Ttulo: El plagio

Autor: Gaffoglio, Gisela L.

Publicado en: LA LEY
SUMARIO: I. Introduccin. II. Concepto. III. Facultades autorales. IV. Abuso de cita. V. Requisitos. VI. E
ncuadre jurdico de la figura. VII. El caso "Baigent v. The Random House Group Limited". VIII. Conclusin.

I. Introduccin

La amplia cobertura periodstica que han tenido los ltimos casos de plagio: la acusacin a Bucay y su
posterior reconocimiento de plagio con relacin a su libro "Shimriti", el reclamo efectuado a Felipe Pigna
que involucr a su libro "Mitos de la historia argentina", la acusacin de Andrs Rivera a Jorge Zicolillo
de haber plagiado su obra "La revolucin es un sueo eterno" en el libro de este ltimo titulado: "Juan
Jos Castelli, gloria y ocaso de un jacobino americano" (1) y en especial a nivel internacional, el juicio
promovido a Dan Brown por el supuesto plagio en su obra "El Cdigo Da Vinci", ha generado un
importante inters y repercusin en el pblico, en la mayora nefito en cuestiones tan especficas como el
derecho de autor y el plagio en particular. Es por ello que considero oportuno aportar algunas
consideraciones sobre esta figura tan comentada actualmente en todos los mbitos y luego resear
sucintamente el caso "Dan Brown".

II. Concepto

En nuestro sistema legal se denomina "plagio" a la apropiacin ilegtima de la paternidad de la obra de

otro (2). En el derecho romano, en cambio, se daba el nombre de plagio al delito de "hurtar hijos". Quizs
esta ltima definicin capte mejor la esencia de esta violacin al derecho del autor, quien no slo se ve
perjudicado en sus intereses econmicos al sufrir una explotacin no autorizada de su obra ataque a su
derecho patrimonial , sino que adems padece la omisin de su nombre como autor de la obra, y la
alteracin dolosa de la misma para disimular la identidad entre su obra y la plagiaria ataque a su
derecho moral (3).
Para comprender debidamente la figura del plagio, es importante destacar que este delito presupone
necesariamente la existencia de una obra. Es decir, la mera apropiacin de ideas no constituye un hecho
ilcito, por cuanto las ideas no son susceptibles de proteccin bajo el sistema del derecho de autor, sin
importar su magnitud, importancia o valor (4). Su uso es libre y a nadie pertenecen legalmente. Por
ejemplo, en la literatura, teatro, televisin y cine, los autores se valen de arquetipos presentes en la
mitologa como por ej.: Venus-Afrodita, Artemisa-Diana, Baco-Dionisio, Jpiter-Zeus, en el Tarot: el
mago, el papa, la papisa, el bufn, el emperador, etc. y personalidades tpicas como el amante infiel, el
poderoso inescrupuloso, el hroe, la vctima inocente, el detective minucioso. Los autores se valen de
estos arquetipos o personalidades recurrentes para sobre ellos construir con su ingenio sus personajes. En
tal virtud, estos arquetipos y personalidades, que se encuentran presentes en un sinnmero de obras, son
de libre utilizacin y no pueden ser monopolizados. Sin embargo, la manera personal y peculiar en que
cada autor construye a un personaje, esto s es protegible, ya que aqu es donde se vislumbra el toque
creativo y artstico de su autor. Se pasa del campo de la abstraccin a la particularidad, de la expresin
creativa de la idea surge la obra.
Por lo tanto, para que una creacin intelectual revista el carcter de obra protegible, debe reunir el
requisito de originalidad, es decir, debe estar expresada de una manera personal y no ser meramente la
expresin obvia o usual de los hechos, como sera una narracin meramente informativa de un evento
periodstico (5). Ahora, si el mismo evento periodstico se expresa de manera creativa, es decir original,
nos encontramos en presencia de una obra. La originalidad, condicin necesaria para la proteccin de la
obra, no debe ser absoluta. Por cuanto en el derecho de autor no se requiere novedad sino basta que el
autor le imponga a su obra su nota personal, aun cuando se valga de ideas o recursos existentes.
Tampoco se evala a los fines de la proteccin autoral el mrito de la obra (6), por cuanto la
calificacin de las obras es una cuestin claramente subjetiva y opinable. Baste para ilustrar este punto,
recordar la desaprobacin generalizada que suscit el "Bolero" de Ravel en su estreno, donde sus pares
criticaron la repeticin sistemtica de su meloda. Quizs esta caracterstica, considerada por algunos
como una falencia, fuera su mayor rasgo de originalidad.
Otro elemento que debe descartarse del anlisis es la finalidad que puedan tener las obras: as las
mismas pueden tener un fin meramente cultural, cientfico o comercial y ser igualmente merecedoras de
proteccin autoral. En este sentido, entonces pueden revestir el rango de obras literarias tanto una novela,
un tratado de medicina, como un aviso comercial, siempre que las creaciones sean originales.
Tambin es menester indicar que la obra es independiente del soporte fsico en el cual ella se
encuentra materializada, la obra es el contenido, no el continente. Es un bien intangible que no se
encuentra limitado por su materialidad.
 Habiendo desarrollado previamente los requisitos para que una creacin sea considerada obra,
reproduzco una excelente definicin de obra que nos ha aportado la doctora Lipszyc, as ella indica que:
"Para el derecho de autor, obra es la expresin personal de la inteligencia que desarrolla un pensamiento
que se manifiesta bajo una forma perceptible, tiene originalidad o individualidad suficiente, y es apta para
ser difundida y reproducida" (7).
III. Facultades autorales
Con el fin de estimular y fomentar la creacin cultural, nuestro sistema legal concede al autor desde su
creacin, sin requerir ningn tipo de formalidad, un monopolio de explotacin sobre su obra. El autor,
conforme dispone el art. 2 de la ley 11.723, tiene las ms amplias facultades con relacin a su obra, puede
disponer de ella, publicarla, ejecutarla, representarla, exponerla, enajenarla, traducirla, adaptarla, autorizar
su traduccin y reproducirla de cualquier forma (8). El autor puede hacer valer este derecho erga omnes,
impidiendo que cualquier tercero pudiere publicar, modificar, reproducir, distribuir, o ejercer otro derecho
no autorizado sobre su obra sin su consentimiento. Como indica el doctor Emery: "Este artculo consagra
en trminos amplios los derechos exclusivos del autor, conocidos como derechos patrimoniales. Estos
derechos, en el campo del derecho de autor, estn "dentro de los derechos reales como un tpico dominio
imperfecto, por ser temporarios para el mismo autor y sus derechohabientes" (9). En consecuencia con lo
expuesto, el plagio, al configurar una reproduccin no autorizada de su obra, vulnera los derechos
patrimoniales que la ley ha otorgado al autor. Pero tambin debe mencionarse que el plagio vulnera los
derechos morales del autor (10), al omitirse la paternidad del autor y en muchos casos modificarse el
contenido de la obra sin autorizacin para disimular el acto ilcito, conducta a la cual la doctrina alude
como "Plagio inteligente" (11), para diferenciarla del plagio "burdo" o "servil" (12).

IV. Abuso de cita

Una modalidad tristemente popular, de comisin del delito, es la denominada "abuso de cita". El
abuso de cita se produce cuando se reproducen fragmentos de una obra ajena sin mencionar debidamente
a su autor o excediendo los lineamientos establecidos en la ley. El derecho de cita, por su lado se
encuentra receptado en nuestro ordenamiento en el art. 10 de la ley 11.723 que establece: "Cualquiera
puede publicar con fines didcticos o cientficos, comentarios, crticas o notas referentes a las obras
intelectuales, incluyendo hasta mil palabras de obras literarias o cientficas u ocho compases en las
musicales, y en todos los casos slo las partes del texto indispensables a ese efecto.
Quedan comprendidas en esta disposicin las obras docentes, de enseanza, colecciones, antologas y
otras semejantes.
Cuando las inclusiones de obras ajenas sean la parte principal de la nueva obra, podrn los tribunales
fijar equitativamente en juicio sumario la cantidad proporcional que les corresponde a los titulares de los
derechos de las obras incluidas".
Quiero aprovechar esta ocasin para resaltar las diferencias existentes entre "el derecho de cita" de
nuestro ordenamiento y el instituto del "fair use" norteamericano, por cuanto no es raro ver cada tanto la
simple asimilacin de ambas figuras como si fueran iguales. Como manifestara anteriormente en otra
publicacin (13), la doctrina del fair use se desarroll y origin en los Estados Unidos a travs de un
nmero sustancial de decisiones judiciales, luego fue codificada en la seccin 107 de la ley de copyright.
Esta seccin contiene una lista de varios propsitos en los cuales la reproduccin de una obra particular
puede ser considerada "fair", es decir razonable, como por ejemplo comentarios, crticas, reportajes
periodsticos, docencia, becas, e investigacin. Esta seccin tambin establece cuatro elementos a ser
tenidos en consideracin para determinar si el uso particular es "fair". Ellos son: (i) el propsito y carcter
de dicho uso, considerando si ese uso es de naturaleza comercial, o es para propsitos educacionales sin
fines de lucro; (ii) la naturaleza de la obra protegida por copyright. (iii) la cantidad y relevancia de la
porcin usada en relacin con la obra protegida por copyright como un todo; (iv) el efecto del uso sobre el
mercado potencial y el valor de la obra protegida por copyright.
Como se puede observar, la figura del "derecho de cita" de nuestro ordenamiento es ms restringida y
limitada que la figura del "fair use" del derecho anglosajn, ya que permite solamente la cita de parte de
obra ajena en los trminos que establece el artculo 10 de la ley 11.723 y no cualquier otra utilizacin de
la obra. Adems a estos efectos, nuestra ley indica expresamente la cantidad de obra que puede ser citada
en los casos de obras literarias y musicales (14). Puntualizando que en ningn caso la inclusin de obra
ajena puede tornarse en la parte esencial de la obra.

V. Requisitos

El plagio puede configurarse mediante la copia total o parcial de una obra ajena, siendo condicin
necesaria el conocimiento del plagiario de la obra plagiada (15). Esto no impide que existan casos de
plagio de obras inditas (16), aunque los mismos son menos usuales. El conocimiento, sin embargo, se
presupone cuando existen suficientes similitudes entre ambas obras, que obliga a descartar la coincidencia
casual. A los efectos de dicha apreciacin debe tenerse en cuenta la calidad de dichas similitudes, ya que
el nmero no es relevante cuando "dichas coincidencias recaen sobre circunstancias insustanciales o
carentes de originalidad" (17). La ley requiere simple dolo por parte del autor del delito, no siendo
necesario probarse ardid u otro requisito subjetivo.
Con relacin al requisito de inscripcin de la obra del art. 63 de la ley 11.723, el doctor Satanowsky
distingue el ejercicio de los derechos pecuniarios, que supedita a la inscripcin de los derechos morales,
que resultan de la sola creacin (18).
En cambio la Sala "F" ha sostenido, que la autora de una obra intelectual al nacer con la creacin y no
con su inscripcin no se pierde por no haberse cumplido con el registro requerido, "ni el simple
cumplimiento de stos obra en provecho del depositante una accin de plagio si la obra no es ms que la
copia de otra, agregando que de otro modo, habra que admitir que el usurpador o plagiario puede
convertirse en propietario legtimo" (19).
En consecuencia, ante la ausencia de inscripcin, el autor puede sin lugar a dudas obtener el
resarcimiento de sus derechos morales vulnerados, con relacin a sus derechos patrimoniales, la situacin
puede ser ms conflictiva, ya que hay opiniones encontradas a este respecto.
Cualquier tipo de obra puede ser objeto de plagio, tanto obras literarias, como plsticas, teatrales,
cinematogrficas, televisivas, arquitectnicas, musicales, etc. En la medida en que se apropien de
elementos originales.
El caso de la obra musical merece especial tratamiento por la gran cantidad de reclamos que se
generan. Para introducir al lector en este tema, debemos indicar que existen tres elementos que componen
la msica: el ritmo, la armona y la meloda. Definimos a la armona como al enlace sucesivo de acordes,
siendo el acorde un conjunto de notas de sonoridad agradable al odo, al ritmo como al ordenamiento y/o
divisin de los sonidos en el tiempo, encontrndose ciertos ordenamientos identificados como por ej.
chacareras, salsa, malambo, tango, etc. y a la meloda, como a la combinacin de notas y ritmo. De los
tres elementos mencionados, solamente se protege la meloda, por cuanto es el nico elemento que le da
individualidad a la obra, ya que pueden existir varias canciones que compartan la misma armona o el
mismo ritmo (20).
Existen un nuevo tipo de creaciones musicales denominadas logos, estas creaciones cumplen una
funcin identificatoria similar a una marca. Son frases musicales cortas que cumplen la funcin de
identificar un producto y o servicios, entre los logos de fcil recordacin podemos mencionar el de
"Quina 6", "La Nacin" "Bardhall", etc. Estas creaciones, si cumplen con el requisito de originalidad, se
consideran obras protegibles y pueden ser objeto de plagio.
En este sentido se ha resuelto que: "El plagio se da cuando hay apropiacin de la invencin de otro,
pero para ello es necesario la existencia de la "obra" ajena, propiamente dicha. Si no hay creacin ms o
menos novedosa no puede hablarse de plagio. Si la obra musical popular tuviera un desarrollo novedoso,
que pudiera si duda imputarse a la creacin personal de su autor, podra caerse en plagio si otra similar se
identificase totalmente con ella. Pero no ocurre cuando se recurre a construcciones simples en las cuales
no hay sino predominancia casi absoluta de una idea bsica temtica, sin ningn desarrollo armnico
especial (21).
Para brindar un ejemplo de plagio musical, podemos citar el sonado caso de George Harrison quien
fuera condenado a pagar la cuantiosa suma de U$S 587.000 al sello editor Bright Tunes, cuando la corte
britnica sentenci que su tema "My Sweet Lord" haba plagiado el tema de the Chiffons, "He 's so fine"
(22).
Otra obra que merece especial atencin por su actualidad es la obra televisiva, sobre la que he escrito
con anterioridad (23). Baste para esta ocasin mencionar que en el caso de un reclamo de plagio que
involucra a dos obras televisivas. Debe a efectos del anlisis efectuarse una prueba dual, consistente en
una prueba extrnseca y otra intrnseca. Primero, se debe desarrollar la prueba extrnseca, que es una
evaluacin objetiva que se focaliza en las similitudes entre el esquema, tema, dilogo, nimo,
ambientacin, ritmo, personajes y secuencia de eventos (24), detectando todos los elementos en comn
entre las dos obras; de dichos elementos deben descartarse los elementos no protegibles ("scnes faire"
(25) , es decir escenas que surgen naturalmente de las premisas de la trama bsica, elementos
comunes a otros programas anteriores, y elementos comunes que hayan surgido de la llamada "herencia
directa" o del "fenmeno de impregnacin).
Si se satisfacen los requisitos de la prueba extrnseca, se realiza finalmente la prueba intrnseca, en la
cual el anlisis es ms exhaustivo determinndose si las similitudes van ms all de las necesidades del
tema y descartan la posibilidad de "accidente literario" (26). La prueba intrnseca consiste en cotejar las
dos creaciones como un todo y no desviando la atencin solamente en las coincidencias existentes
(elementos extrnsecos) con el fin de determinar si las dos obras son substancialmente similares a los ojos
de un observador promedio.
Probablemente, en la Argentina el caso que mayor inters suscit ltimamente por parte de la prensa y
el pblico, posiblemente por haber llegado a la justicia, es el caso "Gvirtz", donde la Sala V de la Cmara
Nacional de Apelaciones en los Criminal y Correccional resolvi la querella entablada por Ral y Gastn
Portal contra Diego Gvirtz, productor del programa televisivo denominado: "Televisin Registrada"
(T.V.R.), por haber supuestamente plagiado el programa televisivo denominado "Perdona Nuestros
Pecados" (P.N.P) de autora de los Sres. Ral Portal y Gerardo Sofovich y titularidad del Sr. Gastn
Portal, sobreseyendo a Diego Gvirtz (27).

VI. Encuadre Jurdico de la figura

Como sostiene el doctor M. Emery, "La ley 11.723 no configura expresamente el plagio, por lo que se
lo debe considerar contenido en la genrica figura penal del art. 71 y, en cuanto importa una lesin al
derecho de reproduccin en el art. 72, especialmente en su inc. c." (28).
El art. 71 de la ley 11.723 hace una remisin expresa al art. 172 del Cd. Penal. Esta remisin es
exclusivamente quod poenam, es decir a los efectos de la pena all establecida. El art. 172 del Cd. Penal,
establece una pena de prisin para el delito de plagio de 1 mes a 6 aos. Debe indicarse que en virtud del
instituto de Probation, receptado por el art. 76 bis del Cd. Penal (29), y la Condena de ejecucin
condicional prevista en el art. 26 del Cd. Penal (30), la pena de prisin raramente se efectiviza. El delito
es de accin pblica por lo tanto puede iniciarse de oficio, por denuncia, pudindose constituir el
damnificado en parte querellante.

VII. El caso "Baigent v. The Random House Group Limited"

En este caso, usualmente referido como el caso "Dan Brown", los reclamantes Michael Baigent y
Richard Leigh iniciaron demanda contra los responsables de la publicacin del libro el Cdigo Da Vinci
("CDV") en el Reino Unido, The Random House Group Limited "RHG", alegando que el libro CDV , de
autora de Dan Brown, era un plagio de su libro denominado "The Holy Blood and the Holy Grail"
("HBHG"), de autora de los reclamantes y tambin del Sr. Lincoln que no particip de dicha demanda.
Los reclamantes alegaron que dedicaron 5 aos de labor investigativa a la elaboracin del libro
HBHG, el que fue publicado en 1982, siendo un xito de ventas. Y, que Dan Brown usufructu este
esfuerzo, valindose de HBHG para la redaccin de CDV.
En tal virtud, solicitaron la reparacin de la infraccin a sus derechos autorales, juntamente con una
medida cautelar tendiente a impedir la difusin de CDV y la destruccin de dicha obra.
Con el fin de probar la similitud entre ambas obras elaboraron un "Tema Central" (Central Theme)
donde reivindicaron los puntos originales de HBHG, que fueron supuestamente apropiados en CDV.
Asimismo aseveraron que no slo HBHG es producto de una copiosa investigacin, argumentaciones e
hiptesis, sino que la manera nica y especfica en que dichas argumentaciones e hiptesis se conectan las
unas con las otras y se ensamblan en una organizacin coherente configuraba una estructura, a la que
denominaron "una edificacin de ideas arquitectnica" ("an architectural edifice of ideas"). Agregaron
que si bien algunos de los elementos del diseo podran estar en el dominio pblico, el diseo en s
mismo no, y que Dan Brown no slo se apropi de varios elementos del rompecabezas sino que adems
se apropi de la manera original en que dichos componentes se encajaban. Enfatizaron que Dan Brown se
haba apropiado de los hechos, de la relacin existente entre los hechos, la evidencia que soportaba a la
relacin de los hechos, la interpretacin de las relaciones y las conclusiones extradas de dichas
relaciones.
La defensa, por su lado, neg que Dan Brown copiara HBHC, reconociendo, sin embargo, que
utilizara la obra como fuente de consulta, juntamente con otras obras, de la que extrajo ideas generales.
Neg que dicha conducta configurara una infraccin a la propiedad intelectual, por cuanto la informacin
no es tutelable bajo el derecho de autor.
En un extenso y fundado fallo, el Juez Peter Smith rechaz la demanda por cuanto consider que el
"Tema Central" que elaborara la actora era una seleccin artificial y parcial de datos y hechos que no
reflejaba la obra HBHC, pero que, adems de haber los demandados copiado estos puntos, los mismos
eran tan generales y abstractos que no merecan proteccin bajo la ley de derecho de autor. Tambin
rechaz la argumentacin de la actora con relacin a la "estructura" o "arquitectura" de los Temas
Centrales, pues consider que sta no era ms que un intento vano de tratar de proteger algo que de otra
manera sera improtegible.
En consecuencia, el juez consider que no hubo plagio mediante la copia textual o no textual de una
parte substancial de HBHG y rechaz la demanda interpuesta.
 El fallo expuesto ilustra perfectamente la problemtica asociada con el punto medular del derecho de
autor, la obra. Denotando la dificultad que existe en trazar un lmite preciso entre la obra, protegible bajo
el derecho de autor, y las ideas, de libre utilizacin.

VIII. Conclusin

En la actualidad se verifica una importante cantidad de reclamos de plagio, aunque muchos de ellos
infundados. Considero que la principal causal de esta situacin no es la malicia sino el desconocimiento
del sistema legal de derecho de autor. Asimismo, considero que la especialidad que reviste el derecho de
autor amerita y justifica la creacin de tribunales especializados para resolver estas cuestiones.

Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)

(1) Este reclamo motiv una denuncia penal, en la que fue sobresedo el Sr. Zicolillo, y un juicio civil
caratulado "Ribak, Marcos c. Zicolillo, Jorge Ignacio s/daos y perjuicios" donde ha recado sentencia de
primera instancia en la cual se condena a Zicolillo por el plagio efectuado.
(2) No puedo dejar de mencionar la excelente y literaria definicin que nos ha proporcionado la sala
VI de la Cmara del Crimen: "El delito de plagio reside en la accin dolosa del plagiario decidido a vestir
con nuevos ropajes lo ya existente, para hacer creer que lo revestido es de cosecha propia. CNCrim. y
Corr., sala VI, 21/10/79, ED, 88-493.
(3) Satanowsky indica refirindose al plagio que "se trata de la forma ms corriente de violar el
derecho de un autor, siendo el medio ms perjudicial y grave y que lesiona ms profundamente la esencia
del derecho de autor (conf. Satanowsky, op. cit., p. 191, N 470).
(4) "Las ideas son libres, y por no constituir una obra intelectual, ni una creacin completa, su autor
no goza de proteccin alguna, ya que la ley protege en realidad la forma de la manifestacin intelectual, o
sea el mtodo, el estilo personal que emplea el autor para exteriorizar su pensamiento", CNCiv., sala F,
25/04/72, ED, 43.619. Tambin, "... Como sostiene mayoritariamente la doctrina, el plagio no existe
cuando en una obra slo se apropian las ideas, pensamientos o sujetos generales de otra creacin, desde
que puede existir similitud y hasta identidad de esos elementos sin que exista plagio; ello as por cuanto la
idea no tiene autor, a nadie pertenece en exclusividad ni persona alguna puede ejercer monopolio sobre
ella. Por lo tanto si en el caso las obras de la actora y demandada tienen elementos comunes, pero existen
diferencias sustanciales entre s, no cabe tener por configurado el plagio debiendo rechazarse la
pretensin ejercida por la accionante". CNCiv., sala A, 31/10/1989, ED, 136-154.
(5) En sintona, "Habr plagio en una compilacin cuando se toma de una obra de ese gnero alguna
cosa que le pertenece como propia, como la eleccin de las materias o la redaccin, o el orden general o
de los detalles, pero no lo hay cuando los materiales son de dominio pblico y el orden seguido en su
arreglo es el nico posible; los actos oficiales no caen el dominio de la propiedad intelectual (CNCiv., sala
D, abril 30-1974), ED, 56-344.
(6) En este sentido la sentencia de la CNCiv., sala E, julio 28-1983, ED, 114-684. Los jueces no deben
determinar si una obra tiene o no valor cientfico, debiendo limitarse a establecer si ha habido plagio o
copia. Lo que la Ley sanciona es la apropiacin de un esfuerzo intelectual ajeno.
(7) LIPSZYC, Delia, "Derechos de autor y derechos conexos", Unesco - Cerlalc - Zavala, Buenos
Aires, 1993, p. 61.
La sala D de la Cmara Nacional Civil en "A.G.I. c. Kaiser Alberto J.", por su parte ha definido a la
"Obra" diciendo que: "Es obra intelectual toda expresin personal, perceptible, original y novedosa de la
inteligencia, resultado de la actividad del espritu, que tenga individualidad, sea completa y unitaria, y que
represente o signifique algo que sea una creacin integral." CNCiv., sala D, 24/02//1997. "Propiedad
Intelectual", t. III, Ed. Iuris, p. 103. Debo advertir, que no concuerdo con la ltima definicin, ya que se
incorpora el concepto de "novedad", no siendo sta una condicin necesaria de la proteccin. En este
sentido, la Dra. Lipszic aclara: "las obras pueden ser novedosas, pero el derecho de autor no exige la
novedad como condicin necesaria de la proteccin. Es suficiente que la obra tenga originalidad o
individualidad: que exprese lo propio de su autor, que lleve la impronta de su personalidad". LIPSZYC,
Delia, "Derechos de autor y derechos conexos", Unesco - Cerlalc - Zavala, Buenos Aires, 1993, p. 65.
(8) Considero que no era necesario incorporar en el artculo citado esta enumeracin de facultades,
por cuanto las mismas se encuentran comprendidas dentro de la facultad de disposicin.
(9) EMERY, Miguel Angel, "Propiedad Intelectual", Ed. Astrea, p. 62. citando a la jurisprudencia de la
CCiv. y Com. Rosario, sala II, 10/3/93, LA LEY, 1997-D, 151.
(10) Los llamados derechos morales se encuentran receptados principalmente en los artculos 22, 39,
47, 51 y 52 de la ley 11.723.
 (11) A este respecto citamos el caso "Troncoso" donde el tribunal sostuvo que el plagio se haba
materializado "mediante el procedimiento de redactar de otra manera lo que el perjudicado haba revelado
con antelacin". CNCrim. y Corr., sala VI, 21/12/79, LA LEY, 1980-A, 543.
(12) As se sostuvo que: "Hay plagio en general, cuando existe imitacin de cierta magnitud respecto
de la obra plagiada, no de la idea, cuando pese a diferencias triviales, variaciones, agregados o
reducciones, la obra presenta en comparacin con la anterior una semejanza tal que permita reconocer que
se trata, en el fondo, de una misma representacin individual (CNCiv., sala E, julio 28-1983) (153-SJ),
ED, 114-684.
"Se comete plagio todas las veces que un autor toma alguna cosa que es propia de la invencin de otro
y procura hacerla pasar por suya, sea un elemento de fondo o de forma, una situacin, un desarrollo, una
simple frase; y ello, aunque la obra presente diferencias triviales con respecto a la plagiada, rebuscadas
intencionalmente para ocultar o disimular el hecho" (CNCiv., sala D, abril 30 1974), ED, 56-344.
(13) "Proteccin de los programas de televisin frente al plagio", LA LEY, 2005-D, 571.
(14) Para el caso de obras televisivas, la industria ha consensuado la utilizacin de hasta tres minutos
pero siempre bajo los lineamientos del art. 10 de la ley 11.723 (Adla, 1920-1940, 443): (i) inclusin como
cita en otra obra, (ii) para fines didcticos, cientficos, periodsticos, crticas, (iii) solo las partes de la obra
ajena indispensables para los efectos mencionados; Tambin, si bien artculo 10 no lo menciona
expresamente, debe individualizarse claramente al autor y a su fuente.
(15) "El plagio consiste en hacer que aparezca como propio lo que pertenece a otros, sien la mala fe, o
sea, el dolo inherente al acto realizado y el dao producido, el arrebatar esa propiedad intelectual
(CNCiv., sala D, abril 30-1974), ED, 56-344.
(16) Citamos un caso de plagio de obra indita donde se rechaz una defensa desprovista de
fundamentacin legal. "El argumento de que, por ser indito el libro de la actora, su publicacin no
autorizada no slo no le produjo un perjuicio, sino que, por el contrario, la benefici por cuanto hizo
conocer su obra, resulta inatendible a fin de exonerar al infractor de resarcir los daos causados por el
plagio, ya que ello implicara premiar a los editores deshonestos y a los plagiarios por difundir la obra de
aquellos que son vctimas de esas ilcitas maniobras" (CNCiv., sala D, junio 23-1976). ED, 71-255.
(17) "Arce, Rodolfo Adrn c. Suar, Adrin y otros s/daos y perjuicios", CNCiv., sala E, 20/10/2005.
(18) SATANOWSKY, Isidro, "Derecho Intelectual", ps. 139 y 140.
(19) Sala F, ED, 151-242.
(20) A modo de ejemplo, el tema "Let it be" de Los Beatles tiene la misma armona que el tema
"Woman no cry" de Bob Marley, or "With or without you" de U2. Con relacin al ritmo, las obras
musicales pertenecientes al mismo gnero en la mayora de los casos comparten el mismo ritmo musical.
(21) CNCiv., junio 23-1976, ED, 71-255.
(22) GAFFOGLIO, Loreley, "El plagio literario, un acto entre la admiracin y la codicia", Diario La
Nacin, 17/04/2006, p. 10.
(23) Ver, "Formatos Televisivos. Su proteccin legal bajo el sistema de derecho de Autor"; "La
Legalizacin del mundo del espectculo" y "La proteccin de programas de televisin frente al plagio",
LA LEY, 2005-B, 1094; 720; 2005-D, 571.
(24) "Kouf v. Walt Disney Pictures & Televisin, 16 F.3d 1042, 1045 (9th Cir. 1994).
(25) La doctrina norteamericana de "scnes faire" entiende que programas del mismo gnero o
materia, tendrn inevitablemente elementos en comn propios de ese gnero o materia, y precisamente
esos elementos comunes se excluyen del anlisis comparativo a efectuarse.
(26) Shaw, 919 F2d at 1363.
(27) La causa se encuentra actualmente en el Tribunal de Casacin para resolver la apelacin
interpuesta por la parte querellante.
(28) EMERY, Miguel Angel, "Propiedad Intelectual", Ed. Astrea, p. 285.
(29) Art. 76 bis.- El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin
cuyo mximo no exceda de tres aos podr solicitar la suspensin del juicio a prueba.
En los casos de concurso de delitos, el imputado tambin podr solicitar la suspensin del juicio a
prueba si el mximo de la pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de 3 aos.
Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la
medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil
correspondiente. El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte
damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y en este ltimo caso, si la realizacin del juicio se
suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente.
Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable,
y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podr suspender la realizacin del juicio.
 Si el delito o algunos de los delitos que integran el concurso estuviera reprimido con pena de multa
aplicable en forma conjunta o alternativa con la de prisin, ser condicin, adems, que se pague el
mnimo de la multa correspondiente.
El imputado deber abandonar en favor del Estado, los bienes que presumiblemente resultaran
decomisados en caso que recayera condena.
No proceder la suspensin del juicio a prueba cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de sus
funciones, hubiese participado en el delito.
Tampoco preceder la suspensin del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos con pena de
inhabilitacin.
(Nota: texto conforme la ley 24.316 Adla, LIV-B, 1400 )(Nota: texto conforme la ley 24.316
Adla, LIV-B, 1400 ).
(30) Art. 26, Cdigo Penal. En los casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres
aos, ser facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en suspenso el
cumplimiento de la pena. Esta decisin deber ser fundada, bajo sancin de nulidad, en la personalidad
moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo impulsaron a delinquir, la
naturaleza del hecho y las dems circunstancias que demuestren la inconveniencia de aplicar
efectivamente la privacin de libertad. El tribunal requerir las informaciones pertinentes para formar
criterio, pudiendo las partes aportar tambin la prueba til a tal efecto.
Igual facultad tendrn los tribunales en los casos de concurso de delitos si la pena impuesta al reo no
excediese los tres aos de prisin.
No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa o inhabilitacin.