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Aula 01
Direito Processual Civil e Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos p/ DPE-ES

(Com videoaulas)
Professores: Equipe Gabriel Borges, Gabriel Borges

Direito Processual Civil
Teoria e Exerccios comentados
Prof. Gabriel Borges
DIREITO PROCESSUAL CIVIL P/ DPE ES
AULA 01: CONSTITUIO E PROCESSO: A CONSTITUCIONALIZAO DO

PROCESSO. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS NO PROCESSO CIVIL. CONTEDO
JURDICO DO DIREITO DE ACESSO TUTELA JURISDICIONAL DO ESTADO.
CONTEDO JURDICO DO DIREITO DE DEFESA. DIREITOS FUNDAMENTAIS E
PROCESSO. A BUSCA PELA EFETIVIDADE DO PROCESSO E AS REFORMAS
PROCESSUAIS. O PROVIMENTO JURISDICIONAL COMO INSTRUMENTO DE
TRANSFORMAO SOCIAL. NORMAS DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL: NATUREZA
JURDICA, FONTES, PRINCPIOS PROCESSUAIS CIVIS, INTERPRETAO E DIREITO
PROCESSUAL INTERTEMPORAL. PRINCPIOS INFRACONSTITUCIONAIS DO
PROCESSO CIVIL.
VISO GERAL PGINA

1. Captulo II: Normas Fundamentais do Processo Civil. 02
2. Resumo 55
3. Lista das questes apresentadas 60
4. Questes comentadas 61
5. Gabarito 66
CAPTULO II: NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL
PENSAMENTO JURDICO CONTEMPORNEO
O pensamento jurdico contemporneo sofreu alteraes considerveis a partir da

metade do sculo XX. Neste contexto, no ficou imune o Direito Processual Civil. Para
comear a tratar do Novo Cdigo de Processo Civil. Esta transformao est ligada
necessidade de atualizar-se o repertrio do Direito, mas entendam que os conceitos jurdicos
fundamentais no forma abandonados.
Prof. Gabriel Borges www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 2 de 66

Ento vejamos as caractersticas do atual pensamento jurdico que afeta nossa disciplina.
Primeiro, temos o reconhecimento do poder da normatividade da Constituio Federal.

A CF , pois, o principal meio normativo do nosso sistema jurdico, sendo assim, tem eficcia
imediata e independe, em muitos casos, de mediao legislativa.
O que a doutrina tem afirmado que se passa de um modelo Estatal baseado na Lei
(Estado eminentemente legislativo) para um Estado fundado na Constituio, ou seja, um
Estado Constitucional por excelncia.
A segunda caracterstica, e aqui houve mudanas considerveis, o desenvolvimento

da teoria dos princpios. Os princpios passam a ter sua normatividade reconhecida passa a
ser uma espcie de norma jurdica.
A terceira traz a transformao da hermenutica jurdica. H um reconhecimento do

papel criativo e normativo da atividade jurisdicional. Esta vista como essencial para o
desenvolvimento do Direito estipulando norma jurdica ao caso concreto ou pela
interpretao que se deve ter dos textos normativos. Neste contexto, a norma sofrer, na sua
aplicabilidade, a influncia dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Os textos
normativos passam a conviver com o mtodo da subsuno na lio de Tereza Arruda Alvim
Wambier muitos so os pontos em que se evidencia a fragilidade, ou pelo menos a
insuficincia, do raciocnio dedutivo e da lgica formal e pura, instrumentos tpicos da
dogmtica tradicional.
A ltima caracterstica alude expanso e consagrao dos direitos fundamentais, que

infunde ao direito positivo a dignidade humana.
NEOCONSTITUCIONALISMO
A nova fase do pensamento jurdico est sendo conhecida como Neoconstitucionalismo.

Os riscos e possibilidades do Neoconstitucionalismo so inmeros, mas fugiria s nossas
pretenses didticas deste curso voltado para a sua aprovao e no para debates
doutrinrios ou acadmicos.
V-se que h uma tendncia a supervalorizao das novidades advindas do

pensamento jurdico atual. Supervalorizao dos princpios em detrimento das normas

consolidadas; enaltecimento do Judicirio em detrimento ao Legislativo, e convenhamos,
assistimos a uma grave insurgncia do Poder Judicirio sobre o Poder Legislativo, o que pode
gerar prejuzo democracia e separao de poderes; a valorizao da ponderao em
relao subsuno.
Constituio da Repblica Federativa do Brasil acolhe tanto normas quanto princpios de modo
abrangente, por esse motivo, seria difcil considerar que seja uma Constituio eminentemente
principiolgica. Se houvesse que defini-la por um ou outro critrio no seria errado consider-la normativa,
dado o seu carter analtico e extensivo.
Essa inferncia, contudo, enfrenta a oposio do que se nomeiam constituies do ps-guerra, das
quais o sistema brasileiro seria exemplo, uma vez que esse grupo tem como primado a valorizao dos
princpios, como contraponto rigidez do regramento absoluto, que pode causar danos convivncia
pacfica quando levado aplicao extrema.
A partir dessa constatao, h que se questionar quanto hierarquia dos tipos normativos: se os
princpios e as normas esto de fato no mesmo patamar, ou se por uma questo interpretativa os princpios
no teriam um papel orgnico e qualitativo mais abrangente, o que os colocaria um degrau acima das
normas. Esse tratamento dos princpios poderia, tambm, ser prejudicial ao sistema, na medida em que
conferiria poder aos julgadores de ponderar sobre o caso que lhe posto a julgamento.
So alegaes de sobreposio dos princpios s normas que tm justificado prticas como a do

ativismo judicial, em extensa e polmica disputa com o Poder Legislativo. A ponderao conflita com o
carter limitador do mandamento, que pressupe uma norma anterior e geral, elaborada abstratamente para
ser aplicada ao caso concreto.
Divide-se a evoluo do direito processual em trs fases:
a) praxismo: no existia a diferenciao entre processo e o direito material analisava-

se o processo sob seus aspectos prticos, no desenvolvendo a parte cientfica.
b) processualismo: desenvolve-se a parte cientfica e as fronteiras entre o direito

processual e material se findam.
c) instrumentalismo: estabelece entre um direito material e processual uma relao de

interdependncia. Nesta fase, observa uma preocupao com a tutela dos direitos e a
efetividade do processo. Alm disso, o processo passa a ser objeto de estudo de outras reas.

Agora, a quarta fase se inicia com o Neoprocessualismo. H aqueles que a classificam

como formalismo-valorativo no intuito de destacar a importncia dos valores
constitucionalmente protegidos no mbito dos direitos fundamentais na edificao do
formalismo processual.
Caractersticas do atual pensamento jurdico
DIVISO DO DIREITO PROCESSUAL

Poder da normatividade da Constituio Federal.
Praxismo
Desenvolvimento da teoria dos princpios. EM 4 FASES
Transformao da hermenutica jurdica. Processualismo Instrumentalismo
Expanso e consagrao dos direitos

NEOPROCESSUALISMO ou Formalismo-
fundamentais.
valorativo (Nova fase do pensamento jurdico)
ARTIGO 1 DO NOVO CPC
Art. 1 O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e

as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
observando-se as disposies deste Cdigo.
Vimos que a constitucionalizao do Direito Processual a base do Direito

Contemporneo. H uma incorporao de normas processuais aos textos constitucionais.
Aps a Segunda Guerra, nas constituies ocidentais, houve uma consagrao dos direitos
fundamentais, assim como os tratados internacionais de direitos humanos. O devido processo
legal e o Pacto de So Jos da Costa Rica so exemplos desta infiltrao dos direitos
humanos e fundamentais no mbito processual. Por outro lado, v-se uma doutrina disposta a
examinar as normas infraconstitucionais. Disto, tem-se uma aproximao do dilogo entre
constitucionalistas e processualistas.
Pois bem. O que se tem no artigo 1 uma explicitao da norma fundamental do

sistema constitucional normas jurdicas derivam e devem estar em conformidade com a

Constituio. A norma processual surge do sistema de controle de constitucionalidade
determinado na prpria Constituio. Fica, portanto, claro que as normas processuais no
podem ir contra o texto constitucional, principalmente no direito processual brasileiro,
no qual h ampla observncia do princpio do devido processo legal (que iremos analisar
nesta aula).
Antes de adentrarmos os estudos dos princpios processuais, necessrio esclarecer o

que um princpio. Princpio nada mais que uma espcie normativa. Humberto vila
explica que os princpios instituem o dever de adotar comportamentos necessrios
realizao de um estado de coisas ou, inversamente, instituem o dever de efetivao de um
estado de coisas pela adoo de comportamentos a ele necessrios.
Os princpios incidem sobre as normas mediata ou imediatamente (direta e

indiretamente): a) eficcia direta aplicao do princpio sem a intermediao ou interposio
de regra ou outro princpio. Exercem uma funo integrativa agrega-se a outros elementos
no antevistos em regras ou princpios. b) eficcia indireta ocorre na antemo do que
acabamos de ver, ou seja, atua por o intermdio de outro princpio ou regra.
Os princpios exercem uma funo interpretativa, quando influenciam normas menos

amplas so utilizados na interpretao de regras formadas a partir de textos normativos
expressos , e uma funo bloqueadora, quando justifica a no aplicao de textos
incompatveis com o estado das coisas que se tenta promover.
Art. 1 do CPC: O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado

conforme os valores e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.
As normas processuais no podem ir contra o texto constitucional, principalmente no direito

processual brasileiro, no qual h ampla observncia do princpio do devido processo legal.

Princpio:
espcie
normativa.
Os princpios
incidem sobre
as normas
mediata e
a) eficcia direta b) eficcia indireta ocorre
aplicao do princpio sem
imediatamente.
na antemo do que
a intermediao ou
interposio de regra ou acabamos de ver, ou seja,
outro princpio. atua por o intermdio de
outro princpio ou regra.
Os princpios exercem uma funo interpretativa e uma funo

bloqueadora.
DIREITOS FUNDAMENTAIS PROCESSUAIS
Os direitos fundamentais processuais possuem duas dimenses:
a) subjetiva: atribuem, a seus titulares, posies jurdicas de vantagens.
b) objetiva: valores bsicos e consagrados no sistema jurdico, que devem dirigir a

aplicao de todo o ordenamento jurdico. ver o direito fundamental como norma jurisdicional
anlise objetiva , ou como situao jurdica ativa anlise subjetiva.
Conclui-se que o processo deve adequar-se tutela efetiva dos direitos fundamentais
(subjetiva) e, estruturado de acordo com os direitos fundamentais (objetiva). Na dimenso
subjetiva, tem-se como exemplo o 1 do artigo 536 do CPC: No cumprimento de sentena

que reconhea a exigibilidade de obrigao de fazer ou de no fazer, o juiz poder, de ofcio

ou a requerimento, para a efetivao da tutela especfica ou a obteno de tutela pelo
resultado prtico equivalente, determinar as medidas necessrias satisfao do exequente.
1 Para atender ao disposto no caput, o juiz poder determinar, entre outras medidas,
a imposio de multa, a busca e apreenso, a remoo de pessoas e coisas, o desfazimento
de obras e o impedimento de atividade nociva, podendo, caso necessrio, requisitar o auxlio
de fora policial. (permite o juiz determinar medida executiva para efetivar a sua deciso,
escolhendo-a de acordo com o caso concreto).
Tendo as normas constitucionais processuais como garantidoras de verdadeiros direitos

fundamentais processuais e a dimenso objetiva, tm-se as consequncias: a) O juiz precisa
dar aos direitos fundamentais a maior eficcia; b) o juiz dever afastar, aplicando a
proporcionalidade, qualquer obstculo efetiva concretizao de um direito fundamental; c) o
juiz deve ponderar na efetivao de um direito fundamental, eventuais restries a ele
impostas em funo do respeito a outros direitos fundamentais.
Antes de comearmos o estudar o Devido Processo Legal, vamos sanar eventuais

dvidas em relao aplicao da norma processual no tempo. O artigo 14 do
CPC/2015 bem claro e completo ao tratar o tema. Vejamos: a norma processual no
retroagir e ser aplicvel imediatamente aos processos em curso, respeitados os atos
processuais praticados e as situaes jurdicas consolidadas sob a vigncia da norma
revogada.
DEVIDO PROCESSO LEGAL
Comeamos este captulo com uma feliz citao do jurista Alexandre Freitas Cmara,
para quem o devido processo legal (...) um processo justo, isto , um tratamento isonmico,
num contraditrio equilibrado, em que se busque um resultado efetivo, adaptado aos princpios
e postulados da instrumentalidade do processo.
Nessa definio, Freitas Cmara evidencia vrios elementos essenciais consolidao

do devido processo legal: isonomia no tratamento das partes, efetivo contraditrio, ateno aos
demais princpios informadores do processo.

DEVIDO
PROCESSO
Elementos essenciais consolidao do devido

Isonomia no
LEGAL tratamento das
partes.
(...) um processo justo,
isto , um tratamento
isonmico, num
contraditrio
processo legal
equilibrado, em que se
busque um resultado Efetivo
efetivo, adaptado aos contraditrio.
princpios e postulados
da instrumentalidade do
processo.
Ateno aos
demais princpios
informadores do
processo.
Vamos trabalhar cada um desses elementos, podem ficar tranquilos.
O Devido Processo Legal previsto no art. 5 da Constituio Federal de 1988:
Art. 5: (...)
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
Mas, percebam que os Princpios Constitucionais do Direito Processual no se

confundem com os Princpios Gerais do Direito Processual. A primeira modalidade
prevista na carta magna e no somente em lei. H, desse modo, uma distino formal, mas
no s isso.
A diferena formal tem consequncias materiais.
Os princpios gerais devem ser utilizados com fundamentao rigorosa (bem como os
constitucionais) e no devem prevalecer a normas especficas para o caso concreto. O cdigo
de 1973 continha a previso literal de que as normas legais seriam observadas em prevalncia

s outras normais e critrios de interpretao: a analogia, os costumes e os princpios gerais

de direito. O cdigo atual (CPC/2015) atualizou essa previso, colocando-a em consonncia
com a doutrina e jurisprudncia do Direito contemporneo. No artigo 140:
Art. 140. O juiz no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade

do ordenamento jurdico.
Pargrafo nico. O juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei.
Percebam que o caput do artigo 140 trata de obscuridade ou lacuna no ordenamento

jurdico, no mais na lei. Em seguida, no pargrafo nico, prev-se que o juiz dever julgar por
equidade somente nos casos previstos em lei. O juzo de equidade aquele que se baseia na
anlise de casos semelhantes, por um critrio de julgamento justo com base na observncia
do que admissvel sociedade por meio da equidade h uma adaptao razovel da lei ao
caso concreto (bom senso). um critrio, como mencionamos, que deve ser reservado s
situaes em que a lei autorize o seu uso.
Dvida: Ento, qual seria a verdadeira alterao em relao ao cdigo anterior?

Est no que mencionamos, que o juiz deve buscar um juzo de ponderao ou a integrao do
direito quando verificar obscuridade no ordenamento jurdico, porque ele no pode deixar de
julgar alegando obscuridade ou lacuna no ordenamento. No correto considerar que, se a lei
tem lacuna ou obscuridade, o ordenamento jurdico tambm o ter. O ordenamento jurdico
mais amplo, e no coloca em nvel de hierarquia diferente leis e princpios. Essa a leitura que
devemos atribuir ao dispositivo, de forma a no considerar que os princpios e costumes
somente sero observados diante da inexistncia de lei. Assim, a lacuna da lei no significa, a
existncia de uma lacuna no ordenamento, pois uma lacuna na lei pode estar preenchida pela
aplicao que se atribui a um princpio.
Nesse sentido, os princpios previstos na Constituio Federal so ainda mais

relevantes por seu status constitucional. So observados em primeiro lugar, antes das normas
legais, em ateno supremacia das normas constitucionais sobre as demais.
Se os princpios constitucionais no fossem priorizados lei, eles teriam o mesmo efeito

dos princpios gerais. Estaramos diante da estranha situao em que um preceito
constitucional s seria observado depois da norma legal e da analogia.

A analogia aquele instituto do direito no qual a falta de previso legal para um caso
concreto resolvida pela aplicao de normas que preveem caso semelhante.
O processualista Alexandre Freitas cmara faz a interessante observao sobre essa

questo:
Ora, a se aceitar a ideia de que esses princpios gerais so os princpios constitucionais,

ter-se-ia de admitir que os princpios constitucionais so aplicados em ltimo lugar, depois
da lei e das demais fontes de integrao de suas lacunas. Isto, porm, no corresponde
verdade. Os princpios constitucionais devem ser aplicados em primeiro lugar (e no em
ltimo), o que decorre da supremacia da norma constitucional sobre as demais normas
jurdicas. (Lies de Direito Processual Civil, vol. I. Cmara, Alexandre Freitas, pg. 35)
O mesmo processualista, seguindo corrente doutrinria dominante, d ao devido

processo legal o status de mais importante princpio constitucional. Concordamos com ele e
temos visto que, pela cobrana em prova, os examinadores tambm concordam. Os demais
princpios constitucionais podem ser extrados do devido processo legal, so derivaes
lgicas dele, ou como comumente chamados: consectrios lgicos.
Feita essa introduo, vamos aprofundar nosso conhecimento sobre o Devido Processo Legal!
Trata-se de um princpio fundamental. Pareceu redundante, n? Mas, isso mesmo

um princpio fundamental que tanto pode referir-se ao 1) direito do processo devido, quanto 2)
a cada uma das exigncias presentes no processo. considerado um supraprincpio, j que
serve de base, tambm, a outros princpios.
Com ele, visa-se ideal protetividade dos direitos, promovendo-se a integrao do

sistema jurdico em oposio a eventual lacuna no desenvolvimento do processo.
O devido processo legal surgiu do Direito ingls due process of law como sendo de
natureza puramente processual. Mais tarde, passou a referir-se, tambm, natureza material
do direito. A doutrina, ento, comeou a analis-lo sob dois aspectos: o devido processo legal
da garantia (procedural due process of law), ou formal, e o devido processo legal substancial
ou material (substantive due process of law).
O devido processo legal formal composto pelas garantias constitucionais: juiz natural,
contraditrio, durao razovel do processo, entre outras. entendido como a garantia do

pleno acesso justia, ou seja, um acesso ordem jurdica justa. Ademais, ainda na
modalidade formal, assegura-se que a relao processual seja tratada isonmica e
equilibradamente, de modo a respeitar o contraditrio, na busca de um resultado adequado
ao processo.
Vale destacar que o conceito de acesso justia aqui, extrapola a questo da

gratuidade. Quando analisamos o devido processo legal em sua conotao formal, referimo-
nos, alm do acesso gratuito prestao jurisdicional, falamos do acesso a uma ordem
jurdica justa (expresso do autor Kazuo Watanabe).
Ora, no seria suficiente garantir que todos tivessem as mesmas condies de acessar
os rgos jurisdicionais, mediante suprimento pelo Estado da carncia econmica pela
promoo do acesso gratuito. Essa apenas uma face do que entendemos por acesso
ordem jurdica justa.
Dessa forma, galera, visa-se dar ao interessado, alm da mera oportunidade de propor
ao que leve a juzo suas pretenses, a efetiva obteno da tutela jurdica.
A doutrina reconhece trs abordagens do acesso justia (ou ordem jurdica justa,
como preferir). So as trs fases do acesso justia:
1- Assistncia jurdica gratuita (conforme Lei n1.060/50 e dispositivos legais

esparsos), em que destacamos o papel da Defensoria Pblica e dos ncleos de
prtica jurdica mantidos por faculdades de direito. Mas, tenham em mente que essa
gratuidade tambm abrange a esfera extrajudicial outra no pode ser a
interpretao da expresso: assistncia jurdica integral, presente na CF/88, que
no seja a de entender seu sentido lato - o Estado prestar assistncia jurdica
integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos (inciso LXXIV, art.
5 da CF/88);
2- Defesa dos direitos metaindividuais. Uma vez garantida a possibilidade de defesa

dos direitos individuais, faltava a proteo aos coletivos e difusos, que vo alm dos
direitos individuais. Para a defesa dos interesses coletivos destaca-se o papel do
Ministrio Pblico. Muitos so, no Brasil, os instrumentos para garantida segunda
fase: a ao civil pblica, mandado de segurana coletivo, a ao popular, entre
muitos outros; de modo que o Brasil est na posio de vanguarda na garantia
desses direitos (, galera, o Brasil tem excelentes instrumentos de garantia dos

interesses coletivos). Isso se deve qualidade de nossos estudiosos na rea. No

se pode questionar que nosso Pas tem centros evoludos para pesquisa sobre
proteo dos direitos supraindividuais: garantia da moralidade administrativa;
preservao do meio ambiente e do patrimnio histrico, cultural, artstico.
3- Nova abordagem do acesso justia. Na terceira fase, prope-se ao Direito

Processual uma mudana da tica sobre a prestao jurisdicional, a partir do olhar
de quem pretende ter seus direitos satisfeitos e no mais pela posio do Estado. O
processualista, aqui, pergunta-se se o jurisdicionado foi atendido em suas
pretenses. A reforma do judicirio, nesse ponto, essencial, colocando-se inclusive
a questo do controle externo da magistratura, da reduo das formalidades
processuais etc.
Gravem as 3 fases, pessoal, so importantes, inclusive, para compreenso de nosso

sistema jurdico! Feitas essas consideraes sobre a dimenso formal, passemos ao estudo
da material.
Nos EUA, desenvolveu-se o sentido segundo o qual se deve alcanar as prestaes

judiciais substancialmente devidas, ou seja, entende-se que o processo visa a prestar as
decises jurdicas conforme o sistema vigente. Busca-se, desse modo, que uma deciso tenha
contedo coerente com o ambiente jurdico no qual foi produzida.
Essa abordagem parte do que se entende pelo princpio do devido processo legal
substancial. Dizemos parte, porque ele pode ter diferentes conotaes. No Brasil, assimilou-
se o princpio pelo preceito da razoabilidade e da proporcionalidade das leis; de modo que a
sociedade seja submetida unicamente a leis razoveis, cumprindo-se uma finalidade social do
direito. Didier Jr. faz a seguinte crtica:
A experincia jurdica brasileira assimilou o devido processo legal de um modo bem

peculiar, considerando-lhe o fundamento constitucional da mxima proporcionalidade
(postulado, princpio, ou regra da proporcionalidade, conforme seja o pensamento
doutrinrio que se adotar) e da razoabilidade. (Curso de Direito Processual Civil. Didier
Jr., Fredie, pg. 45)
Assim, no Brasil o sentido substancial diz respeito elaborao e interpretao das

leis, de modo a impedir arbitrariedades do poder pblico. Serve, at mesmo, para limitar o
poder de legislar da Administrao Pblica.

Pessoal, o mais importante na dimenso substancial saber que o processo legislativo,

bem como a interpretao das leis, deve seguir parmetros razoveis e proporcionais.
Vejam bem, as dimenses formal ou material no se contrapem. Enquanto a formal diz

respeito ateno aos princpios processuais, ao momento do processo jurdico; a substantiva
refere-se ao momento de produo de leis (processo legislativo) e de interpretao delas, de
modo que o legislador no pode abusar do seu poder de legislar nem as leis podem ser
aplicadas de modo abusivo.
Uma lei para integrar o ordenamento deve estar em harmonia com ele. Seu contedo
deve ser coerente com os princpios contemporneos e conquistas nas esferas individuais e
coletivas (dimenso material).
(TRE RJ) Julgue o(s) prximo(s) iten(s), a respeito dos princpios constitucionais do processo civil e dos
atos judiciais.
Na concepo formal, o devido processo legal corresponde exigncia e garantia de que as normas
sejam razoveis, adequadas, proporcionais e equilibradas; sob a perspectiva substancial, o direito de
processar e ser processado, de acordo com as normas preestabelecidas.
COMENTRIOS:
Errado. Vimos que exatamente o contrrio. O devido processo legal formal o

direito de processar e ser processado, de acordo com as normas preestabelecidas;
enquanto na concepo substancial corresponde exigncia e garantia de que as normas
sejam razoveis, adequadas, proporcionais e equilibradas relaciona-se ao processo
legislativo.
Gabarito: Errado
Parceiros, esta a tnica de nossa aula. Trabalhamos a teoria e comentamos uma questo, sendo
que ao final de cada aula ainda vem uma lista de questes comentadas.
Vamos ainda mais adiante!

Atualmente, tem-se estendido o devido processo legal s relaes jurdicas privadas,

ainda que a autonomia da vontade deva ser considerada. Funciona como um contrapeso para
garantir a proximidade aos direitos fundamentais.
Tomamos emprestado o exemplo citado por Daniel Assumpo Neves (Manual de

Direito Processual Civil): uma aluna de universidade paulista (no precisamos dizer quem!)
foi expulsa da faculdade por ter ido aula de minissaia, aps sindicncia interna, sem direito
ao contraditrio. A instituio em questo era privada, mas isso no afasta sua obrigao de
respeito aos princpios processuais fundamentais.
Outro exemplo, expresso no Cdigo Civil, art. 57: A excluso do associado s

admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de
defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. Ademais, nenhum associado poder ser
impedido de exercer direito ou funo que lhe tenha sido legitimamente conferidos, a no ser
nos casos e pela forma previstos na lei ou no estatuto (art. 58).
Desse modo, o devido processo legal deve ser plenamente observado, mesmo no
mbito das relaes particulares, estabelecendo-se equilbrio entre a autonomia das vontades
e o respeito aos direitos fundamentais no momento de elaborao e aplicao das normas
jurdicas particulares. Mas, isso trabalharemos de modo mais detalhado nas prximas aulas!
Para fechar nosso primeiro encontro, s mais uma considerao para reforar o que
estudamos: capitaneado pelo devido processo legal ganha fora na sociedade brasileira o
entendimento de que um processo justo, em todas as instncias, deve garantir ampla
participao das partes e proteo dos direitos fundamentais de todos os envolvidos. Guardem
essa lio e levem, inclusive, para o dia a dia!
O devido processo legal uma garantia contra a tirania. Est em constante

progresso, de modo que, uma conquista nessa seara no sofre retrocesso. Nesse
sentido, nenhuma norma jurdica pode ser criada sem que se observe o devido

processo legal. A produo normativa dever seguir, adequadamente, seu

respectivo processo criativo.
Assim:
Quadro exemplificativo de garantias constitucionais no mbito do devido processo legal.
Contraditrio e Ampla Defesa: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos

acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes (art. 5, LV).
Juiz Natural: no haver juzo ou tribunal de exceo (art. 5, XXXVII).
Proibio de provas ilcitas: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios

ilcitos (art. 5, LVI).
Tratamento igualitrio s partes do processo: garantia de pleno e formal conhecimento da

atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por

profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica (art. 227, 3, IV).
Publicidade do processo: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais

quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem (art. 5, LX).
Razovel durao do processo: a todos, no mbito judicial e administrativo, so

assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao (art.5, LXXVIII).
Acesso justia: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a

direito (art.5, XXXV).
Motivao das decises: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a
estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo
no prejudique o interesse pblico informao (art. 93, IX).
CONTRADITRIO
CONTRADITRIO CONCEITO TRADICIONAL: INFORMAO E
POSSIBILIDADE DE REAO
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,

garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
(...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados

em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes.

O contraditrio formado por dois elementos: informao e possibilidade

de reao. To relevante esse princpio que a doutrina moderna o trata como
elemento do prprio conceito de processo.
Para esses doutrinadores, a relao jurdica processual representa a projeo

e a concretizao da exigncia constitucional do contraditrio. As faculdades,
poderes, deveres, nus e estado de sujeio das partes no processo
significam que esses sujeitos esto envolvidos numa relao jurdica, que se
desenvolver em contraditrio. So suas as facetas de uma mesma realidade,
no havendo razo para descartar a relao jurdica ou o contraditrio na
conceituao de processo. (Neves, 2011, pg. 50).
Para efetivar esse direito, por bvio, os sujeitos do processo devem ter
cincia de todos os atos processuais, tendo eles o direito de reao como garantia
de participao na defesa de seus interesses em juzo. O princpio do contraditrio,
sendo aplicvel a ambas as partes, tambm comumente chamado de
bilateralidade da audincia, representativa de paridade de armas entres os
sujeitos que a contrapem em juzo.
(TCDF) O princpio do contraditrio consiste em um verdadeiro dilogo entre as partes do processo, ou

seja, deve se conceder a oportunidade de participar do procedimento a todo aquele cuja esfera jurdica
possa ser atingida pelo resultado do processo.
COMENTRIOS:
isso mesmo. Questo correta! A informao exigida pelo princpio [do

contraditrio] associa-se, portanto, necessidade de a parte ter conhecimento do
que est ocorrendo no processo para que se posicione de maneira positiva ou no
sobre os fatos. Fere o contraditrio a regra que exige comportamento do sujeito
processual, sem que se tenha instrumentalizado [viabilizado] formas para que
ele tenha conhecimento da situao.
H duas formas de comunicao dos atos processuais: a citao e a

intimao e, extensivamente, a notificao. A citao tem o objetivo de informar o

demandado [contra quem se pede] da existncia de demanda judicial contra ele e o

integrar relao processual. A intimao, por sua vez, busca dar cincia a algum
dos atos e termos do processo, para que este faa ou no alguma coisa.
Citao Intimao Notificao
Art. 238. Citao o ato pelo Na definio do cdigo: o ato Objetiva prevenir
qual so convocados o ru, o pelo qual se d cincia a algum responsabilidades e eliminar
executado ou o interessado para dos atos e dos termos do a possibilidade de
integrar a relao processual. processo. (art. 269). alegaes futuras de
Sem a citao relao O juiz determinar de ofcio as desconhecimento. uma

a
processual no se completar e intimaes em processos medida preventiva.
a sentena ser intil. pendentes, salvo disposio em - Art. 726. Quem tiver
Em qualquer momento, o ru contrrio. (art. 271). interesse em manifestar
poder alegar formalmente sua vontade a
independentemente de ao outrem sobre assunto
rescisria, nulidade da deciso juridicamente relevante
do juiz pela falta de citao. poder notificar pessoas

participantes da mesma
Art. 239. Para a validade do
relao jurdica para dar-
processo indispensvel a
lhes cincia de seu
citao do ru ou do executado,
propsito.
ressalvadas as hipteses de
indeferimento da petio inicial
ou de improcedncia liminar do
pedido.
1 O comparecimento
espontneo do ru ou do
executado supre a falta ou a
nulidade da citao, fluindo a
partir desta data o prazo para
apresentao de contestao ou
de embargos execuo.

2 Rejeitada a alegao de
nulidade, tratando-se de
processo de:
I - conhecimento, o ru ser
considerado revel;
II - execuo, o feito ter

seguimento.
Mas, ateno! No misturem as coisas...
O princpio do contraditrio oportuniza que a parte de fato exteriorize suas

posies, que ela dialogue, mas no impe que as partes se manifestem de maneira
efetiva em relao aos atos do processo.
(TCDF) O princpio do contraditrio uma garantia constitucional ligada ao processo, mas no impe
que as partes se manifestem de maneira efetiva em relao aos atos do processo, bastando que a elas
seja concedida essa oportunidade.
Gabarito: Certo
No tocante reao, ela depende da vontade da parte, que pode optar por
reagir ou se omitir em relao demanda, lembrando que a regra processual, nesse
caso, limita-se aos direitos disponveis, que so aqueles que a parte pode abrir
mo de exerc-los. Portanto, nos casos de direito disponveis, est garantido o
contraditrio, mesmo no se verificando concretamente a reao, pois basta que a
parte tenha tido a oportunidade de reagir.
Nas demandas em que o objeto so direitos indisponveis, o princpio do

contraditrio exige a efetiva reao, criando-se mecanismos processuais, para que

mesmo diante da inrcia da parte, crie-se uma fico jurdica de que houve reao.
Dessa forma, os fatos apresentados pelo demandante perante a revelia (ausncia)
do demandado, quando a demanda versar sobre direitos indisponveis, no se
presumem verdadeiros.
Art. 345. A revelia no produz o efeito mencionado no art. 344 se:

I - havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;
II - o litgio versar sobre direitos indisponveis;
III - a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento que a lei considere
indispensvel prova do ato;
IV - as alegaes de fato formuladas pelo autor forem inverossmeis ou estiverem em
contradio com prova constante dos autos.
Ento, temos que nos casos de direitos disponveis a reao s ocorre

quando faticamente a parte reagir; sendo que nos direitos indisponveis a reao
jurdica, de maneira que mesmo a parte no reagindo faticamente, h normas que
preveem os efeitos jurdicos da reao.
Vamos repetir para deixar mais claro: O contraditrio ter efeitos distintos
quando o litgio versar sobre direitos disponveis ou indisponveis. Ora, isso de fcil
presuno, porque se h a figura dos direitos indisponveis no Direito brasileiro,
presumvel que no se permitir que a parte deixe de ter a titularidade desses
direitos porque no compareceu em juzo.
Dvida: Mas professor, por que h esta extrema proteo aos direitos
indisponveis ao ponto de impedir-se os efeitos da revelia? tima pergunta.
Importante dizer, em primeiro lugar que, em linhas gerais, a revelia ocorre quando a
parte no contesta em juzo as alegaes que foram realizadas contra si. Os
direitos indisponveis formam um grupo de relevncia to grande para a pessoa
que dele ela no pode abrir mo. So os direitos relativos vida, a liberdade, a
sade, a dignidade. Um exemplo: uma pessoa no pode vender um rgo do seu
corpo, ainda que, obviamente, lhe seja seu.

Os direitos disponveis que, em regra, so os demais, podem ser dispostos

pela parte, ou seja, a parte pode deles abrir mo.
A figura dos direitos indisponveis to forte que o Direito brasileiro impediu

que o contraditrio fosse formado pela simples e efetiva possibilidade de que seu
titular se defendesse em juzo. Quando se tratar desses direitos, o juiz dever
estender as regras de participao da parte, de maneira que haja uma reao
jurdica, conforme previso legal para cada caso.
De todo o exposto at agora, podemos extrair um ensinamento para o

contraditrio em sua acepo formal:
A plena realizao do princpio do contraditrio requer uma igualdade entre as partes processuais para que as
reaes possam igualar suas situaes no processo.
Todas as decises somente sero proferidas depois de ouvidos os sujeitos

envolvidos, em contraditrio que lhe seja franqueado. O NCPC assim dispe
expressamente:
Art. 9 No se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja
previamente ouvida.
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica:
I - tutela provisria de urgncia;
II - s hipteses de tutela da evidncia previstas no art. 311, incisos II e III;
III - deciso prevista no art. 701.
Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em
fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se
manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
PODER DE INFLUNCIA DAS PARTES NA FORMAO DO
CONVENCIMENTO DO JUIZ
Observem que o conceito de contraditrio, fundado no binmio informao e

possibilidade de reao, garante to somente o aspecto formal desse princpio.
Para garantia do aspecto substancial, no suficiente informar e permitir a reao,

necessrio que a reao no caso concreto haja real poder de influenciar o

magistrado na construo do seu convencimento.
A reao deve efetivamente conseguir influenciar o magistrado na formao

da deciso, caso contrrio, o princpio do contraditrio no teria grande significao
prtica. Dessa forma, o poder de influncia se junta aos elementos informao e
reao, tornando-se o terceiro elemento do contraditrio. Essa nova viso passa a
reconhecer a participao dos sujeitos na formao do convencimento do juiz.
Desse modo, contraditrio = (informao + reao) + poder de influncia.
Acepo Formal Material (Substancial)
Para que o contraditrio alcance seu aspecto material, h a necessidade de a reao ter efetividade na
formao do convencimento do juiz. A participao das partes no convencimento do juiz uma nova acepo do
contraditrio.
CONTRADITRIO: FORMA DE EVITAR SURPRESA S PARTES
Durante o desenrolar procedimental todos os atos processuais sero

informados aos sujeitos do processo, dando a eles o direito de defesa. A concluso
lgica a de que a observncia do contraditrio seja capaz de evitar a prolao
da deciso que possa surpreender as partes.
A dificuldade em aplicar essa regra ocorre, por exemplo, quando se trata de

matria de ordem pblica, ao admitir fundamentao jurdica estranha ao
processo at o momento da prolao da deciso, e situaes em que so levados
fatos secundrios ao processo pelo prprio juiz matrias e temas que o juiz pode
conhecer de ofcio. Ainda assim, essas situaes sero consideradas ofensivas ao
princpio do contraditrio toda vez que o tratamento de tais matrias surpreender as
partes do processo.
Pelo princpio do contraditrio, o juiz no pode basear-se em fundamentos no debatidos nem que
no tenham sido previamente conhecidos das partes. providncia possvel ao magistrado, de ofcio, levar

matria ao processo, devendo em casos em que julgar ser possvel surpreender as partes, ouvi-las antes de
sentenciar. Conduta essa consagrada, por exemplo, na legislao francesa e portuguesa.
CONTRADITRIO INTIL
O princpio do contraditrio considerado absoluto, sendo proibido seu

afastamento no caso concreto tanto pelo legislador como pelo operador de direito.
De fato, no se pode olvidar que o contraditrio foi formatado para a proteo das
partes no desenrolar do processo, mas no causa nulidade dos atos e do
processo, se o seu desrespeito no gerar prejuzo parte em relao ao direito
que seria protegido pela sua observao.
Exemplo: O autor no foi intimado da juntada pelo ru de um documento e a

seu respeito no se manifestou. Nesse caso houve violao ao princpio do
contraditrio, mas seria relevvel se o autor sasse vitorioso da demanda.
Percebam que, no caso concreto, a virtual ofensa ao contraditrio no gera

nulidade em todas as situaes. Em alguns casos pontuais, o afastamento do
contraditrio no s admitido, como tambm recomendvel.
Permite-se, em determinados casos, que o contraditrio seja afastado pelo

prprio procedimento, evitando o chamado contraditrio intil. Exemplo: Uma
sentena proferida inaudita altera parte isto , a sentena proferida sem a
participao da outra parte julga o mrito em favor do ru que no foi citado.
Nesse caso, evidente o desrespeito ao contraditrio formal, j que o ru no
informado da existncia da demanda; contudo, percebam que materialmente o
contraditrio esteve presente, pois o juiz decidiu a favor do ru sinal de que havia
elementos que contriburam para o convencimento a favor do ru.
Vejam a previso do CPC/2015 para situaes do gnero:
Art. 332. Nas causas que dispensem a fase instrutria, o juiz, independentemente
da citao do ru, julgar liminarmente improcedente o pedido que contrariar:
I - enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de

Justia;
II - acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de

Justia em julgamento de recursos repetitivos;
III - entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou

de assuno de competncia;
IV - enunciado de smula de tribunal de justia sobre direito local.
1o O juiz tambm poder julgar liminarmente improcedente o pedido se verificar,

desde logo, a ocorrncia de decadncia ou de prescrio.
2o No interposta a apelao, o ru ser intimado do trnsito em julgado da

sentena, nos termos do art. 241.
3o Interposta a apelao, o juiz poder retratar-se em 5 (cinco) dias.
4o Se houver retratao, o juiz determinar o prosseguimento do processo, com

a citao do ru, e, se no houver retratao, determinar a citao do ru para
apresentar contrarrazes, no prazo de 15 (quinze) dias.
Em lugar da classificao doutrinria: contraditrio intil, entendemos que

melhor seria nomear contraditrio exclusivamente material.
CONTRADITRIO ANTECIPADO
O contraditrio antecipado a regra no Processo Civil. Os sujeitos participam

de todo o desenrolar do processo. O juiz no decide a causa sem antes ocorrer
ampla participao dos sujeitos processuais. O convencimento do juiz surge depois
da oitiva das partes, ou seja, todas as decises so tomadas depois da efetiva
manifestao das partes. Exemplo o do desenrolar do processo de conhecimento.
CONTRADITRIO DIFERIDO OU POSTECIPADO (OU POSTERGADO)
A estrutura bsica do princpio do contraditrio:

Esses elementos podem ser percebidos na estrutura do processo de

conhecimento:
Essa estrutura do contraditrio parece ser a mais adequada ao

desenvolvimento do processo, uma vez que a deciso ocorre somente aps a
oportunidade de as partes se manifestarem a respeito da matria. Apesar de
prefervel, essa ordem pode ser afastada pelo legislador em casos
excepcionais. Exemplo o que ocorre na concesso de tutela de urgncia inaudita
altera partes (sem oportunidade da parte manifestar-se), situao na qual a deciso
do juiz deve anteceder a informao e a reao, portanto, s poder ocorrer aps a
prolao da deciso.
Nesse caso, ocorre o contraditrio diferido. Apesar de os essenciais

elementos do princpio continuarem a existir, h antecipao da deciso para o
momento imediatamente posterior ao pedido da parte.
A finalidade da antecipao da deciso e da postergao da defesa se

deve ao risco de ineficcia a que algumas decises podem estar subordinadas. Ex:
Imaginem que uma construo venha a prejudicar o escoamento de gua da chuva
numa regio. Suponham que contra essa construo insurjam os moradores
vizinhos a ela, que solicitam imediata manifestao do juiz, j que o perodo de
chuvas est prximo. O juiz pode, verificando a plausibilidade do pedido e a
necessidade de interrupo imediata da obra, conceder a tutela pleiteada sem ouvir
o ru, sob o risco de que a demora em proferir uma deciso possa causar prejuzos
o alagamento das casas vizinhas obra de difcil reparao.
Vejamos como a estrutura do contraditrio diferido:

Percebam que a deciso no contraditrio diferido pode ser alterada depois de

ouvida a outra parte, de maneira que ela tem em seu primeiro momento um carter
precrio.
Ordinariamente associado s tutelas de urgncia inaudita altera partes, o

contraditrio diferido no se esgota nessas situaes. Exemplo disso o
procedimento monitrio (vide quadro abaixo), pelo qual o magistrado, perante as
alegaes na petio inicial e convencido, por meio de cognio sumria, da
existncia do direito alegado pelo demandante, expede o mandado monitrio (vide
quadro abaixo), determinando, que no prazo de 15 dias, o demandado entregue o
bem ou realize o pagamento. J citado, o demandado poder ingressar com
embargos, no prazo de 15 dias. No mandado monitrio antes de citar o ru, j h
uma deciso proferida, em clara aplicao do contraditrio diferido.
Conceito: ao monitria um procedimento de cognio sumria de rito especial

tendo como objetivo central o alcance do ttulo executivo, de maneira antecipada e
sem as delongas naturais do processo de conhecimento.
uma espcie de tutela diferenciada, que por meio da adoo de tcnica de cognio sumria
(para a concesso do mandado monitrio) e do contraditrio diferido (permitindo a prolao de deciso
antes da oitiva do ru), busca facilitar em termos procedimentais a obteno de um ttulo executivo
quando o credor tiver prova suficiente para convencer o juiz, em cognio no exauriente, da provvel
existncia de um direito. (Montenegro Filho, Misael)
Tambm cabvel na tutela de evidncia a tcnica do contraditrio

diferido, sendo ou no tutela de urgncia. Mas o que vem a ser tutela de evidncia?
Tutela de evidncia aquela baseada na probabilidade (verossimilhana) de a
parte ter o direito que alega. No seria plausvel, de acordo com o princpio do
acesso ordem jurdica justa, a parte ter que esperar findar o processo para ter a

tutela concedida. O que ocorre nesses casos a concesso da tutela primeiramente

para ento informar o ru, tendo este a possibilidade de reagir.
O contraditrio diferido excepcional, pois a prolao da deciso sem a oitiva

do ru seria uma violncia. No entanto, seja por causa do perigo de ineficcia da
deciso tardia ou pela probabilidade de haver o direito, o contraditrio diferido
atende sim o art. 5, LV, CF.
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so

assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Vamos entender mais sobre o princpio do contraditrio...
A doutrina moderna afirma que sem o princpio do contraditrio no possvel

a existncia do processo, pois no haveria um julgamento justo. Derivado do devido
processo legal, o contraditrio aplicvel tanto no mbito jurisdicional como nos
mbitos administrativo e negocial (contratual).
Este princpio est consagrado no art. 5, LV, da CF, caracteriza-se por

possuir um aspecto jurdico e outro poltico.
Pelo aspecto jurdico, ele permite que as partes do processo tenham, ao

longo do seu curso, conhecimento de todos os fatos e atos que venham a ocorrer,
para que possam se manifestar sobre os acontecimentos, em obedincia ao devido
processo legal.
O aspecto poltico consiste na participao de todos os interessados no

processo, surge da possibilidade de que todos os sujeitos do processo possam
manifestar-se na medida de seu interesse jurdico. A garantia poltica conferida s
partes legitima o poder jurisdicional exercido pelo Estado.
O contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao

processual, uma vez que a democracia significa participao, e a participao no
processo ocorre pela efetivao do princpio da garantia do contraditrio.

Assim, como se divide em aspecto jurdico e poltico, o contraditrio pode ser

analisado sob a tica de duas garantias: participao e possibilidade de
influenciar na deciso. Aquela [garantia de participao] caracteriza a dimenso
formal do princpio, j analisamos, e conceitua-se como a garantia de ser ouvido,
de ser comunicado e de participar do processo. Seguindo-se essa linha, o rgo
jurisdicional garante a aplicao do princpio do contraditrio ao ouvir a parte. J
pela dimenso substancial, sobre a qual tambm falamos em linhas anteriores,
deve-se dar ao contraditrio o poder de influenciar, ou seja, a parte deve ser
ouvida em condies de ter a possibilidade de influenciar no contedo decisrio.
Exemplificando
Como poderia o Estado-juiz impor multa a algum sem que este sujeito tenha tido a chance de
manifestar-se acerca dos fundamentos da imposio? A ele tem que ser dado o direito de comprovar que
os fatos em que o juiz se funda no permitem a aplicao de multa.
Se isso no ocorresse, teramos restrio de direito sem o contraditrio. Em regra, qualquer

restrio de direito sem que o demandado e o demandante manifestem-se, previamente, com a
possibilidade de influenciar o resultado do processo ilcita.
Outro exemplo de aplicao do princpio est no inciso II do art. 772, CPC: o

juiz pode, em qualquer momento do processo:
(...) II - advertir o executado de que seu procedimento constitui ato atentatrio

dignidade da justia;
Podemos observar que antes de punir a parte, o magistrado a adverte sobre o

comportamento temerrio para que esta possa se explicar.
No mesmo sentido o art. 77 do NCPC:
Art. 77. Alm de outros previstos neste Cdigo, so deveres das partes, de
seus procuradores e de todos aqueles que de qualquer forma participem do
processo:
I - expor os fatos em juzo conforme a verdade;
II - no formular pretenso ou de apresentar defesa quando cientes de que
so destitudas de fundamento;
III - no produzir provas e no praticar atos inteis ou desnecessrios
declarao ou defesa do direito;

IV - cumprir com exatido as decises jurisdicionais, de natureza provisria ou

final, e no criar embaraos sua efetivao;
V - declinar, no primeiro momento que lhes couber falar nos autos, o
endereo residencial ou profissional onde recebero intimaes, atualizando essa
informao sempre que ocorrer qualquer modificao temporria ou definitiva;
VI - no praticar inovao ilegal no estado de fato de bem ou direito litigioso.
1 Nas hipteses dos incisos IV e VI, o juiz advertir qualquer das pessoas
mencionadas no caput de que sua conduta poder ser punida como ato atentatrio
dignidade da justia.
2 A violao ao disposto nos incisos IV e VI constitui ato atentatrio
dignidade da justia, devendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e
processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa de at vinte por cento do valor da
causa, de acordo com a gravidade da conduta.
3 No sendo paga no prazo a ser fixado pelo juiz, a multa prevista no
2 ser inscrita como dvida ativa da Unio ou do Estado aps o trnsito em julgado
da deciso que a fixou, e sua execuo observar o procedimento da execuo
fiscal, revertendo-se aos fundos previstos no art. 97.
4 A multa estabelecida no 2 poder ser fixada independentemente da
incidncia das previstas nos arts. 523, 1, e 536, 1.
5 Quando o valor da causa for irrisrio ou inestimvel, a multa prevista no
2 poder ser fixada em at 10 (dez) vezes o valor do salrio-mnimo.
6 Aos advogados pblicos ou privados e aos membros da Defensoria
Pblica e do Ministrio Pblico no se aplica o disposto nos 2o a 5o, devendo
eventual responsabilidade disciplinar ser apurada pelo respectivo rgo de classe ou
corregedoria, ao qual o juiz oficiar.
7 Reconhecida violao ao disposto no inciso VI, o juiz determinar o
restabelecimento do estado anterior, podendo, ainda, proibir a parte de falar nos
autos at a purgao do atentado, sem prejuzo da aplicao do 2o.
8 O representante judicial da parte no pode ser compelido a cumprir
deciso em seu lugar.
Esse artigo demonstra que o juiz dever, ao expedir a ordem para o
cumprimento da diligncia, avisar ao responsvel (partes, terceiros) que a violao a
determinada norma gerar multa. Caso no ocorra essa advertncia prvia do
magistrado, a multa, se aplicada, ser considerada invlida, por desrespeito ao
princpio do contraditrio. Ou seja, necessrio avisar ao responsvel sobre as
possveis consequncias de sua conduta, para que possa manifestar-se sobre a
razo de no ter cumprido a ordem.
O contraditrio se perfaz com a informao e o oferecimento de

oportunidade para influenciar no contedo da deciso; participao e poder

de influncia so as palavras-chave para a compreenso desse princpio

constitucional. (Didier Jr., 2011, pg. 52)
Vejamos um julgado do STJ que faz um paralelo dos pronunciamentos

judiciais e o princpio do contraditrio:
Ementa: PROCESSUAL CIVIL. LITIGNCIA DE M-F. REQUISITOS

PARA SUA CONFIGURAO: 1. Para a condenao em litigncia de m-f, faz-se
necessrio o preenchimento de trs requisitos, quais sejam: que a conduta da parte
se subsuma a uma das hipteses taxativamente elencadas no art. 17 do CPC; que
parte tenha sido oferecida oportunidade de defesa (CF, art. 5, LV); e que da sua
conduta resulte prejuzo processual parte adversa. (STJ - RECURSO ESPECIAL
REsp 250781 SP).
Sabemos que as questes de fato e de direito pautam os pronunciamentos

judiciais o magistrado, para formar sua deciso, examina, em primeiro lugar, as
questes de fato e em seguida as questes de direito.
H questes fticas que o magistrado poder, ex officio, apreciar. O juiz

poder apontar, trazer ou conhecer fatos que no tenham sido alegados no
processo, mas no poder decidir sobre um fato trazido ao processo de ofcio, sem
que as partes manifestem-se acerca dele.
Exemplificando:
No litgio o juiz decide, aps ouvir A e B, basear-se em um fato no alegado

nem discutido pelos sujeitos do processo, mas que veio aos autos. Esse fato, trazido
pelo juiz, auxilia na fundamentao da deciso com base no art. 171 c/c com o art.
493 do NCPC.
Art. 171. No caso de impossibilidade temporria do exerccio da funo, o

conciliador ou mediador informar o fato ao centro, preferencialmente por meio
eletrnico, para que, durante o perodo em que perdurar a impossibilidade, no haja
novas distribuies.

Art. 493. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo,

modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento do mrito, caber ao juiz
tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de
proferir a deciso.
Pargrafo nico. Se constatar de ofcio o fato novo, o juiz ouvir as partes
sobre ele antes de decidir.
Ora, se a deciso do magistrado tomada com base em fato desconhecido
das partes, fere-se o princpio do contraditrio o fato no foi submetido ao prvio
debate entre os sujeitos. Nesse caso, as partes no exerceram o poder de
influncia. H, em regra, a necessidade de ouvir quem ser prejudicado pelos
novos fatos trazidos ao processo, se deles no tinha conhecimento.
Vimos anlise sobre a questo de fato, partimos agora para a questo de

direto. Sabemos que o rgo jurisdicional no pode tomar uma deciso tendo como
base um argumento no exposto pelos sujeitos do processo.
Exemplificando:
O rgo jurisdicional toma conhecimento de que a lei em que o autor baseou

a demanda inconstitucional. O ru, no entanto, alega que esta norma no se aplica
ao caso concreto e no que a lei seja inconstitucional. O juiz decide com base na
inconstitucionalidade da norma diz que o fundamento do pedido do autor
inconstitucional e julga improcedente a demanda. O rgo jurisdicional pode fazer
isso, mas deve, antes, submeter essa abordagem s partes, ou seja, intim-las para
manifestar-se a respeito, evitando a prolao de uma deciso-surpresa.
Outro exemplo, mais grave, seria um Tribunal de Justia sentenciar com base
em fato no apresentado pelas partes e sem prvia manifestao delas, restando,
nesse caso, somente os recursos extraordinrios. Esse exemplo frequente nos
Tribunais devido entrega de memoriais. Muitas vezes os advogados das partes
acrescentam um argumento novo no processo que no constar nos autos, uma vez
que os memoriais so entregues nos gabinetes dos juzes.
Essa nova dimenso do princpio do contraditrio redefine o modelo do

processo civil brasileiro. O processo h de ser cooperativo. (Didier Jr., 2011,
pg. 55) o exerccio democrtico e cooperativo do poder jurisdicional.

Nesse momento, paramos para realizar uma observao importante acerca

do princpio da cooperao. Estudamos o devido processo legal e vimos que ele a
base para os diversos modelos de direito processual. A maioria da doutrina aponta
dois modelos de processo na civilizao ocidental influenciados pelo iluminismo: o
inquisitivo e o dispositivo. H, contudo, parte da doutrina que identifica um terceiro
modelo, o cooperativo, que, de maneira breve, iremos coment-lo.
O princpio do cooperativo baseia-se nos princpios do devido processo legal, da boa-f processual e do
contraditrio. Com a funo de definir o modo como o processo civil estrutura-se no direito brasileiro, o princpio
da cooperao caracteriza-se pelo redimensionamento do princpio do contraditrio inclui o Estado-juiz como
sujeito do dialogo processual e no como um espectador do duelo entre as partes.
Dessa forma, o princpio do contraditrio volta a ter sua valorao como

meio indispensvel ao aprimoramento da deciso judicial, e no apenas como
um normativo de observao obrigatria para a validade da deciso
processual.
Observem que a conduo do processo passa a ser cooperativa, j que no

determinada somente pelas partes nem pela formao assimtrica da relao entre
o rgo jurisdicional e as partes. No ocorre destaque de nenhuma das partes no
processo. O que ocorre o surgimento de deveres de conduta tanto das partes
como do rgo jurisdicional, que passa a exercer uma dupla posio: torna-se
paritrio no dilogo processual e assimtrico na deciso processual. O Estado-juiz
conduz o processo levando em considerao as partes, por meio de uma viso
partidria, com dilogo e equilbrio.
Vejam que essa paridade no ocorre no momento do resultado os sujeitos

no tm a prerrogativa de decidir juntamente com o magistrado, isso funo
exclusiva dele. A deciso judicial fruto da atividade cooperativa exercida durante
todo o arco procedimental; a deciso a manifestao do poder do rgo
jurisdicional a sentena um ato, essencialmente, de poder do judicirio.
Lembrem-se: assimetria no quer dizer que o rgo jurisdicional encontra-se

em uma posio fundada somente em poderes processuais. O princpio do devido

processo legal determina ao magistrado uma srie de deveres-poderes que o torna

sujeito do contraditrio.
O exerccio jurisdicional deve obedecer ao devido processo legal, significando

a assimetria, nesse caso, que este possui uma funo originria e que contedo
de um poder que lhe exclusivo.
A eficcia normativa do princpio da cooperao independe de normas

expressas, por exemplo, se h ausncia de normas que determinam a coerncia do
rgo jurisdicional no processo, garantindo s partes segurana processual, o
princpio da cooperao imputar ao magistrado essa prerrogativa. Assim, o
princpio da cooperao torna devidos os comportamentos destinados ocorrncia
de um processo que seja leal e cooperativo.
H vrios deveres processuais que decorrem desse princpio, entre eles esto
os deveres de esclarecimento, lealdade e proteo. Vejamos duas manifestaes
desses deveres em relao s partes.
a) Dever de esclarecimento das partes:

Pargrafo nico, art. 330 1, CPC/2015: Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido
genrico;
III - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
- os sujeitos devem redigir a PI de modo coerente e com clareza, sob pena de inpcia.
b) Dever de lealdade das partes:
Art. 80. Considera-se litigante de m-f aquele que:
I - deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso;
II - alterar a verdade dos fatos;
III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal;
IV - opuser resistncia injustificada ao andamento do processo;
V - proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo;
VI - provocar incidente manifestamente infundado;
VII - interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio.

Os sujeitos do processo no podem litigar de m-f; mediante

observncia dos deveres processuais, que engloba o princpio da boa-f.
Alm desse, fala-se no dever de consulta e no dever de preveno, uma

variante do dever de proteo. O dever de consulta seria o dever de o juiz
consultar as partes sobre determinada questo no debatida no processo antes de
tomar uma deciso. J o dever de preveno consiste na obrigao de o
magistrado avisar sobre as deficincias das postulaes das partes, para que essas
possam ser supridas.
O dever de preveno tem um escopo bem amplo e vale para situaes em

que o xito da demanda possa ser frustrado pelo inadequado uso do processo.
Existem quatro reas de aplicao desse dever: 1) explicao de pedidos pouco
claros, 2) o carter lacunar da exposio dos fatos relevantes, 3) a necessidade de
adequar o pedido formulado situao concreta e 4) a sugesto de uma
determinada atuao pela parte.
Pois bem, acabamos de entender a relao entre o princpio do contraditrio e

o da cooperao. Vamos agora, comentar a integrao entre o contraditrio e outro
princpio muito prximo a ele: o da ampla defesa. Os dois princpios esto dispostos
em um nico dispositivo da Constituio Federal de 1988 art. 5, LV.
Entre as diversas caractersticas do princpio do contraditrio, encontramos a

de indicar uma garantia fundamental da justia, inseparvel a uma justia
organizada, o princpio da audincia bilateral, que encontra expresso no brocardo
romano audiatur et altera pars. Este est to ligado ao exerccio do poder, que a
doutrina moderna o considera inerente at mesmo prpria noo de processo.
A bilateralidade da ao gera a bilateralidade do processo. Em todo

processo contencioso h pelo menos duas partes: autor e ru. O autor
(demandante) instaura a relao processual, invocando a tutela jurisdicional,
mas a relao processual s se completa e pe-se em condies de preparar
o provimento judicial com o chamamento do ru a juzo. (Cintra, 2011, pg.
61)
O magistrado, como vimos, coloca-se entre as partes invocando o seu dever

de imparcialidade ouvindo uma, no pode deixar de ouvir a outra, de maneira a

permitir a ambas a oportunidade de expor suas razes e apresentar suas provas

para influir na deciso do juiz. por meio da parcialidade das partes (uma
representando a tese e a outra a anttese) que o juiz poder chegar sntese de um
processo dialtico.
Dessa forma, as partes no tm papel antagnico em relao ao magistrado,

mas sim de colaboradores necessrios cada sujeito do processo age em funo
do seu prprio interesse, mas a combinao da ao dos dois permite justia
eliminar o litgio que os envolve.
No Brasil, o princpio do contraditrio estava sendo construdo, na instruo

criminal, em expressa garantia constitucional, a partir da prpria Constituio e,
indiretamente, para o Processo Civil. Igual postura adotava-se em relao ampla
defesa, que o princpio do contraditrio possibilita e mantm uma relao direta,
traduzindo-se na expresso inauditus damnari potest (segundo o qual ningum
pode ser condenado sem ser ouvido)
Decorre dos princpios do contraditrio e da ampla defesa a necessidade de

que se d cincia dos atos praticados pelo magistrado aos litigantes. No
Processo Civil a cincia dos atos processuais ocorre por meio da citao, intimao
e notificao. No entanto, esses trs instrumentos no constituem os nicos meios
para o funcionamento do contraditrio.
O contraditrio constitui-se, como detalhamos, de dois elementos:

informao e reao (plenamente possibilitada nos casos de direitos indisponveis).
Ele no admite excees at nos casos de urgncia, em que o magistrado, no
intuito de evitar o periculum in mora, prov inaudita altera parte, caber ao
demandado, de modo sucessivo, desenvolver a atividade processual plena e
sempre antes que o provimento se torne definitivo.
O contraditrio, em virtude da sua natureza constitucional, no deve ser

observado apenas pelo aspecto formal, mas, sobretudo pelo aspecto substancial,
sendo de se considerar inconstitucionais as normas que o desrespeitem.
Vejamos mais um exemplo da atuao do princpio do contraditrio:

Sabemos que o inqurito policial um procedimento administrativo que tem como
objetivo a colheita de provas para informaes sobre o fato infringente da norma e

sua autoria. Nessa etapa no h de se falar em acusado, mas aps o indiciamento,

surge o conflito de interesses, havendo, assim, litigantes. Por isso, se no houver o
contraditrio, os elementos probatrios do inqurito no sero aproveitados
no processo, salvo provas antecipadas de natureza cautelar, em que o contraditrio
diferido. Somado a isso, os direitos fundamentais do indiciado devem ser tutelados
no inqurito.
Como vimos, portanto, no exemplo anterior, no inqurito policial no se pode

assegurar o princpio do contraditrio e da ampla defesa, somente aps o
indiciamento que estes incidiro sobre o processo.
Ocorre, todavia, que muito embora no se fale na incidncia do princpio

durante o inqurito policial, possvel visualizar alguns atos tpicos de
contraditrio, os quais no afetam a natureza inquisitiva do procedimento.
Por exemplo, o interrogatrio policial e a nota de culpa durante a lavratura do
auto de priso em flagrante. (Lenza, 2010, pg. 713).
DICA A redao constitucional viabiliza a interpretao de que o contraditrio e a

ampla defesa so garantidos no processo administrativo no punitivo, em que no
h acusados, mas litigantes (titulares de conflitos de interesses), de modo que
mesmo no inqurito policial o debate tem influenciado a favor da ateno aos
princpios mencionados, aplicando-se a essa situao o contraditrio diferido.
Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Aos litigantes,
em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral asseguram-se o contraditrio e a ampla
defesa, corolrio do devido processo legal, com os meios e recursos a ela inerentes.
DA AMPLA DEFESA

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,

garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:

em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos
a ela inerentes.
Esse princpio corresponde dimenso substancial do contraditrio, ou

seja, o direito de participao efetiva na construo do convencimento do julgador
por meio do acesso aos elementos de alegaes e de provas disponibilizados pela
Lei.
A ampla defesa uma garantia que se estende tanto ao ru quanto ao autor,

dela decorrendo, assim, a caracterstica de amplitude do direito de ao e o
tratamento isonmico princpio da isonomia.
(TCU) O princpio da ampla defesa pressupe que as partes devem litigar em p de igualdade. O juiz, por
seu lado, deve colocar-se de forma equidistante em relao s partes, garantindo-lhes a produo de
prova dos fatos alegados.
COMENTRIOS:
Boa questo. isso mesmo, a ampla defesa impe o tratamento processual

isonmico, de maneira que as partes possam litigar em condies de igualdade e de fato
apresentar os argumentos que entendam necessrios para formao da convico do
julgador.
Gabarito: Certo
Faz-se oportuno discorrer acerca do princpio da isonomia. Princpio este de

suma importncia no Direito Processual Civil.

Tambm chamado de princpio da igualdade, o princpio da isonomia,

consagrado no caput do art. 5 da CF todos so iguais perante a lei , relaciona-
se com a ideia de um processo justo, em que os sujeitos processuais recebam um
tratamento isonmico.
Essa igualdade no deve ser interpretada de modo absoluto. As diversidades

existem, por isso, obedecem regra: tratar os iguais na medida de suas igualdades
e os desiguais na medida das suas desigualdades. somente assim que se
garante a correta aplicao do princpio da isonomia.
O Novo Cdigo de Processo Civil tem vrios dispositivos que versam sobre a
aplicao desse princpio. O art. 139, I, aduz que o juiz dirigir o processo conforme
as disposies deste Cdigo, competindo-lhe assegurar s partes igualdade de
tratamento.
O art. 178, II, do CPC um dispositivo que claramente assegura a igualdade

substancial, dizendo que compete ao Ministrio Pblico intervir nas causas em que
h interesses de incapazes.
O princpio da isonomia respeita as desigualdades, no intuito de super-las e

igualar os homens perante o ordenamento jurdico.
Agora que entendemos um pouco mais do princpio da isonomia, vamos voltar ao princpio da
ampla defesa...
No podemos deixar de mencionar a relao da ampla defesa e do disposto

no art. 332:
Ao ver de muitos doutrinadores e do Conselho Federal da OAB esse

dispositivo inconstitucional. Vejam sua redao:
Art. 332. Nas causas que dispensem a fase instrutria, o juiz,

independentemente da citao do ru, julgar liminarmente improcedente o pedido
que contrariar:
I - enunciado de smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal

de Justia;

II - acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal

de Justia em julgamento de recursos repetitivos;
III - entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas

ou de assuno de competncia;
IV - enunciado de smula de tribunal de justia sobre direito local.
1o O juiz tambm poder julgar liminarmente improcedente o pedido se

verificar, desde logo, a ocorrncia de decadncia ou de prescrio.
2o No interposta a apelao, o ru ser intimado do trnsito em julgado da

sentena, nos termos do art. 241.
3o Interposta a apelao, o juiz poder retratar-se em 5 (cinco) dias.
4o Se houver retratao, o juiz determinar o prosseguimento do processo,

com a citao do ru, e, se no houver retratao, determinar a citao do ru para
apresentar contrarrazes, no prazo de 15 (quinze) dias.
Por meio do art. 332 criou-se a possibilidade de resoluo liminar do mrito,

ou seja, fica a citao dispensada, podendo a sentena ser proferida imediatamente.
O legislador quis, com isso, garantir o que aduz o inciso LXXVIII, do art. 5 da CF: a
todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do
processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Vejam que a inteno preservar a efetividade dos princpios da

razoabilidade e da celeridade processual. No entanto, h questionamentos sobre a
violao por esse procedimento dos princpios da ampla defesa e do dispositivo.
Ao julgar liminarmente improcedente o pedido do autor, retira-se do ru a

possibilidade de expressar-se sobre os fatos, o que leva veracidade dos fatos
exteriorizados na inicial. Alm disso, subtrai-se do ru a faculdade de confessar os
fatos ou reconhecer a procedncia do pedido.
Se a causa versa sobre direito disponvel, o art. 332 violaria o princpio do

dispositivo em nome da celeridade processual o Estado-juiz coloca-se entre os
sujeitos processuais obstruindo o exerccio do direito do autor e as prerrogativas do
ru. Igualmente estaria violando o princpio da amplitude do direito de ao, pois ao
trancar liminarmente ao, retira-se do autor a prerrogativa de influir o
convencimento do juiz por meio da prtica de atos posteriores petio inicial.

Essa uma discusso sobre a qual falamos anteriormente, e ela tem outro
lado. Recordam-se de quando falamos de situaes em que o juiz pode deixar de
atender ao contraditrio formal porque entende presentes condies que levam
formao de convico favorvel ao ru? Esta uma dessas situaes. Percebam
que se esto presentes elementos que favorecem o demandado, que na hiptese
em tela ainda no ru, entende-se que o contraditrio substancial, material,
ocorreu, no momento em que o juiz indeferiu o pedido do autor.
Celeridade no sinnimo de efetividade. Dessa forma, sob a pretensa materializao do

princpio da celeridade, no se podem aniquilar garantias outras das partes, sob pena de no representar
efetividade, ou, no mnimo, efetividade mals, voltada apenas ao resultado. (Donizetti, 2011, pg. 92)
STF: Smula Vinculante n 3 (Que utiliza o antigo CPC em suas explicaes)
Processos Perante o Tribunal de Contas da Unio - Contraditrio e Ampla

Defesa - Anulao ou Revogao de Ato Administrativo - Apreciao da
Legalidade do Ato de Concesso Inicial de Aposentadoria, Reforma e Penso
Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o

contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou
revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao
da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
Comentrios
Est pacificado, como vimos exaustivamente, o entendimento de que so

observados o contraditrio e a ampla defesa nos processos administrativos.
Vamos ver como essa regra se aplica a uma das competncias do Tribunal
de Contas da Unio: a apreciao da legalidade dos atos de admisso de pessoal, a

qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, conforme inciso III, art. 71 da

CF/88:
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido

com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
(...)
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de

pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes
institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de
provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas
e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal
do ato concessrio.
No texto do enunciado n 3 da Smula Vinculante do STF, v-se que o

contraditrio e a ampla defesa devem ser observados no processo de anulao ou
revogao de ato administrativo, no sendo, contudo considerados quando da
concesso inicial da aposentadoria, reforma ou penso. Isso significa que quando se
vier a questionar a concesso da aposentadoria, que estiver em seu incio, no sero
observados os mencionados princpios.
Destacamos que o mrito para concesso de aposentadoria e de penso

analisado por ato de autoridades administrativas, no pelo TCU, que tem o dever
unicamente de verificar a legalidade do ato.
Se, ao fazer a verificao que lhe cabida, o Tribunal de Contas conclui pela
existncia de vcio que afete o ato, determinar prazo para que o rgo responsvel
adote as providncias ao necessrio cumprimento da lei.
O ato que concede aposentadoria e penso , portanto, complexo, sendo

que o TCU fica responsvel unicamente por sua anlise de adequao legal.
Em suma, aos atos praticados pelo TCU sero aplicados os princpios

constitucionais do contraditrio e ampla defesa, no sendo observados, contudo, na
concesso de aposentadoria e penso. Por que no? Porque so atos complexos,
em que o TCU verificar a legalidade do ato. Assim, a autoridade administrativa

concede a penso, como concede a aposentadoria, mas sempre seu ato ser
condicionado ao julgamento de legalidade pelo Tribunal de Contas. Sem o parecer
favorvel do TCU, o ato no produzir seus efeitos e no gerar mais do que
expectativa de direito.
Ateno! Gravem essa exceo: nos processos perante o Tribunal de

Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e
penso.
STF: Smula Vinculante n 5
Falta de Defesa Tcnica por Advogado no Processo Administrativo Disciplinar -

Ofensa Constituio
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar

no ofende a constituio.
Comentrios
Muito se questiona sobre a constitucionalidade desse enunciado. O

Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) tem questionado junto
ao STF seu cancelamento, sob o argumento de que a falta de defesa tcnica no
processo administrativo disciplinar, em razo da possibilidade de implicar aplicao
de pena ao servidor, devem ser observados os princpios constitucionais do devido
processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Segundo a Ordem, somente
aquele que efetivamente conhece o processo em sua complexidade poderia
desempenhar um trabalho em respeito pleno aos direitos fundamentais.
Coloquem um asterisco em mais um aspecto desses princpios: Importantssimo

mencionar que:
H igualmente previso legal para os princpios do contraditrio, ampla

defesa, entre outros, na Administrao Pblica. Lei do Processo Administrativo, n
9.784/99, caput do art. 2:

Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da

legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade,
ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
Tambm se aplica no Processo Administrativo, inclusive nos PAD e Sindicncias

(com resultados punitivos) o princpio do contraditrio e da ampla defesa.
Vejamos o que aduz o art. 2 da Lei 9784/ 99 e os art. 153 e 156 da Lei 8112/90.
Lei 9784/ 99
A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade,

finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla
defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia (art. 2).
Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros,

os critrios de:
(...)
VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos

administrados;
- direito de manifestar-se acerca de todos os fatos do processo, respeitando

assim o contraditrio e a ampla defesa.
X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes

finais, produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que
possam resultar sanes e nas situaes de litgio;
Lei 8112/90
O inqurito administrativo obedecer ao princpio do contraditrio, assegurada ao

acusado ampla defesa, com a utilizao dos meios e recursos admitidos em
direito (art. 153).
assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou

por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e
contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de prova pericial (art. 156).

Dessa forma, como mesmo aduz o art. 5, LV, CF, o princpio do contraditrio
deve ser garantido tanto no processo judicial como no administrativo.
DO JUIZ NATURAL
O princpio do juiz natural apresenta duas facetas: a primeira relacionada ao

rgo jurisdicional e a segunda com a pessoa do juiz a imparcialidade do
magistrado.
O primeiro aspecto do princpio quer assegurar que os processos sejam

julgados pelo juzo competente, ou seja, que a competncia constitucional
preestabelecida seja cumprida. J o segundo aspecto surge para garantir que o juiz
responsvel pelo julgamento da demanda seja imparcial. Trata-se da essencial
exigncia de imparcialidade que permite que o julgamento do processo seja justo.
Em razo dessa segunda faceta, as leis processuais estabelecem as causas de
impedimento e suspeio do magistrado.
No cabe aqui nos alongarmos sobre a questo, mas em linhas gerais, nos
dois casos, o juiz deve declarar parcialidade no julgamento, quando ele deveria ser
imparcial. Costumamos dizer que o impedimento tem carter objetivo e absoluto,
enquanto a suspeio subjetiva e relativa. Isso quer dizer que no caso do
impedimento, por ser absoluto, pode ser questionado, pela parte, a qualquer tempo,
enquanto a suspeio pode ser sanada.
O impedimento ocorrncia mais grave, uma situao em que a relao

do juiz com o caso mais perceptvel, de maneira que o motivo para que ele se
afaste do julgamento indiscutvel e inafastvel tanto que o juiz sendo tido como
impedido, estar proibido de julgar. Em casos de suspeio, o juiz deve declarar-se
subjetivamente ligado ao caso, mas uma presuno relativa, que no
necessariamente ir interferir no julgamento.

Hipteses de Impedimento do Juiz
Art. 144. H impedimento do juiz, sendo-lhe vedado exercer suas funes no

processo:
I - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou
como membro do Ministrio Pblico ou prestou depoimento como testemunha;
II - de que conheceu em outro grau de jurisdio, tendo proferido deciso;
III - quando nele estiver postulando, como defensor pblico, advogado ou
membro do Ministrio Pblico, seu cnjuge ou companheiro, ou qualquer parente,
consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive;
IV - quando for parte no processo ele prprio, seu cnjuge ou companheiro, ou
parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau,
inclusive;
V - quando for scio ou membro de direo ou de administrao de pessoa
jurdica parte no processo;
VI - quando for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de qualquer das
partes;
VII - em que figure como parte instituio de ensino com a qual tenha relao de
emprego ou decorrente de contrato de prestao de servios;
VIII - em que figure como parte cliente do escritrio de advocacia de seu cnjuge,
companheiro ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o
terceiro grau, inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro escritrio;
IX - quando promover ao contra a parte ou seu advogado.
1o Na hiptese do inciso III, o impedimento s se verifica quando o defensor
pblico, o advogado ou o membro do Ministrio Pblico j integrava o processo antes
do incio da atividade judicante do juiz.
2o vedada a criao de fato superveniente a fim de caracterizar impedimento
do juiz.
3o O impedimento previsto no inciso III tambm se verifica no caso de mandato
conferido a membro de escritrio de advocacia que tenha em seus quadros advogado
que individualmente ostente a condio nele prevista, mesmo que no intervenha
diretamente no processo.
A disciplina do Impedimento no CPC/2015 mais ampla, real, moderna,

rgida que a do CPC/73.
O 2 probe a criao de fato superveniente no intuito de caracterizar o
impedimento do magistrado.

O 3, no inciso III, engloba a hiptese de o mandato ser conferido a

membro de escritrio de advocacia que tenha em seus quadros advogados que
individualmente gere o impedimento, mesmo que no intervenha diretamente no
processo. Trata-se de ferramenta importante para combater o odivel trfico de
influncia.
Hipteses de Suspeio do Juiz
Art. 145. H suspeio do juiz:

I - amigo ntimo ou inimigo de qualquer das partes ou de seus advogados;
II - que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes ou
depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes acerca do objeto da
causa ou que subministrar meios para atender s despesas do litgio;
III - quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cnjuge ou
companheiro ou de parentes destes, em linha reta at o terceiro grau, inclusive;
IV - interessado no julgamento do processo em favor de qualquer das partes.
1o Poder o juiz declarar-se suspeito por motivo de foro ntimo, sem
necessidade de declarar suas razes.
2o Ser ilegtima a alegao de suspeio quando:
I - houver sido provocada por quem a alega;
II - a parte que a alega houver praticado ato que signifique manifesta aceitao
do arguido.
importante ressaltar o que determina os 1 e 2:

O 1 desnecessidade de declarao das razes que levam o juiz, por
razes de foro ntimo, a declarar-se suspeito (em oposio determinao do
CNJ nesse sentido).
O 2 afasta a ocorrncia de suspeio quando ela gerada por quem a
alega ou quando a parte que a alega tiver praticado ato que signifique manifesta
aceitao do arguido, um interessante caso de precluso consumativa. A
Precluso consumativa, vale destacar, consiste na extino da faculdade de
praticar um determinado ato processual por j ter passado a oportunidade para
isso.
No nos prendamos a esses institutos, apenas gravem que eles existem e

que h um grau de presuno de envolvimento do magistrado diferente entre eles.

Voltando a falar do juiz natural em seus aspectos gerais, ele se constitui

numa clusula do devido processo legal. uma garantia fundamental implcita que
se origina da conjugao dos seguintes dispositivos constitucionais: o dispositivo
que probe o tribunal ou juzo de exceo (art. 5, XXXVII) e o que determina que
ningum poder ser processado seno pela autoridade competente (art. 5, LIII). Ele
se caracteriza pelo aspecto formal, objetivo, substantivo e material.
(TCU) O princpio processual do juiz natural, segundo a CF, consiste na garantia de julgamento por juiz
competente.
COMENTRIOS:
Exatamente o juiz natural, conforme previso constitucional, como vimos, o

princpio que impede o tribunal de exceo e determina que o julgamento se d por rgo
judicial competente.
Os critrios para determinao de um juzo no podem ser definidos aps a

ocorrncia do fato que ser julgado nem definidos segundo as caractersticas pessoais de
alguma das partes. Assim, os critrios para a determinao do juzo devem ser impessoais,
objetivos e pr-estabelecidos.
Gabarito: Certo
A garantia do juiz natural advm dos princpios da imparcialidade e da

independncia atribuda aos magistrados da a importncia de estabelecer-se os
institutos da suspeio ou impedimento, quando houver dvida sobre a
imparcialidade do julgador. As garantias do juiz natural so respeitadas por meio das
regras de distribuio critrios prvios, objetivos, gerais e aleatrios para a
identificao do juzo responsvel pela causa. O desrespeito ao princpio da
distribuio implicar incompetncia absoluta do juzo.
No viola o princpio do juiz natural a criao de varas especializadas, as

regras por prerrogativa de funo, a instituio de Cmaras de Frias em tribunais.

Dvida: Por que no h violao ao princpio do juiz natural nos casos

citados? Porque os trs casos (varas especializadas, as regras por prerrogativa de
funo, a instituio de Cmaras de Frias em tribunais) acima referem-se a
situaes em que as regras so gerais, abstratas e impessoais.
- Art. 5, CF: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...] XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo.
Comentrios:
Aos Tribunais de exceo (juzo extraordinrio) contrape-se o juiz

natural, pr-constitudo pela Constituio Federal e por Lei.
Em uma primeira acepo, o princpio do juiz natural apresenta duplo

significado:
1) Somente o juiz o rgo investido de jurisdio;
2) Impede a criao de Tribunais de Exceo e ad hoc, para o

julgamento de causas penais e civis.
Indo um pouco alm, pode-se afirmar que modernamente este princpio

passa a englobar a proibio de subtrair o juiz competente. Assim, a
garantia desdobra-se em trs conceitos:
1) S so rgos jurisdicionais os institudos pela CF;
2) Ningum pode ser julgado por tribunal constitudo aps a

ocorrncia do fato;
3) Entre os juzes pr-constitudos vigora a ordem taxativa de

competncias que exclui qualquer alternativa deferida
discricionariedade de quem quer que seja.

Vejamos:
O tribunal (ou juzo) de exceo aquele formado temporariamente para

julgar:
a) Um caso especfico Tribunal ad hoc;
b) Aps o delito ter sido cometido designa o juzo ex post facto;
c) Para um indivduo especfico ad personam.
Exemplo de Tribunal de exceo: Tribunal de Nuremberg criado pelos

aliados para julgar os nazistas pelos crimes cometidos na 2 Guerra
Mundial.
constitudo ao oposto dos princpios constitucionais do Direito

Processual Civil do contraditrio e da ampla defesa, do juiz natural.
E qual o problema dos tribunais de exceo? O primeiro que eles

invariavelmente no so imparciais. O segundo que a pessoa, ao ser
julgada por um tribunal de exceo, perde algumas das garantias do
processo, como a do duplo grau de jurisdio e do juiz natural.
Terceiro, o Tribunal de exceo no necessariamente formado por

juristas, podendo ser composto por qualquer pessoa, ferindo, dessa forma
a garantia constitucional do juiz competente:
[...] LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela

autoridade competente (art. 5).
DA ISONOMIA
Tambm chamado de princpio da igualdade, o princpio da isonomia,

consagrado no caput do art. 5o da CF todos so iguais perante a lei , relaciona-
se com a ideia de um processo justo, em que os sujeitos processuais recebem
um tratamento isonmico.
Essa igualdade no deve ser interpretada de modo absoluto. As

diversidades existem e, por isso, obedecem a regra: tratar os iguais na medida de

suas igualdades e os desiguais na medida da suas desigualdades. somente

assim que se garante a correta aplicao do princpio da isonomia.
No Cdigo de Processo Civil dispe de vrios artigos que versam sobre a

aplicao desse princpio. O art. 139, I, aduz que o juiz dirigir o processo conforme
as disposies deste Cdigo, competindo-lhe assegurar s partes igualdade de
tratamento.
O art. 178, II do CPC um dispositivo que claramente assegura a igualdade

substancial, dizendo que compete ao Ministrio Pblico intervir nas causas em que
h interesses de incapazes. Esse artigo visa garantir a igualdade substancial entre
os capazes e os incapazes, uma vez que no h como assegurar, nessa relao, a
igualdade material entre as partes do processo.
O princpio da isonomia respeita as desigualdades, no intuito de super-

las e igualar os homens perante o ordenamento jurdico.
DA INAFASTABILIDADE DO CONTROLE JURISDICIONAL
O art. 5, XXXV da CF estabelece que a lei no excluir da apreciao do

Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito. Dessa forma, o princpio da
inafastabilidade do controle jurisdicional surge para assegurar que todos que se
sentirem lesados ou tenham o seu direito ameaado tenham acesso ao poder
judicirio. A tutela prestada pelo Estado, por meio dos rgos jurisdicionais, deve ser
capaz de garantir, efetivamente, o direito material lesado ou ameaado para o qual
se pede proteo.
O princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional tem como

consequncia preservar o direito e prestar a tutela jurdica adequada, sendo
inconstitucional qualquer dispositivo normativo que impea os rgos do poder
judicirio de proteger os direitos lesados ou ameaados que so levados at ele.

O novo CPC dispe em seu artigo 3 sobre o acesso

justia/inafastabilidade da jurisdio. Cita a arbitragem e os meios alternativos de
resoluo de conflito como excees jurisdio, em seu aspecto tradicional.
Art. 3o No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
1o permitida a arbitragem, na forma da lei.
2o O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos

conflitos.
3o A conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de

conflitos devero ser estimulados por juzes, advogados, defensores pblicos e
membros do Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial.
DA MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS
Consagrado no art. 93, IX, da CF, determina que toda deciso judicial deve
ser motivada sob pena de nulidade. Essa exigncia de fundamentao precisa ser
analisada tanto sob os aspectos da razo dessa exigncia como em relao ao
sentido da motivao das decises, consequncia de sua ausncia ou insuficincia.
O ordenamento busca, com a exigncia de fundamentao, proteger tanto

os interesses das partes como o interesse pblico. As partes necessitam ser
informadas do motivo que levou o juiz a tomar tal deciso e, sabendo os motivos,
elaborar sua defesa o recurso.
A razo de ordem pblica, por sua vez, busca, por meio da motivao,
verificar se a deciso do magistrado foi ou no imparcial. A fundamentao o meio
essencial para a realizao do controle difuso da atuao dos juzes.
O princpio da motivao assegura a participao da sociedade no controle

da atividade jurisdicional, conferindo-lhe legitimidade. Esse instrumento busca
garantir uma justificativa poltica para as decises.

Importante destacar que um princpio incorporado ao CPC/2015 o da primazia do Julgamento

de Mrito.
PRINCPIO DA PRIMAZIA DO JULGAMENTO DE MRITO
A soluo de mrito prioridade. O CPC/2015 consagra este novo princpio.
Art. 4 As partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral

do mrito, includa a atividade satisfativa.
Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo,

incumbindo-lhe: (...)
IX - determinar o suprimento de pressupostos processuais e o saneamento de

outros vcios processuais
Art. 1.029. (...) 3 O Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de

Justia poder desconsiderar vcio formal de recurso tempestivo ou determinar sua
correo, desde que no o repute grave.
H autores que nomeia este princpio por primazia da deciso de mrito,

mas preferimos nome-lo Do Julgamento de Mrito.
Dvida: Qual a diferena, professor? A diferena que em vrios momentos

o juiz dever proferir a deciso quanto forma (relativa a questes acessrias) no
processo; no poder, nesses casos, optar pela deciso de mrito. Exemplo: Ao
decidir sobre a possibilidade inverso do nus da prova, no estar o juiz analisando
o mrito da causa (porque se trata de questo acessria no de fundo).
Portanto, o dispositivo do cdigo privilegia, na verdade, o julgamento de mrito, ou

seja, prefere a sentena definitiva (aquela que resolve o mrito) sentena
terminativa (sem resoluo de mrito).

DA TEMPESTIVIDADE DA TUTELA JURISDICIONAL
A EC no 45/2004 Emenda da Reforma do Poder Judicirio inseriu o

inciso LXXVIII no art. 5o, assegurando a todos, no mbito judicirio e administrativo,
a razovel durao do processo e meios que garantam a celeridade de sua
tramitao. Ficou, dessa forma, institudo o princpio da tempestividade da tutela
jurisdicional.
Ressalte-se a existncia desse princpio no art. 8, I, da Conveno

Americana de Direitos Humanos, ratificado em 1992. Com a EC no 45/2004, tal
princpio passou a ser garantia constitucional no ordenamento jurdico brasileiro.
O princpio da tempestividade da tutela jurisdicional surge para dar ao

processo maior celeridade. Para no permitir que haja dilataes patolgicas na
prestao da tutela jurisdicional, legitimando a punio s condutas protelatrias,
sejam omissas ou comissivas.
Os artigos 4 e 6 do CPC/2015 reproduzem-se, na esfera

infraconstitucional, os princpios da economia e da eficincia processuais, no
contexto de uma razovel durao do processo.
Art. 4o As partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do

mrito, includa a atividade satisfativa.
Art. 6o Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se

obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
DA BOA-F
Art. 5 Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se

de acordo com a boa-f.

O artigo citado acima impe aos sujeitos do processo o dever de agir com
boa-f. Trata-se de boa-f objetiva, portanto, indo alm dos deveres de probidade do
artigo 77 do CPC/2015.
Enunciado n 6 do Frum Permanente de Processualistas Civis: o negcio

jurdico processual no pode afastar os deveres inerentes boa-f e cooperao,
(Grupo: Negcio Processual; redao revista no III FPPC-Rio)
Ateno! Os demais temas da aula de hoje sero trabalhados nos nossos prximos encontros.
Bons estudos!
- Pensamento jurdico contemporneo: vejamos as caractersticas do atual

pensamento jurdico que afeta nossa disciplina: poder da normatividade da
Constituio Federal, desenvolvimento da teoria dos princpios, hermenutica
jurdica.
- Neoprocessualismo: formalismo-valorativo no intuito de destacar a importncia
dos valores constitucionalmente protegidos no mbito dos direitos fundamentais na
edificao do formalismo processual.
- Devido Processo Legal: Art. 5 da CF/88: (...) LIV - ningum ser privado da
liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
- Supraprincpio: base, inclusive, a outros princpios.
- Visa-se ideal protetividade dos direitos, promovendo-se a integrao do sistema
jurdico em oposio a eventual lacuna no desenvolvimento do processo.
- O devido processo legal formal composto pelas garantias constitucionais: juiz
natural, contraditrio, durao razovel do processo, entre outras.
- O sentido substancial do devido processo legal diz respeito correta elaborao e
interpretao das leis, de modo a impedir arbitrariedades do poder pblico.
- Nenhuma norma jurdica pode ser criada sem que se observe o devido processo
legal:

1. Leis;
2. Normas Administrativas;
3. Normas individualizadas jurisdicionais;
4. Normas jurdicas particulares.

em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes.
Contraditrio: O contraditrio formado por dois elementos: informao e

possibilidade de reao (sentido formal) e poder de influenciar a deciso
(sentido material ou substantivo).
a) Informao: necessidade de a parte ter conhecimento do que est ocorrendo no

processo para que posicione de maneira positiva ou no sobre os fatos direito
de participao no processo.
Reao: elemento dependente da vontade da parte, que pode optar por reagir
ou se omitir em relao demanda.
b) Poder de influenciar a deciso: necessrio que a reao no caso concreto

haja real poder de influenciar o magistrado na construo do seu
convencimento.
- O contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao processual, uma

vez que democracia significa participao e a participao no processo ocorre pela
efetivao do princpio da garantia do contraditrio.
- Contraditrio: forma de evitar surpresa s partes: durante o desenrolar procedimental

todos os atos processuais sero informados aos sujeitos do processo, dando a estes o
direito de defesa.
- Contraditrio intil: em alguns casos permite-se que o contraditrio seja afastado
pelo prprio procedimento, evitando o chamado contraditrio intil. Exemplo:
Sentena proferida inaudita altera parte que julgue o mrito em favor do ru que no
foi citado (art. 285-A, CPC).
- O contraditrio poder ocorre em dois momentos: o contraditrio antecipado e o
diferido.

Contraditrio antecipado Contraditrio diferido
a regra no Processo Civil. Os sujeitos o que ocorre na concesso de tutela de

participam de todo o desenrolar do urgncia inaudita altera partes, situao na
processo. O juiz no decide a causa qual a deciso do juiz deve anteceder a
sem antes ocorrer ampla participao informao e a reao aps a prolao da
dos sujeitos processuais. deciso. Nesse caso ocorrer o
contraditrio diferido, pois apesar dos
essenciais elementos do princpio
continuarem a existir, a antecipao da
deciso para o momento imediatamente
posterior ao pedido da parte. Vejamos como
a estrutura do contraditrio diferido:
a) Pedido
b) Deciso
c) Informao da parte contrria
d) Deciso
O contraditrio diferido excepcional,
pois a prolao da deciso sem a oitiva do
ru seria uma violncia, no entanto, seja por
causa do perigo de ineficcia ou pela
probabilidade de haver o direito, o
contraditrio diferido segue o art.5, LV, CF.
(...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos

Princpio do contraditrio e da ampla
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os

meios e recursos a ela inerentes.
Contraditrio: O contraditrio formado por dois elementos:

informao e possibilidade de reao (sentido formal) e poder de
defesa
influenciar a deciso (sentido material ou substantivo).
c) Informao: necessidade de a parte ter conhecimento do que est

ocorrendo no processo para que posicione de maneira positiva ou no
sobre os fatos direito de participao no processo.
Reao: elemento dependente da vontade da parte, que pode optar
por reagir ou se omitir em relao demanda.
d) Poder de influenciar a deciso: necessrio que a reao no caso

concreto haja real poder de influenciar o magistrado na construo do

seu convencimento.
- O contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao

processual, uma vez que democracia significa participao e a participao
no processo ocorre pela efetivao do princpio da garantia do contraditrio.
- Contraditrio: forma de evitar surpresa s partes: durante o desenrolar

procedimental todos os atos processuais sero informados aos sujeitos do
processo, dando a estes o direito de defesa.
- Contraditrio intil: em alguns casos permite-se que o contraditrio seja
afastado pelo prprio procedimento, evitando o chamado contraditrio
intil. Exemplo: Sentena proferida inaudita altera parte que julgue o mrito
em favor do ru que no foi citado (art. 285-A, CPC).
- O contraditrio poder ocorre em dois momentos: o contraditrio
antecipado e o diferido.
Contraditrio antecipado Contraditrio diferido
a regra no Processo Civil. Os o que ocorre na concesso de tutela

sujeitos participam de todo o de urgncia inaudita altera partes,
desenrolar do processo. O juiz no situao na qual a deciso do juiz deve
decide a causa sem antes ocorrer anteceder a informao e a reao
ampla participao dos sujeitos
aps a prolao da deciso. Nesse
processuais. caso ocorrer o contraditrio diferido,
pois apesar dos essenciais elementos
do princpio continuarem a existir, a
antecipao da deciso para o
momento imediatamente posterior ao
pedido da parte. Vejamos como a
estrutura do contraditrio diferido:
e) Pedido
f) Deciso
g) Informao da parte contrria
h) Deciso
O contraditrio diferido
excepcional, pois a prolao da deciso
sem a oitiva do ru seria uma violncia,
no entanto, seja por causa do perigo de
ineficcia ou pela probabilidade de
haver o direito, o contraditrio diferido
segue o art.5, LV, CF.

Ampla defesa
Esse princpio corresponde dimenso substancial do contraditrio, ou seja, o direito
de participao efetiva na construo do convencimento do julgador por meio do
acesso aos elementos de alegaes e de provas disponibilizados pela Lei.
A ampla defesa uma garantia que se estende tanto ao ru quando ao autor,
decorrendo assim, a caracterstica de amplitude do direito de ao e o tratamento
isonmico princpio da isonomia.

Processos Perante o Tribunal de Contas da Unio Contraditrio e Ampla
Defesa - Anulao ou Revogao de Ato Administrativo - Apreciao da
Legalidade do Ato de Concesso Inicial de Aposentadoria, Reforma e Penso
Nos processos perante o tribunal de contas da unio asseguram-se o
contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou
revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao
da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
- Art. 71 da CF: O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido

com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
(...) III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de
pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes
institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de
provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas
e penses.

Falta de Defesa Tcnica por Advogado no Processo Administrativo Disciplinar -
Ofensa Constituio
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar
no ofende a constituio.
- Princpio da Isonomia: tambm chamado de princpio da igualdade, o princpio da

isonomia, consagrado no caput do art. 5 da CF todos so iguais perante a lei ,
relaciona-se com a ideia de um processo justo, em que os sujeitos processuais
recebem um tratamento isonmico.
- Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional: assegurar que todos que
se sentirem lesados ou tenham o seu direito ameaado tenham acesso ao poder
judicirio.

- Motivao das decises judiciais: toda deciso judicial deve ser motivada sob
pena de nulidade. Assegura a participao da sociedade no controle da atividade
jurisdicional, conferindo-lhe legitimidade.
- Princpio por primazia da deciso de mrito
- Princpio da tempestividade da tutela jurisdicional: a razovel durao do

processo e meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
- Boa-f.
QUESTES DA AULA
01. (TJ MA/Adaptada) O devido processo legal, como princpio constitucional, significa o
conjunto de garantias de ordem constitucional, que de um lado asseguram s partes o exerccio
de suas faculdades e poderes de natureza processual e, de outro, legitimam a prpria funo
jurisdicional.
02. (TRT 2 Regio JUIZ /Adaptada) O princpio do contraditrio garante s partes a cincia dos
atos e termos do processo, com a consequente obrigao de impugn-los.
03. (TJ MA/Adaptada) So manifestaes do princpio processual do devido processo legal as

seguintes garantias: acesso justia, igualdade de tratamento, publicidade dos atos
processuais, contraditrio, ampla defesa, julgamento por juiz natural e competente, de acordo
com provas obtidas licitamente por deciso fundamentada.
04. (PGE PB /Adaptada) Pelo princpio do contraditrio, o autor pode deduzir a ao em juzo,
alegar e provar os fatos constitutivos de seu direito, e ao ru assegurado o direito de
contestar todos os fatos alegados pelo autor, como tambm o de fazer a prova contrria, salvo
em caso de revelia.
05. (CGU/Adaptada) O princpio da proporcionalidade corolrio do princpio do devido

processo legal em sentido substancial (substantive due process clause).
06. (SERPRO/Adaptada) O devido processo legal, no sentido unicamente processual, assegura o

direito ao procedimento contraditrio.

07. (TRT 9 Regio JUIZ/Adaptada) O Direito Processual Civil brasileiro no admite

procedimentos ou provimentos especficos fundados em tcnicas de contraditrio diferido, de
reao aos atos processuais j praticados, pois o contraditrio elemento inerente ao devido
processo legal, alado a nvel constitucional.
08. (SERPRO/Adaptada) O princpio do contraditrio tem o seu contedo limitado cincia

bilateral dos atos contrariveis.
09. (TCU) Tendo por base os princpios constitucionais que informam o direito processual civil,
julgue o seguinte item.
Ao longo de toda a fase instrutria de uma complexa ao envolvendo apropriao indevida de
direitos autorais, o juiz deferiu todos os requerimentos que lhe foram dirigidos para juntada de
documentos e outros elementos probantes aos autos, sempre concedendo vista s partes para
sua manifestao nos termos da lei processual vigente. Nessa situao, ao oportunizar aos
litigantes o pleno exerccio do contraditrio, o magistrado, simultaneamente, tambm deu
efetividade concreta ao princpio constitucional da ampla defesa.
10. (SERPRO /Adaptada) A concesso de providncia jurisdicional cautelar sem a ouvida prvia
da parte contrria implica violao ao contraditrio.
QUESTES COMENTADAS
01. (TJ MA /Adaptada) O devido processo legal, como princpio constitucional, significa o
conjunto de garantias de ordem constitucional, que de um lado asseguram s partes o exerccio
de suas faculdades e poderes de natureza processual e, de outro, legitimam a prpria funo
jurisdicional.
COMENTRIOS:
Conceito que diz bem, sem ser exaustivo, o que o devido processo legal.
Gabarito: Certo
02. (TRT 2 Regio JUIZ /Adaptada) O princpio do contraditrio garante s partes a cincia dos
atos e termos do processo, com a consequente obrigao de impugn-los.

COMENTRIOS:
As partes ao terem cincia dos atos podem impugn-los. A impugnao no

se constitui em dever.
Gabarito: Errado
03. (TJ MA/Adaptada) So manifestaes do princpio processual do devido processo legal as

seguintes garantias: acesso justia, igualdade de tratamento, publicidade dos atos
processuais, contraditrio, ampla defesa, julgamento por juiz natural e competente, de acordo
com provas obtidas licitamente por deciso fundamentada.
COMENTRIOS:
Todas essas garantias visam a assegurar o devido processo legal, que um

supraprincpio, tendo como corolrios vrios outros previstos constitucionalmente. A
lista da questo exemplificativa, de modo que, se houvesse termos como
somente ou exclusivamente tornariam a questo errada.
Gabarito: Certo
04. (PGE PB /Adaptada) Pelo princpio do contraditrio, o autor pode deduzir a ao em juzo,
alegar e provar os fatos constitutivos de seu direito, e ao ru assegurado o direito de
contestar todos os fatos alegados pelo autor, como tambm o de fazer a prova contrria, salvo
em caso de revelia.
COMENTRIOS:
A revelia no afasta posterior atuao do ru no processo. O STF j se

posicionou no sentido de que o revel poder produzir provas e atuar no processo,
mas no estgio em que ele se encontra (nesse sentido: enunciado n 231 da Smula
STF e precedentes).
Smula 231: O revel, em processo cvel, pode produzir provas, desde que
comparea em tempo oportuno.
Gabarito: Errado

05. (CGU /Adaptada) O princpio da proporcionalidade corolrio do princpio do devido

processo legal em sentido substancial (substantive due process clause).
COMENTRIOS:
Lembrem-se que o princpio da proporcionalidade e da razoabilidade so

levados em conta no processo legislativo e na interpretao das leis, de modo que
so elementos centrais do devido processo legal em sentido substancial.
Gabarito: Certo
06. (SERPRO/Adaptada) O devido processo legal, no sentido unicamente processual, assegura o

direito ao procedimento contraditrio.
COMENTRIOS:
No sentido processual, o devido processo legal visa ao atendimento de

garantias constitucionais, entre elas a do contraditrio conforme inciso LV (art. 5
da CF/88): aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes. O contraditrio corolrio do devido processo legal.
Gabarito: Certo
07. (TRT 9 Regio JUIZ/Adaptada) O Direito Processual Civil brasileiro no admite

procedimentos ou provimentos especficos fundados em tcnicas de contraditrio diferido, de
reao aos atos processuais j praticados, pois o contraditrio elemento inerente ao devido
processo legal, alado a nvel constitucional.
COMENTRIOS:
O contraditrio diferido (postecipado ou postergado) concedido inaudita

altera parte (sem ser ouvida a outra parte), de modo que se reveste de carter
excepcional, sendo cabvel nas tutelas de evidncia, que so aquelas com forte
indcio de que a parte tem o direito que alega ter. Nesses casos, concede-se a tutela

com posterior comunicao ao ru para que possa reagir, se for o caso. Contrape-
se ao contraditrio antecipado, que o mais comum, a regra.
Gabarito: Errado
08. (SERPRO/Adaptada) O princpio do contraditrio tem o seu contedo limitado cincia

bilateral dos atos contrariveis.
COMENTRIOS:
No se garante o contraditrio com a simples cincia dos atos.
Contraditrio: O contraditrio formado por dois elementos: informao e

possibilidade de rao (sentido formal) e poder de influenciar a deciso (sentido
material ou substantivo).
a) Informao: necessidade de a parte ter conhecimento do que est ocorrendo

no processo para que posicione de maneira positiva ou no sobre os fatos
direito de participao no processo.
Reao: elemento dependente da vontade da parte, que pode optar por reagir
ou se omitir em relao demanda.
b) Poder de influenciar a deciso: necessrio que a reao no caso concreto

haja real poder de influenciar o magistrado na construo do seu
convencimento.
Gabarito: Errado
09. (TCU) Tendo por base os princpios constitucionais que informam o direito processual civil,
julgue o seguinte item.
Ao longo de toda a fase instrutria de uma complexa ao envolvendo apropriao indevida de

direitos autorais, o juiz deferiu todos os requerimentos que lhe foram dirigidos para juntada de
documentos e outros elementos probantes aos autos, sempre concedendo vista s partes para
sua manifestao nos termos da lei processual vigente. Nessa situao, ao oportunizar aos

litigantes o pleno exerccio do contraditrio, o magistrado, simultaneamente, tambm deu

efetividade concreta ao princpio constitucional da ampla defesa.
COMENTRIOS:
Audiatur altera et pars, termo latino que significa: oua-se tambm a outra
parte, resume bem a ideia de que para satisfazer o princpio do contraditrio e da
ampla defesa no suficiente comunicar a cada uma das partes sobre a
participao da outra, preciso que se oportunize a cada uma a condio de
manifestar-se nos autos. No podemos confundir a expresso citada com o
brocardo: inaudita altera parte, que diz respeito ao oposto, situaes excepcionais
em que o juiz toma decises sem ouvir a outra parte.
Gabarito: Certo
10. (SERPRO /Adaptada) A concesso de providncia jurisdicional cautelar sem a ouvida prvia
da parte contrria implica violao ao contraditrio.
COMENTRIOS:
Essa situao configura o contraditrio diferido, plenamente possvel, sem

que se fira qualquer garantia constitucional, visto que concedida a providncia em
situao emergencial e mediante preenchimento de requisitos de concesso.
Gabarito: Errado

01 Certo
02 Errado
03 Certo
04 Errado
05 Certo
06 Certo
07 Errado
08 Errado
09 Certo
10 Errado

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Aula 01

Direito Processual Civil e Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos p/ DPE-ES

Professores: Equipe Gabriel Borges, Gabriel Borges

DIREITO PROCESSUAL CIVIL P/ DPE ES

AULA 01: CONSTITUIO E PROCESSO: A CONSTITUCIONALIZAO DO

VISO GERAL PGINA

CAPTULO II: NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL

PENSAMENTO JURDICO CONTEMPORNEO

O pensamento jurdico contemporneo sofreu alteraes considerveis a partir da

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Primeiro, temos o reconhecimento do poder da normatividade da Constituio Federal.

A segunda caracterstica, e aqui houve mudanas considerveis, o desenvolvimento

A terceira traz a transformao da hermenutica jurdica. H um reconhecimento do

A ltima caracterstica alude expanso e consagrao dos direitos fundamentais, que

A nova fase do pensamento jurdico est sendo conhecida como Neoconstitucionalismo.

V-se que h uma tendncia a supervalorizao das novidades advindas do

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pensamento jurdico atual. Supervalorizao dos princpios em detrimento das normas

So alegaes de sobreposio dos princpios s normas que tm justificado prticas como a do

Divide-se a evoluo do direito processual em trs fases:

a) praxismo: no existia a diferenciao entre processo e o direito material analisava-

b) processualismo: desenvolve-se a parte cientfica e as fronteiras entre o direito

c) instrumentalismo: estabelece entre um direito material e processual uma relao de

Prof. Gabriel Borges www.estrategiaconcursos.com.br Pgina 4 de 66

Agora, a quarta fase se inicia com o Neoprocessualismo. H aqueles que a classificam

Caractersticas do atual pensamento jurdico

DIVISO DO DIREITO PROCESSUAL

Desenvolvimento da teoria dos princpios. EM 4 FASES

Transformao da hermenutica jurdica. Processualismo Instrumentalismo

Expanso e consagrao dos direitos

ARTIGO 1 DO NOVO CPC

Art. 1 O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e

Vimos que a constitucionalizao do Direito Processual a base do Direito

Pois bem. O que se tem no artigo 1 uma explicitao da norma fundamental do

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sistema constitucional normas jurdicas derivam e devem estar em conformidade com a

Antes de adentrarmos os estudos dos princpios processuais, necessrio esclarecer o

Os princpios incidem sobre as normas mediata ou imediatamente (direta e

Os princpios exercem uma funo interpretativa, quando influenciam normas menos

Art. 1 do CPC: O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado

As normas processuais no podem ir contra o texto constitucional, principalmente no direito

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Os princpios exercem uma funo interpretativa e uma funo

DIREITOS FUNDAMENTAIS PROCESSUAIS

Os direitos fundamentais processuais possuem duas dimenses:

a) subjetiva: atribuem, a seus titulares, posies jurdicas de vantagens.

b) objetiva: valores bsicos e consagrados no sistema jurdico, que devem dirigir a

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que reconhea a exigibilidade de obrigao de fazer ou de no fazer, o juiz poder, de ofcio

Tendo as normas constitucionais processuais como garantidoras de verdadeiros direitos

Antes de comearmos o estudar o Devido Processo Legal, vamos sanar eventuais

DEVIDO PROCESSO LEGAL

Nessa definio, Freitas Cmara evidencia vrios elementos essenciais consolidao

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Elementos essenciais consolidao do devido

Vamos trabalhar cada um desses elementos, podem ficar tranquilos.

O Devido Processo Legal previsto no art. 5 da Constituio Federal de 1988:

Mas, percebam que os Princpios Constitucionais do Direito Processual no se

A diferena formal tem consequncias materiais.

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s outras normais e critrios de interpretao: a analogia, os costumes e os princpios gerais

Art. 140. O juiz no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade

Percebam que o caput do artigo 140 trata de obscuridade ou lacuna no ordenamento