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A relativizao da coisa

julgada perante a
investigao de
paternidade
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Publicado por Joice Hartmann

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INTRODUO
O presente trabalho tem por objetivo fazer uma breve anlise
sobre a relativizao da coisa julgada nos casos de investigao
de paternidade frente ao novo Cdigo de Processo Civil e qual o
posicionamento da doutrina e jurisprudncia acerca do tema.
A coisa julgada um tema que vem sendo bastante discutido
no meio jurdico no que diz respeito a sua constitucionalidade
e o novo CPC trouxe algumas alteraes importantes
principalmente no que diz respeito ao prazo para propositura
da ao rescisria.
A discusso a respeito de tema se centraliza na necessidade ou
no da relativizao da coisa julgada e como ficaria tal instituto
diante do que prev aConstituio Federal no art. 5, XXXVI,
diante da segurana jurdica e do Estado Democrtico de
Direito.

1 DA COISA JULGADA:
CONCEITO E OBJETIVO
Antes de adentrar ao tema que ser adiante tratado, entendo
necessrio se fazer uma breve apresentao sobre o conceito e
objetivos da coisa julgada.
Originariamente o instituto da coisa julgada surgiu no direito
romano, com o objetivo que ainda nos tempos atuais o que se
almeja, que so a segurana jurdica e a pacificao entre os
membros que compe uma sociedade.

A coisa julgada est diretamente relacionada a sentena


judicial a qual, aps dar-se o trnsito em julgado, que impede a
interposio de quaisquer recursos, torna-se imutvel, tendo
seu amparo legal previsto no art. 5,XXXVI da CF/88[1] e
tambm no Cdigo de Processo Civil dos arts. 502 a508.
A sentena aps se dar o trnsito em julgado s poder ser
discutida novamente atravs da ao rescisria, mecanismo
apropriado para rediscutir aes imutveis.

No entanto, a ao rescisria, que tem como pressuposto de


cabimento o trnsito em julgado de uma deciso, no poder
ser interposta a qualquer momento, tendo em vista o seu prazo
decadencial de dois anos que s se inicia quando no for mais
cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento
judicial[2].
Transcorrido o prazo decadencial para interposio da ao
rescisria, a sentena que se pretendia atacar, no poder mais
ser modificada, sob qualquer hiptese, tornando-se imutvel e
indiscutvel.

Seu objetivo transmitir segurana jurdica, com intuito de


evitar que litgios semelhantes sejam constantemente
interpostos, pois se assim no o fosse, haveriam discusses
infindveis e se instauraria um verdadeiro caos no meio
jurdico e tambm na sociedade.

A coisa julgada se divide ainda em dois tipos: formal ou


material.

Ser formal quando a sentena for terminativa e no puder


mais ser modificada no mesmo processo, por ter precludo o
prazo para recurso. Ocorrendo a precluso, consolidando a
coisa julgada o juiz no ter mais o poder de modificar sua
deciso. Como essa sentena s vlida dentro da ao
proposta, poder ser rediscutida em uma nova ao posterior
(ao rescisria).

Vale esclarecer que a sentena se diz terminativa quando o juiz


no chegou a analisar o mrito da demanda, pois foi verificado
algum vcio na propositura da mesma, o que impediu o seu
julgamento. Nesses casos, o juiz extingue a ao sem
julgamento de mrito com base no art. 485 do CPC.
Isso, no entanto, no impedimento para que a parte
proponha uma nova ao em Juzo (desde que corrija os vcios
que a demanda anterior possua), tendo em vista que no
foram apreciados os pedidos que o autor de fato pretendia ver
satisfeitos, ou seja, o mrito da ao.

Ser material quando a sentena se tornar imutvel, no


podendo mais ser discutida por recurso, art. 502 do CPC.
Nesse caso a sentena resolve o mrito da demanda, acolhendo
ou rejeitando as pretenses do autor.
Para haver a coisa julgada material precisa necessariamente ter
ocorrido a precluso, pois uma coisa est atrelada a outra,
precisa ser uma deciso jurisdicional, calcada em cognio
exauriente e que no caiba mais recurso.

A sentena com resoluo de mrito impede que o autor


submeta ao Juzo novamente os mesmos pedidos com a
pretenso de reforma da deciso, seja no mesmo processo ou
em outro, buscando a segurana jurdica fora e dentro do
processo.

2 LIMITES OBJETIVOS E
SUBJETIVOS DA COISA
JULGADA
Com os limites da coisa julgada, o que se pretende verificar
quais as partes da sentena que esto protegidas pela
imutabilidade da deciso e o nosso CPC, em seu artigo 504[3],
prev expressamente as hipteses nas quais no ocorrer a
coisa julgada.
No CPC/73, a sentena somente fazia coisa julgada nos limites
do pedido formulado, aquilo que no integrar o pedido da
demanda, no poderia ser atingido pela coisa julgada. Mas, a
sua imutabilidade poderia ser estendida caso uma das partes
assim o requeresse atravs de ao declaratria incidental.
No entanto, com o advento do novo CPC, isso mudou.
Eliminou-se a ao declaratria incidental e o limite objetivo
da coisa julgada foi aumentado, podendo a questo prejudicial,
mesmo sem haver pedido formulado pela parte, ser por ela
abrangida (art. 503 do CPC).
Os limites objetivos da coisa julgada analisam o mrito que se
est discutindo no processo, ou seja, dizem respeito a matria
que estar protegida pela coisa julgada material, ficando
impossibilitado dessa forma, que uma nova ao com pedido
semelhante seja interposta.

J os limites subjetivos, so aqueles atrelados as pessoas como


sujeitos, que no podero mais levar apreciao do Juzo,
direito j apreciado por sentena, tendo em vista a existncia
da coisa julgada.

Importante mencionar que, mesmo com tal medida impeditiva,


as garantias constitucionais do contraditrio e ampla defesa,
no sero prejudicadas, uma vez que a coisa julgada, conforme
relatado acima, somente vincula as partes, no atingindo
terceiros que no tiveram a oportunidade de defesa (art. 506
do CPC[4]).

3 DA EFICCIA PRECLUSIVA
DA COISA JULGADA
No direito processual, a precluso vem a ser a perda do direito
de agir em virtude de ter transcorrido o prazo legal, gerando
efeitos para o futuro, proibindo a parte de opor em Juzo uma
nova ao para discutir algo que j foi objeto de uma sentena
de mrito.
A coisa julgada produz efeitos negativos, quando impede que o
assunto principal da lide j julgado definitivamente volte
novamente a ser o pedido principal em outra demanda e,
efeitos positivos, que vinculam o julgador de determinada
causa ao quanto decidido na lide na qual ocorreu a coisa
julgada, tendo em vista que, se aquilo que foi definitivamente
decidido nesta demanda voltar Juzo como questo
incidental, no pode o julgador decidi-la de forma diversa
daquela que foi decidida na causa anterior.

Mesmo que a parte em dado momento futuro venha a ter novos


argumentos ou provas, no poder rediscutir a matria, pois a
mesma j precluiu (art. 507 e 508 do CPC[5]).

Nas palavras do professor Fernando Rubin[6]:

Da figura-se que a eficcia preclusiva da coisa julgada


alcana no s as questes de fato e de direito efetivamente
alegadas pelas partes, mas tambm as questes de fato e de
direito que poderiam ter sido alegadas pelas partes, mas no
o foram - o que por certo no abrange a matria ftica e
jurdica superveniente deciso, e ainda as questes de fato e
de direito que, mesmo no alegadas pelas partes por inrcia
indevida, poderiam ter sido examinadas de ofcio pelo juiz,
mas tambm no o foram.
Portanto, para que o autor no tenha seu pedido prejudicado e
no corra o risco de ocorrer a precluso do seu direito de ao,
preciso que o seu pedido esteja bem delineado, de forma que
todos os direitos pretendidos pelo autor estejam relacionados.

Contrapondo tal entendimento, o professor Gelson Amaro de


Souza[7], com sbias palavras, diz que:

A ausncia ou insuficincia de prova no permite a


formao de um juzo de valor e por isso o julgamento
realizado nestas condies, no pode ser considerado de
mrito e nem a soluo dada poder ser atingida pela coisa
julgada. (...) A coisa julgada no pode ser falsa e sem o
amparo na verdade, porque a inverdade gera insegurana,
no podendo ser eternizada. A verdade somente encontrada
na prova, sem prova no se pode falar em verdade e nem em
imutabilidade da deciso proferida. (grifei).
Em outras palavras, o mrito compreende os fatos, os pedidos
e a lide. Se estiver faltando algum desses elementos, no
possvel se falar em julgamento de mrito. Dessa forma, se um
juiz julgar uma ao improcedente por falta de provas, ento,
no se pode falar em julgamento de mrito, pois no possvel
decidir o mrito se no existem provas. Da, no se pode falar
em precluso da demanda, pois no existiu a coisa julgada de
fato.

4 A RELATIVIZAO DA COISA
JULGADA NOS CASOS DE
INVESTIGAO DE
PATERNIDADE
A relativizao da coisa julgada pe em choque dois princpios,
quais sejam, o da segurana jurdica e da acepo da justia,
tendo em vista que a ao rescisria no tinha o poder de rever
aes as quais j tinham transitado em julgado.

Assunto que vem sendo bastante discutido no meio jurdico


entre diversos doutrinadores, dividindo opinies, o que
envolve a relativizao da coisa julgada com as aes de
investigao de paternidade j transitadas em julgado e que
no caibam mais a ao rescisria.

Isso porque no Brasil, antes da dcada de 90, a investigao de


paternidade era realizada atravs de testes que no
transmitiam alto grau de confiabilidade, normalmente provas
documentais e testemunhais e, em muitos casos, justamente
pela falta de certeza, as aes propostas por filhos que
procuravam ter o reconhecimento do pai ou vice-versa,
acabavam sendo julgadas improcedentes e, consequentemente,
se tornando coisa julgada material.
Com o surgimento do teste de DNA no Brasil, na dcada de 90,
por ser um teste de maior preciso, muitos dos autores ou rus
que inicialmente tiveram suas aes julgadas
improcedentes/procedentes, voltaram Juzo anos depois,
pelo fato de que naquela ocasio, as provas eram insuficientes,
no transmitindo certeza e principalmente pela insatisfao
com a deciso tomada pelos ento julgadores.

O novo CPC ainda demonstra certa resistncia quanto a


relativizao da coisa julgada, uma vez que no h nenhum
dispositivo expresso sobre esse tema, mas tambm no h
nenhum que vede a relativizao, o que podemos notar que
alguns dispositivos comeam aos poucos, a admitir a
possibilidade da relativizao.
Dentre tais artigos, est art. 975, 2 do CPC[8], traz a
possibilidade do ajuizamento de ao rescisria, caso esta seja
fundada em prova nova, sendo que, o incio da contagem de
prazo para ajuizamento da rescisria, inicia com a descoberta
dessa prova, no entanto, esse mesmo artigo limita o prazo para
a propositura da ao rescisria, ao prazo mximo de cinco
anos contados a partir do trnsito em julgado.

Isso significa que, se o exame de DNA, na qualidade de prova


nova vier a ser descoberto vinte ou trinta anos depois, no seria
possvel se ajuizar uma nova ao de investigao de
paternidade.

Esse assunto, enfrentou e ainda enfrenta, um grande embate


entre os julgadores e doutrinadores, tendo de um lado aqueles
que defendem a prevalncia da coisa julgada e do outro,
aqueles que defendem a possibilidade de relativizar a coisa
julgada, seno vejamos:

4.1 QUEM CONTRA A RELATIVIZAO DA COISA


JULGADA
Para estes juristas, aquilo que j foi julgado, no mais
passvel de rediscusso, devido, justamente, a ocorrncia da
coisa julgada, justificando sua deciso com base no princpio
da segurana jurdica, pondo em jogo a certeza das decises
judiciais. Para eles, com a possibilidade de relativizar a coisa
julgada se estaria ferindo a Carta Magna, ocasionado a
instabilidade das decises.
Nesse sentido, por exemplo o posicionamento de Jos Carlos
Moreira:

Sucede que admitir semelhante possibilidade seria pr fim em


xeque a estabilidade da pretenso jurisdicional dispensada.
Lucraria talvez, aqui e ali, a justia, mas com pesado
detrimento para outro interesse fundamental a que deve
servir o processo: a segurana. Afinal, sempre concebvel
que algum se lembre, findo o processo, de agitar questo que
nele no se cogitara. A certeza jurdica ficaria a pender de
tnue fio, at a consumao dos sculos, se, apenas por essa
razo se autorizasse a indefinida reiterao do pleito. Diante
de dois males potenciais, os ordenamentos jurdicos tm de
optar pelo menos grave. A alternativa a seguinte: ou se abre
ensejo a repetio, desde que alegada questo nova, ou se
estabelece que, aps a formao da coisa julgada, e enquanto
esta subsistir, qualquer questo perde relevncia, torna-se
intil suscit-la para tentar reverter o desfecho. Em outras
palavras: ou se nega ou se reconhece res judicata eficcia
preclusiva em relao s questes no examinadas no
processo. (Direito Aplicado II Pareceres, p. 452-453.)
A justificativa daqueles que defendem a coisa julgada baseia-se
no receio de que a rediscusso de determinada matria possa
vir a se tornar algo corriqueiro, formando um crculo vicioso e
sempre que uma das partes no estivesse satisfeita com o
resultado da demanda, pudesse recorrer incessantemente, com
intuito de reverter a situao ao seu favor.

O respeito a coisa julgada vem a ser instituto indispensvel


para manuteno da segurana jurdica, devendo ser
preservada mesmo que em detrimento da prpria justia.

Para Nelson Nery Jr[9]:


Incide aqui o carter substitutivo da funo jurisdicional,
vale dizer, a vontade das partes substituda pela vontade do
Estado-juiz, que prevalece. Caso seja proposta ao idntica,
deduzindo-se pretenso que j tenha sido acobertada pela
coisa julgada material, o destino desta segunda ao a
extino do processo sem julgamento de mrito (CPC267, V),
pois a lide j foi julgada, nada mais havendo para as partes
discutirem em juzo.
Para a maior parte da doutrina, o instituto da coisa julgada
material o elemento da existncia do Estado Democrtico de
Direito, tornando-se tal instituto intangvel, imutvel e, por ser
uma previso constitucional, no pode receber tratamento
inferior sob hiptese alguma. Ainda nas palavras de Nelson
Nery Jr[10].:

desconsiderar a coisa julgada eufemismo para esconder-se


a instalao da ditadura, de esquerda ou de direita, que faria
desaparecer a democracia que deve ser respeitada, buscada e
praticada pelo processo.
Citando outro doutrinador que segue a mesma linha de
pensamento, est Luiz Guilherme Marinoni[11] para quem:

A coisa julgada, portanto, serve realizao do princpio da


segurana jurdica, tutelando a ordem jurdica estatal e, ao
mesmo tempo, a confiana dos cidados nas decises
judiciais. Sem coisa julgada material no h ordem jurdica e
possibilidade de o cidado confiar nas decises do Judicirio.
No h, em outras palavras, Estado de Direito.
O ilustre professor Araken de Assis[12] mais drstico ao
inadmitir a possibilidade de reviso da coisa julgada, fazendo
uma profunda crtica a relativizao da coisa julgada, dizendo
que essa possibilidade multiplicaria os litgios:

No preciso infalvel orculo para prever, abertas as


excees e proposta a flexibilizao do instituto, a rpida
disseminao desse vrus do relativismo para todo o corpo.
Nenhum veto, a priori, barrar o vencido de desafiar e
afrontar o resultado precedente de qualquer processo
invocando a pretensa ofensa desse ou daquele valor
da Constituio. Esta possibilidade multiplicar os litgios,
nos quais o rgo judicirio de primeiro grau decidir,
preliminarmente, se obedece ou no o pronunciamento
transitado em julgado do seu Tribunal e, at, conforme o
caso, do Supremo Tribunal Federal. A interveno legislativa
para estabelecer, previamente, as situaes em que a eficcia
de coisa julgada no opera na desejvel e natural extenso e o
remdio adequado para retrat-la, talvez nos termos j
esboados alhures, o nico caminho promissor para banir a
insegurana do vencedor, a afoiteza ou falta de escrpulos do
vencido e o arbtrio e casusmo judiciais.
O STJ, em deciso proferida em maio de 1998 deu provimento
a Recurso Especial interposto pelo Ministrio Pblico de Gois
contra deciso proferida pela 3 Cmara Cvel do TJ de Gois,
a qual havia afastada a alegao de coisa julgada e admitido
uma nova ao de investigao de paternidade, tendo em vista
nova prova obtida atravs de exame de DNA, exame este que
na poca da propositura da primeira ao, no existia:

AO DE NEGATIVA DE PATERNIDADE. EXAME PELO


DNA POSTERIOR AO PROCESSO DE INVESTIGAO DE
PATERNIDADE. COISA JULGADA. 1. SERIA TERRIFICANTE
PARA O EXERCICIO DA JURISDIO QUE FOSSE
ABANDONADA A REGRA ABSOLUTA DA COISA JULGADA
QUE CONFERE AO PROCESSO JUDICIAL FORA PARA
GARANTIR A CONVIVENCIA SOCIAL, DIRIMINDO OS
CONFLITOS EXISTENTES. SE, FORA DOS CASOS NOS
QUAIS A PROPRIA LEI RETIRA A FORA DA COISA
JULGADA, PUDESSE O MAGISTRADO ABRIR AS
COMPORTAS DOS FEITOS JA JULGADOS PARA REVER AS
DECISES NO HAVERIA COMO VENCER O CAOS SOCIAL
QUE SE INSTALARIA. A REGRA DO ART. 468 DO CDIGO
DE PROCESSO CIVIL E LIBERTADORA. ELA ASSEGURA
QUE O EXERCICIO DA JURISDIO COMPLETA-SE COM O
ULTIMO JULGADO, QUE SE TORNA INATINGIVEL,
INSUSCETIVEL DE MODIFICAO. E A SABEDORIA DO
CDIGO E REVELADA PELAS AMPLAS POSSIBILIDADES
RECURSAIS E, ATE MESMO, PELA ABERTURA DA VIA
RESCISORIA NAQUELES CASOS PRECISOS QUE ESTO
ELENCADOS NO ART. 485. 2. ASSIM, A EXISTENCIA DE
UM EXAME PELO DNA POSTERIOR AO FEITO JA
JULGADO, COM DECISO TRANSITADA EM JULGADO,
RECONHECENDO A PATERNIDADE, NO TEM O CONDO
DE REABRIR A QUESTO COM UMA DECLARATORIA
PARA NEGAR A PATERNIDADE, SENDO CERTO QUE O
JULGADO ESTA COBERTO PELA CERTEZA JURIDICA
CONFERIDA PELA COISA JULGADA. 3. RECURSO
ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. (STJ - REsp: 107248
GO 1996/0057129-5, Relator: Ministro CARLOS ALBERTO
MENEZES DIREITO, Data de Julgamento: 07/05/1998, T3 -
TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJ 29.06.1998 p.
160 JSTJ vol. 6 p. 226 LEXSTJ vol. 111 p. 130 RDR vol. 13 p.
324 RMP vol. 11 p. 540 RSTJ vol. 113 p. 217)
Na mesma linha de pensamento era o posicionamento da 4
Turma do STJ em decisao de fevereiro de 2009, ento
presidida pelo Ministro Aldir Passarinho Junior:

AO. PATERNIDADE. REITERAO. COISA JULGADA.


Trata-se de reiterao de ajuizamento de ao de
paternidade, quando j houve o reconhecimento pelo
Tribunal de Justia da existncia da coisa julgada material.
Logo, no se deve afastar a coisa julgada, para que seja
renovada a investigao de paternidade sob o fundamento de
que o exame de DNA, por ser prova moderna e
cientificamente segura, demonstraria a vinculao entre
autor e ru. A cada nova tcnica (nova descoberta cientfica),
no se pode rever tudo o que j foi decidido, pois tal posio
teria reflexos sobre a vida das pessoas que h muito seguiram
suas vidas investigantes, investigado, descendentes,
parentes, cnjuges etc. Deve-se preservar uma ordem jurdica
estabilizada pela coisa julgada, garantida na Constituio da
Repblica e leis do pas. (REsp 960.805-RS, Rel. Min. Aldir
Passarinho Junior, julgado em 17/2/2009, 4 Turma).
Percebe-se que nesse caso, prevaleceu o princpio da segurana
jurdica e da coisa julgada e que estes esto acima da justia da
deciso pois, se caso fosse possvel rever todas as decises j
proferidas, se instalaria um caos no meio jurdico. Ou seja,
para os legisladores que seguem esta corrente de pensamento,
a certeza jurdica conferida pela coisa julgada deve ser
mantida, em respeito ao Estado Democrtico de Direito.

Para os mesmos, ainda no se tem condies de conduzir um


processo de forma que ele sempre ir gerar um resultado justo,
bem como no h tambm regras claras, fundamentadas e
seguras capazes de admitir a relativizao da coisa julgada e,
mitig-la, isso sim, geraria incertezas, injustias e uma situao
completamente insustentvel.

A problemtica no est na possibilidade ou no, de uma


sentena que por ventura contenha algum vcio e que este seja
passvel de uma desconsiderao, mesmo que no seja atravs
de ao rescisria. O problema est em saber se mais
apropriado, diante de determinadas circunstncias, descartar a
ao rescisria e permitir que uma sentena que tenha
transitado em julgado possa ser revista ou, se mais razovel
dar uma interpretao mais abrangente ao rescisria, de
modo a ampliar a sua possibilidade de aplicao.

O CPC no artigo 966 prev expressamente as hipteses nas


quais cabvel a ao rescisria:
Art. 966. A deciso de mrito, transitada em julgado, pode ser
rescindida quando:
I - se verificar que foi proferida por fora de prevaricao,
concusso ou corrupo do juiz;
II - for proferida por juiz impedido ou por juzo
absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo ou coao da parte vencedora em
detrimento da parte vencida ou, ainda, de simulao ou
coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada; V - violar manifestamente
norma jurdica; VI - for fundada em prova cuja falsidade
tenha sido apurada em processo criminal ou venha a ser
demonstrada na prpria ao rescisria;
VII - obtiver o autor, posteriormente ao trnsito em julgado,
prova nova cuja existncia ignorava ou de que no pde fazer
uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento
favorvel;
VIII - for fundada em erro de fato verificvel do exame dos
autos.
De fato, com a edio do Novo Cdigo de Processo Civil de
2015, que alterou o antigo artigo 485, hoje artigo 966, o inciso
VII deste dispositivo, acima citado, permite agora que, se aps
o trnsito em julgado da deciso de mrito o autor venha a ter
prova nova, desconhecida ou que no pode fazer uso e que esta
lhe assegure uma deciso favorvel, esse trnsito em julgado
pode ser rescindido.
4.2 QUEM DEFENDE A POSSIBILIDADE DE
RELATIVIZAR A COISA JULGADA
J do ponto de vista contrrio ao tpico anterior, h aqueles
que defendem a relativizao da coisa julgada e a sua
flexibilizao diante de casos extremos, como por exemplo nos
casos de investigao de paternidade.

Para estes, a coisa julgada seria um mero instituto processual


regulado por lei ordinria, sob o argumento de que a Carta
Magna apenas visa a proteo da coisa julgada na esfera
infraconstitucional, com intuito de proibir que outras leis
alterem aquilo que j foi decido, mas no regula matria de
natureza estritamente instrumental.
Defendem ainda que, em se tratando de aes de investigao
de paternidade, por exemplo, por ser o direito de filiao um
direito personalssimo e indisponvel, o instituto da coisa
julgada deve ser mitigado, pois se assim no for, se estaria
negando a um filho ou pai, conhecer a sua origem.

Inclusive, h smula editada pelo STF (Sm. 149[13]), dizendo


que a ao de investigao de paternidade imprescritvel, ou
seja, o filho pode propor a ao em qualquer tempo, seja daqui
dez ou trinta anos.

Para que se tenha um processo justo e uma deciso final que de


fato seja objetiva, necessrio que os juzes avaliem cada caso
de uma forma mais humana e no que se atrelem unicamente
ao que determina a letra da lei, ou seja, preciso haver uma
flexibilizao do judicirio em suas decises, levando em
considerao as consequncias que as suas decises podero
gerar, pois se est lidando com a vida das pessoas.

Nessa linha de raciocnio, podemos citar o que leciona o


professor Cndido Rangel Dinamarco[14], que consagrou a
expresso relativizao da coisa julgada:

Para dar efetividade equilibrada flexibilizao da coisa


julgada em casos extremos, insisto tambm na afirmao do
dever, que a ordem poltico jurdica outorga ao juiz, de
postar-se como autntico canal de comunicao entre os
valores da sociedade em que vive e os casos que julga. No
lcito entrincheirar-se comodamente detrs da barreira da
coisa julgada e, em nome desta, sistematicamente assegurar
a eternizao de injustias, de absurdos, de fraudes ou de
inconstitucionalidades.
Para o professor Dinamarco[15], quando houver conflitos entre
uma deciso que transitou em julgado e um direito inerente a
natureza humana constitucionalmente garantida, a coisa
julgada deve ser relativizada, sob pena de se estar tirando de
um filho o direito de ter um pai ou impondo a um pai, um filho
que de fato no seu.

A Ministra Nancy Andrigui, quando do julgamento do Recurso


Especial 706.987, defendeu o direito do indivduo em descobrir
a sua verdadeira paternidade e que tal direito no poderia ser
barrado pela garantia da coisa julgada:

(...) o direito de descobrir a verdadeira paternidade (e


consequentemente identidade) e o de ter averbado o
patronmico do verdadeiro pai no assento de nascimento no
podem ser barrados pelo direito garantia da coisa julgada.
Nessas condies, mesmo quando existir coisa julgada a
respeito do reconhecimento da paternidade, possvel reabrir
tal discusso, diante dos avanos da cincia na rea da
pesquisa gentica e do aumento da certeza dos mtodos de
determinao da paternidade biolgica, porque h uma
coliso entre o direito fundamental segurana jurdica
decorrente da coisa julgada (art. 5., XXXVI) e o princpio
essencial da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1., III),
que deve prevalecer sempre. Entendimento contrrio seria
francamente inconstitucional, em face da prevalncia do
princpio fundamental da dignidade da pessoa humana.
O direito paternidade est consubstanciado inclusive
no Estatuto da Criana e do Adolescente Lei 8.069/90, do
qual cita-se o art. 27:
Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito
personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser
exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer
restrio, observado o segredo de Justia.
A prpria CF/88 em seu art. 226, assegura s famlias a
proteo do Estado, como base da sociedade e no
art. 227 leciona que:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado
assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.
A jurisprudncia atual tambm evoluiu, entendo que deve ser
relativizada a coisa julgada e hoje prev a possibilidade de uma
nova ao de investigao de paternidade com base no exame
de DNA, por ser este mais moderno, para fazer prevalecer a
busca da verdade da identidade gentica:

RECURSO EXTRAORDINRIO. DIREITO PROCESSUAL


CIVIL E CONSTITUCIONAL. REPERCUSSO GERAL
RECONHECIDA. AO DE INVESTIGAO DE
PATERNIDADE DECLARADA EXTINTA, COM
FUNDAMENTO EM COISA JULGADA, EM RAZO DA
EXISTNCIA DE ANTERIOR DEMANDA EM QUE NO FOI
POSSVEL A REALIZAO DE EXAME DE DNA, POR SER O
AUTOR BENEFICRIO DA JUSTIA GRATUITA E POR NO
TER O ESTADO PROVIDENCIADO A SUA REALIZAO.
REPROPOSITURA DA AO. POSSIBILIDADE, EM
RESPEITO PREVALNCIA DO DIREITO FUNDAMENTAL
BUSCA DA IDENTIDADE GENTICA DO SER, COMO
EMANAO DE SEU DIREITO DE PERSONALIDADE. 1.
dotada de repercusso geral a matria atinente
possibilidade da repropositura de ao de investigao de
paternidade, quando anterior demanda idntica, entre as
mesmas partes, foi julgada improcedente, por falta de
provas, em razo da parte interessada no dispor de
condies econmicas para realizar o exame de DNA e o
Estado no ter custeado a produo dessa prova. 2. Deve ser
relativizada a coisa julgada estabelecida em aes de
investigao de paternidade em que no foi possvel
determinar-se a efetiva existncia de vnculo gentico a unir
as partes, em decorrncia da no realizao do exame de
DNA, meio de prova que pode fornecer segurana quase
absoluta quanto existncia de tal vnculo. 3. No devem ser
impostos bices de natureza processual ao exerccio do direito
fundamental busca da identidade gentica, como natural
emanao do direito de personalidade de um ser, de forma a
tornar-se igualmente efetivo o direito igualdade entre os
filhos, inclusive de qualificaes, bem assim o princpio da
paternidade responsvel. 4. Hiptese em que no h disputa
de paternidade de cunho biolgico, em confronto com outra,
de cunho afetivo. Busca-se o reconhecimento de paternidade
com relao a pessoa identificada. 5. Recursos
extraordinrios conhecidos e providos. (RECURSO
EXTRAORDINRIO 363.889 DISTRITO FEDERAL,
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI, DJE 16/12/2011).
Em outra deciso proferida em 2014, no foi diferente o
posicionamento da Ministra Nancy Andrighi, da 3 Turma do
STJ:

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. NEGATRIA DE


PATERNIDADE. VNCULO DECLARADO EM ANTERIOR
AO INVESTIGATRIA. FLEXIBILIZAO DA COISA
JULGADA. POSSIBILIDADE. PECULIARIDADES DO CASO.
VNCULO GENTICO AFASTADO POR EXAME DE DNA.
PRINCPIO DA VERDADE REAL. PREVALNCIA. RECURSO
DESPROVIDO. Nas aes de estado, como as de filiao,
deve-se dar prevalncia ao princpio da verdade real,
admitindo-se a relativizao ou flexibilizao da coisa
julgada. Admite-se o processamento e julgamento de ao
negatria de paternidade nos casos em que a filiao foi
declarada por deciso j transitada em julgado, mas sem
amparo em prova gentica (exame de DNA). Precedentes do
STJ e do STF. Recurso especial desprovido. (STJ - REsp:
1375644 MG 2013/0082150-4, Relator: Ministra NANCY
ANDRIGHI, Data de Julgamento: 01/04/2014, T3 -
TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 02/06/2014).
O STF, ao discutir sobre um determinado recurso[16] relativo a
um caso de investigao de paternidade, por unanimidade
reconheceu a repercusso geral desse tema, restringindo sua
abrangncia, no entanto, somente aos casos que tratam sobre a
investigao de paternidade.

Neste caso, quanto a repercusso geral, o STF decidiu


relativizar a coisa julgada, fazendo uma comparao entre os
arts. 5, XXXVI, com o direito a verdade real de um filho saber
quem de fato o seu pai.

Depois de muitos debates, esse entendimento acabou


prevalecendo entre os ministros do STF, segundo o
entendimento de vrios dispositivos da CF/88 relativos a
dignidade da pessoa humana, como o art. 1, III, art. 5,
art. 226 e 227.
Com toda essa anlise dogmtica, entende-se que com a
relativizao da coisa julgada no se estaria passando por
cima do princpio constitucional da segurana jurdica, muito
pelo contrrio, se est dando a oportunidade da flexibilizao
da justia, com a possibilidade de se analisar cada caso,
conforme os seus fatos, ou seja, dando flexibilidade a tal
princpio que se ir garantir a sociedade uma segurana
jurdica de fato.

O princpio da segurana jurdica , portanto, de suma


importncia para o ordenamento jurdico, tendo em vista que a
sua finalidade justamente assegurar a estabilidade das
relaes jurdicas. Porm, no pode ser considerado como um
princpio absoluto, que est acima de tudo e de todos, pois se
for dessa forma, se estar violando outros princpios
constitucionais, ou seja, deve haver um equilbrio entre todos
os princpios para a soluo de um conflito, de modo a evitar
violao aos preceitos constitucionais.

Tomando-se esses cuidados, considerando-se tambm o


princpio da proporcionalidade e da razoabilidade e por serem
ainda os princpios passveis de flexibilizao, no haveriam
mais motivos para se falar em instabilidade jurdica derivada
da relativizao da coisa julgada.

Na verdade, os princpios da proporcionalidade e razoabilidade


podem ser tomados como critrios para a soluo do conflito,
quando houver choque entre princpios da mesma hierarquia,
para se chegar a melhor soluo possvel. Deve haver uma
ponderao entre todos esses princpios, para se verificar qual
deles deve prevalecer.

A maioria dos Tribunais do nosso pas, vem admitindo a nova


propositura de aes de investigao de paternidade, com base
no exame de DNA, que antes no era realizada porque essa
tcnica ainda no existia ou, por ser um exame de elevado valor
econmico, muitos no tinham condies de arcar com o custo
e o Estado tambm no cobria os gastos.

5 O EXAME DE DNA FRENTE


AO ART. 5, XXXVI DA CF/88
Concluso a que se chega at esse ponto, diante da anlise das
diversas opinies e debates acerca do tema sobre a
possibilidade ou no da relativizao da coisa julgada, que
precisa ser analisado cada caso de forma mais aprofundada e
no seguir a risco somente o que determina a lei, ela precisa ser
interpretada.

O reconhecimento da paternidade um direito fundamental


inerente do ser humana. Como se pode negar a um filho de
conhecer seu pai ou saber da sua herana gentica ou como
negar a um pai de saber se ele ou no o verdadeiro pai?

A investigao de paternidade, pelo exame de DNA, visa a


garantia desse direito, no se pode negar o estado de filiao,
tendo em vista que este est diretamente relacionado a
dignidade da pessoa humana, tido como fundamental pela
nossa Carta Magna.
Apesar de a CF/88 no mencionar expressamente que a
investigao de paternidade um direito fundamental,
tambm no possvel conceber o convvio da famlia sem
antes lhes assegurar o direito de verificarem a ligao gentica
com suas geraes passadas. Por outro lado, mesmo sem
previso expressa, algo que se pode subentender, que
passvel de uma interpretao mais abrangente, a partir dos
direitos fundamentais assegurados pela CF/88.

Conforme mencionando no tpico anterior, o Estatuto da


Criana e do Adolescente trouxe em seu bojo essa previso, ao
mencionar que o direito de filiao direito personalssimo,
indisponvel e imprescritvel.
Analisando diversos julgados, percebe-se que os Tribunais vem
sendo flexveis na maioria dos casos, no sentido de admitir a
repropositura da ao, com o intuito de preservar a paz e a
tranquilidade social.

Nesse mesmo sentido, Belmiro Pedro Welter, citado pelo


Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, quando proferiu seu
voto no Recurso Especial 226.436, destaca que:

"Dessa forma, de nada adiante canonizar-se o instituto da


coisa julgada em detrimento da paz social, j que a
paternidade biolgica no interesse apenas do investigante
ou investigado, mas de toda a sociedade, e no existe
tranqilidade social com a imutabilidade da coisa julgada da
mentira, do engodo, da falsidade do registro pblico, na
medida em que a paternidade biolgica direito natural,
constitucional, irrenuncivel, imprescritvel, indisponvel,
inegocivel, impenhorvel, personalssimo, indeclinvel,
absoluto, vitalcio, indispensvel, oponvel contra todos,
intransmissvel, constitudo de manifesto interesse pblico e
essencial ao ser humano, genuno princpio da dignidade
humana, elevado categoria de fundamento da Repblica
Federativa do Brasil (artigo 1, II).
Ou seja, a nenhuma lei se pode dar o poder de impedir o direito
de filiao, preciso levar em considerao o que mais
importante para a sociedade: a coisa julgada ou um filho sem
pai, sem saber qual a sua herana gentica?

No se pode permitir que um indivduo conviva com a


incerteza eternamente. O legislador precisa acompanhar a
evoluo da sociedade, de forma que doutrina e jurisprudncia
acompanhem essa evoluo, para evitar as incertezas e que elas
se perpetuem no tempo.

O instituto da coisa julgada no pode ser algo to enrijecido,


engessado, preciso haver uma flexibilizao, uma anlise caso
a caso, ou seja, em determinadas circunstncias, a
imutabilidade da coisa julgada precisa ser superada por razes
que visam o bem da sociedade como um todo.

No entanto, o instituto da coisa julgada j est enraizada no


meio jurdico, muitos julgadores se apegaram a ela e mantem
seu posicionamento assim at hoje, sendo totalmente contra a
relativizao da coisa julgada, seja qual for o caso.

Mas preciso acompanhar a evoluo da sociedade, haja vista


que o direito uma ferramenta disponibilizada para a prpria
sociedade para a busca da garantia de um direito. Por isso,
importante que o profissional da rea do direito tambm se
atualize e se adeque as necessidades da sociedade.

Cabe aos operadores do direito resolver o conflito que se


instaurou em face da preservao da coisa julgada e o direito
identidade biolgica. Como no h ainda norma expressa que
regule tal assunto, necessrio que se faa uma ponderao
dos princpios constitucionais da segurana jurdica, da coisa
julgada e da dignidade da pessoa humana, buscando a
preservao de um bem jurdico maior.

CONCLUSO
Conclui-se que, a possibilidade da relativizao da coisa
julgada nos casos de investigao de paternidade seria um
grande avano e resolveria muitos problemas que vemos em
nosso judicirio.

Todas as decises tomadas em uma ao judicial marcam a


vida das pessoas, produzindo efeitos na vida das mesmas,
podendo ser efeitos bons ou ruins.

Porm, manter os maus efeitos de uma sentena, causar


logicamente uma sensao de injustia ao indivduo atingido
por estes efeitos, ainda mais se souber da possibilidade de
modificar a sentena.

No vejo a relativizao da coisa julgada como uma afronta ao


que est previsto no art. XXXVI da CF/88, pois existem outros
princpios constitucionais que devem ser observados e para
que haja um equilbrio entre os mesmos, com uma aplicao
justa, devem ser observados em conjunto com os princpios da
razoabilidade e proporcionalidade.

Ao tratar-se de uma ao de investigao de paternidade, se


est lidando com o ntimo das pessoas, com a sua herana
gentica. Nada mais perturbar a um ser humano, do que ter de
conviver com a incerteza quanto a sua paternidade.

Acredito que a inteno do instinto da relativizao da coisa


julgada no seja banalizar a constitucionalidade da coisa
julgada, mas sim, de proferir uma deciso justa amparada pelo
princpio da dignidade da pessoa humana como valor maior do
ordenamento jurdico, pois toda filho tem o direito de saber
quem seu pai

BIBLIOGRAFIA
ARMELIN, D. Flexibilizao da Coisa Julgada. In Relativizao
da Coisa Julgada. Coordenao Fredie Didier Jr. 2. Ed.
Salvador: Editora JusPodivm, 2008.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n


706987/SP. Relator Ministro Humberto Gomes de Barros.
14/05/2008. Disponvel em:http://www.stj.jus.br . Acesso em
27.02.2017
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n
226.436. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira.
28/06/2001. Disponvel em:http://www.stj.jus.br. Acesso em
27.02.2017.
Constituio da Republica Federativa do Brasil
DINAMARCO, Cndido Rangel. Relativizar a coisa julgada
material. Braslia: Amrica Jurdica, 2001.

Estatuto da Criana e do Adolescente .


MARINONI, Luiz Guilherme. Coisa Julgada Inconstitucional: a
retroatividade da deciso de (in) constitucionalidade do STF
sobre a coisa julgada; a questo da relativizao da coisa
julgada. So Paulo: RT, 2008.

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Direito Aplicado II


Pareceres. Rio de Janeiro: Forense, 2000.

Nery Jr., Nelson. Teoria Geral dos Recursos. 6 ed. So Paulo:


RT 2004, captulo XI, pg. 291 e 295.

SOUZA, Gelson Amarode. Falso Julgamento de Mrito.


Disponvel
em:http://www.lex.com.br/doutrina_22852632_FALSO_JU
LGAMENTO_DE_MERITO.aspx . Consulta em 27/02/2017.
[1] CF/88 art. 5, XXXVI: A Lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
[2] Sm. 401 STJ: O prazo decadencial da ao rescisria s se
inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo
pronunciamento judicial.

[3] Art. 504. No fazem coisa julgada: I os motivos, ainda


que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva
da sentena; II a verdade dos fatos, estabelecida como
fundamento da sentena

[4] Art. 506. A sentena faz coisa julgada s partes entre as


quais dada, no prejudicando terceiros.

[5] Art. 507. vedado parte discutir no curso do processo as


questes j decididas a cujo respeito se operou a precluso.

Art. 508. Transitada em julgado a deciso de mrito,


considerar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e as
defesas que a parte poderia opor tanto ao acolhimento quanto
rejeio do pedido

[6] Autor: Fernando Rubin. Disponvel


em:http://www.lex.com.br/doutrina_23296706_A_PRECLUS
AO_A_COISA_JULGADA\nA_EFICACIA_PRECLUSIVA_DA
_COISA_JULGADA_EXEGESE_DO_ART_474_DO_CODIGO
_BUZAID\nA_POSICAO_ADOTADA_PELO_PROJETO_PAR
A_UM_NOVO_CPC.aspx. Consulta em 25.02.2017.
[7] Advogado; procurador do Estado (aposentado); doutor em
direito pela PUC-SP; professor por concurso da Universidade
Estadual do Norte do Paran EUNP, Faculdade Estadual de
Direito do Norte Pioneiro Fundinopi (Campus de
Jacarezinho) nos cursos de graduao e mestrado em direito e
da FAI de Adamantina; ex-diretor, professor e coordenador de
grupo de pesquisa cientfica da Faculdade de Toledo.
[8] Art. 975. O direito resciso se extingue em 2 (dois) anos
contados do trnsito em julgado da ltima deciso proferida no
processo.

2o Se fundada a ao no inciso VII do art. 966, o termo inicial


do prazo ser a data de descoberta da prova nova, observado o
prazo mximo de 5 (cinco) anos, contado do trnsito em
julgado da ltima deciso proferida no processo.

[9] Nery Jr., Nelson. 2004, captulo XI, pg. 291

[10] Nery Jr., Nelson. 2004, captulo XI, pg. 295

[11] Marinoni, Luiz Guilherme, 2008, p. 68

[12] ARMELIN, 2008, 112/113

[13] Smula 149 STF: imprescritvel a ao de investigao


de paternidade, mas no o a de petio de herana.

[14] Dinamarco, 2001, p. 125

[15] Dinamarco, 2001, p.39

[16] RE 363889 - RECURSO EXTRAORDINRIO