UNIDAD II: ACCIONES Y GARANTA COMN DE LOS ACREEDORES

ACCIN SUBROGATORIA
La accin subrogatoria, indirecta u oblicua, en cambio, sirve para preservar el
patrimonio del deudor, que es la garanta comn de los acreedores. El temor es
que el deudor no desee instar acciones contra sus propios deudores y de esa
manera no se cobre sus crditos, perjudicando su patrimonio.
A diferencia de la accin directa, no se requiere expresa autorizacin de la ley
para ejercer esta accin. El principio es que todos los acreedores la tienen.
La accin subrogatoria es ejercida por derecho ajeno y en beneficio de todos los
acreedores del deudor subrogado. El acreedor que ejerce la accin no obtiene
ninguna preferencia de cobro por sobre los dems.
El Cdigo Civil dedicaba un nico y confuso artculo al tema: El art. 1196:
Art. 1.196 CCiv. Sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y
acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona.
Fue la doctrina, la jurisprudencia y la legislacin procesal local la que fueron
delineando los caracteres de esta accin.
Como veremos, bsicamente, el NCCC lo que hace es pasar en limpio esta labor
doctrinaria y jurisprudencial, dedicndole cuatro artculos al tema. Veamos, (en
negrita resaltamos prrafos que se refieren a lo que estuvimos diciendo):
ARTICULO 739 NCCC.- Accin subrogatoria. El acreedor de un crdito
cierto, exigible o no, puede ejercer judicialmente los derechos
patrimoniales de su deudor, si ste es remiso en hacerlo y esa omisin
afecta el cobro de su acreencia.

El acreedor no goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese
medio.
Agregamos que, a diferencia de la accin directa, como la finalidad de esta accin
es conservar el patrimonio del deudor, el acreedor que quiere ejercer la accin
subrogatoria no requiere que su propio crdito sea exigible.
ARTICULO 740 NCCC.- Citacin del deudor. El deudor debe ser citado para
que tome intervencin en el juicio respectivo.
Comparemos el art. 740 con los arts. 112 a 114 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin y as veremos para qu se lo cita:
CITACION
Art. 112. Antes de conferirse traslado al demandado, se citar al deudor por el
plazo de DIEZ (10) das, durante el cual ste podr:
1) Formular oposicin, fundada en que ya ha interpuesto la demanda o en la
manifiesta improcedencia de la subrogacin.
2) Interponer la demanda, en cuyo caso se le considerar como actor y el juicio
proseguir con el demandado.
En este ltimo supuesto, as como cuando el deudor hubiese ejercido la accin
con anterioridad, el acreedor podr intervenir en el proceso en la calidad
prescripta por el primer apartado del artculo 91.
INTERVENCION DEL DEUDOR
Art. 113. Aunque el deudor al ser citado no ejerciere ninguno de los derechos
acordados en el artculo anterior, podr intervenir en el proceso en la calidad
prescripta por el segundo apartado del artculo 91.
En todos los casos, el deudor podr ser llamado a absolver posiciones y
reconocer documentos.
EFECTOS DE LA SENTENCIA
Art. 114. La sentencia har cosa juzgada en favor o en contra del deudor
citado, haya o no comparecido.
Derechos excluidos de la accin subrogatoria+
ARTICULO 741 NCCC.- Derechos excluidos. Estn excluidos de la accin
subrogatoria:
a) los derechos y acciones que, por su naturaleza o por disposicin de la
ley, slo pueden ser ejercidos por su titular;
b) los derechos y acciones sustrados de la garanta colectiva de los
acreedores;
c) las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar una
mejora en la situacin patrimonial del deudor.
Los incisos a) y b) se refieren a los llamados derechos inherentes a la persona y
los bienes denominados inembargables, respectivamente.
Ms confuso resulta el inciso c, que se refiere a las meras facultades, sin brindar
ninguna definicin al respecto. Dado que el mismo inciso agrega excepto que de
su ejercicio pueda resultar una mejora en la situacin patrimonial del deudor,
cabe suponer que estas meras facultades seran derechos que no inciden en el
patrimonio del deudor. Por ejemplo, aceptar una herencia o ejercer el pacto de
retroventa en la compraventa es una facultad, pero de su ejercicio puede resultar
una mejora en la situacin patrimonial del deudor y, por lo tanto, este derecho
podra ser ejercido por el acreedor.
ARTICULO 742 NCCC.- Defensas oponibles. Pueden oponerse al acreedor
todas las excepciones y causas de extincin de su crdito, aun cuando
provengan de hechos del deudor posteriores a la demanda, siempre que
stos no sean en fraude de los derechos del acreedor.
La primera parte del artculo es bastante clara: el demandado (en nuestro
ejemplo del principio de la Clase, Jos) tiene contra el subrogante (Juan) las
mismas defensas que tendra contra el subrogado (Pedro). Es lgico, porque
el subrogante (Juan) acta por derecho ajeno (el de Pedro). El verdadero
acreedor del demandado, es el subrogado.
Respecto de la ltima parte del art. 742, si con posterioridad a la demanda, Pedro
recibe un pago de Jos, o renuncia al crdito, o concede una prorroga,
eso puede ser planteado por Jos al contestar demanda y es una defensa
admisible, salvo que se demuestre que el deudor subrogado actu en fraude de
los derechos del acreedor. En ese caso, proceder la accin de inoponibilidad, o
pauliana, que veremos en esta Clase.

ACCIN DIRECTA
Dicho de manera simple, la accin directa es la que tiene el acreedor para
cobrarle al deudor de su deudor.
Por ejemplo: Juan tiene un crdito contra Pedro por $500. A su vez, Pedro tiene un
crdito contra Jos por $600. Juan se cobra directamente sus $500 de Jos y
queda satisfecho, al tiempo que Pedro queda liberado de su deuda (se extingue la
obligacin que vinculaba a Juan y a Pedro. Al mismo tiempo, el crdito de Pedro
contra Jos queda en $100.
En el Cdigo Civil no haba ningn artculo que tratara sobre la accin directa, en
general. En cambio, tenamos aplicaciones para casos especficos, como en la
locacin de cosas (vgr. arts. 1589, 1591 y 1592) y en la locacin de obra (art.
1645)
La regla en la materia era que la accin directa es excepcional. Dicho de otra
manera, el acreedor solo puede cobrarse del deudor de su deudor cuando la ley
expresamente lo autoriza.
El NCCC no innova en este instituto. La novedad es que, a diferencia del Cdigo
Civil, trata expresamente el tema con criterio general.
Les dedica tres artculos. Veamos (en negrita resaltamos prrafos que se refieren
a lo que estuvimos diciendo):
ARTICULO 736 NCCC.- Accin directa. Accin directa es la que compete al
acreedor para percibir lo que un tercero debe a su deudor, hasta el importe del
propio crdito. El acreedor la ejerce por derecho propio y en su exclusivo
beneficio. Tiene carcter excepcional, es de interpretacin restrictiva, y slo
procede en los casos expresamente previstos por la ley.
De paso, destacamos una de las grandes diferencias entre esta accin y la accin
subrogatoria, que veremos en esta misma Clase: El acreedor ejerce la accin
directa por derecho propio y en su exclusivo beneficio. En cambio, la accin
subrogatoria es ejercida por derecho ajeno y en beneficio de todos los acreedores
del deudor subrogado.
La otra gran diferencia, ntimamente relacionada con la que acabamos de ver, es
que en la accin directa el acreedor satisface su inters (obtiene el objeto de la
obligacin: dinero, cosas, etc.). En la subrogatoria, lo nico que hace es preservar
el patrimonio de su deudor.
Por ltimo, como dijimos, esta accin tiene carcter excepcional, es de
interpretacin restrictiva, y slo procede en los casos expresamente previstos por
la ley. Por ejemplo, en el NCCC est prevista en los arts. 1216, 1327 y 1605
ARTICULO 737 NCCC.- Requisitos de ejercicio. El ejercicio de la accin directa por
el acreedor requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:
a) un crdito exigible del acreedor contra su propio deudor;
b) una deuda correlativa exigible del tercero demandado a favor del deudor;
c) homogeneidad de ambos crditos entre s;
d) ninguno de los dos crditos debe haber sido objeto de embargo anterior a la
promocin de la accin directa;
e) citacin del deudor a juicio.
Tomando el ejemplo anterior: Juan tiene un crdito exigible (o sea, no sujeto a
plazo, cargo o condicin) contra Pedro por $500. A su vez, Pedro tiene un crdito
exigible contra Jos por $600. Ambos crditos son homogneos entre s (en este
caso, en ambos casos se trata de dinero En el juicio que Juan le va a hacer a Jos,
ejerciendo la accin directa, deber citarse a Pedro, para que este pueda ejercer
las defensas que estime pertinentes y para que la sentencia haga cosa juzgada
respecto de l. En este tema, hay una similitud con la accin subrogatoria, donde
tambin se cita al deudor a juicio. Podemos decir que esta citacin del deudor a
juicio en la accin directa es una novedad, en el sentido de que ahora se lo
impone como un requisito para el ejercicio de la accin.
ARTICULO 738 NCCC.- Efectos. La accin directa produce los siguientes efectos:
a) la notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a favor del
demandante;
b) el reclamo slo puede prosperar hasta el monto menor de las dos obligaciones;
c) el tercero demandado puede oponer al progreso de la accin todas las defensas
que tenga contra su propio acreedor y contra el demandante;
d) el monto percibido por el actor ingresa directamente a su patrimonio;
e) el deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que corresponda en
funcin del pago efectuado por el demandado.
Tomando el ejemplo anterior: Juan tiene un crdito exigible (o sea, no sujeto a
plazo, cargo o condicin) contra Pedro por $500. A su vez, Pedro tiene un crdito
exigible contra Jos por $600.
* Jos tiene contra Juan todas las defensas que tenga contra su propio acreedor
(Pedro) y contra el demandante (Juan).
* El monto percibido por el actor (Juan) ingresa directamente a su patrimonio. Por
eso decamos que en la accin directa el acreedor satisface su inters
* El deudor (Pedro) se libera frente a su acreedor (Juan) en la medida en que
corresponda en funcin del pago efectuado por el demandado (Jos).
* La notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a favor del
demandante: Una vez que el demandado (Jos) fue notificado de la demanda, ya
no puede pagarle a Pedro, porque el actor (Juan) tiene prioridad. En ese caso, un
eventual pago de Jos a Pedro, sera inoponible a Juan.
Accin de Simulacin
ACCIN DE SIMULACIN++++
Por empezar, veremos que la definicin de simulacin del NCCC es la misma que
la del Cdigo Civil++++
ARTICULO 333 NCCC.- Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando
se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no
son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a
personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.++++
++++
Art. 955 CCiv. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de
un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son
sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes
en realidad se constituyen o transmiten.+
Se caracteriza la simulacin de acuerdo al concepto del art. 955 del Cdigo Civil
por ser claro y estar suficientemente interpretado para no traer mayores
dificultades en su anlisis. (Fundamentos, pg. 49)++++
Nos encontramos ante un acto falso. Alterini lo grafica como campana opaca:
puede ser que al retirar la campana haya debajo algo escondido, pero en otras
ocasiones no habr nada.++++
++++
Por ejemplo:++++
++++
* puede ser que al retirar la campana haya debajo algo escondido: Una
compraventa (acto simulado) encubre una donacin (acto real). O un precio de
$1000.000 (precio simulado inserto en la clausula de un contrato de
compraventa) encubre un precio de $5000.000 (precio real efectivamente
pagado)++++
* pero en otras ocasiones no habr nada: Una compraventa con simultaneo
contrato de locacin, donde el vendedor se convierte en inquilino (acto simulado)
que no encubre ningn acto verdadero, porque en realidad, ni hubo compraventa,
ni hubo locacin, ni nada, porque por un contradocumento se reconoce que el
vendedor sigue siendo el dueo.++++
El acto simulado puede hacerse para perjudicar a terceros (acreedores, herederos,
el Fisco, etc.) o burlar una prohibicin legal, o no causar perjuicio a nadie. En el
primer caso ser una simulacin ilcita, en el segundo ser una simulacin lcita.+
+++
Veamos cmo trata este punto el NCCC: ++++
ARTICULO 334 NCCC.- Simulacin lcita e ilcita. La simulacin ilcita o
que perjudica a un tercero provoca la nulidad del acto ostensible. Si el
acto simulado encubre otro real, ste es plenamente eficaz si concurren
los requisitos propios de su categora y no es ilcito ni perjudica a un
tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de clusulas
simuladas.+
++++
El artculo trata dos casos distintos, aunque entendemos que la redaccin es poco
clara.++++
Caso 1) La simulacin ilcita o que perjudica a un tercero provoca la
nulidad del acto ostensible.++++
Veamos un ejemplo:++++
Una compraventa (acto simulado) encubre una donacin (acto real). Si la
simulacin se hizo para afectar la legtima de algn heredero forzoso, la
compraventa (acto simulado) es nula.++++
Caso 2) Si el acto simulado encubre otro real, ste es plenamente eficaz
si concurren los requisitos propios de su categora y no es ilcito ni
perjudica a un tercero.++++
Se trata de un supuesto de simulacin lcita o inocua:++++
Un ejemplo:++++
Una compraventa (acto simulado) encubre una donacin (acto real). La simulacin
se hizo para que el adquirente reciba un dominio perfecto. El transmitente no
tiene herederos, ni acreedores, ni se pretende eludir ningn impuesto. En suma,
nadie es afectado. En ese caso, la donacin (acto real), es plenamente eficaz+++
+
A continuacin, un caso mucho ms comn, desgraciadamente, de simulacin
licita que encubre un acto ilcito:++++
El precio de la cebolla, o las mil y una formas de hacer un negocio
usurario++++
La Cmara en lo Civil y Comercial de Baha Blanca declar simulado un contrato
de compraventa de cebolla, estableciendo que el real objeto del mismo era un
prstamo de dinero cuya tasa de inters, por considerarsela violatoria de la moral
y buenas costumbres, fue reducida a la que percibe el Banco de la Provincia de
Buenos Aires en sus operaciones comunes de descuento a treinta das desde la
celebracin del negocio simulado y hasta su efectivo pago. En la simulada
compraventa de cebolla, el comprador pag $800 por mil bolsas de cebolla que
el vendedor deba entregarle en un plazo mximo de siete meses. Esto
significaba que se pagaba $0,80 por cada bolsa, cuando el precio de mercado era
de $30, lo que implicaba un inters compensatorio implcito del 6257% anual, por
los $800, que en realidad fueron prestados para la compra de herbicidas y
fertilizantes. ++++
++++
As lo resolvi el 20/05/08 la Sala Dos, en los autos LEANDRO, EMILIANO c/
MOLINA, PEDRO S/ CUMPLIMIENTO CONTRACTUAL y DAOS y
PERJUICIOS++++
Emiliano Leandro promovi demanda por cumplimiento de contrato y daos y
perjuicios. Relat que el 13 de noviembre de 2001 celebr con el demandado un
contrato de compra de cebolla entregando la suma de ochocientos pesos al
demandado quien se oblig a la entrega de mil bolsas de cebolla entre los meses
de abril a junio de 2002. Reclam la entrega de las mil bolsas de cebolla y los
daos y perjuicios ocasionados por la mora del demandado estimados en 30% del
valor de la mercadera comprada al precio del mercado a la fecha de la sentencia.
++++
Contest la demanda Pedro Lorenzo Molina, opuso al progreso de la accin la
excepcin de nulidad que autoriza el art 1058 bis C. Civil requiriendo la nulidad
del contrato de compra con fundamento en el art. 954 del mismo cdigo. Funda su
pretensin en la desproporcin de las presuntas prestaciones, que importaron
para el actor un beneficio del 3.750%.++++
La sentencia de primera instancia entendi que el accionado no prob los
extremos exigidos por el art. 954 del CC -el elemento subjetivo-, rechaz la
excepcin de nulidad e hizo lugar a la accin de cumplimiento de contrato y
desestimando la de daos y perjuicios.++++
Recordemos que el citado art. 954 establece que++++
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la
otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin.++++
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones.++++
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin
deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos
podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de
otorgado el acto.++++
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de
reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.++++
Esto fue apelado por el demandado. Se agravia de la falta de tratamiento de la
alegada simulacin del acto con cita de los arts. 954, 1044 y 1045 del Cd. Civil.+
+++
Sostiene que ello surge acreditado con la propia confesin del actor quien as lo
habra admitido al absolver posiciones.++++
Tambin cuestiona que la sentencia haya resuelto que no se configur una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.++++
Recuerda que tambin aqu admiti el actor la desproporcin al absolver
posiciones cuando afirm que el valor de la bolsa de cebolla era de
$30 (tambin surge de la prueba de informes) y se la cotiz en el contrato a
slo $0,80, lo que prueba por si solo la explotacin.++++
En la Alzada, el vocal preopinante fue el Dr. Pilotti, quien comenz por considerar
que si bien como cuestin inicial ha sido introducido el pedido de declaracin de
nulidad del negocio celebrado entre las partes en los trminos del art. 954 del CC,
por entender que la desproporcin de prestaciones as lo evidencia, lo cierto es
que el planteo que aparece subsidiario, relativo a la existencia de un
negocio real oculto bajo el trado a juicio por los actores, impone
analizar en primer trmino esta cuestin, a fin de determinar si
realmente es otro el negocio jurdico celebrado, y slo entonces,
conociendo el verdadero, juzgar sus alcances en los trminos en que se encuentra
trabada la litis. (la negrita es nuestra)++++
Entrando entonces en el anlisis de la alegada simulacin del acto, el magistrado
destac que es verdad que el propio actor la ha reconocido al absolver
posiciones Que Pedro Molina le solicit el prstamo de $800,00 para la
compra de herbicidas y fertilizantes que requera su produccin de cebolla.-
Dcimo 2da.: Que accedi a prestarle los $800,00 requeridos por Pedro
Molina, bajo condicin que le firmara el contrato de venta de mil (1.000)
bolsas de cebolla. (la negrita es nuestra)++++
Ello as, no cabe la menor duda de que nos encontramos frente a un acto
simulado, mas lejos est de ser una simulacin ilcita como lo pretende el
apelante, tratndose de una simulacin lcita en tanto en nada ofende al
orden pblico hacer figurar que se adquirieron determinados bienes que
se deberan entregar en fecha determinada, cuando en verdad se habra
prestado el dinero, pues de todos modos la entrega del dinero de Leandro
a Molina existi y la obligacin de entregar algo a cambio en tiempo
determinado por parte de Molina a favor de Leandro, lejos de ser un hecho
prohibido u ofensivo al orden pblico, se trata de la lgica contraprestacin
por lo dado por Leandro.(la negrita es nuestra)++++
Sin embargo, develado el real negocio, como se dijo, por la propia confesin del
actor, tratndose el mismo de un prstamo de dinero, la tasa implcita convenida
en el mismo (consistente en el mayor valor de la mercadera, de los $0,80
indicados a los $30 reales), excede notoriamente la que toleran la moral
y las buenas costumbres (doc. arts. 621, 622, 656, 1071 y CC). (la negrita es
nuestra)++++
En el mejor de los casos, sostiene el preopinante, tratndose el actor de un
comerciante y en funcin de tal actividad efectuado el prstamo tal como el
propio excepcionante lo sostiene, la tasa mxima tolerable, como reiteradamente
la jurisprudencia lo ha resuelto (en especial este Tribunal), no podra exceder
entre compensatorios y punitorios dos veces y media la que percibe el
Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus operaciones comunes de
descuento a treinta das, por ser tal tasa, la mxima sancin posible que
los tribunales pueden aplicar a quien litiga sin razn valedera (art. 622
prrafo segundo Cd. Civil), tope que resultara inmoral que exceda un acuerdo
entre particulares como mera compensacin por la indisponibilidad de un capital
por determinado tiempo y la pena por su falta de reintegro oportuno, en tanto no
se acredite en forma fehaciente un perjuicio efectivo mayor. (la negrita es
nuestra)++++
En consecuencia, corresponde establecer cual es la tasa a la que corresponde
morigerar la implcita pactada dado que, como se dijo excede notoriamente lo
tolerable, y en el orden de ideas que se viene comentando, admitiendo que se
tratara de una operacin comercial, pero en la que nicamente se acordaron
intereses compensatorios, no previndose pena alguna a posteriori del
vencimiento de la obligacin, y -reiterando una vez ms- no acreditada la
existencia de daos extraordinarios, ser la tasa que cobra el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en sus operaciones comunes de descuento a
treinta das en los distintos perodos a liquidar, la que abone el
accionado al actor hasta el momento del efectivo pago (doc. art. 565 C.
de Com). Ello, por cuanto es la tasa de inters conocida pblicamente
que ms se asemeja a la operacin real acordada por las partes.(la
negrita es nuestra)++++
El segundo magistrado en votar, Dr. Peralta Mariscal, indic que si bien en la
jurisprudencia la cuestin ha pasado normalmente inadvertida, la doctrina ha
insinuado tibiamente -en solucin que desde mi ptica aparece como
categrica- que, luego de la sancin de la ley 17.711, el artculo 954 del
Cdigo Civil es la norma adecuada para comenzar la fundamentacin de
la reduccin jurisdiccional de la tasa de inters.++++
As, Borda dijo que Bajo la influencia de las ideas liberales imperantes en la
poca, Vlez Sarsfield crey inconveniente toda limitacin en el tipo de inters.
Pero los tribunales se encargaron de hacerlo. Esta jurisprudencia implica una
fecundsima aplicacin de la idea de la lesin enorme. Es verdad que nunca se ha
invocado la lesin para reducir los intereses; se ech mano del artculo 953,
segn el cual son nulos los actos cuyo objeto sea contrario a las buenas
costumbres++++
Alterini, Ameal y Lpez Cabana sostuvieron que Antes de la reforma de 1968
eran aplicables a los supuestos de usura los artculos 953 del Cdigo Civil (objeto
inmoral del acto jurdico) y 502 del Cdigo Civil (causa ilcita de la obligacin),
decretndose la nulidad del acto, la cual era parcial porque se admita la
reduccin del monto de los intereses a una tasa que fuera compatible con la
moral y las buenas costumbres. Actualmente, luego de la reforma introducida
al artculo 954 por la ley 17.711, entendemos que el pacto de intereses
usurarios configura el vicio de lesin, que acarrea la nulidad parcial del
acto jurdico (la negrita es nuestra)++++
Adems, en el caso de autos el inters implcito previsto en el contrato
es exclusivamente compensatorio, por lo que para ponderar si corresponde o
no su reduccin, y en su caso hasta qu punto, debe acudirse a los valores de
mercado para operaciones como la desarrollada en autos, es decir un
prstamo entre particulares a sola firma y sin garanta.++++
No existiendo parmetros objetivos que permitan determinar tal valor
referencial, cabe acudir a la tasa conocida pblicamente que ms se
asemeja a la operacin real acordada por las partes, y esta es la que
cobra el banco oficial en sus operaciones de descuento a treinta das en
los distintos perodos a liquidar, punto en el que coincido con la conclusin a la
que arriba el Dr. Pilotti. Ciertamente, tratndose de un prstamo a sola firma,
entre particulares y sin garanta, es dable aplicar la tasa de inters compensatorio
ms alta del mercado, y esa no es otra que la precedentemente mentada.(la
negrita es nuestra)++++
Al respecto, la tasa de inters compensatorio implcitamente pactada en el
caso en juzgamiento es descaradamente superior a la precedentemente
referida. En efecto, se prestaron $ 800 por el lapso mximo de siete meses (el
prstamo se hizo efectivo en noviembre, y la devolucin se pact entre abril y
junio de 2002, conforme a los trminos del simulado contrato) y el actor admiti
al absolver posiciones que la bolsa de cebolla tiene un valor de $ 30, por lo que
mil bolsas de cebolla tienen un valor de $ 30.000 que es la suma que el
demandado debera haber devuelto luego de siete meses de recibir en prstamo
$ 800; es decir que el inters por siete meses fue convenido en $ 29.200, o
sea $ 4.171,42 por mes, es decir que el inters compensatorio implcito fue del
521% mensual y del 6257% anual. (la negrita es nuestra)++++
Por lo tanto, se declar simulado el contrato de compraventa de cebolla, siendo el
real objeto del mismo un prstamo de dinero cuya tasa de inters implcita por
resultar violatoria de la moral y buenas costumbres se la morigera a la que
percibe el Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus operaciones comunes de
descuento a treinta das desde la celebracin del negocio simulado y hasta su
efectivo pago. Y pudiendo haber incurrido el actor en el delito de usura en grado
de tentativa, dse intervencin a la Unidad Funcional de Instruccin que
corresponda, adjuntando copia de la presente para que inste la correspondiente
Investigacin Penal Preparatoria, se agreg en la sentencia. En el material
complementario encuentran el fallo completo++++
++++

++++
Legitimacin activa. Accin entre las partes.++++
ARTICULO 335 NCCC.- Accin entre las partes. Contradocumento. Los
que otorgan un acto simulado ilcito o que perjudica a terceros no
pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin,
excepto que las partes no puedan obtener beneficio alguno de las
resultas del ejercicio de la accin de simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el
respectivo contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte
justifica las razones por las cuales no existe o no puede ser presentado y
median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin.+
Este artculo funde en un solo texto a los arts. 959 y 960 del Cdigo Civil, referidos
a la legitimacin activa de las partes intervinientes en el acto simulado:++++
Art. 959 CCiv. Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de
perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro,
sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y
las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin.++++
(Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a
partir del 1 de julio de 1968.)++++
Art. 960 CCiv. Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por
alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera
sido ilcito, o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto precedente,
los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contradocumento
no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un
tercero.Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si
mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin.
(Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a
partir del 1 de julio de 1968.)++++
++++
UN CASO: El que ayuda a perjudicar al prjimo, despus que no se
queje++++
++++
En una accin de simulacin, la Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial de
Lomas de Zamora confirm la sentencia que haba hecho lugar a la excepcin de
falta de legitimacin activa. El Tribunal consider que la simulacin fue ilcita,
pues se trat de una aparente compraventa inmobiliaria que se simul para que la
compradora ahora codemandada pudiera acceder a un crdito hipotecario,
operacin que cont con la colaboracin del actor, quien as lo narr en su
demanda. Para la Cmara, la accin no puede ser convalidada por el Tribunal,
pues de lo contrario se estara amparando a quien actu fuera de la ley en
perjuicio de terceros. Esto como resultado de la aplicacin del principio superior
de justicia que impide alegar la propia torpeza, y nemo auditur propriam
tupidudinem allegans que impide que los tribunales intercedan por las personas
que invocan su propia inmoralidad. ++++
++++
As lo dispuso la Sala I, el 17/03/09, en los autos DE BARY ARNOLDO GUSTAVO
C/ DEMARCO MONICA MABEL Y OTRO S/ SIMULACION.++++
El actor solicita que se declarare la simulacin de la compra venta de un
inmueble, que efectuaran las seoras Mnica Mabel De Marco (compradora) y
Franca Naccarato (vendedora) con base en las circunstancias de que los fondos
utilizados en dicha operatoria habran provenido del patrimonio del
accionante y sus hermanos, y que la real intencin de dichos
intervinientes fue que el verdadero adquirente sea Arnoldo De Bary.+++
+
Relata que la demandada De Marco es hermana de la que fuera su concubina, y
que debido a la relacin de confianza que lo ligara a la misma lo llev a realizar el
acto simulado, mediante el cual la demandada De Marco apareca como
compradora del inmueble para poder hipotecarlo a favor del Banco de la
Provincia de Buenos Aires a efectos de garantizar un mutuo por la suma
de $ 27.500, suma que -segn refiere- le urga a la demandada para
solventar problemas econmicos.++++
Por su parte, tambin plantea la falsedad de instrumento pblico, que se imputa a
la demandadas en la oportunidad de suscribirse la escritura pblica, planteando la
misma como accin autnoma, de manera conjunta y/o subsidiaria a la accin por
simulacin.++++
Corrido el traslado de la demanda, se presentan las demandadas Mnica Mabel
Demarco y Franca Naccarato oponiendo al progreso de la accin excepcin
previa de falta de legitimacin manifiesta para obrar en la actora,
planteando a su vez -ambas- la prescripcin de la redargucin de
falsedad intentada; subsidiariamente contestan la demanda, procediendo a la
negativa de los hechos esgrimidos en la demanda, dando sus propias versin de
los mismos.++++
El juez de primera instancia resolvi admitir las excepciones de falta de
legitimacin activa y de prescripcin, rechazando en consecuencia la demanda de
simulacin y de redargucin de falsedad.++++
Ante esto, apela el actor, agravindose por entender que la sentencia se
encuentra desprovista de la debida fundamentacin y es manifiestamente
arbitraria.++++
Expresa que en aras de justificar la falta de fundamentacin y la arbitrariedad de
su resolucin, se aparta de las constancias de autos, en la oportunidad del
tratamiento de la excepcin de falta de legitimacin activa opuesta por las
demandadas, emitiendo su opinin como si fuese u n psiclogo o un psiquiatra y
que, sin conocer al actor, adivina las intenciones que arbitrariamente le atribuye.
++++
En la Alzada, el vocal preopinante es el Dr. Basile, quien comienza por considerar
procedente el tratamiento como de previo y especial pronunciamiento de la
excepcin de falta de legitimacin activa, por entender que de la lectura del
escrito constitutivo de la demanda y sus contestaciones surge manifiesta dicha
falta de legitimacin, dado que no es necesaria actividad probatoria para formar
conviccin en el juzgador.++++
Luego de recordar, entre otros puntos, que como principio las partes no pueden
ejercer accin alguna sobre la simulacin ilcita (art. 959) y, como nica
excepcin, se admite su ejercicio cuando tenga por objeto dejar sin efecto el acto
(arts. 959 y 960) y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la
simulacin, el magistrado destaca que en la simulacin lcita el motivo
determinante se vincula a un inters justificado y aceptable que, a la
vez, no causa perjuicio a tercero. Hay engao pero no perjuicio, de ah
que se lo califique de inocente. En la simulacin ilcita, por el contrario, el
engao encierra o produce un perjuicio para los terceros. El perjuicio
debe entenderse en un sentido amplio; comprende tanto el dao actual
como el futuro cierto, el peligro de perder un derecho, de no poder utilizar una
facultad legal (la negrita es nuestra)++++
En el caso, al demandar el actor sostuvo que la simulacin tuvo por causa
que la venta se hacia a favor de Mnica Mabel Demarco, y no del
suscripto (actor), para facilitar que esta se muniese del dinero
proveniente del crdito hipotecario para destinarlo a su uso personal,
por lo que, por la doctrina de los actos propios, no puede vlidamente
sostener ahora que no se han violado disposiciones reglamentarias,
perjudicando a un tercero -en el caso- el Banco de la Provincia de Buenos
Aires.++++
Es un principio general de nuestro derecho positivo, el de que nadie puede
invocar su propia torpeza para obtener la declaracin de nulidad de un
acto en el cual, a sabiendas, se ha violado la ley o se ha perjudicado a un
tercero++++
Es el propio actor en el escrito de inicio quien confiesa que el objeto de la
operacin ha sido simular una compraventa para que la demandada pudiera
acceder a un prstamo. (la negrita es nuestra)++++
Es decir, se acord el acto aparente para eludir una regla administrativa
de prstamos hipotecarios, habiendo un fin inmediato ilcito, y por ende,
un acto antijurdico, cuyo destinatario es el banco. La simulacin con el
propsito de eludir una normativa reglamentaria establecida en inters de los que
intentan acceder a un prstamo bancario, no requiere demostracin del perjuicio
concreto y la determinacin de un tercero perjudicado, porque el mismo
obviamente es evidente.++++
El espritu de esas reglamentaciones ha sido financiar slo a una franja
de la poblacin, destinado a la adquisicin de una vivienda. En efecto, en
el punto 2.2 de la escritura nmero 361 seala lo siguiente; se deja
establecido por la presente que en virtud del convenio de fecha 17 de mayo de
1.997, por el Poder Ejecutivo Provincial, celebrado entre la Provincia de Buenos
Aires, cuya copia por m autenticada se adjunta como cabeza de la presente
escritura, la Provincia de Buenos Aires otorga a la beneficiaria de la lnea
crediticia prefijada, un subsidio equivalente a la mitad de las cuotas que
deben pagar por amortizacin de capital e intereses, que se aplicarn en
el momento en que se produzca el vencimiento de las mismas. Si la
prestataria perdiera el estado policial, la accionada Monica Mabel
Demarco perteneca a esa franja (Polica).++++
Es decir, por lo dichos del recurrente la accionada Mnica Mabel Demarco, se
vio beneficiada con el otorgamiento de un prstamo especial para el
personal de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, por su condicin
de Polica y no en forma directa contratando con el Banco de la Provincia de
Buenos Aires. (la negrita es nuestra)++++
Por lo tanto, la accin aqu impetrada sobre la base de una maniobra ilcita, cuya
operacin presuntamente se desarrollo para que la codemandada Monica Mabel
Demarco accediera a un crdito, no puede ser convalidado por este Tribunal,
pues de lo contrario se estara amparando a quien actu fuera de la ley
en perjuicio de terceros. Esto como resultado de la aplicacin del principio
superior de justicia que impide alegar la propia torpeza, y nemo auditur propriam
tupidudinem allegans que impide que los tribunales intercedan por las personas
que invocan su propia inmoralidad. (la negrita es nuestra)++++
En cuanto a la excepcin de prescripcin de la accin de redargucin de
falsedad, el magistrado recuerda que el actor, si bien consider aplicable al caso
el plazo bienal del art. 4030, sostuvo que no tuvo conocimiento del contenido de
la escritura pblica sino hasta el momento en que se le confiriera traslado de la
demanda de desalojo que promoviera en su contra Mnica Mabel
Demarco.++++
Al respecto, el camarista seala que el sentenciante destaca acertadamente, a
mi juicio, que el aqu accionante fue parte del acto que reputa simulado y
que estuvo presente durante la celebracin de la escritura n 361 que se
llevara a cabo en el Banco de la Provincia de Buenos Aires, sucursal
Adrogue.., y ms all del debate que propone el recurrente en cuanto a que si
estuvo presente o no al momento de llevarse a cabo la escritura, lo cierto es
que del relato de los hechos efectuado en el escrito inaugural -se
desprende- sin lugar a dudas, que el aqu accionante ha reconocido
tener cabal conocimiento de la operacin de venta supuestamente a un
tercero del inmueble objeto del litigio, y de la escritura, ante la lectura que
del texto del acta realiz el escribano interviniente en dicha oportunidad.++++
Es decir que el momento a partir del cual debe computarse el plazo de dos aos
previsto por el art. 4030 del Cd. Civil, es el da que indica el instrumento
pblico impugnado. (la negrita es nuestra)++++
Siendo compartido este criterio por los restantes integrantes del Tribunal, se
resolvi confirmar la sentencia de primera instancia. En el material
complementario encuentran el fallo completo++++
++++
Accin de terceros++++
ARTICULO 336 NCCC.- Accin de terceros. Los terceros cuyos derechos o
intereses legtimos son afectados por el acto simulado pueden demandar
su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cualquier medio de
prueba.+
El Cdigo Civil no regulaba la accin de simulacin ejercida por terceros; su
construccin fue obra de la doctrina y la jurisprudencia. En el art. 336, el NCCC se
limit a expresar lo que doctrina y jurisprudencia ya decan.++++
Agregamos que tienen legitimacin todos aquellos que tengan un derecho
actual o eventual, bastando con que el acto impugnado entrae un
peligro de hacer perder un derecho o de no poder utilizar una facultad
legal. Incluso, los acreedores de fecha posterior al acto pueden cuestionarlo por
simulacin, siempre que acrediten que dicho acto les puede causar perjuicio.+++
+
En los juicios de simulacin resulta obligatorio constituir un litisconsorcio pasivo
con todos aquellos que hayan participado del negocio atacado.++++
Respecto, de la prueba, en caso de simulaciones, las presunciones basadas en
indicios coincidentes (amistad, parentesco o relacin laboral entre las partes,
carencia de recursos por parte del supuesto adquirente, etc.) suelen ser la prueba
ms frecuente.++++
++++
UN CASO: El juego de las presunciones ++++
La Cmara en lo Civil y Comercial de Junn hizo lugar a una accin de simulacin
de un contrato de compraventa inmobiliario, por entender que existan indicios
coincidentes en el sentido de que los vendedores buscaban que el inmueble, que
era su vivienda, no fuera subastado en caso de quedar firme una sentencia de
primera instancia que los condenaba a pagar daos y perjuicios al actor.++++
As lo resolvi, el 21/02/08 en los autos CHIACHIO VICENTE HUMBERTO Y
OTROS C/ NUEZ OSVALDO Y OTROS S/ SIMULACIN.++++
El actor interpuso una demanda de simulacin y subsidiaria de fraude, promovida
a fin de obtener la declaracin de nulidad como acto simulado -o su eventual
inoponibilidad por fraude- respecto de la compraventa de un inmueble, pasado
por escritura celebrada por ante el Registro del Escribano Nstor Jos Villores,
llevada a cabo entre los demandados, aduciendo los actores la
inexistencia del pago efectuado.++++
En la sentencia de primera instancia la a-quo, luego de rechazar la excepcin de
prescripcin deducida por los co -demandados Po Osvaldo Nez y Julio Csar
Nez, con costas a su cargo y desestimar el planteo de exclusin de cobertura
deducida por la aseguradora del notario, tambin con costas, procedi a
rechazar la demanda de accin de simulacin y subsidiaria de fraude,
promovida por Vicente Humberto Chiachio, Sergio Gustavo Chiachio, Sonia Eva
Chiachio, y Norberto Abel Chiachio, contra los Sres. Po Osvaldo Nez, Julio Cesar
Nez, Flavia Paola Lpez -como partes del acto jurdico -los primeros como
vendedores y sta ltima como compradora- y Nstor J. Villores -como Notario
interviniente- Impuso las costas a la actora, difiriendo la regulacin de honorarios.
++++
En la Alzada, el vocal preopinante fue el Dr. Guardiola quien discrep con la
postura del aquo, en base a una distinta valoracin de los elementos
presuncionales aportados.++++
El preopinante seala queen los litigios sobre simulacin, la doctrina y
jurisprudencia han sentado criterios de vanguardia en torno al
desplazamiento de la carga de la prueba; al rigor y preferencia del juego de
indicios y presunciones y al afinamiento de la libertad crtica del Juez para
formarse el juicio valorativo y arribar razonablemente a conclusiones
ciertas, cabiendo hablar de una suerte de principio de facilidad
probatoria se llega a adosar al adquirente simulador, la carga de la
prueba de su capacidad econmica para pagar el precio, reflexionando
sobre los criterios que se han ido consolidando jurisprudencialmente segn los
cuales el demandado por simulacin no puede hacerse el desentendido
cobijndose en que la regla es que sobre el actor pesa la carga de la
prueba pues tiene el deber moral de aportar los elementos tendientes a
demostrar la seriedad del acto, existiendo al respecto una
responsabilidad probatoria compartida; habindose concluido que si bien
por regla la carga de la prueba pesa sobre quien alega la simulacin, ya que las
convenciones entre particulares deben reputarse sinceras hasta que se pruebe lo
contrario, no lo es menos que el deber de colaboracin que pesa sobre el
demandado (aqu actora) aportando la prueba de descargo, tratando de
convencer de la seriedad y honestidad del acto en que intervino, demostrando as
su buena fe y el sincero propsito de contribuir a la averiguacin de la verdad
(Mosset Iturraspe, J., Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios, I, p. 243;
Morello, A., La prueba, tendencias modernas, p. 127 y ss.). En esta clase de
juicios, cuando quien invoca la simulacin aporta indicios capaces de
generar presunciones, se invierte la carga de la prueba ya que quien
pretende desbaratarlas debe arrimar contraindicios o demostrar hechos
que revelen que aquellas no poseen los caracteres de gravedad,
precisin y concordancia, con otros elementosy que en este juicio las
presunciones juegan primordial papel, constituyendo en trminos generales y por
lo comn la nica prueba a que puede recurrir el tercero que la invoca. Por ello,
pese a que el actor incumbe en principio dicha carga, no debe olvidarse que
quien sostiene que el acto ha sido real, debe por propia conveniencia
aportar todos los elementos probatorios que demuestren la sinceridad
de su alegada posicin (arts.954, 955 y concs.del Cd. Civil; arts.163 incs.5 y
6, 362, 375, 376, 384 y concs. del CPCC) (la negrita es nuestra)++++
Seguidamente, el camarista pasa a ocuparse de las circunstancias que en el caso
sub examine, permiten tener por cierta la existencia de un acto simulado:++++
* Por un lado, tal como expresa la a-quo est acreditada la causa simulandi. Con
fecha posterior a la sentencia condenatoria de primera instancia recada
en el expte. N 39804 sobre daos y perjuicios acollarado contra ambos
titulares a menos de dos meses de notificada la misma-, que posteriormente
devino firme, existiendo un lmite de cobertura del seguro contratado (ver
fs. 398/400 de dichos autos) y muy inferior al monto indemnizatorio
fijado, es que se celebr la compraventa cuestionada. (la negrita es
nuestra)++++
* Concurre tambin el vnculo familiar prximo (presuncin relativa a las
personas otorgantes del acto): la abuela paterna de la compradora -Nelly
Esther Dabove- es la esposa y madre de los vendedores. Es decir el padre
-Hugo Luis Lpez- de aquella es medio hermano de Julio Csar Nez; y Po
Osvaldo Nez abuelastro (segunda acepcin del Diccionario de la Lengua
espaola 22 ed) de Flavia Paola Lpez. (la negrita es nuestra)++++
* Adems, se da la carencia de recursos econmicos propios, como lo
admiti al contestar la demanda Flavia Lpez (Con los ingresos que ambos
percibamos era evidente que no estabamos en condiciones de adquirir una casa
de las caractersticas de la de autos)++++
La falta de recursos econmicos en quien aparece como adquirente
resulta uno de los indicios ms frecuentes y de mayor elocuencia. Acerca
de la procedencia del dinero con que se pag el precio al contado no es
suficiente la mera alegacin de su origen en un prstamo, sino que se
requiere la prueba pertinente. (la negrita es nuestra)++++
* Como razonablemente sostiene la parte actora, no parece lgico que
alguien adquiera una propiedad endeudndose y consintiendo incluso el
endeudamiento de su propio padre, si no es para satisfacer un inters
actual (vgr. habitacional) o un relativo provecho econmico que de explicacin
al imbricado montaje desplegado para reunir el precio.++++
Y est acreditado que la Sra. Lpez no habit el inmueble,.Segn se
desprende del mandamiento de constatacin efectivizado en el expediente de
diligencias preliminaresa abril de 2003, el inmueble estaba ocupado por
personas que no posean contrato de locacin ni recibos de pago alguno
y que no revelaron a nombre de quien eran tenedores-, llamando
poderosamente la atencin la falta de precisiones que sobre el particular
brindara la accionada, incluso en oportunidad de absolver
posiciones(la negrita es nuestra)++++
* Completa el cuadro presuncional en este sentido, que por el lado de los
vendedores ninguna explicacin se ha intentado dar al destino de la
mitad del precio correspondiente a la parte indivisa de la que era titular
Po Osvaldo Nez y que de lo correspondiente a su hijo se lo ha
pretendido justificar en gastos alimentarios sin comprobacin fehaciente
y en aportes societarios por equipamiento musical encima incluso de su
participacinsobre la base de recibosprecarios, desconocidos y bastante
distantes temporalmente, lo que torna ese drenaje de fondos inseguro para dar
razn suficiente a la descapitalizacin que conlleva el desprendimiento
de su nico activo inmobiliario, que a la vez era la solucin habitacional
propia y familiar(la negrita es nuestra)++++
* Por otro lado la constancia de que el dinero fue entregado ante el
escribano no es certeza de la realidad de la operacin, pues se desconoce
su origen y destino (la negrita es nuestra)++++
En definitiva, el preopinante entendi que la compraventa fue simulada,
con el objeto de aparentar la salida del inmueble del patrimonio de los
vendedores, de manera tal que dicho inmueble, que era su vivienda, no
fuera subastado en caso de quedar firme la sentencia de primera
instancia que los condenaba a pagar daos y perjuicios al actor, hecho
muy probable dado que el seguro que los cubra tena un limite muy
inferior al monto indemnizatorio fijado.++++
Siendo compartido este criterio por el resto de los integrantes del Tribunal, se
resolvi revocar la sentencia, haciendo lugar a la demanda por simulacin del
contrato de compraventa, dejando sin efecto la ficticia enajenacin del bien
inmueble all individualizado. En el material complementario encuentran el
fallo completo++++
++++

++++
Efectos de la declaracin de nulidad++++
Tengamos en cuenta que si se declara la nulidad, todos los terceros se
benefician con tal declaracin, porque la nulidad supone una ineficacia
erga omnes del acto. Esta es la gran diferencia con la accin pauliana o
de inoponibilidad, que solo beneficia al acreedor que la ha ejercido.+++
+
++++
Ahora bien, as como hay terceros que se benefician, pueden existir terceros
perjudicados por la declaracin de nulidad. Veremos que la regla del NCCC,
coincidente con la doctrina y jurisprudencia y con el propio Cdigo Civil, es no
perjudicar al tercero (vgr. acreedor del adquirente o subadquirente) de buena
fe a titulo oneroso:++++
ARTICULO 337 NCCC.- Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. La
simulacin no puede oponerse a los acreedores del adquirente simulado
que de buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos en el acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos
obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por ttulo
gratuito, o si es cmplice en la simulacin.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor
responden solidariamente por los daos causados al acreedor que
ejerci la accin, si los derechos se transmitieron a un adquirente de
buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se perdieron para el
acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor,
responde en la medida de su enriquecimiento.++++
El Cdigo Civil no contena una previsin sobre los efectos de la procedencia de la
accin de nulidad causada en simulacin respecto de terceros que pudieran haber
adquirido derechos en funcin de la apariencia creada.++++
El artculo trata tres cuestiones:++++
* Efecto de la accin de simulacin respecto de terceros acreedores: Si
son acreedores que actuaron de buena fe, la declaracin de nulidad es inoponible
a ellos++++
* Accin contra el subadquirente: La declaracin de nulidad no afecta al
subadquirente buena fe y a ttulo oneroso.++++
* Accin de daos: Para el caso de que la accin de simulacin se detuviera en
algn estado porque el bien ha sido transmitido a un adquirente de buena fe y a
ttulo oneroso, todos los que participaron de la simulacin deben resarcir daos y
perjuicios.++++
++++

++++
Prescripcin de la accin de simulacin++++
Este fue uno de los temas conflictivos durante la vigencia del Cdigo Civil, incluso
despus de la reforma de la ley 17.711.++++
Ahora queda claro que el plazo de prescripcin es de dos aos y a partir de
cundo se cuenta. La cuestin est regulada en el art. 2563 NCCC:++++
ARTICULO 2563.- Cmputo del plazo de dos aos. En la accin de declaracin de
nulidad relativa, de revisin y de inoponibilidad de actos jurdicos, el plazo se
cuenta:+
b) en la simulacin entre partes, desde que, requerida una de ellas, se neg a
dejar sin efecto el acto simulado;+
c) en la simulacin ejercida por tercero, desde que conoci o pudo conocer el
vicio del acto jurdico;.
Accin Pauliana
ACCION PAULIANA+++++

La accin pauliana, revocatoria o de fraude, tratada en el Cdigo Civil en los

arts. 961 a 972, aparece en el NCCC entre los arts. 338 a 342.+++++

El Titulo de esta Seccin del NCCC es Fraude y ac no se ocupa del fraude a la

ley (ver art. 12 NCCC) sino del fraude a los acreedores.+++++

Esta accin de fraude, o accin de inoponibilidad, que ahora veremos es, como
bien lo plantea el NCCC, una accin que pueden ejercer los acreedores, a fin de
que se declare la inoponibilidad de ciertos actos, gratuitos u onerosos, realizados
por el deudor en fraude de los derechos de aquellos. Pero para que esta accin
proceda, es necesario que dichos actos hayan causado o agravado la insolvencia
del deudor.+++++

Veremos que el NCCC no introduce grandes modificaciones a esta accin, en

comparacin con el Cdigo Civil. Lo que si vamos a encontrar es una terminologa
mucho ms precisa, pero las soluciones, bsicamente, son las mismas.+++++

+++++

Lo que se busca es evitar que el deudor se insolvente o agrave su insolvencia por

medio de maniobras que perjudiquen a sus acreedores. La idea es que si el
deudor realiza actos de disposicin de bienes (vgr. ventas, donaciones, cesiones
gratuitas u onerosas de derechos, renuncia de derechos, etc.) y con esos actos se
insolventa o agrava su insolvencia, los acreedores puedan pedir al juez que
declare no la nulidad de dichos actos, sino la inoponibilidad de los mismos para
los solicitantes. El acto cuestionado ser, de esta manera, ineficaz solo para los
que intentaron la accin, quienes podrn ejecutar los bienes como si estuvieran
en el patrimonio del deudor.+++++

Veamos los distintos artculos del NCCC:+++++

ARTICULO 338 NCCC.- Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar

la declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude
de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los
que hubiese podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.+++++

+++++

El NCCC le da este derecho a todos los acreedores. El Cdigo Civil, en el art. 961,
se refera exclusivamente a los acreedores quirografarios. En realidad, los
quirografarios son los que comnmente se perjudican con este tipo de maniobras,
porque los privilegiados (vgr. acreedor hipotecarios) generalmente estn
protegidos por su privilegio de la eventual insolvencia del deudor. Sin embargo, la
doctrina entenda que el art. 961 no deba interpretarse literalmente, por lo que, si
un acreedor privilegiado demuestra que la insolvencia del deudor, o su
agravamiento, le causa perjuicio, entonces se encontrara legitimado para la
accin, dado que, como regla general, el inters lcito es la medida de la accin,
+

ARTICULO 339.- Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de

declaracin de inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor
haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.+++++

+++++

Los requisitos son los mismos que observamos en los arts. 962, 963, 967 y 967.+
++++

Al igual que en el Cdigo Civil, el NCCC habla de insolvencia, pero no la define.

Podemos decir que, para la jurisprudencia, existe insolvencia cuando el activo
ejecutable es inferior al pasivo del deudor.+++++

Es decir, al acreedor lo que le interesa no es cul es el activo total del deudor,

sino que parte de ese activo puede ejecutar. Los bienes inembargables estn
fuera del activo ejecutable y, adems, los bienes no localizables, tambin estn
fuera del activo ejecutable.+++++

Qu queremos decir con bienes no localizables? Por ejemplo, dinero o joyas

que no se sabe donde estn o incluso bienes ubicados en extraa jurisdiccin.++
+++

Por ejemplo, ha dicho la jurisprudencia:+++++

por insolvencia debe entenderse la carencia de bienes suficientes para afrontar

el pago de la totalidad de las deudas (conf. Salas, Cdigo Civil Anotado, T 1, ed.
Depalma, pg. 479). Supone la carencia de bienes patrimoniales para que los
acreedores por medio de su ejecucin individual o colectiva-, logren hacer
efectivos sus crditos (conf. Belluscio-Zannoni, Cdigo Civil Anotado, ed. Astrea,
T 4, pg. 440).+++++

Y si bien la insolvencia requerida no ha de consistir en un estado transitorio de

desequilibrio patrimonial, lo cierto es que no se requiere la efectiva cesacin de
pagos, sino la comprobacin de un estado patrimonial de impotente solvencia. Y
as, fuera de que la ley presume dicho estado por la falencia del deudor (art. 962),
ste y el adquirente podrn paralizar la accin probando la solvencia, o bien el
tercero podr hacer cesar la accin abonando el crdito o dando garantas
suficientes (art. 966; conf. Cifuentes, ob. cit., pgs. 558/560).+++++

La insolvencia debe existir al tiempo en que el acreedor promueva la demanda, y

a los efectos de la accin pauliana entraa una situacin amplia que corresponde
declararla cuando el pasivo del deudor sobrepasa su activo aparente (conf.
Bueres-Highton, ob. cit., pgs. 689/690). (Snchez, Marisa Noem y otra
c/Snchez Hctor y Pelice Alicia s/revocacin de acto jurdico (Cmara Primera de
Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial San Isidro, Sala
Segunda, 10/05/07) En el material complementario encontrarn el fallo
completo+++++

+++++

+++++

El tercer adquirente y el subadquirente+++++

Decamos que el deudor realiza actos de disposicin de bienes, por lo que

entonces va a existir un tercero que adquiere esos bienes. Tenemos entonces a
tres sujetos:+++++

1) El acreedor que ejerce la accin de inoponibilidad+++++

2) El deudor que realiz actos de disposicin de bienes (vgr. ventas, donaciones,

cesiones gratuitas u onerosas de derechos, renuncia de derechos, etc.) y con esos
actos se insolventa o agrava su insolvencia+++++

3) El tercero que adquiere esos bienes (vgr. comprador, donatario, cesionario,

etc.)+++++

+++++

Si el tercero adquiri los bienes a titulo oneroso, para que proceda la accin hay
que demostrar que conoca o deba conocer que el acto provocaba o agravaba la
insolvencia del deudor. Si el tercero adquiri los bienes a ttulo gratuito (o sea, no
realiz ninguna contraprestacin), no es necesario demostrar que conoca o deba
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia del deudor.+++++

Y si el tercero (adquirente), a su vez, dispuso de los bienes? Entonces va a haber

un subadquirente. +++++

De vuelta, si el subadquirente adquiri los bienes a titulo oneroso, para que

proceda la accin hay que demostrar que conoca o deba conocer que el acto
provocaba o agravaba la insolvencia del deudor. Si el subadquirente adquiri los
bienes a ttulo gratuito (o sea, no realiz ninguna contraprestacin), no es
necesario demostrar que conoca o deba conocer que el acto provocaba o
agravaba la insolvencia del deudor.+++++

Y si la accin no procede contra el subadquirente, porque este es de buena fe y a

titulo oneroso, Qu puede hacer el acreedor que inici la accin de
inoponibilidad?+++++

Solo puede demandar por daos y perjuicios al tercero de mala fe. Si, en cambio,
era un tercero de de buena fe y a ttulo gratuito, responde en la medida de su
enriquecimiento.+

+++++

El NCCC sigue en la senda de los arts. 969 a 972 del Cdigo Civil, aunque
mejorando la redaccin. Veamos primero el artculo del NCCC que trata este punto
y luego vamos a unos ejemplos:+++++

ARTICULO 340 NCCC.- Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no

puede oponerse a los acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado
los bienes comprendidos en el acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el
acto impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en el
fraude; la complicidad se presume si, al momento de contratar, conoca el estado
de insolvencia.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los
derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de
otro modo se perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo
gratuito con el deudor, responde en la medida de su enriquecimiento.+++++

+++++

Caso 1) Carlos, acreedor de Juan, impugna la venta de un inmueble que Juan le

hizo a Roberto. Como Roberto es tercero adquirente a titulo oneroso, Carlos debe
demostrar que Roberto conoca o deba conocer que el acto provocaba o agravaba
la insolvencia de Juan. Si demuestra eso, (adems de los restantes requisitos del
art. 339 NCCC), se declara la inoponibilidad del acto.+++++

Seguimos con el mismo caso, pero con un agregado: Roberto, a su vez, le vendi
el inmueble a Raquel. Como Raquel es subadquirente a titulo oneroso, Carlos debe
demostrar que Raquel conoca o deba conocer que la venta del inmueble que
Juan le hizo a Roberto provocaba o agravaba la insolvencia de Juan. Si no puede
demostrar esto, no se declarar la inoponibilidad del acto y Carlos solo tendr
accin de daos y perjuicios contra Roberto. Si puede demostrarlo, (adems de los
restantes requisitos del art. 339 NCCC), se declara la inoponibilidad del acto.+++
++

Seguimos con el mismo caso, pero con un agregado: Raquel, a su vez le vendi el
inmueble a Sonia. Como Sonia es subadquirente a titulo oneroso, Carlos debe
demostrar que Sonia conoca o deba conocer que la venta del inmueble que Juan
le hizo a Roberto provocaba o agravaba la insolvencia de Juan. Si no puede
demostrar esto, no se declarar la inoponibilidad del acto y Carlos solo tendr
accin de daos y perjuicios contra Roberto y Raquel, quienes responden
solidariamente.+++++
+++++

Caso 2) Carlos, acreedor de Juan, impugna la venta de un inmueble que Juan le

hizo a Roberto, quien a su vez le don el inmueble a Catalina. Como Roberto es
tercero adquirente a titulo oneroso, Carlos debe demostrar que Roberto conoca o
deba conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia de Juan. Si lo
demuestra, se declara la inoponibilidad, aunque la subadquirente, Catalina, sea
de buena fe, porque ella adquiri a ttulo gratuito.+++++

+++++

Caso 3) Carlos, acreedor de Juan, impugna la donacin de un inmueble que Juan le

hizo a Roberto. Como Roberto es tercero adquirente a ttulo gratuito, Carlos no
debe demostrar que Roberto conoca o deba conocer que el acto provocaba o
agravaba la insolvencia de Juan, para conseguir la declaracin de inoponibilidad.+
++++

Seguimos con el mismo caso, pero con un agregado: Roberto, a su vez, le vendi
el inmueble a Raquel por $1500.000. Como Raquel es subadquirente a titulo
oneroso, Carlos debe demostrar que Raquel conoca o deba conocer que la venta
del inmueble que Juan le hizo a Roberto provocaba o agravaba la insolvencia de
Juan. Si no puede demostrar esto, no se declarar la inoponibilidad del acto y
Carlos solo tendr accin contra Roberto en la medida de su enriquecimiento
($1500.000), o sea, no por todos los daos y perjuicios que pueda haber sufrido,
salvo que demuestre la mala fe de Roberto, en cuyo caso, este responder por
todos los daos.+++++

+++++

ARTICULO 341 NCCC.- Extincin de la accin. Cesa la accin de los acreedores si el

adquirente de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta
suficiente.+

+++++

El artculo consagra la misma solucin que el 966 del Cdigo Civil:+++++

Art. 966 CCiv. El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor, puede
hacer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se
hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago ntegro de sus
crditos, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos.+++++

ARTICULO 342 NCCC.- Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de

inoponibilidad se pronuncia exclusivamente en inters de los acreedores que la
promueven, y hasta el importe de sus respectivos crditos.+++++

El artculo dice lo mismo, pero con una redaccin mucho ms precisa, que el 965
del Cdigo Civil:+++++

Art. 965 CCiv. La revocacin de los actos del deudor ser slo pronunciada en el
inters de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus
crditos.+++++

Como decamos al principio, el acto cuestionado ser, de esta manera, ineficaz

solo para los que intentaron la accin, quienes podrn ejecutar los bienes como si
estuvieran en el patrimonio del deudor, pero dichos bienes no vuelven al
patrimonio del deudor y no pueden ser atacados por los restantes acreedores de
este.+++++

En el material complementario encontrarn un Apndice con las reseas de varios

fallos referidos a accin pauliana y, adems, los fallos completos

Garanta comn de los acreedores. Bienes excluidos de la garanta comn

GARANTA COMN DE LOS ACREEDORES+++

A diferencia del Cdigo Civil, que no lo estableca expresamente, (aunque esa

omisin jams gener problemas en la doctrina y jurisprudencia), el NCCC dispone
que el patrimonio del deudor constituye la garanta comn de sus acreedores,
quienes, salvo disposicin legal, se encuentran en igualdad de condiciones a la
hora de ejecutar los bienes que lo integran:+++

+++

ARTICULO 743 NCCC.- Bienes que constituyen la garanta. Los bienes presentes y
futuros del deudor constituyen la garanta comn de sus acreedores. El acreedor
puede exigir la venta judicial de los bienes del deudor, pero slo en la medida
necesaria para satisfacer su crdito. Todos los acreedores pueden ejecutar estos
bienes en posicin igualitaria, excepto que exista una causa legal de preferencia.
+

+++

Tambin sabemos que, en realidad, no todos los bienes del deudor constituyen la
garanta comn de sus acreedores, dado que existen bienes inembargables.+++

El Cdigo Civil no contena un listado de bienes inembargables, pero estableca:+

++

Art. 3.878 Cualquiera sea el privilegio del acreedor, no podr ejercerse sobre el
lecho cotidiano del deudor y de su familia, las ropas y muebles de su
indispensable uso y los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio.
Sobre estos bienes tampoco podr ejercerse el derecho de retencin. (Prrafo
incorporado por art. 1 de la Ley N 12.296 B.O. 15/6/1936.)+++

+++

En cambio, el NCCC, presenta una extensa enumeracin meramente enunciativa

de bienes excluidos de la garanta comn (en negrita resaltamos prrafos que nos
parecen de especial importancia):+++

+++

ARTICULO 744 NCCC.- Bienes excluidos de la garanta comn. Quedan excluidos

de la garanta prevista en el artculo 743:
a) las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cnyuge o
conviviente, y de sus hijos;
b) los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesin, arte u
oficio del deudor;
c) los sepulcros afectados a su destino, excepto que se reclame su precio de
venta, construccin o reparacin;
d) los bienes afectados a cualquier religin reconocida por el Estado;
e) los derechos de usufructo, uso y habitacin, as como las servidumbres
prediales, que slo pueden ejecutarse en los trminos de los artculos 2144, 2157
y 2178;
f) las indemnizaciones que corresponden al deudor por dao moral y por dao
material derivado de lesiones a su integridad psicofsica;
g) la indemnizacin por alimentos que corresponde al cnyuge, al conviviente y a
los hijos con derecho alimentario, en caso de homicidio;
h) los dems bienes declarados inembargables o excluidos por otras leyes.+++

+++

El ultimo inciso marca el carcter meramente enunciativo de este listado.+++

Respecto de los bienes excluidos, segn los Fundamentos, cabe destacar, por su
relevancia, las indemnizaciones que correspondan al deudor por dao moral y por
dao material derivado de lesiones a su integridad psicofsica, y las
indemnizaciones por homicidio, lo necesario para alimentos del cnyuge, del
conviviente y de los hijos con derecho alimentario. La solucin propuesta respeta
adecuadamente el carcter unitario que debe tener la regulacin de la garanta
patrimonial del deudor, de los bienes que la comprenden, y sus exclusiones, que
no deberan razonablemente mutar por el carcter individual o colectivo que
tenga el proceso de ejecucin. Si en una hiptesis de mxima gravedad, como es
la ejecucin colectiva de los bienes del deudor, opera la mentada exclusin, la
solucin no puede ser diferente en un supuesto de menor gravedad, como es la
ejecucin individual. (pgs. 104 y 105, la negrita es nuestra)+++

Respecto de los bienes destinados a una religin reconocida por el Estado, (inciso
d), cabe preguntarse el alcance de esta inembargabilidad. Entendemos, por
analoga con el rgimen de proteccin a la vivienda (ver art. 249), que podrn
ejecutar el bien aquellos acreedores por crditos relacionados con mejoras,
mantenimiento o construccin de dichos bienes. Pensemos en la construccin de
una iglesia o templo, por ejemplo.+++

Prioridad del primer embargante+++

ARTICULO 745 NCCC.- Prioridad del primer embargante. El acreedor que obtuvo el
embargo de bienes de su deudor tiene derecho a cobrar su crdito, intereses y
costas, con preferencia a otros acreedores.
Esta prioridad slo es oponible a los acreedores quirografarios en los procesos
individuales.
Si varios acreedores embargan el mismo bien del deudor, el rango entre ellos se
determina por la fecha de la traba de la medida.
Los embargos posteriores deben afectar nicamente el sobrante que quede
despus de pagados los crditos que hayan obtenido embargos anteriores.+++

+++

El Cdigo Civil no sentaba reglas al respecto. En cambio, es una cuestin tratada

por los Cdigos Procesales. Por ejemplo, veamos la similitud con el art. 218 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin:+++
Art. 218. El acreedor que ha obtenido el embargo de bienes de su deudor, no
afectados a crditos privilegiados, tendr derecho a cobrar ntegramente su
crdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en el caso de
concurso.+++

Los embargos posteriores afectarn nicamente el sobrante que quedare despus

de pagados los crditos que hayan obtenido embargos anteriores.+++

+++

Esta prioridad slo es oponible a los acreedores quirografarios, motivo por el cual
no afecta a los acreedores con privilegio y, adems, este principio de cobro del
primer acreedor embargante, slo es aplicable a los procesos individuales, no al
caso de los acreedores de un concurso.+++

Segn los Fundamentos, se decidi incluir este tema en el NCCC, (p)or tratarse
de una cuestin esencial, que hace a la sustancia misma de las relaciones entre
acreedores y deudores, y en particular a la configuracin de una causa de
preferencia, se considera apropiada su inclusin en el Cdigo Civil, por ser
legislacin de fondo. (pg. 105, la negrita es nuestra)+

Seguidamente les proponemos fallos que complementarn lo aprendido en esta

Unidad. Estos Fallos podran entrar en el examen final.