Você está na página 1de 34

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR 2 VICE-

PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO


DE JANEIRO

Os advogados GUSTAVO ALVES PINTO TEIXEIRA e


SILVIO TEIXEIRA MOREIRA e a estagiria de direito
MARIA CLARA MENDES DE ALMEIDA MARTINS, inscritos
na OAB/RJ sob os nos. 123.924, 139.972 e 163.250-E,
respectivamente, todos com escritrio Rua do
Mercado, n. 7/8 andar Centro, com fundamento no
artigo 5, LXVIII, da Constituio da Repblica, e nos
artigos 647 e 648 do Cdigo de Processo Penal, vm
respeitosamente a Vossa Excelncia impetrar a
presente

ORDEM DE HABEAS CORPUS,

em favor de E. P. DE O., em razo de constrangimento


ilegal atribuvel ao Juzo de Direito da 23 Vara
Criminal do Rio de Janeiro (Processo n
2009.001.272342-0), desde j apontado como autoridade
coatora, pelo indevido recebimento de denncia eivada
por atipicidade material, entre outros motivos, todos a
seguir expostos:

NOTA PREAMBULAR

O Paciente foi denunciado pela suposta prtica do


crime previsto no art. 7, IX, da Lei n. 8.137/90, qual
seja, vender, ter em depsito para vender ou expor
venda ou, de qualquer forma, entregar matria-prima
ou mercadoria, em condies imprprias ao consumo.

De acordo com a Denncia, no dia 6 de outubro de


2009, por volta das 11:40hs, policiais civis da
DECON/Sul, receberam denncia annima,
indicando que no estabelecimento comercial
denominado XX, mais conhecido como BAR X, haveria
comercializao de chope imprprio para o consumo.

Segundo o parquet, diante da relativa gravidade


da notcia recebida, os referidos policiais realizaram
uma diligncia no local, e l chegando teriam sido

2
recepcionados pelo gerente da casa que teria tomado
cincia da denncia annima e prontamente
franqueado a entrada da equipe, passando a
acompanhar a revista que se realizou no
estabelecimento.

A pea acusatria, logo em seu incio, narra


situao inexistente. Assevera que policiais foram
recepcionados pelo Gerente da casa, um indivduo que
foi mais tarde identificado como sendo o ora
denunciado.

Nada mais incorreto! Basta ler o prprio


despacho de flagrante de fls. 2/3 para se constatar
que E. P. DE O. s chegou ao local tempos depois, veja-
se:

(...)
J NO ESTABELECIMENTO, os policiais
questionaram pelo responsvel, tendo como
resposta que, no MOMENTO NO ESTAVA,

contudo um funcionrio franqueou as


instalaes.
POSTERIORMENTE APARECEU NO LOCAL O SR. E. P.
DE O., que se declarou gerente e passou a
acompanhar a diligncia.
(...)

3
(grifos nossos)

Uma denncia inepta ser aquela qual faltem


determinados requisitos tidos como essenciais, a ponto
de lhe retirarem a aptido para atingir sua finalidade.

E um desses requisitos a narrativa de fatos que


se amoldem a determinado tipo penal, no apenas no
seu aspecto formal, mas tambm, e necessariamente,
no material.

No caso, TODA a imputao est contida no


seguinte trecho da denncia, verbis:

Como foi constatada, numa primeira inspeo


visual, a existncia na cmara frigorfica de
produtos com prazo de validade vencidos e,
outros, sem qualquer identificao de procedncia
ou validade, os policiais resolveram chamar os
sanitaristas do rgo fiscalizador do municpio do
RJ, que atenderam ao chamado. Depois de
vasculharem o Bar, os funcionrios
inutilizaram cerca de 60 Kg de produtos
imprprios, tudo conforme o Termos de

4
Apreenso e Inutilizao, de fls. 36, que descreve
espcies e quantidades.
Ficou claro, assim, que o ru sabia do fato, motivo
pelo qual recebeu voz de priso em flagrante.

Data maxima venia, nada restou claro, a menos


que a clareza deflua do exame, sob a tica mope do
parquet, divorciada da realidade ftica e dos ditames
legais ptrios, imputando ao denunciado a ilegal
responsabilidade penal objetiva.

Como, diante daquelas parcas linhas, poderia


o Ministrio Pblico afirmar, de forma to
peremptria, que o denunciado sabia de algum
fato criminoso que pudesse ensejar a acusao tal
como posta?

Tira-se, como que por detrs das orelhas, que E.


estava no bar quando da chegada dos policiais, o que j
foi PROVADO ser incorreto. Pior, afirma-se que ele tinha
cincia de fato criminalmente relevante.

Assevera-se que, pelo fato de ter sido apreendido


sem data de validade, o material estava imprprio para

5
consumo e, portanto, lesivo sade de terceiros.
Olvida-se que QUASE TODO O MATERIAL SOB COMENTO

ERA DE CONSUMO DOS PRPRIOS FUNCIONRIOS (fls.


42/43) e que O ESTABELECIMENTO NO SE

ENCONTRAVA SEQUER ABERTO AO PBLICO (fls. 40/41),


fatos de suma relevncia.

Ademais, como se v dos prprios depoimentos


prestados, dos supostos 60 Kg de produtos
imprprios, boa parte estava sendo produzida
naquele momento, qual seja, molhos que quase
diuturnamente so confeccionados e, dessa
forma, estavam em seu processo de feitura
naquela exata hora em que se deu a fiscalizao,
reitera-se, ANTES MESMO DA ABERTURA DA CASA!

Ora, Excelncia, est-se vendo que a denncia no


descreve qualquer outro comportamento do
denunciado, por mnimo que seja, indicador de que
estivesse ele dolosamente colocando em risco a sade
de terceiros.

As ligeiras linhas introdutrias prestam-se a


contextualizar a absurdeza da acusao, tal como

6
ofertada. Contudo, a presente impetrao lastreia-se,
eminentemente, nos fatos narrados a seguir, vejamos:

DA INPCIA DA DENNCIA OU DA ATIPICIDADE MATERIAL DO


FATO COMO NARRADO

O crime imputado ao Paciente deixa vestgios,


motivo pelo qual se deve obedecer ao disposto no
artigo 158 do CPP, com a indispensvel realizao
do exame pericial para atestar se a mercadoria ou
matria prima, pela avaliao de especialistas,
realmente imprpria para consumo.

Tal exame foi realizado no caso concreto, no


entanto no foi capaz de comprovar que a mercadoria
apreendida era efetivamente imprpria para o
consumo, uma vez que se limitou a fornecer uma
resposta padro, que poderia ter servido a
qualquer apreenso de alimentos supostamente
imprprios para consumo.

Os laudos, fls. 80/81 e 94/95, de fato, se limitam a


dizer que, pela legislao em vigor, os alimentos com
prazo de validade vencido, so imprprios para

7
consumo, mas esse fato, por si s, no representa
perigo concreto sade de ningum.

Frases ecumnicas de valor universal. Uma


profuso de citaes legais que nada atestam ou
comprovam em concreto. Citam o que deveriam
provar, como se repetindo um sem nmero de
previses legais pudessem atestar ao Juzo o objeto do
laudo que deveriam ter feito, para, ento, sabermos
se havia, ou no, a inequvoca potencialidade lesiva dos
produtos, os quais, sem sombra de dvida, no
estavam imprprios.

Importante ressaltar que quando indagado pela


autoridade policial, na solicitao de n 025302-
1920/2009, fl. 38, se o produto apreendido teria se
tornado nocivo sade, o Perito Criminal apresentou a
seguinte resposta, fl. 94: PREJUDICADO. A este
respeito e com maiores detalhes, melhor reporta-se-o,
os Doutos Peritos Legistas do IML/AP.

Depois de compulsados os autos fica evidente que


os Doutos Peritos Legistas jamais responderam a
esta questo.

8
O mesmo ocorre quanto solicitao policial de
exame de materiais de n 025270-1920/2009, fls.
15/16, que o quesito de nmero trs caso constatada
a impropriedade, pode o perito criminal informar se o
material tornou-se nocivo sade ou foi-lhe reduzido o
valor nutritivo? Resposta Especificada, obteve a
seguinte resposta:

Esclarecem os signatrios que ocasio dos


exames, encontravam-se IMPRPRIOS AO USO E
CONSUMO, os produtos descritos, por
apresentarem prazo de validade expirado e/ou
rotulagem incompleta/inadequada. Findo o prazo
de validade, perde-se a garantia de higidez do
produto, tornando-se sujeito a oxidaes,
alteraes, degradaes, passveis de manifestar
efeitos deletrios ao organismo, porm, de
competncia da Perita Legista esclarecer
sobre danos sade.
(grifos nossos).

Ora, se a Perita Legista nunca forneceu laudo


capaz de comprovar se, de fato, os produtos
apreendidos poderiam causar algum dano sade, no
h materialidade capaz de dar ensejo a esta ao

9
penal. Consequentemente, conclui-se pela total falta
de justa causa no caso concreto.

No basta a apreenso de produtos sem rtulos ou


mesmo com prazo de validade vencido para se
configurar o crime em questo. Devendo haver clara
e manifesta indicao no Laudo Pericial acerca da
inadequao da mercadoria como alimento, o que
no houve na presente ao.

Ademais, o Laudo de Exame de Material, juntado


aos autos s fls. 80/82, afirma, em resposta aos
quesitos, que todos os produtos apreendidos
estavam com suas CARACTERSTICAS
ORGANOLPTICAS (COR, ODOR, ASPECTO, TEXTURA)

PRPRIAS E NORMAIS.

Os desembargadores da 5 Cmara Criminal, em


julgamento recente1, foram categricos ao afirmar que
a simples data de validade vencida do produto, ou a
ausncia de prazo de validade, no so suficientes para
configurar o tipo em comento, sendo indispensvel que

1 HC n 2009.059.04512. 5 CC. Rel. Des. NILDSON ARAJO DA CRUZ, julgado


em 09.07.2009, por maioria.

10
se comprove que aquele produto poderia efetivamente
causar danos sade do consumidor, in verbis:

HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL DE


CONHECIMENTO E COM FINALIDADE
CONDENATRIA DEFLAGRADO CONTRA OS
PACIENTES PORQUE EXPUSERAM VENDA
MERCADORIAS, CUJAS EMBALAGENS ESTAVAM
EM DESACORDO COM AS PRESCRIES
LEGAIS E PORQUE TINHAM EM DEPSITO,
PARA VENDA, MERCADORIAS IMPRPRIAS
PARA O CONSUMO. ORDEM CONCEDIDA POR
MAIORIA PARA EXTINGUIR O PROCESSO.

No h justa causa para o prosseguimento


do processo 2007.001.019935-7, a no ser
que se admita a responsabilidade penal
objetiva. COM EFEITO, O FATO DE A VALIDADE DE

UM PRODUTO ESTAR VENCIDA E O DE INEXISTIR A

NECESSRIA INFORMAO NO INDICAM, POR SI

SS, A SUA NOCIVIDADE AO CONSUMIDOR, QUE NO

SE PODE PRESUMIR SEM LESO AO DISPOSTO NO

ART. 5, LVII, DA CONSTITUIO FEDERAL.


Ademais, tendo sido o produto inutilizado,
desapareceu o corpo de delito, acarretando
para o Ministrio Pblico a impossibilidade
de provar, com A INDISPENSVEL PERCIA, A SUA

EFETIVA NOCIVIDADE AO CONSUMIDOR e, para os


pacientes, a impossibilidade de produzir a

11
contraprova, o que lhes afeta o direito de
defesa.
Ordem concedida por maioria para extinguir o
processo por falta de justa causa e perda de
utilidade.
Original sem grifos e caixa alta.

E esse tem sido o entendimento de diversas


cmaras do Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro, seno vejamos:

CRIME CONTRA AS RELAES DE CONSUMO.


ESTABELECIMENTO COMERCIAL QUE EXPE
VENDA PRODUTOS EM CONDIES
IMPRPRIAS AO CONSUMO: PRODUTOS COM
PRAZO DE VALIDADE VENCIDO. ART. 7, INCISO
IX, DA LEI N 8137/90. INDISPENSABILIDADE
DA PERCIA PARA COMPROVAO DA
IMPROPRIEDADE DA MERCADORIA PARA
CONSUMO, TENDO EM VISTA QUE UMA
COISA A PRESUNO LEGAL DE QUE O
PRODUTO EST IMPRPRIO PARA
CONSUMO PELO FATO DE ESTAR VENCIDO
SEU PRAZO DE VALIDADE, OUTRA,
DIFERENTE, ESTAR REALMENTE
IMPRPRIO PARA O CONSUMO, O QUE PARA
EFEITOS CRIMINAIS DEMANDA EXAME
PERICIAL. MATERIALIDADE

12
INCOMPROVADA. O PRECEITO CONTIDO NO
ART. 18, 6, DO CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR, DEFINE IMPROPRIEDADE DE
MERCADORIA PARA CONSUMO. MAS NO
DEVE TER APLICAO NA ESFERA PENAL,
COMO NORMA INTEGRADORA, APENAS PARA
FINS DE PUNIO ADMINISTRATIVA QUE SE
ADMITE SUA APLICABILIDADE. NA ESFERA
PENAL, PARA CARACTERIZAO DA
CONDUTA TPICA EM RELAO AO DELITO
EM APURAO, FAZ-SE INDISPENSVEL A
DEMONSTRAO INEQUVOCA DA
POTENCIALIDADE LESIVA DOS PRODUTOS,
O QUE NO OCORREU NO PRESENTE CASO.
PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS DESTA
CORTE DE JUSTIA. RECURSO PROVIDO.
(AP n. 2007.050.06758, 5 Cmara Criminal, rel.
Des. LUISA BOTTREL jul em 17/7/08) Original
sem caixa alta e grifos.

EMENTA: PENAL CRIME CONTRA A ORDEM


ECONMICA MERCADORIA IMPRPRIA
PARA CONSUMO CRIME DE PERIGO
CONCRETO LAUDO PERICIAL
NECESSIDADE COMPROVAO
SUSPENSO DO PROCESSO CABIMENTO
RECLAMO DA DEFESA AUSNCIA
SENTENA PROFERIDA - PRECLUSO
(...)
Nos termos do artigo 89 da Lei 9099/95, possvel
a suspenso do processo nos crimes em que a

13
pena mnima no superior a um ano. Assim,
quando do oferecimento da denncia, deve o
Ministrio Pblico fundamentadamente se
manifestar sobre a proposta respectiva. Na
omisso do rgo acusador, deve a defesa
reclamar imediatamente, sob pena de sua inrcia
indicar a vontade do acusado de no aceitar a
medida despenalizadora. NO CASO PRESENTE,

APESAR DE A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE

MNIMA SER SUPERIOR A UM ANO, HAVENDO

PREVISO DA PENA ALTERNATIVA ISOLADA DE

MULTA, NA VERDADE, A PENA MENOR COMINADA AO

TIPO INFERIOR A UM ANO, SENDO POSSVEL, EM

TESE, A SUSPENSO DO PROCESSO. Matria


preclusa em razo da no manifestao no
momento prprio da defesa.
O crime de expor venda mercadoria
imprpria ao consumo exige a prova pericial
comprovando a impropriedade respectiva,
no bastando simples prova de que o prazo
de validade se encontrava expirado. No se
admite no direito penal moderno que se
escora na culpabilidade o crime de perigo
abstrato ou presumido, sendo indispensvel
prova de que o bem jurdico protegido foi
violado ou concretamente ameaado. No caso
presente, as mercadorias foram apreendidas e
periciadas, sendo constatado pelos peritos que
pequena parte delas no estava em condies
para ser consumida. (...)

14
(AP n. 6886/08, 1 Cmara Criminal, Des.
MARCUS BASLIO jul. em 11/12/08) Original sem
grifos.

Apelao Criminal. Artigo 7, IX, da Lei


8.137/90. Crime contra a relao de consumo.
Denncia que imputou ao apelado,
comerciante, o crime de exposio de
produtos imprprios para a venda e consumo,
consubstanciado na data de validade vencida.
Sentena absolutria. Recurso Ministerial.
Improcedncia. Correta adequao da norma
incriminadora. Presena de Laudo Pericial
constatando apenas a rotulagem incompleta.
O preceito contido no artigo 18, 6, do
Cdigo de Defesa do Consumidor, define o
que seja produto imprprio para consumo
somente para fins de punio administrativa.
NO MERECE UTILIZAO NA ESFERA PENAL, COMO

NORMA INTEGRADORA. No caso presente,


analisadas as embalagens, no se comprovou
a inadequao da mercadoria como alimento.
Princpio da razoabilidade, em seus
desdobramentos relativos adequao e
necessidade. Artigo 5, LIV, da Constituio
Federal. Desprovimento do recurso.
(...)
O PRECEITO CONTIDO NO ARTIGO 18, 6, DO

CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, DEFINE

IMPROPRIEDADE DE MERCADORIA PARA CONSUMO.

MAS NO DEVE TER APLICAO NA ESFERA PENAL,

15
COMO NORMA INTEGRADORA. Apenas para fins de
punio administrativa que se admite sua
aplicabilidade. NA ESFERA PENAL, PARA

CARACTERIZAO DA CONDUTA TPICA EM RELAO

AO DELITO EM APURAO, FAZ-SE INDISPENSVEL A

DEMONSTRAO INEQUVOCA DA POTENCIALIDADE

LESIVA DOS PRODUTOS.

(...)
Afinal, o carter repressivo penal deve
limitar-se a tutelar condutas de reprovao
considervel, e, neste caso, NO RAZOVEL

CONSIDERAR-SE O CRIME COMO PERFEITO, TO-

SOMENTE, PORQUE A ROTULAGEM DOS PRODUTOS

EXPOSTOS PARA VENDA ESTAVA INCOMPLETA. Cabe


aqui, perfeitamente, a aplicao do princpio da
razoabilidade, em seus desdobramentos relativos
adequao e necessidade, consoante disposto no
artigo 5, LIV, da Carta Maior. (...)
(AP n. 2005.050.03438, 5 Cmara Criminal, rel.
Des. MARIA HELENA SALCEDO jul. em 29/11/05)
Grifos nossos.

EMBARGOS INFRINGENTES. CRIME CONTRA AS

RELAES DE CONSUMO. Produto com validade


vencida.
Considerando que os confeitos que o embargante
mantinha em depsito na sua empresa no se
destinavam a entrega ao pblico consumidor, mas
fabricao de seus prprios produtos, sua
conduta no pode ser definida como ato de
comrcio, seja na condio de vendedor, seja na

16
de fornecedor, que correspondem s relaes de
consumo protegidas pela norma. Alm do mais,
uma coisa a presuno legal de que o
produto est imprprio para consumo pelo
fato de estar vencido seu prazo de validade,
OUTRA, DIFERENTE, ESTAR REALMENTE

IMPRPRIO PARA O CONSUMO, O QUE PARA EFEITOS

CRIMINAIS DEMANDA EXAME LABORATORIAL,

considerando que os fabricantes seguramente do


uma margem de segurana para a validade dos
seus produtos.
Embargos que se acolhem.
(...)
Para comeo de conversa, entre entregar e
ter em depsito para entrega vai uma
grande distncia: a primeira figura verbal
corresponde a uma ao imediata; a segunda,
pressupe uma ao mediata.
(...)
Para concluir, no posso deixar passar a
oportunidade sem me pronunciar a respeito
da tese sustentada pelo preclaro dr.
Procurador de Justia, que entende deva ser
outro o fundamento para o acolhimento dos
embargos: A INEXISTNCIA MATERIAL DO DELITO,

POR FALTA DE PROVAS DE QUE OS PRODUTOS

ESTIVESSEM ESTRAGADOS (...)


(Embargos Infringentes n. 2005.054.00252, 3
Cmara Criminal, Des. MANOEL ALBERTO REBLO
julgado em 28/3/06) Original sem grifos.

17
Outro no tem sido o entendimento do Egrgio
Superior Tribunal de Justia, como se depreende do
excerto transcrito a seguir:

PENAL PROCESSUAL PENAL HABEAS


CORPUS CRIME CONTRA AS RELAES DE
CONSUMO EXPOSIO VENDA DE BEBIDA
IMPRPRIA PARA O CONSUMO INPCIA DA
DENNCIA PEA GENRICA QUE NO
NARRA SATISFATORIAMENTE AS
CONDUTAS DO AGENTE ACUSAO
EMBASADA TO-SOMENTE NO FATO DE SER
ELE GERENTE DE QUALIDADE DA EMPRESA
RESPONSVEL PELO ENVASAMENTO DA
BEBIDA, EM TESE, IMPRPRIA PARA O
CONSUMO IMPOSSIBILIDADE
RESPONSABILIDADE PENAL OBJETIVA
REPUDIADA PELO ORDENAMENTO
JURDICO PTRIO INEXISTNCIA, ADEMAIS,
DE QUALQUER CONDUTA NARRADA NA
DENNCIA TIPO PENAL QUE ADMITE A
MODALIDADE CULPOSA DENNCIA QUE SE
EXIMIU, INCLUSIVE, DE NARRAR QUAL
TERIA SIDO O ANIMUS DO AGENTE
NECESSIDADE DE TRANCAMENTO DA AO
PENAL ORDEM CONCEDIDA.
I. A denncia formalmente correta e capaz de
ensejar o efetivo exerccio da ampla defesa deve

18
individualizar os atos praticados pelo denunciado
e que contriburam para o resultado criminoso.
II. O simples fato de uma pessoa ser gerente
de qualidade de empresa de bebida, por si s, no
significa que ela deva ser responsabilizada
por qualquer envasamento de produto imprprio
ao consumo ali praticado, sob pena de
consagrao da responsabilidade penal
objetiva, repudiada pelo nosso Direito Penal.
Precedentes.
III. Nesse caso, incumbia ao representante do
Parquet delinear, na denncia, o nexo causal entre
as condutas de responsabilidade do acusado e o
evento criminoso que lhe foi imputado,
circunstncia no suprida unicamente pela
designao do cargo por ele exercido (gerente de
qualidade, in casu), posto que esse fato, por si s,
no denota quais seriam suas reais atribuies.
IV. inadmissvel a imputao de um fato
delitivo a um acusado sem demonstrar, nem
sequer em tese, sua contribuio (ao ou
omisso) para seu resultado.
V. Por outro lado, se eximiu a denncia de narrar,
inclusive, a data do lote em que fora envasada a
bebida adulterada, o que impossibilita saber quem
seria o funcionrio responsvel por sua qualidade.
VI. Por outro lado, admitindo o tipo penal
imputado ao paciente a modalidade culposa
(artigo 7, IX, da Lei 8.137/1990), mister a
elucidao, na denncia, do animus que lhe
moveu.

19
VII. Ordem concedida para anular a ao
penal ajuizada contra o paciente, declarando-
se a inpcia da denncia quanto a ele e a
nulidade dos atos que sucederam seu
recebimento.
(HC 121804/PE, Sexta Turma, Rel. Ministra JANE
SILVA jul. em 06/2/09) Grifos nossos.

Todos os arestos trazidos baila se amoldam


perfeio ao caso concreto: laudo inconclusivo e
narrativa com vis de responsabilidade penal
objetiva, tudo a indicar que a presente ao merece
ser trancada pela absoluta falta de justa causa.

A doutrina2 vem-se valendo do entendimento de


que o axioma nulla lex sine iniuria complementa a
natureza garantista do princpio da legalidade, em
harmonia, pois, com tudo quanto j dito, atestando a
necessidade do desvalor da ao e do resultado
como imprescindveis construo da tipicidade penal:

(...)
NO ATENDE EXIGNCIA DO NULLA LEX SINE

INIURIA A DESCRIO TPICA QUE EXPRIME NICA

2 Direito Penal, volume 1: introduo e princpios


fundamentais / Luiz Flvio Gomes, Antonio Garca-
Pablos de Molina, Alice Bianchini So Paulo, Editora
Revista dos Tribunais/2007, pg. 483/484.

20
E EXCLUSIVAMENTE A CONDUTA CAUSADORA DE

RISCOS OU POTENCIALMENTE CAUSADORA DE

RISCOS (isso o que se d, por exemplo, nos


delitos de perigo abstrato; compare a descrio
tpica do antigo art. 32 da LCP com o atual art.
309 do CTB). Pior que um equvoco desse jaez (do
legislador) a interpretao formalista que dele
se faz, admitindo-se (na linha do finalismo de
WELZEL) que a infrao est configurada com o
simples desvalor da ao (leia-se: o perigo da
conduta, por si s, ainda que to-somente
imaginrio, j seria suficiente para caracterizar o
delito).
Na realidade, acolhendo-se o paradigma da
ofensividade lastreado em todos os argumentos
at aqui expendidos, impe-se a concluso de que
todos os delitos (todos os injustos penais) exigem
um resultado distinto do naturalstico, sendo certo
que este ltimo aparece (to-somente) em alguns
tipos penais (os materiais). ESSE RESULTADO

OUTRO NO SENO O JURDICO, QUE CONSISTE

PRECISAMENTE NA LESO OU PERIGO CONCRETO DE

LESO AO BEM JURDICO TUTELADO PELA NORMA

PENAL. DESVALOR DA AO E DESVALOR DO

RESULTADO: AMBOS SO IMPRESCINDVEIS PARA A

TIPICIDADE PENAL. Toda a concepo unilateral


(que funda o injusto em um ou em outro
desvalor, isoladamente) deve ser refutada.
Ambos so relevantes para a configurao da
tipicidade em sentido material. Disso decorre
que a tipicidade j no pode ser enfocada s
em seu aspecto formal (subsuno do fato

21
letra da lei). Esse lado formal da tipicidade
necessrio, mas insuficiente. A tipicidade,
doravante, diante da exigncia do resultado
jurdico (leso ou perigo concreto de leso),
passa a contar tambm com esse requisito em
seu aspecto material. Essa a grande
conquista que implica a teoria
constitucionalista do delito. (...)

Assim, por tudo quanto foi dito, data maxima


venia, outra hiptese no deve prosperar a no ser o
trancamento da ao penal, seja pela ausncia de
justa causa, ante a inexistncia de prova de
materialidade do suposto delito, isto , falta de
comprovao da imprestabilidade dos produtos
por meio juridicamente idneo, qual seja, laudo
pericial ou exame laboratorial, seja pela inexorvel
inpcia da exordial acusatria, que se utiliza da
responsabilidade penal objetiva para incriminar o
incriminvel.

Quanto ao trancamento da ao penal, merecem


destaque as ementas a seguir transcritas por versarem
exatamente da hiptese presente, e admitirem tal
medida:

22
HABEAS CORPUS ART. 7, IX C/C PARGRAFO
NICO DA LEI 8.137/90 CRIMES CONTRA AS
RELAES DE CONSUMO PRODUTO NO
ADEQUADO PARA CONSUMO TRANCAMENTO
DE AO PENAL POSSIBILIDADE ACUSACAO
DESEMPARADA DE SUPORTE MNIMO
PROBATRIO FALTA DE JUSTA CAUSA
CONSTRAGIMENTO ILEGAL EXISTENTE
CONCESSO DA ORDEM UNNIME.
(HC n 4144/07. Rel. Des. Elizabeth Gregory. 7
Cmara Criminal, julgado em 31.07.07)

HABEAS CORPUS CRIME CONTRA RELAES


DE CONSUMO LEI 8.137/90 AUTORIA QUE
NO PODE SER IMPUTADA AO PACIENTE
AUSNCIA DE JUSTA CAUSA PARA AO PENAL
TRANCAMENTO
(HC n 1828/04. Rel. Des. Indio Brasileiro Rocha.
4 Cmara Criminal, julgado em 29.01.04)

HABEAS CORPUS CRIME CONTRA RELAES


DE CONSUMO IMPUTAO A DIREITOR DA
EMPRESA RESPONSABILIDADE OBJETIVA NO
ADMITIDA NA LEGISLAO PENAL AUSNCIA
DE JUSTA CAUSA CONCESSO DA ORDEM
PARA TRANCAMENTO DA ACAO PENAL.
(HC n 2005.059.00928. Rel. Des. Roberto Rocha
Ferreira. 4 Cmara Criminal, julgado em 16.03.05

23
DA RESPONSABILIDADE PENAL OBJETIVA

O sujeito ativo do tipo em exame o empresrio


detentor da matria prima ou mercadoria, o qual tem,
em tese, o dever de diligenciar no sentido de detectar
irregularidades nos produtos expostos venda 3. O que
no se pode admitir que o Paciente figure no plo
passivo da presente ao nica e exclusivamente por
ser gerente do estabelecimento, o que configura, sem
sobra de dvidas, a responsabilidade penal objetiva,
repudiada pelo texto constitucional.

O tipo cominado ao Paciente exige o dolo, a


vontade, a inteno, de vender, ter em depsito para
vender ou expor venda ou, de qualquer forma,
entregar matria-prima ou mercadoria, em condies
imprprias ao consumo. A simples anlise do tipo
demonstra, de forma inequvoca, o absurdo da
presente ao penal.

3 Nucci. Guilherme de Souza. Leis Penais e


Processuais Penais Comentadas, 3 Ed., Editora
Revista dos Tribunais: So Paulo, 2008 p.999.

24
Teve E. em depsito para vender ou expor venda
ou, de qualquer forma, entregou matria prima ou
mercadoria em condies imprprias para consumo?

No!

O Paciente no realizou nenhum dos ncleos


verbais presentes no tipo em comento, razo pela qual
no pode ser Ru em uma ao penal natimorta e
explicitamente carente de justa causa.

Como se sabe, podemos extrair da Constituio o


princpio da culpabilidade, que proclama a
responsabilidade penal pessoal, fazendo oposio a
uma responsabilidade nica e exclusivamente
lastreada em fatos objetivos.

S se pode imputar um ilcito a uma pessoa se


houver ntida vinculao entre seus atos e aquele
resultado. Assim, fica claro e evidente que o fato de os
produtos, encontrados no estabelecimento, estarem,
teoricamente, imprprios para consumo, no decorreu
de NENHUM ato que pudesse ser imputado ao Paciente.

25
Resta bvio que E. no cometeu qualquer ilcito
penal, estando no plo passivo desta ao pelo
simples fato de ser Gerente do restaurante.

Tal entendimento agasalhado pelo Supremo


Tribunal Federal, que inmeras vezes j decidiu
proclamando vedao responsabilidade penal
objetiva no direito ptrio:

[...] No existe, no ordenamento positivo


brasileiro, ainda que se trate de prticas
configuradoras de macrodelinqncia ou
caracterizadoras de delinqncia econmica, a
possibilidade constitucional de incidncia da
responsabilidade penal objetiva. Prevalece,
sempre, em sede criminal, como princpio
dominante do sistema normativo, o dogma da
responsabilidade com culpa ("nullum crimen
sine culpa"), absolutamente incompatvel com a
velha concepo medieval do "versari in re
illicita", banida do domnio do direito penal da
culpa. [...].
(HC 84.580/SP. Rel Min. Celso de Mello. Dje de
18.09.2009, grifos nossos)

No mesmo sentido, o INQ n. 1690/PE da


Relatoria do Ministro CARLOS VELLOSO publicado no DJ

26
de 30.04.2004 e a AP n. 430/RS, relatada pela
Ministra CRMEN LUCIA e publicada no DJ de
26.09.2008.

Outro tambm no poderia ser o entendimento


deste Egrgio Tribunal de Justia que j solidificou sua
jurisprudncia desta forma:

REVISO CRIMINAL. RELAO DE CONSUMO.


PROVA NOVA. CONTRARIEDADE EVIDNCIA
DOS AUTOS. RESPONSABILIDADE PENAL
OBJETIVA. INADMISSIBILIDADE. PROCEDNCIA
DO PEDIDO.Tratando-se de crime contra relao de
consumo, se o magistrado fundamentou a
condenao na clusula do contrato social que prev
a gerncia conjunta de todos os scios, estando o
requerente fora do pas no dia do fato,
impossibilitado assim de fiscalizar o
estabelecimento, no pode ser ele responsabilizado
pelo descumprimento das normas sanitrias, sob
pena de ser responsabilizado objetivamente, o que
defeso pela nossa legislao penal. Desta forma, a s
vinculao ao evento em razo da previso
estatutria , no caso concreto, prova inidnea
justificar a condenao que, por isso, contaria a
evidncia dos autos.
(DES. RICARDO BUSTAMANTE - Julgamento:
10/03/2010 - SECAO CRIMINAL. 0054684-

27
55.2009.8.19.0000 (2009.053.00114) - REVISAO
CRIMINAL)

Coadunando-se com perfeio hiptese presente


o voto do Desembargador AGOSTINHO TEIXEIRA DE

ALMEIDA FILHO, proferido em 01.09.2009, na Terceira


Cmara Criminal deste Tribunal, nos autos da apelao
criminal n 2009.050.02736, in verbis:

Apelao criminal. Absolvio sumria com


fundamento no art. 397, III, CPP. Possibilidade.
Art. 7, IX, da Lei 8.137/90. Laudo inconclusivo
que se limita a informar que as mercadorias
tinham prazo de validade expirado e que, pela
legislao vigente, os produtos com prazo de
validade vencido so considerados imprprios
para o consumo. Informao que no se presta
a demonstrar a materialidade. Apelada que nem
mesmo ocupava a posio de gerente. E, ainda
que ocupasse, no poderia ser punida somente
por essa razo, sob pena de imputar-lhe
responsabilidade penal objetiva, vedada no
nosso ordenamento jurdico. Atipicidade da
conduta. Recurso desprovido.
(grifos nossos)

28
Como se percebe pelo escorreito voto esta ao
penal no merece prosperar, quer seja pelo fato de se
valer da odiosa responsabilidade penal objetiva, quer
seja por no haver materialidade do tipo penal
imprecado em desfavor do Paciente.

DA FALTA DE FUNDAMENTAO DA DECISO QUE

RECEBEU A DENNCIA

(...), ento, correto, hoje e agora,


interpretando a regra do art. 516 do Cd. de
Pr. Penal, admitir que, se se exige a rejeio
da denncia (ato negativo) em despacho
fundamentado, tambm a deciso que a
recebe (ato positivo) h de ser, sempre e
sempre, devidamente fundamentada. Pensar
de maneira outra seria colocar frente da
liberdade a pretenso punitiva, quando,
sabido, o que se privilegia a liberdade (...).
(STJ - Voto do Ministro Nilson Naves no HC 76319/
SC)

Como j dito linhas atrs, a tese primordial do


presente writ a de ausncia de tipicidade
materialidade do fato, alternativamente a
impossibilidade de responsabilizao penal

29
objetiva. Todavia, no podem os impetrantes quedar-
se inertes ante o desapreo no s tese defensiva,
como tambm ao caso em si.

A defesa vem desde a fase inquisitorial


asseverando sua preocupao quanto atipicidade da
conduta do Paciente, infelizmente no sendo ouvida em
momento algum.

Tudo quanto foi dito at ento parece no passar


de algaravia contumaz, como se os impetrantes
estivessem gastando folhas e mais folhas por mero
desprezo natureza.

O representante do Ministrio Pblico denuncia


lastreado, se assim podemos dizer, na inconstitucional
responsabilidade penal objetiva: era gerente, ento
sabia que existiam produtos imprprios.

Olvidou-se no s de que o estabelecimento


sequer estava aberto, e que a maioria dos produtos era
de consumo dos prprios funcionrios, como tambm

30
no ofereceu suspenso condicional do processo,
tamanha a sofreguido.

A defesa, em sua fala inicial, trouxe baila um


sem nmero de julgados, quase todos transcritos na
presente impetrao, almejando ver decisrio que
acolhesse sua pretenso repousada em quase um
consenso jurisprudencial ou, ao menos, aguardava
obter do juzo aquilo que a constituio determina em
seu artigo 93, inciso IX: uma deciso fundamentada.

Eis que, no ponto, depara-se com o seguinte :

O ru ofereceu a resposta prevista no art. 396-A


do CPP (fls. 96/112). No sendo o caso de
absolvio sumria e ante a viabilidade de
suspenso condicional do processo, d-se vista ao
MP.
(fl.114.).

Com todas as vnias, a impresso que se tem


de que a autoridade coatora no analisou um
trecho sequer da tese defensiva, pois se assim
tivesse procedido, certamente teria rejeitado a

31
denncia ofertada contra o Paciente, ante a sua
manifesta imprestabilidade.

Destarte, se por um lado a magistrada recebeu


denncia manifestamente inepta, instaurando-se
processo sem justa causa, por outro o fez mediante
deciso sem fundamentao adequada, violando, a um
s tempo, normas de carter processual e
constitucional, tudo em detrimento do Paciente.

propsito, no que se refere nulidade da


deciso que recebe a denncia sem fundamentao
adequada, tenha-se sempre presente o posicionamento
do Supremo Tribunal Federal, em julgado da lavra do
Ministro CEZAR PELUSO que diz ser nula a deciso que
recebe denncia sem fundamentao suficiente sobre a
admissibilidade da ao penal.4

DO PEDIDO

Roga-se pela concesso da ordem ora pleiteada,


com a consequente cessao do constrangimento ilegal
4 STF - RE 456673/CE. Rel. Min. Cezar Peluso. DJE 22.05.2009 - grifos
nossos.

32
que se abate sobre o Paciente, pelos motivos
destacados na impetrao, precipuamente ante a
estampada atipicidade material, em face da
ausncia de laudo pericial que efetivamente
comprove a lesividade dos produtos apreendidos e
posteriormente inutilizados

Ademais, foroso concluir que no deve


prosperar a ao penal originria tambm em
razo de a narrativa acusatria repousar, nica e
exclusivamente, no fato de o Paciente ser o
gerente do estabelecimento comercial,
configurando-se verdadeira responsabilidade
penal objetiva, vedada em nosso ordenamento ptrio.

Instrui-se a presente com cpia integral dos


autos, alvitrando-se, dada a suficincia da prova
pr-constituda, SEJA DISPENSADA A SOLICITAO DE

INFORMAES AO JUZO APONTADO COMO COATOR,

possibilitando, destarte, a mais clere prestao


jurisdicional e permitindo, consequentemente, a
cessao do ilegal constrangimento imposto ao
Paciente.

33
Rio de Janeiro, 20 de maio de 2010.

GUSTAVO ALVES PINTO TEIXEIRA


OAB/RJ 123.924

SILVIO TEIXEIRA MOREIRA


OAB/RJ 139.972

MARIA CLARA MENDES DE ALMEIDA DE SOUZA MARTINS


OAB/RJ 163.250-E

34