As Teorias Da Posse

AS TEORIAS DA POSSE E DA PROPRIEDADE E O CAMPO JURDICO SOB CONFLITO
AS TEORIAS DA POSSE E DA PROPRIEDADE E O CAMPO JURDICO SOB

CONFLITO
The Possession and Property Theories and the Juridical Field Under Conflict
Roberto Efrem Filho1

Andr Luiz Barreto Azevedo2
RESUMO ABSTRACT
Este artigo objetiva expor reflexes acerca dos This article has got the purpose to expose reflections
discursos sobre a propriedade e a posse circulantes concerning the speeches about property and
no campo jurdico, seja na prtica forense das decises possession, current in juridical field, either in forum
dos tribunais, seja na formao acadmica das practice of court decisions, or in university education
faculdades ou nos manuais jurdicos. Seus autores and law books. The authors discuss both liberal
discutem tanto as concepes liberais vinculadas ao conceptions linked to material and symbolic
lcus de dominncia material e simblica ocupado por dominance locus occupied by members of this field,
membros desse campo como os argumentos utilizados and arguments used by popular legal advice, that came
na assessoria jurdica popular, oriundos de setores from progressist sectors of the same field, broaching
progressistas do mesmo campo, discutindo a the persistence of an exaggerated belief in Law and in
persistncia de uma crena exacerbada no direito e nos human rights. In order to achieve that purpose, it shall
direitos humanos. Para tanto, parte-se de referenciais come from theoretical references that belong to
tericos pertencentes ao campo da sociologia, como Sociology field, such as Pierre Bourdieu, from Civil
o caso de Pierre Bourdieu, do direito civil e dos Law and Human Rights. It is discussed in the first
direitos humanos. Discute-se, portanto, no primeiro chapter the Marxian comprehension concerning
captulo, a compreenso marxiana sobre a propriedade property and its relation to the State and human rights,
e a sua relao com o Estado e os direitos humanos, a as from On the Jewish Question by Karl Marx,
partir do texto A Questo judaica, ressaltando as emphasizing strategies of internalization of property in
estratgias de internalizao da propriedade nos subjects as an obvious datum from material reality; in
sujeitos como dado bvio da realidade material; no the second chapter, it is talked about Rudolf Iherings
segundo capitulo, debate-se as contribuies de contributions to sustain hegemonic thesis of the
Ihering para a sustentao das teses hegemnicas da concept of possession and property, stressing
conceituao de posse e propriedade, contradictions of liberal lecture present in such
evidenciando as contradies da preleo liberal contributions; it is returned, in the third part, to the
constantes nessas contribuies; volta-se, no terceiro arguments that refer to the popular legal advice
item, para os argumentos atinentes prtica da practice, that involve elements such as possessions
assessoria jurdica popular, os quais envolvem social function, constitutional principles and social
elementos como a funo social da posse, os princpios rights; in the forth part, at last, it is made the auto
constitucionais e os direitos sociais; na quarta parte, criticism concerning the possible reaffirmation by
por fim, realiza-se a autocrtica referente possvel those progressist sectors, from a messianic belief in
reafirmao, por parte daqueles setores progressistas, Law and in its hegemonic categories and
de uma crena messinica no direito e em suas classifications.
categorias e classificaes hegemnicas.
Palavras-chave: sociologia, campo jurdico, Keywords: Sociology; juridical field; property;
propriedade, posse, direitos humanos possession; human rights
1
Professor do Departamento de Cincias Jurdicas da Universidade Federal da Paraba. Mestre em direito pela
Universidade Federal de Pernambuco. Conselheiro da Terra de Direitos - Organizao de Direitos Humanos.
Robertoefrem.justica@gmail.com
2
Acadmico do curso de direito da Universidade Federal de Pernambuco. Bolsista do PIBIC/CNPQ. Membro do
Ncleo de Assessoria Jurdica Popular - Direito nas Ruas. Estagirio da Terra de Direitos - Organizao de
Direitos Humanos. andrebarretodireito@yahoo.com
R. Fac. Dir. UFG, V.34, n. 02, p. 73-97 , jul. / dez. 2010 ISSN 0101 - 7187
Roberto Efrem Filho e Andr Luiz Barreto Azevedo
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1. Consideraes iniciais
Discusses acerca da relao entre propriedade e posse preenchem, de

costume, parte significativa das pginas dos tradicionalssimos manuais de direito civil. Tais
discusses firmam-se, em regra e atravs de infindveis referncias nossa herana
romanista , sob o signo da distino conceitual entre as duas figuras, ou seja, segundo o
entendimento de que propriedade e posse constituem conceitos diferentes, no podendo
ser confundidos. So folhas e folhas destinadas, curiosa, mas no ocasionalmente, a certo
esquecimento ocorrido nos meandros do Poder Judicirio, notadamente quando em questo
est a concesso de liminares em aes possessrias. Nestas, freqentemente, magistrados
tomam simples ttulos de propriedade como comprovao suficiente do exerccio da posse e,
portanto, como demonstrao cabal de que o ato conduzido por outro sujeito, aquele que se
encontra no plo passivo da ao possessria, prejudica inexoravelmente o exerccio da posse
comprovada apenas pelo ttulo de propriedade.
O presente artigo, portanto, sistematiza uma srie de reflexes a respeito do modo
como o citado esquecimento se perfaz e de quais novos mecanismos jurdicos podem ser
reivindicados para que a distino entre propriedade e posse supere tanto a atual prtica
do Judicirio quanto o discurso dos manuais jurdicos, circunscritos a concepes liberais
umbilicalmente vinculadas ao lcus de dominncia material e simblico ocupado pelos
membros do campo jurdico. Essas reflexes retraduzem no seio dos debates acadmicos
experincias dos prprios autores deste texto junto assessoria jurdica popular, ao
acompanhamento de aes de reintegrao de posse iniciadas por proprietrios de terras
contra trabalhadores rurais organizados sob a bandeira de um movimento social. Nota-se,
contudo e de antemo, que a retraduo ora operada no acontece por meio de uma
reproduo instrumental da prtica forense, do que alegado em peas de contestao, por
exemplo, para o texto acadmico. Pretende este trabalho, em verdade, compor um exerccio
de crtica inclusive aos argumentos de que se vale a assessoria jurdica popular no cotidiano
de sua prtica e que, por vezes, levam a uma crena exacerbada seja no direito, seja no
discurso dos direitos humanos, encarados de forma salvacionista, crena esta incapaz de
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identificar em instantes conjunturais as contradies estruturais fundantes do modo de
produo capitalista.
Utiliza-se durante o texto, majoritariamente, de referenciais tericos pertencentes
aos campos da sociologia, do direito civil e dos direitos humanos, conquanto esses dois
ltimos campos apaream mais como objeto de anlise. A primeira parte do artigo dedicada
compreenso marxiana da propriedade e de sua relao com o Estado e os direitos humanos.
Vale-se ento, principalmente, de um texto de Karl Marx intitulado A Questo Judaica,
como caminho para descrever as estratgias atravs das quais o sentido da propriedade,
abstrada pela razo estatal, internaliza-se nos sujeitos como obviedade. Na segunda parte, os
autores apresentam as contribuies de Rudolf Ihering, fundamentais sustentao das teses
disseminadas nos manuais de direito civil acerca da distino entre propriedade e posse, e
evidenciam os autores as contradies da preleo liberal constantes nessas contribuies.
A terceira parte do artigo, por sua vez, volta-se para os argumentos atinentes prtica da
assessoria jurdica popular, oriundos de setores progressistas do campo jurdico, argumentos
estes que envolvem elementos como a funo social da posse, os princpios constitucionais e
os direitos sociais. Por fim, a quarta e ltima parte deste artigo reservada para a autocrtica
j anunciada e concernente possvel reafirmao, por parte dos referidos setores
progressistas, de uma crena messinica no direito e em suas categorias e classificaes.
2. A propriedade internalizada
sobremaneira comum encontrar entre os defensores dos direitos humanos, e

mesmo entre alguns comentadores marxistas dos trabalhos marxianos, a persistente
reproduo de um cacoete retrico muito habilidosamente manobrvel, qual seja, o de que
Karl Marx foi contrrio aos direitos humanos. A justificao do cacoete em questo pretende-
se, de ordinrio, presente no texto A Questo Judaica, de autoria do prprio Marx. Nesse
texto estaria a definio marxiana de que os direitos humanos seriam meramente direitos
burgueses e que, sendo assim, restariam circunscritos aos interesses das classes sociais
dominantes em nada servindo aos processos de emancipao das classes sociais subalternas.
Certamente, as palavras de Marx constituem objetos de disputas simblicas acerca da
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competncia para dizer o que Marx disse. Tais disputas, por sua vez, formam-se
dialeticamente entrelaadas a outras disputas componentes do espao social, inclusive quelas
vigentes no campo do poder. Os sujeitos defensores dessa interpretao avassaladora dos
direitos humanos em Marx terminam por contribuir simbolicamente para um afastamento
entre os discursos progressistas dos direitos humanos e o marxismo. D-se, entretanto, que a
crtica de Marx aos direitos humanos sim, ela existe e acidamente deve ser
compreendida no como uma crtica apriorstica aos direitos humanos simplesmente, mas aos
direitos humanos como o so considerados, produzidos e utilizados no cerne da sociedade
burguesa, como, conforme Istvn Mszros notou, racionalizaes pr-fabricadas das
estruturas predominantes de desigualdade e dominao (2008, p. 161). Por conseguinte, A
Questo Judaica no se presta ao afastamento dos direitos humanos do campo dos
investimentos marxistas, pelo contrrio, serve compreenso histrica do modo como direitos
erigidos categoria genrica de humanos mantm relaes recprocas com o
desenvolvimento da propriedade privada e dos humanos que a detm, assim como serve,
alcanada a citada compreenso, orientao de sujeitos e teses progressistas no interior das
discusses sobre os direitos humanos.
Destarte, as mencionadas relaes recprocas entre os direitos e a propriedade
privada devem ser conduzidas ao eixo de nossas investigaes. Para tanto, inicialmente,
deve-se conhecer os artifcios atravs dos quais o Estado Moderno aparentemente prope-se
negao da propriedade: o homem declara abolida a propriedade privada de modo poltico
quando suprime o aspecto riqueza para o direito de sufrgio ativo e passivo, como j se fez
em muitos Estados norte-americanos (MARX, 1991, p. 24). Os enunciados de liberdade e
igualdade perante o Estado, portanto, correspondem a implicaes da idia de que a
propriedade no possui relevncia no campo estatal. Por intermdio do voto, por exemplo,
cada pessoa possui o mesmo valor, ou melhor, o mesmo poder nos processos polticos de
tomada de deciso. O Estado, assim, restaria auto-proclamadamente (perdoem-nos o
neologismo) liberto da propriedade e das desigualdades que ela inevitavelmente acarreta.
Ocorre, no entanto, que a liberdade estatal de maneira alguma engendra a liberdade dos
sujeitos, mas sim o seu diametral oposto, a sua sujeio. De acordo com Marx, a anulao
poltica da propriedade privada, ao contrrio e longe de destruir a propriedade privada, a
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pressupe (Idem, p. 25). Isto, tanto por meio de uma espcie de compensao simblica, sob
o signo da qual aparentes liberdades e igualdades legais mistificam relaes materiais de
desigualdade, como segundo estratagemas de reproduo das diferenas sociais de fato. D-se
como se o Estado silenciosamente permitisse que a propriedade privada, a cultura, o trabalho
e seus correlatos atuassem da maneira que mais eficientemente aprouvesse s classes
dominantes. Esse silncio eloqente, contudo, estabelece-se to somente sobre as premissas
materiais e simblicas da consubstanciao das relaes de dominao.
Arquiteta-se, assim, de acordo com Marx, um Estado cuja essncia se encontra na
vida genrica do sujeito em oposio a sua vida material. H a o desenlace de uma perversa
construo de identidades contraditoriamente duplicadas. Perfazem-se duas vidas para o
mesmo sujeito. Numa, ele caminha na comunidade poltica, na qual ele deveria se considerar
um ser coletivo, noutra ele se restringe ao seu ser particular, a seus movimentos enquanto
membro do que denominam como sociedade civil. Logo, numa, a igualdade auto-anunciada
pelo Estado, noutra, a desigualdade constituinte das relaes sociais vigorantes no
capitalismo. Porque sente, mais ou menos (in)conscientemente, que a sua participao
naquela comunidade poltica no se d igualitariamente, visto que determinaes materiais
engendram limitaes a sua participao efetiva, o sujeito, notadamente o sujeito membro das
classes subalternas, estranha a comunidade poltica a que formalmente pertence. Em outras
palavras, a propriedade simbolicamente anulada pelo Estado Moderno reassume seu lcus
central na edificao desse Estado: os sujeitos que no a detm por direito, dado ser ela um
direito humano, no se dedicam em razo de determinaes e limitaes estruturais, mas
tambm por conta do estranhamento anteriormente aludido participao real na
comunidade poltica.
Nada nesse processo, todavia, provoca uma autntica desconstruo do sentido da
propriedade privada no sujeito, mesmo naquele que no a detm. O sujeito cuja vida
perversamente duplicada carrega inexoravelmente o mencionado sentido da propriedade para
as esferas simblicas em que, em tese, ele desfrutaria da igualdade e da liberdade. sobre tais
recalques que, de acordo com Marx, a liberdade, por exemplo, concebida e exercida sob
uma concepo patrimonialista: o direito do homem liberdade no se baseia na unio do
homem com o homem, mas, pelo contrrio, na separao do homem em relao a seu
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semelhante. A liberdade o direito a esta dissociao, o direito do indivduo delimitado,
limitado a si mesmo (1991, p.42). A propriedade, portanto, determina, muito embora no
unilateral ou mecanicamente, e, como demonstraremos adiante, atravessando processos de
inconscincia, a interpretao exercida pelos sujeitos acerca dos direitos humanos, do Estado
e, inclusive, do direito em geral. Como dito anteriormente, o silncio estatal a respeito da
propriedade forma o Estado. Sucede que dialeticamente ele tambm nos conforma. assim
que a propriedade nos internalizada e que ao encontrar um ttulo de propriedade numa ao
de reintegrao de posse, o magistrado toma tal ttulo de propriedade como comprovao
cabal do exerccio da posse, embora os manuais em que ele aprendeu o direito civil dissertem,
como veremos, sobre suas diferenas.
Antes de adentrarmos nos debates acerca das distines entra propriedade e
posse, importa conhecer, ainda que limitadamente, como se d a supracitada internalizao
da propriedade ou de seu sentido. Para tanto, valer-nos-emos das contribuies tericas do
socilogo francs Pierre Bourdieu, notadamente do seu conceito de habitus. Segundo
Bourdieu, a cada classe de posies, seja no espao social, seja em campos especficos
como o jurdico, o artstico, o religioso e o burocrtico , corresponde uma classe de habitus,
ou seja, um conjunto de predisposies internalizadas nos agentes e produzido por
condicionamentos sociais associados quela condio correspondente (2007b, p. 21). O
habitus, contudo, no se circunscreve a um simples produto de condicionamentos
mecanicamente apreendidos. D-se que assim como ele condicionado, condiciona. As
posies sociais e suas estruturas determinam o habitus vivenciado pelos sujeitos ao tempo
em que esse habitus e as tomadas de posio engendradas a partir dele determinam e
reanimam aquelas posies sociais. O habitus, destarte, constitui um princpio gerador e
unificador, no meramente reprodutor, e que retraduz as caractersticas intrnsecas e
relacionais de uma posio em um conjunto unvoco de escolhas de pessoas, bens e prticas,
de forma que institui, nas palavras de Bourdieu, princpios de viso e de diviso de mundo
(Idem, pp. 21-22).
A depender da posio ocupada por um sujeito no espao social e das posies por
ele ocupadas em campos especficos todas essas posies consideradas de modo relacional
, suas vivncias percorrem um ou outro habitus. Dadas as determinaes estruturais prprias
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ao modo de produo capitalista, contudo, o sentido da propriedade constitui um elemento
capaz de atravessar, em maior ou menor grau, todas as vises e divises de mundo. A
diferena de graus citada depende, a seu tempo, das condies em que opera a autonomia
relativa dos campos (Idem, p. 53). Um campo como o da arte erudita, por exemplo,
mantenedor de pouqussimos vnculos diretos com o mercado, dotado de uma autonomia
relativa menos limitada que aquela do campo da msica pop, originariamente dependente das
variaes econmicas e culturais pautadas pela lgica inerente quilo que Adorno e
Horkheimer chamaram de indstria cultural (2006). Seja na arte erudita, na msica pop ou
no direito, assim, o sentido da propriedade est presente, embora se manifeste em diferentes
intensidades e de acordo com estratgias distintas, visto que os habitus demarcam distines.
No campo jurdico, dada a sua participao direta no Estado, o sentido da
propriedade atua a priori atravs da negao da propriedade privada anteriormente discutida.
Essa negao reivindica e reanima, segundo diversas estratgias conjunturais, o discurso
estrutural da autonomia absoluta do campo. Da a insistncia terica, historicamente levada a
cabo pelos intelectuais pertencentes ao campo jurdico, em manter o fundamento do direito
nele mesmo (BOURDIEU, 2007a, p. 209). Isto acontece na defesa kelseniana da norma
fundamental, mas tambm em discursos positivistas mais rasos como os da neutralidade
axiolgica e da imparcialidade, e at mesmo em discursos filosoficamente mais sofisticados
capazes de abstrair relaes de poder e disputas de interesse e transferir as decises jurdicas
para as searas da racionalidade, do interesse pblico, da auto-referncia etc., todas
formas mais ou menos hbeis de conferir o que Bourdieu chama de selo de universalidade
(Idem, p. 245) aos pontos de vista dos dominantes. Opera-se, enfim, uma dissimulao do ato
interpretativo que diz, concomitantemente, do enaltecimento de sua autoridade. Trata-se,
noutros termos, de um trabalho coletivo de sublimao destinado a atestar que a deciso
exprime no a vontade e a viso de mundo do juiz, mas sim a voluntas legis ou legislatoris
(Idem, p. 225).
Nota-se que apesar de a autonomia relativa do campo jurdico no ser to
diretamente limitada por fatores externos como acontece com a indstria cultural, a hierarquia
interna desse campo mantm objetivas relaes de cumplicidade com a clientela na hierarquia
social (Idem, p. 218). Basta investigar as origens da magistratura nacional como fizeram
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Vianna, Carvalho, Melo e Burgos no seu j clssico O Corpo e a Alma da Magistratura
Brasileira (1997) para percebermos que seus membros so muito mais prximos a grandes
bancas de advogados patrimonialistas ou proprietrios de terras, porque estudaram nas
mesmas escolas que eles, foram seus vizinhos ou colegas de trabalho, do que a trabalhadores
rurais sem terras. Dessa maneira, o habitus constitudo nas e constituinte das posies de
dominncia do campo jurdico conserva e atualiza o sentido da propriedade sofrendo
determinaes do e determinando o espao social. A propriedade, portanto, internalizada
nos agentes do campo jurdico, permitindo que um ttulo de propriedade assuma o carter de
obviedade em aes de reintegrao de posse impostas contra os interesses de dezenas ou
centenas de famlias de trabalhadores que reivindicam o exerccio da posse legtima sobre
aquelas terras que eles alegam no cumprir sua funo social.
3. A teoria objetiva da posse em Rudolf Ihering
No incio deste texto notamos a existncia de um aparente descompasso entre as

teses sustentadas nos manuais de direito civil, diferenciadoras dos conceitos de propriedade
e posse, e aquelas realizadas no cotidiano da atividade judicante, responsveis por tomar a
comprovao da propriedade como suficiente demonstrao do exerccio da posse, objeto
tutelado em aes possessrias. Nesta etapa do texto, dedicar-nos-emos descrio da
construo terica quase que homogeneamente reproduzida nas pginas dos mencionados
manuais, qual seja, a contribuio de Rudolf Ihering teoria da posse. As teses de Ihering
acerca dessa temtica se tornaram hegemnicas na literatura civilista, e isto no apenas
porque se fizeram majoritrias, mas notadamente porque passaram a instituir relaes
pedaggicas capazes de provocar consensos (GRAMSCI, 1966, p. 36). Tais teses surgem
como indiscutveis, transitam entre os livros e as normas dos Cdigos, aglutinam em torno de
si setores sociais dotados de interesses dspares e mesmo os intelectuais progressistas apenas
muito recentemente iniciaram um efetivo avano terico no sentido de sua superao. De fato,
a partir das teses de Ihering que as discusses sobre a posse se desenvolvem. Resta-nos,
portanto, compreender tal discurso hegemnico e descortinar suas contradies, de modo a
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demonstrar que aquele descompasso entre os manuais e a prtica judicial no to
desacertado assim, dada a constncia de vestgios seus j naquelas contradies discursivas.
Segundo Ihering (2009, p. 38-39), direitos so interesses juridicamente protegidos.
Direitos encarados como subjetivos (de sujeitos que tenham sua personalidade reconhecida
juridicamente) alcanam legitimidade se a eles conferida proteo por parte do direito
objetivo (uma ordem legalmente constituda). Ihering, portanto, evita os subjetivismos
prprios tradio terica que o antecede. O elemento conceitual interesse, por exemplo,
concebido como interesse abstrato, e no como particularssimo. Esse interesse abstrato
se faria varivel de acordo com o horizonte de interesses do povo e da poca, interesses estes
aferveis pelo legislador no estabelecimento de todos os tipos legais, tornados dignos de
proteo legal.
Ocorre que nesse discurso de proteo de interesses pela ordem legal, vigora a
idia de que tais interesses emanados do esprito do povo conformam pretenses de
proteo patrimonial e de segurana das relaes econmicas, financeiras e comerciais,
prprias de uma sociedade burguesa emergente. Logo, se em questo est o direito posse, o
interesse a envolvido e tutelado relaciona-se diretamente com as condies de utilizao
econmica da coisa. A relao de puro fato aparentemente visvel (o possuir) e
economicamente interessante reveste-se ento de uma relao jurdica, a tutela pela ordem
legal, e concorre em meio a todas as demais relaes jurdicas como um direito a ser
conferido a um titular e assegurado por meio de uma ao especfica.
a partir de tais pressupostos que Ihering afirma ser a posse um direito: a posse,
como relao da pessoa com a coisa, um direito; como parte do sistema jurdico, uma
instituio de direito (Idem, p. 46). Ihering, ademais, considera a posse como um direito de
uma espcie particular, por sua natureza diferente dos demais, visto que a posse um poder
de fato sobre a coisa, diferentemente da propriedade que um poder de direito eis a o ponto
de distino e separao entre os dois fenmenos jurdicos. Tal definio dos limites entre as
duas noes pode no ser muito til quando esses dois poderes esto presentes, em referncia
a uma determinada coisa, nas mos unicamente do proprietrio. Todavia, ao haver tal
separao, pela situao que for, far-se-iam necessrias mais elaboradas definies com vistas
a uma tutela jurdica eficiente.
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Ihering, ento, alerta que o fato gerador de um direito no pode se confundir com o
seu efeito (Idem, p. 42-43). Os direitos surgiriam como conseqncia da proteo jurdica. O
que os juristas romanos designavam de jus possessionis mostra-se em distino com a causa
facti, o estado de fato gerador do direito possessrio. Acontece que, no tocante posse, o fato
e o direito estabeleceriam uma relao especial. Discorre Ihering que em todos os demais
direitos, como o de propriedade e nas obrigaes, o direito separa-se desde o momento de seu
nascimento do fato que o engendrou. Isto, entretanto, no acontece com a posse, uma vez que
a manuteno da revelao do fato a condio do direito proteo: o possuidor no tem
um direito seno enquanto ou quando possui; em outros termos, em todos os demais direitos o
fato a condio transitria do direito, enquanto que na posse, a condio permanente
(Idem, p. 46).
Disso decorre, por exemplo, a diferena das provas exigidas como condio da
ao especifica a que cada direito se relaciona. Se na maioria dos direitos olha-se para o
passado com o intuito de comprovar o nascimento do direito, na posse o olhar se mantm
sobre o presente, sendo necessrio provar, para acolhimento da pretenso de proteo
possessria, a existncia do direito, ou seja, que a posse existia na mesma ocasio em que se
cometeu o pretenso atentado. No sistema jurdico brasileiro, tal construo est presente na
norma extravel do texto dos artigos 926 e 927 do Cdigo de Processo Civil. O primeiro dos
artigos prev que o possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e
reintegrado no de esbulho. O segundo artigo, por sua vez, prev que incube ao autor da ao
possessria provar: I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data
da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de
manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. desse modo que na posse o direito
e o fato se completam o direito nasce com o fato e desaparece com ele, no existindo um
sem que exista o outro.
Ao mesmo tempo em que Ihering traa os pontos limtrofes entre as noes de
posse e de propriedade para separ-las estritamente, expe tambm como os dois fenmenos
se complementam e relacionam. Ihering parte do entendimento de que a posse est situada no
regime jurdico do Direito das Coisas, no qual aparece como complemento proteo da
propriedade, devendo, assim, ser considerada aps tal instituto, isto porque seria preciso
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expor-se insuficincia do direito de propriedade para poder compreender a necessidade da
proteo possessria. Nota-se, a priori, a patrimonializao da relao das pessoas com as
coisas, patrimonializao esta operada pelo direito privado ao considerar a propriedade como
eixo convergente, estando a posse relegada s instituies de socorro da propriedade.
Em decorrncia de tais premissas, Rudolf Ihering afirmou que a posse do
proprietrio traz consigo o direito de possuir, visto que a utilizao econmica da propriedade
tem por condio a posse: quem no tem uma coisa no pode consumi-la, nem us-la, nem
perceber seus frutos. Ele chega a afirmaes extremas de que a posse sem um proveito
possvel seria a coisa mais intil do mundo, consistindo seu valor na funo indicada, de
modo que tirar a posse paralisar a propriedade e que o direito a uma proteo jurdica contra
o esbulho um postulado da idia de propriedade, no podendo ela existir sem tal proteo e
no sendo possvel procurar outro fundamento para a proteo possessria seno o que se
infere da propriedade em si mesma (Idem, p. 14-15).
Dentro dessa perspectiva, ento, a aquisio da propriedade e o nascimento desta
enquanto direito tm por condio a posse (a sua entrega tradio), mesmo que aquela seja
relativamente independente desta. Neste aspecto, a posse tem importncia somente como
ponto de transio momentnea para a propriedade, j que, a partir de ento, dentro dessa
construo terica, o proprietrio conservaria sua propriedade ainda mesmo aps haver
perdido a posse por quaisquer motivos alheios. Outra questo a ser debatida diz respeito a que
coisas podem ser objetos de tutela jurdica sob a forma de posse. A teoria possessria do
civilista alemo determina que as coisas sobre as quais o direito de propriedade no for
passvel de exerccio, igualmente no podero ser objeto de posse. Logo, a falta de aptido na
pessoa ou na coisa quanto propriedade implica a mesma falta com relao posse.
O jus possidendi no poderia existir se o proprietrio no estivesse protegido
contra o esbulho injusto da posse. Para Ihering, destarte, a justificao da proteo possessria
seria meio de facilitar a defesa da propriedade. Assim, em suas palavras: a proteo
possessria aparece como um complemento indispensvel da propriedade. O direito de
propriedade sem a ao possessria seria a coisa mais imperfeita do mundo, ao passo que a
falta da reivindicao apenas a afetaria, a no considerar a questo seno em seu aspecto
prtico (Idem, p. 32).
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Ainda acerca dos fundamentos da proteo possessria, so traados
entendimentos de que, se a posse a exterioridade da propriedade, possvel designar o
possuidor como proprietrio presuntivo com fim de repelir os ataques propriedade, de modo
que tal presuno apenas poderia ser quebrada diante do prprio direito de propriedade. Desse
feito, se para ser protegido como possuidor, basta demonstrar sua posse, essa proteo serve
tanto ao proprietrio como ao no-proprietrio, assim como ao pretenso autor de ao
possessria ou interdito proibitrio que no poderia suprir as lacunas da prova da posse pela
alegao de seu direito de propriedade. Assim, Ihering caracteriza que a idia fundamental de
toda teoria possessria o jus possesionis, o direito que tem todo possuidor de se prevalecer
de sua relao possessria, assim como de ser protegido contra todo ataque (perturbao ou
esbulho), at que se encontre algum que despoje pela prova de seu jus possidendi.
Importa notar que, em razo da opo por uma teoria objetiva, a posse no seria,
segundo Ihering, o poder fsico sobre a coisa, como afirmavam os adeptos da teoria
subjetivista, e sim a exterioridade da propriedade. Como dito, no haveria posse onde no
fosse possvel haver propriedade. Com a assertiva de que a posse vem a ser o exerccio de um
poder sobre a coisa correspondente ao da propriedade ou de outro direito real, Ihering mostra
ser insuficiente o elemento corpus, no sentido material da relao exterior e do contato direto
entre a pessoa e a coisa estabelecida pela apreenso, uma vez que no abrange todas as
relaes possessrias, de forma que a adoo do critrio de destinao econmica tornaria
possvel o imediato reconhecimento da posse, no limitada aos bens que devem ser
guardados: por que razo a posse se protege pelo direito? No certamente para dar ao
possuidor a grande satisfao de ter o poder fsico sobre uma coisa, mas para tornar possvel o
seu uso econmico em relao s suas necessidades (Idem, p 52).
Por fim, cumpre salientar que o avano trazido pela teoria objetiva de Ihering ao
direito privado, deu-se, sobretudo, sobre a ampliao da legitimidade para a proteo
possessria em razo da utilizao econmica da coisa. O reconhecimento da caracterizao
da situao jurdica de posse no exerccio do poder material sobre as coisas de certas pessoas,
poder este exercido, por exemplo, pelo locatrio, pelo comodatrio ou pelo depositrio,
possibilitou que esses sujeitos pudessem passar a agir por conta prpria para repelir turbaes
ou esbulhos. V-se, portanto, que as contribuies de Ihering teoria da posse dizem
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notadamente da possibilidade de reivindicao da proteo da posse por parte de no-
proprietrios. Da a ao de reintegrao de posse requisitar to somente a comprovao da
posse, possvel de ser realizada por um locatrio, e no a comprovao da propriedade, coisa
que ele obviamente no teria como demonstrar por no ser proprietrio.
A proteo da posse, assim, nutre certa aparncia de independncia com relao
propriedade. D-se, contudo, que o prprio Ihering quem define a posse como a
exteriorizao da propriedade, ou seja, como sua dependente. De fato, o possuidor competente
para reivindicar a proteo da posse circunscreve-se quele proprietrio presumvel de que
fala Ihering, a exemplo do locatrio. Num conflito entre um proprietrio e um locatrio, a
comprovao da posse legal por parte do locatrio demonstra-se suficiente para afastar o
proprietrio e suas tentativas de prejudicar o exerccio da posse. Por mais que o proprietrio
comprove a propriedade, tal prova no se faz hbil para obstar o exerccio da posse pelo
locatrio. Posse e propriedade aparecem a em suas distines.
Contudo, se em conflito esto um proprietrio de terras e um coletivo de sem-
terras organizados numa ocupao, os caminhos traados pela teleologia jurdica no
costumam ser percorridos de modo semelhante ao que acontece no conflito anterior. Primeiro,
porque sem-terras, de acordo com as concepes de viso e diviso de mundo operadas pelo
habitus dominante no campo jurdico, no se enquadrariam naquela categoria de
proprietrios presumveis. Pelo contrrio, sem-terras correspondem a uma representao
social estranha propriedade privada e isto os proprietrios de terras entendem sem
pestanejar. Segundo, porque as atividades desenvolvidas por esses sujeitos quando da
ocupao no equivalem quela explorao econmica de que trata Ihering e elencada como
critrio de identificao imediata da posse. Tal explorao econmica descrita por Ihering
limita-se ao habitus concernente ao espao social estruturado sobre o modo de produo
capitalista. Uma ocupao como tradicionalmente concebida pelos movimentos sociais do
campo aprioristicamente no engendra lucros ou dividendos. Convm, porm, a outros
interesses, como os de presso poltica para a realizao da reforma agrria e os relativos
efetivao de direitos econmicos, sociais, culturais e ambientais.
Sendo assim, no segundo conflito sob anlise, posse e propriedade, antes
distintas, amalgamam-se na reanimao e na exaltao do conceito de propriedade.
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exatamente nesta conjuntura que o magistrado toma o ttulo de propriedade como prova
suficiente para instruir a ao de reintegrao de posse. Aqui a propriedade vale de antemo,
como comprovao do que quer que se queira alegar, visto que o elemento atravessador da
constituio de todo e qualquer habitus sob a vigncia do capitalismo, o prprio sentido de
propriedade, encontra-se sob conflito. Por conseguinte, entre a teoria objetiva de Ihering,
hegemnica nos manuais de direito civil, e a prtica do Judicirio, no persiste um real
descompasso, como antes alegamos para efeitos retricos. A indistino entre as categorias
posse e propriedade consta nas estruturas discursivas daquela teoria. Pode, por isso, vir
luz sob certas conjunturas sem sequer pedir desculpas neutralidade, imparcialidade ou
racionalidade, bens simblicos relevantes ao campo jurdico. A indistino emerge, de
fato, como uma obviedade, naturalizada.
4. A posse socialmente funcionalizada como meio de acesso a direitos humanos
Como dito anteriormente, os discursos dominantes da posse no conseguem, e no

pretendem, explicar o fenmeno da posse sem uma referncia obrigatria propriedade
privada, ou seja, a uma perspectiva patrimonialista. No h, em verdade, qualquer
considerao de uma possvel autonomia conceitual da posse, j que sua existncia depende
de um uso econmico s realizvel sob o paradigma da propriedade capitalista. Essa
compreenso, recepcionada por nossos manuais de direito civil, faz-se presente tambm no
ordenamento jurdico brasileiro, constando claramente em nosso Cdigo Civil, para a
elaborao do qual o Estado adotou as premissas da teoria objetiva da posse de Rudolf
Ihering. O Cdigo Civil brasileiro cuidou do homem, de seus bens, de sua famlia e de suas
relaes privadas ainda sob um paradigma individualstico e patrimonial como prprio s
divises de mundo conduzidas pelo habitus preenchido pelo sentido de propriedade , no
atentando para o que setores progressistas do campo jurdico indicam como valores
fundamentais do sistema jurdico ligados aos direitos humanos. Dessa forma, a importncia
conferida pelo Cdigo propriedade privada decorre da segurana jurdica, social e
econmica que o instituto permite ao livre desenvolvimento do modo capitalista de produo
e circulao de bens, atualizando os artifcios simblicos daquela cultura de acordo com a
87
qual se faz necessrio ser proprietrio, ou ser visto ou presumido como tal, para ver
respeitados direitos individuais, principalmente os direitos sobre as coisas. Em reproduo a
uma concepo ilimitada da propriedade, que destilou das fontes romanas o conceito de
propriedade que mais convinha s bases econmico-sociais, a posse caracteriza-se como meio
de defesa mais expedito e imediato da propriedade atravs dos interditos. Nota-se que o
sentido da posse resta alienado em favor do patrimnio do proprietrio e, em certas
circunstncias, contra a vida dos no-proprietrios. Segundo os setores progressistas acima
citados, a teoria do direito e o prprio direito perdem de vista, quanto s pessoas, os fatores
causais das desigualdades existentes entre os que no possuem e os proprietrios, e, quanto s
coisas, as diferenas existentes entre as que so objeto de posse, sejam elas de insignificante
valor social, como um adorno suprfluo, sejam de significado social indispensvel vida de
no-proprietrios, como se d no caso dos latifndios urbanos e rurais.
Entretanto, construes discursivas alternativas acerca da posse e de seus
fundamentos vm sendo debatidas no campo da teoria do direito, sob a tentativa de descrio
do fenmeno da posse sob um paradigma no-patrimonialista. Tenta-se referenciar, por meio
dessas teorias jurdicas emergentes, mudanas na estruturao social quanto ao trato jurdico
das coisas e de sua relao com a pessoa humana. Ponto em comum entre todos esses
discursos emergentes est na crtica submisso proprietria da posse em detrimento da
pessoa humana e sua proteo, de forma que tais teorias emergentes da posse intentam
provocar aquilo que chamam de despatrimonializao da tutela jurdica, para que seja essa
tutela focada na proteo e na garantia de direitos, a fim de proteger a dignidade da pessoa
humana, muitas vezes violada pela tutela patrimonial. Nesse sentido, inicia-se alguma
consolidao semntica atravs de decises jurdicas, na jurisprudncia, de entendimentos
acerca da prevalncia da dignidade humana (e dos direitos humanos em sua garantia) em
relao propriedade privada. A dcima sexta cmara cvel do Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul, por exemplo, tem avanado nessa questo. De uma deciso sua, em sede da
A.I. 598.360.402, cujo relator foi o desembargador Guinter Spod, retiramos o seguinte trecho:
Garantia de bens fundamentais como mnimo social. Prevalncia dos direitos
fundamentais das 600 famlias acampadas em detrimento do direito puramente
patrimonial de uma empresa. Propriedade: garantia de agasalho, casa e refgio ao
cidado; mais a frente: Havendo necessidade de sacrificar o direito de uma das
88
partes, sacrifica-se o patrimonial, garantindo os direitos fundamentais, se a nica
opo for esta.
Dentro dessa perspectiva, a relao de homens e mulheres com as coisas

acontecem com fim de realizao concreta da existncia humana, de maneira que a
fundamentao de toda ordem jurdica deve se assentar sobre os princpios da dignidade
humana e da solidariedade social, rumando, como diria Luis Edson Fachin, para a
repersonalizao das relaes jurdico-civis (2007, p. 3). Nota-se nessa construo
discursiva o aparecimento da valorizao dos direitos coletivos e difusos, em detrimento dos
discursos clssicos de supervalorizao dos interesses privados e individuais e do direito
propriedade. Sendo assim, as teorias emergentes acerca da posse intentam desvincular dos
fundamentos e das condies de existncia da posse a utilizao econmica da propriedade
privada. Pretendem, destarte, situar a posse jurdica e faticamente para a realizao das
condies mnimas de garantia de uma vida digna. Logo, compreende-se a posse como um
direito que seja meio de acesso a direitos humanos, como os direitos moradia, ao trabalho,
educao, alimentao adequada etc., direitos estes hegemonicamente ignorados como
direitos humanos indissociveis da posse da terra, esteja ela titulada ou no como propriedade.
Desse modo, a posse passa a ser encarada como a situao que decorre da utilizao de um
espao ou coisa suficiente para a satisfao das necessidades vitais da pessoa humana:
Examinadas que sejam as necessidades humanas vitais do tipo po e casa, por
exemplo, v-se que o sentido de tudo quanto se compreende sob o conceito jurdico
de posse, longe de ficar restrito referncia obrigatria da propriedade, somente
pode ser entendido plenamente se tal referncia for feita ao direito vida
(ALFONSIN, 2002, p. 16).
Diante da ressignificao do conceito jurdico da posse sob novos fundamentos, os

das necessidades humanas e do direito vida, importa conhecer a abrangncia da dimenso
ftica em que tais necessidades so percebidas e que essa dimenso no se confunde com
meros desejos o ponto de partida para esse conhecimento est na contribuio sociolgica
de Theodor Adorno (2004, p. 365) e em sua descrio sobre o carter no intencional da
necessidade. Segundo Adorno, as necessidades no so meramente elegveis, no so elas
algo sobre o qual se pode exercer uma mera atuao deliberada, de maneira que so situaes
ou estados que constituem uma privao daquilo que historicamente se constri como bsico e
imprescindvel. Conseqentemente, a noo de necessidade se pe em relao com a noo de
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dano, privao ou sofrimento grave para pessoa, j que essas situaes somente so sanadas
se satisfeitas, cumpridas ou realizadas, juntando-se o sofrimento ou o dano indeclinabilidade
e ausncia de uma situao alternativa, o que remete a idia de satisfao por um bem no
negocivel ou por uma situao em circunstncias no negociveis de uma alternativa real.
Caracterizando a necessidade como uma categoria social, a natureza e o impulso esto
contidos nela uma vez que eles esto socialmente mediados e produzidos de forma mediata na
sociedade, sem que, contudo, possa-se estabelecer uma hierarquia das satisfaes, visto que
devem elas ocorrer em sua totalidade. Adorno (2004, p. 369) ainda traa consideraes no
sentido de que as necessidades, como esto dispostas hoje e existentes sem serem supridas,
so um produto da sociedade de classes, j que mantm sua conexo com o conjunto do
processo social e so comportadas como necessidades individuais diante de demandas
econmicas.
A teoria emergente da posse, portanto, parte do emergente pressuposto de que o
direito vida efetivamente o que d sentido s construes normativas do direito. Assim, a
satisfao das necessidades vitais de qualquer pessoa, como meio de vida, a primeira
garantia de que aquele direito eficaz e est sendo respeitado como o fundamento de todos os
outros. A teoria emergente em questo acrescenta ainda garantia desse direito a necessidade
de ele ser exercido com dignidade, tornando notrio que a posse das coisas indispensveis ao
seu reconhecimento no qualquer posse, em quantidade e qualidade reduzidas
insignificncia, por fora do exerccio de outros direitos alheios, como o de propriedade. Ao
refletir sobre a questo da terra, tanto urbana como rural, como bem imvel no direito civil,
o jurista gacho Jacques Alfonsn (2002, p. 20) observa que, tomando-a como espao fsico
possvel de ser ocupado por apropriao sem outro limite que no o da capacidade econmica
aquisitiva da qualquer proprietrio, a significao jurdica da posse, que no a ligada
satisfao das necessidades humanas, capaz de inviabilizar tal satisfao pelos no-
proprietrios e demonstrar a enorme desproporo existente entre o poder do mercado de
terras e o poder normativo das necessidades desses no-proprietrios. Assim, em uma cultura
como a que ns vivenciamos, competente para hegemonizar o fenmeno da propriedade
privada como fundamental a uma sociedade de livre mercado, incluindo a terra no rol de
objetos de apropriao, a desconsiderao das necessidades humanas fundamentais faz-se
90
parte da normalidade da acumulao, mesmo que ponha em risco a vida de no-
proprietrios e viole direitos humanos, j que o que existe como nica realidade possvel
so os gostos, desejos e preferncias economicamente mensurveis em dinheiro.
no cerne desse contexto terico que o civilista Marcos Torres afirma ser a posse,
cujo fundamento est na necessidade, posse-necessidade, ligada umbilicalmente satisfao
das necessidades mais elementares das pessoas, de modo que a uma eficcia jurdica erga
omnes de um ttulo de propriedade vazio, ope-se uma eficcia ftica de uma posse no-
formalmente titulada, mas cheia, e cheia de um direito elementarmente ligado vida, como o
de comer e o de morar (2008, p. 384). Estaria justamente a a causa justificadora da
legitimidade e da possibilidade da tutela jurdica da ocupao coletiva de terras, afastando as
hipteses de aplicao de interditos possessrios, por serem tais ocupaes instrumentos de
defesa da prpria dignidade violada e meios eficientes de acesso justia e efetividade dos
direitos humanos, no havendo nessas situaes o nimo de esbulhar para enriquecer sem
justa causa. A esse respeito, e na conjuntura especfica das questes campesinas as quais se
relacionam com tal ressignificao da posse, as palavras de Juvelino Strozake tm bastante a
dizer:
Com efeito, no poder o Estado exigir ainda mais pacincia e passividade dos
trabalhadores rurais enquanto o mesmo no tiver esboo mnimo de uma poltica
agrria para os pequenos agricultores, de um programa de segurana alimentar para
as famlias em situao de indigncia (a maioria est nas zonas rurais) e de um
plano nacional de reforma agrria efetivo (...) sob o ponto de vista constitucional, as
ocupaes de terras so instrumentos legtimos de acesso ao direito ao trabalho,
moradia, educao e enfim, dignidade (2002, p. 74).
No tocante especfico da ligao da posse-necessidade com o direito vida, pode-

se dispor que a vida a aparece como um estado que s persiste sob certas condies mnimas,
e uma potencialidade que s se plenifica pelo acesso a determinados bens. O direito vida,
dessa forma, compreende o exerccio de um feixe de poderes por parte da pessoa humana e
corresponde, para tal, a uma srie de obrigaes negativas e positivas por parte dos demais,
devendo-se atentar que tal direito tem supremacia no ordenamento jurdico internacional e
ptrio e que todas as tutelas jurdicas presentes nos ordenamentos devem, como fim ultimo,
proteg-lo e efetiv-lo imediatamente ou de forma mediata por direitos que fazem parte dele,
91
tais quais os direito de subsistncia, alimentao adequada, ao trabalho, moradia,
educao etc.
Tais fundamentos jurdicos da posse se relacionam, portanto, como dito acima,
com a perspectiva de trat-la como meio de acesso a direitos humanos e ao exerccio do
direito vida com dignidade. Fazendo-se notria a relao da fundamentao da posse com a
efetividade dos direitos humanos, os meios pelos quais eles so garantidos e a forma pela qual
tais meios podero ser exigidos de outros sujeitos que os ameacem ou violem, sejam esses
sujeitos pblicos ou privados, torna-se importante ressaltar que os direitos humanos,
econmicos, sociais, culturais e ambientais (DHESCA) tm seu contedo, suas semnticas
sociais discursivas, em permanente construo. Isto se d justamente a partir das variaes das
relaes de hegemonia e de poder de fixao de sentidos na sociedade, estando assim essas
relaes diretamente ligadas organizao de lutas populares, grupos sociais e de
mobilizaes por afirmao e efetivao de direitos. Segundo Marcos Torres (2008, p. 376),
exatamente a posse que permite a proteo da pessoa humana nas exigncias mnimas da vida
em sociedade, exigncias estas tuteladas em forma dos DHESCA: um lugar para morar
(posse-moradia), um lugar para plantar (posse-trabalho), um lugar para exercer atividades
econmicas e sociais relevantes e a deteno dos meios bsicos para o exerccio de tais
atividades. Os setores mais progressistas internos ao campo das teorias emergentes da posse
chegam, inclusive, na busca pela despatrimonializao do direito e pela ressignificao da
posse, a descrever a figura jurdica da propriedade como um instituto arcaico e ultrapassado
para a realidade social em possibilidade insurgente de construo, sobretudo no contexto de
experincias comunitrias na America Latina. Os discursos emergentes acerca da posse, em
sua maioria, passam a fazer leituras dela sob o primado da funo social, econmica e
ambiental, estando a sua tutela pelo direito em detrimento da propriedade privada absoluta e
em dependncia desses critrios de funcionalidade, por constiturem eles a materializao
jurdica da posse como meio de acesso realizao de direitos humanos.
A posse funcionalizada social, econmica e ambientalmente, compreendida como
o ponto de equilbrio e mtuo respeito entre o interesse coletivo-difuso e o interesse
individual, materializa-se na relao estabelecida entre o possuidor e a coisa, mvel ou imvel
e as formas de organizao e estruturao dessa relao. Conseqentemente, a funo social
92
elemento do exerccio da posse, condicionando seu uso ao bem-estar coletivo e no existindo
tutela jurdica para as posses destoantes de tais princpios. Considera-se, portanto, que a
posse com funo social permite o atendimento aos princpios fundantes de todo sistema de
tutelas jurdicas. Dentro de tal construo discursivo-terica, na situao especfica de
interposio de ao possessria, para proteo de posse supostamente esbulhada ou turbada,
cabe ao autor a prova de que seu exerccio de posse cumpre a funo social devida, caso
contrrio o juiz dever consider-lo carecedor da ao por ausncia de condio de
possibilidade jurdica do pedido, uma vez que seria um contra-senso tal forma de tutela
jurdica ser conferida a latifndios rurais improdutivos, por exemplo. Desse modo, far-se-ia
absurdo reconhecer o estatuto de direito humano, com todas as garantias inerentes a essa
condio, a exerccios de posse que ainda estivessem sob a forma tradicional patrimonialista.
Na situao ftica dos conflitos possessrios, os quais de regra acontecem entre o suposto
titular de tutela jurdica de propriedade privada inerte, disfuncional socialmente, e aqueles que
no tm acesso posse conflito entre proprietrios e no-proprietrios em torno da
utilizao efetiva do bem a tutela jurdica, conforme Marcos Torres (2008, p. 347) aborda
tal problema, deve fazer prevalecer a posse autnoma, baseada na efetiva utilizao do bem
do modo funcionalizado, j que a suposta propriedade desfuncionalizada exatamente por lhe
faltar posse, estar abandonada, possibilitou com sua inrcia que outrem ocupasse o imvel e
nele estabelecesse legitimamente a posse com funo social. Segundo o paradigma emergente,
o sujeito a praticar o crime de esbulho seria o titular de propriedade que no exerce a posse
social, econmica e ambientalmente funcionalizada e que expulsa manu militare o possuidor
que exerce a posse com funo social, da mesma forma que cometeria crime de exerccio
arbitrrio das prprias razes, o proprietrio descumpridor de tais preceitos que impede por
fora prpria que outrem por necessidade premente intente conferir, atravs da ocupao,
destinao social ao bem, com produo de bens e de moradia.
5. A supervalorizao dos direitos humanos e o recuo discursivo da crtica
As teorias emergentes da posse tratadas no item anterior dizem possivelmente do

que h de mais progressista na atual conjuntura do direito civil e inclusive do campo jurdico.
93
So teses que explicitamente demarcam oposies s concepes liberais do direito e que
afirmam vnculos mais ou menos orgnicos, a depender do quo progressista quem as
sustenta, com sujeitos sociais organizados em razo da luta por direitos. A tese da posse
social, econmica e ambientalmente funcionalizada, por exemplo, no s pe em xeque toda a
tradio da teoria da posse patrimonialista hegemnica nas searas acadmicas e judiciais,
como expe as fragilidades do conceito de propriedade e sua existncia estruturalmente
dissimulada no que concerne real efetivao dos direitos humanos econmicos, sociais e
culturais. H, portanto, do ponto de vista dos sujeitos dispostos ao exerccio da crtica,
avanos inegveis nessas teorias emergentes. Avanos como esses, entretanto, correm o risco
de recair numa fenda hegemnica caso sejam objeto de uma crena exacerbada neles mesmos.
Ocorre que as disputas intelectuais no interior de um campo especfico, por maior que seja sua
relevncia superestrutural, no podem ser tomadas como o cerne das relaes e disputas
sociais. Noutras palavras, a sobrevalorizao das disputas simblicas erigidas no interior do
campo jurdico pode acarretar e de costume acarreta uma sobreposio da lgica basilar
do campo sobre os interesses e sujeitos sociais em jogo, aos quais os setores progressistas se
pretendem inicialmente vinculados.
Pierre Bourdieu habilidosamente atenta para o fato de que a mera inteno de
revolucionar um campo j denota estrutural concordncia com o essencial para esse campo,
com o que tacitamente por ele exigido, ou seja, com sua importncia. Pretender revolucionar
o campo jurdico, destarte, demonstra que o que est l em jogo to importante a ponto de
despertar o desejo de l provocar a revoluo (2007b, p. 140). Acontece e discutimos isso
quando da primeira parte deste texto que a despeito dos melhores interesses e das mais
humanas intenes, o campo jurdico e, nele, o campo dos direitos humanos, estabelecem
relaes recprocas com as estruturas sociais soerguidas sob o modo de produo capitalista.
Ambos os campos esto, por exemplo e portanto, estruturalmente vinculados ao sentido da
propriedade privada. Com isso, no pretendemos alegar a inutilidade de contribuies tericas
como a da posse funcionalizada, nem mesmo das lutas travadas no interior do campo jurdico.
Teses desse gnero consubstanciam avanos, como dito anteriormente, capazes de, em
determinados instantes conjunturais, fazer prevalecer interesses de sujeitos sociais no
recepcionados pela hegemonia do campo jurdico e do espao social. Contudo, a crena
94
acentuada no poder de transformao social dessas teses acreditar, por exemplo, que uma
manobra hermenutica ocorrida pelos setores progressista do campo jurdico seja capaz fazer
da propriedade um conceito arcaico! reproduz no mais do que uma concepo de mundo
idealista, talvez ideologicamente ingnua, mas sem que essa ingenuidade seja desprovida de
determinaes estruturais.
As consideraes aqui desenvolvidas no tratam, insistimos, de uma viso
mecanicista que desaprova os investimentos simblicos exercidos pelos setores progressistas
no interior dos campos especficos, como o jurdico e o de direitos humanos. Tais
consideraes servem, pelo contrrio, para oferecer a essas disputas simblicas,
inexoravelmente materiais, ocorridas no interior dos campos, um horizonte espacial que
supere as fronteiras que o campo ergue sobre si mesmo e seus partcipes. Bourdieu alerta para
a existncia de um acordo tcito acerca do objeto de luta, mesmo entre aqueles agentes
radicalmente opostos no campo (Idem, p. 141). sobre a quebra consciente desse acordo, ou
seja, sobre o rompimento com o habitus do campo, que estamos a falar, muito embora
saibamos, de antemo, ser esse um movimento de tomada de conscincia possvel apenas em
momentos conjunturais muito especficos, e certamente raros, indicadores da ocorrncia de
aprofundamentos das contradies daquilo que Antnio Gramsci chamou de bloco histrico
(1966, p. 53). Sendo assim, conhecer os limites das teorias progressistas, inclusive das teorias
emergentes da posse, demonstra-se imprescindvel para o melhor aproveitamento das lutas
conduzidas pelos setores progressistas no interior do campo jurdico. Nota-se que lutas assim
precisam ser orientadas no pela inteno de revolucionar o campo como se estivesse
nessa revoluo o horizonte das transformaes sociais e do que existe de mais relevante
mas pelo vnculo histrico com os sujeitos sociais competentes para proceder quelas
transformaes. Dediquemo-nos, por conseguinte, ao desvendamento de algumas das
limitaes das teorias progressistas.
As teorias emergentes da posse valem-se da sustentao discursiva dos direitos
humanos econmicos, sociais e culturais, recorrendo, de costume, a normatizaes
constitucionais e mesmo internacionais para opor retoricamente valores como o da dignidade
da pessoa humana lgica da propriedade privada. Os limites estruturais constantes nessa
alegao terica so diversos e simbolicamente perigosos, visto facilmente convergirem o
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discurso a priori progressista numa prelao vazia de contedo transformador. Importa
perceber, de incio, que entre a dignidade da pessoa humana e a propriedade privada vigora
uma assimetria estrutural. Definitiva, ainda que ironicamente, o sentido da vida no percorre o
espao simblico com a mesma eficincia que o sentido da propriedade o faz. No a toa que
o ordenamento jurdico compreendido como patrimonializado: a propriedade, de acordo
com a concepo de mundo dominante, sobreleva-se vida, o que, de resto, Marx j havia
notado no seu A Questo Judaica afinal dessa assimetria que trata a crtica marxiana
liberdade de ter, esta sempre competente para subsumir a liberdade de ser. De fato, os
sujeitos esto, mais ou menos inconscientemente, melhor predispostos a escolher a
propriedade em detrimento da vida. D-se, contudo e aqui est o pulo do gato conceitual
conduzido pelas teorias emergentes que a racionalizao jurdica dessa escolha pela
propriedade no prescinde de abissais contradies. Por mais que a propriedade atravesse o
habitus do campo jurdico, s muito dificilmente um magistrado decidiria pela defesa da
propriedade quando, no caso concreto, essa propriedade claramente ameaa uma vida. Por
certo, esse fenmeno que largamente se reproduz na atual multiplicao de decises
judiciais concedentes de medicamentos a cidados enfermos. Contudo e aqui que o pulo
do gato conceitual pode engendrar uma recada na mencionada fenda hegemnica se a
propriedade oposta vida de um sem-terra, o sentido de propriedade volta a ser restaurado
pelo habitus do campo jurdico. Acontece de a vida constituir um bem simblico sob conflito.
H, portanto, vidas mais humanas e vidas menos humanas, sobretudo se compreendermos a
competncia simblica da propriedade em estabelecer os padres do que humano. A vida de
um sem-terra, destarte, enquadra-se, em regra, na segunda classificao. Perde, por isso e
estruturalmente, para a propriedade o direito de existir.
Sendo assim, dignidade da pessoa humana e propriedade no se encontram em
simplistas condies estruturais de oposio, ainda que seja essa a vontade legtima dos
tericos progressistas. Tampouco as previses constitucionais acerca dos direitos humanos
econmicos, sociais e culturais deslegitimam estruturalmente a propriedade. No so recentes
as anlises acerca do modo como os direitos sociais e, conseqentemente, o Estado Social
surgem num contexto de harmonizao do modo de produo capitalista. A participao
desses direitos no texto constitucional nacional no diz de um prodgio poltico diferente
96
daquele. Eles esto l compartilhando as pginas da Constituio com o captulo sobre a
ordem econmica e a defesa da propriedade, e muito embora no devam ser mecanicamente
repelidos dos discursos progressistas, visto constiturem avanos normativamente
recepcionados em razo da conteno estatal das lutas sociais conformam, de fato,
promessas que o Estado fez, sem nunca ter estado estruturalmente disposto a cumprir. V-se,
dessa maneira, que entre a propriedade e todos esses elementos que os tericos progressistas
do direito lhe opem no existe uma relao de oposio efetiva. Persiste entre eles uma
contradio dialtica, apta inclusive a possibilitar que em certos momentos conjunturais a
propriedade surja como humanizada atravs de um movimento de apropriao hegemnica
dos elementos discursivos progressistas. isso que se d, por exemplo, com as mais recentes
vedetes simblicas do mundo empresarial, as empresa scio-ambientalmente responsveis.
6. Concluses
As anlises desenvolvidas no presente artigo acerca da relao entre a propriedade

e a posse demonstram cabalmente o quanto so limitadas as margens simblicas de atuao
desenvolvida pelos sujeitos dispostos construo da crtica no interior do campo jurdico.
Como mencionado no incio deste trabalho, dentre os seus objetivos est a viabilizao de
uma reflexo acerca da prtica da assessoria jurdica popular por seus autores realizada. Em
diversos momentos de seu cotidiano, por conta da citada prtica, seus autores encontram-se
em encruzilhadas tericas, valendo-se inclusive de argumentos jurdicos nos quais
estruturalmente no crem, em razo da necessria defesa conjuntural de certos direitos.
Trazer essas questes luz da reflexo diz a um s tempo do amadurecimento fundamental
crtica e da delimitao crtica daquelas margens vivenciadas diuturnamente por assessores
jurdicos populares. Acreditamos, portanto, que o presente texto cumpre sua funo social
permitam-nos o trocadilho se determina no um pessimismo em relao s condies
materiais e simblicas de atuao dos setores progressistas no campo jurdico, mas, to
somente se, faz-se suficientemente capaz de, ao traar as linhas limtrofes das batalhas
travadas no campo jurdico por esses setores, multiplicar a esperana do fortalecimento de
97
seus vnculos com as classes sociais subalternas e os demais sujeitos sociais condicionados
historicamente ao lcus simblico de menos humanos.
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STROZAKE, Juvelino Jos (Org.). Questes Agrrias: Julgados comentados e Pareceres. So Paulo:
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TORRES, Marcos Alcino de Azevedo. A propriedade e a posse: um confronto em torno da funo social. 2.
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VIANNA, Luiz Werneck, CARVALHO, Maria Alice Resende de, MELO, Manuel Palacios Cunha, BURGOS,
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Artigo recebido em 30 de maio de 2010 e aceito em 03 de julho de 2010.

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