UNIDAD 3

3- Fallo verbitsky s- habeas corpus

La incidencia del fallo Verbitsky en la poltica judicial En 2001 el Centro de Estudios
Legales y Sociales (CELS) inici un hbeas corpus colectivo denunciando las condiciones
de detencin y prisin preventiva en comisaras y crceles de la provincia de Buenos
Aires ante el Tribunal de Casacin Penal de la provincia19. En 2005 y luego de ser
rechazado en los tribunales provinciales por entender que el reclamo deba ser individual
y no colectivo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin fall en este caso, admiti la va
procesal y gener una sentencia sin precedentes en la Argentina20. La Corte Suprema no
slo admiti el hbeas corpus colectivo, sino que reconoci la violacin a los derechos
humanos en funcin de las condiciones de detencin de quienes se encontraban privados
de su libertad en los establecimientos y estableci la obligacin a los tribunales de la
provincia incluida la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires- de
revisar las medidas de privacin de la libertad dispuestas y de realizar un seguimiento
peridico de la situacin carcelaria21. Si bien la sentencia contina en ejecucin, lo cierto
es que marc una frontera y se convirti en un hito para la poltica punitiva que se reflej
en modificaciones normativas y disminuy el porcentaje de las personas privadas de la
libertad sin condena. De esta forma, desde enero de 2005 el porcentaje de personas en
prisin preventiva disminuy en relacin a los condenados: en 2005 presos sin condena
alcanzaban al 86,8% de los privados de la libertad; en 2006, el 85,2%; en 2007, el
82,31%; en 2008, el 82,32%; en 2009, el 78,66%; en 2010, el 74,66% y, en 2011, el
65,62%22. Si bien estas cifras siguen siendo alarmantes, segn el CELS (2011, pg. 185)
este cambio podra atribuirse, entre otras cosas, a algunos mecanismos introducidos
para dinamizar los tiempos de la justicia provincial. Sin embargo, el dato no refleja un
menor uso de la prisin preventiva. Luego de ser dictado el fallo Verbitsky, se
sucedieron modificaciones en la poltica criminal de la provincia de Buenos Aires que
fueron plasmadas en nuevas normativas. De esta forma se promulg en 2006 la Ley
N13.449, que modific el Cdigo Procesal Penal de la provincia de Buenos Aires, y se
dict el Acuerdo N3145 de la Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos Aires
para actualizar y establecer medidas de implementacin del Acuerdo N3118 de 2004, a
fin de optimizar las visitas penitenciarias y a los restantes lugares de detencin de la
provincia de Buenos Aires y dar cumplimiento a la Resolucin N 250/07 dictada el da 19
de diciembre de 2007 en el marco de la causa Verbitsky. Estas modificaciones producto
del fallo prometan aires de cambio respecto a las medidas de detencin. Sin embargo,
subsisten los altos ndices de personas privadas de la libertad con y sin condena y la
superpoblacin carcelaria23. Adems, la legislacin rpidamente se revirti y en 2009
entr en vigencia la Ley N13.943 por la cual se limit la posibilidad de aplicar medidas
alternativas y morigeradoras de la prisin preventiva a casos excepcionales y por
cuestiones humanitarias.

El dictado del fallo Verbitsky por parte de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el 3
de mayo de 2005 que hizo lugar al hbeas corpus de carcter colectivo interpuesto por el
Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) a favor de las personas detenidas en las
comisaras y crceles bonaerenses30. Por medio de esta sentencia la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin estableci estndares mnimos sobre las condiciones de detencin y
prisin preventiva y oblig a la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires
y a los tribunales inferiores bonaerenses a revisar y remediar las condiciones inhumanas
de detencin de los presos detenidos a su disposicin. Adems, la Corte exhort a los
poderes Ejecutivo y Legislativo de la provincia a revisar la legislacin que regulaba la
excarcelacin y la ejecucin penitenciaria teniendo en cuenta la legislacin nacional en la
materia. Como consecuencia del fallo Verbitsky se sancion en la provincia de Buenos
Aires la Ley 13.449 (BO 17/03/2006), modificndose una vez ms el procedimiento penal
en lo concerniente a las medidas de coercin ejercidas sobre el imputado durante el
proceso penal, esta vez ampliando las garantas constitucionales. En los fundamentos de
la norma, el legislador admite que la aplicacin desmesurada de la prisin preventiva no
logr una reduccin notoria de la criminalidad, sino que por el contrario agrav el estado
de cosas al mantener a un 75% de los privados de la libertad sin condena en condiciones
de hacinamiento. Por ello, el objetivo de esta ley fue adecuar, tal como lo orden la Corte
Suprema, las normas procesales a los estndares constitucionales.

Otra novedad que vino de la mano del fallo Verbitsky fue la introduccin dentro de las
obligaciones de los jueces y fiscales del deber de realizar peridicamente visitas
jurisdiccionales e institucionales a los centros de detencin, con el fin de que los jueces
conozcan ms de cerca la situacin de los presos y las condiciones de detencin.

UNIDAD 4

5- Arancibia Clavel, Enrique L.

Al acusado Arancibia Clavel, el Tribunal Oral Federal numero seis lo condeno a la pena de
reclusin perpetua y accesorias por considerarlo participe necesario del homicidio,
agravado por el uso de explosivos y por el concurso de dos o ms personas, del
matrimonio Prats Cuthbert y como autor de la conducta consistente en pertenecer a una
asociacin ilcita integrada por diez o ms personas con una organizacin de tipo militar e
integrada por oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas, quienes disponan de armas
de fuego y explosivos y reciba apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos;
entendidos a estos participes como miembros del gobierno de facto de Augusto Pinochet
en Chile, mas la colaboracin de personas o funcionarios pblicos Argentinos en carcter
de informantes o meros participes logsticos.

El homicidio se cometi en la Republica Argentina por ciudadanos chilenos contra

ciudadanos chilenos. Asimismo se acredito que el condenado haba formado parte de la la
DINA (direccin de inteligencia nacional de Chile, faccin exterior), dependiente del
gobierno ya mencionado durante los aos de 1974 a 1978. Dicho cuerpo constitua una
asociacin ilcita integrada por mas de diez miembros cuya finalidad consista en la
persecucin en todo el mundo de los opositores polticos exiliados y miembros del
gobierno Chileno derrocado, tambin exiliados; cuyo fin fue la persecucin, la privacin
ilegitima de la libertad, las lesiones por medio de torturas, la sustraccin de documentos
para su falsificacin y reutilizacin, como amedrentar a los exiliados que tomaren
conocimiento de dichas actividades, con el fin de que estas personas exiliadas no se
organizaren polticamente.

Por estos motivos el tribunal oral fallo contra el acusado Clavel, como autor del delito de
asociacin ilcita agravada, en concurso real con el de participacin necesaria en el
homicidio. A raz de esta fallo la parte demandada apelo a la Cmara de Casacin Penal,
esta caso parcialmente y sobresey al imputado en el delito de asociacin ilcita por el
motivo de la prescripcin del delito y por considerar igual como no probado tal asociacin.

La parte querellante, en representacin del gobierno de Chile, interpuso el recurso

extraordinario federal por considera al fallo de la Cmara de Casacin Penal como
arbitrario.

El Procurador General de la Nacin, dictamino como insustanciales los agravios

presentados por la parte querellante, para ser tratados por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, ya que expuso en seis consideraciones que la decisin de la Cmara de
Casacin Penal cuenta con fundamentos suficientes para descartar la acusacin de fallo
arbitrario. Y as en la fecha citada el Procurador General de la Nacin rechazo la queja.

A raz de la denegacin del recurso extraordinario federal, la parte querellante interpuso la

queja.

En consecuencia la Corte Suprema de Justicia de la Nacin resolvi en la materia

sustantiva del caso. Fall correspondiendo el criterio de aplicar los tratados
internacionales y el ius gentium. Declaro procedente el recurso extraordinario, dejo sin
efecto la sentencia apelada, remiti los autos al tribunal de origen para que se falle
conforme al dictamen de esta (que fue el mismo que en el tribunal original), en la fecha
del veinticuatro de agosto de 2004.

Las consecuencias que se desprenden del Fallo en cuanto a las fuentes de derecho
internas y externas pesan sobre la supremaca que tienen unas fuentes sobre otras. La
C.S.J.N. en el fallo en que se juzga a Arancibia Clavel al referirse a las imprescriptibilidad
de los delitos de lesa humanidad dice:

Que en rigor no se trata propiamente de la vigencia retroactiva de la norma internacional

convencional, toda vez que su carcter de norma consuetudinaria de derecho
internacional anterior a la ratificacin de la convencin de 1968 era ius cogens, cuya
funcin primordial "es proteger a los Estados de acuerdos concluidos en contra de
algunos valores e intereses generales de la comunidad internacional de Estados en su
conjunto, para asegurar el respeto de aquellas reglas generales de derecho cuya
inobservancia puede afectar la esencia misma del sistema legal" (Fallos: 318:2148, voto
de los jueces Nazareno y Molin O'Connor).

Desde esta perspectiva, as como es posible afirmar que la costumbre internacional ya

consideraba imprescriptibles los crmenes contra la humanidad con anterioridad a la
convencin, tambin esta costumbre era materia comn del derecho internacional con
anterioridad a la incorporacin de la convencin al derecho interno

Asi, se puede entender que el ius cogens o costumbre internacional estaria incluso por
encima de la Constitucin Nacional misma, toda vez que al ser sta aceptada por el
Estado Nacional, la obliga en forma automatica, dejando de aplicarse el derecho interno
para pasar a aplicar el ius cogens internacional automticamente, o sea, en forma
operativa, incluso antes de que se incorpore una convencin al derecho interno, ya que la
fuente seria la costumbre misma.

Para entender el razonamiento del voto mayoritario de la Corte, se puede mencionar al

anlisis de la autora Maria A. Gelli el art. 75, inc 22, dispuso que los tratados de
Derechos Humanos que all se enunciaban, tienen jerarqua constitucional a) en las
condiciones de su vigencia; b) no derogan articulo alguno de la primera parte de la
Constitucin; y c) deben entenderse complementarios de los derechos y garantas en ella
reconocidos. Asimismo la autora haciendo un paralelismo con el fallo Chocobar (321 :
885 de 1998) concluye en varios precedentes de la Corte Suprema se sostuvo que los
convencionales constituyentes de 1994 efectuaron el anlisis de compatibilidad entre
aquellas dos fuentes normativas, verificando que no se produjo derogacin alguna de la
primera parte de la Constitucin. En consecuencia, no cabria a los magistrados judiciales
mas que armonizar ambas fuentes- Constitucin y tratados-en los caso concretos.

Este anlisis se puede complementar por el voto del Juez Boggiano, en el considerando
10 prrafo segundo: En rigor, cuando el Congreso confiere jerarqua constitucional al
tratado hace un juicio constituyente por autorizacin de la Constitucin misma segn el
cual al elevar al tratado a la misma jerarqua que la Constitucin estatuye que este no solo
es arreglado a los principios de derecho publico de la Constitucin sino que no deroga
norma alguna de la Constitucin sino que la complementa. ... Si tal armona y
concordancia debe constatarse, es obvio, con mayor razn que el tratado tambin se
ajusta al Art. 27 de la Constitucin.

Como corolario citamos al doctrinario Miguel M. Padilla, en opinin del autor, sostiene
sobre dos puntos su postura critica hacia la Corte, a saber: Se refiere a la Convencin
sobre Crmenes de Lesa Humanidad, considerando la opinin en el voto mayoritario y
haciendo mencin a la opinin de uno de los jueces que integraron dicho voto.

En lo tocante a este instrumento, creo interesante citar este autorizado juicio: Sin
embargo, se ha dicho que en razn de escasos nmeros de estados que han expresado
su consentimiento en obligarse por ella y de la practica de rechazarse pedido de
extradicin por tales crmenes fundados, precisamente, en la prescripcin de la accin,
resultara difcil sostener que esta regla tenga una fuente tanto convencional como
consuetudinaria y que, por ende, pudiera tratarse de un principio general del derecho
internacional bien reconocido por la comunidad internacional H.G. Posse Los principios
generales del derecho y los crmenes mas graves de trascendencia internacional, en una
publicacin editada por la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales titulada La
Corte Penal Internacional y su competencia. Bs. As. 2004.

El segundo punto tratado por el autor es con referencia a al estatuto de Roma, citado
tambin en el voto de la mayora. El estatuto se aprob el diecisiete de julio de 1998,
entro en vigor el primero de julio de 2002 y, la Nacin Argentina deposito el instrumento de
ratificacin el ocho de febrero de 2001.

l articulo 11 prescribe: La Corte tendr competencia nicamente respecto de crmenes

cometidos despues de la entrada en vigor del presente Estatuto.

Y el autor se pregunta Puede caber alguna duda en cuanto a la no aplicabilidad de las

normas del Estatuto de Roma solamente para hechos y actos posteriores a su entrada en
vigencia?. (reflexiones jurdicas en torno de la doctrina de la corte suprema en el caso
Arancibia clavel, academia nacional de ciencias morales y polticas bs. As. 2005, paginas
322 y 363 respectivamente)

Como se puede apreciar en forma sucinta, el fallo de la Corte hace aplicacin de los
Tratados de Derechos Humanos con rango constitucional, de forma operativa, lo que no
obsto a recibir criticas debido a la complejidad en la armonizacin de las garantas

Constitucionales y las responsabilidades de la Nacin Argentina frente a los ciudadanos y

a los Estados.

UNIDAD 5

7- Baby Boy, Estados Unidos de Amrica, 6 de marzo de 1981.

En el sistema interamericano de derechos humanos existen algunos pronunciamientos
importantes que vale la pena resear. En 1977, el Sr. Gary Potter, Presidente de Catholics
for Christian Political Action, interpuso una denuncia ante la Comisin Interamericana de
Derechos humanos (CIDH) contra Estados Unidos por violar el artculo 1 de la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (DADDHH) sobre el derecho
a la vida, de un feto no nacido llamado a efectos del caso Baby boy. Los hechos se
fundamentaban en la decisin de la Corte Suprema de Estados Unidos de exculpar al
mdico que practic el aborto.

Ms all del caso especfico y de la regulacin estadounidense sobre el aborto, lo

interesante es que en el procedimiento ante la CIDH, Estados Unidos argument que, con
respecto al derecho a la vida reconocido en la DADDH, los Estados signatarios
rechazaron cualquier redaccin que hubiera extendido ese derecho a los no
nacidos. Prueba de ello es la modificacin del actual artculo I de dicho instrumento, cuyo
texto inicial fue:

Toda persona tiene derecho a la vida, inclusive los que estn por nacer, as como
tambin los incurables, dementes y dbiles mentales.

Y que fue reemplazado por el texto actual que seala:

Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.

En su decisin, la CIDH confirm que la DADHH no planteaba un estndar certero acerca

de cundo comienza la vida.

Asimismo, Estados Unidos argumento que, si bien no era parte del a Convencin
Americana de Derechos Humanos (CADH), y por tanto no le eran aplicables los
estndares all contenidos, tampoco dicho tratado estableca una norma de cumplimiento
obligatorio respecto a la proteccin al no nacido. El artculo 4 de la CADH dispone que:

Toda persona tiene derecho a que se respete su vida, este derecho estar protegido por
la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la
vida arbitrariamente.

Segn lo sealado por la CIDH, la frase En general fue incorporada en una segunda
versin del tratado, con miras a moderar las posiciones de aquellos Estados que
buscaban una proteccin general del no nacido, y de aquellos Estados que (siendo parte
del PIDCP), permitan prcticas abortivas. Se reconoci entonces que esta frase dejaba
abierta la posibilidad de que los Estados Partes en una futura Convencin incluyeran en
su legislacin nacional los casos ms diversos de aborto. (Conferencia Especializada
Interamericana sobre Derechos Humanos, OEA/Ser.K/XVI/1.2, p.l59; Anuario 1968, p. 97).
En este sentido, la CIDH seal que la adicin de la frase en general, desde el momento
de la concepcin no significa que quienes formularon la Convencin tuviesen la intencin
de modificar el concepto de derecho a la vida que prevaleci en Bogot, cuando
aprobaron la Declaracin Americana.

Otro anlisis

La columna vertebral del sistema interamericano de proteccin de los derechos

humanos, me refiero concretamente al Pacto de San Jos, prescribe en su art. 4.1 que
este derecho fundamental estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento
de la concepcin, esto significa que para el Pacto el concepto del derecho a la vida no es
de carcter absoluto, admitiendo excepciones a la regla general de proteccin. Esta
cuestin fue motivo de anlisis por parte de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos con motivo de la denuncia formulada en el ao 1977 contra los Estados Unidos
de Amrica y el Estado de Massachusetts, por violacin al derecho a la vida, conocido
como el caso Baby Boy, a raz de una sentencia dictada por la Corte Suprema del pas
del norte, y que absolviera al mdico que, con consentimiento de la madre, practicara el
aborto, y que impidiera la vida de Baby Boy. En la resolucin de ese caso, al realizar la
Comisin un pormenorizado estudio de los trabajos preparatorios tanto del art. 1 de la
Declaracin Americana y del Pacto de San Jos, en relacin con el derecho a la vida, y en
particular de la insercin de las palabras en general en el art. 4.1 de este ltimo, se
seal que dicha expresin tuvo por objeto permitir la subsistencia por no
incompatibilidad de la preexistencia de aquellas legislaciones nacionales que no son
restrictivas de abortos en especiales situaciones. En particular referencia a estas
especiales situaciones se mencionan en el informe (prr. 19 e y f) entre otras
cuando sea necesario para salvar la vida de la madre o, para interrumpir la gravidez de
una vctima de estupro, individualizndose al art. 86 de nuestro Cdigo Penal como un
claro ejemplo en ese sentido.

UNIDAD 6

9- Freyre A. c/ GCBA, sentencia del 10/11/2009.

10- Comunidad Homosexual Argentina c. Resolucin Inspeccin General de Justicia
11- Asociacin Lucha por la Identidad Travesti - Transexual c. Inspeccin General de
Justicia

9- Freyre A. c/ GCBA, sentencia del 10/11/2009.

El 22 de abril de 2009 se presentaron ante el Registro Nacional de Estado Civil y
Capacidad de las Personas los demandantes Alejandro Freyre y Jos Mara Di Bello con
el propsito de solicitar una fecha para contraer matrimonio. Sin embargo, el Registro
deneg la peticin debido a que se trataba de dos personas del mismo sexo.

La pareja present una accin de amparo contra el Gobierno de la Ciudad de Buenos

Aires para que se declarara inconstitucional cualquier norma que les impidiera contraer
matrimonio. El artculo 188 del Cdigo Civil establece en el acto de celebracin del
matrimonio, el oficial pblico leer a los futuros esposos los artculos 198, 199, y 200 de
este Cdigo, recibiendo de cada uno de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que
quieren respectivamente tomarse por marido y mujer....

La Corte declar la inconstitucionalidad de los artculos estableciendo que el derecho a la

igualdad supone previamente el derecho a ser quien se es, y la garanta de que el Estado
slo intervendr para proteger esa existencia y para contradecir cualquier fuerza que
intente cercenarla o regularla severamente.

La decisin judicial contiene un recorrido histrico sobre las diversas restricciones

concernientes al matrimonio entre dos personas, en la Alemania Nazi por motivos tnicos
y religiosos, y en Estados Unidos por origen racial. Posteriormente seala la evolucin de
la institucin del matrimonio en Argentina y razona que, a pesar de que el reconocimiento
del matrimonio de personas del mismo sexo pueda causar fricciones al interior de una
comunidad, debido a cuestiones religiosas, en un Estado laico "los sentimientos religiosos
de algunos no pueden ser una gua para delimitar los derechos constitucionales de otros.
Los poderes del Estado no pueden ser llamados a interpretar textos religiosos o a tomar
partido en la valoracin que ellos hagan de la homosexualidad, cuestin que ha causado
cismas y discusiones profundos incluso al interior de diferentes religiones.

Por ltimo, el fallo realiza una valoracin de la homofobia de Estado que mediante
legislaciones discriminatorias vulnera los derechos de gays y lesbianas y cita los pases
que por el contrario, han modificado sus normativas para darles cabida a las parejas del
mismo sexo. Seala adems la resistencia a la que se han expuesto las minoras
sexuales, similar a la resistencia frente a las minoras raciales y examina los trminos en
los que se desarrolla la tolerancia y la aprobacin frente a otras preferencias sexuales.

Finalmente, expone que an cuando las parejas del mismo sexo cuenten con la unin
civil, sta carece del valor simblico del matrimonio. Concluye que la unin civil no
satisface completamente el principio de igualdad para los actores. Concluye sealando
que "no es posible saber qu suceder con el matrimonio frente a los cambios que se
avecinan. Sin embargo, es posible prever que la inclusin de minoras sexuales en su
seno le permitir ser fuente de nuevas curas para las viejas enfermedades sociales, como
el miedo, el odio y la discriminacin.

El abogado Francisco Roggero solicit la nulidad de la decisin y la jueza Marta Gmez

Alsina del Juzgado Nacional en lo Civil 85 concedi la solicitud. El Registro Civil de
Buenos Aires ha decidido no casar a la pareja hasta que el Tribunal Supremo no se
pronuncie sobre dos resoluciones judiciales contrapuestas.

Otro anlisis

El link

http://espaciojuridicojoven.blogspot.com.ar/2010/11/sintesis-del-amparo-sobre-la.html

Hechos:
El 22 de abril de 2009 los actores se presentaron ante el Registro Nacional de Estado
Civil y Capacidad de las Personas a fin de pedir una fecha para casarse. El Registro
deneg su peticin debido a que haba un impedimento, ambos son hombres. Entonces,
Alejandro Freyre y Jos Mara Di Bello promovieron accin de amparo contra el Gobierno
de la Ciudad de Buenos Aires con el objeto de que se ordene a las autoridades
correspondientes que se les permita contraer matrimonio y que se declare la
inconstitucionalidad de los artculos 172, 188 y concordantes del Cdigo Civil.
El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires contest la demanda. Sostuvo que:
o La accin de amparo no era la va apropiada, por cuanto no era el medio judicial ms
idneo para dilucidar la cuestin.
o Sostuvo adems que la denegatoria a otorgar un turno para contraer matrimonio se
basa en la imposibilidad jurdica generada por las normas que regulan el instituto. Indic
que si el Gobierno hubiera otorgado el turno solicitado, la falta de uno de los elementos
formales la diversidad de sexos habra concluido en la inexistencia del matrimonio.
o Resulta notorio que la accin interpuesta procura utilizar al Poder Judicial para interferir
en las potestades conferidas al Congreso Nacional y que la decisin de modificar el
Cdigo Civil es privativa y exclusiva del Poder Legislativo. De lo contrario, dijo, se
afectara el principio de divisin de poderes.
Fallo:
En concordancia con los artculos 5, 116, 122 y 129 de la Constitucin Nacional, las
provincias se reservan la aplicacin de la ley comn por sus respectivos tribunales
locales. Luego de la reforma de 1994, la Ciudad de Buenos Aires goza de las mismas
facultades jurisdiccionales inherentes al concepto jurdico de autonoma. En ese sentido,
la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires dispone en su artculo 106 asignar a su
Poder Judicial el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por esta Constitucin, por los convenios que celebre la Ciudad, por los cdigos de
fondo y por las leyes y normas nacionales y locales..
Asisten a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, como propias, todas las facultades no
delegadas a la Nacin en el texto de la Constitucin Nacional. Negar facultades propias
de los estados locales a esta Ciudad importa negar la igualdad entre pares; esa igualdad
que exige reconocer iguales gobiernos para personas iguales y con idnticos derechos a
los de sus vecinos.
Segn la ley 189: Son causas contencioso administrativas todas aquellas en que una
autoridad administrativa, legitimada para estar en juicio, sea parte, cualquiera que sea su
fundamentacin u origen, tanto en el mbito del derecho pblico como del derecho
privado.
Tratndose en el caso de una accin de amparo interpuesta para cuestionar una
decisin del Registro Civil de la Ciudad, de acuerdo al marco constitucional y legal
detallado, resulta indudable la competencia del tribunal para resolver en el sub examine.
Que respecto a la procedencia de la va, si bien la accin de amparo no est destinada a
reemplazar los medios ordinarios para la solucin de controversias, su exclusin por la
existencia de otros recursos no puede fundarse en una apreciacin meramente ritual e
insuficiente, ya que la institucin tiene por objeto una efectiva proteccin de derechos.
En el caso, la defensa de la demandada vinculada con la improcedencia de la va
escogida no ha sido debidamente sustentada. Entonces, la accin de amparo resulta
admisible atento a que su empleo no reduce las posibilidades de defensa de las partes en
cuanto a la extensin de la discusin y de la prueba.
Que una interpretacin que llevara al extremo la no justiciabilidad de las decisiones del
Congreso podra producir el desamparo de los ciudadanos que pertenecen a minoras, al
quedar sujetos a lo que decidieran mayoras circunstanciales. La preservacin de la
coexistencia social pacfica asegura el amparo de las valoraciones, creencias y
estndares ticos compartidos por conjuntos de personas, aun minoritarios, cuya
proteccin interesa a la comunidad para su convivencia armnica. La renuncia a dicha
funcin traera aparejado el gravsimo riesgo de que slo aquellas valoraciones y
creencias de las que participa la mayora de la sociedad encontrara resguardo, y al
mismo tiempo, determinara el desconocimiento de otros no menos legtimos intereses
sostenidos por los restantes miembros de la comunidad, circunstancia sta que sin lugar a
dudas constituira una seria amenaza al sistema democrtico que la Nacin ha adoptado
(arts. 1 y 33, CN).
Que, sentado lo expuesto la solucin del caso requiere dilucidar si la prohibicin legal
que impide a los actores contraer matrimonio resulta discriminatoria.
Que la igualdad que garantiza el artculo 16 de la Constitucin Nacional supone
previamente el derecho a ser quien se es, y la garanta de que el Estado slo intervendr
para proteger esa existencia.
El sentido de la igualdad democrtica y liberal es el "derecho a ser diferente. El artculo
19 de la Constitucin Nacional, en combinacin con el resto de las garantas y los
derechos reconocidos, no permite dudar del cuidado que los constituyentes pusieron en
no obligar a los ciudadanos a la uniformidad.
Que existen categoras o grupos sociales respecto de los cuales no resulta apropiada la
presuncin general en favor de la constitucionalidad de las leyes y de los actos
administrativos, cuando ellos los afectan en sus libertades bsicas. Este es el sentido
esencial que se le debe otorgar a lo que se ha dado en llamar el derecho de las minoras,
consagrado expresamente en constituciones modernas y que se induce de diversas
disposiciones de la nuestra, como los arts. 16 y 19.
El pueblo de la Ciudad de Buenos Aires se dio una Constitucin en cuyo artculo 11 se
establece que: Todas las personas tienen idntica dignidad y son iguales ante la ley. Se
reconoce y garantiza el derecho a ser diferente, no admitindose discriminaciones que
tiendan a la segregacin por razones o con pretexto de raza, etnia, gnero, orientacin
sexual, edad, religin, ideologa, opinin, nacionalidad, caracteres fsicos, condicin
psicofsica, social, econmica o cualquier circunstancia que implique distincin, exclusin,
restriccin o menoscabo. La Ciudad promueve la remocin de los obstculos de cualquier
orden que, limitando de hecho la igualdad y la libertad, impidan el pleno desarrollo de la
persona y la efectiva participacin en la vida poltica, econmica o social de la
comunidad.
Que, entonces, la Constitucin local reconoce y garantiza el derecho a ser diferente, no
admitiendo discriminaciones que tiendan a la segregacin por razones o por pretexto de
orientacin sexual. As, a fin de facilitar la impugnacin de distinciones ilegtimas
realizadas por el legislador, el constituyente de la Ciudad ha establecido una lista de
clasificaciones sospechosas de ocultar motivos de distincin incompatibles con el principio
de no discriminacin. A falta de demostracin suficiente por parte del Estado, la
presuncin de ilegitimidad queda confirmada y la norma portadora del criterio de distincin
no supera el examen de constitucionalidad. En este sentido, los argumentos de la
demandada resultan escasos e insuficientes a la hora de revertir la presuncin de
inconstitucionalidad de las normas en que bas su decisin. Su defensa se limita a negar
la discriminacin fundada en la falta de prueba en ese sentido.
Que, en Argentina la institucin matrimonial se ha modificado sensiblemente a la luz de
una serie de cambios sucedidos desde la organizacin nacional hasta nuestros das.
Lento tambin fue el camino hacia la igualdad entre los cnyuges. En este aspecto los
cambios fueron muy significativos, pero especialmente lentos. A su vez, no siempre los
cambios han tenido un origen estrictamente legislativo. Con diferente eficacia la justicia ha
instaurado cambios que se han adelantado a lo que tiempo despus la ley establecera
(por ejemplo respecto al divorcio vincular). La evolucin reseada permite descartar la
idea de un significado natural del instituto del matrimonio civil. Las formas que la familia
ha adoptado son las ms variadas, como nos lo ensean la antropologa y la historia, ya
que la familia es un producto social sujeto a cambios y modificaciones.
El derecho a casarse con quien uno quiera es un derecho humano elemental y no hay
duda de que los sentimientos religiosos de algunos no pueden ser una gua para delimitar
los derechos constitucionales de otros. Los poderes del Estado no pueden ser llamados a
interpretar textos religiosos o a tomar partido en la valoracin que ellos hagan de la
homosexualidad ya que el mbito civil resulta distinto e independiente del religioso, y
dicha distincin resguarda la autonoma de la conciencia, de la libertad individual y de
cultos que son principios fundamentales de la democracia constitucional.
Que llegados a este punto debemos preguntarnos si la prohibicin de matrimonio para la
pareja litigante, contenida en el Cdigo Civil, constituye una discriminacin del Estado
basada en la orientacin sexual. En un primer examen literal, los artculos 172 y 188 del
Cdigo Civil se contraponen directamente con las reglas constitucionales que prohben un
trato discriminatorio en razn de la orientacin sexual (arts. 16 y 19, CN; art. 11, CCABA).
La Observacin General 20, del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
del 22/05/09, que en su parte pertinente establece que: Los Estados partes deben
cerciorarse de que las preferencias sexuales de una persona no constituyan un obstculo
para hacer realidad los derechos que reconoce el Pacto. En el artculo 16 de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (diciembre, 1948) se establece que: 1.
Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin restriccin alguna
por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia, y disfrutarn
de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de
disolucin del matrimonio. 2. Slo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros
esposos podr contraerse el matrimonio.
Que las personas que se apartan de la sexualidad socialmente valorada son vctimas de
situaciones de discriminacin social y jurdica: esto es, representan un sector usualmente
vulnerado en el pleno goce y ejercicio de sus derechos fundamentales en condiciones
igualitarias.
Partiendo del rgimen constitucional de la Ciudad de Buenos Aires, es claro que no hay
orientaciones sexuales o gneros buenos y malos: la opcin sexual y el gnero son
cuestiones extramorales.
La medida estatal impugnada impide a los actores disfrutar de los derechos de que son
titulares las parejas que acceden al matrimonio. Por ejemplo, derechos de herencia,
capacidad de decidir por otro en situaciones de imposibilidad, entre muchas otras. Tales
ventajas no resultan intrascendentes. Por otro lado, el instituto de la unin civil carece del
valor simblico del matrimonio. Si bien muchas parejas pueden elegir quedar fuera de la
carga simblica asociada al matrimonio y, en su caso, optar por este nuevo instituto
regulado en el mbito local, el asunto se vincula con la decisin que se tome como pareja,
y finalmente, con que tales opciones estn disponibles para todas ellas sin discriminacin.
La pretensin de los actores consiste en que la pareja que conforman adquiera el mismo
estatus pblico de las unidas en matrimonio. Ms all de la cuestin vinculada a los
menores beneficios que acuerda la ley 1.004 frente al rgimen matrimonial, no puede
pasarse por alto que, en trminos simblicos, resulta ciertamente insuficiente, pues el
mero mantenimiento de un rgimen exclusivo para parejas heterosexuales refuerza el
estereotipo y la estigmatizacin. Nuestro marco constitucional otorga a los actores
derechos que van ms all de la mera privacidad, el derecho a ser reconocidos como
iguales y tratados dignamente.
Concretamente, si bien los rganos del Gobierno deben cumplir con la ley vigente, los
actos del GCBA realizados de conformidad con el Cdigo Civil slo se presumen legtimos
si no contradicen el contenido de la Constitucin local y nacional. Una interpretacin
contraria implicara que el control constitucional difuso encomendado al Poder Judicial
desaparezca. En otras palabras, sostener la confusin entre legalidad y legitimidad
socavara el fundamento de la divisin de poderes y atomizara la fuerza normativa de la
Constitucin.
Como sabemos, hay clusulas constitucionales que garantizan la igualdad de las
personas; los artculos del Cdigo Civil atacados por los actores las contradicen. El
Gobierno no tena potestades para invalidar tales normas, pero ello no es obstculo para
admitir en sede judicial la pretensin de los actores.
La declaracin de inconstitucionalidad de las normas impugnadas no hace ms que
remover un obstculo ilegtimo que, al limitar la igualdad y la libertad, impide el pleno
desarrollo de la persona y su efectiva participacin en la vida poltica, cultural, econmica
y social de la comunidad, en clara oposicin al rgimen constitucional vigente.
FALLO: 1. Declarando la inconstitucionalidad de los artculos 172 y 188 del Cdigo Civil
en cuanto impiden que los seores Alejandro Freyre y Jos Mara Di Bello puedan
contraer matrimonio; 2. Ordenando a las autoridades del Registro Civil y Capacidad de las
Personas que celebre el matrimonio de los actores, en caso de que as lo soliciten; 3.
Imponiendo las costas en el orden causado, atento a que las autoridades del Registro
Civil carecan de facultades para apartarse de las normas vigentes.

10- Comunidad Homosexual Argentina c. Resolucin Inspeccin General de Justicia

el caso CHA del ao 1991, en el que la CSJN deneg la personera jurdica de la

Comunidad Homosexual Argentina, por considerar que dicha asociacin no tena por
objeto principal el bien comn, sinola pblica defensa de la homosexualidad en s
considerada con vistas a su aceptacin social; con el caso ALITT,[4] de 2006, donde la
Corte revoc la resolucin de la Inspeccin General de Justicia que deneg personera
jurdica a la Asociacin Lucha por la Identidad Travesti Transexual, destacando el
principio de igualdad, y la autonoma de la conciencia como esencia de la persona y, por
consiguiente, de la diversidad de pensamientos y valores en una sociedad democrtica.

El caso Comunidad Homosexual Argentina, especialmente el voto de Boggiano,

considerando 18, donde le deniega la personera jurdica a la Comunidad Homosexual
Argentina sobre la base que se afectaba el bien comn porque los hombres haban sido
hechos a imagen y semejanza de Dios y como los homosexuales no haban sido hechos a
imagen y semejanza de Dios no conformaban el bien comn y, por ende, se tenan que
limitar sus derechos fundamentales

11- Asociacin Lucha por la Identidad Travesti - Transexual c. Inspeccin General de

Justicia

El caso se bas sobre la finalidad de bien comn a que deben ajustarse por disposicin
legal las asociaciones, se expresaba que esta asociacin (ALITT) solo representaba una
utilidad particular para los componentes de la asociacin y para aquellos que participaban
de sus ideas. El fin de ALITT era luchar para que el Estado y la sociedad no discriminen el
travestismo como una identidad propia, asegurarle una mejor calidad de vida,
implementar campaas exigiendo su derecho a la salud, educacin, trabajo y vivienda y
dems beneficios sociales, propiciar espacios de reflexin, campaas de divulgacin y
asesoramiento en materia de derechos sexuales y antidiscriminacin. La IGJ, el
organismo de aplicacin, realiz un pormenorizado estudio de los propsitos enunciados
en el art. 20 del estatuto de la entidad. La IGJ rechaz el pedido de ALITT. Se hace lugar
a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca la sentencia
apelada.
Hechos:

Partes: Asociacin Lucha por la Identidad Travesti - Transexual c/ Inspeccin

General de Justicia
Fecha: 21 de noviembre de 2006
Se reclama por una resolucin de la Inspeccin General de Justicia 1142/03 que
deneg a la Asociacin Lucha por la Identidad Travesti - Transexual ("ALITT") la
autorizacin para funcionar como persona jurdica y se reclama tambin la
interpretacin inconstitucional del art. 33 del Cdigo Civil por resultar contraria a la
libertad de asociarse con fines tiles y a las garantas de igualdad ante la ley, de
trato y de oportunidades consagradas por la Constitucin Nacional y los Tratados
Internacionales.

Derecho Aplicable:

art. 33, segunda parte, ap. 1 del Cdigo Civil

art. 45 C.C.

art. 46 del Cdigo Civil

ley 22.315

art. 14

artculos 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y

2.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

art. 31 C.N.

Sentencia:

La Sala K de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm la resolucin de la

Inspeccin General de Justicia 1142/03 que deneg a la Asociacin Lucha por la Identidad
Travesti - Transexual ("ALITT") la autorizacin para funcionar como persona jurdica.

Se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca la

sentencia apelada.

ALITT logra obtener la personera jurdica que buscaba.