razo da m atria

A competncia ratione materiae (art. 74 do CPP) o segundo


<i itrio para definir o juiz natural do feito, sendo improrrogvel
(imlidade absoluta) - no se trata de juzo de exceo, at por
que a CF probe (art. 5S, XXXVII), mas de justia especializada
cm razo da especificidade do crime.
A competncia poder ser:

a) comum, dividida em:


a l) federal: art. 109 do CF - critrio predominante na
justia comum;
a2) estadual: critrio remanescente - o que no for da
justia federal.
b) especializada, dividida em:
b l) crime eleitoral (arts. 1 1 8 a l2 1 , da CF);
b2) crime militar (art. 124 da CF): justia militar
compete processar e julgar os crimes m ilitares
definidos em lei, com a ressalva da competncia
do jri quando a vtima for civil - no mbito da
justia militar estadual, no h possibilidade do
civil, quando existente conexo ou continncia,
108 Processo Penal

responder pela justia castrense, havendo neces


sidade de separao obrigatria, ficando justia
comum, se o caso, apreciar a conduta do civil, se
caracterizada infrao penal comum. No mbito da
justia m ilitar federal (da Unio), no h bice se
jam responsabilizados o civil e o militar, no mesmo
feito, quando houver conexo ou continncia;
b3) crim e de responsabilidade: o art. 5 2 ,1e II, da CF
conferiu ao Senado Federal a competncia poltica
para julgam ento do Presidente da Repblica, o
Vice, os Ministros do STF, o Procurador-Geral da
Repblica, os Ministros de Estado, desde que cone
xos aos crimes do Presidente ou Vice (art. 5 2 ,1 e
II, da CF), havendo dispositivos semelhantes na
esfera das Constituies Estaduais e Leis Orgnicas
dos Municpios;
b4) crim e doloso contra a vida (art. 5a, XXXVIII, da
CF): justia especializada, preponderante, mas
cede espao quando praticado por agente com
prerrogativa de funo.

A Smula 603 do STF estabeleceu que latrocnio de com


petncia do juzo singular, at porque patrimonial.
A competncia m nim a, e no restritiva, podendo o legis
lador infraconstitucional aumentar os crimes do rol.
Nada impede haja jri federal.
No caso de ndio, seja como autor ou vtima, estabeleceu a
Smula 140 do STJ que competir justia comum o julgamento
(STJ - Resp. 192.049 - DF). No caso de genocdio (art. l e, a, c
e d, da Lei ne 2.889/56), o STF - RE 351.487, Rei. Min. Cezar
Peluso, foi fixado entendimento pela competncia da justia co
mum federal, e no do jri, cabendo, caso a caso, investigar se
de competncia da justia federal ou estadual.
Competncia Jurisdicional 109

Havendo desclassificao durante a primeira fase do procedi


mento, o juiz da Vara do Jri encaminhar o feito ao juzo singular
(.nt. 81, pargrafo nico, do CPP).
Havendo desclassificao no plenrio, pelos jurados, no pre
valece a regra especificada, devendo ojuiz Presidente julgar o feito,
pois se prorroga a competncia, salvo se a infrao remanescente
{br de m enor potencial ofensivo, rem etendo o feito ao Juizado
Especial Criminal (a competncia do Juizado Especial, em razo
l< matria, definida pela CF, portanto, improrrogvel).
A desclassificao pode ser prpria (os jurados desclassificam
<* pcMmitem o juiz julgar com autonomia, inclusive absolvendo o
fu) ou im prpria (definem qual a figura tpica cometida, vin-
i uliindo a condenao).
Na desclassificao prpria ou imprpria, comportando a
Infrao remanescente o benefcio da suspenso condicional do
processo (art. 89 da Lei ng 9.099/95), caber ao representante do
Ml* formular a proposta, se preenchidos os requisitos.
Na hiptese de crim e doloso co n tra a vida em conexo com
Crime com um , havendo desclassificao do crime doloso contra
a vida, a competncia para julgamento do crime conexo passar
lo Juiz Presidente do Tribunal do Jri, porm, caso absolvam o
i fiiSie doloso contra a vida, o jri continua com petente para jul
gamento do crime conexo.

10.2.3 C om petncia em razo do lugar

O lugar da infrao (ratione loci) o critrio utilizado para


definir o juzo competente, levando em conta o lugar onde a in-
llao penal foi cometida.
Trata-se de critrio prorrogvel caso no haja impugnao em
iiinpo oportuno (nulidade relativa).
A lei define os parmetros para estabelecer o lugar da infrao.
Vejamos:

a) O lugar da infrao aquele onde a infrao penal se


consum ou ou, se te n ta d a a infrao, o local onde foi
110 Processo Penal

praticado o ltimo ato de execuo (art. 70 do CPP)


- o cdigo adotou a teoria do resultado.

Embora a regra seja estabelecida de forma expressa, o critrio


comporta excees.
Observao 1: A Lei nH9.099/95, que cuida dos Juizados
Especiais Cveis e Criminais (aplicveis s infraes penais de
menor potencial ofensivo - vide art. 61 da Lei nfl 9.099/95 e art.
2a, pargrafo nico, da Lei ne 10.259/2001), instituiu regra diversa,
estabelecendo como competente o local onde foi praticada a
infrao penal, independentemente do resultado (art. 63 da Lei
ne 9.099/95) e adotou a teoria da ao.
A regra adotada na lei especial (9.099/95) reflete o melhor
critrio, estabelecendo como juzo natural onde a infrao penal
externou os seus contornos, possibilitando a identificao do juzo
competente sem qualquer dificuldade.
Observao 2: Poltica criminal - em tem a dc homicdio
doloso, culposo ou preterdoloso, a jurisprudncia decidiu que
o juzo competente ser o local onde se deu o fato (onde foi
praticado), ainda que a consumao tenha ocorrido em outra
localidade - adotou a jurisprudncia, excepcionalmente, a teoria
da ao - onde a ao foi praticada.
Exemplo: A efetua disparos contra B em Guarulhos, que,
socorrido em So Paulo, vem a falecer - o juzo competente ser
de Guarulhos, embora tenha a vtima morrido em So Paulo.
Observao 3: No caso de crime cometido em afronta Lei
de Imprensa (Lei ns 5.250/67), dispe o art. 42 que o lugar da
infrao ser onde for impresso o jornal ou peridico ou, tratando-
se de servio de radiodifuso, o local onde estiver estabelecido o
estdio ou a principal agncia de notcias da empresa.
Observao 4: nos delitos falimentares, o local onde foi
decretada a falncia, ou homologada a proposta de recuperao
judicial ou extrajudicial, pouco importando onde os crimes fali
mentares foram praticados - no h mais inqurito judicial para
apurao dos crimes falimentares - caber ao juzo criminal avaliar
Competncia Jurisdicional 111

oh crimes falimentares, dependendo, no entanto, da deciso de


. |iu*bra, ou da homologao judicial ou extrajudicial.
Observao 5: No crime de estelionato mediante a emis-
aflo de cheque sem fundos, o juzo natural o do local onde se
11<11 a recusa pelo banco sacado, e no o local onde houve a emisso
>I*>ttulo, salvo, claro, se coincidirem os locais da emisso e do
Imnco sacado (Smulas 521 do STF e 244 do STJ);
Observao 6: No crime de estelionato na modalidade de
i heque falsificado, o juzo natural o local onde houve prejuzo,
I hmco importando onde est sediado o banco sacado;
Observao 7: No crime de estelionato por meio de saque
cm conta bancria por interm dio de carto magntico ou
M-nha, o juzo natural o local onde o numerrio foi subtrado,
.m ida que a fraude tenha ocorrido em outro local (STF, HC 78.969
AM);
Observao 8: Nos crimes formais, o juzo natural o local
onde se deu a ao, pouco im portando onde ocorreu, se ocorrer,
0 exaurimento da infrao penal;
Observao 9: Nos crimes com etidos por m eio de carta
precatria, o juzo natural ser o local do juzo deprecado.
Observao 10: nos crimes de mera conduta, a consumao
.(*dar no mom ento da conduta (p. ex., art. 150 do CP - invaso
rae domiclio - no m om ento da invaso);
Observao 11: polmica - diz o art. 4a do CP que o crime
mi considerado praticado no m om ento da ao ou da omisso,
independentemente do resultado (adotou a teoria da atividade)
h possvel conflito aparente entre norm a penal e processual
penal - houve discusso sobre possvel revogao do art. 70 do
CPP (de 1941), em face da nova redao do art. 4a do CP (de 1984)
conflito s aparente - pacificou-se o entendim ento, majorita-
tiamente, sob o enfoque de o art. 42 do CP disciplinar o tem po
d.i infrao penal para efeito de imputabilidade, circunstncias
i}.;ravantes, qualificadoras etc., no guardando qualquer relao
1om o lugar do crime para efeito de fixao de competncia.
112 Processo Penal

Observao 12: polmica - diz o art. 6e do CP (lugar do


crime), que ser considerado praticado o crime no lugar onde
ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como
onde se produziu ou deveria ter se produzido, no todo ou parte
o resultado deveria produzir-se o resultado - h possvel conflito
aparente entre norma penal e processual penal - houve discusso
sobre possvel revogao do art. 70 do CPP (de 1941), em face da
nova redao do art. 6a do CP (de 1984) - pacificou-se o enten
dimento, majoritariamente, que o art. 6S do CP trata de norma
penal no espao, especialmente nos crimes plurilocais - trata-se
de dispositivo que tem por objetivo proteger a soberania nacional,
dispondo que, se de alguma forma, algum dos atos executrios
foram praticados no territrio nacional, o pas pode e deve adotar
providncias no mbito penal.

A lei estabelece, ainda, uma segunda regra levando em conta


o critrio do local do crime.

b) Se iniciada a execuo no Brasil, havendo consu


mao no exterior, a competncia ser determinada
pelo local onde houve o ltimo ato de execuo (art.
70, I a, do CPP).
c) Quando o ltim o ato de execuo for praticado fora
do territrio nacional, ser competente o juzo em
que, embora parcialmente, tenha produzido ou devia
produzir o resultado (art. 70, 2-, do CPP).

Os dois dispositivos (art. 70, 1Be 2-, do CPP - alternativas


b e c) tratam do crime a distncia.
Crime a distncia aquele que tem a execuo de um cri
me iniciado num determinado pas e a consumao em outro e
vice-versa.
No primeiro caso ( I a), pela redao, regula-se a hiptese
de o ato exccutrio ter sido iniciado no Brasil, com trmino em
outro pas.
Competncia Jurisdicional 113

No segundo ( 2a), o ato executrio se deu em outro pas, e


o consumao (no todo ou em parte) no Brasil.
Nas duas hipteses, a lei processual autoriza a investigao
r d processamento interno.
Para melhor compreenso, p. ex., A efetua disparos contra
ll'\ em cidade dentro do territrio nacional (p. ex. no Estado
iltt Mato Grosso), porm a vtima falece em outro pas (p. ex., na
Molvja) - competente ser a localidade onde houve o ltim o ato
xecutrio dentro do territrio nacional. Contrariamente, se da
Holvia o autor enviou uma carta-bomba vtima, no Estado do
M.ito Grosso, competente tambm ser Brasil para apurar o fato
<processar o agente.

A terceira regra regula a hiptese quando houver incerteza


dos limites de duas ou mais jurisdies.

d) Q uando incerto s os lim ites de duas ou m ais ju ris


dies, a com petncia ser firm ada pela preveno
(art. 70, 3a, do CPP) - diante do caso concreto, s vezes
no possvel estabelecer, com preciso, o exato local
onde a infrao foi cometida, principalmente em caso
de divisa e n tre cidades e estados, a competncia ser
estabelecida pela preveno, ou seja, ser competente
o juiz que p rim eiro proferir um desp ach o decisrio
em relao ao fato.

A quarta hiptese diz respeito s infraes perm anentes ou


continuadas, quando praticadas em dois ou mais territrios.

e) Tratando-se de infraes co n tin u ad as ou p e rm a n en


tes, praticadas em dois ou mais territrios, a compe
tncia ser fixada pela preveno, ou seja, pelo juiz que
primeiro proferir um despacho decisrio em relao ao
fato (art. 71 do CPP).
114 Processo Penal

Observao: Crime continuado - Exemplo: O agente assalta


um nibus na cidade de Guarulhos; desce e assalta um segundo
nibus que, durante o assalto, passa pela divisa territorial alcan
ando a cidade de So Paulo; em seguida, desce e assalta outro
nibus, j na cidade de So Paulo, os roubos foram na forma
continuada.
Qual ser o juzo competente? O de Guarulhos ou de So
Paulo? Quem primeiro proferir um ato decisrio, pois a deciso
est na preveno.

A quinta hiptese regula o juzo quando desconhecido o


local da infrao.

f) No sendo conhecido o local da infrao, a com


petncia ser firmada pelo domiclio ou residncia
do ru; havendo mais de uma ser fixado pela pre
veno; se no tiver residncia ou for ela incerta,
a competncia ser firmada pelo juiz que primeiro
tomar conhecimento do fato (art. 72 do CPP).

A soluo imperiosa, tambm diante dessa dvida, ser a


preveno.
A sexta e ltima hiptese regula o juzo competente no caso
de ao privada exclusiva, prpria ou comum.

g) N o caso de ao penal privada (exclusiva), o que


relante poder escolher o domiclio do ru, ainda
que seja conhecido o local da infrao (art. 73 do
CPP) - trata-se de regra especfica apenas para a ao
penal privada comum, no se aplicando ao penal
privada subsidiria da pblica, especialmente porque
neste ltimo caso o ofendido est exercendo, em carter
excepcional, a legitimidade ativa que seria do Ministrio
Pblico, nas aes penais pblicas.
Competncia Jurisdicional 115

Na hiptese de ao penal privada exclusiva, o legislador es


tabeleceu um critrio alternativo, no sendo aplicvel no caso
dc ao penal privada subsidiria da pblica.
Fixado o local da infrao, devero ser verificados outros
dois aspectos para definio do juiz natural.

10.3 C onexo

A regra impe para cada crime um inqurito e um processo.


A conexo um mecanismo que excepcionar esta regra.
H, inicialmente, necessidade de definio sobre o que deva
ser entendido por conexo.
C onexo significa ligao ou vnculo.
Segundo Pimenta Bueno, citado por Frederico Marques (1998,
l>. 253), a conexo o nexo, a dependncia recproca que as
coisas e os fatos tm entre si: a disjuno a separao delas, a
separao forada, por isso mesmo que o todo criminal deve ser
indivisvel. Com efeito, embora os crimes sejam diversos, desde
que eles sejam entre si conexos, ou que procedam de diferentes
delinqentes associados como autores e cmplices, formam uma
unidade estreita que no deve ser rompida.
Em razo da possibilidade de ligao ou vnculo entre dois ou
mais crimes ou de duas ou mais pessoas na prtica de crimes, a
lei criou regras especficas, objetivando a econom ia p ro ces
sual, p erm itindo a um s juiz julgar diversos fatos ou, ainda,
diversas pessoas.
As regras tambm evitam eventuais decises contraditrias.
As regras permissivas so regras de conexo.
As regras de conexo no so critrios d eterm in an tes para
a fixao da com petncia, tal como o lugar do crime (ratione
loci), o crime em si (ratione materiae), ou a pessoa do envolvido
(ratione personae).
Prim eiro, ser verificada a competncia em razo do lugar
do crim e (ratione loci), do crim e em si (ratione materiae) ou da
pessoa do envolvido (ratione personae).
116 Processo Penal

Segundo, dever ser verificada a existncia de conexo.


O art. 76 do CPP trata da conexo.
Para Frederico Marques (1998, p. 254), na conexo h pre
tenses punitivas paralelas que se unem processualmente em
virtude de traos comuns que ligam umas s outras: as infraes
so distintas, embora presas entre si por determinados liames que
aconselham o julgamento em simultaneus processus.
Para anlise da aplicabilidade da conexo, sempre haver, no
m nim o, duas infraes penais, no existindo conexo diante
de um a infrao apenas.
O nexo unificador das causas pode ser de ordem intersub-
jetiva, objetiva ou instrum ental.
Vejamos os tipos de conexo:

1. Conexo intersubjetiva (art. 7 6 ,1, do CPP) - existem


trs hipteses:
a) O correndo duas ou m ais infraes que houve
rem sido praticadas, ao m esm o tem po, por v
rias pessoas reunidas (ou por simultaneidade).
A conexo estabelecida em razo das pessoas envolvidas,
da ser intersubjetiva.
Vrias pessoas no interior de um restaurante presenciam dois
clientes tratarem de maneira vexatria o garom. Resolvem, si
multaneamente, sem ajuste prvio, em razo da irritao causada,
agredir os dois clientes. H dois crimes de leses corporais que
sero julgados por um s juzo em razo da conexo intersubje
tiva dos dois fatos (dois crimes), levando em conta o critrio da
simultaneidade.

b) V rias pessoas em concurso, em bora diversos


o tem po e o lugar.
Na hiptese, leva-se em conta a existncia de concurso de
pessoas.
Assim, se A, B e C resolvem, de maneira estvel, praticar
inmeros crimes de roubos no interior de coletivos e passam a
Competncia Jurisdiconal 117

agir em dias sucessivos e em locais diferentes. A elucidao das


infraes levar o julgam ento dos fatos (dos crimes praticados)
por um s juzo em razo do concurso de pessoas existente entre
as pessoas dos envolvidos.

c) Por vrias pessoas, um as co n tra as outras.


O critrio para estabelecer a conexo a reciprocidade dos
ct imes praticados. Assim, como exemplo, pode ser citada a bri-
ga de dois grupos rivais - um s juzo julgar todos num nico
processo.

2. C onexo m aterial (art. 76, II, do CPP) - existem trs


hipteses:
Na hiptese, o elo unificador de duas ou mais infraes ser
o crim e em si, e no m ais as pessoas.

a) Se, no caso de duas ou m ais infraes, um as


foram praticadas p a ra facilitar o u tras.
No prim eiro caso, quem decide sobre o crime principal,
decide sobre os acessrios, que foram praticados para facilitar
outros.
Assim, se A, B e C resolvem seqestrar um empresrio
e, para tanto, invadem a residncia, amarram todos os emprega
dos, ferindo-os inclusive, de modo a facilitar o arrebatam ento da
vtima, observa-se que todos os atos foram praticados visando
l.tcilitar o seqestro (crime principal) - o juiz do seqestro apre
ciar as demais infraes acessrias.

b) Se, no caso de duas ou m ais infraes, um as


foram p raticad as p a ra ocu ltar ou tras.
No segundo caso, quem decide sobre o crime principal, decide
sobre os acessrios, que foram praticados para o cu ltar outros.
Assim, se "A mata B e joga o corpo no interior de um poo
distante do local dos fatos, tampando-o. H dois crimes, homicdio
( ocultao de cadver, sendo ambos julgados por um s juzo.
118 Processo Penal

c) Para conseguir a impunidade ou vantagem em


relao a qualquer delas.
No terceiro caso, quem decide sobre o crime principal, decide
sobre os acessrios, que foram praticados para conseguir a im
punidade ou vantagem em relao a qualquer deles.
Assim, se A, estuprador, mata testem unha presencial com
a finalidade de evitar eventual punio, os dois crimes sero jul
gados por um s juzo.

3. Conexo probatria ou instrumental (art. 76, III, do


CPP) - uma hiptese apenas: quando a prova de uma
infrao ou de qualquer de suas circunstncias elemen
tares influir na prova de outra infrao.
Na hiptese, a prova de um dos crimes ter importncia pro
batria em relao a outro.
Assim, se A surpreendido com o produto de crime de rou
bo, a prova deste ltimo imprescindvel para provar o primeiro.
Autoriza-se o julgamento de ambos os fatos por um s juiz.

10.4 Continncia

A idia de continncia deve remeter ao continente, a um


todo.
Para Jos Frederico Marques (1998, p. 307), a continncia
se verifica em virtude de cumulao subjetiva decorrente do
litisconsrcio necessrio, ou em conseqncia de cumulao
objetiva.
No caso de continncia, contrariamente conexo, h um
s fato (nunca mais de um fato), real, ou por fico jurdica
(concurso formal, aberratio ictus ou aberratio criminis).
H dois tipos de continncia:

a) por cumulao subjetiva: quando duas ou mais pes


soas respondem pelo mesmo crime (continncia por
cumulao subjetiva);
Competncia Jurisdicional 119

b) por cum ulao objetiva: quando as infraes forem


cometidas nos moldes do art. 70 (concurso formal - uma
s ao e dois ou mais resultados), do art. 73 (aberratio
ictus - erro na execuo - com dois ou mais resultados)
ou art. 74 (aberratio criminis, quando o agente causa
outro resultado alm do pretendido), todos do CPP.

| 10.5 Foro prevalente

Definidas a conexo ou a continncia, resta saber qual ser


a foro prevalente para proceder ao julgamento.
O art. 78 do CPP dispe sobre as regras:

a) na disp u ta entre os crimes relativos ao rito do j ri e


outro de rito comum, prevalece a competncia do jri;
b) sendo crimes do mesmo grau de competncia:
b 1) haver preponderncia do j uzo onde houve a pr
tica da infrao m ais grave;
b2) sendo as penas de idntica gravidade, prevalecer
o juzo onde houve o m aior n m ero de in fra
es;
b3) no havendo como definir o juzo com petente em
razo das duas regras anteriores, a competncia
ser fixada pela preveno;
b4) havendo concurso en tre jurisd i es diversas,
p re d o m in a r a de m aio r grad u ao (p. ex., Juiz
de Direito - que tem foro especial ratione personae
- responde por determ inado crime perante o Tri
bunal de Justia juntam ente com outros rus que
no tenham foro especial. Todos sero julgados
de form a unificada perante o rgo judicirio
de maior graduao - o Tribunal de Justia (R T
757/461).
b5) havendo concurso entre jurisdio com um e e s
pecial, prevalecer a especial.
120 Processo Penal

Diante do estudo da conexo e continncia, presentes os


requisitos, haver unidade de processos e julgamento.

10.5.1 Excepcionalidade da unidade de julgam ento

O art. 79 do CPR no entanto, excepciona as regras anterior


mente estabelecidas, impedindo a unio:

a) no concurso entre a jurisdio m ilitar e com um - no


haver unio; exemplo: crime praticado por militar e
civil - julgamento em juzos diferenciados - impossi
bilidade de unidade (JSTF 158/274);
b) no concurso entre a unio da jurisdio com um e a do
juzo de m enores;
c) sobrevindo doena mental a qualquer dos acusados (art.
152 do CPP), a unidade ser rompida, pois o feito, em
relao a ele, ficar sobrestado;
d) havendo co-ru foragido, contra o qual o processo no
poder continuar ou, em caso de ciso no plenrio do
jri (art. 461 do CPP), no ser observada a unidade
do processamento e julgamento.

Assim, se A e B respondem por estupro. A citado


pessoalmente; B, por edital. Citado por edital, o processo ficar
suspenso (art. 366 do CPP), enquanto em relao a A continuar
- ciso obrigatria.
Alm disso, existem outras situaes que merecem destaque,
que obrigar a ciso obrigatria:

a) havendo co-rus e, havendo citao por edital, ficar


o processo suspenso em relao ao que foi citado por
edital, prosseguindo em relao ao ru presente;
b) na hiptese de infraes penais com competncia dife
renciada em razo da matria, definida pela Constituio
Competncia Jurisdicional 121

Federal, p. ex., um crime doloso contra vida em conexo


com uma infrao penal de menor potencial ofensivo
- ciso obrigatria, pois a competncia definida de
forma diferenciada no art. 52, XXXVIII, e art. 98, ambos
da CF.

A separao p o d er ser facultativa quando as infraes


liverem sido praticadas em circunstncia de tempo ou de lugar
diferentes, ou pelo excessivo nm ero de acusados e para no lhes
prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o
juiz reputar conveniente a separao (art. 80 do CPP).
A lei, assim, estabelece situao em que, mesmo havendo
todas as condies de conexo ou continncia, haver ciso por
convenincia da instruo, ou decorrente de qualquer outro mo-
i ivo relevante, devendo o juiz justificar a ciso.

10.6 P rorrogao de com petncia

Havendo reunio dos processos por conexo ou continncia


c fixada a competncia do juzo natural, sobrevindo sen ten a
ab solutria em relao ao crim e que d eterm in o u a unio, o
juiz ou tribunal continuar com petente para julgar o processo
(art. 81, caput, do CPP).
Exemplo 1: O Tribunal do Jri, ao j ulgar o crime de homicdio
em conexo com estupro, absolveu o ru do crime de homicdio,
o que, em tese, excluiria a competncia para o crime de estupro.
No entanto, em razo da prorrogao de competncia, o estupro,
neste caso, ser julgado pelo prprio juiz presidente.
Exemplo 2: A processado e condenado por crime de la
trocnio em conexo com receptao e furto. Apela. O Tribunal
de Justia, competente para apreciar a apelao em decorrncia
do latrocnio (roubo seguido de morte), absolve A desta ltima
imputao, o que afastaria a possibilidade de julgar o restante do
feito. No entanto, em decorrncia da prorrogao, o Tribunal de
Justia julgar a receptao e o furto.
122 Processo Penal

10.7 Avocatria

Ainda que existentes a conexo e a continncia como forma


de unio dos processos, possvel a ocorrncia de instauraes
em juzos diferentes.
A autoridade judiciria prevalente dever avocar os pro
cessos e uni-los em respeito s regras estabelecidas, salvo se j
houver sentena definitiva, fato no impeditivo de unio por
ocasio da execuo penal (art. 66, III, a, da Lei ne 7.210, de 11
de julho de 1984 - Lei de Execues Penais).
Prova no Processo Penal

I I . 1 Consideraes iniciais

A ttulo de consideraes iniciais, o processo penal brasileiro


cm sentido amplo, bifsico por natureza: a partir da prtica da
!r11rao penal, as autoridades encarregadas de proceder inves-
I ii.',ao (normal e tradicionalm ente a polcia judiciria) sero
acionadas com o objetivo de coletar provas acerca da autoria, das
i iicunstncias e demais informaes relevantes que contribuam
para o conhecimento cabal do fato investigado.
Em seguida, concluda a primeira fase investigatria, presentes
os requisitos, ser iniciada a fase judicial na qual o Poder Judicirio
ser instado a se pronunciar sobre o fato criminoso, at porque
proclama a Constituio, art. 5a, XXXV, que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito, exigindo,
issim, o pronunciam ento oficial em caso de prtica de infrao
penal.
O juiz, por sua vez, no conhece o fato, mas ter condies
<le conhec-lo atravs do processo e do sistem a de provas.
124 Processo Penal

11.2 Prova

Prova todo elem ento de convico sobre determ inado


fato.
Para o Prof. Nucci (2004, p. 327), o termo prova origina-se
do latim - probatio -, que significa ensaio, verificao, inspeo,
exame, argumento, razo, aprovao ou confirmao. Dele deriva
o verbo provar - probare -, significando ensaiar, verificar, exa
minar, reconhecer por experincia, aprovar, estar satisfeito com
algo, persuadir algum a alguma coisa ou demonstrar.

11.3 Prova lcita ou ilcita

Proclama o art. 5a, LVI, a inadm issibilidade da prova ilcita


no processo penal.
O art. 155 do CPP dispe que no juzo penal, somente quanto ao
estado de pessoas, sero observadas as restries prova estabelecidas na lei
civil. Tratando-se de questo relativa ao estado de pessoas, o juiz
obrigado a curvar-se s regras estabelecidas no direito civil.
A regra no processo penal, portanto, da admissibilidade da
prova como instrum ento de demonstrao do fato.
Sendo a prova colhida em afronta a dispositivos de direito
m aterial - ilcita (por exemplo, obtida mediante tortura do in
vestigado, em afronta direta Lei nQ9.455/97, mediante violao
de domiclio, art. 150 do CP etc.) ou processual - ilegtima (por
exemplo, o depoimento de uma pessoa proibida de depor sem
autorizao do ru - art. 207 do CPP -, a juntada de documento
na fase das alegaes finais no rito do jri - art. 406, 2n, do CPP
-, a juntada de documento novo em plenrio - art. 475 do CPP),
a prova ser considerada ilcita; assim, ser existente mas in
vlida, como regra, como instrum ento de convico do juzo.
O tpico exige uma avaliao sobre como a doutrina e a ju
risprudncia vm cuidando do tema.
Inadm issvel a prova ilcita q u a n d o se d im e n ta r um a
acusao, vale dizer, servir de base para a imputao criminal
(inadmissvel quando pro societate).
Prova no Processo Penal 125

Admissvel a prova ilcita, no entanto, quando for utilizada


cm favor do investigado, acusado ou ru (admissvel pro reo),
aplicada ao caso a teoria da proporcionalidade e da razoabilidade.
A questo poder ser mais bem diluda com um exemplo.
Exemplo: A , inocente, est sendo acusado da prtica de
um crime de homicdio gravssimo, cuja acusao tem por base os
depoimentos de B" e C que insistem em acus-lo. A descobre
que "B e C so os verdadeiros autores, mas no consegue provar
tal situao. Contrata D, investigador particular. D passa a in
terceptar ilegalmente ligaes telefnicas entre B e C, obtendo,
pela gravao das conversas, a prova da inocncia de "A .
Como deve ser avaliada tal situao?

I a "A juntar a fita no processo e o juiz questionar de


quem partiu a autorizao. A" responder que no
houve autorizao, porm aquela prova o nico ele
m ento de que dispe para dem onstrar sua inocncia.
Ponderao: respeitar a legalidade estrita e admitir a
condenao de um inocente, ou aceitar a fita como prova
de inocncia.
2a O juiz acolher a prova, ainda que ilcita, pois favorvel
ao ru.
3a O Ministrio Pblico no poder usar a mesma gravao
para incriminar "B" e C , pois a prova ilcita no pode
ser utilizada pro societate.

11.4 Prova ilcita por derivao

A prova ilcita pode ser direta (colhida em afronta a dispo


sitivo penal ou processual penal) ou indireta (colhida a partir
de uma prova ilcita); neste ltimo caso, denominada ilcita por
derivao.
Aplica-se, no caso, a teoria da rvore dos frutos envene
nados.
Sendo a prova originria ilcita, tudo decorrente (derivado)
tambm o ser.
126 Processo Penal

Assim, se atravs de tortura obtm-se prova testem unhai do


fato, havendo prova dessa tortura, a prova testemunhai ser ilcita,
pois da primeira derivou (prova ilcita por derivao).

11.5 nus da prova

O art. 156 do CPP atribui a quem promove a acusao o dever


de prov-la.
O juiz criminal, porm, poder determ inar diligncias de
ofcio com o objetivo de esclarecer algum ponto relevante, tudo
em busca da verdade.
Os fatos notrios, os que contm uma presuno legal, os
impossveis e os irrelevantes no prescindem de produo de pro
va. A ttulo de exemplo, no haveria necessidade de ser provada
a queda das torres gmeas do World Trade Center em New York
(fato pblico e notrio).
Cabe ao acusador (M inistrio Pblico ou ofendido) de
m onstrar o fato descrito na pea inicial acusatria (denncia ou
queixa).
Cabe ao ru, por sua vez, provar fato por ele alegado ou, ainda,
apresentar prova desconstitutiva quando o objeto do crime for
apreendido em seu poder.
Exemplo: A, acusado da autoria de homicdio, alega ao juiz
a impossibilidade de praticar o fato, pois estaria no exterior. nus
do ru em provar o libi.
Exemplo: A encontrado em poder de diversos pertences
da vtima. nus do ru em justificar a situao.
Exemplo: A alega excludente de ilicitude ou causa que o
isenta de pena. nus do ru em demonstrar a excludente.

11.6 Valorao da prova

Existem, basicamente, trs sistemas de avaliao e valorao


das provas: sistem a de livre convencim ento, de livre con
vencim ento m otivado e tarifado (a este ltimo a lei atribui,
previamente, o valor de cada prova, estando o juiz adstrito ao
sistem a).
Prova no Processo Penal 127

Toda prova em processo penal tem valor relativo, devendo


ser avaliada juntam ente com as demais, de modo a possibilitar
tima linha de pensamento.
N en h u m a prova te r valor absoluto, nem mesmo a confis
so ou os exames periciais (art. 182 do CPP).
O juiz julga de acordo com o princpio do livre convenci
m ento m otivado.
O magistrado livre para julgar, porm, em qualquer caso,
dever justificar as razes da deciso, sem pre m otivadam ente,
sob pena de nulidade absoluta (art. 93, IX, da CF).
No Tribunal do Jri, os jurados externam seus votos sigilosa
mente e sem qualquer fundamentao expressa (art. 5a, XXXVIII,
da CF). Alis, identificando a inteno do jurado, o processo estar
nulo por fora do art. 5o, XXXVIII, da CF.
O fato de o jurado no fundam entar expressam ente, no
significa dizer que pode ser arbitrrio, pois, na realidade, o jura
do fundamenta implicitamente. Caso haja com arbitrariedade, o
julgamento poder ser cassado por fora de recurso de apelao
(art. 593, III, d, CPP).
Na valorao da prova, o juiz aplica a tcnica (a lei penal
c processual penal) acrescida de sua experincia pessoal, e, do
conjunto, exterioriza o seu convencimento sobre o fato criminoso
descrito na acusao.

11.7 Prova e m p restad a

Tambm conhecida como prova trasladada, prova emprestada


aquela trazida de outra ao para produzir efeito em processo
diverso. E retirar a prova de um processo para fazer prova em
outro.
Entende a doutrina, para reconhecimento da validade, que a
parte contra a qual se pretende valer a prova emprestada tenha
sido parte tambm no processo original (de onde foi extrada a
prova emprestada), pois, caso contrrio, haveria afronta ao prin
cpio do contraditrio e da ampla defesa. Por via de conseqn
128 Processo Penal

cia, no se permite prova emprestada de inqurito, pois no


procedimento investigatrio no h aplicao do contraditrio e
da ampla defesa.

11.8 Tipos de provas no processo penal

Para facilitar o entendimento, ser feita uma anlise, prova a


prova, de modo que possam ser conhecidas todas as particulari
dades de cada instrum ento de convico.

11.8.1 Prova pericial

Percia exame feito por tcnicos com o objetivo de auxiliar


o juiz no conhecimento especfico de determinada situao.
Algumas situaes fogem ao conhecimento do juiz em razo
da especificidade da matria. Assim, se um prdio ruiu causando a
morte de inmeras pessoas, o juiz precisar do auxlio de tcnicos
a possibilitar o conhecimento sobre a estrutura, a construo, as
deficincias etc.
A prova pericial no tem valor absoluto, podendo ser rejei
tada, no todo ou em parte, pelo magistrado (art. 182 do CPP).
Quando a infrao penal deixar vestgios (mudana fsica
no mundo exterior), ser imprescindvel o exame de corpo de
delito direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do
acusado.
Exame direto aquele feito no corpo onde foi exteriorizada
a prtica da infrao penal (no corpo, no carro, na janela, no
prdio etc.).
O exame direto dever ser subscrito por dois peritos ofi
ciais (art. 159 do CPP) e, nas localidades onde no houver perito
oficial, sero nomeadas duas pessoas que tenham capacidade
tcnica para a realizao da percia, sempre, neste caso, compro
missadas, pois estaro desenvolvendo uma funo tipicamente
pblica (art. 159, l e e 2E, do CPP).
Caso no seja possvel o exame direto, por terem desapa
recido os vestgios, s haver uma nica alternativa: a prova
Prova no Processo Penal 129

testemunhai poder suprir (art. 167 do CPP). Aqui exigvel a


mxima cautela, pois, se a materialidade da infrao a essncia
de sua existncia, o desaparecimento dos vestgios s poder ser
suprido se houver uma prova testem unhai m inim amente segura,
("aso contrrio, invivel o exerccio da pretenso punitiva.
Na hiptese de priso em flagrante pela prtica de trfico
de drogas (Lei n2 11.343/06), o laudo prelim in ar de c o n sta ta
o poder ser subscrito por um perito, devendo a autoridade
providenciar a confeco do laudo definitivo, obedecida a regra
geral (dois peritos). Nos crimes contra a propriedade imaterial,
de iniciativa pblica, o laudo poder ser subscrito por um p erito
(art. 530, d, CPP).
A n ecro p sia (autpsia) ser feita pelo menos seis horas
j depois do bito (perodo de segurana), salvo se os peritos en-
l enderem pela inexistncia de dvida sobre a ocorrncia da morte
(art. 162 do CPP).
Aps a necropsia, o corpo ser liberado para o sepultamento
jj (inumao).
Havendo necessidade de diligncias posteriores, poder ocor
rer a exum ao do corpo, com exame e feitura de auto e laudo
i ircunstanciado.
Em caso de leses corporais, no havendo condies periciais
I conclusivas, ser feito exame complementar (art. 168 do CPP).
A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova
. testemunhai (art. 168, 3a, do CPP).

11.8.2 In terro g at rio

Interrogatrio, sob o prisma processual, ato pelo qual o in


terrogando indagado acerca de um ou vrios fatos criminosos.
O art. 5e, LXIII, da CF, trouxe grande modificao no inter-
f rogatrio, proclamando expressam ente do direito do preso em
perm anecer calado sem q u alq u er nus, no caso de exercitar
: o silncio.
130 Processo Penal

Predominou, a partir da vigncia da Carta Magna, na doutrina


e na jurisprudncia, o entendimento pacfico do direito ao silncio
e, implicitamente, o de no produzir prova contra si mesmo.
O interrogatrio, regra, feito em duas oportunidades: na
fase policial e judicial, nada impedindo a existncia de novos
interrogatrios.
Nas duas oportunidades, o interrogando tem direito a um
advogado; em juzo o direito deve ser assegurado pelo juiz,
pois j existe uma acusao formal.
O interrogatrio, como qualquer outra prova, tem valor re
lativo e deve ser avaliado com as demais provas existentes.
Com o advento da Lei n e 10.792, em vigor a partir de 2 de
dezembro de 2003, houve grandes modificaes na rea do inter
rogatrio e na execuo penal.
As mudanas no interrogatrio se deram especificamente na
fase judicial, mas com reflexos na fase policial.
So elas:

a) o interrogatrio judicial ser sempre realizado na pre


sena de advogado, constitudo ou dativo (nomeado),
sendo nulo o ato sem a presena do profissional (art.
185, caput, do CPP) - ampla defesa completamente
garantida;
b) o interrogando tem o direito de entrevista prvia com o |
advogado antes de ser interrogado pelo juiz (art. 185,
2a, do CPP) - ampla defesa completamente garantida;
c) estando o interrogando preso, o juiz dever interrog-lo
no presdio onde se encontra (art. 185, I a, do CPP),
sempre contando com a presena de advogado, do repre
sentante do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade;
no havendo condies de segurana, o interrogatrio !
ser feito na forma tradicional, ou seja, na sala de au
dincia (art. 185, l s, do CPP).
Prova no Processo Penal 131

Observao: Com a redaao do art. 185, l 2, do CPF! por ora


est inviabilizado o interrogatrio por videoconferncia.

d) o juiz, antes de iniciar o interrogatrio sobre o fato,


informar ao interrogando o direito legal de permanecer
calado sem nus (o silncio no importar confisso)
- art. 186 e pargrafo nico, do CPP;
e) o interrogatrio ter duas partes: na primeira sero
feitas perguntas sobre a vida social, profissional, familiar,
pregressa, inclusive sobre as oportunidades sociais a que
teve acesso o interrogando; na segunda, sero feitas
perguntas sobre o mrito do fato;
0 terminada a inquirio pelo juiz, ser indagado das par
tes, que devero estar presentes, se desejam esclarecer
algum ponto, formulando perguntas pertinentes. As
perguntas devem ser dirigidas ao juiz, tanto no juzo
singular como no plenrio do jri - introduziu-se o
contraditrio no interrogatrio, passando a no ser
privativo ou exclusivo do juiz (art. 188 do CPP);
g) negando a prtica da infrao, o interrogando ter o
direito de esclarecer a acusao e indicar as provas (art.
189 do CPP);
h) admitindo, ser indagado sobre as razes, bem como
acerca da existncia de outros participantes;
i) o interrogatrio do ru surdo, mudo, surdo-m udo e
surdo-m udo analfabeto ser feito da seguinte forma:
11) surdo: pergunta escrita e resposta oral;
12) mudo: pergunta oral e resposta escrita;
13) surdo-mudo: pergunta escrita e resposta de igual
forma;
14) surdo-m udo analfabeto: por meio de intrprete.
j) o interrogando que no falar a lngua nacional ser inter
rogado por intrprete, mesmo que o juiz fale o idioma;
132 Processo Penal

k) foi extinta a figura do curador ao interrogando com


idade entre 18 e 21 anos - est por via inversa revogado
tacitamente o art. 15 do CPR no havendo necessidade
de curador na fase policial;
1) o juiz poder interrogar o ru quantas vezes entender
conveniente e necessrio {art. 196 do CPP).

11.8.3 Confisso

A confisso no processo penal prova de notria relevncia,


mas, como todas as outras, no tem valor absoluto, podendo
ser contrastada com outras durante a instruo.
Q uando houver confisso de um acusado, o juiz dever
cercar-se de todas as cautelas para verificar a credibilidade da
admisso.
O STF (HC 88.914 - 2aTurma - 14/8/2007 - Rei. Min. Cezar
Peluso) reconheceu a inconstitucionalidade do in terro g at rio
por teleconferncia.

11.8.4 T estem unha

Testemunha uma pessoa que pode dizer algo sobre o fato


ou em torno dele.
Qualquer pessoa, independentemente da idade ou da condio
psquica, pode ser testem unha (art. 202 do CPP).
R egra geral, tanto na fase policial, como em juzo, a te ste
m unha ser com prom issada e, assim rotulada, ter a obrigao
de dizer a verdade, no podendo mentir, alterar a verdade ou
calar-se, sob pena de cometimento do crime previsto no art. 342
do CR vale dizer, falso testemunho.
Como exceo regra, no p restaro com prom isso aqueles
que:

a) tenham relao de parentesco ou afinidade com o acu


sado;
Prova no Processo Penal 133

b) sejam portadores de doena ou deficincia mental;


c) contarem com idade inferior a 14 anos;
d) sejam vtimas.

O depoim ento deve ser prestad o oralm ente autoridade,


salvo no caso de mudo, surdo-m udo ou surdo-mudo analfabeto,
sendo vedado traz-lo por escrito; nada impede, no entanto, traga
.1 testem unha breves apontam entos.
A te ste m u n h a tem a obrigao de depor, salvo se tiver
qUalquer relao de parentesco ou afinidade com o acusado, si-
i uao permissiva de escusa.
A lei probe d e term in a d as te ste m u n h a s, em razo do
cargo, funo ou profisso, de p re starem dep o im en to . E o
Caso do advogado, psiquiatra, psiclogo, padre, tutor, curador
etc. A proibio, no entanto, no absoluta, pois a testemunha,
se liberada pelo acusado, poder prestar o depoimento compro
missada. Por questes de ordem tica, a testemunha, ainda que
liberada, poder se recusar a depor. A opo da testemunha, neste
caso, dar-se- apenas quando o acusado liber-la para prestar o
depoimento. Diz-se, portanto, que a proibio de n a tu re za
relativa.
O juiz sempre poder ouvir outras testem unhas alm das
indicadas pelas partes, especialmente porque no processo penal o
objetivo a busca da verdade e tal possibilidade no retira do ma
gistrado a imparcialidade (busca-se a verdade material ou real).
A testem unha no poder manifestar suas impresses pes
soais, salvo quando inseparveis da narrativa do fato. A testem u
nha presta depoim ento sobre o fato, ou em torno dele.
C o n tra d ita um instrum ento colocado disposio das
partes, caso existam elem entos a indicar a parcialidade de uma
lestemunha. Antes de iniciar o depoimento, a parte requerente
poder pedir a palavra ao juiz, formular a contradita (apresentar
,i argumentao e os elem entos de convico), ouvindo-se a pr
pria testem unha contraditada, bem como a parte contrria. Em
seguida, o juiz poder decidir de tr s form as possveis:
134 Processo Penal

a) ju lg a p ro c e d e n te a contradita e dispensa a teste


munha;
b) julga im procedente a contradita e ouve a testem unha
com compromisso;
c) julga parcialm ente procedente a contradita, ouvindo
a testem unha sem compromisso.

O ru pode ser retirado da sala de audincia s em carter


excepcional, sempre que sua presena revelar um constrangimen
to ao depoimento da testemunha ou vtima. Deve ser apresentado
motivo, que deve ser relevante, at porque, em regra, o acusado
tem direito de acompanhar os depoimentos prestados. Decidindo
por retirar o acusado da sala, o juiz dever consignar no termo
as razes. A retirada da sala sem motivo gera nulidade absoluta
por ofensa ao princpio da ampla defesa ou contraditrio. Em
nenhuma hiptese o advogado poder ser retirado da sala sob
pena de ofensa ao princpio da ampla defesa.
A testem u n h a que no falar o idiom a nacional ser inquiri
da por intermdio de intrprete, ainda que o juiz fale o idioma.
O depoimento da te stem u n h a muda, surda, surda-m uda e
surda-m uda analfabeta ser feito da seguinte forma:

a) muda: pergunta oral e resposta por escrito;


b) surda: pergunta por escrito e resposta oral;
c) surda-muda: pergunta por escrito e resposta de igual
forma;
d) surda-muda analfabeta: por intrprete.

Havendo receio de perder o depoimento de uma testemunha


ou vtima, o juiz poder ouvi-la antecipadamente, sempre na pre
sena do Ministrio Pblico, da defesa e do ru (ad cautelam).
O depoim ento da testem u n h a ou vtim a, com o qualquer
prova em processo penal, te m valor relativo e deve ser ava
liado ju n tam en te com as dem ais provas colhidas.
Prova no Processo Penal 135

I 1.8.5 Vtima

Vtima quem sofre as conseqncias da prtica de uma ou


i uais infraes penais.
Pode ser pessoa fsica ou jurdica.
Sendo pessoa fsica, ser indicada pelas partes, ouvida, porm,
em com prom isso formal de dizer a verdade.
A vtima tambm pode optar, caso queira, por contratar um
issistente de acusao, visando a uma atuao conjunta com o
Ministrio Pblico na ao penal pblica.
Nas aes penais privadas, a vtima ser a prpria parte, na
(ondio de querelante.
Havendo sentena penal condenatria com trnsito em julga
do, a vtima poder execut-la diretam ente no juzo sem neces
sitar de ajuizamento de ao prpria de indenizao. A sentena
condenatria finda j um ttulo executivo judicial.
A vtima tambm pode optar por depor sem a presena do
.u/usado, apresentando as razes.
O valor probatrio do depoimento relativo e deve ser avaliado
com as demais provas obtidas.

11.8.6 Prova documental

Docum ento todo escrito pblico ou particular relevante


.i um fato crim inoso.
*
Exigem-se do documento sua autenticidade (formalmente
intacto) e veracidade (contedo verdadeiro).
Qualquer das partes, querendo, poder requerer a juntada
de documentos nos autos. O juiz, por sua vez, entendendo ser o
II caso, tambm poder determ inar a juntada.
Havendo srias dvidas quanto autenticidade do do
cumento, o juiz poder determ inar a realizao de exame de
li falsidade por peritos especializados, at porque, constatando-se
,i falsidade, haver crime a ser apurado.
136 Processo Penal

O art. 400 do CPP perm ite a ju n ta d a de d o cu m en to s a


qualquer tempo.
Em dois momento especficos, a lei veda a juntada:

a) nas alegaes finais do rito do jri (art. 406, 2e, do


CPP);
b) em plenrio sem cincia parte trs dias antes do jul
gamento (art. 475 do CPP).

Havendo documento redigido em idioma diverso, o juiz de


terminar a traduo.
Inadmissvel a juntada de documento obtido por meio ilcito,
salvo se for em favor do acusado, atendendo-se ao princpio da pro
porcionalidade e teoria da admissibilidade da prova ilcita pro reo.
O valor probatrio do docum ento relativo, devendo ser
avaliado juntam ente com os dem ais elem entos de prova.

11.8.7 Indcios

Indcios so elementos concretos, obtidos na fase inquisitorial


ou processual, atravs dos quais, por um raciocnio lgico, extrai-se
o possvel envolvimento de algum na prtica criminosa.
Os indcios servem, basicamente, para o oferecimento da
denncia ou queixa-crime.
O conjunto de indcios m inim am ente responsveis possibi
lita ao juiz concluir pela culpabilidade, devendo sempre motivar
as razes concretas de seu convencimento.

11.8.8 Presunes

Presunes so suposies, so concluses extradas de


m aterial substancialm ente precrio.
Em processo penal, nada se presume, tudo deve ser demons
trado.
Prova no Processo Penal 137

O silncio do acusado, isoladamente, jamais poder ser pre-


'.mnido como admisso de culpa.
Em termos processuais, no se aplicam as concluses precipi-
l.ulas, tais como; s pode ser ele, se ele era o dono da empresa,
lgico que sabia", quem cala consente etc.
A acusao sempre dever suportar o nus de demonstrar o
lillO .
Assim, no se permite uma condenao com base apenas em
pirsunes.

I 1.8.9 A careao

Acareao ato pelo qual a autoridade (policial ou judicial)


colocar duas ou mais pessoas, frente a frente, para esclarecimento
i li po n to relevante em relao ao qual divergiram.
Pode ser feita na polcia ou em juzo.
Ser admitida entre acusados, testem unhas, acusado e teste
munhas e ofendidos.
Aps a acareao, de pouco resultado prtico, ser feito o
(ermo do qual constem as explicaes dos acareandos.
O valor do resultado relativo.

I 1.8.10 R econhecim ento de pessoas ou coisas

O procedimento de reconhecimento est bem definido pela


legislao.
Em prim eiro lugar, o reconhecedor deve fornecer as carac
tersticas (descrio) do que vai ser reconhecido.
Em seguida, se possvel, devero ser colocadas pessoas ou
<oisas semelhantes quelas inicialmente descritas, providenciando-
t.e em seguida o reconhecimento.
A realizao do a to prescinde d a form alizao em term o
prprio de m odo a d o cu m en tar o resu ltad o .
138 Processo Penal

O valor, com o toda prova, relativo e deve ser avaliado


com as dem ais provas.

11.8.11 Da busca e apreenso

Busca procedimento de procura com o objetivo de encon


trar elementos (objetos, pertences ou instrumentos) relevantes
para a dem onstrao de determ inada situao, normalmente
um fato criminoso.
A preenso a reteno por parte da autoridade de objetos,
pertences ou instrum entos imprescindveis demonstrao de
um fato criminoso.
A busca ser dom iciliar ou pessoal (no ltimo caso, pessoal,
no h necessidade de mandado judicial, bastando a existncia
de fundadas su sp e ita s).
A busca ser deferida para:

a) prender criminosos;
b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios crimi
nosos;
c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao
e objetos falsificados ou contrafeitos;
d) apreender armas e munies, instrum entos utilizados
na prtica de crime ou destinados a fim delituoso;
e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou
defesa do ru;
f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou
em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento
do seu contedo possa ser til elucidao do fato;
g) apreender pessoas vtimas de crime;
h) colher qualquer elem ento de convico.

O art. 5Q, XI, da CF proclamou dois direitos fundamentais no


que se refere ao tema busca e apreenso:
Prova no Processo Penal 139

a) proclamou que a casa (por extenso, o consultrio, o


escritrio etc.) inviolvel, no podendo ningum ali
adentrar, salvo em caso de flagrante, desastre, com
autorizao do m orador ou mediante ordem judicial
a ser cumprida durante o dia;
b) vedou a autoridade policial a expedio de m andado,
passando a ser matria de reserva jurisdicional. Discute-
se no STF se as Comisses Parlamentares de Inqurito
teriam o direito de expedir mandados de busca, matria
ainda no decidida pelo Excelso Pretrio, cuja tendncia
re serv a r a expedio do mandado pelos represen
tantes do Poder Judicirio.

Havendo necessidade de expedio de mandado de busca


domiciliar, portanto, dever a au to rid ad e policial ou o M inis
trio Pblico requerer ao juzo a medida de busca e apreenso,
indicando a necessidade, o objetivo e o alcance da m edida.
Ocorrendo ingresso na casa sem autorizao judicial e fora
das hipteses permissivas (art. 5e, XI, da CF), a autoridade ou o
particular estar incorrendo na prtica de infrao penal (abuso
de autoridade ou violao de domiclio). Nesse sentido, qualquer
objeto, instrum ento ou pertence apreendido, em afronta ao re-
lerido dispositivo constitucional, implicar o reconhecimento da
invalidade da prova em razo da ilicitude, salvo, claro, se por si
I s a situao encontrada configurar uma das hipteses autoriza-
doras da priso em flagrante.
Exemplo: Policiais ingressam no interior de uma residncia
sem mandado judicial, encontrando 300 envelopes de cocana.
Hnibora sem mandado, a droga em depsito, por si s, j con-
gura situao flagrancial autorizadora da priso - a ao ser
| compreendida como lcita.
A Constituio tambm informa o cumprimento do mandado
durante o dia. Embora no indique o que deva ser compreendido
por dia, a interpretao est situada no perodo das 6 at s 18
horas, porm, alguns entendem, comparativamente ao processo
civil, das 6 s 20 horas (deve ser seguido o horrio mais restritivo).
140 Processo Penal

O legislador poderia aprimorar a definio do horrio; enquanto


no ocorre, recomenda-se o primeiro perodo, mais restritivo.
Iniciado o cumprimento do mandado dentro do horrio, no
h ilicitude se para o cumprimento o horrio for ultrapassado.

11.8.12 Da interceptao telefnica

O art. 52, XII, da CF, garante a inviolabilidade do sigilo da


correspondncia, das com unicaes telegrficas, de dados, e
das com unicaes telefnicas, salvo no ltimo caso por deter
minao judicial e nos casos expressamente previstos em lei.
Em primeiro lugar, ho de ser diferenciados dois termos
distintos:

a) in tercep tao telefnica: a captao da conversa


por um terceiro, a mando ou no de algum, sem o
conhecimento dos interlocutores da conversa; quem
est conversando nada sabe;
b) gravao telefnica: a captao da conversa telefni
ca entre duas ou mais pessoas, com o conhecim ento
prvio de q u alq u er delas, ou seja, quando um dos
interlocutores est gravando a conversa (gravao
direta), ou quando um terceiro est gravando a pedi
do de um dos interlocutores (gravao indireta). No
ltimo caso, h entendim ento de ser escuta telefnica,
sujeita s regras da Lei ns 9.296/96. Com o devido
respeito, discordo do entendim ento, pois, quando um
dos interlocutores autoriza terceiro a fazer a gravao,
este terceiro funciona, na realidade, como longa manus
do interlocutor, no havendo alterao substancial do
conceito de gravao - inexiste, em princpio, ilicitude
a ser reconhecida.

A Lei n- 9.296/96 exterioriza os requisitos para a quebra.


So eles:
Prova no Processo Penal 141

a) ordem de ju iz c o m p eten te da ao principal para fim


de investigao criminal: a ordem de interceptao deve
ser proveniente de juiz competente para a ao principal,
transparecendo eventual ilicitude quando determinada
por juiz diverso daquele competente para julgar a ao
principal. Fernando Capez (2003, p. 81) cita o exemplo
dos juizes do D epartam ento de Inquritos Policiais
(Dipo), na capital (SP), que decidem todos os pedidos
de natureza cautelar, mas que, no entanto, no so jui
zes da ao principal. Poderiam tais juzes determinar
a quebra do sigilo telefnico? A dvida persiste. A lei,
respeitado entendim ento em sentido contrrio, pre
tendeu, num a interpretao mais restritiva, obrigar o
juiz da causa (da ao principal) a acompanhar medida
restritiva de direito fundamental;
b) existncia de indcios razoveis de a u to ria ou p a r
ticipao em infrao penal;
c) a infrao penal objeto de interceptao deve ser p u
nida com recluso. Questo interessante o crime de
ameaa, punido com deteno, especialmente quando
veiculado por telefone. H possibilidade de deferimen
to? A soluo, segundo Fernando Capez (2003, p. 82),
autorizar a quebra para apurar o crime mais grave,
por exemplo, a m orte veiculada na ameaa;
d) inexistncia de o u tro m eio para se o b te r a prova: a
interceptao subsidiria, s se aplicando quando no
houver alternativa probatria;
e) a interceptao s possvel em investigao e in s
truo crim inal.

O req u e rim e n to de in tercep tao ser feito pela polcia


|udiciria ou pelo M inistrio Pblico ao ju iz co m p eten te, po-
ilendo ser decretado pelo prazo de 15 dias prorrogvel por igual
perodo. Alguns entendem que tal prazo pode ser prorrogado diante
Ias circunstncias especficas do caso amparado no princpio da
|>ro porei onalidade.
142 Processo Penal

Feita a interceptao, dever a fita ser transcrita e encami


nhada ao juiz que determinou a quebra para a valorao devida.
Em casos de grande complexidade, envolvendo a interceptao
de nmero expressivo de telefones (por exemplo, na investiga
o da faco criminosa Primeiro Comando da Capital, atuante
no interior de presdios da capital), defendem os a transcrio
apenas das conversas eventualm ente relevantes para a de
m onstrao da prtica crim inosa, especialmente porque invi
vel, humanam ente falando, a transcrio de centenas de horas dc
conversas interceptadas. Todo m aterial, no en tan to , deve ficar
disposio da defesa para consulta e anlise.
O Ministrio Pblico poder acompanhar.
Perdeu o legislador a oportunidade de legitimar o Ministrio
Pblico de operacionalizar internamente a interceptao, ainda
que subsidiariamente ao trabalho da autoridade policial.
Predomina o entendimento no sentido de autorizar a execuo
autoridade policial, podendo o Ministrio Pblico acompanhar
os trabalhos, vedando a execuo direta.

11.8.13 Interceptao am biental

E a captao de conversa, imagens ou conversa e imagem, em


determinado ambiente.
Deve ser verificado se o ambiente pblico ou privado.
Sendo o local tipicam ente pblico, a interceptao lcita,
pois o direito intimidade cede ao interesse pblico (por exemplo,
filmar um fato na rua, numa repartio pblica etc.).
A ttulo de exemplo, na cidade de Diadema (SP), uma ao
de policiais culminou com a morte de uma pessoa, tendo sido
o contexto filmado por cinegrafista. A fita foi juntada, sendo
reconhecida como lcita, inclusive pelo Tribunal, muito embom
tenha havido impugnao sob alegao de ofensa a intimidade c
contornos de clandestinidade.
Prova no Processo Penal 143

Sendo privado o am biente, h de se obter autorizao do


I uoprietrio, do locatrio, do morador etc., sob pena de ser a prova
t ousiderada ilcita por ofensa intim idade (art. 5Q, X, da CF).
A Lei ne 9.034/95 exterioriza os m eios operacionais de in
vestigao e com bate s prticas das organizaes crim inosas,
prevendo em seu art. 2a, IV, a possibilidade de determ inao
judicial de captao e interceptao am biental de sinais ele
trom agnticos, ticos ou acsticos, seu registro e anlise.

I 1.8.14 D a q u eb ra do sigilo bancrio e fiscal

O art. 5, XII, da CF, garante a inviolabilidade do sigilo da


*orrespondncia, das com unicaes telegrficas, de dados e
i Ias com unicaes telefnicas, salvo no ltimo caso, por deter
minao judicial, nos casos expressam ente previstos em lei.
Embora transparea, pela leitura, que somente seria possvel
,i quebra do sigilo telefnico, na realidade, em razo de interpre
tao da CF, h e n ten d im en to pacfico no sen tid o de in ex istir
direito ab soluto no texto e toda interpretao da Carta deve ser
leita sempre sistematicamente e no isoladamente.
A quebra do sigilo bancrio e fiscal (quebra de sigilo fin an
ceiro) disciplinada pelos arts. I a, 4a, e 3a, da Lei Comple
mentar na 105/2001, e, contrariamente lei regulamentadora da
inierceptao telefnica, que reserva a possibilidade de quebra
penas aos crim es punid o s com recluso, no caso em estudo
iio h restries no que se refere quebra do sigilo financeiro,
>cndo o rol de crim es inseridos na Lei ns 105/2001 apenas
cxem plificativo.
Logo, diante das particularidades especficas do caso, bem
Como da necessidade apresentada no pedido, quer pelo M inistrio
Pblico, quer pela polcia judiciria, o juiz, fundam entadamente,
poder determ inar a quebra do sigilo fiscal e de dados (bancrios
etc.), sempre atendendo ao princpio da proporcionalidade, numa
Inlise de acomodao entre os diversos dispositivos constitu-
*ionais (cedncia recproca), avaliando os diversos interesses
envolvidos.
J jdm f

Processo

12.1 C onsideraes gerais

Dispe o art. 5e, LIV, que ningum ser privado de sua


liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
Processo o instrum ento da jurisdio que propicia ao Poder
Judicirio ter conhecimento do fato criminoso, com a finalidade
de possibilitar a prestao jurisdicional.
O processo o instrum ento, gnero, sendo o rito proces
sual (ou procedimental) a espcie (forma especfica e escalonada
de processamento).
Assim, a observncia do rito processual (ou procidemen-
tal), para cada crime, previsto em lei obrigatria, sob pena
de ocorrncia de vcio insanvel.
O rito a ser observado depende de cada crime.
R ecebida denncia ou queixa, estar, oficialmente, iniciada
a ao penal.
A partir do recebimento da denncia ou queixa, inmeros
atos processuais sero praticados, possibilitando ao magistrado
o conhecimento especfico do fato.
Processo 145

12.2 C itao

C itao o ato pelo qual o juiz cientifica o acusado da impu-


Lao contra ele apresentada em juzo, possibilitando a defesa.
A citao pode ser dividida cm dois tipos:
a) real ou pessoal: feita sempre pessoalmente ao ru, na
medida em que h possibilidade de encontr-lo. H trs
modalidades de citao pessoal ou real:
a l) p o r m andado: quando o ru reside na mesm a
comarca em que est sendo processado (art. 351
do CPP);
a2) por carta precatria: quando o ru reside em outra
comarca dentro do territrio nacional (art. 353 do
CPP);
a3) p o r rogatria: quando reside em cidade fora do
territrio nacional (art. 368 do CPP) - expedindo-
se a carta rogatria, o prazo prescricional ficar
su sp en so at o seu re to rn o do exterior.

Citado pessoalmente, o acusado dever acompanhar todos


os atos processuais.
A ausncia injustificada implicar a decretao da revelia (art.
367 do CPP).
A revelia uma pena processual aplicada ao ru que deixar
de comparecer a qualquer ato processual injustificadamente.
H avendo decretao da revelia, o r u no m ais ser in ti
mado de n enhum o u tro a to processual, porm n u n ca sero
considerados verdadeiros os fatos articu lad o s pelo a u to r na
inicial acusatria; o dever de provar o alegado rem anesce a
quem acusou.

b) ficta ou presum ida: existem situaes previstas em lei


nas quais o ru no poder ser localizado pessoalmente
para ser citado. So elas, quando o ru:
146 Processo Penai

b l) no for encontrado;
b2) se oculta;
b3) o lugar onde se encontra inacessvel;
b4) a figura do ru parcialm ente incerta.
Configurada uma das situaes, o juiz no ter alternativa
seno determ inar a citao p o r edital, publicao oficial em
jornal de grande circulao dando conta do chamamento do ru
ao processo.
C itado por edital, podero ocorrer algumas situaes espe
cficas:

a) no com parece o ru, nem co nstitui defensor: o juiz


dever (art. 366 do CPP):
a l) suspender o processo;
a2) suspender o prazo prescricional;
a3) colher apenas as provas urgentes;
a4) decretar a priso preventiva, se o caso;
b) no com parece, m as co nstitui defensor: mesmo no
tendo sido citado pessoalmente, a presena de defensor
constitudo (com procurao nos autos) est a indicar
o conhecimento da causa por parte do ru - o processo
prossegue com a presena do advogado constitudo,
sem no antes o magistrado decretar a revelia.

No tocante suspenso do processo e do prazo prescricional,


pergunta-se: ficaro suspensos por q u an to tem po?
Suspenso de processo matria tipicamente processual e
suspenso do prazo prescricional matria penal.
Se aplicarmos o texto puro da lei, estaremos diante de um
dispositivo parcialmente inconstitucional, porque o prazo pres
cricional no pode ficar suspenso ad eternum.
Processo 147

Admitindo a aplicao do dispositivo (art. 366 do CPP) na


integra, tal situao, estaramos criando, por via inversa, inmeros
crimes imprescritveis, pois, havendo citao por edital, no compa
recendo o ru ou seu defensor, o prazo prescricional ficaria suspenso,
i dando, assim, para qualquer infrao, a im prescritibilidade.
No entanto, s podem ser imprescritveis as situaes pre
vistas na prpria Constituio (art. 5Q, XLII e XLIV, da CF - im
prescritveis som ente os crimes de racism o e a ao de grupos
.irm ados civis ou m ilitares, co n tra a ord em co n stitu cio n al e
o Estado dem ocrtico).
Dessa forma, com o resolver o im passe?
Para solucionar eventual inconstitucionalidade e, conseqen
temente, salvar o texto da inconstitucionalidade, a d o u trin a e a
jurisprudncia d o m inante adotaram a seguinte corrente, pre
dominante, dentre outras existentes:

1. a partir do receb im en to da d en n cia ou queixa (mar


cos interruptivos da prescrio - art. 107, I, do CP),
o juiz, como regra nos ritos processuais, determ ina a
citao pessoal do ru, por mandado, carta precatria
ou rogatria (item a, no exemplo prtico);
2. caso o ru no seja encontrado, determ ina a citao
por e d ital com o objetivo de dar-lhe cincia da acusa
o e da data do interrogatrio judicial, na qual o ru
dever com parecer a juzo para responder a acusao,
ainda que possa perm anecer calado (item b, no exem
plo prtico);
3. por se tratar de citao ficta ou presum ida, como regra
quase absoluta, o ru no comparece, nem constitui de
fensor, pois, por se tratar de uma comunicao impressa
e no pessoal, quase nunca os acusados acabam tendo
conhecimento efetivo (item c, no exemplo prtico);
4. o juiz, ento, por fora de lei, determ ina a su sp en so
do processo e do prazo prescricional (art. 366 do CPP
- item c, no exemplo prtico);
148 Processo Penal

5. o processo ficar suspenso at o comparecimento do


ru, pois no haver possibilidade de continuidade do
feito sem sua presena fsica, ou ao menos com seu
conhecimento;
6. apenas as provas urgentes podero ser colhidas;
7. o problem a reside na suspenso do prazo prescri
cional a partir da data do interrogatrio conforme
determinao legal;
8. segundo a linha da necessidade da prescritibilidade
das infraes penais, com as ressalvas do art. 5e, incisos
XLII e XLIV, da CF, nenhuma infrao penal poder ficar
com o prazo prescricional suspenso indefinidamente;
9. para solucionar o impasse jurdico, em cada ao penal,
verifica-se qual a pena m xim a com inada em abstrato
no tipo penal denunciado, pois a pena mxima reflete
a pior possibilidade ao rcu caso, no futuro, haja conde
nao (item d, no exemplo prtico);
10. em seguida, a pena obtida deve ser adequada a uma
das hipteses da tabela do art. 109 do CP, obtendo-se
o prazo pelo qual o prazo prescricional ficar suspenso
(item d, no exemplo prtico);
11. findo o prazo assinalado no item anterior, o prazo pres
cricional retornar sua contagem regular, levando em
conta o tempo obtido no item 10, extraindo-se o tempo
obtido entre a data do recebimento da denncia e a data
do interrogatrio, pois nesse perodo a prescrio estava
sendo contada (item e, no exemplo prtico);
12. caso o ru no comparea at o termo final, o juiz de
clarar extinta a punibilidade pela prescrio (item f,
no exemplo prtico).

Vejamos o exemplo no crime do art. 155 caput, do CP, cuja


pena de recluso de 1 a 4 anos, acompanhando as explicaes
acima:
Processo 149

(c) (d) 8 anos (processo e prescrio suspensos)

Terminado o prazo finai, no comparecendo o ru, o juiz


declarar extinta a punibilidade.
O STF (RE 460971/RS e RE 1042, Rei. Min. Seplveda
Pertence), no entanto, decidiu de forma diversa, entendendo ser
possvel a suspenso at que o acusado comparea, no vislum
brando no art. 366 do CPP h ip tese de im prescritibilidade.

12.2.1 C itaes especiais

Algumas citaes especiais devem ser destacadas:

1. funcionrio pblico: deve ser citado pessoalmente e


notificado o chefe da repartio (art. 359 do CPP). A
notificao se faz necessria para possibilitar a su b s
titu io do funcionrio no dia de eventual ausncia
(para comparecer em juzo), bem como para apurar se,
concomitante acusao criminal, tambm no se trata
de falta adm inistrativa;
2. m ilitar: na pessoa do chefe do respectivo servio (art.
358 do CPP);
3. preso: dever ser citado pesso alm en te (art. 360 do
CPP), alm de re q u isita d o pela autoridade judiciria.

12.3 Intim ao

Intim ao o ato pelo qual o juiz cientifica as partes de ato


a ser praticado ou que j foi praticado.
Para Grinover, Scarance Fernandes e Gomes Filho (2004, p.
137), com as alteraes introduzidas pela Lei 8.701/93 e, depois,
150 Processo Penal

complementadas pela j mencionada Lei 9.271/96, passou-se a


admitir a intimao pela publicao no rgo incumbido da publi
cidade dos atos judiciais da comarca, mas to-somente do defensor
constitudo, do advogado do querelante e do assistente, incluindo-
se, sob pena de nulidade, o nome do acusado (redao atual do
art. 370, I a). Com relao ao Ministrio Pblico e ao defensor
nomeado, a intimao ser sempre pessoal (art. 370, 4P) '\
O pleno do STF pacificou o enten d im en to de que as inti
maes pessoais devem ser feitas apenas ao M inistrio Pblico,
ao d efen so r pblico e ao p ro cu rad o r do E stado, firmando
entendim ento no sentido de compreender a intimao pessoal
como a entrega efetiva dos autos na repartio pblica do rgo
a ser intimado.
A jurisprudncia no tem admitido intimaes por carta,
muito menos por telefone (p. 138).
A intimao por correspondncia admitida apenas nos
Juizados Especiais, com a cautela de ter o destinatrio recebido
a informao (art. 67 da Lei na 9.099/95).
A Smula 710 do Supremo Tribunal Federal disps que os
prazos processuais devem ser contados a p a rtir da intim ao,
e no da juntada aos autos do mandado, da carta precatria ou
mesmo de ordem.

12.4 O itiva de te stem u n h as e colheita da prova em geral

A prova colhida em juzo sempre se dar em respeito a dois


princpios constitucionais: ampla defesa e contraditrio, concedendo
ainda, a todo acusado, o direito de recorrer (art. 52, LV, da CF).

12.5 Sentena

o ato judicial pelo qual, em regra, o juiz julga o pedido


form ulado pelas partes, quer na denncia ou queixa condenando
ou absolvendo o ru.
Dizemos em regra porque, eventualmente, o juiz poder no
apreciar o mrito em face de outra causa (por exemplo, declarou
extinta a punibilidade em razo da prescrio, da decadncia, da
perempo, da morte do agente etc.).
Processo 151

Na sentena, a ser proferida no prazo de dez dias (art. 80 0 ,1,


do CPP), o juiz julga de acordo com o princpio do livre conven
cim ento m otivado, exteriorizando as razes pelas quais proferiu
a sentena daquela forma (art. 93, IX, da CF).
A nica exceo da motivao est nas decises do Tribunal
do Jri onde vedada a motivao dos jurados (o julgamento
pautado no sigilo das votaes - art. 5a, XXXVIII, da CF). Na rea
lidade h m otivao, pois inadmissvel uma sentena arbitrria;
no entanto, no caso do Jri, a m otivao dos ju rad o s im plcita
e no explcita, como nos demais casos (juzos monocrticos ou
colegiados).
No processo penal, no vigora o princpio da identidade
fsica do juiz. O juiz que presidiu toda a instruo no est vin
culado a julgar a ao penal. Por outro lado, o juiz que assumir a
presidncia de uma ao penal poder determinar a repetio de
qualquer prova, inclusive proceder a novo interrogatrio do ru.

12.6 Emendatio libelli

O juiz, ao sentenciar, julgar o pedido form ulado pela parte


na inicial (denncia ou queixa).
Quando a parte oferece a denncia ou queixa, dever descrever
o fato criminoso com todas as circunstncias, qualificar o acusa
do, classificar o crim e (capitul-lo - indicar o artigo violado) e
apresentar o rol de testem unha.
A classificao (capitulao) deve corresponder descrio.
Assim, se a parte descreve um crim e de roubo, deve classi
fic-lo no art. 157 do CP.
No entanto, segundo o art. 383 do CPP a lei perm ite ao juiz
dar definio jurdica diversa daquela inserida na acusao, ainda
que deva aplicar pena mais grave ao ru (emendatio libelli).
Vejamos o exemplo.
O prom otor de justia, ao oferecer a denncia, descreveu um
crime de roubo, porm, n a capitulao, o classificou no art. 155
do CP. O ru se defendeu do fato descrito e no da capitulao.
Assim, a lei perm ite ao juiz, de ofcio, retificar (em endar) o art.
152 Processo Penal

155 para o art. 157 do CP para s depois julgar o pedido, com


autorizao de aplicar pena mais grave.
A inobservncia da emenda gerar nulidade, pois inadmiss
vel permitir julgue o juiz extra, ultra ou citra petita.

12.7 M utatio libelli (com ou sem aditam ento)

Durante tramitao do processo, o juiz poder verificar a


ex istn cia de fato crim inoso diverso daquele d e sc rito na
inicial (denncia ou queixa), ou seja, infrao penal diversa da
descrita na acusao.
No caso de mutatio libelli, o juiz verifica que o fato crim inoso,
na essncia, o u tro (verifica-se, p. ex., que o crime roubo e
no furto, estelionato e no apropriao indbita, falsidade
ideolgica e no estelionato etc.).
Assim constatando, a prim eira providncia judicial ser
verificar a pena do novo crim e vislum brado.
Sendo a pena igual ou m enor em relao ao descrito na acu
sao inicial, dever ser aplicada a mutatio libelli sem aditam ento,
vale dizer, o juiz dever conceder vista defesa para, no prazo de
oito dias, se manifestar, podendo arrolar at tr s testem u n h as.
Concludas as diligncias, se requeridas, o juiz estar autorizado
a julgar, levando em conta o novo crime vislumbrado.
Sendo a pena do novo crim e m aior em relao ao descri
to na acusao inicial, dever ser aplicada a m utatio libelli com
aditam ento, vale dizer, vista ao Ministrio Pblico para aditar
a denncia, no prazo de tr s dias (art. 46, 2S, do CPP - por
analogia), podendo arrolar at tr s testem unh as, seguindo-se
concesso de vista defesa, tambm pelo prazo de tr s dias,
podendo, de igual forma, arrolar at tr s testem u n h as. Em se
guida s provas colhidas, se requeridas, o juiz poder sentenciar,
levando em conta o novo crime.
O no-aditamento pelo Ministrio Pblico poder levar o juiz
a re m e ter o processo ao Procurador-G eral de Justia (esfera
estadual) ou C m ara de C oordenao e Reviso (esfera fede
ral), por analogia ao art. 28 do CPP
Processo 153

Vejamos os exemplos:

1. A denunciado pela prtica do crime previsto no art.


155 do CP, cuja pena de um a quatro anos de recluso;
o juiz verifica durante a instruo, pelas provas colhi
das, ser o crime de apropriao indbita - art. 168 do
CP, cuja pena de um a quatro anos de recluso. As
penas so iguais; logo, aplica-se a mutatio libelli sem
aditamento.
2. A denunciado pela prtica do crime previsto no art.
155 do CP cuja pena de um a quatro anos de recluso;
o juiz verifica durante a instruo, pelas provas colhidas,
ser o crime de roubo - art. 157 do CP, cuja pena de
quatro a dez anos de recluso. A segunda pena supe
rior, aum entando a acusao; logo, aplica-se a mutatio
libelli com aditamento.

12.8 Processos em espcie (procedim entos em espcie)

A lei prev, em observncia ao princpio do devido processo legal


(art. 5a, LIV, da CF), o ritual processual especfico para cada crime.
A inobservncia poder gerar nulidade.

12.8.1 R ito o rdinrio (procedim ento ord in rio )

E o rito comum, mais utilizado na prtica, aplicado a todas


as infraes penais apenadas com recluso, desde que no dispo
nham de rito especial.
O rito o rdinrio segue a seguinte ordem:

1. oferecimento da denncia ou queixa;


2. rejeio da denncia ou queixa (Cabe R ese - art. 581,
I, CPP);
3. recebimento da denncia (interrom pe a prescrio);
4. designao de interrogatrio - determinao de cita
o;
154 Processo Penai

5. interrogatrio: presentes o juiz, o membro do Minis


trio Pblico, o ru e o defensor - implantou-se o con
traditrio h possibilidade de reperguntas na busca
de esclarecimentos;
6. defesa prvia - trs dias (intimao a partir do dia do
interrogatrio, excluindo-se o primeiro e incluindo-se
o ltimo);
7. audincia - testemunhas arroladas pela acusao (oito
p or fato);
8. audincia - testemunhas arroladas pela defesa;
9. diligncias MP - 24 horas (art. 499 do CPP);
10. diligncias defesa - 24 horas (art. 499 do CPP);
11. alegaes finais MP - trs dias (art. 500 do CPP);
12. alegaes finais defesa - trs dias (art. 500 do CPP);
13. sentena - dez dias (art. 8 0 0 ,1, do CPP).

D urante a tramitao da ao penal, no se admite a in


verso da ordem na prtica dos atos processuais, sob pena de
nulidade.
Permite-se a juntada de documentos a qualquer momento.
Obrigatria a apresentao de alegaes finais das partes, sob
pena de nulidade absoluta (vcio insanvel).
A sentena dever ser fundamentada, devendo o juiz enfrentar
todas as questes suscitadas pelas partes.

12.8.2 R ito dos crim es dolosos contra a vida

Reconhece o art. 5, XXXVIII, da CF, a instituio do jri, com a


organizao que lhe der a lei, assegurados a plenitude de defesa, o
sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e a com petncia
para julgam ento dos crim es dolosos contra a vida.
Em ateno ao mandamento constitucional, o jri tem com
petncia privativa de julgamento dos crimes dolosos contra a vida:
hom icdio doloso, aborto, infanticdio e instigao e auxlio
ao suicdio.
Processo 155

Tambm so julgados pelo jri os crimes no dolosos contra


a vida, mas que com eles tenham conexo.
O estupro no crime doloso contra a vida, porm, se for
praticado em conexo com um homicdio doloso, ambos tram i
taro sob o rito do jri.
Por o u tro lado, o u tro s crim es que ten h am resu ltad o m or
te no seguiro o rito do jri, pois no so dolosos co n tra a
vida. Por exemplo, no latrocnio, embora haja o resultado morte,
a vontade do agente patrimonial, seguindo-se o rito ordinrio;
no estupro seguido de morte (preterdoloso), a vontade do agente
6 estuprar e, por culpa, acaba gerando o resultado morte, seguin
do-se o rito ordinrio; no homicdio culposo, tambm se verifica
0 evento morte, porm no segue o rito do jri, pois a morte no
dolosa, no segue o rito do jri.
Os crimes dolosos contra a vida seguem o denominado rito
do jri, especial por natureza.
O rito bifsico, iniciando-se a partir do recebimento da
denncia formulada pelo Ministrio Pblico perante o juiz da
Vara do Jri.
Nesta prim eira fase, o juiz colhe a prova sempre na busca
dc dois elementos fundamentais: prova da ex istn cia do crim e
(materialidade) e indcios suficientes de au to ria.
A partir do oferecimento da denncia, sero praticados os
seguintes atos:

1. oferecimento da denncia ou queixa (oito testem u n h as


por fato);
2. rejeio da denncia ou queixa (Cabe R ese - art. 581,
I, CPP);
3. recebimento da denncia (interrompe a prescrio);
4. designao de interrogatrio - determinao de citao;
5. interrogatrio: presentes o juiz, o membro do Ministrio
Pblico, o ru e o defensor - implantou-se o contradi
trio -, h possibilidade de reperguntas na busca de
esclarecimentos;
156 Processo Penal

6. defesa prvia - trs dias (intimao a partir do dia do


interrogatrio, excluindo-se o primeiro e incluindo-se
o ltimo);
7. audincia - testemunhas arroladas pela acusao;
8. audincia - testemunhas arroladas pela defesa;
9. terminada a oitiva da ltima testemunha, o juiz declara
encerrada a instruo e concede vista s partes para a
apresentao de alegaes finais (no prazo de cinco
dias), sendo vedada a ju n ta d a de q u alq u er docu
m ento (art. 406, 22, do CPP);
10. o juiz far a avaliao de toda a prova e de todo o
alegado pela partes, podendo proferir quatro tipos de
decises:

a) pronncia: trata-se de deciso de admissibilidade da


acusao. E proferida quando o juiz verificar a presena
de dois requisitos:
a l ) prova da existncia do crime (materialidade): nos
crimes que deixam vestgios, far-se- por meio de
exame de corpo de delito direto ou indireto;
a2) indcios suficientes de autoria: indcios so el
ementos relevantes sobre a possibilidade efetiva
de o ru ser o autor da infrao penal. Alm da
relevncia, os elementos devem estar pautados no
binmio seriedade e legalidade. Neste momento
processual, havendo dvida, no cabe ao juiz da
Vara do Jri optar por uma das verses existentes;
dever, ento, pronunciar o ru, encaminhando a
questo ao Tribunal do Jri: juzo natural da causa
(in dubio pro societate) . Da pronncia caber recurso
em sentido estrito;
b) im pronncia: quando o juiz observar a inexistncia
do crime ou de indcios suficientes de autoria. Basta a
ausncia de um ou outro elemento para o juiz impro-
nunciar. Uma vez impronunciado, o processo poder
Processo 157

ficar arquivado, porm, surgindo provas novas, poder


ser desarquivado, evidentemente se no ocorrer a pres
crio, causa extintiva da punibilidade. Da impronncia
caber recurso em sentido estrito;
c) desclassificao: quando o juiz observar a ocorrncia
de infrao penal no dolosa contra a vida. O agente
no pode ficar impune; o juiz desclassifica e encaminha
para o juiz natural (juzo singular). Da desclassificao
caber recurso em sentido estrito;
d) a b so lv i o su m ria : quando o juiz reconhecer a
existncia do fato e da autoria, com a prtica sob uma
ex cludente de ilicitude (art. 23 do CP) ou de causa
que ise n ta o ru de p en a (causas excludentes de cul
pabilidade - por exemplo, art. 26, caput, e art. 28, I a,
do CR entre outros).

A pro n n cia a nica deciso m ono crtica de ad m issi


bilidade encam inhadora do ru ao Tribunal do J ri (rgo
colegiado formado por um juiz presidente e sete jurados).
Aps a pronncia, o Ministrio Pblico apresentar o libelo,
pea formal na qual ser formulada a acusao de forma articu
lada em artigos. Podero ser arroladas no libelo at, no mximo,
cinco te stem u n h a s, no incluindo no rol a vtima. O libelo deve,
necessariamente, conter a acusao articulada, estando vinculado
pronncia (a pronncia limita acusao formulada no libelo).
Rejeitando o juiz o libelo, ele o devolver ao Ministrio P
blico para apresentao de outro no prazo de 48 horas (art. 418
do CPP).
Oferecido o libelo, a defesa ofertar a co n traried ad e a ele,
porm no obrigada a descrever ou informar qual tese ser
desenvolvida em plenrio. P odero ser arro lad as na c o n tra rie
dade at, no m xim o, cinco te stem u n h a s, no incluindo no
rol a vtim a.
Sendo a testem unha comum (arrolada pelo Ministrio Pblico
e Defesa), s haver desistncia com a concordncia das partes.
158 Processo Penal

Para ter a garantia plena de oitiva em plenrio da testemunha


arrolada, a parte dever arrolar em carter de im prescindibili-
dade.
Designado o dia do julgamento, sero convocados 21 jurados,
in stalando-se a sesso com, no m nim o, 15 jurados.
Estando presente o nmero mnimo de jurados, far-se- o
sorteio dos jurados, podendo cada p a rte recu sar im otivada-
m ente at tr s jurados.
Feito o sorteio, ocuparo os jurados o Conselho de Sentena
formado por sete pessoas, assumindo, no incio, o compromisso
de votar de acordo com a conscincia e os ditames da justia.
Os jurados votam im otivadam ente.
A partir do libelo e da tese apresentada pela defesa em ple
nrio, o juiz presidente confeccionar os quesitos (perguntas
relativas ao fato), atravs dos quais ser o ru julgado.
Feito o julgamento e colhidos os votos do jurados secreta
mente, o juiz proferir a sentena, sendo responsvel pela trans
formao dos votos em sentena.
No julgamento em plenrio, os jurados so informados so
bre a prova do processo pelos debates orais (falas do Ministrio
Pblico e da Defesa).
Havendo um ru, o tempo de cada parte ser de duas horas
para expor a tese, alm de trinta minutos para cada uma, em sede
de rplica (acusao) e igual perodo para a trplica (defesa). Ha
vendo dois ou mais rus, o tempo ser de trs horas para expor a
tese para cada uma, alm de uma hora para a rplica (acusao)
e igual perodo para a trplica (defesa).
Ao final, o juiz presidente se rene na sala secreta juntamente
com os jurados e as partes, formulando aos julgadores quesitos
(perguntas) decorrentes das teses apresentadas.
Cada jurado receber duas cdulas: uma com a palavra sim
e outra com no. Atravs das perguntas, secretamente, sem que
ningum saiba a forma de o outro votar, o julgamento vai se de
senvolvendo at o resultado final.
Processo 159

Os jurados, atravs da votao, sempre com as devidas expli


caes, julgam o mrito da causa na essncia (se o ru ou autor,
se h prova da materialidade, se h excludente de ilicitude etc.).
Os jurados decidem o mrito da causa: o juiz aplica a pena,
lixa o regime inicial de cumprimento de pena e decide se concede
ao ru o direito de recorrer em liberdade (art. 594 do CPP - priso
pela sentena condenatria recorrvel).
Da sentena condenatria so cabveis os seguintes recursos:

a) apelao sob quatro hipteses (art. 593, III, do CPP):


a l) houve nulidade posterior pronncia;
a2) a sentena contrariou a lei ou a vontade do jurados;
a3) houve erro na aplicao da pena ou da medida de
segurana;
a4) a deciso dos jurados foi manifestamente contrria
prova dos autos;
b) em bargos de declarao (art. 382 do CPP): quando
houver na sentena obscuridade, contradio, ambigi
dade ou omisso;
c) p ro te sto p o r novo j ri (arts. 607 e 608 do CPP): quan
do o ru for condenado por um crime doloso contra a
vida a uma pena igual ou superior a 20 anos, cabendo
tambm quando o lapso de 20 anos for decorrente do
concurso formal (art. 70 do CP) ou crime continuado
(art. 71 do CP).

12.8.3 R ito do p ro ced im en to sum rio (procedim ento


sum rio)

O procedimento sumrio, previsto nos arts. 531 e 540 do


CPP, teve aplicao sensivelmente reduzida aps a Constituio
Federal e a Lei ns 9.099/95.
Originalmente, o procedimento sumrio era aplicado s con
travenes penais e aos crimes apenados com deteno, desde que
no houvesse rito especial.
160 Processo Penal

A lteraes ocorreram de form a a red u zir sensivelm ente


a aplicao do rito sum rio.
A primeira alterao fundamental diz respeito legitimidade
para a propositura da ao penal. O art. 129, I, da CF, deliberou
conferir ao Ministrio Pblico a titularidade da ao penal.
A segunda alterao, e mais relevante para o tema, veio exata
mente com o ingresso da Lei n2 9.099/95, que trata dos Juizados
Especiais Criminais.
A partir do art. 98 da CF, e autorizado por ele, que tratou dos
Juizados Especiais Criminais, disciplinando rito p rprio para as
infraes penais de m enor potencial ofensivo (infrao penal
cuja pena mxima no excede a dois anos), retirando do rito su
mrio parte de sua aplicabilidade.
Assim, em razo das disposies ocorridas posteriorm ente
CF de 1988, o rito sumrio perdeu parcialmente sua aplicabilidade,
reservada, agora, em carter excepcional. Vejamos.
Ocorrendo a prtica do crime previsto no art. 331 do CP, sob
pena de deteno de seis meses a dois anos, levando em conta a
qualidade e a quantidade da pena, anteriormente entrada em
vigor da Lei n2 9.099/95, o rito a ser aplicado seria o sumrio,
previsto a partir do art. 531 do CPP. No entanto, hoje, aplica-se
o rito das infraes penais de menor potencial ofensivo, previsto
na Lei n2 9.099/95, denominado rito sumarssimo.
O crime previsto no art. 212 do CP (vilipndio a cadver),
por sua vez, cuja pena de deteno de um a trs anos, e multa,
continua sendo regulado pelo rito sumrio, pois a pena mxima
extrapola o lapso mximo de dois anos.
Assim, por concluso, o rito sumrio somente deve ser apli
cado se:

a) a infrao penal for apenada com deteno, a infrao


penal ostentar pena mxima superior a dois anos (p.
ex., art. 212 do CP);
b) embora apenado com deteno, com pena mxima
no superior a dois anos, o agente no preencher os
requisitos da Lei n2 9.099/95 (infrao penal de menor
Processo 161

potencial ofensivo de m aior com plexidade, ou quando


o agente no en co n trad o p ara ser citado - art. 77,
2a e art. 66, pargrafo nico, da Lei n2 9.099/95);
c) nas infraes penais de que trata a Lei nfi 11.101/05
(regula a recuperao judicial, extrajudicial e a falncia
do empresrio e da sociedade empresria).

Vejamos o rito sum rio:

1. oferecimento da denncia ou queixa;


2. recebimento da denncia ou queixa;
3. designao de audincia para o interrogatrio, intiman-
do-se as partes;
4. aps o interrogatrio, concesso de trs dias para apre
sentao de defesa prvia - possibilidade de arrolar at
trs testem unhas (se for contraveno penal) e cinco
(se for crime apenado com deteno);
5. despacho saneador (sana nulidades e prepara o processo
para o julgamento), designando data para audincia de
instruo, debates e julgam ento (audincia uma), para
a qual as partes e as testem unhas sero intimadas;
6. inquiridas as testem unhas, as alegaes finais (debates
orais) sero oferecidas no prazo de 20 minutos, prorro
gveis por mais 10 m inutos, seguindo-se de sentena
oral. Sendo complexo o fato, o juiz poder determ inar
sejam os autos conclusos para julgamento fora da au
dincia. Verificando ser o caso, especialmente diante da
complexidade do fato, o juiz poder conceder o direito
de apresentar as alegaes por escrito.

12.8.4 R ito sum arssim o (procedim ento sum arssim o)

A partir do art. 98 da CF, entendeu o legislador constitucional


pela criao de Juizados Especiais Criminais para julgar infraes
penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos
[ oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei,
162 Processo Penal

a transao e o julgamento de recursos por turm as de juizes de


primeiro grau (art. 9 8 ,1, da CF).
O dispositivo precisava ser regulamentado e o foi tardia
mente.
O rito sumarssimo disciplina o procedimento especfico na
hiptese de infrao penal de menor potencial ofensivo (infrao
penal cuja pena mxima no exceder a dois anos).
Questo tormentosa surgiu com a entrada em vigor do Esta
tuto do Idoso (Lei ne 10.741, de l e de outubro de 2003).
Na referida lei, foram definidas inmeras infraes penais,
todas com pena mxima no superior a quatro anos, exceto aquela
prevista no art. 107, cuja mxima de cinco anos.
O intuito da lei, declaradamente, foi proteger o idoso sob
o aspecto penal, especialmente de pessoas sem escrpulos, as
quais, aproveitando-se da situao de ser idoso, proporcionam
danos fsicos, morais e materiais queles que, em tese, j no tm
a mesma capacidade de oferecer resistncia.
Pois bem, o art. 94 do referido estatuto permite a aplicao do
procedim ento previsto na Lei nQ9.099/95 nas infraes penais
cuja pena m xim a no u ltrap assar q u atro anos.
Apenas o rito da Lei na 9.099/95 aplicvel nos crimes pre
vistos na Lei ne 10.741/03.
O conceito de infrao de menor potencial ofensivo, inclusive
para efeito dessa lei, continua sendo aquele definido no art. 61
da Lei ns 9.099/95 (infraes com pena mxima no superior a
dois anos, com ou sem rito especial).
Por concluso, aplica-se ao estatuto do idoso, nas infraes
penais referidas, ap en as o p ro c e d im en to su m arssim o do
JECRIM, excluindo-se, por evidncia, a possibilidade de tra n
sao penal e com posio de danos, tal como previsto para
uma infrao penal de m enor potencial ofensivo.

Vejamos o rito dos Juizados Especiais Criminais:

1. Ocorrida a infrao penal de menor potencial ofensivo


(pena mxima no superior a dois anos), a autoridade
Processo 163

policial do local onde foi praticada a infrao (indepen


dente do resultado - art. 63 da Lei na 9.099/95) dever
adotar as seguintes providencias:
a) no ser feito o tradicional inqurito policial, nem
se impor a priso em flagrante, nem se exigir
fiana (desde que haja identificao segura do su
posto autor do fato) - art. 69, pargrafo nico, da
Lei n 9.099/95;
b) ser feito term o circunstanciado (art. 69 da Lei ns
9.099/95), na realidade um boletim de ocorrncia
mais aperfeioado, encaminhado-o ao juzo com
petente com os elementos probatrios colhidos;
c) a Lei nfi 10.455/02 inseriu no m bito criminal
dispositivo anmalo, permitindo ao juiz criminal
o afastamento do agressor do lar, do domiclio ou
local de convivncia em caso de violncia domstica
(art. 69, pargrafo nico, da Lei nB9.099/95); trata-
se de medida cautelar deferida pelo juiz criminal,
com reflexo na rea de famlia;
d) chegando o term o circunstanciado (TC) em juzo,
havendo os elementos mnimos necessrios (in
dcios de autoria e prova da existncia da infrao
penal), ser requerida pelo Ministrio Pblico ou
pelo ofendido (quando for o caso de ao penal
privada) a designao de audin cia p relim in ar
para a qual todos devero ser intimados;
e) no dia da audincia, presentes os juiz e as partes,
ser feita p ro p o s ta de com posio de d an o s
(recompor os danos causados vtima);
0 tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou
de ao penal pblica condicionada re p re se n
tao, a composio de danos implicar a renncia
ao direito de queixa ou de representao;
g) no caso do item anterior, no havendo composio
de dano ou, tratando-se de ao penal pblica in-
condicionada, com ou sem acordo, ser apresentada
proposta de transao penal como forma de excluso
164 Processo Penal

do processo. O suposto autor do fato recebe uma


proposta (pagamento de multa ou pena restritiva de
direito), como alternativa para evitar um processo
contra sua pessoa. Vantagens e restries:
gl) no constar dos antecedentes;
g2) evita o processo criminal;
g3) no poder utilizar o mesmo benefcio no
intervalo de cinco anos, contados do cumpri
mento efetivo do acordo de transao penal;
h) no aceitando a proposta, o feito seguir o rito
sumarssimo com os seguintes atos:
h l) oferecimento da denncia ou queixa oral
(para fim de oferecimento de denncia ou
queixa, neste rito, o exame de corpo de delito
poder ser demonstrado por meio de boletim
mdico ou prova equivalente (art. 77, l e, da
Lei ns 9.099/95), no sendo imprescindvel
o exame feito na forma tradicional, vale di
zer, subscrito por dois peritos oficiais, nos
moldes dos arts. 158 e 159 do CPP);
h2) caso no seja possvel o oferecimento da de
nncia oral, o juiz conceder vista parte le
gtima para avaliao e eventual oferecimento
de denncia escrita - a lei omissa quanto ao
nmero de testemunhas neste rito processual
especfico, porm podero ser arroladas at o
nmero de cinco, utilizando como parmetro,
por analogia, o rito sumrio que prev a quan
tidade de testemunhas e maior afinidade tem
com o rito em estudo;
h3) diz a lei que o acusado ser citado e cientificado
da data de audincia de instruo de debate e
julgamento, da qual tambm sero cientifica
dos todos os demais interessados (Ministrio
Pblico, a defesa, o ofendido etc.);
h4) o acusado ser cientificado que dever trazer
as testemunhas em audincia, ou apresentar
o rol delas cinco dias antes do julgamento;
Processo 165

h5) a lei usa os term os citado e acusado (art. 78 da


Lei ne 9.099/95) de forma equivocada, pois
no h, verdadeiramente, citao e tampouco
acusado, posto no ter sido, ainda, recebida
a denncia;
h6) aberta a audincia, o juiz conceder a palavra
ao defensor para suas consideraes iniciais,
especialmente no que diz respeito ao recebi
mento ou no da denncia - o juiz receber
ou no a denncia ou queixa (da rejeio
caber apelao no prazo de dez dias - art.
82 da Lei nfi 9.099/95);
h7) havendo recebim ento, o juiz proceder
inquirio da vtima e das testem unhas in
dicadas pela partes;
h8) em seguida, ser interrogado o acusado
(observa-se que o acusado ser interrogado
somente depois de colhida toda a prova - no
vidade em termos de rito processual);
h9) encerrada a instruo, o juiz conceder s par
tes a palavra para as alegaes finais (debates
orais) no prazo de 20 minutos para cada parte,
prorrogveis por mais dez minutos (a lei no
diz o prazo - utiliza-se, por analogia, o rito
sumrio), seguindo-se de sentena oral;
hlO) a sentena, dispensado o relatrio (art. 81, 3a,
da Lei ne 9.099/95), ser fundamentada, men
cionando o juiz os elementos de convico;
h l l ) da sentena caber apelao no prazo de dez
dias a ser julgada por um a turm a de juizes
de primeiro grau;
h 12) do acrdo proferido pelos j uzes de primeiro
grau caber recurso especial, extraordinrio,
reviso criminal, mandado de segurana, em
bargos de declarao, ou mesmo habeas corpus
(no se aplica o recuso de embargos infringen-
tes e de nulidade, pois o art. 609, pargrafo
nico, do CPP fala em segunda instncia).
166 Processo Penal

12.8.5 R ito dos crim es falim entares (procedim ento dos


crim es falim entares)

Os crimes falimentares estavam previstos no Decreto-lei n"


7.661, de 21 de junho de 1945.
Pela legislao referida, verificada a ocorrncia, em tese, de
infrao penal falimentar, haveria um inqurito presidido pelo
magistrado, denom inado inqurito judicial, tramitando sob sua
presidncia, sempre com a possibilidade de impugnao por parte
do investigado (aplicao anmala do contraditrio e da ampla
defesa na fase do inqurito).
Concludo o inqurito judicial, o juiz concedia vista ao Mi
nistrio Pblico para o oferecimento ou no de denncia (neste
ltimo caso, o Ministrio Pblico pediria o apensamento - equi
valente ao arquivamento -, valendo, por analogia, a regra do art.
28 do CPP com remessa dos autos ao Procurador-Geral em caso
de discordncia do magistrado).
A ao penal som ente poderia ser iniciada aps a decre
tao da falncia (condio de procedibilidade da ao penal).
A denncia ou a queixa subsidiria (formulada diante da inr
cia do Ministrio Pblico) poderia conter at oito testemunhas.
Recebida a denncia ou queixa, o juiz deveria observar o
rito ordinrio (comum).
No dia 9 de fevereiro de 2005, foi publicada em edio extra no
Dirio Oficial da Unio, a Lei n B11.101, que regula a recuperaojudi
cial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria,
em substituio Lei de Falncia, regulamentada pelo Decreto-lei
n2 7.661, de 21 de junho de 1945, com vocatio legis de 120 dias,
passando a vigorar, de fato, no dia 9 de junho de 2005.
Fugindo da regra geral, prevista no art. 70 do CPP a Lei nfi
11.101/05 definiu o juzo com petente (natural) da seguinte
forma:
Compete ao juiz criminal da jurisdio onde tenha sido
decretada a falncia, concedida a recuperao judicial ou ho
mologado o plano de recuperao extrajudicial, conhecer da
ao penal pelos crimes previstos nesta Lei (grifei), ou seja, em
sntese, onde se deu a quebra ou no local onde foi concedida a
Processo 167

iccuperao judicial ou hom ologado o plano de recuperao


extrajudicial (art. 183), independentemente do local onde teria
Nido cometido o crime falimentar.
O novo texto, em seu art. 200, revogou todos os dispositivos
i|ue tratavam do processo e do julgamento dos crimes de faln-
i ia, previstos nos arts. 503 a 512 do CPP.
Os crimes previstos no novo texto sero objetos de ao penal
pblica incondicionada (art. 183), havendo possibilidade, por
outro lado, de propositura de ao penal privada subsidiria da
pblica, proposta por qualquer credor habilitado ou adm inistra
dor judicial, em caso de inrcia do Ministrio Pblico (art. 184,
pargrafo nico). O prazo decadencial para a propositura ser
de seis m eses.
O prazo para o oferecimento da denncia seguir a regra ge
ral, cinco dias quando se tratar de ru preso, e quinze quando
solto (art. 187, Ia).
Para a propositura da ao penal, exige-se como condio de
procedibilidade a sentena que decreta a falncia, concede a
recuperao judicial ou concede a recuperao extrajudicial
(art. 180) (grifei).
Com relao ao processo propriam ente dito, algumas obser
vaes especficas so relevantes.
O novo texto traz no Captulo VIII as disposies penais,
prevendo os seguintes crimes: Fraude a Credores (art. 168),
Violao de Sigilo (art. 169), Divulgao de Sigilo de Empresa
(art. 169), Divulgao de Informaes Falsas (arts. 170 e 171),
I avorecimento de Credores (art. 172), Desvio, Ocultao ou
Apropriao de Bens (art. 173), Aquisio, Recebim ento ou
Uso Ilegal de Bens (art. 174), Habilitao Ilegal de Crditos
(art. 175), Exerccio Ilegal de Atividade (art. 176), Violao de
Impedimento (art. 177) e Omisso de D ocum entos Contbeis
Obrigatrios (art. 178).
Fazendo uma anlise dos crimes previstos na lei, com o ob
jetivo de verificar qual procedimento deve ser seguido, observa-
se que aquele previsto no art. 178 (Omisso de Documentos
Contbeis Obrigatrios) tem como preceito secundrio uma pena
168 Processo Penal

de deteno de um a dois anos, cabvel, portanto, a aplicao


da transao penal (Lei n 9.099/95).
Os crimes remanescentes, com exceo daquele previsto
no art. 168, so punidos com recluso de dois a q u atro anos,
inaplicvel, portanto, a transao penal ou a suspenso condi
cional do processo, em razo do mnimo e mximo cominados
aos tipos penais.
O crime previsto no art. 168 (Fraude a Credores) foi punido
com recluso de tr s a seis anos (portanto, inaplicvel qualquer
benefcio).
Por fim, o art. 176 (Exerccio Ilegal de Atividade) foi apenado
com recluso de um a q u atro anos, possibilitando, em razo da
pena mnima, a aplicao da suspenso condicional do processo
(art. 89 da Lei ns 9.099/95).
Recebida a denncia ou queixa (subsidiria), o juiz observar
o rito processual previsto no art. 531 a 540 do CPR qual seja, o
rito sum rio.
A prescrio comear a ser contada a partir da decretao da
falncia ou, se iniciado o processo cvel mediante concesso da
recuperao ou homologao da recuperao judicial, a decretao
da falncia posterior ser causa interruptiva da prescrio, vale
dizer, ser novamente iniciada a contagem do prazo prescricional
(art. 182 e seu pargrafo nico).
O prazo prescricional, que antes era de dois anos, agora pas
sa a ser regulado de acordo com a pena de cada crime e a tabela
prescricional prevista no art. 109 do CP.

12.8.6 R ito dos crim es tpicos praticados


p or funcionrios pblicos

O CP a partir do art. 3 12 (peculato), definiu os denominados


crimes tpicos de funcionrios pblicos.
O art. 514 do CPP estabeleceu regra especfica quando for
praticado um crim e tpico de funcionrio pblico (funcional),
desde que afianvel (pena mnima no superior a dois anos).
Processo 169

D eterm inou a lei que, a n tes do recebim ento da d en n cia


ou queixa, fosse concedido ao funcionrio pblico o d ireito
le a p re se n ta r defesa prelim in ar an teced en te ao recebim ento
Ia inicial acusatria, no prazo de 15 dias.
Caso o funcionrio no seja encontrado ou diversa a jurisdio
do magistrado em relao ao ru, o juiz nomear um defensor a
quem caber oferecer a defesa preliminar.
A no-concesso da defesa prelim inar pode gerar, con-
lorme o entendimento, nulidade ab so lu ta ou relativa. Havendo
ttrejuzo pela no-concesso do prazo, caber ao ru, em diversas
oportunidades (defesa prvia, alegaes finais etc.), alegar o v
cio em estudo. Inexistindo reclamao formal, entende-se pela
Inexistncia de prejuzo; portanto, inexistente a nulidade. H
i orrente, porm, entendendo em sentido contrrio, reconhecendo
.1 nulidade absoluta.
O STJ editou a Smula 330, pela qual ficou fixado o enten
dimento pela d esnecessidade da re sp o sta prelim in ar (feita por
defesa preliminar) de que trata o art. 514 do Cdigo de Processo
penal, na ao penal instruda por in q u rito policial, exigindo-se
.1 defesa, por via oblqua, quando a denncia ou queixa estiver
respaldada em outro tipo de investigao prelim in ar (como,
por exemplo, um procedimento administrativo instaurado para
apurar falta funcional).
O plenrio do STF (HC 85.779, Rei. Min. Carmen Lcia,
vencidos os Min. Gilmar Mendes e Marco Aurlio) entendeu ser
relativa a falta de defesa preliminar (indispensvel a alegao em
momento oportuno, sob pena de convalidao, sendo imperiosa
IInecessidade de demonstrao do prejuzo), alm do que pres-
( indvel (dispensvel) quando lastreada em inqurito policial,
alterando o posicionamento do STF.
O utra questo torm entosa diz respeito necessidade de
concesso quando o agente deixou de ser funcionrio pblico:
alguns entendem pela obrigatoriedade da defesa preliminar (sob
a tica de defesa da administrao pblica), outros entendem pela
desnecessidade, pois a defesa visa proteger o cargo exercido pelo
funcionrio pblico.
170 Processo Penal

Avaliando a questo, e utilizando-se do mesmo raciocnio


empregado pelo STF na interpretao do art. 84 do CPP, a defesa
s deve ser concedida durante o perodo em que o agente estiver
no exerccio do cargo ou funo pblica.
Recebida a d enncia ou queixa, a ao penal seguir o rito
ordinrio (comum).

12.8.7 R ito dos crim es contra a honra

Nos crimes previstos nos arts. 138 (calnia), 139 (difama


o) e 140 (injria), exceto quando haja previso especial (Lei de
Imprensa, Cdigo Eleitoral etc.), h rito especial.
Os crimes contra a honra so, de regra, de iniciativa privada,
salvo quando o Presidente da Repblica ou Chefe de Estado for
vtima, hiptese de ao penal pblica condicionada ao Ministro da
Justia (art. 145, pargrafo nico, do CPP), quando o funcionrio
pblico for difamado no exerccio das funes, hiptese de ao
penal pblica condicionada representao do ofendido (art. 145,
pargrafo nico, ltima parte) e na hiptese de injria real (art.
145, caput, ltima parte).
A Sm ula 714 do STF estabeleceu, no caso de crime de
difamao contra funcionrio pblico no exerccio das funes,
uma hiptese de legitimao concorrente: concorrente a legi
timidade do ofendido mediante queixa, e do Ministrio Pblico,
condicionada representao do ofendido, para a ao penal por
crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio
das suas funes.
Na hiptese de crime de iniciativa privada contra a honra, an
tes de receber a queixa-crime, o juiz dever designar audincia
dando s partes a possibilidade de conciliao, ouvindo-as
sem a presena de advogado.
A regra especificada no se aplica ao penal pblica, posto
que o Ministrio Pblico, por fora do art. 42 do CPP, no poder
desistir da ao penal.
A audincia designada, nos termos da lei, para uma ten
tativa de conciliao. Dessa forma, sendo este o intuito do ato,
o no-comparecimento do querelante ou do querelado apenas
Processo 171

lorna prejudicado o ato pretendido (a reconciliao), revelando,


i om a ausncia das partes, a falta de interesse num a composio
amigvel. A doutrina entende, contrariamente, que a ausncia
do querelante implicaria na perempo, e a do querelado, na
i onduo coercitiva.
Na hiptese de crime de calnia e difamao contra servidor
pblico no exerccio de suas funes, a lei prev duas defesas:
aps o interrogatrio, o ru poder, no prazo da defesa prvia,
apresentar a exceo da verdade (objetivando provar a verdade
da afirmao - caso de calnia) ou a exceo de notoriedade
(objetivando dem onstrar o conhecimento pblico da afirmao
Kferente ao funcionrio pblico).
Recebida a queixa, determina a lei a aplicao do rito ordinrio.
H controvrsia sobre a possibilidade do rito sumarssimo
(art. 77 da Lei na 9.099/95), j que todas as infraes penais so
de menor potencial ofensivo.
O rito sumarssimo, por ser de audincia una, no compor-
tlria as excees possivelmente apresentadas (da verdade e da
notoriedade).
Por outro lado, no haveria prejuzo ao ru a aplicao do
rito ordinrio, por ser mais amplo, possibilitando-lhe maior
amplitude de defesa.

12.8.8 Rito dos crimes de abuso de autoridade


(Lei ne 4 .8 9 8 /6 5 )

O processo dos crimes previstos como abuso de autoridade


est devidamente determ inado em lei:

1. recebidos os autos do inqurito, o Ministrio Pblico


dever oferecer denncia (em duas vias) no prazo de
48 horas, podendo arrolar at trs testemunhas;
2. caso o crime tenha deixado vestgios, dispensvel o
exame de corpo de delito, contrariam ente ao disposto
no art. 158 do CPP;
3. recebidos os autos, com a acusao formulada, no prazo
de 48 horas, o juiz poder receber ou rejeitar a acusao
172 Processo Penal

apresentada, cabendo, neste ltimo caso, recurso em


sentido estrito;
4. recebida a denncia, o juiz designar audincia de in
terrogatrio, instruo, debates e julgamento;
5. no dia da audincia, aps os debates orais, por 15 minu
tos, prorrogveis por mais dez, o juiz proferir sentena
oral, cabendo recurso de apelao no prazo de cinco dias
(art. 5 9 3 ,1, do CPP).

12.8.9 Rito dos crimes de imprensa (Lei n2 5.250/67)

Trata-se de rito especial para os crimes veiculados por meio


da imprensa.
O rito especfico est determinado na prpria Lei de Imprensa:

1. a denncia ou queixa ser instruda com o exemplar do


jornal ou peridico que contiver a notcia incriminadora;
2. sendo a infrao cometida por meio de radiodifuso,
a denncia ou queixa ser instruda com a notificao
empresa para que no destrua o contedo da notcia
objeto da acusao;
3. recebida a denncia ou queixa, o juiz determinar a
citao do acusado, para que oferea defesa no prazo
de cinco dias (momento de alegao das excees, pre
liminares etc.);
4. no sendo encontrado o ru, ser citado por edital,
seguindo a determinao do art. 366 do CPR suspen
dendo-se o processo e o prazo prescricional;
5. rejeitada a denncia ou queixa, caber apelao (art.
44, 2s, da Lei na 5.250/67);
6. recebida a denncia ou queixa, contrariamente aos de
mais ritos, caber recurso em sentido estrito (art. 44,
2e, da Lei na 5.250/67);
7. o juiz determinar dia para o interrogatrio, remarcan
do, desde logo, data para audincia de instruo, debate
e julgamento;
Processo 173

8. o juiz proceder ao interrogatrio do ru;


9. o juiz proceder inquirio das testemunhas arroladas,
primeiro aquelas indicadas pela acusao, seguindo-se
as de defesa;
10. alegaes finais, sempre escritas, sero apresentadas
no prazo de trs dias;
IX. sentena, sempre escrita, ser proferida no prazo de
dez dias;
12. da sentena caber apelao.

I 2.8.10 R ito dos crim es da Lei A ntidrogas (Lei ne 11.343/06)

A rea de entorpecentes, agora denominada de drogas, foi re


gulamentada pela Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, trazendo
nn seu bojo a p a rte penal (arts. 28 e 33 a 39) e procedim ental
(.1 partir do art. 48 - procedimento policial e judicial).
No que diz respeito p a rte penal, a lei trouxe doze figuras
tpicas, com as respectivas penas, a seguir identificadas, para
l.ldlitar a compreenso dos ritos, a saber:

a) art. 28, da Lei n2 11.343/06: p en as de advertncia


sobre os efeitos das drogas, p restao de servio
com unidade ou m edida educativa de com pareci-
m ento a program a ou curso educativo e, em caso de
descumprimento, sucessivamente a admoestao verbal
e multa. Houve sensvel alterao em relao legislao
anterior (Lei n2 6.368/76) no tocante ao tratam ento
conferido ao usurio, no m ais havendo possibilidade
de aplicao de p en a p rivativa de liberdade;
b) art. 28, I a, da Lei n e 11.343/06: cultivo de pequena
quantidade de droga para uso prprio: p en a id n tica
ao caput do artigo;
c) art. 33 e seu I a, da Lei n a 11.343/06: pena de re
cluso de cinco a q uinze anos e m ulta de 500 a 1.500
dias-multa;
174 Processo Penal

d) a rt. 33, 2a, da Lei n a 11.343/06: pena de deteno


de um a tr s anos e pagamento de 100 a 300 dias-
multa;
e) art. 33, 3a, da Lei na 11.343/06: pena de deteno de
seis meses a um ano e pagamento de 700 a 1.500 dias-
multa, sem prejuzo das penas previstas no art. 28 caput;
f) art. 34 da Lei n2 11.343/06: pena de recluso de trs
a dez anos e pagamento de 1.200 a 2.000 dias-multa;
g) art. 35, da Lei n2 11.343/06: pena de tr s a dez anos
e pagamento de 700 a 1.200 dias-multa;
h) art. 36, da Lei n2 11.343/06: pena de recluso de oito a
vinte anos e pagamento de 1.500 a 4.000 dias-multa;
i) art. 37, da Lei n2 11.343/06: pena de recluso de dois
a seis anos e pagamento de 300 a 700 dias-multa;
j) art. 38, da Lei n2 11.343/06: pena de seis meses a
dois anos e pagamento de 50 a 200 dias-multa;
k) art. 39, da Lei n2 11.343/06: pena de seis meses a trs
anos, alm da apreenso do veculo, cassao da habi
litao respectiva ou proibio de obt-la, pelo mesmo
prazo da pena privativa de liberdade, e pagamento de
200 a 400 dias-multa.

Com relao aos crim es acima previstos, com suas resp ec


tivas penas, em homenagem ao devido processo legal, devero
ser observados os procedimentos que seguem, levando em conta
que na Tabela A admite-se a aplicao das disposies da Lei nQ
9.099/95, enquanto na Tabela B, esto dispostos os crimes com
procedimento previsto na Lei Antidrogas, Lei na 11.343/06:
Processo 175

TABELA A

Crime e respectiva pena Procedimento a ser observado


Art. 28, da Lei n5 11.343/06: prev Nas penas dos quatro crimes (arts.
| itanes para quem adquirir, guardar, 28, c a p u t e 1Q, 33, 3, e 38, da
l iver em depsito, transportar ou Lei na 11.343/06), ou no h pena
trouxer consigo drogas, sem autori- privativa de liberdade prevista
j nao legal ou regulamentar - pena de ou, havendo, no ultrapassa o
advertncia sobre os efeitos das drogas, patamar mximo de dois anos.
prestao de servio comunidade ou
medida educativa de comparecimen-
As quatro in fraes p en ais,
to a programa ou curso educativo e,
isoladamente consideradas, so
em caso de descumprimento, sucessiva
de menor potencial ofensivo
mente a admoestao verbal e multa.
(arts. 33, 32, e 38), e de nfimo
Art. 28, Ia, da Lei na 11.343/06: potencial ofensivo (art. 28, l fi),
i| prev sano para o cultivo de pequena aplicveis, portanto, as regras da
quantidade de droga - pena idntica ao Lei n 9.099/95 (Juizados Especiais
a i p u t do artigo.
Criminais).

Art. 33, 3a, da Lei na 11.343/06: No caso do art. 33, 3a, da Lei
' pena de deteno de seis meses a um na 11.343/06, h entendimento
ano e pagamento de 700 a 1.500 dias- pela impossibilidade de aplicao
[ multa, sem prejuzo das penas previstas da Lei na 9.099/95 ( J E C R I M ) , em
1 no art. 28, c a p u t . razo do disposto no art. 48, I a,
que vedou a aplicao das normas
Art. 38, da Lei na 11.343/06: pena de da Lei na 9.099/95 para as condutas
I seis meses a dois anos e pagamento de previstas nos arts. 33 a 37 da Lei
50 a 200 dias-multa. na 11.343/06, mas tal posiciona
m ento no dever prevalecer, pois
pela pena, a infrao de menor
potencial ofensivo.
176 Processo Penal

TABELA B

Crime e respectiva pena Procedimento a ser observado


Art. 33 e seu 1Q, da Lei n2 1. Ocorrendo priso em flagrante, comu
11.343/06: pena de recluso de nicao imediata ao juiz, com cpia
cinco a quinze anos e multa de do auto para anlise da legalidade
500 a 1.500 dias-multa. da priso.
2. Comprovao da materialidade:
Art. 33, 22, da Lei n 11.343/06:
imediata, por laudo de constatao
pena de deteno de um a trs
preliminar firmado por um perito.
anos e pagamento de 100 a 300
3. Inqurito - concluso: se preso, 30
dias-multa.
dias; se solto, 90 dias (pode ser du
Art. 34, da Lei n 11.343/06:: plicado pelo juiz).
pena de recluso de trs a dez 4. Relatrio com as razes da classifi
anos e pagamento de 1.200 a cao.
2.000 dias-multa. 5. Remessa ao Ministrio Pblico para:
Art. 35, da Lei na 11.343/06: a) denncia (at 5 testemunhas);
pena de trs a dez anos e pa b) devoluo para diligncias;
gamento de 700 a 1.200 dias- c) promoo do arquivamento.
multa. 6. Aps o oferecimento da denncia:
Art. 36, da Lei n2 11.343/06: a) concesso obrigatria de defesa preli
pena de recluso de oito a vinte minar (10 dias - 5 testemunhas);
anos e pagamento de 1.500 a b) apresentada, 5 dias para o juiz receber,
4.000 dias-multa. rejeitar ou determinar diligncias;
c) recebida a denncia, designao de dia
Art. 37, da Lei ns 11.343/06: e hora para audincia una;
pena de recluso de dois a seis d) na audincia:
anos e pagamento de 300 a 700 d l) o juiz interroga o ru;
dias-multa. d2) h oitiva de testemunhas;
Art. 39, da Lei nB 11.343/06: d3) h alegaes orais (20 min +
pena de seis meses a trs anos, 10 min);
alm da apreenso do veculo, d4) h sentena oral, ou em 10
cassao da habilitao respecti dias, por escrito (necessrio o laudo
va ou proibio de obt-la, pelo definitivo).
mesmo prazo da pena privativa de Obs: Nos crimes previstos nos arts. 33,
liberdade, e pagamento de 200 a 2- e 39, em razo da pena mnima,
400 dias-multa. cabvel a suspenso condicional do
processo (art. 89 da Lei n2 9.099/95).
Processo 177

Resta destacar algumas medidas penais e processuais pe


nais conferidas pelo novo diploma na rea de drogas.
Os crimes previstos nos arts. 33, caput e l e, arts. 34 at
37, da Lei na 11.343/06, sero inafianveis e insuscetveis de
siursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada
I converso de suas penas em restritivas de direitos, sendo
que ao condenado em definitivo dar-se- livramento condicional
.ips o cum prim ento de dois teros da pena imposta, vedada a
concesso ao reincidente especfico (art. 44).
O crime do art. 28 e seu l 2, da Lei ns 11.343/06 traz pol
mica sobre eventual descriminalizao, na linha do pensamento
do Prof. Luiz Flvio Gomes, porm, predomina o entendim ento
doutrinrio de perdurar a ilicitude do fato, tal como em qualquer
. cuitra infrao penal, sendo assim considerada (Nova lei antidro-
$as comentada: Lei 11.343/06, Ruy Cardozo de Mello Tucunduva
| Sobrinho, et al., p. 114-118).
A Lei nQ 11.464/07 (em vigor a partir de 29 de maro de
j 2007) estabeleceu a possibilidade de progresso de regime e
P de liberdade provisria sem fiana nas hipteses de crimes
hediondos e assemelhados (art. 2a, da Lei na 8.072/90), entre
rles o trfico de drogas.
Assim, caber progresso de regime, ou livramento condi
cional (art. 83 do CP), aos envolvidos em crimes hediondos ou
|: assemelhados.
13
Nulidades

13.1 Consideraes gerais

Aps a ocorrncia de uma infrao penal, nasce para o Estado


o direito de investigar, processar e punir o infrator com a penali
dade correspondente (persecutio criminis).
O dever de punir fica a cargo do Poder judicirio (art. 5a,
XXXV, da CF), por intermdio de seus juizes.
Os juizes no dispem de conhecimento prvio sobre os
contornos da infrao penal.
Faz-se, portanto, necessria a reproduo do fato por meio
da colheita das provas permitidas em processo penal.
Tal reproduo possibilita ao juiz uma viso do fato, viabili
zando um julgamento adequado.
A reproduo propiciar a reconstruo formal e substancial
do ocorrido.
Reconstruo formal a consolidao de todas as informa
es obtidas em documentos, de modo que possa se perpetuar
no tempo para as diversas anlises obrigatoriamente realizadas
- em sntese, documentar a prova.
Reconstruo material a reproduo mais fiel do ocorri
do, objetivando uma viso (leitura) do ocorrido, lembrando, no
Nulidades 179

entanto, que tal objetivo nem sempre pode ser atendido satisfa
toriamente, quer pelo tempo decorrido, pela falibilidade humana,
pela falta dc informao, quer por outros motivos.
O processo penal, como regra, passa por duas fases: policial
e judicial.
Na primeira, h investigao; na segunda, nem sempre exis
tente, h processo.
Na prim eira fase, inquisitorial e unilateral, a investigao
presidida tradicionalmente por um delegado de polcia, cujo ob
jetivo a colheita da prova sobre o fato investigado, especialmente
na busca da prova da existncia da infrao penal e de indcios
suficientes de autoria.
Na primeira fase, no h ampla defesa, nem contraditrio
como direito a ser concedido ao investigado, porm a autoridade
policial dever pautar a investigao dentro do princpio da lega
lidade sob pena de eventual investigado usar dos meios idneos
para fazer cessar eventual ilegalidade ou abuso de poder (habeas
corpus ou mandado de segurana).
Na segunda fase, iniciada som ente com o recebimento da
denncia ou queixa-crime, o panorama diferente. Neste se
gundo instante:

a) existe uma acusao descrita de forma circunstan


ciada sobre a qual, querendo, poder o ru se opor por
todos os meios;
b) se o juiz recebeu a acusao, presume-se relativamente a
existncia de indcios suficientes de autoria e prova
da existncia do crime (dita prova da materialida
de);
c) iniciada a fase processual, o juiz conceder ao ru todas
as garantias constitucionais-processuais no desenvolvi
m ento de sua defesa.

Essa segunda fase, obrigatoriamente, respeitar o que deno


minamos devido processo legal.
180 Processo Pena)

O art. 5a, LIV, da CF? dispe de forma taxativa que "ningum


ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente.
Para o Prof. Nlson Nery (1999, p. 40), verifica-se que a clu
sula procedural due process o f law nada mais do que a possibilidade
efetiva de a parte ter acesso justia, deduzindo a pretenso e
defendendo-se do modo mais amplo possvel.
Ressaltando ainda o princpio, Alexandre de Moraes (2003, p.
123) destaca que o devido processo legal configura dupla proteo
ao indivduo, atuando tanto no mbito material de proteo ao
direito de liberdade, quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe
paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude
de defesa (direito defesa tcnica, publicidade do processo,
citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado
pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso
criminal).
A concesso desses direitos no se d de forma aleatria.
A legislao brasileira prev os ritos processuais (procedimen
tos), informando o juiz sobre o ritual a ser seguido em cada tipo
de crime, determinando regras especficas para cada caso.
Esclarece o Prof. Scarance Fernandes (2003, p. 144) que,
estabelecidos os procedimentos, a parte tem a garantia de que
o juiz ir observ-los integralmente e, ainda, de que levar a
coordenao e vinculao estabelecidas entre os atos da cadeia
procedimental.
O juiz, portanto, dever obedincia estrita da lei e na forma
por ela estabelecida.
Inadmissvel a supresso de ato processual.
Destaca, ainda, o Prof. Scarance Fernandes (2003, p. 114),
quando se suprime a fase procedimental, o prejuzo imanente
falha, pois se ofende o devido processo legal.
O princpio to rigoroso que, em determ inados casos,
mesmo que ocorra o trnsito em julgado, ainda assim possvel
a argio de nulidade.
Esclarece, por fim, o Prof. Scarance Fernandes (2003, p. 115)
que no se admite, em face da garantia ao procedimento integral,
Nulidades 181

que o juiz possa, mesm o com a concordncia do advogado, abre


viar o procedimento, pois isso resultar na supresso de fase do
procedimento ajustado ao caso.
A legislao ptria prev a maneira como um ato deve ser
praticado, nele estando em butida determinada finalidade.
A inobservncia da forma quando da prtica do ato levar
quilo que denominamos defeito ou vcio.
Um ato praticado com vcio, ou seja, em dcsconformidade com
a lei, poder trazer como conseqncia (portanto, como sano)
a anulao do processo no todo ou em parte.
Assim, o juiz dever sempre estar atento observncia da
lorma prevista em lei, uma vez que se trata de pressuposto de
validade do processo.
A inobservncia da forma na prtica dos atos processuais
poder levar declarao de nulidade do procedimento (normal
mente dito processo), no todo ou em parte.

13.2 Vcios processuais (nulidades)

Existem, basicam ente, trs tipos de vcios possveis em


termos processuais: irregularidade, nulidade relativa e nulidade
absoluta.
A irregularidade consiste numa atipicidade quase irrelevante,
e no traz maiores conseqncias na tramitao do processo.
Como exemplo, temos a falta de assinatura da denncia, da
defesa prvia, da leitura do libelo em plenrio do Tribunal do Jri,
do compromisso das testem unhas em audincia, entre outros.
Evidente que tais irregularidades, pela prpria irrelevncia
substancial, no causam qualquer anulao do processo, podendo
ser retificado ou consertado a qualquer tempo.
Quanto s nulidades propriam ente ditas, h dois tipos:

a) relativas;
b) absolutas.
182 Processo Penal

Nos dois casos, o ato foi praticado em desconform idade


com a legislao formal.
As conseqncias, porm, sero diferentes, especialmente
em razo da natureza de cada uma delas.
As caractersticas e as conseqncias diversas entre elas po
dem ser extradas a partir de um quadro comparativo.

Vejamos o quadro para m elhor com preenso.

NULIDADE ABSOLUTA NULIDADE RELATIVA

1. Sem pre depende de declarao 1. Sem pre depende de declarao


judicial. judicial.

2. Anulado o ato, anulam-se os pos 2. Anulado o ato, anulam-se os pos


teriores. teriores.

3. O ato violou princpio de ndole 3. O ato violou norm a infracons-


constitucional ou norm a infra- titucional, cuja lei entendeu de
constitucional que ofenda direito interesse das partes, ou seja, de
pblico. interesse privado.

4. Diz respeito ao interesse pblico. 4. Diz respeito ao interesse das partes.

5. No h prazo para aleg-la. 5. Deve ser alegada em tempo opor


tuno.

6. O prejuzo presumido. 6. Deve ser demonstrado o prejuzo


pela parte.

7. O ato nunca se convalida - pode ser 7. No alegada em tempo oportuno, o


impugnado a qualquer tempo, mes ato convalida, produzindo efeitos
mo depois do trnsito julgado. normais no processo.

8. Pode ser reconhecida de ofcio, 8. No deve ser reconhecida de ofcio,


independentem ente de requeri pois, por sua natureza, o juiz deve
mento das partes, posto se tratar aguardar provocao da parte pre
de direito pblico. judicada.
Nulidades 183

13.3 Requisitos exigveis para o reconhecimento


das nulidades

O processo, como instrum ento de jurisdio, visa a um pro


nunciamento judicial adequado e amplo sobre o mrito e, para
tanto, durante a tramitao, deve atender a todas as disposies
previamente descritas em lei para alcanar tal finalidade.
A forma apenas um instrum ento da lei para alcanar de
terminada finalidade. Salvo o caso de nulidade absoluta, um ato
no ser declarado nulo se, por outra forma, tiver sido atingido o
objetivo da lei (princpio da instrum entalidade das formas).
Existem quatro princpios norteadores do sistema de nuli
dades. So eles:
1. prejuzo (art. 563 do CPP): a inobservncia formal
na prtica dos atos processuais gera prejuzo, obrigan
do manifestao nesse sentido pela parte prejudicada
(pas de nulitt sans grief). Inexiste nulidade sem que
haja prejuzo. Nas nulidades absolutas, o prejuzo
presum ido (presuno absoluta).
2. causalidade ou seqencialidade (art. 573, l 2, do
CPP): representa um a espcie de efeito domin em
srie, ou seja, sendo declarado nulo um ato, tambm o
sero os demais por via de conseqncia lgica.
3. interesse (art. 565 do CPP): cabe ao interessado reque
rer a nulidade do processo, no podendo caus-la, pois
inadmissvel a parte se beneficiar da prpria torpeza.
Na nulidade absoluta, a nulidade pode ser reconhecida
por provocao de qualquer das partes, ou mesmo pelo
juiz de ofcio (ofensa norm a de direito pblico).
4. convalidao (art. 572 do CPP): o reconhecimento
de validade de um ato at ento defeituoso (com vcio),
pela no-alegao da parte interessada e prejudicada
no m om ento oportuno. O instituto da convalidao
som ente aplicvel no caso das nulidades relativas;
as nulidades absolutas nunca se convalidam e podem ser
argidas a qualquer momento, inclusive posteriormente
ao trnsito em julgado.
184 Processo Penal

No entanto, a Sm ula 160 do STF assim disps: nula a


deciso do Tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no
recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.
Numa interpretao sumular, devem ser feitas as seguintes
observaes:

a) tendo a acusao formulado pedido de reconhecimento


de nulidade, no h qualquer bice reconhea o Tribunal
o vcio apontado;
b) ainda que a defesa no tenha alegado, legtimo o reco
nhecimento pelo Tribunal de nulidade ex officio, quando,
de alguma forma, beneficiar o acusado, inclusive em
sede de recurso exclusivo da acusao;
c) tra ta n d o -se de nulidade, ainda que a b so lu ta, em
sede de recurso de acusao, o Tribunal no poder
reconhecer o vcio processual quando im p o rtar em
prejuzo para a defesa do acusado.

13.4 M om ento de argio das nulidades relativas

O CPP (arts. 571 e 572) elenca as oportunidades de alegao


da nulidade relativa, sob pena de convalidao.
Nos processos referentes ao rito ordinrio ou do jri, o mo
mento mximo para alegao ser at, no mximo, as alegaes
finais (arts. 500 e 406, do CPP, respectivamente).
Ocorrida aps a pronncia (no rito do jri), logo depois de
anunciado o julgamento e apregoadas as partes.
Ocorrida aps a sentena, nas razes de recurso ou depois de
anunciado o julgamento.
Em plenrio do jri, no momento em que ocorrer.
Nos processos do rito sumrio, na defesa prvia ou, se posterior,
no momento de abertura da audincia e apregoadas as partes.
Caso no seja alegada a nulidade relativa ou a parte pratique
ato incompatvel com a inteno de impugnar, o ato estar conva-
lidado.
Nulidades 185

13.5 N ulidades em espcie (especficas e genricas)

O CPP adotou um sistem a hbrido para eleger as n u li


dades.
Elenca, por um lado, de forma especfica, um rol de nulidades,
indicando-as de forma explcita ou taxativa (art. 5 6 4 ,1, II e III).
Por outro, indica, de forma genrica, que haver nulidade
por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato (art.
564, IV, do CPP), reconhecendo a possibilidade de ocorrncia da
nulidade fora das hipteses explicitamente previstas em lei.
Apenas para se ter idia, quando o advogado arrola teste
munhas na defesa prvia, no sendo localizada qualquer delas,
o juiz obrigado, em face do que dispe os arts. 397 e 405 do
CPP a conceder o prazo de trs dias para eventual substituio,
sob pena de ocorrer uma nulidade. Observe-se que o direito de
substituio no est elencado em nenhum a das hipteses do art.
564, I, II e III, do CPP tratando-se, portanto, de uma nulidade
genrica, encontrada no corpo da legislao processual codificada
(CPP ou legislao esparsa).

13.6 Nulidades especficas

As nulidades especficas so:

a) Incompetncia: o art. 5a, LIII, da CF dispe de forma


taxativa que ningum ser processado nem sentenciado seno
pela autoridade competente.

O dispositivo proclama o princpio do juiz natural.


Nas palavras do Prof. Luiz Gustavo (1998, p. 60), o princ
pio do juiz natural, ou juiz legal, ou ainda do juiz competente, se
extrai da necessria e prvia existncia de juiz competente e da
proibio de criao de tribunais de exceo.
Alexandre de Moraes (2003, p. 108) enfatiza que o referido
princpio deve ser interpretado em sua plenitude, de forma a
proibir-se, no s a criao de tribunais ou juzos de exceo, mas
186 Processo Penal

tambm de respeito absoluto s regras objetivas de determina


o de competncia, para que no seja afetada a independncia e
imparcialidade do julgador.
Quem determina o juiz natural so as regras de competncia.
A competncia judicial obedece, regra geral, a trs critrios:

a l) em razo do local (ratione loci): gera nulidade


relativa;
a2) em razo da m a t ria (ratione materiae): gera
nulidade absoluta;
a3) em razo da pessoa - cargo (ratione personae ):
gera nulidade absoluta;
b) Suspeio: o juiz, para julgar, deve ter completa iseno
com relao s partes envolvidas.

A existncia de amizade, inimizade, parentesco, afinidade,


credor, devedor, entre o juiz e as partes, evidentemente compro
mete um julgamento isento.
As causas esto absolutamente claras no art. 254 do CPP.
Embora no rotulada como causa de suspeio, os impedi
mentos previstos no art. 252 do CPP so, inquestionavelmente,
motivos que levam nulidade do processo.
A suspeio e o im pedim ento geram nulidade de n atu reza
absoluta.

c) Suborno: o suborno, por questes bvias, causa nuli


dade completa do processo.

Embora bvio dizer que o suborno fulmina por completo o


processo, difcil fazer prova nesse sentido.
O suborno gera nulidade de n atu reza absoluta.

d) Ilegitim idade de parte: no Brasil, aps a CF de 1988,


pacificou-se qualquer dvida quanto aos possveis ti
tulares de ao penal.
Nutidades 187

A legitimidade pode ser: ativa e passiva (quem pode proces


sar e quem pode ser processado).
No tocante legitim idade ativa, apenas a ostenta e, conse
qentem ente, poder provocar o incio do processo o Ministrio
Pblico (com o oferecimento da denncia), no caso de ao penal
pblica, ou o ofendido (com o oferecimento da queixa-crime),
no caso de ao penal privada.
Assim, estabeleceu-se de forma inquestionvel o aspecto
inerte da jurisdio e a impossibilidade de a autoridade policial
provocar o incio de qualquer acusao, situao existente ante
rior Carta Constitucional de 1988, por meio do procedimento
denominado judicialiforme, sem dvida revogado.
A nica possibilidade de substituio processual aquela
prevista no art. 29 do CPR pela qual, havendo inrcia do Minis
trio Pblico em oferecer a denncia, o ofendido poder contratar
advogado e ingressar com a ao penal privada subsidiria da
pblica.
No tocante legitim idade passiva (quem pode ser p ro
cessado), o primeiro passo a avaliao da imputabilidade em
razo da idade, resolvida pelo art. 27 do CP sendo responsvel
criminalmente aquele que tiver 18 anos completados a partir do
primeiro segundo do dia de seu dcimo oitavo aniversrio.
Contando com a referida idade mnima, qualquer pessoa
poder ser processada. Aspectos tais como loucura, idade avan
ada, deficincia fsica e outros no so causas excludentes do
processo.
Ilegitim idade de p a rte (ou ad causam), quer ativa, quer pas
siva, gera nulidade absoluta.
Por fim, necessrio complementar o tem a com a legitimidade
ad processum, sobre a capacidade postulatria de representao
em juzo. Assim, por exemplo, no h como propor uma queixa-
crime sem a atuao do advogado, pois falece parte capacidade
postulatria em juzo.

e) Falta de denncia ou queixa: no se concebe nenhum


processo sem que preexista a denncia ou a queixa. As
188 Processo Penal

duas peas so as nicas provocadoras de um a ao pe


nal. A falta da pea acusatria inicial, mais que nulidade,
representa ato inexistente.
f) Representao: representao a manifestao positiva
de vontade da vtima no sentido de autorizar a investi
gao e eventual processo.

Deve ser apresentada no prazo de seis meses contados do


conhecimento da autoria, sob pena de decadncia.
A representao, sendo manifestao de vontade, deve vir
revestida no mnimo de algum gesto que exteriorize a vontade no
sentido de ver o agente investigado e, se o caso, processado.
Discute-se se o boletim de ocorrncia, feito por ocasio
do comparecimento na delegacia de polcia, j eqivale a uma
representao. Alguns entendem que, se a vtima no quisesse
tomar providncias, no compareceria delegacia e, portanto, o
boletim eqivaleria ao ato de representao; outros entendem que
so situaes diversas, sendo necessria alguma manifestao de
vontade, ainda que mnima, no sentido de expressar claramente
a vontade nesse sentido.
A ausncia de representao gera nulidade de natureza
absoluta.

g) N os processos de contravenes penais, a falta de


portaria ou do auto de priso em flagrante: antes da
CF de 1988, o delegado de polcia, em se tratando de
contraveno penal ou crimes culposos, poderia iniciar
o processo no prprio distrito policial. O procedimento
era conhecido por judicialiforme.

O novo texto constitucional determinou, de forma expressa,


que a ao penal ser privativa do Ministrio Pblico. Assim, o
texto est revogado neste aspecto.

h) Exame de corpo de delito: nos crimes que deixam


vestgios, obrigatrio o exame de corpo de delito,
direto ou indireto, no podendo suprir a confisso (art.
158 do CPP).
Nulidades 189

Vestgio mudana fsica no m undo exterior.


Se houve mudana fsica exterior, necessrio o exame.
O exame pode ser d ireto ou in d ireto (art. 158 do CPP).
O exame direto feito no corpo onde o crime se exteriori-
zou.
O exame deve ser feito por dois peritos oficiais, ou, nas lo
calidades onde no houver perito oficial, devero ser nomeadas
pessoas que tenham habilitao tcnica sobre o assunto (peritos
louvados), nesse caso sob compromisso (art. 159 do CPP).
Caso no seja possvel a realizao do exame de corpo de delito
direto por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhai
ser admitida como substitutiva.
A ausncia de exame de corpo de delito direto ou indireto
gera no processo nulidade de natureza absoluta.

i) Falta de d efen so r ou curador: a questo da falta de


defensor ou curador passou por grandes modificaes,
especialmente com o advento do novo Cdigo Civil e
da Lei ns 10.792/03, de l 2 de dezembro de 2003.

Inconcebvel, hoje, a existncia de processo regular sem a


p resena efetiva de defensor.
O art. 5e, LV, da CF, sempre assegurou aos litigantes, em
processo judicial ou administrativo, as garantias da ampla defesa,
contraditrio e de todos os recursos previstos na legislao.
No entanto, som ente com o advento da Lei na 10.792/03
houve aplicao efetiva dos referidos princpios constitucionais.
Quando a Constituio exterioriza a necessidade de am pla
defesa nos processos, faculta a autodefesa e exige a defesa tcnica
desempenhada pelo advogado.
O ru contra o qual pesa uma acusao tem o direito cons
titucional de informar ao magistrado a verso que entender por
bem, podendo se calar, mentir, alterar a verdade, tudo porque no
tem compromisso com ela.
A prerrogativa de assim agir denominada autodefesa.
190 Processo Penal

Inexiste dvida sobre a obrigatoriedade da presena do advo


gado, at mesmo antes de se proceder ao interrogatrio.
A lei clara, pois, antes da realizao do interrogatrio, o juiz
assegurar o direito de entrevista reservada do acusado com seu defensor"
(art. 185 do CPP) que, por sinal, dever estar presente a todo
ato, com prerrogativa de formular questes, visando ao pleno
esclarecimento dos fatos (art. 188 do CPP).
Alis, sendo revel, querendo o ru retornar relao processual,
ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou
nomeado" (art. 185 do CPP).
O curador era exigido pela lei em dois dispositivos, arts. 15
e 194, ambos do CPP, toda vez que fosse interrogada pessoa que
contasse com idade entre 18 a 21 anos de idade.
A Lei n 10.792/03 modificou o sistema, alis, influenciada
pelo prprio Cdigo Civil, revogando expressamente o art. 194
do CPP e, tacitamente, o art. 15 do mesmo diploma legal.
Dessa forma, no h m ais necessidade de nom eao de
curador, quer pelo juiz, quer pelo delegado de polcia.
Com relao ao advogado, a ausncia em qualquer ato do
processo gera nulidade absoluta.

j) Interveno do M inistrio Pblico: sob o aspecto


processual, o Ministrio Pblico atua de duas formas:
como titu la r de ao penal (no caso de ao penal p
blica) ou como fiscal da lei - custos legis (na ao penal
privada).

No primeiro caso, o Ministrio Pblico titular e, nesta con


dio, deve comparecer a todos os atos processuais, sob pena de
nulidade absoluta.
No segundo caso, atua como fiscal da lei e, nesta condio, even
tual ausncia gera nulidade relativa, devendo ser argida em tempo
oportuno, demonstrando-se o prejuzo, sob pena de convalidaao.

k) Citao do ru: na viso dos Profs. Grinover, Scaran-


ce Fernandes e Gomes Filho (2004, p. 83), a citao
Nulidades 191

constitui seguramente o mais im portante ato de comu


nicao processual em sede penal, pois visa levar ao co
nhecim ento do ru a acusao que lhe foi formulada.

Ato imprescindvel em ateno aos princpios da ampla defesa


e do contraditrio (art. 5a, LV, da CF).
O acusado s ter condies de ofertar sua defesa na medida
em que tiver conhecimento da acusao.
Durante a fase processual, o juzo deve esgotar todas as pos
sibilidades, objetivando localizar o ru, principalmente em todos
os endereos conhecidos nos autos.
Estando o ru em local certo (sabido), ser ele citado por
mandado, carta precatria ou carta rogatria (suspendendo-

I
se o prazo prescricional neste ltim o caso, evitando-se eventual
prescrio em razo da demora).

A citao ato pessoal, no podendo ser transferida a terceiras


pessoas (me, pai, irmo, tio, sobrinho etc.).
A citao editalcia j teve maior importncia quando se per
192 Processo Penal

aconselhar com advogado, ainda que seja necessrio o adiamento


do ato (art. 185 do CPP).
Tratando-se de ru preso, imprescindvel sua citao pessoal,
no bastando apenas a requisio (art. 360 do CPP).
A falta de citao gera nulidade de natureza absoluta.

1) Interrogatrio: o interrogatrio ato imprescindvel


do processo.

Estando o ru presente, preso ou solto, dever ser interrogado


pelo juiz, ainda que exera a opo de permanecer calado.
Alis, com a mudana legislativa decorrente da Lei nQ10.792/03,
o legislador reafirmou a necessidade de interrogatrio durante
o processo, no momento prprio ou em momento diverso caso
esteja revel, sempre na presena de defensor, constitudo ou
nomeado.
A ausncia de interrogatrio durante o processo, sendo o
mesmo possvel de ser realizado, causa uma nulidade, alis, de
natureza absoluta, pois ofende frontalmente o princpio consti
tucional da ampla defesa.

m) Prazos concedidos acusao e defesa: durante a


tramitao do processo, vrios so os prazos concedidos
s partes. A inobservncia na concesso gera nulidade
relativa, cabendo ao prejudicado, em momento opor
tuno, aleg-la, sob pena de convalidao.
n) Falta de sentena de pronncia: a pronncia a nica
deciso judicial que encaminha o ru, no rito dos crimes
dolosos contra a vida, a julgamento pelo Tribunal do
Jri. Trata-se de deciso relevante; a falta gera nulidade
absoluta.
o) Falta de libelo: o libelo uma pea tpica do Minist
rio Pblico, no qual a acusao apresentada na forma
articulada, estando sem pre vinculado deciso de
pronncia.
Nulidades 193

A ausncia do libelo causa nulidade absoluta, at porque dele


sero confeccionados parte dos quesitos formulados aos jurados na
sala secreta aps o debate das partes em plenrio; outros quesitos
decorrero da tese defensiva sustentada oralmente.
A entrega do libelo ao ru tambm obrigatria.
A defesa, por sua vez, apresenta a contrariedade ao libelo
m m e e, ao contrrio, no de apresentao obrigatria, e o
defensor no tem por obrigao expor explicitamente a tese de
lorma antecipada.
Poder-se-ia dizer, portanto, que a defesa est autorizada a
revelar a tese pretendida som ente no dia do julgamento, at por
uma questo de estratgia defensiva.
Querendo o advogado ouvir testem unhas em plenrio, dever
arrol-las em carter imprescindvel na contrariedade ao libelo,
sob pena de precluso.

p) P resena m nim a de 15 jurados: no dia do julgamento


do ru perante o Tribunal do Jri, necessrio estejam
presentes na sesso, pelo menos, 15 jurados dos 21
convocados.

Trata-se de norm a pblica sobre a qual as partes no podem


Iransigir.
A realizao da sesso sem o nm ero mnimo de jurados
implica nulidade absoluta.

q) Form ao do C onselho de Sentena: estando presente


o nm ero m nim o de jurados, ser feita a composio
do conselho de sentena por meio de sorteio, podendo,
cada parte, recusar at trs jurados imotivadamente e
quantos necessrios se motivadamente. A ausncia de
sorteio ou eventual burla no sorteio gerar nulidade
absoluta.
r) In c o m u n ic ab ilid ad e : feito o sorteio e com posto o
conselho de sentena, ser feito o juram ento, ficando
os jurados, a partir desse momento, incomunicveis.
194 Processo Penal

Quebrada a incomunicabilidade, por qualquer razo,


estaremos diante de uma nulidade absoluta, sendo de
rigor a imediata dissoluo do Conselho de Sentena.
s) Q uesitos e respectivas respostas: os jurados, em
razo da incomunicabilidade imposta pela CF (art. 5",
XXXVIII), decidem sobre o fato atravs de quesitos for
mulados aps o encerramento dos debates, no interior
da sala secreta.

Munidos com duas cdulas, uma com a palavra sim e outra com
a palavra no, decidiro acerca dos quesitos formulados, sempre
destacando que todas as teses apresentadas devero ser objeto
de quesitos especficos (perguntas especficas).
Deixando o juiz presidente de formular quesitos com base
nas teses defensivas, estaremos diante de uma nulidade absoluta,
quer por cerceamento de defesa, quer de acusao, at porque os
jurados s apreciaro as teses apresentadas pelas partes se forem
convertidas em quesitos.

t) A cusao e d e fe sa n a sess o de ju lg a m e n to : o
julgamento em plenrio do Tribunal do Jri predo
m inantem ente oral, devendo cada parte, utilizando-
se da oratria, expor o fato e requerer aos jurados o
acolhimento da tese correspondente. Havendo grave
deficincia de acusao ou defesa, haver nulidade de
natureza absoluta, no podendo ser convalidada ainda
que haja o trnsito em julgado.
u) Sentena: inconcebvel adm itir um processo sem a
devida sentena. A sentena contm, como regra, trs
partes: relatrio, fundamentao e deciso. No caso de
sentena por infrao penal de menor potencial ofen
sivo, dispensado estar o relatrio (art. 81, 3S, da Lei
n2 9.099/95). A ausncia da sentena ou sua deficincia
formal gera nulidade absoluta. A falta de fundamenta
o, por sua vez, tambm implica o reconhecimento de
nulidade absoluta por fora de dispositivo constitucio
nal (art. 93, IX, da CF).
Nulidades 195

v) Intimao: imperiosa a necessidade de intimao da


parte no que concerne a qualquer deciso ou sentena,
em respeito ao princpio constitucional previsto no art.
5e, LV, da CF, pelo qual o litigante, em processo judicial
ou administrativo, alm da ampla defesa e do contradi
trio, tem direito a todos os recursos a ele inerentes. A
falta de intimao gera nulidade absoluta.
x) Recurso de ofcio: o recurso de ofcio, impropriamente
assim chamado, diz respeito a determinadas hipteses
pelas quais, ainda que inexistente o recurso voluntrio
das partes, a deciso dever ser encaminhada a instncia
superior para o reexame necessrio. A no-observao
do recurso de ofcio gerar nulidade absoluta.
w) Quorum legal nos Tribunais: os Tribunais oficiam de
forma colegiada, em Cmaras ou Turmas, exigindo-se o
quorum mnimo para instalao da sesso de julgamento.
O quorum estabelecido segundo o regimento interno de
cada tribunal. A inobservncia gerar nulidade absoluta.

Terminada a anlise das nulidades especficas, o CPP, art.


I 564, IV, rotula uma segunda categoria de nulidades, especificadas
como genricas, indicando a ocorrncia de nulidade quando no
j observada formalidade que constitua elemento essencial do ato.
Ainda que no esteja rotulado como nulidade, a legislao
prev a possibilidade de reconhecimento do vcio quando no
i observados os elementos essenciais de um ato.
Dessa forma, sob a imaginao de uma denncia formulada
| pelo Ministrio Pblico por furto, a vtima, durante a instruo,
informa que, na realidade, houve emprego de grave ameaa, no
Lendo se referido a tal circunstncia anteriorm ente em razo de
r medo. Neste caso, de rigor a aplicao da mutatio libelli com adita-
I mento, nos exatos termos do art. 384, pargrafo nico, do CPP.
Havendo condenao por roubo sem prvio aditamento, tera-
I mos por certo uma nulidade genrica, e assim seria classificada,
| pois tal hiptese no se enquadraria em nenhum a das situaes
| previstas no rol taxativo do art. 5 6 4 ,1, II e III, do CPP.
14
Recursos

14.1 Consideraes gerais

A primeira preocupao na rea definir tecnicamente o que


seja recurso.
Recurso o ato de inconformismo da parte e tem por ob
jetivo o reexame da matria impugnada, de modo a conseguir
revert-la.
O duplo grau de jurisdio assegura o direito recursal e est
pautado na falibilidade humana.
Nos termos do art. 5R, LV, aos litigantes, em processo judicial
ou administrativo, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa
com os meios e recursos a ela inerentes.
Recurso, portanto, uma garantia constitucional e qual
quer medida impeditiva ou restritiva de constitucionaidade
duvidosa.

14.2 Recurso de ofcio

Pela leitura literal e mais precipitada do art. 574 do CPR o


juiz deve recorrer das decises por ele proferidas atravs do de
nominado recurso de ofcio.
Recursos 197

A concluso ilgica, pois o juiz no recorreria de algo que


itcabou de decidir.
Algumas decises expressas esto sujeitas ao duplo grau de
jurisdio necessrio, devendo, independentem ente de recurso
voluntrio das partes, subir ao tribunal competente para reavalia
ro do decidido.

14.3 Inconformismo

Durante a tramitao do processo ou do inqurito policial,


.ilgum poder se insurgir contra eventual deciso das autoridades
que presidem o feito (juiz ou delegado de polcia).
Havendo inconformismo, o prejudicado ter a sua disposio
uma gama de medidas judiciais especficas.
O processo penal bifsico; na primeira fase se investiga; na
segunda, se for o caso, se processa.
Com o recebimento da denncia ou da queixa, o juiz, de fato, estar
aitorizando o incio do processo e, a partir deste instante, teremos,
ile forma seqencial, a prtica de uma srie de atos cujo objetivo ser
demonstrar a configurao ou no da imputao descrita.
A partir deste instante, ser vivenciado um momento comple
tamente diferente da fase investigatria, prevalecendo, com toda a
intensidade, todos os princpios constitucionais, notadamente:

a) art. 5e, LIII, da CF, pelo qual ningum ser processado


nem sentenciado seno pela autoridade com petente
(princpio do juiz e do prom otor natural);
b) art. 5a, LIV, da CF, pelo qual ningum ser privado de
sua liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal;
c) art. 5a, LV, da CF, pelo qual, aos litigantes, em proces
so judicial ou administrativo, sero assegurados os
princpios da ampla defesa, do contraditrio e dos
recursos previstos em lei;
d) art. 5a, LV, da CF, pelo qual no ser reconhecida a prova
produzida por meio ilcito (este princpio foi abrandado
198 Processo Penal

pela doutrina e jurisprudncia, entendendo-se que no


possvel a obteno de uma condenao com prova
obtida por meio ilcito - admite-se, no entanto, a prova
ilcita em favor do ru);
e) art. 5a, LVI, da CF, pelo qual ningum ser considera
do culpado seno aps o trnsito em julgado de uma
sentena condenatria (princpio da presuno consti
tucional da inocncia).

O processo no tem tramitao aleatria, mas segue regras


especficas e rgidas.
Durante a tramitao do processo, o juiz pode causar s partes
eventual prejuzo com suas decises ou sentena.

14.4 Error in procedendo e error in judicando

O recorrente pode alegar dois tipos de possveis erros (equ


vocos):

a) error in procedendo: erro na observncia da forma, do de


vido processo lega! (gerando nulidade no processo);
b) error in judicando: erro na aplicao do direito material
ao caso (dito erro de mrito).

No tocante ao primeiro caso, haver um vcio que poder


tornar o processo nulo, implicando a necessidade de refaz-lo, se
possvel, pois, muitas vezes, a nulidade fulmina o processo.
No segundo, o juiz, segundo a viso de quem recorre, se equi
voca na avaliao da prova e na aplicao do direito material.
Para recorrer, a parte dever preencher requisitos especficos,
denominados admissibilidade e tambm de prelibao.

14.5 Juzo de adm issibilidade ou de prelibao

Quando a parte recorre, insere no interior (nas razes) do


recurso o contedo do inconformismo.
Recursos 199

A anlise do contedo (das razes do inconformismo) depende


de uma avaliao positiva dos requisitos de admissibilidade.
Avalia-se, primeiro, a presena dos requisitos, denominados
de admissibilidade ou de prelibao e, se satisfeitos, avalia-se o
contedo recursal.
Vejamos um exemplo didtico. Para que se possa entrar
numa casa e observar o que h no seu interior, necessrio que
tenhamos a chave certa, pois, sem ela, no teremos condies
de abrir a porta e ver o que h por dentro. A chave certa indica
o juzo de admissibilidade; o que h dentro da casa representar
o contedo do recurso.
Embora haja variao na doutrina, existem, basicamente, seis
requisitos de admissibilidade. So eles assim divididos: taxativi-
dade, adequao, tempestividade, regularidade procedimental
(objetivos), legitim idade e interesse (subjetivos).

14.5.1 Taxatividade (previso legal)

O recorrente, para impugnar uma deciso judicial, s poder


utilizar-se de recurso previamente existente em lei, no podendo
invent-lo; na pea, dever constar onde o recurso est previsto
(por exemplo, art. 593, I, art. 581, IV etc.).

: 14.5.2 Adequao

Para cada deciso judicial (em sentido amplo), existe um s


recurso e o recorrente deve utilizar o adequado para o caso.
Aplicam-se dois princpios fundamentais:

a) princpio da unirrecorribilidade: pelo qual para cada


deciso existe um s recurso adequado;
b) princpio da fungibilidade: pelo qual o juiz poder
receber o recurso equivocado como se correto fosse,
desde que interposto dentro do prazo legal (art. 579
do CPP).
200 Processo Penal

A ttulo de exemplo, comum a interposio do recurso de


apelao da sentena de pronncia. Tal equvoco se justifica,
pois de uma sentena no definitiva caber recurso de apelao.
No entanto, a sentena de pronncia no propriamente uma
sentena, mas um juzo preliminar de avaliao para eventual en
caminhamento do fato a julgamento pelo Tribunal do Jri. O CPP
expresso em afirmar que da pronncia caber a interposio de
recurso em sentido estrito (art. 581, IV, do CPP). Por concluso
ao exemplo, se o recorrente ingressar com apelao quando na
realidade seria recurso em sentido estrito, desde que dentro do
prazo, o juiz poder despachar da seguinte forma:

Recebo a apelao como se fosse recurso em sentido


estrito, determinando seu processamento correto.

Assim, em situaes semelhantes, de equvoco na utilizao


do recurso especfico ao caso, o ru, em especial, no ficaria
prejudicado.

14.5.3 Tem pestividade

Os recursos tm prazos certos e definidos pela lei.


As duas questes que limitam o tem a saber a partir de
q uando e com o se conta o prazo recursal.
O prazo se conta sempre a partir da intim ao ou da publi
cao (no ltimo caso do acrdo).
A intimao ser pessoal ou por publicao oficial - o
Ministrio Pblico e o defensor pblico devero ser intimados
pessoalmente. No caso de advogado constitudo, do querelante
ou do querelado, do advogado dativo (por deciso do STF), a
intim ao ser feita pela im prensa oficial.
O STF, decidindo a questo de intimao pessoal, considerou,
pelo pleno do Tribunal, que a contagem do prazo se d com a
entrega do autos na respectiva repartio do rgo a ser intimado
Recursos 201

110 caso do Ministrio Pblico, no necessariamente da cincia


pessoal do membro do Ministrio Pblico.
A contagem se processa da seguinte forma: exclui-se o
primeiro dia e inclui-se o ltim o no cmputo - recaindo o
termo final no sbado, dom ingo ou feriado, o prazo especfico
lica prorrogado para o prximo dia forense til.
A contagem contnua e peremptria - iniciou-se a conta
gem, o prazo no ser interrompido nem suspenso salvo se houver
impedimento do juiz, fora maior, ou obstculo judicial oposto
pela parte contrria (art. 798, 4, do CPP).
O protocolo integrado - o recurso pode ser interposto em
qualquer comarca, independentem ente do local onde tram ita o
processo. O que vale o protocolo da petio (protocolou, asse
gurou o direito ao recurso).
O prazo fatal - a precluso tem poral im portar no trnsito
em julgado da deciso ou sentena e, regra geral, o contedo
da deciso ali inserido no poder ser novam ente avaliado
(salvo em hipteses especficas por meio de reviso criminal
e habeas corpus ).
A ttulo de exemplo, o advogado foi intimado no dia 20 de
setembro de 2004 (sexta-feira), de uma sentena condenatria
- exclui-se o primeiro (dia 20) e inicia-se a contagem a partir do
primeiro dia til forense (dia 23 - segunda-feira) -, alcanando-
se o term o final no dia 27 de setembro de 2004 (at o final do
expediente).

14.5.4 Regularidade procedimental

Cada recurso tem caractersticas prprias. Alguns deles tm


duas peas diferenciadas, outros uma pea s; alguns tm o efei
to regressivo, outros no; necessrio cautela na roupagem do
recurso (forma exigida por lei). Apenas como exemplo, o recurso
de apelao tem duas peas; o protesto por novo jri uma pea
s. A no-observncia deste requisito no tem sido considerada
um obstculo ao recebimento do recurso.
202 Processo Penal

14.5.5 Legitim idade

Tem legitimidade para recorrer no processo penal:

a) o ru (plo passivo da demanda penal);


b) o advogado (exerce a defesa tcnica);
c) o M inistrio Pblico (titular ativo da demanda, na
ao penal pblica - ou como fiscal da lei, na ao penal
privada);
d) o querelante e querelado (autor e ru, respectivamen
te, na ao penal privada);
e) o a ssisten te de acusao (representa a vtima e tem
por objetivo auxiliar o Ministrio Pblico na busca de
uma condenao).

No caso de ao penal pblica, o ofendido poder intervir no


feito por meio de advogado com procurao especfica para tal
finalidade.
Na ausncia do ofendido, podero atuar seus representantes
legais - cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do
CPP).
O art. 268 do CPP estabelece a interveno do assistente na
ao penal pblica.
Embora a atuao do assistente seja em inentem ente pro
cessual, nada impede que acompanhe a tramitao do inqurito
policial, podendo inclusive peticionar juntando peas e fornecendo
informaes relevantes.
Para ser admitido como assistente, necessrio que haja
interesse no resultado do processo.
A atuao do assistente de acusao poder se dar de duas
formas: habilitado e no habilitado.
O assistente poder peticionar nos autos do processo e re
querer sua habilitao.
Havendo legitimidade e interesse, o juiz o admite.
Recursos 203

Caso no admita, dispe o art. 273 do CPP que no caberia


recurso de tal deciso. No entanto, se h previso legal de a tu
ao, no sendo justificado adequadam ente o indeferim ento,
sugere-se a im petrao de m andado de segurana cujo objeti
vo garantir direito lquido e certo no am parado por habeas
corpus, especificamente para participar, pois se trata de direito
subjetivo.
Uma vez admitido o assistente, como o prprio nome suge
re, ser ele auxiliar do Ministrio Pblico e oficiar em carter
secundrio.

0 juiz de direito: o juiz no parte legtima para recorrer.

Em algumas hipteses taxativamente previstas em lei, o juiz


dever subm eter sua deciso ou sentena ao du p lo grau de ju
risdio n ecessrio (conhecido inadequadam ente como recurso
de ofcio).
O art. 574 do CPP dispe que os recursos sero voluntrios
das partes, excetuando-se algumas situaes em que o juiz ter
o dever de recorrer de ofcio.
Esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio necessrio:

a) sentena concessiva de habeas corpus ( I a instncia


- art. 411 do CPP);
b) absolvio sum ria (art. 411 do CPP);
c) concesso da reabilitao (art. 746 do CPP);
d) sentena a b so lu t ria em crim es co n tra a econom ia
popular ou a sade pblica, bem com o os despachos
que d e te rm in a re m o a rq u iv a m en to do in q u rito
policial re fe re n tes a esses crim es (art. 7- da Lei na
1.521, de 26 de dezembro de 1951);
e) crim es referen tes incorporao im obiliria (Lei na
4.591/64).
204 Processo Penal

14.5.6 Interesse

Para recorrer, o recorrente deve demonstrar a existncia de


interesse no recurso (interesse na modificao da deciso judi
cial) .
O interesse est sempre vinculado necessidade e utilidad
da providncia.
Para apurar se o recorrente tem interesse em recorrer, dever
ser avaliada a ocorrncia de prejuzo (perda, ainda que mnima),
extrado da parte decisria.
Assim, se de alguma forma houve prejuzo, ainda que mnimo,
haver interesse recursal.
Observe o exemplo e as hipteses possveis.

A foi denunciado pelo M inistrio Pblico pela prtica do art. 157,


2-, I e II, do CP
(roubo d u p lam en te qualificado)

I a hiptese: o juiz condena o ru tal como requerido pelo


Ministrio Pblico. Q uem te r interesse em recorrer?

a) o ru? Sim, pois houve prejuzo;


b) o advogado? Sim, pois houve prejuzo;
c) o Ministrio Pblico? No, pois o pedido de condenao
foi atendido nos termos solicitados;
d) o assistente habilitado ou no habilitado? No, pois
no houve prejuzo.

2a hiptese: o juiz condena o ru por roubo simples, excluin


do as qualificadoras (art. 157, caput, do CP). Q uem ter interesse
em recorrer?
a) o ru? Sim, pois houve prejuzo;
b) o advogado? Sim, pois houve prejuzo;
Recursos 205

c) o M inistrio Pblico? Sim, pois houve prejuzo em


parte;
d) o assistente de acusao? No, pois o juiz condenou,
ainda que retirando as qualificadoras - para o assistente,
basta uma condenao, ainda que diversa da acusao
inicial - h entendim ento sustentando o interesse de
recorrer.

3a hiptese: o juiz absolve o ru do crime de roubo qualifi


cado. Q uem te r in te re sse em recorrer?

a) o ru? Depende;
b) o advogado? Depende;
c) o Ministrio Pblico? Sim, pois houve prejuzo se o
Ministrio Pblico postulou a condenao;
d) o assistente de acusao? Depende.

Ao responder aos itens a e b, aos mais apressados poderia


parecer, primeira vista, absurdo um ru ou seu advogado ter
interesse no recurso de uma sentena absolutria. O raciocnio:
se foi absolvido, est absolvido - qual prejuzo poderia advir de
uma sentena absolutria?
A questo no to simples assim.
Quando algum se envolve na prtica de um a infrao penal,
existem dois tipos de conseqncias: no mbito penal {cumpri
mento da pena) e cvel (dever de reparar o dano causado).
Uma vez condenado em definitivo no m bito criminal, a
sentena condenatria eqivaler a um ttulo executivo judicial,
sendo dispensvel uma ao de conhecimento na esfera cvel. A
liquidao de sentena poder ser requerida diretam ente na rea
da execuo. A sentena condenatria, portanto, faz coisa julgada
nos dois mbitos: penal e cvel.
Por outro lado, sendo o ru absolvido, a questo mais
complexa.
206 Processo Penal

Ao ser absolvido, o juiz mencionar o fundamento da absol


vio na parte dispositiva.
As hipteses de absolvio, todas previstas no art. 386 CPR
so as seguintes:

I - e st provada a inexistncia m aterial do fato (o


ru demonstra que o fato descrito na denncia ou
na queixa no existiu);
II- no e st provada a existncia m aterial do fato
(o fato pelo qual o ru foi processado poder at ter
existido, porm no h prova suficiente de sua ocor
rncia);
III - o fato descrito na denncia ou queixa no consti
tu i infrao penal (o fato existiu, est demonstrado,
porm no constitui infrao tipificada como crime
ou contraveno penal);
IV - no h prova da participao do ru no evento
crim inoso (o fato existiu, o concurso de pessoas
tambm, porm no h prova da participao do ru
no evento);
V- quando o fato foi praticado sob um a circunstncia
que exclua o crim e (art. 23, do CP) ou isente o ru
de pena (causas de iseno de pena - exemplos: art.
26, caput, art. 20, l s, do CP);
VI - q u an d o houver insuficincia de provas (o fato
existiu, pode ter sido o ru o autor, porm no h
provas suficientes para a sua condenao).

Alm das hipteses mencionadas, existem outras no rito do


jri que merecem destaque: im pronncia (art. 409, do CPP) e
absolvio sum ria (art. 411, do CPP).
Trs hipteses absolutrias na rea criminal retiram do ru e
do advogado o interesse em recorrer. So elas:

a) est provada a inexistncia material do fato (art. 386,


I, do CPP);
Recursos 207

b) quando o fato foi praticado sob uma circunstncia que


exclua o crime (art. 386, V, I a parte do CPP);
c) absolvio sumria (art. 411 do CPP), no rito do jri,
quando reconhecer a prtica do fato sob o amparo de
uma excludente de criminalidade (art. 23 do CP).

As tr s hipteses especificadas, todas absolutrias, im pli


cam a im possibilidade de o ofendido ou seus re p re se n ta n te s
legais ingressarem no juzo cvel com o m edida p r p ria de
reparao de dano.
Representam, pois, absolvio no crime com reflexos idnticos
no cvel, impedindo qualquer ressarcimento pecunirio (arts. 65
e 66, do CPP).
Absolvido por uma das trs hipteses, no haver interesse
do ru ou de seu advogado em recorrer, pois alcanaram uma
absolvio plena.
Com relao ao assistente de acusao, havendo sentena
absolutria, o interesse recursal sempre depender da posio
adotada pelo Ministrio Pblico.
Interpondo o Ministrio Pblico recurso da sentena absolu
tria, nada poder fazer o assistente.
Caso no interponha, podero ocorrer duas situaes:

a) o a ssiste n te e st habilitado: ser intimado, em face


da inrcia do Ministrio Pblico e, querendo, poder
apelar;
b) o assisten te no e st habilitado: em face da inrcia do
Ministrio Pblico, poder interpor apelao subsidi
ria (art. 598 do CPP), no prazo de 15 dias contados do
trm ino do prazo ministerial - no haver intimao,
pois a lei assim no prev; idntico raciocnio aplica-se
ao recurso em sentido estrito subsidirio (art. 584, l s,
do CPP), nas hipteses de impronncia ou de extino
da punibilidade pela prescrio ou qualquer de suas cau
sas. Assim, se o juiz absolver, impronunciar ou declarar
extinta a punibilidade, o assistente de acusao poder
208 Processo Penal

ingressar com apelao subsidiria (no primeiro caso) e


recurso em sentido estrito subsidirio (nos dois ltimos
casos), se o Ministrio Pblico permanecer inerte.

14.6 Procedim ento aps a interposio do recurso

Interposto um recurso, seguir o seguinte caminho:

1. interposio (em qualquer comarca - sistema de pro


tocolo integrado);
2. ju n tad a do recurso aos autos do processo especfico e
encaminhado ao juiz;
3. diante do recurso j inserido nos autos, o juiz far o
juzo de adm issibilidade (avaliando os seis requisitos),
decidindo de duas formas possveis:
a) recebo o recurso - intime-se o recorrente para
apresentar as razes (caso no tenham sido junta
das com a interposio);
b) no recebo o recu rso (faltou algum requisito
de admissibilidade) - caber recurso especfico
- recurso sem sentido estrito (arts. 581, XV, do
CPP), carta testemunhvel (arts. 639 e seguintes,
do CPP), ou agravo regimental no caso de trmite
perante os Tribunais (previstos em cada regimen
to interno);
4. a parte contrria sempre ser intimada para apresentar
contra-razes de recurso;
5. apresentadas as contra-razes, o recurso ser encami
nhado ao Tribunal competente;
6. chegando o recurso ao tribunal competente, novamente
ser feito o juzo de admissibilidade, independentemen
te da avaliao j feita pelo juzo de l e grau;
7. um recurso criminal pode trazer, regra geral, dois tipos
de questionamentos: nulidade (vcio de forma) e m
rito (tudo o que diz respeito culpa do agente);
Recursos 209

8. considerando o formato do recurso, o Tribunal, ao ana-


lis-lo, poder decidir de diversas formas. Vejamos:
a) no conhece do recurso, prejudicado o mrito
(ausente algum requisito de admissibilidade, no
ser analisado o contedo do recurso);
b) conhece do recu rso e anula o p ro cesso - indica
o m o m en to a p a rtir do qual o processo e star
a n u lad o (caso tenha sido alegada nulidade em
carter preliminar), prejudicado o mrito;
c) conhece do recurso, afasta a nulidade (caso te
nha sido alegada nulidade em carter preliminar),
dando pro v im en to to ta l ou parcial, ou negando
p rovim ento no tocante ao mrito.

14.7 Efeitos dos recu rso s

So efeitos dos recursos no processo penal;

a) devolutivo: presentes em todos os recursos. Quando


o juiz decide, entrega parte a prestao jurisdicional.
Havendo inconformismo, mediante recurso, o recor
rente provoca a devoluo da m atria decidida para
reexame, devendo o Tribunal avaliar o pedido obser
vando o tantum devolutum quantum appellatum (avalia o
que foi pedido), nada impedindo, entretanto, reconhea
eventual nulidade por ofensa a norma de direito pblico
(nulidade absoluta);
b) suspensivo: a interposio do recurso suspende os
efeitos da deciso ou sentena at que haja uma ava
liao pelo juzo ad quem. Em regra, o term o utilizado
inadequadamente, porque a maioria das decises ou
sentena, quando proferidas, nasce sem eficcia no
tocante ao m rito (nasce sem efeito positivo), s ex-
teriorizando sua eficcia aps o trnsito em julgado,
atendendo, diga-se de passagem, ao art. 5Q, LVII, da CF,
pelo qual ningum ser considerado culpado seno aps
210 Processo Penal

o trnsito em julgado. Como dizer que o recurso tem


efeito suspensivo, se no h suspenso de nada com
sua interposio? Somente haveria efeito suspensivo
se a deciso ou sentena produzisse efeito com a sua
publicao;
c) regressivo (juzo de retratao): alguns recursos dis
pem de efeito regressivo, tambm denominado juzo
de retratao. So eles: recurso em sen tid o estrito,
carta testem unhvel, correio parcial e agravo em
execuo. Havendo efeito regressivo, depois de pro
cessado o recurso, ele ser encaminhado ao juzo que [
proferiu a deciso para ratificar ou se re tra ta r do que
decidiu anteriormente. Adotando a ltima posio, de
retratar-se, a parte que passou a sofrer prejuzo ser
intimada para, querendo, mediante mera petio (no
precisa interpor novo recurso), viabilizar a impugnao
da parte reformada.

Exemplo: "A foi pronunciado pelo art. 121, 2Q, II e IV, do


CP, nos termos da denncia. O Ministrio Pblico no recorreu,
at porque no sofreu prejuzo. O ru ingressou com recurso
em sentido estrito e, aps o processamento, o juiz se retratou
parcialmente, excluindo as qualificadoras. O Ministrio Pblico
ser intimado para se manifestar, pois, com a retratao, passou
a sofrer prejuzo. Mediante mera petio, poder oferecer recurso
somente da parte prejudicada (as duas qualificadoras).

d) extensivo: aplicvel somente no caso de concurso de


agentes (duas ou mais pessoas). Havendo concurso
de pessoas, recorrendo qualquer delas, permanecendo
inertes as demais, o Tribunal poder, reconhecendo
questo de natureza objetiva (situao equivalente para
as demais), estender os efeitos aos demais co-rus no
recorrentes. Tratando-se de questo de natureza sub
jetiva, no haver possibilidade de aplicao do efeito,
s haver em questes objetivas.
Recursos 211

Exemplo: A, B e C foram acusados da prtica de estu


pro. Apenas "A apela alegando inexistncia material do fato. O
Tribunal acolhe a tese e absolve A do crime, podendo estender
os efeitos aos demais co-rus, embora no tenham recorrido.

e) desero: o efeito pelo qual o recurso de apelao no


ser avaliado, sendo julgado deserto, em razo da fuga
do recorrente depois de interposta (art. 595 do CPP).
Aplicvel s no caso de apelao.

14.8 Reformatio in pejus

A reformatio in pejus a possibilidade de o Tribunal reformar


a deciso para piorar a situao do recorrente (ru).
E d efeso ao Tribunal decidir de forma prejudicial ao ru
quando o recurso for exclusivo dele - privativo da defesa (art.
617 do CPP).
Existem duas formas de reformatio in pejus:

a) reformatio in pejus direta: avaliando o recurso do ru,


defeso ao Tribunal piorar a situao do recorrente
quando o recurso for s dele.

Exemplo: A, portador de pssimos antecedentes, foi conde


nado pena mnima. Recorreu, alegando insuficincia de provas.
O Tribunal, mesmo reconhecendo que a pena foi inferior devida,
nunca poder modific-la para maior, pois o recurso foi apenas
do ru.

b) reformatio in pejus indireta: anulada um a sentena por


fora de recurso exclusivo do ru, defeso agravar a
situao do recorrente.

Exemplo: ru julgado pelo Conselho de Sentena e conde


nado a uma pena de 22 anos de recluso. Protesta por novo jri
(arts. 607 e 608 do CPP). No novo julgamento, reconhecidas as
212 Processo Penal

mesmas circunstncias, o Juiz Presidente estar vinculado pena


do julgamento anterior (R.T 609/295, 557/427, 609/295), no
podendo major-la alm do anteriormente fixado.

c) reformado in mellius: embora no seja de boa tcnica,


posto que o recurso est adstrito ao pedido (tantum
devolutum quantum appellatum), a jurisprudncia majori
tria, contrria ao entendimento do Supremo Tribunal
Federal (R i 569/428), adm ite que o Tribunal possa
reform ar sentena em favor do ru, ain d a que o
recu rso seja exclusivo da acusao (RT 601/322,
583/366 e 579/350).

14.9 E stru tu ra dos tribunais

Os tribunais tm estrutura diversa dos juzos de primeira


instncia.
A diferena marcante o trabalho em forma de colegiado.
As decises dos recursos, como regra, so tomadas por um
rgo colegiado.
Aps a reforma do Poder Judicirio, materializada a partir
da Emenda Constitucional ne 45, publicada em 31 de dezembro
de 2004, a estrutura recursal de 2a instncia passou por sensvel
modificao, a saber:

a) houve extino de todos os Tribunais de Alada e, nes


te contexto, extintos foram os Tribunais de Alada
Criminal.

Os magistrados dos Tribunais de Alada foram promovidos


ao cargo de Desembargadores dos Tribunais de Ju stia dos res
pectivos Estados, nicos agora sob o mbito estadual em matria
criminal.

b) o TJ rgo jurisdicional do Poder Judicirio Estadual


- 2a instncia;
Recursos 213

c) oficia em cmaras compostas, como regra, por cinco


desembargadores cada uma; toda cmara tem um pre
sidente - presidente da cmara;
d) cada processo distribudo examinado por trs de
sembargadores (relator, revisor e 3S juiz), cada qual
proferindo um voto - o conjunto dos votos resultar o
acrdo, redigido pelo relator;
e) havendo voto vencido (divergente), ser lanado em
separado para subsidiar eventual recurso da parte;
f) havendo acrdo desfavorvel ao ru (decorrente de
julgamento de recu rso em sen tid o estrito , apelao
ou agravo em execuo - este ltimo por analogia),
o ru poder ingressar com embargos infringentes e
de nulidade, ocasio em que ser convocada a cmara
completa;
g) havendo reviso criminal, sero convocadas cmaras
criminais, de acordo com os regimentos internos;
h) a com petncia do TJ, em d ecorrn cia d a extino
das A ladas, p asso u a ser am pla, avaliando em ca
r te r recu rsal to d o s os recu rso s crim inais e cveis
no m b ito estadual.

Sob o aspecto federal (justia federal), como Tribunal recursal, h


o Tribunal R egional Federal, com as seguintes caractersticas:

a) rgo jurisdicional do Poder Judicirio Federal;


b) composto por Desembargadores Federais - o nmero
de Desembargadores varia conforme a regio;
c) oficia em turm as compostas, como regra, por quatro
desembargadores - toda turm a tem um presidente;
d) oTRF - 3a RF, 3a Regio, tem dez tu rm as (art. 2a, IV, do
regimento interno) - h sesses especializadas (art. 2a,
III, do regimento interno) - apenas trs das dez turm as
oficiam na rea penal - tradicionalmente, os recursos
sero encaminhados a uma das turm as especializadas;
214 Processo Penal

cada processo encam inhado exam inado por trs


desembargadores federais (relator, revisor e 32 juiz),
cada qual proferindo um voto - do conjunto dos votos
resultar o acrdo, redigido pelo relator, publicando-se
em seguida;
e) havendo voto vencido (divergente), ser lanado em
separado para subsidiar eventual recurso da parte;
f) havendo acrdo desfavorvel ao ru, p o r m aioria
de votos (decorrente de julgamento de recurso em
sentido estrito , apelao ou agravo em execuo
- este ltimo por analogia), o ru poder ingressar com
embargos infringentes e de nulidade, que ser apreciado
pela seo criminal formada por trs turmas, presidida
pelo Vice-Presidente (art. 12, I, do regimento interno
- TRF, 3a Regio);
g) as revises crim inais dos julgados de l e grau e os
m andados de segurana contra ato de juiz federal
sero apreciados pela seo criminal formada por trs
turmas, presidida pelo Vice-Presidente (art. 12, IV, do
regimento interno - TRF, 3a Regio);
h) tratan d o -se de reviso crim inal dos seus prprios
julgados, ser ela apreciada pelo rgo Especial for
m ado pelo Presidente, Vice-Presidente, Corregedor,
alm de 15 D esem bargadores Federais m ais antigos
(art. 11, pargrafo nico, alnea b, do regimento interno
- TRF, 3a Regio).

14.10 R ecursos em espcie e m edidas autnom as


de im pugnao

14.10.1 R ecurso em sentido estrito

O recurso em sentido estrito uma espcie de agravo nomi-


nado, cabvel apenas nas hipteses taxativamente previstas no
CPP e na legislao complementar, no sendo possvel a aplicao
Recursos 215

da analogia, exatamente em razo da taxatividade que o orienta


(numerus clausus).
Pode ser interposto por qualquer das partes, no sendo ex
clusivo da defesa.
Aps a intimao da deciso a ser impugnada, a parte preju
dicada poder interpor o recurso juntam ente com as razes ou,
se entender o caso, apenas apresentar a interposio e aguardar
a intimao posterior para apresentao das razes.
O recurso em sentido estrito tem prazos diversos:

a) regra geral - cinco dias para interposio e dois dias


para as razes (arts. 586 e 588, do CPP);
b) art. 581, XIV, do CPP - deciso que inclui ou exclui o
jurado da lista geral: prazo de 20 dias;
c) a rt. 584, l e, do CPP - recurso em sentido estrito
subsidirio: prazo de 15 dias a partir do trm ino do
prazo do Ministrio Pblico para recorrer - o recurso
s pode ser interposto caso a deciso proferida seja de
impronncia (art. 581, IV, do CPP) ou declaratria da
extino da punibilidade (art. 581, VIII, do CPP).

O recurso em sentido estrito p o d er su b ir nos pr p rio s


au to s (hipteses do art. 5 8 1 ,1, III, IV, VI, VIII e X), caso em que
o andamento do feito ficar sobrestado at o julgamento final do
recurso ou subir p o r in stru m e n to , com o traslado (transporte)
das peas necessrias para instru-lo, indicadas por ocasio da
petio de interposio.
Depois de processado o recurso, ser concluso novam ente
ao juiz para, no prazo de dois dias, ra tific a r a deciso inicial
ou eventualm ente m odific-la. A parte contrria, que passar
a sofrer prejuzo em razo da retratao, ser cientificada da
modificao e, querendo, m ediante sim ples petio, poder
im pugnar a parcela que foi modificada por ocasio do juzo de
retratao. Assim, no haver necessidade de interposio de
um novo recurso.
216 Processo Penal

14.10.1.1 Hipteses de cabimento

O art. 581 do CPP arrola as principais hipteses de cabimento,


prevendo situaes referentes ao processo de conhecim ento e
o u tras relativas execuo penal.
O CPP teve origem pelo Decreto-lei ne 3.689, de 3 de outubro
de 1941.
Com o advento da Lei n2 7.210/84, introdutora da Lei de
Execues Penais, foi criado o recurso de agravo em execuo,
especfico para a rea; por via de conseqncia, todas as hipte
ses de recurso em sentido estrito referentes rea da execuo
foram revogadas.
Como no houve revogao expressa, necessrio apreciar o
rol do art. 581 do CPP e avaliar, caso a caso, objetivamente, quais
hipteses ainda esto em vigor e quais foram revogadas.
So hipteses originais de cabimento do recurso em sentido
estrito, no art. 581 do CPP:

I- da deciso que no receber a denncia ou a quei


xa: trata-se de deciso tipicam ente interlocutria
com cunho terminativo, pois impede o incio da ao
penal.

Para o juiz receber a denncia ou queixa e, conseqentemente,


autorizar o incio da ao penal, o titular (MP ou ofendido) deve
demonstrar, em tese, a ocorrncia de uma infrao penal, com
todas as circunstncias, a legitimidade de parte, a inexistncia de
prescrio ou qualquer causa extintiva da punibilidade e a presena
de condio de procedibilidade, quando for o caso (representao
ou requisio do Ministro da Justia).
Ao despachar o recebimento da denncia ou queixa, o juiz,
implicitamente, est confirmando a presena de todos os ele
mentos.
Ausente qualquer deles, tendo o juiz admitido a acusao,
recebendo a denncia ou queixa, caber a impetrao de habeas
corpus, objetivando trancar a ao penal. Nesta hiptese, cabvel
Recursos 217

o habeas corpus, pois no h recurso especfico para o recebimento


da denncia ou queixa de maneira geral.
Assim, regra geral, do no-recebimento da denncia ou quei
xa caber recurso em sentido estrito; do recebimento indevido,
caber habeas corpus. Excees:

a) da deciso que no receber a den n cia ou queixa


nas infraes penais de m en o r potencial ofensivo
caber apelao por fora expressa do art. 82 da Lei na
9.099/95;
b) da deciso que no receber a denncia ou queixa pela
Lei ne 5.250/67 (Lei de Im prensa) caber apelao no
prazo de cinco dias;
c) havendo rejeio de denncia ou queixa nos crim es
de com petncia originria dos Tribunais, caber agra
vo regimental, disciplinado nos respectivos regimentos
internos.

II - da deciso que concluir pela in co m p etn cia do


juzo: trata-se de deciso tipicamente interlocutria
sem cunho decisrio de mrito. Quando o juiz decidir
que no competente para julgar o feito, por deciso
fundamentada, declarar a incompetncia do juzo,
cabendo, portanto, recurso em sentido estrito.

No rito dos crimes dolosos contra a vida (rito do jri), aps


as alegaes finais das partes, o juiz poder pronunciar, impro-
nunciar, desclassificar ou absolver sumariam ente o ru. A deciso
de desclassificao, embora no esteja prevista desta forma no rol
do recurso em sentido estrito, representa o reconhecimento do
juiz da Vara do Jri da impossibilidade de julgar o fato por no se
tratar de crime doloso contra a vida. Reconhece a existncia do
fato, porm fundam enta que a anlise no de competncia do
Tribunal do Jri - cabvel, pois, da desclassificao, o recurso em
sentido estrito. Nas palavras de Grinover, Gomes Filho e Scarance
Fernandes (2001, p. 175), na desclassificao em processos de jri,
218 Processo Penal

prevista no art. 410, CPP, h inegvel afirmao de incompetncia, tendo


inteira aplicao o inc. II.

III - da deciso que julgar procedentes as excees,


salvo a de suspeio: durante a tramitao do feito,
as partes podero opor excees (suspeio, impedi
mento, incompetncia, litispendncia e coisa julgada
- art. 95 do CPP).

Algumas excees, se julgadas procedentes, tm cunho decis


rio terminativo. So elas: exceo de coisa julgada, litispendncia
ou ilegitimidade de parte; a exceo de incompetncia, suspeio
ou impedimento tem cunho decisrio interlocutrio, porm no
terminativo, pois o feito ter tramitao em outro juzo.
Julgando procedente a exceo formalmente oposta, caber
recurso em sentido estrito.
Na esteira do entendimento de Nucci (2004, p. 872), julgando
improcedente a exceo, no h recursos especficos, podendo a
parte prejudicada impetrar ordem de habeas corpus, objetivando
evitar uma situao causadora de constrangimento ilegal.
Para Grinover, Gomes Filho e Scarance Fernandes (2001, p.
175), se a declarao de incompetncia decorre da procedncia da
exceo, aplica-se o art. 581, III. Todavia, se deriva de ato de ofcio
do juiz ou de acolhimento de alegao da parte, em qualquer fase
do processo (art. 109), atua o inciso II do dispositivo em apreo.

IV - da deciso de pronncia ou im pronncia: decises


tpicas do rito do jri (dos crimes dolosos contra a
vida).

A pronncia deciso interlocutria de admissibilidade da


acusao - no aprecia o mrito, mas apenas avalia se a acusao
admissvel. Para pronncia, bastam indcios de autoria e prova
da existncia do crime.
A im pronncia deciso interlocutria terminativa, mas
provisria. O juiz da Vara do Jri reconhece que no h indcios
Recursos 219

suficientes de autoria e prova da existncia do crime capaz de au


torizar a submisso do ru a julgamento pelo plenrio do Tribunal
do Jri. A qualquer tempo, desde que no ocorra a prescrio, o
processo poder ser restaurado.
Da pronncia ou impronncia caber recu rso em sentido
estrito .

V - da deciso que conceder, negar, arbitrar, cassar ou


julgar in idnea a fiana, indeferir req u erim en to
de p riso p reventiva ou revog-la, conceder lib er
dade provisria ou relaxar a p riso em flagrante:
decises interlocutrias referentes a fiana, priso
preventiva, liberdade provisria e relaxam ento da
priso em flagrante - caber recu rso em sen tid o
estrito .
No entanto, estando o agente preso, nas hipteses de o juiz
negar, cassar, ou julgar inidnea a fiana, poder ser impetrado
um habeas corpus, especialmente pela urgncia da providncia pre
tendida. Nas demais hipteses, somente ser possvel o recurso
em sentido estrito.

VI - da sen ten a que absolver o ru, n o s casos do art.


411: deciso interlocutria term inativa. Aplicvel
somente no rito dos crimes dolosos contra a vida (rito
do jri).

A absolvio sumria pode ser proferida pelo Juiz da Vara do


Jri quando verificar que o fato foi praticado sob uma excludente
de criminalidade (art. 23 do CP) ou uma causa que isenta o ru
de pena - cabe recurso em sentido estrito.

VII - da deciso que julgar quebrada a fiana ou perdido


o seu valor: deciso interlocutria referente fiana.
Prev duas hipteses:

a) q u eb rad a a fiana: a fiana poder ser declarada que


brada pelo descum prim ento das obrigaes assumidas
220 Processo Penal

por ocasio do deferimento da liberdade provisria


com fiana - implica a revogao do benefcio com a
expedio de mandado de priso - cabe recurso em
sentido estrito.

Excepcionalmente, em razo da possvel urgncia exigida,


poder ser impetrada ordem de habeas corpus.

b) perdido o seu valor: quando o ru for condenado e no


se apresentar priso para cumprimento da pena imposta
- caber som ente recurso em sentido estrito.

VIII - da sentena que decretar a prescrio ou julgar, por


outro modo, extinta a punibilidade: deciso interlo-
cutria de cunho definitivo, pois extingue o processo
reconhecendo a perda do poder estatal de punir.

Este tipo de deciso poder ser proferido no processo de co


nhecimento ou de execuo. Sendo proferida durante o conheci
mento, caber recurso em sentido estrito; sendo no momento
da execuo, caber agravo em execuo previsto no art. 197
da Lei de Execues Penais (Lei n2 7.210/84).

IX - da deciso que indeferir o pedido de reconheci


m en to da prescrio ou de o u tra causa extintiva
da punibilidade: deciso interlocutria de cunho
definitivo, pois o juiz extingue o processo, reconhe
cendo a perda do poder estatal de punir.

Este tipo de deciso poder ser proferida no processo de


conhecimento ou de execuo. Sendo proferida durante o conhe
cimento, caber recurso em sentido estrito; sendo no momento
da execuo, caber agravo em execuo prevista no art. 197 da
Lei de Execues Penais (Lei n2 7.210/84).

X - da sentena que conceder ou negar a ordem de


habeas corpus: som ente cabe recurso em sentido
Recursos 221

estrito quando o habeas corpus for concedido ou ne


gado por juiz de I a instncia.

Quando o habeas corpus for denegado pelos Tribunais, caber


recurso ordinrio constitucional (art. 102, II, alnea a, e art. 105,
11, alnea a, ambos da CF) ao Supremo Tribunal Federal e ao Su
perior Tribunal de Justia, respectivamente.

XI - da deciso que conceder, negar ou revogar a sus


penso condicional da pena: trata-se de deciso de
mrito.

Suspenso condicional da pena, conhecida como sursis, um


benefcio concedido ao condenado, preenchidos os requisitos
legais, de modo a evitar seja a pena aplicada.
O sentenciado fica sujeito s condies impostas pelo juzo
condenatrio.
A avaliao de deferimento ou no do benefcio s pode ser
feita pelo juzo condenatrio no interior de uma sentena, pois,
pressuposto bsico para a concesso ou no, ser uma condenao
de dois ou quatro anos, conforme o caso.
O benefcio, portanto, concedido ou negado na sentena, e
da sentena, no todo ou apenas de parte dela, caber apelao.
Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em
sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra
(art. 593, 4a, do CPP).
Por outro lado, eventual revogao do benefcio se dar no
juzo da execuo (art. 162 da LEP), e qualquer discusso ou
impugnao ser viabilizada por recurso prprio, agravo em exe
cuo (art. 197 da LEP).

XII - da deciso que conceder, negar ou revogar livra


m ento condicional: diz respeito rea de cum pri
mento de pena - execuo; caber somente recurso
de agravo em execuo (art. 197 da LEP);
222 Processo Penal

XIII - da deciso que anular o processo da instruo


criminal, no todo ou em parte: deciso interlo-
cutria de cunho anulatrio - caber recurso em
sentido estrito;
XIV - da deciso que incluir jurado na lista geral ou
desta o excluir: caber recurso em sentido estrito
- prazo especial de 20 dias;
XV - da deciso que denegar a apelao ou a julgar
deserta: deciso impeditiva de processamento do
recurso.

Quando o juiz denegar a apelao (no receb-la) ou julg-la


deserta (em razo de fuga do recorrente aps a interposio de
apelao), caber recurso em sentido estrito.
No entanto, quando no receber os demais recursos (recurso em
sentido estrito, protesto ou agravo), caber carta testemunhvel.
Quando o recurso no for recebido pelos Tribunais (por exem
plo, embargos infringentes e de nulidade - art. 609, pargrafo
nico, do CPP), caber agravo regimental.

XVI - da deciso que ordenar a suspenso do processo,


em virtude de questo prejudicial: trata-se de
deciso interlocutria.

Este tipo de deciso poder ser proferido no processo de


conhecimento ou de execuo.
Sendo proferido durante o conhecimento, caber recurso em
sentido estrito; sendo no momento da execuo, caber agravo
em execuo (art. 197 da LEP).

XVII - da sentena que decidir sobre a unificao de


penas: diz respeito rea de cumprimento de pena
- execuo; caber somente recurso de agravo em
execuo (art. 197 da LEP);
XVIII - da deciso que decidir o incidente de falsidade:
trata-se de deciso interlocutria.
Recursos 223

Este tipo de deciso poder ser proferido no processo de


conhecimento ou de execuo. Sendo proferido durante o conhe
cimento, caber recurso em sentido estrito; sendo no momento
da execuo, caber agravo em execuo (art. 197 da LEP).

XIX - da deciso que d e creta r m edida de segurana,


depois de tra n s ita r a sen ten a em julgado: diz
respeito rea de cum prim ento de pena - execu
o; caber som ente de agravo em execuo (art.
197 da LEP);
XX - da deciso que im puser m edida de segurana
p o r tra n sg re sso de outra: diz respeito rea de
cumprimento de pena - execuo; caber somente
agravo em execuo (art. 197 da LEP);
XXI - da deciso que m antiver ou su b stitu ir a m edida
de segurana, nos casos do art. 774: diz respeito
rea de cumprimento de pena - execuo; caber
somente agravo em execuo (art. 197 da LEP);
XXII - da deciso que revogar a m edida de seg u ran
a: diz respeito rea de cumprim ento de pena
- execuo; caber somente agravo em execuo
(art. 197 da LEP);
XXIII - da deciso que d eixar de revogar a m edida de
segurana, nos casos em q u e a lei ad m ita a
revogao: diz respeito rea de cumprimento
de pena - execuo; caber somente agravo em
execuo (art. 197 da LEP);
XXIV - da deciso que co n v erter a m u lta em deteno
ou em p riso sim ples: dispositivo revogado em
face da redao do art. 51 do CP conferida pela
Lei nQ9.268/96 - impossibilidade de converso.

Caber, ainda, recu rso em sen tid o estrito :

a) da deciso q u e receb er a d en n cia ou q u eix a pela


Lei n e 5 .2 5 0 /6 7 (art. 44, 2Q- Lei de Imprensa);
224 Processo Penal

b) da deciso que suspende a carteira nacional de h a


bilitao - art. 294, pargrafo nico, da Lei n2 9.503/97
(Cdigo de Trnsito Brasileiro).

14.10.2 Apelao

Trata-se, por certo, do recurso mais utilizado na rea proces


sual penal.
Viabiliza a impugnao, regra geral, de uma sentena conde-
natria ou absolutria, no todo ou em parte, desde que no tenha
ocorrido o trnsito em julgado.
A leitura mais apressada do art. 593,1, do CPP poderia sugerir
o cabimento de apelao contra sentena definitiva, especialmente
em razo da forma literal como foi redigido o artigo.
No entanto, a apelao somente pode ser utilizada diante de
uma sentena no transitada em julgado.
A apelao pode ser interposta por qualquer das partes, inclusi
ve pelo assistente de acusao, no sendo exclusiva da defesa.
Aps a intimao da sentena a ser impugnada, a parte pre
judicada poder interpor o recurso juntam ente com as razes ou,
se entender o caso, apenas apresentar a interposio e aguardar
a intimao posterior para apresentao das razes.
O recurso no tem efeito regressivo - no tem juzo de
retratao.
O recurso de apelao contempla prazos diversos, a saber:

a) apelao com um (art. 593 do CPP): prazo de cinco dias


para a interposio e oito dias para as razes (arts. 593
e 600, do CPP);
b) apelao no caso de infrao penal de m enor p o
tencial ofensivo: prazo de dez dias durante os quais o
recorrente dever apresentar as duas peas (art. 82 da
Lei ne 9.099/95);
c) apelao subsidiria: em caso de inrcia do Ministrio
Pblico diante de uma sentena absolutria, o assistente
de acusao no habilitado poder interpor apelao
Recursos 225

subsidiria no prazo de 15 dias, contados sempre do


trmino do prazo para o Ministrio Pblico (art. 598 e
pargrafo nico do CPP).

A apelao poder ser interposta por petio (como costumei-


ram ente ocorre) ou por term o nos autos (simples manifestao
de vontade exteriorizando a vontade de recorrer).
O ru e o advogado sero intimados para oferecer manifes
tao se desejam recorrer. Havendo colidncia de vontades entre
ru e advogado, prevalecer a vontade de quem quer apelar.
A apelao poder ser total ou parcial, aplicando-se o princpio
tantum devolutum quantum apellatum, pelo qual o tribunal estar
restrito ao pedido do recorrente. Parte da jurisprudncia entende
inaplicvel tal princpio quando imperativa a reformatio in mellius,
vale dizer, quando presentes elem entos favorveis ao ru, ainda
que no mencionados na apelao.
Nunca podero ser interpostos, por duas vezes, dois recursos
pelos mesmos motivos ou fundamentos.
Tendo apelado o ru, fugindo em seguida do estabelecimento
prisional, a apelao ser julgada deserta (art. 595 do CPP).
Aps apresentao de razes e contra-razes, haver remessa
dos autos ao tribunal competente (Tribunal de Justia ou Tribunal
Regional Federal) para avaliar o inconformismo apresentado por
ocasio das razes ofertadas.
O recurso de apelao possui um dispositivo, pelo qual o
apelante (somente a defesa), querendo, poder ingressar com a
petio de interposio na comarca onde tram ita o processo (por
petio ou term o nos autos) e declarar que arrazoar somente
no tribunal (art. 600, 4a, do CPP). Neste caso, o recurso ser
recebido, remetido ao Tribunal, e o advogado ser intimado para
a apresentao das razes. Aps, retornar para a comarca e o
promotor de I a instncia apresentar contra-razes. Em seguida,
volta ao Tribunal para parecer do M inistrio Pblico em 2a ins
tncia, seguindo-se o julgamento.
226 Processo Penal

14.10.2.1 Hipteses de cabimento

So hipteses de cabimento de apelao:

I - da sentena condenatria ou absolutria, no todo em


parte, desde que no te n h a tra n sita d o em julgado,
proferida pelo juzo singular: por certo a hiptese
mais utilizada na prtica pelas partes e viabiliza o exame
da questo decidida, podendo ser apresentado inconfor-
mismo no tocante inobservncia da forma (nulidade),
desacerto no mrito, ou ambos (art. 5 9 3 ,1, do CPP);
II - das decises no definitivas no prev istas no rol do
recurso em sentido estrito: apelao pouco utilizada,
cabvel nas hipteses no relacionadas no rol do recurso
em sentido estrito (art. 593, II, do CPP). Como exemplo,
duas situaes:
a) sentena que homologa laudo de insanidade mental;
b) sentena homologatria da suspenso condicional
do processo (art. 89 da Lei na 9.099/95).

Conforme Nucci (2004, p. 887), valeu-se o legislador da


apelao como recurso residual, ou seja, quando no se tratar de
despachos de mero expediente, que no admitem recurso algum,
nem for o caso de interposio de recurso em sentido estrito,
desde que importe em alguma deciso que encerre algum tipo
de controvrsia.

III - da sen te n a p ro ferid a pelo Juiz P resid e n te do


T ribunal do Jri quando (art. 593, III, do CPP): os
crimes dolosos contra a vida (homicdio, aborto, in-
fanticdio e instigao e auxlio ao suicdio) integram
um conjunto de crimes que ostentam um rito especial;
no caso especfico, a disciplina especfica encontra
fundamento no art. 5a, XXXVIII, da CF.

Tendo a deciso de pronncia transitado em julgado, ser


oferecido o libelo crime acusatrio, a contrariedade ao libelo,
Recursos 227

designando-se em seguida o julgamento no plenrio do Tribunal


do Jri, no qual o ru ser julgado pelo conselho de sentena
formado por sete jurados integrantes da comunidade.
Julgado o fato pelos jurados, o juiz proferir uma sentena
absolutria ou condenatria, nos termos do veredicto.
No caso de sentena condenatria, o Juiz Presidente estabe
lecer, por fora de lei, a quantidade de pena, o regime de cum
primento, bem como avaliar a possibilidade de facultar o recurso
em liberdade (art. 594 do CPP).
Da sentena proferida pelo Juiz Presidente caber:

a) apelao;
b) protesto por novo jri;
c) embargos de declarao.

Neste momento, ser avaliada a apelao.


Caber apelao da sentena proferida pelo Juiz Presidente
somente em quatro hipteses:

a) houver n u lidade p o s te rio r p ro n n cia: havendo


nulidade posterior pronncia, segundo o art. 571 do
CPP devero ser argidas em duas oportunidades:
a l ) logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas
as partes, ou seja, no dia do julgamento quando for
aberta a sesso - esta hiptese refere-se nulidade
ocorrida at o dia do julgamento (inciso V);
a2) ocorrida durante o julgamento em plenrio, logo
depois que ocorrer (inciso VIII). Como exemplo,
a apresentao de documento novo sem cincia
parte contrria (art. 475 do CPP) gera uma nuli
dade que dever ser impugnada no m om ento da
apresentao sob pena de convalidao.

A regra em questo no se aplica, por exemplo, aos casos de


nulidade absoluta, pois estes nunca se convalidam e podem ser
228 Processo Penal

argidos a qualquer tempo, mesmo tendo ocorrido o trnsito em


julgado.
Quando a parte recorrer com tal fundamento, o nico pedido
cabvel ao tribunal ser a anulao do julgamento.

b) for a sentena contrria lei expressa ou deciso


dos jurados: os jurados decidem; o Juiz Presidente
profere a sentena. Cabe ao Juiz Presidente, observando
a vontade dos jurados e a lei expressa. Como exemplo,
sendo o caso de aplicao de crime continuado, con
curso forma, concurso material etc., caber ao juiz tal
funo.

A inobservncia do veredicto ou ao texto de lei poder ser


objeto de apelao, cabendo, por via de conseqncia, um pedido
de adequao ao Tribunal, pois se trata de matria de direito ou
de inadequao do veredicto.

c) houver erro ou injustia na aplicao da pena ou


da medida de segurana: atribuio exclusiva do Juiz
Presidente. Havendo equvoco ao estabelecer a pena ou
a medida de segurana, caber apelao, objetivando
adequao, pois se trata de matria de direito;
d) quando a deciso dos jurados for manifestamente
contrria prova dos autos: hiptese, por certo, mais
utilizada. Os jurados so convocados para o julgamento
do fato. Aps o sorteio e o compromisso, tm o dever
de julgar de acordo com a conscincia e os ditames da
justia.

No entanto, nunca podero ser arbitrrios.


Tm liberdade de decidir de acordo com as teses existentes
dentro dos autos, mas nunca podero optar livremente por verso
inexistente.
Como exemplo, se um ru admite ter atirado em legtima
defesa, o prom otor sustenta ter o ru atirado, o defensor sus
Recursos 229

ten ta ter o ru atirado e as testem unhas fornecem depoim ento


no m esm o sentido, nunca os jurados podero negar a autoria;
se assim agirem, caber apelao com o objetivo de an u lar o
julgamento.
Caber, ainda, apelao:

a) da deciso que n o recebe a den n cia ou a queixa


na Lei de Im prensa (art. 44, 2S, da Lei n2 5.250/67
- cinco dias);
b) da deciso que acolhe a p roposta de transao penal
do M inistrio Pblico (art. 76, 52, da Lei np 9.099/95
- prazo de dez dias);
c) da deciso que no recebe a denncia ou queixa (art.
82 da Lei ne 9.099/95 - prazo de dez dias);
d) da d eciso q u e acolhe a p ro p o sta de su sp e n s o
condicional do processo (art. 89 da Lei n2 9.099/95):
cabe recurso de apelao, porm com fundamento no
art. 593, II, do CPP - prazo de cinco dias.

14.10.3 P ro testo por novo jri

O protesto por novo jri recurso exclusivo d a defesa (arts.


607 e 608 do CPP).
Somente pode ser utilizado em sen ten as co n d en at rias
proferidas em decorrncia de julgam ento pelo Tribunal do Jri.
O prazo de interposio de cinco dias, contados na forma
processual, a partir do julgamento, especialmente porque nesta
data as partes sairo intimadas.
Hiptese nica de cabimento: quando o ru for condenado
por um crime doloso contra a vida a uma pena igual ou superior
a 20 anos.
Observaes:

a) s pode ser utilizado uma nica vez;


b) tem por fundam ento nica e exclusivamente a pena
imposta;
230 Processo Penal

c) no se permite o protesto se a pena exigida (igual ou 20


anos) for obtida pela somatria de dois ou mais crimes.
Assim, se o ru fosse condenado por dois homicdios
dolosos, fixando o magistrado a pena de 12 anos para
cada crime, a pena final seria de 24 anos; no caberia o
protesto em razo da somatria;
d) se a pena exigida para o protesto foi obtida em razo
da aplicao do concurso formal ou crime continuado,
caber o recurso, pois, por fico jurdica no mbito
penal, h um s crime. Assim, por imaginao, se o
ru matasse seis pessoas em continuidade delitiva, o
juiz assim fixaria a pena: 12 anos de recluso para cada
crime, multiplicando-se pelo triplo pela continuidade,
totalizando 36 - caberia protesto por novo jri pois,
por fico, h um s crime (art. 71, pargrafo nico,
do CP);
e) no novo jri, os jurados, obrigatoriamente, sero dife
rentes do primeiro julgamento, sob pena de nulidade
absoluta;
f) no novo julgamento, sendo o ru novamente condenado,
o Juiz Presidente, no tocante pena, estar limitado ao
patamar estabelecido anteriormente, especialmente em
razo da impossibilidade da aplicao da reformado in
pejus indireta. Tal soluo justifica-se, pois o protesto
recurso exclusivo da defesa e nenhum ru poder ter
a situao piorada por fora de recurso exclusivo da
defesa;
g) segundo o art. 607, l e, do CPP no se admitir protesto
por novo jri, quando a pena for imposta em grau de apelao
(art. 606)". Segundo parte significante da doutrina, o
dispositivo est revogado expressamente pela Lei ne
263, de 23 de fevereiro de 1948. Alm disso, matria
de pena atribuio do juiz, quer seja o Presidente do
Tribunal do Jri, quer dos juizes do Tribunal de Apela
o. Por fim, restringir o protesto em razo de a pena
exigida ter sido fixada pelo Tribunal de Apelao seria
uma ofensa ao princpio da ampla defesa. Pelo exposto,
conclui-se pela inaplicabilidade da restrio;
Recursos 231

h) o protesto invalida qualquer outro recurso;


i) havendo sentena por crime doloso em conexo com
outro(s) no doloso(s) contra a vida, tendo sido aplica
da pena mnima de 20 anos ao primeiro, o ru dever,
alm de interpor o protesto, simultaneamente, interpor
apelao em relao ao crime conexo. A apelao ficar
sobrestada at o novo julgamento referente apenas ao
crime doloso contra a vida (exceo ao princpio da
unirrecorribilidade).

14.10.4 Embargos de declarao

Os embargos de declarao objetivam tornar compreensvel


a deciso, sentena ou acrdo quando houver obscuridade,
omisso, contradio ou ambigidade.
Podem ser opostos por qualquer das partes, pois no so
exclusivos da defesa.
Existem dois tipos de embargos de declarao:

a) oponveis contra deciso ou sentena de juzo de pri


meiro grau (denominado embarguinhos), no prazo de
dois dias (art. 382 do CPP);
b) oponveis contra acrdo, endereado ao relator, no pra
zo de dois dias (art. 619 e 620, l e, ambos do CPP).

Interrompem o prazo para o recurso principal, pois inexistiria


lgica decorrer prazo de algo no compreensvel.
Assim, decidido os embargos, ser devolvido todo o prazo
para o recurso principal, pois, embora no haja previso expressa
no CPP, utiliza-se por analogia o art. 538 do CPC.
No Juizado Especial Criminal, os embargos de declarao
devem ser opostos no prazo de cinco dias, tendo efeito suspen-
sivo quando opostos contra sentena, devolvendo-se ao recor
rente apenas o prazo remanescente (art. 83, l s e 2e, da Lei nfi
9.099/95), especialmente quando houver na deciso ou sentena
232 Processo Penal

obscuridade, contradio, om isso ou dvida (no havendo


hiptese ambigidade).

14.10.5 Em bargos infringentes e de nulidade

Embargos infringentes e de nulidade recurso exclusivo de


defesa, salvo no caso da justia militar (art. 538 do CPP).
Oponvel somente perante acrdos proferidos pelo Tribunal
de Justia e Tribunal Regional Federal.
Para compreend-lo, necessrio conhecer o roteiro do recur
so quando definida a sua subida ao tribunal competente.
Os tribunais so divididos em cm aras ou turm as, conforme
o caso.
Os embargos infringentes e de nulidade somente podero
ser interpostos contra acrdo desfavorvel ao ru, por maio
ria de votos (dois votos contra um), decorrente so m en te dos
seguintes recursos: apelao, recu rso em sen tid o e strito e
agravo em execuo (este ltimo por analogia ao recurso em
sentido estrito).
Nunca podero ser opostos embargos infringentes e de
nulidade de acrdo desfavorvel ao ru, por maioria de votos,
decorrente de julgam ento de habeas corpus, pois cabe recurso
especfico, qual seja, recurso ordinrio constitucional (art. 105,
II, a, da CF).
Quando o recurso chega ao tribunal, ser distribudo a uma
cm ara ou turm a, conforme o caso.
Internamente, na cmara ou turma, sero sorteados o relator,
o revisor e o terceiro juiz, proferindo cada um o seu voto. O con
junto dos votos resultar no acrdo redigido pelo relator.
Caso haja acrdo desfavorvel ao ru, por maioria de votos
(2 x 1), com base nica e exclusivam ente no voto vencido,
podero ser opostos embargos, possibilitando uma nova discusso
sem pre lim itada no teor do voto vencido ou divergente (lanado
obrigatoriamente em separado para conhecimento de seu teor).
Opostos os embargos perante o relator do acrdo:
Recursos 233

a) tratando-se de julgamento perante o Tribunal de Jus


tia, ser convocada a cmara completa, ou seja, cinco
juizes de alada ou cinco desembargadores integrantes
da cmara;
b) tratando-se de julgamento perante o Tribunal Regional
Federal (aqui considerado da 3a regio), ser convocada
a seo formada por trs turmas, cada qual com quatro
desembargadores federais, sendo a seo presidida pelo
Vice-Presidente do Tribunal; portanto, so possveis 13
votos teis, alertando que o Vice-Presidente somente
votar em caso de empate.

Do resultado do julgam ento dos embargos infringentes e de


nulidade somente ser possvel a interposio de recurso especial
ou extraordinrio, se for o caso.

14.10.6 Carta testem unhvel

Na melhor definio de Nucci (2004, p. 943), trata-se de re


curso destinado a provocar o conhecimento ou o processamento
de outro recurso para o tribunal de instncia superior, cujo trmite
foi indevidamente obstado pelo juiz.
Segundo o art. 5a, LV, aos litigantes e aos acusados, em geral,
so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios
e os recursos a ela inerentes. Vale dizer, para o desenvolvimento
da ampla defesa, uma das garantias constitucionais estabelecidas
taxativamente o direito ao recurso.
Impedir ou sobrestar indevidamente um recurso da parte
implica desrespeitar garantia constitucional.
A carta testemunhvel um recurso especfico para propiciar
o recebimento de um recurso obstado indevidamente.
Prevista expressamente no art. 639, I, do CPP pode ser in
terposta quando o recurso no foi recebido ou, quando recebido,
do seu no-seguimento.
Trata-se de recurso subsidirio, vale dizer, somente poder ser
utilizado quando no houver recurso especfico para a hiptese.
234 Processo Penal.

Aplicvel som ente com relao aos recursos em sentido


estrito, protesto por novo jri e agravo em execuo.
Nos demais casos, outras sero as medidas cabveis para
o recebimento ou conhecimento do recurso. Vejamos situaes
nas quais no ser cabvel a carta testemunhvel:

a) do no-recebimento de apelao cabe recurso em sen


tido estrito (art. 581, XV, do CPP);
b) do no-recebimento do recurso extraordinrio ou es
pecial caber agravo regimental;
c) do no-recebimento dos embargos infringentes e de
nulidade ou de declarao caber agravo regimental.

Dever ser interposta nas 48 horas seguintes deciso que


denegar o recurso, sempre a partir da intimao.
Embora conste o prazo de 48 horas, na prtica o prazo re-
veste-se de dois dias a partir da intimao, aplicando-se a regra
geral do art. 798, I a e 3a, do CPP excluindo-se o primeiro dia
na contagem e incluindo-se o ltimo.
O recurso tem particularidades especficas:

a) endereado ao escrivo diretor;


b) indicao das peas a serem trasladadas;
c) o escrivo entregar ao recorrente, no prazo de cinco
dias, a carta devidamente concertada (formalmente em
ordem);
d) a carta testemunhvel tem efeito regressivo, ou seja,
juzo de retratao, possibilitando ao juiz reformar a
deciso e autorizar o recebimento do recurso at ento
no recebido;
e) caso seja mantida a deciso, a carta ser encaminhada
ao tribunal competente para avaliar o crime em torno
do qual houve interposio do recurso;
f) a carta no tem efeito suspensivo;
Recursos 235

g) o objetivo especfico da carta testemunhvel obter o


recebimento do recurso indeferido peio juzo;
h) caso a carta esteja suficientem ente instruda, desde
j, se o tribunal decidir por receber o recurso, poder
avaliar o recurso principal. Conforme Grinover, Gomes
Filho e Scarance Fernandes (2001, p. 212-213), convm,
assim, que, na formao do instrum ento, o recorrente
se preocupe em trasladar as peas que possibilitem ao
tribunal apreciar o recurso no admitido, manifestan
do-se expressamente a respeito dessa alternativa legal
nas razes da carta testemunhvel. Nesse sentido, RT
440/445.

14.10.7 Reviso crim inal

E uma espcie de ao rescisria, pois tem a finalidade de


rescindir o trnsito em julgado de uma sentena condenatria.
P ressu p o sto fu n d am en tal do re q u erim en to o tr n sito
em julgado de um a sentena condenatria (alis, na inicial deve
ser juntada certido nesse sentido - art. 625, l 2, do CPP).
Aps o recebimento da denncia ou queixa, o juiz autoriza
o incio da ao penal, possibilitando ao acusado a utilizao de
todos os meios de provas permitidas, objetivando dem onstrar
eventual inocncia.
Ainda que o juiz entenda pela condenao, o acusado poder,
utilizando-se dos meios recursais, requerer o reexame da matria
decidida.
Podem, no entanto, ocorrer inmeras situaes posteriores ao
trnsito em julgado da sentena condenatria que comprometam
a justia da deciso.
Aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, tr s
q u est es podero ser enfrentadas:

a) identifica-se na sentena e rro de m rito (error injudi-


cando) ou e rro de m rito acrescido de n u lid ad e (error
in procedendo);
236 Processo Penal

b) identifica-se apenas nulidade (error in procedendo);


c) deseja-se obter um beneficio na rea da execuo penal
de modo a reinserir o sentenciado na sociedade (pea
na rea da execuo penal).

A reviso criminal trata da primeira hiptese.


Erro de m rito erro ao julgar, ao avaliar a responsabilidade
do agente, ao avaliar a prova existente, ao impor a pena, ao ava
liar uma excludente, ao avaliar uma causa de iseno de pena, ao
avaliar o regime de cumprimento etc.
Nulidade vcio de forma e causa uma ofensa ao princpio
do devido processo legal.
A reviso criminal poder ser requerida quando for identifi
cado erro no mrito ou mrito alm de nulidade.

14.10.7.1 Hipteses de cabimento

O art. 621 indica as hipteses de erro de mrito. So elas:

I - quando a sentena condenatria for contrria ao


texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos
(a prova no autorizava a condenao):
a) exige-se sempre o trnsito em julgado da sentena
condenatria;
b) admite-se reviso criminal da sentena absolutria
imprpria (que absolve do crime e impe medida
de segurana);
c) contrrio ao texto expresso da lei penal: erro na
aplicao do direito material; h corrente entenden
do pelo cabimento do cabimento quando houver
erro na aplicao do direito processual. Com o
devido respeito, a reviso um remdio que tem
por objetivo reexaminar fundamentalmente o m
rito das sentenas, de forma cautelosa, at porque
j houve trnsito em julgado; havendo somente
Recursos 237

nulidade processual, h medida especfica para


impugnao, qual seja, o habeas corpus (art. 648, VI,
do CPP). Diante da colocao, entendo cabvel a
reviso para questes processuais somente quando
estiverem acompanhadas, sim ultaneam ente, de
questo meritria;

Observemos trs exemplos:

A foi condenado em definitivo (com trnsito em julgado)


pela prtica do art. 157, 2e, I, do CP, a cinco anos e quatro me
ses de recluso. Ao avaliar as provas existentes no processo de
conhecimento, observa-se que a grave ameaa foi exercida com
o agente colocando a mo por dentro da camisa, simulando estar
armado e, alm disso, foi preso logo em seguida sem qualquer
disponibilidade da coisa roubada. A sentena foi edificada contra
o texto expresso da lei penal, especialmente porque no est pre
sente a qualificadora da utilizao de arma (simular estar armado
no pode ser equiparado a estar armado), alm do que o crime se
deu na forma tentada e no consumada (art. 14, II, do CP). Os
dois aspectos abordados referem-se ao m rito, portanto cabvel
a reviso crim inal (art. 621, I, do CPP).
"A foi condenado em definitivo (com trnsito em julgado)
pela prtica do art. 157, 2Q, I, do CP, a cinco anos e quatro m e
ses de recluso. Ao avaliar as provas existentes no processo de
conhecimento, observa-se que a grave ameaa foi exercida com
o agente colocando a mo por dentro da camisa, simulando estar
armado e, alm disso, foi preso logo em seguida sem qualquer
disponibilidade da coisa roubada. D urante a instruo criminal,
na audincia destinada oitiva das testem unhas arroladas pelo
Ministrio Pblico, o ru, preso, no foi apresentado pela escolta
policial, sendo realizada mesm o assim, pois o defensor dativo
consentiu na realizao sem a presena do acusado. A sentena
foi edificada contra o texto expresso da lei penal, especialm ente
porque no est presente a qualificadora da utilizao de arma
(simular estar armado no pode ser equiparado a estar arm a
do), alm do que o crime se deu na forma tentada e no consu
238 Processo Penal

mada. O consentim ento do advogado dativo, na realizao da


audincia, sem a presena do ru (por estar preso e no ter sido
apresentado pela escolta), constitui uma nu lid ad e em razo do
cerceamento do direito da ampla defesa e do contraditrio (art.
52, LV, da CF). Os dois primeiros aspectos abordados referem-se
ao m rito; o ltim o diz respeito a nulidade. Logo, no exemplo,
h problema de m rito em co n ju n to com nu lid ad e, cabvel,
portanto, a reviso crim inal (art. 621, I, c.c art. 626, ltima
parte, ambos do CPP).
A foi condenado em definitivo (com trnsito em julgado)
pela prtica do art. 157, 2a, I, do CP, a cinco anos e quatro meses
de recluso. Durante a instruo criminal, na audincia destinada
a oitiva das testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico, o ru,
preso, no foi apresentado pela escolta policial, sendo realizada
mesmo assim, pois o defensor dativo consentiu na realizao sem
a presena do acusado. O consentimento do advogado dativo, na
realizao da audincia, sem a presena do ru (por no ter sido
apresentado pela escolta), constitui uma nulidade em razo do
cerceamento do direito da ampla defesa e do contraditrio (art.
5a, LV, da CF). O nico aspecto impugnvel consiste em uma
nulidade (isolada), desacompanhada de mrito. Logo, cabvel o
habeas corpus por disposio expressa (art. 648, VI, do CPP).

d) contra evidncia dos autos: o juiz criminal est


adstrito prova colhida na instruo, no podendo
usar de informaes extra-autos para proferir a
sentena - decidir contra a prova dos autos significa
cometer erro sob o aspecto meritrio; se a prova
colhida jamais autorizaria uma condenao, tendo
o juiz condenado em definitivo o agente, caber
reviso criminal;

II - quando a sentena se fundar em depoim ento, exame


ou docum ento com provadam ente falsos (falsidade
intrnseca ou interna, de contedo): no se admite
uma condenao com base em depoimento, exame ou
documento comprovadamente falso:
Recursos 2 3 9

a) s se permite a reviso quando a sentena tem por


base nica a falsidade, pois, excepcionalmente, em
bora haja prova falsa, o juiz pode dispor de outros
elementos para proferir sentena condenatria;
b) a prova da falsidade pode ser realizada no interior da
reviso ou fazer parte de prova pr-constituda;

III - quando surgirem provas novas de inocncia


ou de circunstncia que autorize a reduo ou
dim inuio esp ecial da pena: surgindo provas
novas, no conhecidas por ocasio do processo de
conhecimento, poder ser requerida reviso.

A reviso criminal sempre ser processada perante os Tribu


nais, inexistindo reviso em Ia instncia.
Caber ao Presidente do Tribunal receb-la.
Havendo trnsito em julgado da sentena condenatria em
I a instncia, o tribunal com petente para apreciar a reviso ser
o mesmo que julgaria um recurso regular (uma apelao, um
recurso em sentido estrito etc.).
No julgamento da reviso, o tribunal poder absolver, alterar
a classificao da infrao penal, reduzir a pena ou at anular o
processo (art. 626 do CPP).
O nus da prova caber ao requerente.
Poder ser requerida a qualquer tempo depois do trnsito em
julgado, ainda que tenha sido extinta a pena pelo cumprimento.
Falecendo o sentenciado, a reviso poder ser requerida
pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo, especialmente
porque uma condenao afeta a honra subjetiva e objetiva (art.
623 do CPP).
Falecendo o sentenciado durante a reviso, o tribunal nomear
um curador para continuar a defesa at o final (art. 631 do CPP).
A reviso, em caso de erro judicirio, perm ite o reconheci
mento de direito a um a indenizao (art. 630 do CPP).
240 Processo Penal

Inexiste a possibilidade de aplicao da reformatio in pejus quan


do do julgamento da reviso, pois de uso exclusivo da defesa.
Em caso de reviso, sempre haver parecer do Ministrio P
blico, pois ser reinstaurado o contraditrio na busca da resciso
do trnsito em julgado (art. 625, 52, do CPP).

14.10.8 Habeas corpus

, por certo, uma das medidas mais utilizadas em processo


penal.
Quem milita no direito criminal tem muita dificuldade em
saber, ao certo, quando o habeas corpus pode ser impetrado.
Diz o art. 5a, LXVIII, da CF, na essncia, que se conceder ha
beas corpus a qualq u er pessoa, sempre que estiv er sofrendo ou
na im inncia de sofrer limitao no direito de ir e vir (direito
de locomoo), decorrente de coao ilegal ou abuso de poder.
Na rea criminal, tudo deve estar pautado na legalidade
(previso legal).
Havendo violao do preceito, ocorrer uma coao ilegal ou
abuso de poder.
Durante a tramitao do inqurito ou processo, inmeras
sero as decises ou sentenas proferidas.
Havendo recurso especfico ao caso, no poder ser utilizado
o habeas corpus como medida prpria.
Dessa forma, o habeas corpus medida subsidiria, vale dizer,
s pode ser utilizado quando no houver recurso especfico.
Elimina-se, assim, grande possibilidade de erro na utilizao
da medida.
Exemplo: A foi preso em flagrante delito pela prtica do
art. 250 do CP. Est preso h 28 dias sem o encerramento do
inqurito, pois a autoridade policial est no aguardo do laudo
pericial do incndio - a infrao deixou vestgios. O prazo para
concluso de dez dias. Assim, o delegado excedeu o prazo
previsto em lei. H uma ilegalidade. Por que no se pode impe
trar im ediatam ente um habeas corpus? Porque o art. 5a, LXV, da
Recursos 2 4 1

CF, prev o relaxam ento como m edida a ser requerida diante


de uma priso Ilegal. Caso haja indeferim ento, a sim, caber
habeas corpus ao tribunal. Sendo denegado o habeas corpus, caber
recurso ordinrio constitucional (art. 105, II, a, da CF), pois
assim o texto expresso.
Com o exemplo, pode-se concluir o cabimento do habeas cor
pus somente quando no houver previso legal de outro recurso
ou medida especfica (o habeas corpus no ser, em term o menos
tcnico, empregado de ningum - no trabalha para os outros
- apenas cumpre o seu papel).

14.10.8.1 Tipos de habeas corpus

Existem dois tipos de habeas corpus:


a) preventivo: quando a coao ilegal ou o abuso do po
der est na iminncia para ocorrer, mas ainda no se
consumou:
a l) se tiver sido decretada a priso, por exemplo, dever
ser pleiteado o contramandado de priso;
a2) se no tiver sido decretada a priso, dever ser
pleiteado o salvo-conduto.
b) q u an d o a coao ilegal ou o abuso de p o d er j tiv er
sido consum ado: o paciente est preso - caber habeas
corpus lib erat rio (ou repressivo).

14.10.8.2 Hipteses de cabimento

Haver coao ilegal, passvel de habeas corpus (art. 648 do


CPP):

I - quando no houver ju sta causa: embora a lei apresente


uma forma genrica, caber a impetrao quando:
a) no houver ju s ta causa p ara o in qurito: o de
legado de polcia est adstrito a legalidade. Assim,
com etendo qualquer ilegalidade, no havendo
242 Processo Penal

recurso especfico, caber a impetrao de habeas


corpus ao juiz hierarquicamente superior - juiz de
l instncia.

Exemplo: A, aps forte discusso com B", apoderou-se de


arma e efetuou cinco disparos contra a suposta vtima, constatan
do-se em seguida estar a arma desmuniciada. Levada a notcia ao
delegado, foi instaurado inqurito para apurar o crime de homi
cdio na forma tentada. A situao absurda, pois se aplica, no
caso, o instituto do crime impossvel. Insistindo o delegado em
continuar a apurao, caber ao investigado impetrar um habeas
corpus com o objetivo de trancar o inqurito, uma vez que inexis-
te infrao penal a ser apurada e, inexistindo, a continuidade do
inqurito revela-se uma ilegalidade;

b) no houver ju sta causa para o processo: para a


instaurao da ao penal (processo), de rigor a
presena dos requisitos fundamentais; existncia
de crime vlido, parte legtima, indcios suficientes
de autoria, prova da existncia da infrao penal
e condio de procedibilidade (representao do
ofendido ou requisio do M inistro da Justia,
conforme o caso).

Exemplo: "A contrata servio de mo-de-obra de B, pa


gando parte do valor cominado. B no presta os servios. A
provoca a instaurao de inqurito policial e, aps concluso, o
Ministrio Pblico oferece denncia pela prtica de estelionato.
O juiz recebe e designa data para o interrogatrio. Observa-se a
inexistncia de justa causa para o incio da ao penal, pois h
ilcito civil e no penal, cabvel o habeas corpus com o objetivo de
trancar a ao penal - inexiste recurso especfico para o caso. O
juiz somente poderia autorizar o incio da ao penal se houvesse
a ocorrncia de ilcito penal e no civil.

c) no h ouver ju s ta causa p ara a priso: inexis


tindo fundam entao legal ou motivao para
Recursos 243

ocorrncia (nos casos das prises decretadas),


caber habeas corpus caso no haja recurso ou m e
dida especfica.

Exemplo: A foi preso preventivamente pela prtica do cri


me previsto no art. 121, 3S, do CP (homicdio culposo). Est
custodiado no 2S Distrito Policial. Caber, em primeiro lugar, o
pedido de revogao da priso decretada. Sendo o pedido indefe-
rid, caber habeas corpus.

II - q u a n d o algum e stiv e r p reso m ais te m p o do q ue


d e term in a a lei: estando algum preso, sob o aspecto
processual penal, h regulamentao quanto ao prazo
para a prtica de cada ato especfico, seja ele policial,
seja processual. O excesso poder se dar de duas for
mas:
a) excesso n a p rtica de um ato especfico (por
exemplo: excesso na concluso do inqurito, no
oferecimento da denncia etc.);
b) excesso global para o encerram ento da instruo
crim inal (normalmente 81 dias).

Havendo excesso injustificado, dever ser formulado o pedido


adequado (relaxamento ou revogao, ambos em razo do excesso
de prazo). Do indeferimento caber habeas corpus. Nunca caber
habeas corpus direto, pois h medida especfica.

I I I - quando quem o rd e n a r a coao n o tiv e r com


p etn cia p ara faz-lo: o art. 52, LIII, da CE dispe
que ningum ser processado ou sentenciado seno
pela autoridade competente (judiciria) - trata-se do
princpio do juiz natural. A competncia estabeleci
da levando em conta trs critrios: em razo do local
da infrao (ratione loci), da m atria (ratione materiae)
ou da pessoa (ratione personae). No primeiro caso,
prorrogvel se no houver alegao da parte prejudi
cada e no tempo previsto em lei. Nos demais casos,
244 Processo Penal

implicar vcio insanvel que poder ser argido a


qualquer momento, pois nunca se convalida. Haven
do possibilidade de recurso especfico para o caso, a
parte dever utiliz-lo para argir competncia; no
havendo, s caber habeas corpus.

Exemplo: A, durante um vo para o Rio de Janeiro, envolveu-


se em vias de fato. Ao desembarcar no aeroporto de Congonhas,
foi levado Polcia Federal, onde foi feito inqurito, que foi enca
minhado justia federal, onde se viu processado e condenado em
definitivo. O crime praticado dentro de aeronave ou embarcao
de competncia da justia federal; no entanto, a contraveno
ser sempre de competncia da justia estadual. Assim, quem
determinou a coao (imposio contida na sentena definitiva)
no tinha competncia para faz-lo, razo pela qual o feito poder
ser objeto de habeas corpus.

IV - quando houver cessado o m otivo que autorizou a


coao: a lei autoriza submeter algum a algum tipo
de coao, desde que presentes os elementos exigidos.
Havendo cessado o motivo, encerra a legitimidade
para imposio. Havendo continuidade, restar o ha
beas corpus desde que esgotadas as medidas especficas
ao caso.

Exemplo: A, denunciado por furto qualificado, teve a priso


decretada por convenincia da instruo criminal, pois estava
ameaando uma testemunha. Ouvida a testem unha em juzo, a
priso dever ser revogada imediatamente, pois o nico motivo
ensejador da custria era a ameaa. Ouvida, encerrou a coao;
persistindo a priso, caber ao advogado formular pedido de re
vogao ao juiz do feito. Indeferido, caber habeas corpus.

V - quando no for algum adm itido a p re star fiana:


preso em flagrante, estando o flagrante em ordem e
cumpridos os prazos registrados em lei, haver um
Recursos 245

flagrante legal (de acordo com as exigncias), cabvel


apenas a liberdade provisria com ou sem fiana.

Quando o juiz indeferir pedido de liberdade provisria com


fiana, caber habeas corpus (fundamento no inciso V).
No entanto, quando o juiz indeferir pedido de liberdade pro
visria sem fiana, caber habeas corpus por falta de justa causa
para m anter a priso (fundamento no inciso I).

VI - qu an d o o p rocesso for m an ifestam en te nulo: as


nulidades (vcios de forma), como j estudadas, esto
registradas no art. 564, I, II, III e IV, do CPP porm
algumas no esto ali rotuladas, estando presentes
em diversos dispositivos do prprio CPP

Havendo nulidade, a parte prejudicada dever indic-la em


recurso especfico. No entanto, havendo trnsito em julgado de
sentena condenatria, para argir a ocorrncia de nulidade s
ser possvel pela impetrao de habeas corpus. O assim impetrado
ter fora para rescindir o trnsito em julgado, pois, como sabido,
a nulidade absoluta nunca se convalida.

VII - quando ex tin ta a punibilidade: as causas extintivas


de punibilidade so aquelas que retiram do estado
a possibilidade de punir o agente (prescrio, deca
dncia, perempo etc.).

A maioria das causas extintivas da punibilidade est no rol


do art. 107 do CP. O rol, no entanto, no taxativo, mas exem-
plificativo (vide art. 342, 2S, do C P).
Ocorrendo extino da punibilidade, o juiz, de ofcio, dever
declar-la; caso no o faa sustentando a sua inocorrncia, caber
ao prejudicado faz-lo em recurso prprio. Havendo trnsito em
julgado, s caber habeas corpus.
246 Processo Penal

14.10.8.3 Competncia para impetrao

Para impetrao do habeas corpus, necessrio levantar e iden


tificar, preliminarmente, a autoridade coatora.
Em seguida, o habeas corpus deve ser impetrado junto ao juzo
hierarquicamente superior, nos seguintes moldes:

a) a autoridade coatora o delegado: impetrao junto ao


juzo do l e grau;
b) a autoridade coatora o juiz de l e grau: impetrao junto
aos tribunais (Tribunal de Justia ou Tribunal Regional
Federal).
O habeas corpus remdio universal; pode ser impetrado por
qualquer pessoa (legitimidade universal), podendo figurar como
paciente qualquer um.

14.10.8.4 Pedidos especficos

H nos dois pedidos especficos:

a) lim inar, presentes os requisitos do fumus boni iuris e o


periculum in mora. Na liminar, formula-se o pedido ur
gente - trata-se de medida destinada, precariam ente,
a cessar, suspender o ato dito como coator at o julga
mento do mrito;
b) m rito: o pedido definitivo - o que se pretende para ter
minar definitivamente com a coao ilegal apontada.

14.10.9 Recurso ordinrio constitucional

Criado pela CF de 1988, pode ser interposto em duas hip


teses distintas:

a) caber ao Suprem o Tribunal Federal (com sede no Dis


trito Federal) julgar em recurso ordinrio constitucional
o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data
Recursos 247

e o mandado de injuno decididos em nica instncia


pelos Tribunais Superiores (art. 102, II, a da CF);
b) caber ao S u p erio r T ribunal de Ju sti a (com sede
no D istrito Federal) julgar em recurso ordinrio cons
titucional os habeas corpus decididos pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do
D istrito Federal e Territrios, quando denegatria a
deciso (art. 105, II, a da CF).

O recurso ordinrio constitucional utilizado, sob o aspecto


estadual, aquele a ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia,
das decises denegatrias dos habeas corpus impetrados junto aos
tribunais estaduais e regionais.
Contendo duas peas, dever ser a interposio, no prazo de
cinco dias, endereada ao tribunal onde tram itou o habeas corpus
com pedido de remessa ao Superior Tribunal de Justia. O pro
cessamento se dar sempre no tribunal a quo.

14.10.10 R ecurso especial e recu rso extrao rd in rio

Os recursos especial e extraordinrio, com julgam entos


previstos pelo Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal
Federal, no tm o objetivo de buscar o reexame de m atria de
fato; afetam os recursos ordinrios.
Prestam-se, pois, ao exame de m atria de direito federal.
A Smula 279 do Supremo Tribunal Federal afirma: Para
simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio. No mesmo
sentido, a Smula 7 do Superior Tribunal de Justia: A pretenso
de simples reexame de prova no enseja recurso especial.
As hipteses de cabimento so taxativamente previstas na CF.
Alm disso, ambos os recursos esto sujeitos ao rgido con
trole da Lei ns 8,038/90, dos regimentos internos, bem como das
smulas editadas.
Na melhor concepo de Grinover, Gomes Filho e Scarance
Fernandes (2001, p. 269), Suprema Corte, como guardi da
Constituio, incumbe o reexame de questes de direito cons
248 Processo Penal

titucional federal, enquanto ao Superior Tribunal de Justia


atribuda a competncia para julgar, mediante recurso especial,
as questes de direito federal infraconstitucional.
A deciso combatida tambm deve ter sido objeto de pre-
questionam ento.
Tal colocao se faz necessria, pois no haveria lgica o
Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal ava
liarem as decises judiciais se no fossem debatidas pelo juzo a
quo (Smula 282 do STF), at porque se estaria suprindo o grau
de jurisdio - como reavaliar se ainda no foi apreciado pela
instncia inferior?
A Emenda Constitucional nfl 45 trouxe uma exigncia ainda
maior ao recurso extraordinrio, no tocante admissibilidade
do recurso: exige-se a demonstrao da repercusso geral das
questes constitucionais discutidas. O Supremo Tribunal Federal,
por certo, fornecer os contornos da interpretao da expresso
repercusso geral.
Caber ao Suprem o Tribunal Federal julgar, m ediante re
curso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima
instncia, quando a deciso for recorrida (art. 102, III, da CF):

a) contrariar dispositivo desta Constituio;


b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei fe
deral;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em
face desta Constituio.

Caber ao S uperior Tribunal de Justia julgar, em recurso


especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for recorrida:

a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;


b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em
face de lei federal;
Recursos 249

c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe


haja atribudo outro tribunal (unificao de jurispru
dncia).

Ambos so interpostos mediante duas peas, sendo a primeira


junto ao tribunal onde foi proferida a deciso questionada (juzo
a quo) com pedido de remessa dos autos ao Supremo Tribunal
Federal ou Superior Tribunal de Justia.
O tribunal a quo far o juzo de admissibilidade quando, ento,
sendo positivo, haver remessa dos autos ao tribunal pretendido:
Superior Tribunal de Justia ou Supremo Tribunal Federal.
Havendo dvida de qual o recurso cabvel, se especial ou
extraordinrio, dever o recorrente interpor ambos, simultanea
mente, no prazo de cinco dias.
O prazo para interposio de recurso especial ou extraordi
nrio ser de 15 dias e, denegado qualquer deles, caber agravo
de instrum ento ao Superior Tribunal de Justia ou ao Supremo
Tribunal Federal, conforme o caso, no prazo de cinco dias.

14.10.11 Recurso de agravo em execuo

14.10.11.1 Carta de guia - guia de recolhimento

Aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, em


condies normais, sendo o ru preso, ser expedida a carta de
guia ou guia de recolhimento (documento que impulsiona o incio
da execuo) pelo juzo do processo de conhecimento, sendo en
caminhada vara das execues criminais para acompanhamento
da execuo da pena imposta.
O art. 66 da Lei ns 7.210/84 (Lei de Execues Penais) atribui
ao Juiz da Vara das Execues Penais a legitimidade das decises
das questes ali existentes.
A partir do incio da execuo da pena imposta, o sentenciado
ter direito a vrios benefcios.
250 Processo Penal

14.10.11.2 Unificao de penas

Unificao de penas (art. 111 da Lei ne 7.210/84): aps o


incio de cumprimento de pena, podero surgir outras condena
es transitadas em julgado.
Neste caso, h necessidade de unificao conforme determ i
nado pela LEP As penas das execues so somadas e abatido o
tempo j cumprido, impondo, em decorrncia da diferena, um
novo regime de cumprimento de pena. Assim ser feito quando
aportar em desfavor do sentenciado nova execuo. Sempre haver
unificao. Na rea da execuo, sempre haver um s processo de
execues com vrios apensos, tantos quantos forem os processos
transitados em julgado.
Por outro lado, dispe o art. 82, 2 parte, do CPP que, havendo
duas ou mais sentenas transitadas em julgado, dever ser feita a
unificao quando presentes entre elas o crime continuado (art.
71 do CP) ou o concurso formal (art. 70 do CP). Assim, ainda
que no processo de conhecimento no tenha sido reconhecido,
por exemplo, o crime continuado, nada impede a aplicao do
benefcio em sede de execuo penal.
A atribuio para adotar tais decises do juiz da execuo
(art. 66 da LEP), mediante petio a ele endereada. D a deciso
caber agravo em execuo (art. 197 da LEP).

14.10.11.3 Progresso e regresso de regime

Progresso e regresso de regim e (arts. 112 e 118 da Lei ns


7.210/84): o juiz condenatrio, ao proferir a sentena, estabelecer
o regime inicial de cumprimento de pena, aberto, semi-aberto ou
fechado, nos termos do art. 33 do CP.
Regra geral:

1. sendo a pena estabelecida at quatro anos, o regime


inicial ser o aberto;
2. mais de quatro at oito, semi-aberto;
3. acima de oito anos, fechado.
Recursos 251

O regime inicial poder ser estabelecido de forma diversa da


regra geral quando o sentenciado ostentar outras condenaes ou
for reincidente, cabendo ao juiz sentenciante sempre justificar a
sua deciso.
O regime inicial ser estabelecido na sentena, tendo o sen
tenciado direito progresso a regime mais favorvel, preenchidos
determinados requisitos.
A Lei ne 10.792/03, em vigor a partir de 2 de dezembro de
2003, alterou substancialm ente o benefcio, estabelecendo as
seguintes exigncias para a concesso:

1. cum prim ento de 1/6 da pena no regime anterior;


2. ostentar bom comportam ento carcerrio comprovado
pelo diretor do estabelecimento prisional;
3. a deciso judicial sem pre ser motivada e depender
de m anifestao prvia do M inistrio Pblico e do
defensor.

Assim, com a Lei nQ10.792/03, houve facilitao na obteno


do benefcio em relao ao texto anterior, o qual exigia pareceres
sociais (psicolgicos, de assistentes sociais, parecer da comisso
tcnica de classificao e exame criminolgico).
Sustentam os defensores da Lei ns 10.792/03 que os exames
no eram feitos a contento, razo pela qual, por justia, era de
rigor fossem dispensados.
H, como pano de fundo, sem dvida alguma, o problema de
vagas no sistema penitencirio.
Facilitando a sada do sentenciado, vagas surgiro, a curto e m
dio prazo, possibilitando a acomodao de novos sentenciados.
A atribuio para decidir sobre a p ro g ress o ou reg resso
do juiz da execuo (art. 66 da LEP), mediante petio a ele
endereada.
R egresso de regim e (art. 118 da Lei n2 7.210/84): quando
o sentenciado praticar falta grave, ou quando sofrer condenao
252 Processo Penal

por crime anterior, cuja somatria incompatibilize o cumprimento


da pena no regime estabelecido.
Da deciso caber agravo em execuo.

14.10.11.4 Permisso de sada

Permisso de sada (art. 120 da Lei ne 7.210/84): possibili


dade de sair do estabelecimento prisional em caso de:

1. falecimento ou doena grave do cnjuge, companheira,


ascendente ou irmo;
2. necessidade de tratam ento do prprio sentenciado;
3. quem autoriza o diretor do estabelecimento prisional;
4. sempre mediante escolta.

14.10.11.5 Sada temporria


Sada temporria (art. 122 da Lei nfi 7.210/84): o sentenciado
do regime semi-aberto poder se beneficiar da sada temporria,
por perodo no superior a sete dias, com possibilidade de reno
vao por mais quatro vezes ao ano quando:

1. tiver comportamento adequado;


2. tiver cumprido no regime semi-aberto, ao menos, 1/6
da pena imposta;
3. para visitar a famlia;
4. para freqentar curso profissionalizante, bem como de
ensino mdio ou superior (pelo tempo necessrio - foge
regra dos sete dias), na comarca do Juzo da Execuo;
5. participar em atividades que auxiliem a reinsero na
comunidade.

O benefcio sempre ser concedido pelo Juzo da Execuo em


deciso motivada, ouvidos o Ministrio Pblico e a administrao
penitenciria.
Recursos 2 5 3

O benefcio em tela m uito acompanhado pela imprensa,


principalmente na poca do Natal: sada para passar o Natal com
a famlia.
A atribuio para adotar tais decises do Juiz da Execuo
(art. 66 da LEP), mediante petio a ele endereada. D a deciso
caber agravo em execuo (art. 197 da LEP).

1.4.10.11.6 Remio de pena

Rem io de pena (art. 126 da Lei n Q7.210/84): para cada


trs dias trabalhados no interior do presdio, o sentenciado tem
direito de abater um na pena imposta. Caso o sentenciado seja
punido por falta grave, perder os dias a que tem direito a ttulo
de remio.
A atribuio para adotar tais decises do juiz da execuo
(art. 66 da LEP), mediante petio a ele endereada. D a deciso
caber agravo em execuo (art. 197 da LEP).

14.10.11.7 Livramento condicional

L ivram ento condicional (art. 131 da Lei ne 7.210/84): ini


ciado o cum prim ento da pena imposta, o sentenciado poder se
beneficiar do livramento condicional quando:

1. cumprir 1/3 da pena se primrio;


2. cumprir 1/2 se reincidente;
3. cumprir 2/3 se for crime hediondo ou assemelhado;
4. alm do lapso, basta para a concesso do benefcio de
clarao do diretor do estabelecimento prisional acerca
dos bons antecedentes (art. 112, 2e, da LEP - redao
da Lei ne 10.792/03).

Em razo da Lei na 10.792/03, o benefcio passou a ser fa


cilitado, no se exigindo mais exame criminolgico ou mesmo
parecer do Conselho Penitencirio.
254 Processo Penal

O argumento da modificao da lei aquele lanado por


ocasio da progresso de regime.
Basta, portanto, para a concesso, a unio do lapso m ni
m o com o parecer favorvel do d ire to r do presdio.
A atribuio para adotar tais decises do juiz da execuo
(art. 66 da LEP), mediante petio a ele endereada. D a deciso
caber agravo em execuo (art. 197 da LEP).

14.10.11.8 Detrao penal

D etrao penal (art. 42 do CP): o abatimento da pena total,


do tempo custodiado a ttulo cautelar (prises cautelares) a que
o sentenciado ficou submetido.
A atribuio para adotar tais decises do juiz da execuo
(art. 66 da LEP), mediante petio a ele endereada. Da deciso
caber agravo em execuo (art. 197 da LEP).
Com relao ao rito do agravo em execuo, segundo o Prof.
Mirabete (2000, p. 818-819), entendem alguns, fundados no art.
2e da Lei de Execuo Penal, que devem ser aplicadas ao recurso de
agravo, subsidiariamente, as disposies referentes ao recurso em
sentido estrito, previsto no atual CPP Para outros, porm, aplicam-
se, por analogia, as regras referentes ao agravo de instrum ento do
CPC quanto a prazos, ritos, requisitos etc. (arts. 522 a 529). Na
jurisprudncia, o entendimento praticamente pacfico o de que
deve ser seguido o rito do recurso em sentido estrito.

14.10.12 C orreio parcial

Para Grinover, Gomes Filho e Scarance Fernandes (2001, p.


253), a falta de recurso para impugnao de certas decises que
causam tum ulto no processo fez surgir, no direito brasileiro, a
correio parcial.
prevista no Decreto-lei Complementar ne 3, de 27 de agosto
de 1969, bem como na Resoluo n2 1, de 29 de dezembro de
1971, do Tribunal de Justia.
Recursos 255

A maioria dos processualistas atribui o carter recursal


correio parcial.
A correio parcial destina-se a corrigir error in procedendo e
nunca error in judicando.
No qualquer ato do juiz que enseja correio, mas somente
o que representa erro ou abuso. O erro consiste em equvoco na
interpretao da lei ou na apreciao do fato. O abuso o excesso
ou prtica consciente da ilegalidade. Exige-se que o erro ou abuso
ocasione a inverso tumulturia de atos e frmulas legais da ordem
do processo, ou seja, que conturbe o correto desenrolar do proce
dimento (Grinover; Gomes Filho; Fernandes, 2001, p. 258).
A jurisprudncia indica inmeras decises sujeitas correio
parcial, entre elas apenas para exemplificar:

1. no-envio do inqurito polcia para realizao de


diligncias requisitadas pelo prom otor de justia (RT
394/198);
2. dispensa de testem unha da acusao sem desistncia
do prom otor (RT 542/368);
3. oitiva de testem unha arrolada intempestivam ente (RT
394/287);
4. deciso que altera a classificao do delito por ocasio
do recebimento da denncia (RT 610/337);
5. indeferimento de pedido de instaurao de exame de
insanidade mental quando necessrio (RT 596/335).

O prazo para interposio de cinco dias a partir da cincia


da deciso junto ao tribunal competente com as razes e os ele
mentos necessrios para a sustentao.
O procedimento segue o agravo do CPC.
O relator poder indeferir in limine a correio quando en
tender o caso.
Caso contrrio, poder requisitar informaes ao juiz prolator
da deciso.
256 Processo Pena!

Poder o relator, por sua vez, conceder o efeito suspensivo.


Haver manifestao do Ministrio Pblico.
O juiz prolator, se entender o caso, poder se retratar da de
ciso, prejudicando o andamento da correio. Dispe a correio
parcial, pois, de efeito regressivo.
Questes*
(idesafie o seu conhecimento!)

1. Como se d a contagem de prazo processual? (OAB-SP


111 ).
2. Quem pode prender em flagrante? (OAB-SP 107).
3. Classificao do delegado de polcia: vincula o membro do
Ministrio Pblico? (OAB-SP 108).
4. Perito pode ser menor de 21 anos? (OAB-SP 108).
5. Delegado de polcia pode decretar priso tem porria?
(OAB-SP 108).
6. Havendo dvida quanto higidez mental do acusado, na
fase do inqurito ou processo, o que o juiz deve fazer e
quais os resultados possveis? (OAB-SP 108 e 122).
7. Crimes que deixam vestgios - necessrio exame de corpo
de delito? (OAB-SP 110).
8. O ru tem direito ao silncio. Em que fase? (OAB-SP
110).
9. Que crimes previstos na Lei ne 9.099/95 dependem de
representao? (OAB-SP 110).

* O objetivo das questes apenas indicar ao leitor os assuntos mais re


levantes tratados nos concursos pblicos. Quando forem extradas de provas,
haver a indicao entre parnteses do concurso, ano ou local. Caso no haja
nenhuma referncia, foi elaborada pelo prprio autor. No h gabarito oficial,
pois o objetivo principal da obra apresentar doutrina.
258 Processo Penal

10. Exame de corpo de delito (OAB-SP 111).


1 1 . 0 exame de corpo de delito pode ser suprido pela confisso?
(OAB-SP 111).
12. O delegado pode opinar sobre o mrito no relatrio? O
MP est adstrito? E no tocante ao indiciamento? O MP
pode arquivar o inqurito se o delegado indiciou algum?
(OAB-SP 113).
13. O promotor obrigado a guardar o relatrio do delegado
de polcia?
14. Qual a conseqncia do cumprimento da transao penal?
(OAB-SP 113).
15. Havendo dvida acerca da higidez mental do acusado, quais
providncias devero ser adotadas? Quais os resultados
possveis? (OAB-SP 119).
16. At quando a representao retratvel? (OAB-SP 120).
17. O exame de corpo de delito imprescindvel em qual tipo
de delito? (OAB-SP 120).
18. A autoridade policial pode arbitrar fiana? (OAB-SP 123).
19. Quem pode arquivar o inqurito policial? (OAB-SP 116 e
123).
20. A confisso de prova prova com valor absoluto? (OAB-SP
117).
21. possvel a concesso de liberdade provisria em crime
com violncia ou grave ameaa? (OAB-SP 111).
22. Quem pode arbitrar a fiana? (OAB-SP 114).
23. Que tipo de argumentao o advogado deve utilizar no
pedido de liberdade provisria? (OAB-SP 114).
24. Quais so os crimes afianveis?
25. Como identificar um crime afianvel levando em conta
apenas a sua pena?
26. Qual a diferena entre liberdade provisria com ou sem
fiana?
27. O crime de homicdio permite a concesso de liberdade
provisria?
28. Concedido o benefcio, o agente fica sujeito a que condi
es?
29. Quais so os incidentes possveis durante a concesso do
benefcio, com relao fiana?
Questes 2 5 9

30. Quem pode prender em flagrante? (OAB-SP 107).


31. Quais so as condies autorizadoras da priso temporria?
(OAB-SP 107).
32. Delegado de polcia pode decretar priso tem porria?
(OAB-SP 108).
33. O que priso cautelar, suas caractersticas e quais so
especificamente? (OAB-SP 119).
34. Fale sobre as prises cautelares (OAB-SP 120).
35. O que priso pela pronncia e quais os requisitos? (OAB-
SP 122).
36. Quando algum pode ser preso em flagrante? (OAB-SP
114).
37. Qualquer pessoa pode prender em flagrante? (OAB-SP
114).
38. Qual o prazo da priso provisria pelo Estatuto da Criana
e do Adolescente? (OAB-SP 116).
39. Fale sobre a priso temporria (OAB-SP 116).
40. No sistema processual brasileiro, h quantas prises cau
telares e quais so elas? Existe priso para averiguao?
4 1 . 0 que priso?
42. Todas as prises so decretadas pelo juiz?
43. O prom otor pode decretar priso?
44. O delegado de polcia pode decretar priso?
45. Qual a medida a ser adotada quando o agente adquire bens
imveis com produto obtido da prtica de crime? (OAB-SP
121).
46. Quando se aplicam as medidas assecuratrias?
47. Quando cabvel cada uma delas?
48. A casa absolutam ente inviolvel? (OAB-SP 123).
49. Quais so as medidas assecuratrias?
50. Todas as medidas assecuratrias dependem de autorizao
judicial?
51. Como deve ser interpretada uma prova se obtida mediante
violao do domiclio?
52. Quais so os motivos legais para o magistrado rejeitar a
denncia ou queixa? (OAB-SP 107).
53. MP pode retom ar a ao penal privada subsidiria da p
blica? (OAB-SP 111).
260 Processo Penal

54. O que renncia na rea do processo penal? (OAB-SP


123).
55. O que perdo na rea do processo penal? (OAB-SP 123).
56. O que desistncia na rea do processo penal?
57. MP pode desistir da ao penal? (OAB-SP 114).
58. Quando deve ser realizado exame de insanidade mental?
(OAB-SP 114).
59. O ru tem direito a permanecer calado? E direito assegu
rado? (OAB-SP 114).
60. No processo penal, h o princpio da identidade fsica do
juiz? (OAB-SP 114).
61. O que perempo? (OAB-SP 115).
62. Quais so os princpios aplicveis na ao penal privada?
(OAB-SP 117).
63. Fale sobre ao civil ex delicto (OAB-SP 107 e 108).
64. Quais so as hipteses de absolvio na rea criminal que
impedem uma ao civil de reparao de danos? (OAB-SP
117).
65. A justia penal independente da cvel sob a tica da in
denizao decorrente da prtica de infrao penal?
66. Em razo de fato criminoso, foi proposta ao penal e cvel
simultaneamente. O juiz do cvel suspendeu o processo at
julgamento em definitivo na rea criminal. O que far com
a ao cvel suspensa se o ru for condenado? E se o ru
for absolvido? Detalhar as respostas sob todas as possibi
lidades.
67. vlido um processo no qual Carlos, advogado, amigo
ntimo do juiz? (OAB-SP 110).
68. A faltado advogado, ainda que justificada, adia a audincia?
(OAB-SP 111).
69. O estagirio, inscrito na OAB, pode exercitar atos inerentes
ao advogado? (OAB-SP 111).
70. O juiz pode condenar o ru quando o MP pediu a absolvio
em alegaes finais? (OAB-SP 119).
71. No processo penal, h o princpio da identidade fsica do
juiz? (OAB-SP 114).
72. O advogado absolutamente livre para exercer a defesa
tcnica?
Questes 261

73. Qual o procedimento previsto se durante a execuo da


pena o sentenciado manifestar doena mental (superve
niente ao trnsito em julgado da sentena condenatria)?
(OAB-SP 111).
74. O que so questes prejudiciais? (OAB-SP 114).
75. Quais so as questes prejudiciais?
76. Quais so as questes incidentais?
77. Quais so as excees e quando devem ser apresentadas?
78. Competncia em razo do local da infrao (OAB-SP 108).
79. correto dizer que o delegado de polcia exerce sua ativi
dade dentro de uma jurisdio?
80. Local da infrao (OAB-SP 111).
81. Como estabelecer o juzo competente em caso de continui
dade delitiva por duas ou trs comarcas? (OAB-SP 122).
82. Nos casos de crimes conexos no Tribunal do Jri, quem
julga o crime conexo se o jri absolver o crime doloso que
justificava a conexo? (OAB-SP 116).
83. Quais so os principais critrios para estabelecer a compe
tncia do juzo?
84. Como se d o interrogatrio do ru surdo? Do mudo?
Do surdo-mudo e do surdo-mudo analfabeto? (OAB-SP
107).
85. A confisso isolada pode servir de base para uma condena
o? (OAB-SP 107).
86. Crimes que deixam vestgios - necessrio exame de corpo
de delito? (OAB-SP 110).
87. O juiz pode ouvir testem unha no requerida pelas partes?
(OAB-SP 111).
88. O filho do ru pode ser testem unha? obrigado a depor?
(OAB-SP 111).
89. O depoimento pode ser levado por escrito? (OAB-SP 113).
90. O que acareao? Em que fase pode ser realizada? (OAB-
SP 119).
91. Fale sobre as prises cautelares (OAB-SP 120).
92. Quantas vezes um juiz pode interrogar um ru? (OAB-SP
121 ).
93. A testem unha que residir fora da comarca ser citada de
que forma? (OAB-SP 121).
262 Processo Penal

94. A casa absolutamente inviolvel? (OAB-SP 123).


95. O que se entende pela teoria da rvore dos frutos enve
nenados? A teoria foi adotada expressamente no nosso
ordenamento ou criao jurisprudencial e doutrinria?
96. Documento pode ser juntado a todo o momento no pro
cesso? (OAB-SP 124). r

97. O ru tem direito a permanecer calado? E direito assegu


rado? (OAB-SP 114).
98. Quem pode ser testemunha? (OAB-SP 116).
99. O que prova emprestada? H valor probatrio? (OAB-SP
117).
100. Quais so os motivos legais para o magistrado rejeitar a
denncia ou queixa? (OAB-SP 107).
101. Inexistindo condies de constituir advogado, o Estado
obrigado a fornecer advogado dativo ao ru? (OAB-SP
107).
102. Fale sobre emendatio libelli. (OAB-SP 108).
103. Quando se dar a citao por carta rogatria? (OAB-SP
110 ).
104. Qual o nmero de testem unhas no rito ordinrio? (OAB-
SP 111 e 124).
105. O que absolvio sumria? (OAB-SP 111).
106. O que pronncia e quais so os requisitos? (OAB-SP
119).
107. A testem unha que residir fora da comarca ser citada de
que forma? (OAB-SP 121).
108. Qual o recurso cabvel do recebimento da denncia ou
queixa? (OAB-SP 122).
109. O que sentena absolutria imprpria? (OAB-SP 123).
110. Citado por edital, quais as providncias judiciais:
a) se o ru no comparece, nem constitui defensor;
b) se o ru no comparece, mas constitui defensor;
c) se o ru comparece e constitui defensor (OAB-SP 123);
d) se o ru comparece, mas sem defensor (OAB-SP 123).
111. Quando algum ser citado ou ouvido por carta rogatria?
(OAB-SP 123).
112. Quais ritos tm defesa preliminar? (OAB-SP 124).
113. E no rito sumrio?
Questes 263

114. E no rito sumarssimo?


115. E no rito no jri?
116. Quantas testem unhas podem ser arroladas no libelo?
117. Qual o prazo para oferecimento da queixa crime? H exce
es ? (OAB-SP 124).
118. Documento pode ser juntado a todo o momento no pro
cesso? (OAB-SP 124).
119. O MP pode desistir da ao penal? (OAB-SP 114).
120. O MP pode req u erer a absolvio do ru? (O A B-SP
114).
121. Como se procede a citao de quem se oculta no processo
penal? (OAB-SP 115).
122. O que desclassificao? (OAB-SP 118).
123. Com petncia em razo do local da infrao (OAB-SP
108).
124. O que mutatio libelli? (OAB-SP 111).
125. O exame de corpo de delito imprescindvel em qual tipo
de delito? (OAB-SP 120).
126. Quais so os crimes de competncia do Tribunal do Jri?
(OAB-SP 122).
127. Como estabelecer o juzo competente em caso de continui
dade delitiva por duas ou trs comarcas? (OAB-SP 122).
128. O que prova emprestada? H valor probatrio? (OAB-SP
117).
129. O curador ainda necessrio quando o ru for m enor de
21 anos?
130. E na polcia, ainda necessrio?
131. Retratao nos recursos que dispem de efeito regressivo:
como fica a parte contrria? (OAB-SP 107).
132. Qual o recurso da rejeio de denncia em caso de infrao
penal de m enor potencial ofensivo? (OAB-SP 108).
133. Quando pode ser utilizado recurso ordinrio constitucional?
(OAB-SP 108).
134. Qual o recurso da absolvio sumria e qual o prazo? (OAB-
SP 110).
135. O que princpio da fungibilidade? (OAB-SP 113).
136. O que efeito extensivo? (OAB-SP 113).
137. O que agravo em execuo?
264 Processo Penal

138. Qual o recurso cabvel da deciso que reconhece a prescri


o? (OAB-SP 119).
139. Qual o prazo para apelar de uma sentena condenatria,
regra geral? (OAB-SP 121).
140. Quem parte legtima para impetrar um habeas corpus?
(OAB-SP 121).
141. Quais so as condies para oposio de embargos infrin-
gentes e de nulidade? E cabvel de qualquer sentena?
(OAB-SP 121).
142. Quais so os Tribunais de Apelao? (OAB-SP 121).
143. Qual o recurso cabvel do recebimento da denncia ou
queixa? (OAB-SP 122).
144. Quando ocorre a regresso de regime? (OAB-SP 122).
145. O MP pode desistir de recurso por ele interposto? (OAB-
SP 114).
146. Quais so os recursos privativos da defesa? (OAB-SP 114).
147. Qual o recurso da pronncia?
148. Quais so os pressupostos da reviso criminal? (OAB-SP
118).
149. Quem pode recorrer no processo penal?
150. O que juzo de prelibao?
151. Quais so os critrios para avaliar o juzo de admissibilidade
do recurso?
Questes para estudo

Recomendao: As respostas devero ser inseridas em fichas


de estudo, de modo a facilitar uma reviso para futuros exames
de processo penal.
Todas as respostas devero ser fundamentadas, no bas
tando a resposta positiva ou negativa.

1. O direito penal e o processo penal esto relacionados entre


si?
2. Qual a importncia do processo penal?
3. O que uma infrao penal?
4. Como so elaboradas as normas penais e as processuais
penais?
5. Quem tem legitimidade para legislar em m atria penal e
processual penal?
6. O Estado, unidade da Federao, pode legislar em matria
penal ou processual penal?
7. Diante de uma infrao penal, o que a autoridade dever
fazer?
8. Qual o objetivo do trabalho da autoridade policial?
9. Quais so os instrum entos de investigao postos dispo
sio da autoridade policial? Como se instaura um proce
dimento investigatrio? Explique as caractersticas de cada
um deles.
266 Processo Penal

10. Fale sobre lei processual penal no tempo.


11. Fale sobre lei processual no espao.
12. Quem tem legitimidade expressa na investigao crimi
nal?
13. O Ministrio Pblico pode investigar uma infrao penal?
14. O que transao penal? Quais so os requisitos?
15. O que suspenso condicional do processo? Quais so os
requisitos?
1 6 . 0 que infrao penal de menor potencial ofensivo? Existe
diferena na legislao quanto definio do conceito?
Que conceito deve ser adotado em caso de divergncia?
Por qu?
17. Que provas podem ser colhidas durante uma investigao?
Quais so as caractersticas dessas provas?
18. A quem se destina a investigao criminal?
19. Quais as caractersticas do processo penal brasileiro?
20. Quem detm o monoplio estatal de distribuio de jus
tia?
21. Como a culpa de uma pessoa avaliada?
22. Quais so os pressupostos para a propositura de uma ao
penal?
23. Quais so os princpios constitucional-processuais no sis
tema brasileiro?
24. Quais so os tipos de aes penais no processo brasileiro?
25. Quais so as peas iniciais de uma ao penal e seus requi
sitos?
26. Quando uma ao penal poder ser rejeitada pelo juiz?
Indique casos de rejeio de denncia ou queixa.
27. A questo da imputabilidade em razo da idade. Tecer todas
as consideraes possveis.
28. A questo da imputabilidade em razo de doena mental.
Tecer todas as consideraes possveis.
29. Ao civil ex delicto. Tecer todas as consideraes possveis.
30. Partes envolvidas no processo. Juiz. Promotor de Justia.
Advogado. Ru. Assistente de acusao. Tecer todas as
consideraes possveis.
31. Assistente de acusao. Tecer todas as consideraes pos
sveis.
Questes para Estudo 267

32. Jurisdio. Tecer todas as consideraes possveis.


33. Competncia. Tecer todas as consideraes possveis.
34. Quais so os requisitos para um juiz criminal receber a
denncia?
35. Quais so as conseqncias penais e processuais do rece
bimento da denncia ou da queixa pelo juiz?
36. Aps o recebim ento da denncia, qual ser a prim eira
providncia do juiz?
37. Quais so as modalidades de citao existentes no processo
penal?
38. O que revelia? Quando poder ser aplicada?
39. Interrogatrio: o que ? fonte de prova? E fonte de defesa?
O interrogando pode permanecer calado? H algum nus?
Defesa prvia: o que ? Quando deve ser apresentada?
40. Testem unhas. Tecer todas as consideraes possveis.
41. Vtima. Tecer todas as consideraes possveis.
42. Prova pericial. Tecer todas as consideraes possveis.
43. Reconhecim ento pessoal. Tecer todas as consideraes
possveis.
44. Busca e apreenso. Tecer todas as consideraes poss
veis.
45. O que emendatio libelli e mutatio libelli? Tecer as conside
raes possveis.
46. Alegaes finais. Tecer todas as consideraes possveis.
47. Sentena. Tecer todas as consideraes possveis.
48. Prises. Tecer todas as consideraes possveis.
49. Priso em flagrante - estudo especfico. Tecer todas as
consideraes possveis.
50. Liberdade provisria. Tecer todas as consideraes poss
veis.
51. Nulidades. Tecer todas as consideraes possveis.
52. Nulidade absoluta. Tecer todas as consideraes possveis.
53. Nulidade relativa. Tecer todas as consideraes possveis.
54. Princpios gerais da prova.
55. Ritos processuais. Tecer todas as consideraes possveis.
56. Rito ordinrio. Tecer todas as consideraes possveis.
57. Rito dos crimes dolosos contra a vida. Tecer todas as con
sideraes possveis.
268 Processo Penai

58. Rito do Jecrim. Tecer todas as consideraes possveis.


59. Rito dos crimes praticados por funcionrios pblicos. Tecer
todas as consideraes possveis.
60. Rito da Lei ne 10.402/2002 (trfico ilcito de entorpecente)
- vide Lei ns 6.368/76. Tecer todas as consideraes pos
sveis.
61. Recurso. Tecer todas as consideraes possveis.
62. Recurso em sentido estrito. Tecer todas as consideraes
possveis.
63. Recurso de apelao. Tecer todas as consideraes poss
veis.
64. Protesto por novo jri. Tecer todas as consideraes pos
sveis.
65. Embargos infringentes e de nulidade. Tecer todas as con
sideraes possveis.
66. Reviso criminal. Tecer todas as consideraes possveis.
67. Carta testemunhvel. Tecer todas as consideraes poss
veis.
68. Habeas corpus. Tecer todas as consideraes possveis.
69. Recurso ordinrio constitucional. Tecer todas as conside
raes possveis.
70. Recurso especial. Tecer todas as consideraes possveis.
71. Recurso extraordinrio. Tecer todas as consideraes pos
sveis.
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ndice Remissivo

A Acusao
Ao civil ex delicto, 7 assistente de, 8,5
Ao penal, 6 Advocatria, 10.7
interesse de agir, 6.3b Advogado, 8.3
legitimidade, 6.3c constitudo, 8.3
razes da obrigatoriedade da, 6.2 dativo, 8.3
requisitos da, 6.3 Apelao
Ao penal condicionada, 6.7 hipteses de cabimento, 14.10.2.1
Ao penal privada Apelao comum, 14.10.2
exclusiva, 6.6 Apelao no caso de infrao penal
personalssima, 6.6 de menor potencial ofensivo,
subsidiria da pblica, 6.6 14.10.2
titular da, Apelao subsidiria, 14.10.2
Arresto, 5.3
Ao penal pblica
Assistente de acusao, 8.5
arquivamento, 6.5b
assistente habilitado, 8.5
condicionada, 6.5 assistente no habilitado, 8.5
incondicionada, 6.5 Audincia preliminar de composi
Ministrio Pblico: titular da 6.5 o de danos e transao penal,
oferecimento de denncia, 6.5a 2.17.5
Ao pblica de iniciativa privada, Autoridade policial, 3.1
6.6 obrigaes da, 2.13
Acareao, 11.8.9
Aes penais B
tipos de, 6.4 Bens apreendidos, 2.8
272 Processo Penal

Busca e apreenso, 5.5, 11.8.11 Custdia


medida judicial de, 5.5 desnecessidade da, 4.2, 4.3, 4.4,
4.5
C ilegalidade da, 4.2, 4.3, 4.4, 4.5
Carta testemunhvel, 14.10.6
Citao, 12.2 D
ficta ou presumida, 12.2 Defensor
real ou pessoal, 12.2 falta de, 13.6
Citaes especiais, 12.2.1 Defesa fundamentada, 8.3
funcionrio pblico, 12.2.1 Denncia
militar, 12.2.1 abrandamento do poder-dever de
preso, 12.2.1 oferecer a, 2.17.6
Competncia falta de, 13.6
prorrogao de, 10.6 formulao da, 2.16.1
Competncia jurisdicional, 10 oferecimento de, 6.5
Composio de danos e transao rejeio da, 2.17.9
penal requisitos para rejeio da, 2.16.2
audincia preliminar de, 2.17.5 Detrao penal, 14.10.11.8
Condutor, 2.6.1.6a Duplo grau de jurisdio, 14.1
Conexo, 10.3
intersubjetiva, 10.3 E
material, 10.3 Embargos de declarao, 14.10.4
probatria ou instrumental, 10.3 obscuridade, 14.10.4
Confisso, 11.8.3 omisso, 14.10.4
Conselho de Sentena contradio, 14.10.4
formao do, 13.6 ambigidade, 14.10.4
Continncia, 10.4 Embargos de nulidade, 14.10.5
Contradita, 11.8.4 Embargos infringentes, 14.10.5
Corpo de delito Emendado libelli, 12.6
exame de, 13.6 Error in judicando, 14.4
Correio parcial, 14.10.12 Error in procedendo, 14.4
Crime de imprensa Estatuto do Idoso, 2.17.13
processos por, 1.4.1e Exame de corpo de delito, 13.6
Crimes contra a economia popular Exceo de coisa julgada, 9.3.5
sentena absolutria em, 14.5.5 Exceo de incompetncia, 9.3.2
Crimes tpicos de funcionrios Exceo de litispendncia, 9.3.3
pblicos, 12.8.6 Exceo de suspeio, 9.3.1
Critrio temporal, 1.4.2
Critrio territorial, 1.4.1 F
Curador, 2.6.1.6 Fiana, 3.1
falta de, 13.6 cassao da, 3.5
ndice Remissivo 273

deciso de conceder, negar, ar incidente de falsidade, 9.4a


bitrar, cassar ou julgar inidnea, incidente de insanidade mental,
14.10.1.1 9.4b
deciso que julgar quebrada, Incomunicabilidade, 13.6
14.10.1.1 Inconformismo, 14.3
devoluo da, 3.8 Incorporao imobiliria
fixao do valor da, 3.2 crimes referentes , 14.5.5
perdida, 3.7 Indiciado, 2.6.1.6d
quebra da, 3.2 Indiciamento, 2.9
reforada, 3.6 Indcios, 11.8.7
retorno da, 3.5 Infrao
Foro prevalente, 10.5 lugar da, 10.2
Funcionrios pblicos Infrao penal
crimes tpicos de, 12.8.6 de menor potendal ofensivo, 2.6.1.6
investigao da, 2
G Infrao penal de menor potencial
Garantia pessoal, 3.1 ofensivo, 2.17.2
Garantia real, 3.1 procedimento em caso de, 2.17.3
Garantias e vedaes decorrentes Iniciativa popular, 1.2
do cargo, 8.1.3, 8.2.1 valor probatrio do, 2.14
inamovibilidade, 8.1.3, 8.2.1 Inqurito policial, 2.6
irredutibilidade de subsdio, encaminhamento do, 2.15
8.1.3, 8.2.1 escrito, 2.6
vitaliciedade, 8.1.3, 8.2.1 formal, 2.6
Generalidade, 1.1 formas de instaurao, 2.6.1
instaurao de ofcio, 2.6.1.1
H instaurao mediante autor de
Habeas corpus, 14.10.8 priso em flagrante, 2.6.1.6
hipteses de cabimento, 14.10.8.2 instaurao mediante represen
preventivo, 14.10.8.1 tao, 2.6.1.2
repressivo, 14.10.8.1 instaurao mediante requeri
sentena concessiva de, 14.5.5 mento, 2.6.1.3
Hipoteca legal, 5.4 instaurao mediante requisio
Hipteses de impedimento, 8.1.1 de membro do Ministrio Pbli
Hipteses de suspeio, 8.1.2 co, 2.6.1.5
instaurao mediante requisio
do juiz, 2.6.1.5
I instaurao mediante requisio
Identificao datiloscpica, 2.10 do Ministro da Justia, 2.6.1.4
Imperatividade, 1.1 prazo decadencial, 2.6.1.2
Impessoalidade, 1.1 prazo para concluso do, 2.11
Incidentes processuais, 9.4 procedimento administrativo, 2.6
274 Processo Penal

representao, 2.6.1.2 Jri


sigiloso, 2.6 protesto por novo, 14.10.3
Interceptao ambiental, 11.8.13
Interceptao telefnica, 11.8.12 L
Interposio do recurso Legitimidade, 14.5.5
procedimento aps a, 14.6 Lei de Falncia, 1.3.4
Interrogatrio, 11.8.2 Liberdade provisria, 3
Interrogatrio, 13.6 requerimento de, 2.6.1.8
Intimao, 13.6 Livramento condicional, 14.10.11.7
Investigao
caractersticas da prova colhida M
na, 2.4 Mandado, 5.5
incio da, 2.2 Medida judicial de busca e apreen
instrumentos de investigao, 2.5 so, 5.5
legitimidade para a, 2.3 Medida provisria, 1.2
Investigao da infrao penal, 2 Medidas assecuratrias, 5
Menor potencial ofensivo
J infrao penal de, 2.17.2
Juiz de direito, 8.1 procedimento em caso de infra
Juzo de admissibilidade ou de o penal de, 2.17.3
prelibao, 14.5 Ministrio Pblico, 8.2, 13.6
Juzo de admissibilidade, 14.6 interveno do, 13.6
Juiz natural Monoplio de distribuio de
competncia em razo da mat justia, 1.2
ria, 10.2.2 Mutatio libelli, 12.7
competncia em razo do lugar,
10.2.3 N
competncia ratione materiae, Normas processuais,
10.2.2 aplicao das, 1.4
princpio do, 10.1 Nulidades, 13
regras de competncia, 10.1 absolutas, 13.2
Juizado especial criminal federal, causalidade, 13.3
2.17.11 convalidao, 13.3
Juizados especiais criminais, 2.17.1 especficas, 13.6
Julgamento interesse, 13.3
acusao e defesa na sesso de, prejuzo, 13.3
13.6 reconstruo formal, 13.1
excepcionalidade da unidade de reconstruo material, 13.1
julgamento, 10.5.1 relativas, 13.2
Jurados requisitos exigveis para o reco
presena mnima, 13.6 nhecimento das, 13.3
ndice Remissivo 275

Nulidades relativas Processo, 8, 13


momento de argio das, 13.4 sujeitos do, 8
Processo legislativo, 1.2
O Processo penal
Ofendido, 6.6 fontes do, 1.2
perdo do, 6.7 prova no, 11
Oitiva de testemunhas e colheita Processos em espcie, 12.8
da prova em geral, 12.4 Processos incidentais, 9, 9.3
nus da prova, 11.5 Prova
emprestada, 11.7
P nus da, 11.5
Pedido pericial, 11.8.1
possibilidade jurdica do, 6.3a vai orao da, 11.6
Perempo, 6.7 Prova documental, 11.8.6
Perseguio, 2.6.1.6 Prova ilcita, 2.7
Poder-dever de oferecer a denncia Prova no processo penal, 11
abrandamento do, 2.17.6 ilcita por derivao, 11.4
Prazo penal ilcita, 11.3
contagem de, 1.5.1 lcita, 11.3
Prazo processual tipos de, 11.8
contagem de, 1.5, 2.12 Prova pericial, 11.8.1
Presunes, 11.8.8
Princpio da fungibilidade, 14.5.2 Q
Princpio da legalidade, 1.2 Quebra de sigilo bancrio e fiscal,
Princpio da unirrecorribilidade, 11.8.14
14.5.2 Queixa
Princpio do juiz natural, 10.1 falta de, 13.6
Princpios aplicveis, 8.2.2 formulao da, 2.16.1
independncia funcional, 8.2.2 requisitos para rejeio da, 2.16.2
indivisibilidade, 8.2.2 Questes incidentais, 9, 9.2
unidade, 8.2.2 Questes prejudiciais facultativas,
Priso em flagrante 9.2.2
ilegal, 2.6.17 Questes prejudiciais obrigatrias,
legal, 2.6.1,8 9.2.1
relaxada, 4.6 Quorum legal nos tribunais, 13.6
Priso pela pronncia, 4.4
Priso pela sentena condenatria R
recorrvel, 4.5 Reconhecimento de pessoas ou
Priso preventiva, 4.3 coisas, 11.8.10
Priso temporria, 4.2 Recurso
Prises cautelares, 4 procedimento aps a interposi
Procedimento sumarssimo, 2.17.10 o do, 14.6
276 Processo Penal

Recurso de agravo em execuo, Rito dos crimes falimentares, 12.8.5


14.10.11 Rito ordinrio, 12.8.1
Recurso de ofcio, 13.6, 14.2 Rito sumarssimo, 12.8.4
Recurso em senddo estrito, 14.10.1
hipteses de cabimento, 14.10.1.1 S
Recurso especial, 14.10.10 Sano, 1.2
Recurso extraordinrio, 14.10.10 Sentena, 12.5, 13.6
Recurso ordinrio constitucional, Sentena condenatria, 12.8.2
14.10.9 apelao, 12.8.2
Recursos, 14 embargos de declarao, 12.8.2
devolutivo, 14.7 protesto por novo jri, 12.8.2
extensivo, 14.7 Seqestro, 5.2
regressivo, 14.7 Sistema acusatrio, 1.3.2
suspensivo, 14.7 Sistema inquisitivo, 1.3.1
R e f o r m a d o i n m e l l i u s , 14.8 Sistemas processuais, 1.3
R e f o r m a d o i n p e j u s , 14.8 Sistema processual brasileiro, 1.3.3
R e f o r m a d o i n p e j u s direta, 14.8 crticas ao, 1.3.4
R e f o r m a d o i n p e j u s indireta, 14.8

Regularidade procedimental, 14.5.4 T


Remio de pena, 14.10.11.6 Termo circunstanciado, 2.17, 2.17.3
Renncia, providncia diante do, 2.17.4
expressa, 6.7 Tempestividade, 14.5.3
tcita, 6.7 Testemunha, 11.8.4, 12.4
Ru oitivade, 12.4
Testemunhas, 2.6.1.6b
citao do, 13.6 Transao penal, 2.17.5
imputvel, 8.4a inaplicabilidade do benefcio da,
inimputvel, 8.4b 2.17.9
retirada da sala de audincia, 11.8.4 requisitos para o benefcio da,
semi-imputvel, 8.4c 2.17.7
Reviso criminal, 14.10.7 vantagens do benefcio da tran
hipteses de cabimento, 14.10.7.1 sao penal, 2.17.8
Rito do procedimento sumrio, Tribunais
12.8.3 estrutura dos, 14.9
Tribunal de Justia, 14.9
Rito dos crimes contra a honra,
Tribunal Regional Federal, 14.9
12.8.7
Rito dos crimes de abuso de auto
V
ridade, 12.8.8 Veto, 1.2
Rito dos crimes de imprensa, 12.8.9 Vcios processuais, 13.2
Rito dos crimes de trfico ilcito de Violao de uma norma penal em
entorpecentes, 12.8.10 vigor, 1.2
Rito dos crimes dolosos contra a Vtima, 2.6.1.6c, 11.8.5
vida, 12.8.2 V a c a d o l e g i s , 1.2