Chia

Juan Ignacio Chia Derecho Civil VI
Derecho Civil VI
(Resumen del Manual de Derecho Sucesorio, de Herrera y Pellegrini)
Captulo 1 Transmisin de derechos por causa de muerte
2. La transmisin de derechos por causa de muerte
2.a. Sucesin. Concepto
La sucesin es la continuacin de alguien o algo en lugar de otra persona o cosa. Jurdicamente, el
derecho de una persona se transmite a otra, de modo tal que sta sustituye a aqul en una relacin
jurdica de la que era titular. Es el cambio o sustitucin de uno o ms sujetos de una relacin jurdica
en virtud de una transferencia o transmisin. El sucesor se coloca en la misma posicin jurdica que
el transmitente, conforme con el principio nemo plus iuris, contemplado en el art. 399 CCC: Nadie
puede transmitir a otra un derecho mejor o ms extenso que el que tiene.
El CCC define a los sucesores en el art. 400: Sucesor universal es el que recibe todo o una parte
indivisa del patrimonio de otro; sucesor singular el que recibe un derecho particular.
2. b. Clases de sucesiones
- Segn su contenido:
- singular o particular: se transmite uno o varios derechos determinados. Puede ser entre vivos
(venta, donacin) o por causa de muerte (legado de cosa cierta, dispuesto en testamento).
- universal: la transmisin comprende un todo ideal, sea la totalidad o una parte alcuota del
patrimonio de una persona. Slo opera por causa de muerte del transmitente (sucesin mortis causa).
- Segn la causa fuente de la transmisin:
- entre vivos: la transmisin de un derecho deriva de actos jurdicos celebrados entre personas
vivas.
- mortis causa: el hecho jurdico necesario y determinante de la transmisin es la muerte de su
titular.
2. c. Sucesin mortis causa. Elementos
El CCC no la define, sino que en su art. 2277 establece: La muerte real o presunta de una persona
causa la apertura de su sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle
por el testamento o por la ley. Si el testamento dispone slo parcialmente de los bienes, el resto de
la herencia se defiere por la ley. La herencia comprende todos los derechos y obligaciones del cau-
sante que no se extinguen por su fallecimiento.
De all podemos extraer sus elementos esenciales:
1) Sujeto: las titularidades patrimoniales se relacionan a una persona.
2) Causa: la muerte de una persona es el hecho jurdico que provoca la transmisin patrimonial.
3) Efecto: apertura de la sucesin y transmisin de la herencia.
4) Herederos: personas llamadas a sucederle.
5) Fuente de la vocacin sucesoria (llamamiento): el testamento o la ley.
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6) Objeto: la herencia, que comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se ex-
tinguen por su fallecimiento; configura una universalidad jurdica.
2. d. Fundamentos del derecho sucesorio
Ms all de las distintas teoras que han intentado justificar la transmisin hereditaria, todas las nor-
mas de un sistema jurdico de sucesiones apuntan a lograr la seguridad jurdica en la transmisin por
causa de muerte y a la tutela del inters familiar, considerando que la familia es el ncleo bsico de
la sociedad y el medio de realizacin personal de sus miembros, amn de un reconocimiento de mayor
intensidad a la autonoma de la voluntad.
2. e. Clases: legtima, testamentaria y contractual
En virtud de la naturaleza de las dos fuentes del llamamiento, se distinguen tres clases de sucesiones:
si el llamamiento proviene de la ley, la sucesin ser (i) legtima o intestada; si proviene de la volun-
tad, ser (ii) testamentaria cuando se trate de la voluntad unilateral del causante, o (iii) contractual
cuando se origine en un acuerdo de voluntades por el cual una persona se obliga a transmitir a otra
todo o parte de su patrimonio al momento de su fallecimiento.
El CCC en su art. 2277 dispone: La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su
sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por
la ley. Si el testamento dispone slo parcialmente de los bienes, el resto de la herencia se defiere por
la ley.
Si existen herederos legitimarios o forzosos, se limita la posibilidad de testar slo sobre la porcin
disponible (art. 2445).
El CCC permite quebrar la igualdad legal entre los herederos forzosos, ya que otorga al causante la
posibilidad de afectar hasta un tercio de las porciones legtimas de sus herederos forzosos en beneficio
de descendientes o ascendientes con discapacidad (art. 2448).
La sucesin legtima o intestada tendr lugar cuando: a) no exista testamento; b) exista testamento,
pero ste no sea vlido; c) exista testamento vlido, pero el causante no haya instituido herederos; d)
exista testamento, pero afecte la porcin legtima de los herederos forzosos; e) en caso de renuncia a
la herencia del o los herederos instituidos; y f) exista testamento vlido, pero el testador no disponga
respecto de la totalidad de los bienes.
Por otro lado, el CCC mantiene la regla de la prohibicin de los pactos sobre herencias futuras, y en
su art. 1010 dice: La herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco pueden serlo
los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, excepto lo dispuesto en el prrafo
siguiente u otra disposicin legal expresa. Los pactos relativos a una explotacin productiva o a
participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad de la gestin
empresarial o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a fu-
turos derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos
son vlidos, sean o no parte el futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria,
los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.
La excepcin contemplada en este artculo, referida a las empresas familiares, responde al fenmeno
de la planificacin sucesoria, la cual consiste en articular un conjunto de medidas o de acciones, con
vistas a evitar los conflictos que pueden sobrevenir a la muerte de una persona. Esto responde a la
necesidad de compatibilizar los distintos intereses implicados en la propiedad y gestin de la empresa
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familiar para favorecer su existencia. El lmite de estos pactos permitidos no puede ser otro que los
derechos del cnyuge, la porcin legtima y los derechos de terceros.
Otras excepciones al principio general de prohibicin:
a) Particin por ascendientes (art. 2411), por donacin (art. 2415 y conc.) o por testamento (art. 2421
y conc.).
b) Mejora, efectivizada en la particin por ascendientes (art. 2414) o en la donacin (art. 2385), en
beneficio de alguno de sus descendientes o el cnyuge (expresa y sin afectar la legtima de otros
herederos legitimarios).
c) Transmisin de bienes a herederos forzosos por actos entre vivos y a ttulo oneroso (art. 2461), que
establece la presuncin jure et jure de gratuidad del acto y la intencin de mejorar al beneficiario
efectuado por el causante cuando el causante se ha reservado el derecho de usufructo, uso o habitacin
y renta.
3. Sistemas de regulacin sucesoria: en la persona y en los bienes
3. a. Origen y antecedentes de ambos sistemas
El estudio comparado de los principales sistemas jurdicos muestra una clara diferenciacin entre las
legislaciones que se enrolan en la sucesin en la persona, propias del derecho romano, y aquellas
basadas en la sucesin en los bienes, inspiradas en el derecho germnico.
La sucesin en la persona se encuentra fuertemente arraigada en la nocin de sucesor, y se basa en
una ficcin: la continuacin de la persona del causante por el sucesor universal, lo cual reconoca,
sustancialmente, una fundamentacin religiosa, ya que el heredero pasaba a desempear una misin
de continuador del ministro del culto privado. El patrimonio, emanacin de la personalidad, nico,
indivisible, inherente a la personalidad e intransmisible en vida, se transmite slo como consecuencia
de la muerte de su titular, momento en que la confusin de las personalidades de causante y heredero
conllevan a la confusin de patrimonios, surgiendo as la responsabilidad ultra vires del heredero,
que lo har responder con sus propios bienes cuando los dejados por el causante no alcanzaren para
satisfacer las deudas.
En el sistema de sucesin en los bienes, en cambio, la continuacin o continuidad se limita a la rbita
patrimonial, sin que se produzca consecuentemente una confusin de personalidades y, por ende, de
patrimonios.
Las legislaciones contemporneas rechazan la concepcin del derecho romano y siguen el sistema de
sucesin en los bienes. En ste, a la muerte del sujeto, su patrimonio estar conformada por un activo
y un pasivo (cargas a liquidar); una vez satisfechas, el heredero recibir los bienes relictos, es decir,
se trata, en definitiva, de un patrimonio sujeto a liquidacin. Los bienes slo se incorporarn al patri-
monio del heredero una vez satisfechas las deudas y cargas que pesaban sobre la herencia.
3. b. Antecedentes de la regulacin en el derecho argentino
El Cdigo Civil, en su redaccin originaria, adopt el sistema romanista de la sucesin, estableciendo
la responsabilidad ilimitada del heredero por las deudas y cargas de la herencia, la cual slo poda
limitarse mediante el beneficio de inventario. La reforma de la 17.711 estableci la presuncin de que
toda herencia es aceptada bajo beneficio de inventario, convirtiendo en regla general lo que antes
constitua una excepcin, pero manteniendo intacto el resto de las normas, lo cual gener no pocos
problemas interpretativos.
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En el CCC la responsabilidad del heredero es intra vires, por lo que se elimina la presuncin del
beneficio de inventario. En virtud del principio de responsabilidad limitada, el heredero slo responde
con sus propios bienes por deudas del causante de manera ilimitada en los casos especialmente pre-
vistos y como un medio de sancin a su conducta.
El art. 2280 establece que los herederos en principio, responden por las deudas del causante con los
bienes que reciben o con su valor en caso de haber sido enajenados, y el art. 2317 dispone que el
heredero queda obligado por las deudas y legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del
valor de los bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, stos responden con
la masa hereditaria indivisa. As, el CCC se inclina por el sistema de sucesin en los bienes, aunque
sin adoptarlo ntegramente.
4. Sucesores mortis causa
4. a. Concepto
Sucesor mortis causa es aqul al que se transmite todo o parte de una herencia y su llamamiento puede
provenir de la ley o de testamento vlido.
El art. 2278 distingue dos clases de sucesores: Se denomina heredero a la persona a quien se trans-
mite la universalidad o una parte indivisa de los bienes de la herencia; legatario, al que recibe un
bien particular o un conjunto de ellos.
4. b. Clases de sucesores
4. b. 1. Herederos
Heredero es la persona llamada por la ley o por testamento y contina, en la esfera patrimonial, la
misma posicin jurdica del causante (art. 2280).
a) Segn el contenido de la sucesin ser:
a.1) Heredero universal: a quien se transmite la universalidad de la herencia (art. 2278) y sucede al
causante con vocacin a todos los bienes de la herencia (art. 2486).
a.2) Heredero de cuota: a quien se le transmite una fraccin de la herencia y, salvo disposicin expre-
sada por el causante en el testamento o que pueda inferirse del mismo, no tienen vocacin a todos los
bienes de la herencia (art. 2488).
As, la diferencia entre ambos est dado por el derecho de acrecer.
b) Segn el llamamiento o vocacin sucesoria cabe distinguir:
b.1) Herederos legtimos: llamados a suceder por la ley, que presume el afecto del causante hacia las
personas con las cuales mantiene vnculos ms cercanos y llama a suceder a ciertos parientes y al
cnyuge (art. 2424). El CCC no reconoce vocacin sucesoria a los miembros de una unin conviven-
cial ni a ninguna clase de convivientes.
Entre los herederos llamados por ley, es posible distinguir si se les garantiza o no recibir alguna
porcin de la herencia:
b.1.1) Herederos legitimarios o forzosos: aquellos llamados por la ley que no pueden ser privados ni
siquiera por el causante de una porcin de la herencia (legtima), salvo por alguna causa excepcional
prevista por la propia ley (causas de indignidad). Son los descendientes (cualquiera fuere la fuente
filial y la situacin de los progenitores), ascendientes y el cnyuge (art. 2444).
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b.1.2) Herederos legtimos no legitimarios: aquellos llamados por ley, pero su vocacin es siempre
supletoria, ya que concurren a la herencia slo a falta de herederos forzosos o de herederos testamen-
tarios. Son los parientes colaterales hasta el cuarto grado (art. 2438).
b. 2) Herederos testamentarios: llamados a suceder por el causante en un testamento, mediante una
disposicin testamentaria. La institucin de heredero es la disposicin testamentaria por la cual el
causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de sus bienes, o en una parte alcuota
de ellos, con vocacin eventual al todo.
4. b. 2. Legatarios
4. b. 2. a. Legatarios en el CCC
El legatario es el sucesor del causante que recibe un bien particular o un conjunto de ellos (art. 2278),
por voluntad del causante, establecida en una disposicin testamentaria, la cual no debe dejar dudas
sobre la identidad de la persona instituida (art. 2484).
Es un sucesor particular, no es heredero, por lo que, como tercero, debe pedir la entrega del legado
al heredero, al albacea o al administrador, aunque la tenga en su poder por cualquier ttulo (arts.
2498 y 2499), y le ser entregado el bien legado una vez pagados los acreedores y siempre que no
afecte la porcin disponible en un orden determinado por ley (art. 2358).
El legado importa una adquisicin en virtud de la cual el legatario se convierte en sucesor del causante
slo respecto del objeto del legado, pero no contina la persona del causante, ni confunde su patri-
monio con ste, estando responsabilidad limitada al valor de la cosa legada. Prez Lasala sostiene que
no sucede en la posicin jurdica del causante, sino que efecta una adquisicin, en la cual se agotan
todas sus relaciones con el heredero o la sucesin del causante.
Pueden ser objetos de un legado: a) cosa cierta y determinada; b) cosa gravada; c) inmueble; d) de
gnero; e) con determinacin del lugar; f) de crdito y de liberacin, al acreedor, de cosa ajena, de un
bien en condominio, de alimentos, y de pago peridico.
4. b. 2. B. Eliminacin del legatario de cuota
En el rgimen derogado, el legatario de cuota era categora intermedia entre la institucin de heredero
y la de legatario particular, pues comparta caractersticas con ambos. As, el legatario de cuota no
era heredero, pero el objeto de su legado era un todo ideal. No continuaba la persona del causante, ni
tena un derecho eventual a recibir toda la herencia y su responsabilidad por deudas estaba limitada a
la parte que recibiere.
Tampoco era legatario particular, no slo por el contenido del legado (reciba una cuota parte), sino
porque se le reconoca un activo rol en el proceso sucesorio.
Durante la vigencia del derogado Cdigo Civil se gener una intensa discusin en doctrina y juris-
prudencia en torno a esta figura.
5. Derechos del Estado sobre los bienes sin dueo
El art. 2648 dispone: Herencia vacante. Si el derecho aplicable a la sucesin, en el caso de ausencia
de herederos, no atribuye la sucesin al Estado del lugar de situacin de los bienes, los bienes relictos
ubicados en la Argentina, pasan a ser propiedad del Estado Argentino, de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires o de la provincia donde estn ubicados.
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As, ante el pedido de cualquier interesado o Ministerio Pblico, se debe declarar vacante la heren-
cia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha distribuido la totalidad de los bienes mediante
legados (art. 2441). Se debe designar un curador a los bienes e inscribir la declaracin de vacancia en
los registros respectivos (art. 2441). Las funciones del curador son: recibir los bienes bajo inventario,
pagar las deudas y legados previa autorizacin judicial. Para ello, a falta de dinero, debe hacer tasar
los bienes y liquidarlos, y, oportunamente, rendir cuentas al Estado (art. 2442). Su actuacin se regula
por las normas del mandato, segn jurisprudencia de la SCBA.
Concluida la liquidacin, el juez debe ordenar la entrega de los bienes al Estado que corresponda. Si
posteriormente alguien reclamara derechos hereditarios sobre aquellos bienes, debe promover la ac-
cin de peticin de herencia y, eventualmente, tomar los bienes como se encuentren, y se reputa al
Estado como poseedor de buena fe (art. 2443).
Se regula un proceso liquidatorio, por el cual el Estado recibe los bienes sin dueo, como titular del
dominio eminente de las cosas sin dueo. Los bienes pasan al dominio privado del Estado (art. 236,
inc. a).
6. Un caso especial y su supresin: la nuera viuda sin hijos
El CCC deroga la figura de la nuera viuda sin hijos como sucesora, tal como se explica en los Fun-
damentos del Anteproyecto, justificando su eliminacin del siguiente modo: adems de los ataques
a la constitucionalidad al distinguir segn sea hombre o mujer, altera los principios del derecho suce-
sorio y ocasiona un sinnmero de dificultades interpretativas, especialmente despus de la incorpo-
racin del matrimonio entre personas del mismo sexo.
Dicha figura haba sido incorporada al Cdigo Civil por la ley 17.711, la cual agreg el art. 3576 bis,
que otorgaba a la nuera viuda sin hijos la posibilidad de suceder a sus suegros, en la cuarte parte que
le hubiera correspondido a su cnyuge.
La norma exiga como requisitos: a) estado de viudez de la nuera a la muerte de alguno de sus suegros;
b) ausencia de hijos del matrimonio con el marido premuerto, sea porque nunca tuvo o porque no han
sobrevivido a la muerte de sus abuelos; y c) que no existieran causas de exclusin (matrimonio in
extremis, separacin personal por sentencia judicial y separacin de hecho sin voluntad de unirse).
Este instituto dio lugar a debates doctrinarios sobre su fundamento, su naturaleza jurdica y su exten-
sin.
7. Contenido de la sucesin
7. a. Precisiones terminolgicas
Para una mejor comprensin del tema, es conveniente dejar en claro algunos conceptos que, en el
derogado CC, aparecan superpuestos o podan generar confusin:
- Patrimonio: conjunto de bienes de una persona; se compone de objetos inmateriales sus-
ceptibles de valor y de cosas.
- Herencia: porcin del patrimonio que se transmite por sucesin mortis causa, dado que
ciertos bienes no se transmiten.
- Sucesin: forma de transmisin, modo en que se traspasa la herencia.
El art. 15 dispone que Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes que
integran su patrimonio, efectuando luego distinciones entre bienes y cosas, y regulando en forma
separada los derechos sobre el cuerpo humano. El art. 2280 establece: Desde la muerte del causante,
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los herederos tienen todos los derechos y acciones de aqul de manera indivisa, con excepcin de los
que no son transmisibles por sucesin. Si estn instituidos bajo condicin suspensiva, estn en esa
situacin a partir del cumplimiento de la condicin, sin perjuicio de las medidas conservatorias que
corresponden. En principio, responden por las deudas del causante con los bienes que reciben, o con
su valor en caso de haber sido enajenados.
7. b. Contenido de la herencia
La regla general que surge del art. 2277 es que son transmisibles todos los derechos y obligaciones
del causante que la muerte de su titular no extingue.
7. b. 1. Derechos y actos personalsimos
El captulo 3 del ttulo 1 (Persona humana) del libro primero (Parte General) regula los derechos
y actos personalsimos, estableciendo la inviolabilidad de la persona humana y el respeto a su digni-
dad (art. 51), enumerando a artculo seguido de manera enunciativa algunos derechos que hacen a la
dignidad personal.
Son derechos que se extinguen con la muerte, no transmisibles, pero deben considerarse ciertas par-
ticularidades con respecto a:
- el derecho a la imagen: como principio general, toda persona es titular del derecho a que su imagen
o voz no sea captada o reproducida sin su consentimiento. El art. 53 establece que en caso de personas
fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el designado por el causante en una
disposicin de ltima voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el
juez. Pasados veinte aos desde la muerte, la reproduccin no ofensiva es libre.
- las acciones filiatorias: son esencialmente personales, intuito personae, pero como el resultado de
las mismas incide en la posicin del estado filial y ello, en forma directa, en la vocacin sucesoria, se
encuentran legitimados (activa y pasivamente) los herederos de quien pretende determinar su filiacin
(acciones de reclamacin de filiacin, arts. 582 y ss.) o impugnar una filiacin ya determinada (ac-
ciones de impugnacin, arts. 588 y ss.).
- el ejercicio de cargo de tutor o curador es personal y se extingue por muerte, pero la obligacin de
rendir cuentas se transmite a sus herederos (art. 131).
7. b. 2. Derechos y deberes de carcter patrimonial
Respecto a los efectos de los contratos, el art. 1021 establece la regla general del efecto inter partes:
El contrato slo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo tiene con respecto a terceros, excepto
los casos previstos por la ley. El 1024 dispone que tales efectos se extienden activa y pasivamente a
los sucesores universales de las partes, a no ser que las obligaciones que de l nacen sean inherentes
a la persona, o que la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o que est
prohibida por una clusula del contrato o la ley.
Son intransmisibles por disposicin legal los efectos de los siguientes contratos: a) mandato (se ex-
tingue por fallecimiento de mandante o mandatario); b) de renta vitalicia (se extingue por falleci-
miento de la persona cuya vida se toma en consideracin para su duracin; c) de obra y servicios, se
extingue ante la muerte del contratista o prestador, salvo que el comitente acuerde continuarlo con
los herederos del contratista o prestador; d) calidad de socio, salvo que se hubiere acordado la conti-
nuidad de la sociedad con los herederos; e) de locacin de inmueble, se extingue por fallecimiento
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del locatario, sin perjuicio de la posibilidad de su continuacin por quien habite y acredite haber
recibido del locatario trato familiar durante el ao previo al fallecimiento.
Los derechos reales, en principio, son los derechos tpicamente transmisibles por causa de muerte.
Son transmisibles el dominio, el condominio, las servidumbres reales, la hipoteca, la prenda, la anti-
cresis, la posesin, la usucapin y las correspondientes acciones posesorias y petitorias. Sin embargo,
son intransmisibles el usufructo, el uso y el derecho de habitacin, y la servidumbre personal, puesto
que han sido establecidos teniendo en cuenta las necesidades personales de su titular y, por lo tanto,
se extinguen con su fallecimiento.
Algunos derechos y obligaciones vinculados al llamamiento hereditario son transmisibles por dispo-
sicin legal, como ejercer el derecho de opcin de aceptar o renunciar a la herencia, responder por las
cargas de la herencia, pagar legados, asegurar la conservacin de los bienes y confeccionar inventario,
si le fuera requerido.
Derechos adquiridos originariamente en ocasin de la muerte de una persona:
Algunos derechos y obligaciones de contenido patrimonial nacen como consecuencia de la muerte
del causante y en beneficio de sus herederos, pero no integran la herencia, ya que les corresponden a
los herederos en su calidad de beneficiarios, es decir, por derecho propio. Por ejemplo: a) derecho a
pensiones; b) seguro de vida; c) indemnizaciones por accidentes de trabajo; d) derecho real de habi-
tacin del cnyuge suprstite y del conviviente; e) indemnizacin por dao no patrimonial provocado
a algunos familiares por la muerte derivada de un hecho ilcito contra el causante.
7. c. El principio de la unidad de la transmisin en las sucesiones intestadas
Aquello que se transmite es una universalidad jurdica, sin consideracin alguna a su contenido, es
decir, respecto a qu bienes integran individualmente dicha universalidad. Ello slo respecto a las
sucesiones intestadas, puesto que en las sucesiones testamentarias el causante puede disponer en
forma individual.
El principio general de unidad en la transmisin est establecido en el art. 2424: Naturaleza y origen
de los bienes. En las sucesiones intestadas no se atiende a la naturaleza ni al origen de los bienes
que componen la herencia, excepto disposicin legal expresa en contrario.
Hay dos excepciones a este principio:
a. Bienes comprendidos en el rgimen patrimonial matrimonial de comunidad en los bienes:
La muerte de los cnyuges pone fin al matrimonio y disuelve el rgimen que les hubiera regido,
conforme la posibilidad de elegir el rgimen patrimonial matrimonial (arts. 446 y ss.)
Si se trat del rgimen de comunidad (por eleccin o por silencio, dado su carcter supletorio), el
cnyuge suprstite recibe la mitad de los bienes gananciales a ttulo propio, y la otra mitad de ganan-
ciales la reciben los herederos (art. 498).
Puede ocurrir que el cnyuge suprstite concurra con descendientes o con ascendientes, teniendo en
cuenta el orden de llamamiento establecido (art. 2424). El art. 2433 establece que, si el cnyuge
suprstite concurre con descendientes, no recibe nada de los gananciales que le correspondan al cn-
yuge fallecido. Por lo tanto, no se transmite la universalidad del patrimonio, sino que es necesario
distinguir cules son propios y cules gananciales.
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Si adoptan el rgimen de separacin de bienes, no corresponde distincin alguna respecto a los bienes,
simplemente porque no se dividen los bienes entre propios y gananciales.
b. Sucesin de los ascendientes en caso de adopcin:
En la adopcin simple, el art. 2432 establece que ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado
haya recibido a ttulo gratuito de su familia de origen, ni sta hereda los bienes que el adoptado haya
recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. Estas exclusiones no operan si, en su consecuen-
cia, quedan bienes vacantes. En los dems bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
8. Transmisin hereditaria
8. a. Concepto
El derogado CC estableca, en el art. 3279, que la transmisin se produca en el mismo momento de
la muerte del causante. Vlez Sarsfield explicaba en la nota al art. 3828 que la muerte, la apertura y
la transmisin (adquisicin) de la herencia se producen en un solo instante. No hay entre ellas inter-
valo de tiempo; indivisibles. As se dan tres aspectos que, aunque no coetneos con la realidad cro-
nolgica, se producen para el derecho en el mismo momento y con una clara finalidad: evitar que el
patrimonio no ostente un titular, es decir, se transforme en res nullus.
El art. 2277 dice: Apertura de la sucesin. La muerte real o presunta de una persona causa la aper-
tura de su sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el testa-
mento o por la ley. Si el testamento dispone slo parcialmente de los bienes, el resto de la herencia
se defiere por la ley. La herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no
se extinguen por su fallecimiento.
1) Apertura de la sucesin
La muerte del causante es el hecho jurdico que da lugar a la transmisin: se abre as la sucesin, lo
cual no significa que se inicie el proceso judicial sucesorio. El art. 2277, del cual surge que el mo-
mento de la apertura de la sucesin coincide con la muerte, porque sta es causa directa de la apertura,
sienta tres principios generales: (i) la muerte determina la apertura de la sucesin; (ii) el fallecimiento
produce la transmisin inmediata de los bienes de la persona fallecida a sus sucesores; y (iii) se trans-
mite la totalidad del patrimonio excepto los derechos intuito personae.
El art. 2280 establece: Desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los derechos y ac-
ciones de aqul de manera indivisa, con excepcin de los que no son transmisibles por sucesin, y
continan en la posesin de lo que el causante era poseedor. A su vez, el art. 2337 dispone: Si la
sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero queda investido de su
calidad de tal desde el da de la muerte del causante, sin ninguna formalidad o intervencin de los
jueces, aunque ignore la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia.
La determinacin del momento de acaecimiento de la muerte es de suma importancia, puesto que la
transmisin se produce tanto ante la muerte real como presunta; para ello se deber recurrir a la Parte
General del CCC, en la que est regulada la determinacin de la muerte y su prueba, al igual que la
declaracin de muerte presunta.
El art. 93 afirma que la existencia de la persona humana termina por su muerte. A los fines de precisar
el concepto de muerte en trminos legales, deja en el mbito mdico su comprobacin, recurriendo
a los parmetros legales establecidos para la ablacin de rganos (art. 94).
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Si se produjo en el pas, la prueba directa de la muerte surge de la partida que otorga el Registro Civil
(art. 96), pero si se produjo en el extranjero, se prueba con los instrumentos otorgados segn las leyes
del lugar donde se producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las convenciones
internacionales, y a falta de convenciones, por las disposiciones consulares de la Repblica. Los
certificados de los asientos practicados en los registros consulares argentinos son suficientes para
probar el nacimiento de los hijos de argentinos y para acreditar la muerte de los ciudadanos argen-
tinos. (art. 97)
Si no es posible obtener prueba directa, por falta de registro o nulidad de los asientos registrados, el
art. 98 dispone que el nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de prueba, e
incluso, si el cadver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el juez puede tener
por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, si la desaparicin se
produjo en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta.
Los arts. 85 y 86 regulan los casos extraordinarios que posibilitan presumir el fallecimiento de una
persona ausente, y luego de establecer el procedimiento a seguir para obtener la sentencia que declare
el fallecimiento presunto (art. 89) establece con relacin a los bienes de la persona presuntamente
fallecida lo siguiente: Los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del declarado fallecido,
previa formacin de inventario. El dominio debe inscribirse en el registro correspondiente con la
prenotacin del caso; puede hacerse la particin de los bienes, pero no enajenarlos ni gravarlos sin
autorizacin judicial. Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su
existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de aqu-
llos a peticin del interesado.
La ley 24.321 de 1996 regula las consecuencias jurdicas de la desaparicin forzada de personas,
acaecida durante la trgica y nefasta poca de la ltima y sangrienta dictadura cvico-militar en la
Argentina y, a los efectos civiles remite a la ley 14.394, que es derogada por el CCC por subsumir
sus disposiciones, por lo tanto, la remisin es al propio CCC.
Otro supuesto en el cual se presentan dificultades para precisar el momento de la muerte es el caso
de la conmoriencia. As, cuando dos o ms personas mueren en alguna circunstancia en que no es
posible precisar cul muri antes, se presume que murieron al mismo tiempo (art. 95). Se trata de una
presuncin iuris tantum.
2) Vocacin sucesoria
La transmisin se produce del causante a las personas llamadas a sucederle, es decir, a los sucesores.
Este llamamiento puede ser testamentario o legal; y tambin universal o particular. A este llama-
miento se lo denomina vocacin sucesoria, y, tratndose de herederos, vocacin hereditaria.
Cabe aclarar ahora que un heredero llamado a suceder, o sea, titular de la vocacin hereditaria, no
est obligado a aceptar, a transformarse en heredero y, por tanto, en suceder, o sea, a ser titular de la
herencia. Los herederos son llamados a heredar, pero no estn obligados a aceptar esta herencia. Este
derecho se denomina derecho de opcin (art. 2287). Una vez aceptada, la herencia ya no puede
renunciarse, pero si opta por la renuncia se lo tendr como si nunca hubiese sido llamado a heredar,
aunque no impide el derecho de representacin, si es que procede (art. 2301). La titularidad de la
herencia se adquiere con la aceptacin.
3) Adquisicin de la herencia
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La transmisin se produce por causa de la muerte (art. 2277) y en el momento de la muerte (art. 2280).
Se trata de una atribucin de las titularidades patrimoniales del causante -transmisibles por muerte-
que la ley efecta en cabeza de sus sucesores, a los fines de evitar que esos derechos y obligaciones
permanezcan sin titular. Pero, a su vez, los herederos tienen la facultad de aceptar o renunciar la
herencia, puesto no estn obligados a ser herederos, por lo que esa atribucin legal est sometida a
una condicin, que ser resolutoria si el heredero no acepta (porque es considerado como si nunca
hubiese sido llamado a la herencia, art. 2301) o suspensiva si acepta, en cuyo caso se consolida la
atribucin. Y en ambos casos con efecto retroactivo al momento de la muerte.
La adquisicin de la herencia requiere de la aceptacin del heredero.
La adquisicin de la herencia es sobre la universalidad jurdica, dando as origen a un estado de indi-
visin, y que, recin cuando se opere la particin, los herederos sern adquirentes de los bienes en
forma individual.
8. b. Efectos o consecuencias de la transmisin
La transmisin hereditaria produce una serie de efectos:
1) provoca la atribucin patrimonial (art. 2280);
2) respecto a ciertos herederos, como son reconocidos de pleno derecho, sin necesidad de otra inves-
tidura, pueden ejercer las acciones transmisibles que le correspondan al causante, pero no pueden
transferir bienes registrables sin la declaracin judicial de su carcter de herederos (art. 2337);
3) si hay ms de un heredero, se origina el estado de indivisin.
9. Ley aplicable a la transmisin de derechos por muerte
9. a. Sistemas legislativos: de la unidad y de la pluralidad
Cuando el causante es titular de bienes en ms de un territorio, se presenta el problema de cul es la
ley aplicable a la transmisin sucesoria. Para resolverlo, existen tres sistemas:
1) Sistema de unidad sucesoria: una sola ley debe regir el derecho sucesorio, independientemente de
donde se encuentren situados los bienes. Tiene como ventajas el dar lugar a la existencia de un nico
juicio sucesorio y una liquidacin uniforme del caudal relicto. Se fundamenta en el principio de la
sucesin en la persona, que supone la unidad del caudal relicto; en la voluntad nica del causante; en
el inters de los acreedores de la sucesin, puesto que, de lo contrario, slo podran cobrarse con los
bienes del lugar de sus crditos; y en la naturaleza de la herencia como unidad ideal de derechos y
obligaciones. Prez Lasala explica que aun estando compuesto el caudal relicto por bienes inmuebles
situados en distintos pases, este sistema no afecta la soberana nacional, porque una cosa es el rgi-
men de organizacin de la propiedad y otra es determinar quines tienen derecho a ella.
ste es el sistema adoptado por Argentina, con las particularidades que se sealarn.
2) Sistema de pluralidad: se rige la transmisin sucesoria por la ley del lugar de situacin de los
bienes del causante. Habr tantos juicios sucesorios como bienes existentes en distintos pases. Sus
fundamentos son: los bienes constituyen lo principal en materia sucesoria; en cuanto a la adquisicin,
se debe regir por el mismo sistema de los derechos reales, es decir, por la ley territorial; el principio
de soberana se extiende a todos los bienes situados dentro de cada pas; el inters fiscal.
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3) Sistema mixto: este sistema distingue los bienes inmuebles de los muebles. Los primeros son regi-
dos por la ley de su ubicacin, lex rei sitae; y a los muebles se les aplica la ley del domicilio o la de
nacionalidad del causante.
9. b. Antecedentes. Rgimen del CCC
El derogado CC estableca como principio general el sistema de la unidad sucesoria, y dispona la
aplicacin de la ley del ltimo domicilio del causante, pero, al mismo tiempo, se establecan impor-
tantes excepciones a esta regla, imponiendo soluciones al sistema de pluralidad, que provocaban du-
das sobre la existencia misma de la regla, a pesar de su enunciado expreso.
El CCC incorpora disposiciones de derecho internacional privado, cuya finalidad es favorecer la coor-
dinacin entre el ordenamiento jurdico argentino y el de otros Estados, simplificando y agilizando
las relaciones jurdicas internacionales. El art. 2644 establece: La sucesin por causa de muerte se
rige por el derecho del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes
inmuebles situados en el pas, se aplica el derecho argentino.
Se adscribe entonces a un sistema mixto. Explica Francisco Ferrer que se trata de un rgimen de
pluralidad limitada que somete slo los inmuebles sucesorios a la ley de su situacin, aplicando a
todos los muebles la ley personal del causante, determinada en nuestro caso por su ltimo domicilio.
Es decir, este sistema consagra un rgimen mixto o dual: rige la pluralidad de sucesiones para los
inmuebles, pues quedan sujetos a la ley argentina si estn situados en nuestro pas, aun cuando el
causante haya tenido su ltimo domicilio en el extranjero; y la unidad para los bienes muebles, sean
mviles o inmviles, los cuales quedan sometidos a la ley personal domiciliaria del causante, aunque
los muebles se encuentren localizados en extraa jurisdiccin.
10. La competencia judicial en el proceso sucesorio
El art. 2336 establece: La competencia para entender en el juicio sucesorio corresponde al juez del
lugar del ltimo domicilio del causante, sin perjuicio de lo dispuesto en la Seccin 9, Captulo 3,
Ttulo IV del Libro Sexto (disposiciones de derecho internacional privado referidas a las sucesiones).
El mismo juez conoce de las acciones de peticin de herencia, nulidad de testamento, de los dems
litigios que tienen lugar con motivo de la administracin y liquidacin de la herencia, de la ejecucin
de las disposiciones testamentarias, del mantenimiento de la indivisin, de las operaciones de parti-
cin, de la garanta de los lotes entre los copartcipes y de la reforma y nulidad de la particin. Si el
causante deja slo un heredero, las acciones personales de los acreedores del causante pueden diri-
girse, a su opcin, ante el juez del ltimo domicilio del causante o ante el que corresponde al domi-
cilio del heredero nico.
10. a. Principio general
Se sienta el principio general respecto a qu juez es competente para entender en el juicio sucesorio:
el del lugar del ltimo domicilio del causante.
El art. 73 establece: La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia habitual. Si
ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumpli-
miento de las obligaciones emergentes de dicha actividad.
Normalmente, en la partida de defuncin se asienta el domicilio real del causante, pero puede desvir-
tuarse por todo medio de prueba, pesando dicha carga por quien pretenda impugnarla.
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Para los casos que involucren a extranjeros, se aplica el art. 2643, que establece: Son competentes
para entender en la sucesin por causa de muerte, los jueces del ltimo domicilio del causante o los
del lugar de situacin de los bienes inmuebles en el pas respecto de stos.
Con respecto a los bienes muebles, es competente el juez del ltimo domicilio del causante, en todos
los casos.
La competencia corresponde a los tribunales ordinarios del fuero civil y comercial de la Capital Fe-
deral y de cada una de las provincias. Est excluida la intervencin de los jueces federales en toda la
Repblica.
Es posible la acumulacin de procesos sucesorios de distintos causantes, por razones de conexidad o
de economa procesal, teniendo en cuenta la identidad de herederos y/o del acervo hereditario.
10. b. Heredero nico
El art. 2336 dice: Si el causante deja solo un heredero, las acciones personales de los acreedores del
causante pueden dirigirse, a su opcin, ante el juez del ltimo domicilio del causante o ante el que
corresponde al domicilio del heredero nico.
10. c. Fuero de atraccin
El art. 2336, prr. 2, determina: El mismo juez conoce de las acciones de peticin de herencia, nuli-
dad de testamento, de los dems litigios que tienen lugar con motivo de la administracin y liquida-
cin de la herencia, de la ejecucin de las disposiciones testamentarias, del mantenimiento de la
indivisin, de las operaciones de particin, de la garanta de los lotes entre los copartcipes y de la
reforma y nulidad de la particin.
Ello est en consonancia con el art. 2335: El proceso sucesorio tiene por objeto identificar a los
sucesores, determinar el contenido de la herencia, cobrar los crditos, pagar las deudas, legados y
cargas, rendir cuentas y entregar los bienes.
Es decir, la apertura del proceso sucesorio provoca que una serie de litigios deban ser resueltos por el
mismo juez, el de la sucesin.
El fuero de atraccin es una cualidad inherente a todos los procesos universales, es decir aquellos que
versan sobre la totalidad del patrimonio, con miras a su liquidacin y distribucin. En virtud de tal
atraccin, el juez interviniente en el proceso sucesorio tiene tambin competencia con respecto a
aquellas cuestiones litigiosas, planteadas o a plantearse, en las que se afecte o pueda afectarse el
caudal comn. Su fundamente radica en la conveniencia y necesidad de economa procesal para una
administracin de justicia ms rpida, eficaz y segura.
El fuero de atraccin atae al orden pblico, pues regla excepcionalmente la competencia en razn
de materia.
El fuero de atraccin comienza desde el inicio del proceso sucesorio. Se mantiene durante el estado
de indivisin y se extingue con la particin y su correspondiente inscripcin en los Registros respec-
tivos.
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Captulo 2 Vocacin sucesoria

1. Capacidad para suceder y vocacin sucesoria
En el CCC se reconoce la capacidad de derecho a todas las personas y se organiza un sistema de
reconocimiento de ejercicio de derechos basado en ciertas restricciones derivadas de diversas situa-
ciones fctico-jurdicas, siempre desde una ptica de derechos humanos, en la cual la regla es la
capacidad incluso de ejercicio, pero con apoyos o acompaamientos en aquellos casos que lo requie-
ren y, eventualmente y de manera excepcional, otorgando representacin. Ello incide en el derecho
de opcin.
Para ser sujeto pasivo de la transmisin hereditaria se requiere existir al momento de la muerte del
causante (como regla) y, adems, ser titular de vocacin sucesoria y que dicha vocacin sucesoria no
est contrariada.
2. Personas que pueden suceder
Ante la muerte del causante, la transmisin opera de manera instantnea, aunque el heredero ignorase
la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia (art. 2337).
La ley no slo reconoce el derecho de suceder tanto a las personas humanas, sino tambin a las per-
sonas jurdicas, ya que estas ltimas pueden suceder por disposicin de ltima voluntad.
En principio, se debe existir al momento de la muerte del causante (art. 2279). Las excepciones a esta
regla se relacionan con dos supuestos:
1) los nacidos con posterioridad a la muerte (concebidos en forma natural o mediante tcnicas de
reproduccin humana asistida), pero que nacieren con vida;
2) las fundaciones que se crean por voluntad del causante, expresada en el testamento.
Las personas por nacer pueden ser sucesores, a pesar de no haber nacido an. Si la persona a la cual
se le reconoce vocacin hereditaria fallece, su representante legal podr ejercer todos los derechos
correspondientes a su calidad de heredero, pero con una condicin: que nazca con vida. La muerte
antes del nacimiento opera como causal de extincin retroactiva de todos los derechos, es decir, opera
como condicin resolutoria.
La utilizacin de tcnicas de reproduccin humana asistida es recogida en el art. 2279 al igual que en
el CCC, al establecer un tercer tipo filial, generando tambin la posibilidad de ser sucesores, pues la
cuestin se relaciona de forma directa con el reconocimiento jurdica al comienzo de la existencia de
la persona humana y la condicin jurdica del embrin an no implantado.
Las personas jurdicas tambin deben existir al momento de la muerte, pero se contempla la excepcin
respecto de las fundaciones que el causante, a travs de un testamento, ordena crear.
3. Vocacin sucesoria
3. a. Concepto, fuentes y especies
La vocacin sucesoria es el llamamiento de un sucesor a una sucesin determinada.
Antes de la apertura, este llamado o ttulo a la sucesin constituye una posibilidad que cobra eficacia
jurdica solamente tras la muerte del causante.
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Las fuentes de la vocacin sucesoria son dos: 1) legtima; o 2) testamentaria. Dentro de la primera, el
llamamiento puede ser imperativo o supletorio, con un sistema de exclusiones. Pueden coexistir lla-
mamientos legales y testamentarios.
La vocacin sucesoria puede ser actual o eventual y se puede analizar esta distincin desde dos puntos
de vista: 1) el orden de prelacin en el llamamiento hereditario y 2) la extensin del llamamiento y el
derecho de acrecer.
El llamamiento hereditario est organizado en una sucesin de rdenes. Se establece un grado de
prelacin en el llamamiento: 1) primer orden (descendientes); 2) segundo orden (ascendientes); y en
ambos casos concurre el cnyuge, con particularidades; 3) tercer orden (parientes colaterales hasta el
cuarto grado). Cada orden excluye al siguiente. Asimismo, dentro de cada orden, el pariente ms
cercano en grado excluye al ms remoto, salvo que se ejerza el derecho de representacin. El llama-
miento es simultneo a todos los sucesibles, a todos los rdenes, y desde la muerte del causante, pero
tienen vocacin actual los sucesibles en primer grado y vocacin eventual aquellos de rdenes ulte-
riores.
En cuanto a la extensin de la vocacin, la vocacin actual tiene lugar cuando a una persona fsica o
jurdica se le atribuye la universalidad de los bienes. La vocacin eventual corresponde a las posibi-
lidades de ejercicio del derecho de acrecer en funcin de la universalidad del ttulo, que permite,
eventualmente, absorber toda la herencia. Cuando la herencia es deferida a dos o ms personas, cada
una tiene vocacin actual a la porcin que surge de la concurrencia, pero, a su vez, posee una vocacin
eventual a la totalidad de la herencia en caso de que otras personas llamadas no quieran o no puedan
aceptar.
La vocacin sucesoria no es suficiente, es necesario que sea eficaz. Entonces, para ser sucesor: a)
quien es llamado a suceder debe existir al momento de la muerte; b) el llamamiento debe subsistir
cuando la sucesin se abre; y c) la vocacin sucesoria no debe estar contrariada, ya sea por decisin
del sucesor, por sentencia judicial o por disposicin legal.
3. b. Causas de exclusin
La vocacin sucesoria puede aparecer contrariada:
1) Por voluntad del sucesible: si, en ejercicio del derecho de opcin, el llamado a suceder renuncia a
la herencia, esta renuncia contrara la vocacin sucesoria y provoca la exclusin total del llamado, y,
en consecuencia, la sucesin se defiere como si el renunciante no hubiere existido (art. 2301).
2) Por sentencia judicial: sta debe ser producida por haber incurrido el heredero en causales de
indignidad (art. 2281). Tal indignidad afecta la vocacin hereditaria en la sucesin donde se lo declare
indigno, y no en otras sucesiones.
3) Por disposicin legal: la ley fulmina, en algunos casos la vocacin sucesoria reconocida a los
cnyuges o excnyuges, en los supuestos de divorcio, separacin de hecho sin voluntad de unirse y
cese de la convivencia.
3. c. Causas limitativas
Son supuestos en los cuales la vocacin hereditaria resulta contrariada en forma parcial. Se relacionan
con la vocacin sucesoria testamentaria, fundados en asegurar que la voluntad del testador sea libre
de todo tipo de influencias.
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Es el caso de los tutores y curadores, que no pueden recibir por testamento de sus pupilos si stos
mueren durante la tutela o curatela, o bien, si sta ces, hasta que las cuentas definitivas de la admi-
nistracin resulten aprobadas; el escribano y los testigos ante quienes se hayan otorgado el testamento
por el acto en el cual han intervenido; los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores
espirituales que hayan asistido al causante en su ltima enfermedad (art. 2482).
El art. 2483 establece los efectos que acarrea la infraccin a estas disposiciones: Las disposiciones
testamentarias a favor de personas que no pueden suceder por testamento son de ningn valor, aun
cuando se hagan a nombre de personas interpuestas. Se reputan tales, sin admitir prueba en contra-
rio, los ascendientes, los descendientes, y el cnyuge o conviviente de la persona impedida de suce-
der. El fraude a la ley puede ser probado por cualquier medio. Los inhbiles para suceder por testa-
mento que se encuentran en posesin de los bienes dejados por el testador son considerados de mala
fe.
4. Indignidad
4. a. Indignidad y desheredacin en el Cdigo Civil derogado
El CC derogado regulaba los dos institutos en forma separada: la indignidad y la desheredacin, con
causas, acciones y efectos diferentes. Si bien ambas implicaban sanciones, tenan algunos puntos de
contacto y tambin otros aspectos que los diferenciaban.
El CCC opt por derogar la desheredacin, en virtud de su escassima aplicacin prctica. A su vez,
regula en forma ms amplia la indignidad, incluyendo entre sus causas aquellas conductas que posi-
bilitaban imponer la desheredacin y, adems, efecta una remisin a las causas que permiten revocar
las donaciones.
4. b. Indignidad en el Cdigo Civil y Comercial. Concepto
Se define a la indignidad como la sancin operada por medio de sentencia judicial y a peticin de los
legitimados activamente, en virtud de la cual se produce la caducidad de la vocacin sucesoria y hace
que el declarado indigno sea excluido de la sucesin.
La indignidad contrara la vocacin sucesoria e impide el mantenimiento de la herencia a la cual el
heredero haba sido llamado por ley o por testamento.
Puede ser decretada tanto respecto de un heredero como de un legatario. El art. 2283 dice: La accin
puede ser dirigida contra los sucesores a ttulo gratuito del indigno y contra sus sucesores particu-
lares a ttulo oneroso de mala fe. Se considera de mala fe a quien conoce la existencia de la causa
de indignidad.
No se trata de un supuesto de incapacidad. El posible indigno recibe la herencia y puede mantenerla
mientras nadie demande su declaracin de indignidad y no se dicte sentencia, y aun en caso de que
se promueva una demanda, si ha mediado perdn o posesin de la herencia por ms de tres aos, la
misma queda purgada. Si por sentencia judicial se declara la indignidad, el heredero pierde la voca-
cin hereditaria, pero slo respecto al llamamiento a esa herencia en particular y no de otras.
La exclusin del indigno slo puede ser demandada despus de abierta la sucesin a instancia de
quien pretende los derechos atribuidos al indigno. Tambin, puede oponerla como excepcin el de-
mandado por reduccin, colacin, o peticin de herencia (art. 2283).
4. c. Fundamentos
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La indignidad no se funda en una razn de orden pblico, sino en una interpretacin de la presunta
voluntad del causante como contracara de la presuncin de la relacin afectiva que sostiene el reco-
nocimiento de vocacin sucesoria.
La indignidad no es una incapacidad. La incapacidad no depende de la voluntad del afectado, no
constituye una sancin jurdica, es irrenunciable, definitiva e irremediable y slo se da en el marco
de una sucesin testamentaria.
La indignidad es una sancin civil que tiene como basamento un reproche objetivamente formulado
por el ordenamiento jurdico hacia determinadas conductas vinculadas al causante y sus familiares.
La indignidad conlleva la ineficacia de la vocacin hereditaria.
4. d. Causales de indignidad
El art. 2281 establece en nueve incisos las causas por las cuales se puede declarar indigna a una
persona. Al ser una sancin, no cabe una interpretacin analgica que permita extender la indignidad
ms all de los supuestos taxativamente enumerados en la ley.
Las causas incluidas por el legislador no siempre implican hechos positivos realizados por el indigno,
sino que a veces consisten en omisiones o abstenciones.
a) Delito doloso contra la persona y derechos del causante y sus familiares
El art. 2281 dispone: Son indignos de suceder: a) los autores, cmplices o partcipes de delito doloso
contra la persona, el honor, la integridad sexual, la libertad o la propiedad del causante, o de sus
descendientes, ascendientes, cnyuge, conviviente o hermanos. Esta causa de indignidad no se cubre
por la extincin de la accin penal ni de la pena.
Los delitos culposos, preterintencionales o los supuestos de inimputabilidad o la hiptesis del error
en la persona no provocan la indignidad.
La culpabilidad existe sin importar si medi indulto o amnista, ya que estos institutos borran la pena,
pero no el delito.
La ofensa no es dispensable -ni por voluntad del ofendido ni por el paso del tiempo-. El legislador
procura salvaguardar el ambiente sustancial de la tica comn, no atendiendo nicamente a la volun-
tad presunta del causante, toda vez que manifestada expresa o tcitamente, vence la presumida por la
ley.
b) Maltrato grave al causante. Ofensa grave a su memoria
Parte de la doctrina se pregunta: Qu ser maltratar gravemente? Incluye el destrato? Ser cues-
tin de interpretacin judicial.
c) Acusacin o denuncia contra el causante por delito grave
Esta causal procede, salvo que la vctima del delito sea el acusador, su cnyuge o conviviente, su
descendiente, ascendiente o hermano, o haya obrado en cumplimiento de un deber legal; cuando se
hace en virtud de un deber legal, no se configura la causal. La testificacin no puede asimilarse a la
denuncia porque no es voluntaria. Basta la denuncia formal ante autoridad competente y que origine
la iniciacin del proceso penal, aunque careciera de fundamento, fuera improcedente o se desestimara.
Es indiferente el resultado, sea que al imputado se lo condene, absuelva o se dicte la falta de mrito
o medie sobreseimiento.
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Es necesario que el denunciante conzca el vnculo de parentesco que lo una con el causante.
d) Omisin de denuncia de la muerte dolosa del causante
El inc. d) sanciona con indignidad a los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del causante,
dentro de un mes de ocurrida, excepto que antes de ese trmino la justicia proceda en razn de otra
denuncia o de oficio. Esta causa de indignidad no alcanza a las personas incapaces ni con capacidad
restringida, ni a los descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos del homicida o su cmplice.
El fundamento, desde el punto de vista moral, es que quien va a beneficiarse con la herencia debe
procurar el castigo de quien ocasion la muerte del causante y, para ello, debe denunciar el hecho,
para que se investigue, a fin de que no quede impune.
e) Falta de suministro de alimentos o abandono del causante con capacidad restringida
Comprende todos los supuestos en que, debido a su discapacidad o disminucin de sus capacidades
fsicas o mentales, la persona no puede valerse por s misma, y su cnyuge o pariente de grado suce-
sible no le prestan la debida asistencia, por s o por intermedio de un establecimiento adecuado.
f) Falta de reconocimiento durante la minora de edad de hijo extramatrimonial
La norma es clara y contundente, sin que quepan disquisiciones al respecto: la falta de reconocimiento
voluntario implica causal de indignidad.
El reconocimiento forzado judicialmente (aun cuando la misma surja en virtud de acreditarse la po-
sesin de estado) o el que se formule ya siendo mayor de edad el hijo, no impiden la sancin.
g) Privacin de la responsabilidad parental
Las causales de privacin de la responsabilidad surgen del art. 700: Cualquiera de los progenitores
queda privado de la responsabilidad parental por: a. ser condenado como autor, coautor, instigador
o cmplice de un delito doloso contra la persona o los bienes del hijo de que se trata; b. abandono
del hijo, dejndolo en un total estado de desproteccin, aun cuando quede bajo el cuidado del otro
progenitor o la guarda de un tercero; c. poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica del
hijo; d. haberse declarado el estado de adoptabilidad del hijo. En los supuestos previstos en los
incisos a), b) y c) la privacin tiene efectos a partir de la sentencia que declare la privacin; en el
caso previsto en el inciso d) desde que se declar el estado de adoptabilidad del hijo.
La procedencia de esta causal requiere de una sentencia de privacin de responsabilidad parental y
que no haya sido rehabilitada (art. 701).
h) Obstaculizar la libre expresin de la voluntad testamentaria
Su fundamento radica en la proteccin a la manifestacin libre y espontnea de la ltima voluntad del
causante, pues se refiere a conductas que atentan contra ella, sean realizadas con violencia directa o
no.
i) Los que incurran en causales de ingratitud que permitan revocar las donaciones
Estas causales estn establecidas en el art. 1571: a) si el donatario atenta contra la vida o la persona
del donante, su cnyuge, sus ascendientes o descendientes; b) si injuria gravemente a las mismas
personas o las afecta en su honor; c) si las priva injustamente de bienes que integran su patrimonio;
o d) si rehsa alimentos al donante. Este inciso evidencia la subsuncin de la desheredacin en la
indignidad.
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Debe ser instada una vez abierta la sucesin y por quienes pretenden los derechos atribuidos al in-
digno.
4. d. Momento en que deben configurarse los hechos
En principio, los hechos configurativos de las causales de indignidad deben existir al tiempo de la
muerte del causante, aunque algunos hechos pueden producirse con posterioridad a la muerte, por
ejemplo, la sustraccin del testamento, o slo luego de la muerte, como la falta de denuncia de la
muerte violenta del causante.
5. Accin de indignidad
La exclusin del heredero slo puede lograrse a travs de la accin de indignidad, ya que la indignidad
no opera de pleno derecho y requiere un pronunciamiento dictado por el juez civil de la sucesin del
ltimo domicilio del difunto.
El art. 2283 dice: La exclusin del indigno slo puede ser demandada despus de abierta la sucesin,
a instancia de quien pretende los derechos atribuidos al indigno. Tambin puede oponerla como
excepcin el demandado por reduccin, colacin o peticin de herencia. La accin puede ser dirigida
contra los sucesores a ttulo gratuito del indigno y contra sus sucesores particulares a ttulo oneroso
de mala fe. Se considera de mala fe a quien conoce la existencia de la causa de indignidad.
Mientras no sea declarada la indignidad, el posible indigno ostenta la calidad de heredero y, como
tal, puede realizar vlidamente actos de disposicin sobre los bienes hereditarios. El acto de la accin
puede reclamar la adopcin de medidas cautelares tendientes a impedir la realizacin de actos que
puedan menguar los bienes de la herencia.
La sentencia que hace lugar a la declaracin de indignidad provoca la exclusin del demandado de la
sucesin del causante. El accionante acrece su porcin hereditaria si concurre con el indigno, o recibe
la totalidad de la herencia si lo desplaza. En consecuencia, deber modificarse la declaratoria de he-
rederos, o bien dejarse sin efecto la aprobacin del testamento.
5. a. Legitimacin activa y pasiva
5. a. 1. Legitimacin activa
El art. 2283 reconoce legitimacin activa a quien pretende los derechos atribuidos al indigno, am-
pliando el espectro de legitimados activos en comparacin con el rgimen derogado, lo cual aumenta
las posibilidades de plantear la accin y controlar aquellas actitudes reprochables cuya sancin con-
siste justamente en la desheredacin del indigno.
La legitimacin activa tambin funciona a modo de excepcin, y se la reconoce a quien sea deman-
dado por reduccin, colacin o peticin de herencia, para contraria la vocacin hereditaria de quien
ejerce tales acciones.
5. a. 2. Legitimacin pasiva
El art. 2283 dice: La accin puede ser dirigida contra los sucesores a ttulo gratuito del indigno y
contra sus sucesores particulares a ttulo oneroso de mala fe. Se considera de mala fe a quien conoce
la existencia de la causa de indignidad.
La caracterstica de pena civil impide que el instituto sea aplicado a una persona jurdica, pero cabe
declarar la indignidad de la persona jurdica si se demuestra que ella no es ms que una pantalla que
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cubre a los verdaderos herederos, quienes han incurrido en la causal de indignidad y se valieron de la
apariencia de la persona jurdica.
5. b. Prueba
No hay limitacin alguna en materia de prueba, por lo que cualquier medio puede resultar idneo
para acreditar la existencia de la causal invocada.
5. c. Efectos de la indignidad
5. c. 1. Respecto del indigno
El art. 2285 establece: Admitida judicialmente la exclusin, el indigno debe restituir los bienes reci-
bidos, aplicndose lo dispuesto para el poseedor de mala fe. Debe tambin pagar los intereses de las
sumas de dinero recibido, aunque no los haya percibido. Los derechos y obligaciones entre el indigno
y el causante renacen, as como las garantas que los aseguraban.
Respecto de las mejoras de los bienes recibidos, aquellas de mero mantenimiento no son indemniza-
bles, incluso tampoco las necesarias originadas por su culpa. Slo podr reclamar el pago de las me-
joras tiles, pero hasta el mayor valor adquirido por la cosa mediante tales mejoras. Si el indigno
enajen bienes hereditarios est obligado a indemnizar al heredero que lo sustituye por los daos y
los perjuicios que le ocasion.
La doctrina tiene pareceres encontrados en cuanto a la divisibilidad o indivisibilidad de los efectos de
la sentencia de indignidad, cuando la misma es intentada por uno de los herederos y no por todos,
plantendose el interrogante acerca de si dicha sentencia aprovecha a todos los herederos, o slo a
quien inco la accin. Maffa entiende que el fraccionamiento llevara a que el heredero fuera digno
para algunos e indigno en relacin a otros.
5. c. 2. Respecto de los descendientes del declarado indigno
Los hijos del indigno vienen a la sucesin por derecho de representacin (art. 2429), ocupando el
lugar del indigno. Se trata de una representacin sui generis, pues puede tener lugar en vida del re-
presentado.
5. c. 3. Respecto de terceros
Aquellos derechos que los terceros hubieran recibido del indigno son vlidos, aun las donaciones.
Entonces, para quienes hubieran contratado con el indigno, la declaracin de indignidad no tiene
efectos retroactivos ni reipersecutorios. El indigno es responsable frente al que ocupe su lugar por los
daos y perjuicios ocasionados, desde el momento en que se ha demandado la declaracin de la in-
dignidad, con independencia del valor que se haya obtenido.
Los deudores de la sucesin que hubieran pagado al indigno quedan liberados de su obligacin; si
fuesen notificados de la existencia de la accin de indignidad, slo los libera el pago por consignacin
judicial.
5. d. Perdn de la indignidad
El art. 2282 dispone que el perdn del causante hace cesar la indignidad. El testamento en que se
beneficia al indigno, posterior a los hechos de la indignidad, comporta el perdn, excepto que se
pruebe el desconocimiento de tales hechos por el testador.
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Es natural que el ofendido sea dueo de perdonar, ya que nadie puede ser mejor juez que el propio
ofendido.
Su fundamento se halla en el respeto a la voluntad del causante, puesto que no estamos ante una
sancin impuesta para resguardar el orden social, sino ante una sancin civil que tiene en mira la
proteccin de intereses privados.
El perdn debe ser instrumentado necesariamente, en un testamento de fecha posterior a los hechos
configurativos de las causales de indignidad, de manera expresa o tcita, y dicho testamento debe ser
vlido, pues el perdn no opera cuando aqul fuera nulo, salvo que la nulidad fuera por motivos
formales, segn lo entiende Borda.
5. e. Caducidad de la accin de indignidad
El art. 2284 dispone: Caduca el derecho de excluir al heredero indigno por el transcurso de tres aos
desde la apertura de la sucesin y al legatario indigno por igual plazo desde la entrega del legado.
Sin embargo, el demandado por el indigno por reduccin, colacin o peticin de herencia puede
invocar la indignidad en todo tiempo.
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Captulo 3 Aceptacin y herencia

1. Introduccin
La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia se causan en el mismo instante. Es desde este
momento que nace para el titular de la vocacin hereditaria la facultad de aceptar o renunciar la he-
rencia. Segn el art. 2286: Tiempo de la aceptacin y la renuncia. Las herencias futuras no pueden
ser aceptadas ni renunciadas.
2. Derecho de opcin del llamado a la herencia: libertad de aceptar o renunciar
Puede ocurrir que quien es llamado a la herencia: a) acepte; b) renuncie; o c) no se pronuncie. Mien-
tras no se pronuncie, conserva el derecho de opcin entre aceptar o renunciar. El plazo para ejercer
tal opcin es de diez aos (art. 2288), el cual se trata de un plazo de caducidad, es decir que quien no
haya aceptado en ese plazo, es tenido por renunciante. El plazo para las personas llamadas a suceder
en defecto de un heredero preferente que acepta la herencia y luego es excluido de sta, corre a partir
de la exclusin.
Transcurrido el plazo, caduca el derecho a aceptar la herencia y se tiene al heredero como renunciante.
Esta solucin es unvoca y es independiente de la aceptacin que hayan efectuado o el silencio que
hayan guardado otros coherederos.
2. a. Facultad de los terceros interesados
El art. 2289 otorga a cualquier interesado la posibilidad de solicitar judicialmente que el heredero sea
intimado a aceptar o renunciar la herencia. El plazo para responder a tal intimacin no puede ser
menor a un mes ni mayor a tres meses. Deben dejar transcurrir, antes de efectuar la intimacin, nueve
das desde la muerte del causante.
Los terceros interesados a los que se refiere la norma son los coherederos, los legatarios y los acree-
dores, tanto del causante como del propio heredero presuntivo.
El mismo artculo prev que: Transcurrido el plazo sin haber respondido la intimacin se lo tiene
por aceptante.
El derecho de opcin tambin puede hacerse valer por va subrogatoria, segn lo estipula el art. 2292:
Accin de los acreedores del heredero. Si el heredero renuncia a la herencia en perjuicio de sus
acreedores, stos pueden hacerse autorizar judicialmente para aceptarla en su nombre. En tal caso,
la aceptacin slo tiene lugar a favor de los acreedores que la formulan y hasta la concurrencia del
monto de sus crditos.
2. b. Transmisin del derecho de opcin
El art. 2290 dice: Transmisin del derecho de opcin. Si el heredero fallece sin haber aceptado ni
renunciado la herencia, el derecho de hacerlo se transmite a sus herederos. Si stos no se ponen de
acuerdo en aceptar o renunciar la herencia deferida a su causante, los que la aceptan adquieren la
totalidad de los derechos y obligaciones que corresponden a ste. La renuncia de la herencia del
causante fallecido sin aceptar ni renunciar una herencia a l deferida, implica tambin la renuncia
a sta.
2. c. Aceptacin de la herencia. Concepto
La aceptacin es el acto por cual el titular de la vocacin hereditaria exterioriza su voluntad de ad-
quirir la herencia. Tal aceptacin puede ser expresa: cuando el llamado declara positivamente esa
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voluntad o asume directa o inequvocamente el carcter de heredero del causante. Puede ser tcita:
cuando el llamado realiza actos o ejecuta hechos a ttulo de heredero. Ambas formas son voluntarias
y estn contempladas en el art. 2293. Hay una tercera forma regulada en el art. 2295 que, a diferencia
de las dos anteriores, es forzosa y se impone como sancin al heredero que hubiere ocultado o sus-
trado bienes pertenecientes a la sucesin.
2. c. 1. Caracteres de la aceptacin
- Es un acto jurdico unilateral, porque se perfecciona y produce sus efectos propios con la sola
declaracin de voluntad del titular de la vocacin, o bien con la ejecucin de actos que implican
aceptacin tcita, sin requerir consentimiento por parte de coherederos o terceros.
- Es indivisible, puesto que no puede hacerse slo por una parte de la herencia, y si se efecta por una
parte equivale a una aceptacin ntegra.
- Es irrevocable.
- No admite modalidades, por lo que es un acto puro y simple. La aceptacin sujeta a modalidades se
tiene por no hecha (art. 2287).
- Opera consolidando el llamamiento del titular de la vocacin con carcter retroactivo al momento
de la apertura de la sucesin.
2. c. 2. Capacidad
Quienes tienen la libre administracin de sus bienes pueden aceptar la herencia. La aceptacin es un
acto de disposicin, por lo que la capacidad requerida por la ley es aquella necesaria para disponer.
Se requieren personas capaces de obrar.
Para que la aceptacin efectuada por personas incapaces o con capacidad restringida sea vlida, ellos
deben actuar a travs de sus representantes y/o asistentes. Las personas incapaces de ejercicio (art.
24) son: personas por nacer, menores de edad no emancipados, los incapaces, quienes pueden aceptar
la herencia a travs de sus representantes legales. Tambin los inhabilitados (art. 48) y las personas
con capacidad restringida (art. 32) a travs de sus asistentes (art. 102). Puede en su nombre aceptar la
herencia el Ministerio Pblico (art. 103).
El art. 2297 dice: La aceptacin de la herencia por el representante legal de una persona incapaz
nunca puede obligar a ste al pago de las deudas de la sucesin ms all del valor de los bienes que
le sean atribuidos. Igual regla se aplica a la aceptacin de la herencia por una persona con capaci-
dad restringida, aunque haya actuado con asistencia, o por su representante legal o convencional.
2. c. 3. Mandato
El CC admita la aceptacin por mandato constituido por escrito o verbalmente. El CCC no contiene
disposicin al respecto, ya que aqul no tena en la prctica aplicacin alguna.
2. c. 4. Formas de la aceptacin: expresa, tcita y forzosa
Es aceptacin expresa, segn el art. 2293, cuando el heredero toma la calidad de tal en un acto
otorgado por instrumento pblico o privado. El caso ms frecuente es el del heredero que da inicio
al proceso sucesorio solicitando al juez que se dicte declaratoria de herederos a su favor o se apruebe
el testamento que lo instituye como tal.
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Hay aceptacin tcita, si (el heredero) otorga un acto que supone necesariamente su intencin de
aceptar y que no puede haber realizado sino en su carcter de heredero.
A) Actos que importan aceptacin (art. 2294)
a) La iniciacin del juicio sucesorio del causante o la presentacin en un juicio en el cual se pretende
la calidad de heredero o derechos derivados de tal calidad.
b) La disposicin a ttulo oneroso o gratuito de un bien o el ejercicio de actos posesorios sobre l.
c) La ocupacin o habitacin de inmuebles de los que el causante era dueo o condmino despus de
transcurrido un ao del deceso.
d) El hecho de no oponer la falta de aceptacin de la herencia en caso de haber sido demandado en
calidad de heredero.
e) La cesin de los derechos hereditarios, sea a ttulo oneroso o gratuito.
f) La renuncia de la herencia en favor de alguno o algunos de sus herederos, aunque sea gratuita.
g) La renuncia de la herencia por un precio, aunque sea en favor de todos sus coherederos.
B) Actos que no importan aceptacin (art. 2296)
a) Los actos puramente conservatorios, de supervisin o de administracin provisional, as como los
que resultan necesarios por circunstancias excepcionales y son ejecutados en inters de la sucesin.
En general, estos actos tienen carcter de urgencia, por eso puede realizarlos cualquier persona asu-
miendo la postura del gestor de negocios ajenos.
El mismo artculo agrega varios otros supuestos que no implican, por s solos, aceptacin: a) El pago
de los gastos funerarios y de la ltima enfermedad, los impuestos adeudados por el difundo, los
alquileres y otras deudas cuyo pago es urgente (inciso b); b) el reparto de ropas, documentos perso-
nales, condecoraciones y diplomas del difunto, o recuerdos de familia, hecho con el acuerdo de todos
los herederos; c) el cobro de las rentas de los bienes de la herencia, si se emplean en los pagos a que
se refiere el inciso b) o se depositan en poder de un escribano; d) la venta de bienes perecederos
efectuada antes de la desingacin del administrador, si se da al precio el destino dispuesto en el
inciso d) de este artculo; en caso de no poderse hallar comprador en tiempo til, su donacin a
entidades de asistencia social o su reparto entre todos los herederos; e) la venta de bienes cuya
conservacin es dispendiosa o son susceptibles de desvalorizarse rpidamente, si se da al precio el
destino dispuestos en el inciso d).
2. c. 5. Aceptacin forzada
El art. 2295 estipula que quien oculta o sustrae bienes de la herencia es considerado aceptante con
responsabilidad ilimitada.
Se trata de una sancin para quien ha procedido dolosamente. Quien as ha actuado, pierde el derecho
de renunciar y no tiene parte alguna en aquello que ha sido objeto de su ocultamiento o sustraccin.
En el supuesto de que el heredero no pueda restituir la cosa, debe restituir su valor, estimado al mo-
mento de la restitucin.
2. d. Responsabilidad del heredero limitada e ilimitada versus tipos de aceptacin: con beneficio
de inventario y pura y simple
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La responsabilidad del heredero al aceptar la herencia es limitada salvo determinadas excepciones.

En el CCC desaparece el beneficio de inventario. En su lugar, se propone el principio de que la res-
ponsabilidad del heredero por las deudas y legados est limitada a la concurrencia del valor de los
bienes recibidos, mientras que la responsabilidad ilimitada con los propios bienes del sucesor slo
tiene lugar cuando oculta o sustrae bienes de la herencia (art. 2295), cuando intimado judicialmente
por los acreedores o legatarios a realizar el inventario no lo efecta en el plazo de tres meses, cuando
oculta fraudulentamente los bienes de la sucesin, cuando exagera dolosamente el pasivo de la suce-
sin y cuando enajena bienes de la herencia -salvo que el acto sea conveniente y el pasivo ingrese en
la masa- (art. 2321).
3. Nulidad de la aceptacin
La aceptacin de la herencia est sujeta, como todo acto jurdico, a los principios generales en cuanto
a su validez (art. 259). Slo la aceptacin expresa constituye un acto jurdico que, como tal, tiene por
fin inmediato la adicin por exteriorizacin expresa del llamado.
La aceptacin debe ser realizada con discernimiento, intencin y libertad, requisitos imprescindibles
de los actos voluntarios. La aceptacin tcita se infiere de la realizacin de actos de administracin o
disposicin relativos a los bienes que componen la herencia. As, si el acto de administracin o dis-
posicin mediante el cual la ley interpreta la voluntad de ser heredero, tiene vicios formales, la nulidad
de la aceptacin devendr de la ineficacia de dicho acto.
En virtud de los principios generales sobre nulidades de los actos jurdicos, las causas de nulidad de
la aceptacin son:
1) No observancia de las formas.
2) No cumplimiento de las condiciones prescriptas para suplir la incapacidad o la capacidad restrin-
gida del heredero que acepta.
3) Vicios del consentimiento: dolo, violencia y error.
La aceptacin verbal es nula. Tambin es nula o anulable la aceptacin tcita si es nulo o anulable
por vicios formales el acto del cual se infiere la aceptacin.
Los actos jurdicos otorgados por incapaces o por personas con capacidad restringida para este tipo
de actos son nulos. Se trata de nulidades relativas y, como tales, de actos susceptibles de ser confir-
mados (art. 388).
El actual CCC no dedica artculos especficos dentro de la aceptacin de la herencia a supuestos de
nulidad, ya que para su regulacin resultan suficientes los principios generales en materia de vicios
de actos voluntarios.
3. a. Legitimacin activa
Los legitimados activos para solicitar la nulidad de la aceptacin son: el aceptante y sus acreedores,
estos ltimos por va de la accin subrogatoria.
Tambin podran invocarla los sucesores universales del aceptante. La doctrina es conteste en no
otorgar ese derecho a los cesionarios de la herencia.
3. b. Efectos que provoca la nulidad de la aceptacin de la herencia
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La consecuencia es volver las cosas al estado en que se encontraban antes que ella hubiera tenido
lugar (art. 390). Por ello, renace para el titular de la vocacin el derecho de opcin, es decir, la libertad
de aceptar o renunciar, y los terceros podrn intimarlo para que se pronuncie. Hay acuerdo en doctrina
en que la nulidad de la aceptacin no equivale a una renuncia.
Si los actos de disposicin y administracin que haya efectuado quien fue llamado a suceder son actos
que implican por s mismos actos de aceptacin tcita posteriores al que provoc la aceptacin cuya
nulidad se impugna, provocarn la confirmacin del acto anulado, con lo cual aqul surtir sus efectos
propios. Si la ineficacia se funda en la nulidad del acto de disposicin o administracin propia dicho
respecto de los coherederos, las partes debern restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido
en virtud o por consecuencia del acto anulado; y respecto de terceros se aplica el art. 392.
4. Revocacin de la aceptacin
Este supuesto no est regulado en el actual CCC.
5. Renuncia de la herencia
En el derecho moderno nadie puede ser obligado a conservar la calidad de heredero contra su volun-
tad.
La renuncia es un acto jurdico unilateral por el que la persona llamada a la herencia declara su vo-
luntad de repudiarla. La renuncia extingue la vocacin hereditaria, juzgndose al titular del llama-
miento como si nunca hubiese sido llamado a la herencia (art. 2301).
5. a. Caracteres de la renuncia
- Expresa. No puede presumirse (art. 2299). La nica excepcin es la del supuesto del heredero que
se ha abstenido de ejercer el derecho de opcin durante el trmino de diez aos desde la apertura de
la sucesin.
- Formal y solemne. Debe otorgarse por escritura pblica o acta judicial incorporada al expediente,
siempre que el sistema informtico asegure la inalterabilidad del instrumento (art. 2299).
- Unilateral. No requiere integracin con la voluntad de los dems coherederos.
- Irrevocable.
- Indivisible.
- Pura y simple.
5. b. Forma de la renuncia
La renuncia a la herencia debe ser hecha en forma expresa. El art. 2299 permite que la renuncia se
efecte, o bien por escritura pblica o bien por acta judicial incorporada al expediente judicial, siem-
pre que el sistema informtico asegure la inalterabilidad del instrumento.
5. c. Capacidad para renunciar
La ley determina que la capacidad para renunciar es la misma que para aceptar la herencia.
Un caso especial es el de los concursados o fallidos que, si bien pueden renunciar a la herencia que
se les defiere, esta renuncia ser inoponible a los acreedores del concurso o quiebra en cuanto impli-
que disminuir la masa.
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5. d. Retractacin de la renuncia
El art. 2300 dice: El heredero renunciante puede retractar su renuncia en tanto no haya caducado
su derecho de opcin, si la herencia no ha sido aceptada por otros herederos ni se ha puesto al
Estado en posesin de los bienes. La retractacin no afecta los derechos adquiridos por terceros
sobre los bienes de la herencia.
El fundamento radica en no permitir a quien ha renunciado reasumir un derecho del cual estaban
investidos los otros llamados que ya han aceptado.
El aceptante que se ha retractado de renuncia anterior queda obligado a respetar -le son oponibles-
los derechos vlidamente adquiridos por los terceros.
5. e. Oportunidad para renunciar
La renuncia puede hacerse desde el momento en que la herencia ha sido deferida, no antes de esto
(art. 2286). No es necesario para renunciar que quien lo hace sea llamado a la herencia en primer
grado; puede renunciar un heredero de grado posterior, previendo que tambin lo har su antecesor.
El derecho a renunciar se mantiene por el trmino de diez aos contados desde la muerte del causante.
Slo puede renunciarse a la herencia si antes no hubiera mediado aceptacin (art. 2298).
5. f. Efectos de la renuncia
El art. 2301 enuncia: El heredero renunciante es considerado como si nunca hubiese sido llamado a
la herencia. Atento a la retroactividad de la renuncia, sta produce sus efectos desde el momento de
la muerte del causante. La renuncia beneficia a los coherederos del mismo grado, quienes acrecern
la porcin del renunciante. Si en virtud de la renuncia se actualiza la vocacin de otros llamados,
estos sern juzgados herederos desde la apertura de la sucesin. El artculo en su ltima frase deja
aclarado: sin perjuicio de la apertura del derecho de representacin en los casos en que por este
Cdigo tiene lugar.
Otras consecuencias son:
- El renunciante no est obligado a colacionar las donaciones que en vida hubiese recibido del cau-
sante. La donacin se imputar sobre la porcin disponible, y slo si excede esa porcin estar sujeto
a restituir el exceso si fuere demandado por reduccin. Si el causante lo hubiera mejorado con un
legado, podr aceptarlo, como legatario, en la medida en que no vulnere la legtima de los herederos.
- Si antes de la renuncia ha ejercido actos de administracin que no importan aceptacin tcita, debe
rendir cuenta de ellos.
- No est obligado a responder por las deudas y cargas de la herencia; sin embargo, debe contribuir
al pago de los gastos funerarios del causante si fuera pariente obligado al pago de los alimentos.
- Sus hijos y descendientes pueden representarlo ocupando su lugar en la sucesin, y quedan entonces
obligados a colacionar las donaciones que su ascendiente renunciante hubiese recibido del difunto.
6. Nulidad de la renuncia
Se regir por los principios y normas generales en materia de nulidad de actos jurdicos.
Si la renuncia no se efectiviz con las formalidades que exige el art. 2299 tambin resulta ineficaz.
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Si la renuncia fuera hecha bajo condicin debe entenderse como no hecha. Otro caso de nulidad de la
renuncia es el del heredero que renuncia habiendo previamente aceptado, nulidad que proviene de la
imposibilidad para el heredero de ejercer nuevamente el derecho de opcin.
El CCC no regula de manera especfica el plazo de prescripcin para interponer la accin de nulidad
de la renuncia, siendo aplicable el plazo genrico de dos aos (art. 2562) para todos los supuestos de
nulidad relativa y de revisin de actos jurdicos. Su cmputo se rige por el art. 2563, segn cul fuera
el vicio del consentimiento o del acto jurdico.
Siempre que el supuesto verse sobre nulidad relativa, los legitimados para ejercer la accin son slo
el heredero renunciante o sus representantes. En cambio, si se tratara de vicios de forma, como se
trata de una nulidad absoluta, cualquier interesado podr invocarla, e incluso podr decretarla de ofi-
cio el juez.
El principal efecto de la nulidad es que el heredero renunciante recupera el derecho de opcin. El
heredero restituido a sus derechos debe ser considerado como si nunca hubiera sido desapoderado de
aqullos. Si otros herederos con vocacin eventual hubieran tomado posesin de la herencia, se los
considerar como herederos aparentes, quienes podrn ser de buena o mala fe. Se aplicar el art. 392
a los fines de salvaguardar los derechos de terceros de buena y a ttulo oneroso.
7. Accin de los acreedores del heredero renunciante
El supuesto est regulado en el art. 2292: Accin de los acreedores del heredero. Si el heredero
renuncia a la herencia en perjuicio de sus acreedores, stos pueden hacerse autorizar judicialmente
para aceptarla en su nombre. En tal caso, la aceptacin slo tiene lugar a favor de los acreedores
que la formulan y hasta la concurrencia del monto de sus crditos.
Actualmente, la accin tiene nicamente elementos de la accin oblicua o subrogatoria (art. 739).
Los acreedores que ejercen la accin no son herederos. Tambin se ha discutido en doctrina si el
deudor renunciante debe o no ser incluido en la declaratoria de herederos.
Si otros coherederos concurren con el renunciante, los acreedores subrogantes tomarn la interven-
cin del heredero renunciante, al solo efecto de concurrir a la liquidacin de la universalidad jurdica
que termina con la particin de la herencia. Slo entonces ejecutarn sus acreencias cuando se esta-
blezca la hijuela ficticia del renunciante. Antes de esto, slo podrn controlar la gestin de la comu-
nidad hereditaria.
Los descendientes del renunciante pueden invocar el derecho de representacin (art. 2301). En tal
caso, los acreedores subrogantes tendrn preferencia para ejecutar sus crditos sobre la hijuela del
renunciante, y si quedara algn saldo luego de liquidada la herencia, ste correspondera a los des-
cendientes.
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Captulo 4 Las consecuencias de la aceptacin de la herencia

2. b. Cdigo Civil y Comercial. Rgimen vigente
En el CCC desaparece el instituto del beneficio de inventario como institucin autnoma.
Los artculos que vienen a instaurar el rgimen de responsabilidad del heredero por las deudas y
cargas de la sucesin son: el art. 2317, que expresa: El heredero queda obligado por las deudas y
legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes hereditarios recibidos. En
caso de pluralidad de herederos, estos responden con la masa hereditaria indivisa. El rgimen se
completa con el art. 2280, prr. 3, que afirma: En principio, responden por las deudas del causante
con los bienes que reciben, o con su valor en caso de haber sido enajenados.
Se consagra de pleno derecho la responsabilidad limitada (intra vires hereditatis) y la separacin de
patrimonios.
El art. 2318 tambin consagra la limitacin de responsabilidad respecto del legatario: Si el legado es
de una universalidad de bienes y deudas, el legatario slo queda obligado al pago de las deudas
comprendidas en aquellas hasta el valor de los bienes recibidos.
Hay supuestos de excepcin en los cuales la responsabilidad del heredero ser ilimitada y, por lo
tanto, deber responder con sus propios bienes. El art. 2321 contempla la confusin de patrimonios
en los siguientes casos:
a) No realiza el inventario en el plazo de tres meses desde que los acreedores o legatarios lo intiman
judicialmente a su realizacin.
b) Oculta fraudulentamente los bienes de la sucesin omitiendo su inclusin en el inventario.
c) Exagera dolosamente el pasivo sucesorio.
d) Enajena bienes de la sucesin, excepto que el acto sea conveniente y el precio obtenido ingrese a
la masa.
El art. 2295 establece otro supuesto en que cede la regla de la responsabilidad intra vires hereditatis:
El heredero que oculta o sustrae bienes de la herencia es considerado aceptante con responsabilidad
ilimitada, pierde el derecho de renunciar, y no tiene parte alguna en aquello que ha sido objeto de
su ocultamiento o sustraccin. En el supuesto de que no pueda restituir la cosa, debe restituir su
valor, estimado al momento de la restitucin.
En ambos casos (arts. 2295 y 2321) el heredero deber responder tambin por los daos ocasionados.
3. La aceptacin y la limitacin de la responsabilidad
El heredero, desde que es investido como tal, responder de manera limitada y gozar de una efectiva
separacin de patrimonios.
3. a. El inventario en el Cdigo Civil y Comercial
3. a. 1. Plazo para confeccionar inventario
Sin perjuicio de la eliminacin del instituto del beneficio de inventario, el heredero debe realizar un
inventario. Se otorga un plazo improrrogable de tres meses desde que los acreedores o los legatarios
hayan intimado judicialmente a los herederos a realizar el inventario (art. 2341).
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Para contar el plazo que es de caducidad, es necesario que la intimacin judicial se encuentre firme
(art. 2341 y 2321).
Dicho plazo difiere al plazo otorgado para aceptar o repudiar la herencia (art. 2289), ya que en este
caso estamos ante el titular de la vocacin hereditaria que ya acept la herencia, luego de la intimacin
judicial, y reviste por tanto carcter de heredero. El inventario no es una exigencia ineludible, porque
la obligacin de confeccionarlo slo surge si media intimacin judicial.
3. a. 2. Faccin de inventario
Las formalidades para la confeccin del inventario se encuentran reguladas en el CCC y los Cdigos
procesales.
El art. 2341 requiere para su confeccin la citacin de los herederos y legatarios cuyo domicilio sea
conocido, as como el representante del organismo recaudador fiscal y las partes.
El art. 2342 dispone: Denuncia de bienes. Por la voluntad unnime de los copropietarios de la masa
indivisa, el inventario puede ser sustituido por la denuncia de bienes, excepto que el inventario haya
sido pedido por acreedores o lo imponga otra disposicin de la ley.
Se incluye en el Cdigo la posibilidad de impugnar el inventario, tanto por parte de los copropietarios
de la masa indivisa como de los acreedores y legatarios, quienes pueden impugnar en forma total o
parcial dicho inventario y el avalo (art. 2344).
3. a. 3. Efectos de la omisin del inventario
El art. 2321 estipula que el heredero responder con sus propios bienes ante la omisin de realizacin
del inventario en el plazo fijado o establecido.
El heredero no pierde su calidad de tal, y la doctrina sostiene que el inventario es slo un medio de
prueba de los bienes que integran la herencia frente a los acreedores y dems terceros interesados,
pero su falta no puede suponer la responsabilidad ilimitada, sino que el heredero cargar con la prueba
de la existencia y cuanta de los bienes de la herencia.
3. b. Derecho de renuncia
La opcin de renunciar a la herencia luego de conocida su situacin econmica ya no se encuentra
presente en el rgimen vigente.
4. Efectos de la aceptacin
4. a. Separacin de patrimonios
En el libro quinto sobre Transmisin de derechos por causa de muerte no hay una norma que con-
sagre la no confusin de crditos y deudas entre el heredero y la sucesin; sin embargo, merced a un
anlisis sistemtico debemos remitirnos a las disposiciones sobre confusin de obligaciones.
El art. 931 entiende que la obligacin se extingue por confusin cuando las calidades de acreedor y
de deudor se renen en una misma persona y en un mismo patrimonio. Dado que la separacin de
patrimonios es la regla en el nuevo rgimen, el heredero es considerado como un tercero en relacin
con la herencia. Por lo tanto, puede reclamar como cualquier acreedor los crditos que tuviese contra
la sucesin.
Se mantiene la posibilidad de que el heredero ejerza la accin subrogatoria en el supuesto que el
heredero hubiere pagado de su propio peculio crditos de terceros contra la sucesin (art. 915).
30
Se mantendra vigente la imposibilidad de compensacin de deudas y crditos entre los acreedores

y/o deudores personales del heredero, con fundamento en la vigencia de la no confusin de patrimo-
nios derivada del principio de responsabilidad limitada.
Tambin es posible que un heredero accione contra la sucesin. En efecto, si existe un heredero con
responsabilidad limitada y dems herederos que hayan perdido la responsabilidad limitada como con-
secuencia de la sancin prevista en los diversos supuestos que establece el art. 2321. En este caso, la
accin se debe dirigir contra estos ltimos porque son responsables ultra vires hereditatis.
El administrador podra iniciar acciones judiciales contra el heredero deudor (art. 2354).
4. b. Limitacin de responsabilidad
4. b. 2. Rgimen vigente en el Cdigo Civil y Comercial
El art. 2280, en su parte pertinente, dispone: En principio, responden por las deudas del causante con
los bienes que reciben, o con su valor en caso de haber sido enajenados. El art. 2317 estipula: El
heredero queda obligado por las deudas y legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del
valor de los bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, stos responden con
la masa hereditaria indivisa.
Se consagra de manera expresa una responsabilidad cum viribus hereditatis. O sea, se conforma un
patrimonio autnomo destinado al pago de deudas y cargas de la sucesin.
El art. 2316 explica: Los acreedores por deudas del causante y por cargas de la sucesin, y los lega-
tarios tienen derecho al cobro de sus crditos y legados sobre los bienes de la herencia.
Una vez pagados los acreedores y legatarios conocidos, el heredero mantiene la responsabilidad li-
mitada, aunque no con los bienes recibidos, sino con su valor. Es decir, se transforma en una respon-
sabilidad pro viribus hereditatis, con su valor en caso de haber sido enajenados (art. 2280).
El heredero debe quedar en el pleno goce del remanente de la herencia y los acreedores del heredero,
habilitados para cobrarse sobre los bienes heredados. Luego de que el heredero ha concluido con el
pago de las deudas y cargas de la sucesin, existiendo un remanente, puede disponer libremente de
l. Cuando se presenten acreedores tardos, ellos harn responsable al heredero con el valor de los
bienes, es decir, hasta una cantidad igual al valor de los bienes que recibi.
El heredero responde con los bienes hereditarios y slo en caso de enajenacin o imposibilidad de
identificacin, responder hasta la concurrencia del valor de los bienes recibidos. Por tanto, la res-
ponsabilidad no se transforma en ilimitada, salvo aquellos supuestos excepciones previstos en el art.
2321.
El art. 2319 dispone: Los acreedores del causante tienen accin contra los legatarios hasta el valor
de lo que reciben; esta accin caduca al ao contado desde el da en que cobran sus legados.
En conclusin, la responsabilidad del heredero en el CCC es, en principio, limitada, con las excep-
ciones analizadas. El margen de tal limitacin, si se refiere a los bienes recibidos o hasta su valor,
ser materia de posiciones doctrinarias o jurisprudenciales que se desarrollarn en su implementacin.
5. Administracin de los bienes por el heredero beneficiario
5. b. En el Cdigo Civil y Comercial
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El CCC regula especficamente el estado de indivisin. Dedica el captulo 1 del ttulo VI sobre Es-
tado de indivisin a la Administracin extrajudicial. A su vez, en el ttulo VII, regula el Proceso
sucesorio, destinando el captulo 4 a la Administracin judicial de la sucesin.
5. b. 1. Funciones del administrador judicial
Iniciado el proceso sucesorio y designado un administrador judicial, el art. 2353 dispone: El admi-
nistrador debe realizar los actos conservatorios de los bienes y continuar el giro normal de los ne-
gocios del causante. Puede, por s solo, enajenar las cosas muebles susceptibles de perecer, depre-
ciarse rpidamente o cuya conservacin es manifiestamente onerosa. Para el caso de enajenacin
de otros bienes, necesita acuerdo unnime de los herederos, o, en su defecto, autorizacin judicial.
Adems de gestionar los bienes de la herencia, debe promover su realizacin en la medida necesaria
para el pago de las deudas y legados.
Debe cobrar los crditos y asumir la representacin judicial para las diversas actuaciones judiciales
que se pudieran requerir: a) continuar con las acciones promovidas por el causante, b) iniciar nuevas
acciones o c) presentarse en los procesos en los cuales el causante fuere demandado (art. 2354). Se
exige autorizacin judicial o la conformidad de todos los herederos capaces y presentes en todos los
casos.
En ningn caso puede realizar actos que importan disposicin de los derechos del causante. Si el
administrador realiza actos sin las formalidades requeridas, corresponder al juez resolver respecto
de su validez. Si ello configura mal desempeo del administrador, puede solicitarse su remocin, a
modo de sancin, la cual debe ser pedida por un interesado.
El administrador debe rendir cuentas de su actuacin, en principio, trimestralmente o con la periodi-
cidad que el juez establezca, pero puede ser establecido otro plazo por mayora de los copropietarios.
Cuando concluye la administracin judicial, se debe presentar la cuenta definitiva (art. 2361). Se
prevn dos modalidades: a) rendicin de cuentas privada, para el caso en que todos los copropietarios
sean plenamente capaces y tengan voluntad unnime y b) rendicin de cuentas judicial, de la que se
debe dar vista a los copropietarios a los fines de su impugnacin.
5. b. 2. Pago a acreedores y legatarios
El administrador debe tambin pagar las deudas y legados.
En relacin con el orden de pago, el art. 2316 consagra una preferencia de cobro a los acreedores del
causante y a los legatarios por sobre los acreedores de los herederos.
Para los supuestos excepcionales en que el heredero deba responder ilimitadamente, el art. 2322 es-
tablece la prioridad de pago a los acreedores del heredero por los crditos originados antes de la
apertura de la sucesin, sobre los acreedores de la sucesin.
Los acreedores con crditos sin garantas reales se deben presentar en la sucesin y denunciar sus
crditos, y los acreedores que poseen crditos cuyos montos no se encuentran definitivamente fijados
debern denunciarse a ttulo provisorio sobre la base de una estimacin (art. 2356). Los herederos
pueden reconocer el legtimo abono del crdito reclamado, en cuyo supuesto, sern abonados con-
forme el orden que se establece. Caso contrario, los acreedores pueden deducir las acciones que co-
rrespondan (art. 2357).
El art. 2358 establece que el administrador debe pagar a los acreedores segn al rango de preferencia
de cada crdito establecido en la ley de concursos.
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El administrador debera citar a todos los acreedores y legatarios, para que denuncien sus crditos y
legados y pueda as elaborar un proyecto de liquidacin, distribucin y pago, reservando lo suficiente
para los crditos de existencia incierta o de monto indeterminado.
Los legados se cumplen en los lmites de la porcin disponible, y luego de pagos los acreedores. El
orden de pago de los legatarios es el siguiente: a) los que tienen preferencia otorgada por testamento;
b) los legados de cosa cierta y determinada; y c) los restantes legados. De existir varios en igual
categora, sern pagados a prorrata (art. 2358).
En cabeza de los copropietarios y de los acreedores, se prev la facultad de peticionar la apertura del
concurso preventivo o la declaracin de quiebra de la masa indivisa, en el caso de desequilibrio pa-
trimonial o insuficiencia del activo (art. 2360).
5. b. 3. Oposicin al pago
En el rgimen vigente, el CCC no prev un sistema de oposicin al pago. Sin embargo, el acreedor
tiene dos vas: a) se puede oponer a la entrega de bienes a los herederos hasta el pago de sus crditos
(art. 2359) o b) accionar contra los legatarios hasta el valor de lo que estos reciben, cuando ya no
quedaren bienes en la herencia (art. 2319).
5. c. Responsabilidad y sanciones
Los acreedores y los legatarios tienen derecho a controlar la administracin llevada a cabo por el
heredero beneficiario.
5. c. 1. Garantas exigibles al administrador
El administrador no est obligado a garantizar el cumplimiento de sus obligaciones. Sin embargo, el
testador o la mayora de los copropietarios de la masa indivisa le pueden exigir que preste fianza (art.
2350). Tambin lo podr requerir el juez, ante el pedido justificado de un interesado que demuestre
la necesidad de la medida.
La sancin para el caso de incumplimiento con el requerimiento de constitucin de garanta en el
plazo fijado por el juez es la remocin del cargo del administrador judicial.
5. c. 2. Abandono
No existe en el CCC una norma expresa que prevea la facultad del administrador de abandonar los
bienes sucesorios en cabeza de los acreedores y legatarios, quedando stos a cargo de la administra-
cin y liquidacin.
A los acreedores y legatarios se les otorga la posibilidad de oponerse a la entrega de los bienes a los
herederos hasta el pago de los crditos (art. 2359). Los acreedores y legatarios pueden solicitar la
remocin del administrador por mal desempeo o imposibilidad, como forma de mantener inclume
su patrimonio de cobro.
Ambas facultades son la contracara del derecho de abandono, ya que se les permite controlar la ad-
ministracin y la liquidacin efectuada por el administrador sin que ello implique el traspaso de la
administracin.
6. La prdida de la responsabilidad limitada
Los artculos 2321 y 2295 establecen las excepciones (de manera taxativa) a la regla general, en las
cuales el heredero deber responder con sus propios bienes.
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La responsabilidad ultra vires hereditatis deriva de una conducta reprochable del heredero que per-
judica a los acreedores hereditarios. El art. 2322 consagra un sistema de preferencias en el rango de
cobro de los acreedores del heredero sobre los bienes del heredero: a) por los crditos originados
antes de la apertura de la sucesin, los acreedores del heredero tendrn preferencia respecto de los
acreedores del causante y de los legatarios; y b) por los crditos originados despus de la apertura de
la sucesin concurrirn a prorrata los acreedores del heredero con los acreedores del causante.
7. Situacin del heredero que ha pagado ntegramente a acreedores presentados y legatarios
El art. 2320 contempla el supuesto de que el heredero pague una porcin de las deudas o legados
superior a su parte, teniendo la facultad de iniciar accin contra sus coherederos con la pretensin de
reembolso del excedente y hasta el lmite de la parte que deba soportar cada uno de ellos personal-
mente.
8. Derecho de preferencia en el cobro
El art. 2316 consagra el derecho de preferencia del siguiente modo: Los acreedores por deudas del
causante y por cargas de la sucesin, y los legatarios tienen derecho al cobro de sus crditos y
legados sobre los bienes de la herencia, con preferencia sobre los acreedores de los herederos. Este
derecho cobra vigencia en el proceso de liquidacin del pasivo.
En apoyo a este derecho a asegurarse el cobro de sus crditos, el art. 2359 estipula una garanta para
los acreedores y legatarios: la posibilidad de oponerse a la entrega de bienes a los herederos hasta el
pago de sus crditos o legados.
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Captulo 5 Investidura de la calidad de heredero y peticin de herencia

1. Metodologa del Cdigo Civil y Comercial
La investidura de la calidad de heredero est regulada en el captulo 2 del ttulo VII del libro quinto,
destinado al proceso sucesorio, ya que se relaciona con el proceso judicial sucesorio. La peticin de
herencia est regulada en el ttulo IV del libro quinto.
Tanto en la investidura de la calidad de heredero como en la peticin de herencia est en juego el
reconocimiento frente a terceros de la calidad de heredero.
2. Investidura de la calidad de heredero
2. a. Consideraciones generales
La investidura de la calidad de heredero remplaza a la posesin hereditaria del derogado CC.
La investidura de heredero se trata del ttulo de heredero y de la forma en que puede adquirir este
carcter.
Si al causante lo suceden ascendientes, descendientes y cnyuge, los herederos quedan investidos en
esa calidad desde el da de la muerte. No necesitan ninguna formalidad ni tampoco ninguna interven-
cin judicial. El nico requisito es la existencia del vnculo con el causante y la muerte del mismo,
aunque el heredero ignore la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia.
Como consecuencia de la investidura de pleno derecho, el heredero puede ejercer todas las acciones
transmisibles que correspondan al causante, pero si lo que quiere es vender inmuebles o muebles
registrables, su investidura debe ser reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos (art.
2337).
Si se trata de parientes colaterales, los mismos no tienen la investidura de pleno derecho, sino que
debe ser solicitada a los jueces, quienes debern declararla previa justificacin del fallecimiento y del
ttulo hereditario invocado (art. 2338).
En la sucesin testamentaria, la investidura resulta de la declaracin de validez formal del testamento,
excepto para los herederos que son ascendientes, descendientes y cnyuge.
2. c. Concepto
La investidura no es otra cosa que el reconocimiento de la calidad de heredero, reconocimiento que
a veces la ley hace sin intervencin judicial, es decir, de pleno derecho, y que, en los casos restantes,
exige una declaracin del magistrado.
Es el ttulo en virtud del cual se pueden ejercer los derechos inherentes a tal calidad.
La calidad hereditaria se vincula al goce de los derechos hereditarios, la investidura en la calidad de
heredero, con su ejercicio.
2. d. Objeto
El objeto de investir a una persona en su calidad de heredero es dar publicidad a la transmisin suce-
soria. Esto representa, en materia de transmisin mortis causa, lo que la tradicin en los actos entre
vivos.
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En todos los casos en que se requiera la transferencia de bienes registrables, todos los herederos (los
que tienen investidura de pleno derecho y los que deben pedirla judicialmente) necesitan el dictado
de la declaratoria de herederos.
2. e. Formas de adquirir la investidura de la calidad de heredero
a) De pleno derecho: la tienen los ascendientes, los descendientes y el cnyuge, desde el da de la
muerte del causante, sin necesidad de formalidad o intervencin judicial, aunque ignorasen la apertura
de la sucesin y su llamamiento a la herencia (art. 2337).
b) Conferida judicialmente: todos los restantes herederos deben pedirla al juez: los colaterales hasta
el cuarto grado previa justificacin del fallecimiento del causante y el ttulo hereditario invocado. La
investidura de los herederos testamentarios resulta de la declaracin de validez formal del testamento,
excepto que sean ascendientes, descendientes o cnyuge (art. 2338).
2. f. Efectos
La investidura en la calidad de heredero tiene por fundamento hacer ostensible frente a tercero esta
situacin, otorgndole publicidad. El principal efecto es permitir que los terceros conozcan esta cali-
dad para poder reclamar el cumplimiento de las obligaciones que tiene el heredero.
Si bien los que tienen la posesin hereditaria de pleno derecho slo les basta con acreditar el vnculo,
esta investidura es en relacin a la universalidad que reciben, siendo insuficiente para disponer de
cada bien registrable en particular.
Una vez otorgada por los jueces, la investidura de la calidad de heredero tiene los mismos efectos que
la conferida por imperio de la ley, retrotrayndolos al momento de la muerte del causante y de modo
indivisible.
2. g. Declaratoria judicial de herederos
La declaratoria judicial de herederos es el pronunciamiento judicial por el cual se reconoce el carcter
de heredero. Con ella culmina el control de legalidad que hace el juez. Se debe dictar respecto de
aqullos que hubiesen acreditado su derecho, es decir, los presentados que demostraron su vocacin
sucesoria.
Todos los herederos ab intestato que se presenten en el sucesorio deben pedirla, pues sin ella no
pueden transferir bienes registrables (art. 2337). En los juicios testamentarios basta con la aprobacin
del testamento. Si el testamento no tiene institucin hereditaria, debe dictarse declaratoria habiendo
parientes de grado sucesible.
Si bien la declaratoria de herederos se trata de una sentencia en el sentido procesal del trmino, no
habiendo mediado controversia, porque el juicio sucesorio es un proceso voluntario, no hay obstculo
para que luego sea modificada, aun cuando ya haya sido ejecutoriada.
La declaratoria se dicta sin perjuicio de terceros y cualquier pretendiente podr promover demanda
impugnando la validez o exactitud para excluir al heredero declarado o para ser reconocido por l.
Entre los herederos que han tramitado conjuntamente el proceso sucesorio, la declaratoria ser defi-
nitiva y no podr ser modificada. Esto no es debido a la cosa juzgada, sino porque se ha producido la
caducidad de la accin de peticin de herencia por haber mantenido una conducta incompatible con
esa pretensin.
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Puede ocurrir que algn heredero haya sido denunciado, pero no se haya presentado en el expediente
sucesorio. En este caso, no corresponde declararlo heredero, porque no ha mediado su consenti-
miento, y podra tratarse de un indigno o un renunciante. Adems, la declaratoria de herederos implica
la aceptacin de la herencia.
La declaratoria de herederos es la culminacin de una serie de trmites procesales que tienen por fin
ltimo la determinacin judicial de las personas llamadas por la ley a recibir una sucesin determi-
nada.
Para la promocin del juicio sucesorio es necesario (art. 2340):
1. Acreditar el fallecimiento real o presunto del causante.
2. Acreditar la legitimacin para promoverla, acompaando las partidas respectivas que prueben el
ttulo de estado invocado.
3. Declara el juez abierto el juicio sucesorio, ordena citar a los otros herederos cuya existencia se
hubiera denunciado y la publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en otro diario del
lugar del juicio. Tambin se ordena inscribir el proceso en el Registro de Juicios Universales y ordena
librar oficio al Registro de Testamentos.
4. Ordenar edictos para citar a los posibles herederos y acreedores del causante para que comparezcan
al juicio sucesorio en el plazo de treinta das. Una vez vencido el plazo el Secretario del Juzgado
certifica esta circunstancia y debe sealar si se han presentado nuevos herederos.
5. Remitir el expediente al Agente Fiscal, quien debe dictaminar acerca de la correcta acreditacin de
los vnculos y el cumplimiento de las formalidades previas al dictado de la declaratoria de herederos.
Con la conformidad del Agente Fiscal y del Asesor de Incapaces (en caso de que los hubiera como
herederos), el expediente queda en condiciones para el dictado de la declaratoria de herederos.
2. h. Declaracin de validez formal del testamento
En las sucesiones testamentarias la investidura resulta de la declaracin de validez formal del testa-
mento, excepto para los herederos enumerados en el primer prrafo del art. 2337 (art. 2338).
Esta resolucin que se dicta en el juicio testamentario es trascendental y es innecesario el dictado de
una declaratoria de herederos, salvo que el testamento no contuviera institucin de heredero.
3. Peticin de herencia
El art. 2310 establece: La peticin de herencia procede para obtener la entrega total o parcial de la
herencia, sobre la base del reconocimiento de la calidad de heredero del actor, contra el que est en
posesin material de la herencia, e invoca el ttulo de heredero.
La finalidad de esta accin es obtener la entrega de la herencia, a cuyo fin se repite: para lo cual ser
necesario el reconocimiento de la calidad de heredero del actor, quien deber controvertir con el
demandado el carcter excluyente o concurrente de la vocacin hereditaria. El demandado es quien
est en posesin material de la herencia e invoca el ttulo de heredero y le niega la calidad de tal al
peticionante.
3. a. Concepto
Es una accin mediante la cual el heredero reclama la entrega de los bienes que componen el acervo
sucesorio de quien los detenta, invocando tambin derechos sucesorios.
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Es necesario que:
a) los bienes se encuentren en poder de un tercero;
b) el reclamante invoque para fundar su accin su ttulo de heredero;
c) el detentador de los bienes tambin lo invoque. Si adujera un derecho de propiedad no derivado de
la sucesin, no procede la accin de peticin de herencia, sino la reivindicacin.
3. b. Sujeto activo de la accin de peticin de herencia
El sujeto activo es el heredero que invoque un derecho mejor o igual al que tiene la persona que se
encuentre en posesin y goce de la herencia. En el primer caso, tiene por objeto excluir al demandado,
en el segundo, compartir la herencia.
En caso de inaccin del heredero legtimo o testamentario, pueden ejercerla los parientes que se en-
cuentren en grado sucesible, ya que la circunstancia de que existan otros herederos con mejor derecho
que el accionante (que no accionan) no es suficiente defensa para que provoque el rechazo de la
accin. Tambin se encuentran legitimados:
a) el cesionario de los derechos a la herencia;
b) los acreedores de uno de los herederos por va de la accin subrogatoria;
c) el Estado, pues recoge el haber en caso de vacancia.
El legatario no puede ejercer la accin, ya que se relaciona con el reconocimiento de la calidad de
heredero y el legatario no es un heredero. Eventualmente, como se trata de quien recibe un bien par-
ticular o un conjunto de ellos, puede ejercer la accin reivindicatoria para reclamar su o sus ob-
jetos, porque es dueo de aquello que le fue legado.
3. c. Quines son los sujetos pasivos de esta accin?
Conforme el art. 2310, la accin se dirige contra quien est en posesin de la herencia e invoca el
ttulo de heredero.
En consecuencia, puede ser interpuesta contra:
a) un heredero de grado ms remoto que se encuentra en posesin de la herencia;
b) un heredero del mismo grado que se encuentra en posesin material de la herencia y no reconoce
la calidad de heredero a quien pretende concurrir.
La peticin de herencia se dirige contra el que est en posesin material de la herencia e invoca el
ttulo de heredero. Ambas condiciones son necesarias en el sujeto pasivo de la accin, es decir, que
posee invocando ttulo de heredero.
3. d. Juez competente
Es competente el juez del sucesorio en la accin de peticin herencia, es decir, el juez del ltimo
domicilio del causante (art. 2336).
3. e. Es prescriptible la accin de peticin de herencia?
El art. 2311 establece la imprescriptibilidad de la peticin de herencia, sin perjuicio de la prescripcin
adquisitiva que puede operar con relacin a cosas singulares. En efecto, puede ocurrir que ante la
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demanda de peticin de herencia se oponga como excepcin la prescripcin adquisitiva de los bienes
por parte del que comenz poseyendo como heredero pero que en algn momento reverti su ttulo y
posey como mero poseedor durante todo el plazo legal.
3. f. Heredero aparente
Ante la interposicin de la accin de peticin de herencia, que pone en discusin la calidad de here-
dero, quien resulte vencedor es el heredero real y el vencido es el heredero aparente. Se llama heredero
aparente a quien se encuentra en posesin de la herencia, ya sea por haber obtenido declaratoria de
herederos a su favor o por aprobacin del testamento. Acta como heredero real, pero luego se de-
mostrar que no lo es. Puede ser que sea vencido en la accin de peticin de herencia o, tambin, sin
pleito, puede entregar los bienes cuando otra persona le demuestra su mejor derecho en la sucesin.
3. g. Efectos de la accin entre heredero real y heredero aparente
El objeto de la accin de peticin de herencia es obtener la entrega total o parcial de los bienes here-
ditarios por el reconocimiento de la calidad de heredero del actor. El heredero aparente que ha sido
vencido en la accin de peticin de herencia pierde todo derecho sobre los bienes hereditarios.
Si triunfa el actor, el demandado (heredero aparente) debe restituir lo que recibi sin derecho en la
sucesin, inclusive las cosas de las que el causante era poseedor y aquellas sobre las cuales ejerca el
derecho de retencin (art. 2312).
Quedan comprendidas las cosas que el difunto detentaba a ttulo de dueo como las que detentaba en
cualquier otro carcter: simple poseedor, comodatario, acreedor prendario, depositario.
Si no fuera posible la restitucin en especie porque las ha vendido, debe indemnizacin de los daos.
En el caso de que el heredero aparente haya cedido los derechos hereditarios, el cesionario est equi-
parado al heredero aparente en las relaciones con el demandante (art. 2312).
Se aplica a la peticin de herencia lo dispuesto sobre la reivindicacin, en cuanto a las obligaciones
del poseedor de buena o mala fe, gastos, mejoras, apropiacin de frutos y productos, responsabilidad
por prdidas y deterioros.
La buena o mala fe con la que el heredero aparente actu es de fundamental importancia, ya que si es
de buena fe debe restituir el precio obtenido, pero si es de mala fe debe adems indemnizar los per-
juicios (art. 2315). Se configura la mala fe cuando conoce o debi conocer la existencia de herederos
preferentes o concurrentes que ignoraban su llamamiento (art. 2313).
En principio, la buena fe se presume, y, por lo tanto, la mala fe debe ser probada.
Debe haber un ocultamiento malicioso de la muerte del causante y el heredero real no presentarse por
ignorar esa muerte, circunstancia que es aprovechada por el heredero aparente para tomar la herencia.
Cualquier otro supuesto permite al heredero aparente mantener la buena fe.
Teniendo en cuenta la mala o buena fe, los efectos son:
a. Responsabilidad por prdida o deterioro de bienes hereditarios. El heredero aparente de buena fe
no debe ninguna indemnizacin (slo si se hubiese aprovechado y hasta el valor de ese provecho). El
heredero aparente de mala fe est obligado a reparar todo dao, ya que responde por prdidas o dete-
rioros, incluso por caso fortuito.
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b. Restitucin de frutos. El heredero de buena fe debe los frutos percibidos desde la notificacin de
la demanda de peticin de herencia (art. 2433). El heredero de mala fe debe entregar o pagar los frutos
percibidos y los dejados de percibir (art. 2438).
c. Gastos y mejoras realizadas. Al heredero de buena se le deben pagar los necesarios y tiles (art.
2427). No se le pagan los gastos de conservacin, ya que son compensados con los frutos (art. 2430).
Al heredero de mala fe slo se le pagan los gastos necesarios (art. 591).
3. h. Efectos entre heredero aparente y terceros
El art. 2315 admite la validez, en determinadas condiciones, de los actos de administracin y dispo-
sicin a ttulo oneroso realizados por el heredero aparente.
Respecto a los actos de administracin (conservacin del capital), el heredero real est obligado a
respetar los realizados por el heredero aparente hasta la notificacin de la demanda de peticin de
herencia, excepto que haya habido mala fe suya y del tercero con quien contrat. Son vlidos los
actos de administracin realizados por el heredero aparente siempre que: 1) sea de buena fe, 2) los
haya realizado con anterioridad a la notificacin de la demanda de peticin de herencia y 3) el tercero
con quien contrat tambin sea de buena fe.
Respecto de actos de disposicin (los que alteran fundamentalmente los elementos que constituyen
el capital del patrimonio) hay que diferenciar:
a) Si son a ttulo gratuito, no tienen validez, por aplicacin del principio de que nadie puede transmitir
un mejor derecho que el que tena. En consecuencia, cualquier acto gratuito puede ser atacado por el
heredero real.
b) Si son a ttulo oneroso, hay distinguir:
b.1) Si se trata de bienes muebles no registrables, son vlidos por aplicacin del art. 1895, que dis-
pone: La posesin de buena fe del subadquirente de cosas muebles no registrables que no sean hur-
tadas o perdidas es suficiente para adquirir los derechos reales principales, excepto que el verdadero
propietario pruebe que la adquisicin fue gratuita. El acto slo podr ser atacado probando la mala
fe del poseedor de la cosa mueble.
b.2) Se trata de muebles registrables, contina el art. 1895: Respecto de las cosas muebles registrables
no existe buena fe sin inscripcin a favor de quien la invoca. Tampoco existe buena fe, aunque haya
inscripcin de quien la invoca, si el respectivo rgimen especial prev la existencia de elementos
identificatorios de la cosa registrable y stos no son coincidentes.
b. 3) Si se trata de inmuebles, el acto ser vlido si el tercero ignoraba la existencia de herederos de
mejor o igual derecho que el heredero aparente o que los derechos de ste estn judicialmente con-
trovertidos.
El heredero aparente que vendi muebles registrables o inmuebles, si es de buena fe, debe restituir al
heredero el precio recibido. Si es de mala fe, debe indemnizar todo perjuicio que le haya causado.
La buena fe del tercero adquirente es el elemento esencial para juzgar la validez o la nulidad del acto.
En cambio, la buena o mala fe del heredero aparente ninguna incidencia tendr respecto del acto, ya
que no se trata de proteger al heredero aparente, sino a los que han contratado con l.
Si el heredero aparente pag deudas del causante con bienes no provenientes de la herencia, tiene
derecho a ser reembolsado por el heredero (art. 2314).
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Captulo 6 Cesin de herencia

1. Generalidades
Una vez aceptada la herencia y hasta la particin, cada heredero es titular de una cuota parte del haber
relicto, sin consideracin al contenido, pues se transmite una universalidad.
Durante este lapso -el de la herencia indivisa- los bienes y derechos que la componen no son atribui-
dos singularmente (en concreto) al patrimonio de cada coheredero. Esta cuota, que recae sobre la
universalidad, tiene un contenido econmico y, como tal, es pasible de ser objeto de un contrato: el
de cesin de derecho hereditarios.
2. Concepto
El art. 1614 define el contrato de cesin de derechos: Hay contrato de cesin cuando una de las partes
transfiere a la otra un derecho. Se aplican a la cesin de derechos las reglas de la compraventa, de
la permuta o de la donacin, segn se haya realizado con la contraprestacin de un precio en dinero,
de la transmisin de la propiedad de un bien, o sin contraprestacin, respectivamente, en tanto no
estn modificadas por las de este Captulo.
La cesin de derechos hereditarios es el contrato por el cual el titular del todo o una parte alcuota de
la herencia, transfiere a otro el contenido patrimonial de aqulla, sin consideracin al contenido par-
ticular de los bienes que la integran.
El heredero cedente transmite a un coheredero o a un tercero -cesionario- la universalidad jurdica de
sus derechos hereditarios, sin consideracin especial a los elementos singulares que componen el
haber hereditario. En principio, no se ceden bienes adjudicados, ya que la transmisin sucesoria fue
de tipo universal (no particular) y, coexistiendo varios herederos, origin una situacin jurdica par-
ticular: el estado de indivisin.
El objeto del contrato de cesin es el contenido patrimonial de la herencia, pero no la calidad de
heredero, que est absolutamente excluida de la posibilidad de negociacin contractual.
Si a la muerte del causante slo lo sucede un heredero, no se produce ningn estado de indivisin y,
en tal caso, la universalidad est compuesta por cada uno de los bienes que la integran. Por lo tanto,
el heredero nico puede ceder sus derechos hereditarios en forma total o sobre un bien particular.
La cesin de derechos sobre bienes determinados no configura el contrato de cesin de herencia y,
por ello, no son aplicables las normas que regulan este contrato, sino aquellas referidas al contrato de
que se trate (art. 2309). Los derechos sobre bienes determinados que integran el caudal relicto van a
quedar finalmente adjudicados en forma individual al momento de la particin.
3. Momento de celebracin
Es un contrato que puede celebrarse desde la apertura de la sucesin, producida por la muerte del
causante, pero no antes, ya que las herencias futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas (art.
2286) y, por lo tanto, tampoco su contenido patrimonial puede ser objeto de un contrato. Este criterio
est reforzado por el art. 1010 que, aunque introduce una novedosa excepcin en su parte final, man-
tiene el principio general.
La celebracin del contrato importa en s mismo un acto de aceptacin expresa de la herencia (art.
2294).
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La cesin puede tener lugar hasta la particin, por cuanto en ese momento se pone fin al estado de
indivisin hereditaria y a la adquisicin universal, es decir, se adjudican los bienes individuales a los
herederos.
En el caso del heredero nico, al no configurarse el estado de indivisin, no resulta necesaria ninguna
particin. Por lo tanto, puede ceder sus derechos hereditarios hasta la adjudicacin, o sea, hasta que
los bienes se inscriban registralmente a su nombre en forma individual.
4. Caractersticas de la cesin de herencia
1. Traslativo: los derechos se transmiten por la celebracin del contrato.
2. Formal: escritura pblica (art. 1618).
3. Gratuito u oneroso.
4 Bilateral.
5. Aleatorio: su contenido es variable e incierto hasta el momento de la particin.
Cabe aclarar que los acreedores hereditarios tienen accin directa contra el cesionario, ya que ste
ocupa el lugar del cedente y adquiere los mismos derechos y obligaciones del cedente respecto a la
herencia.
El contrato de cesin de derechos sobre bienes determinados que forman parte de una herencia no se
rige por las normas de la cesin de herencia. Le son aplicables las reglas que corresponden al contrato
y su eficacia est condicionada al resultado de la particin.
5. Forma
El art. 1618 inc. a) establece que la cesin de derechos hereditarios debe otorgarse por escritura p-
blica.
6. Oponibilidad del contrato de cesin de herencia
El art. 2302 establece el momento a partir del cual la cesin produce efectos: La cesin del derecho
a una herencia ya deferida o a una parte indivisa de ella tiene efectos: a) entre los contratantes,
desde su celebracin; b) respecto de otros herederos, legatarios y acreedores del cedente, desde que
la escritura pblica se incorpora al expediente sucesorio; c) respecto al deudor de un crdito de la
herencia, desde que se le notifica la cesin.
7. Contenido de la cesin de herencia
En principio, el contenido de la cesin de herencia est determinado por la totalidad o la porcin de
la universalidad patrimonial que ante la muerte del causante se transmiti al o los herederos, quienes
son los cedentes.
Todos los derechos pueden ser cedidos, excepto ley en contrario, de la convencin que lo origina, o
de la naturaleza del derecho (art. 1616), pero no pueden cederse los derechos inherentes a la persona
humana (art. 1617).
El art. 2303 precisa: La cesin de herencia comprende las ventajas que pueden resultar ulteriormente
por colacin, por la renuncia a disposiciones particulares del testamento, o por la caducidad de
stas. No comprende, excepto pacto en contrario: a) lo acrecido con posterioridad en razn de una
causa diversa de las expresadas, como la renuncia o la exclusin de un coheredero; b) lo acrecido
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anteriormente por una causa desconocida al tiempo de la cesin; c) los derechos sobre los sepulcros,
los documentos privados del causante, distinciones honorficas, retratos y recuerdos de familia.
8. Efectos del contrato de cesin de herencia
8. a. Derechos del cesionario
Estn establecidos en el art. 2304.
Como el cesionario ocupa el mismo lugar del cedente, adquiere los mismos derechos que le corres-
pondan en la herencia.
Tiene derecho de participar en el valor ntegro de los bienes que se gravaron despus de la apertura
de la sucesin y antes de la cesin, y en el de los que en el mismo perodo se consumieron o enajena-
ron, con excepcin de los frutos percibidos. Es decir, sobre todas las circunstancias que pudieron
afectar el contenido patrimonial de la herencia cedida, antes de la cesin.
La prdida, la consumicin y el deterioro de los bienes hereditarios los sufre el cedente y debe su
valor al cesionario. En este caso, hay que tener en cuenta si tal circunstancia es conocida por el ce-
sionario, ya que, si es as, el cedente quedar liberado, y el cesionario recibir las cosas en el estado
en que se hallen al tiempo de la cesin.
8. b. Obligaciones del cesionario
Estn establecidas en el art. 2307: El cesionario debe reembolsar al cedente lo que ste pague por su
parte en las deudas y cargas de la sucesin hasta la concurrencia del valor de la porcin de la
herencia recibida. Las cargas particulares del cedente y los impuestos que gravan la transmisin
hereditaria estn a cargo del cesionario si estn impagos al tiempo de la cesin.
8. c. Obligaciones del cedente
En primer lugar, el cedente debe al cesionario garanta de eviccin, tanto de su calidad de heredero
como de la parte indivisa que le corresponde en la herencia (art. 2305).
Si fue una cesin onerosa, debe garantizar su calidad de heredero. Si bien el contrato de cesin de
herencia no transfiere la calidad de heredero, el cedente slo puede celebrar este contrato si efectiva-
mente es heredero. Adems, como aquello que le transfiere al cesionario es el contenido patrimonial
que le corresponde sobre el haber relicto, debe responder por eviccin, en tanto objeto del contrato
de cesin.
Sin embargo, se excepta de la obligacin de garantizar por eviccin si los derechos hereditarios
fueron cedidos como litigiosos o dudosos, es decir, esta situacin fue conocida entre cedente y cesio-
nario y form parte del contrato.
Pero el cedente no responde por eviccin ni por los vicios de los bienes de la herencia, salvo que as
lo pactaran en el contrato de cesin.
En cuanto al resto de la responsabilidad del cedente frente al cesionario, la misma se rige por las
normas generales de la cesin de derechos (arts. 1614 a 1631).
9. Indivisin postcomunitaria
El perodo de indivisin postcomunitaria es el que transcurre entre la disolucin del rgimen de co-
munidad por muerte y la liquidacin de los bienes que finaliza con la adjudicacin.
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El art. 2308 aclara que todas las previsiones legales del Ttulo de cesin de herencia se aplican a la
cesin de los derechos que correspondan a un cnyuge en la indivisin postcomunitaria provocada
por la muerte del otro cnyuge. Se trata de cnyuges que hubieran optado por el rgimen de comuni-
dad.
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Captulo 7 Estado de indivisin

1. Estado de indivisin
1. a. Concepto
No en todos los casos surgir el estado de indivisin o la comunidad hereditaria, porque para ello es
necesario que quienes sucedan al causante sean ms de uno. Slo si existe ms de un sucesor nace un
estado de indivisin de los derechos patrimoniales transmitidos por la muerte del causante.
Si la atribucin se produce en cabeza de un nico sucesor, ste adquiere simultneamente su derecho
a la herencia y la propiedad de los bienes que integran el acervo hereditario; recibe todo el activo y
soporta todo el pasivo. Situacin muy diferente es cuando existen varios herederos, ya que todos
adquieren la totalidad indivisa del acervo hereditario, en la medida de su alcuota, pero comprendidos
en una situacin de indivisin impuesta legalmente. Slo adquirirn los derechos a los bienes indivi-
dualmente considerados una vez operada la particin del acervo hereditario.
El estado de indivisin o comunidad hereditaria, que se prolonga desde la muerte hasta la particin
(art. 2323) se configura cuando concurren dos o ms sucesores a adquirir una misma herencia, o una
parte de ella. En virtud de esta comunidad y puesto que el llamamiento a la herencia tiene carcter
universal, el derecho sobre los bienes que la constituyen pertenece al conjunto de los coherederos. La
existencia de la comunidad no se traduce en una situacin de copropiedad o cotitularidad de cada bien
considerado singularmente, porque el derecho hereditario in abstracto recae sobre el complejo de
titularidades transmisibles como una totalidad patrimonial.
La comunidad hereditaria est integrada por las cuotas o alcuotas de la universalidad transmitida por
muerte.
Se denomina indivisin hereditaria o comunidad hereditaria al estado en que queda la masa de bienes
y las relaciones que por ese motivo se originan entre los coherederos desde la muerte del causante y
hasta su particin.
Ante el llamamiento (legal o testamentario) de varias personas a una herencia y su aceptacin (con-
virtindose en coherederos), queda instaurada entre ellos una comunidad referida a los bienes de la
herencia.
El requisito fundamental para que exista indivisin hereditaria es la concurrencia de ms de un here-
dero a la sucesin.
Se trata de una comunidad incidental, ya que no se constituye voluntariamente por sus integrantes,
sino por disposicin legal y, en principio, transitoria, en tanto finaliza con la particin, o sea, a travs
de la ejecucin de una serie de actos complejos (inventario, valuacin, adjudicacin e inscripcin),
los herederos pasarn de tener una porcin ideal a detentar la propiedad de bienes determinados.
Durante el lapso de tiempo que dure el estado de indivisin, el acervo hereditario queda sometido a
un rgimen especial de administracin, gestin, uso y disposicin de los bienes particulares que lo
integran.
En el CCC se regula expresamente el estado de indivisin, cubrindose las carencias de la legislacin
derogada para la etapa que va desde la muerte del causante hasta la particin.
1. b. Naturaleza jurdica: teoras
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La doctrina nacional debata cul era la naturaleza jurdica de la comunidad o indivisin hereditaria
sosteniendo diferentes teoras: tesis de la personalidad jurdica; tesis del patrimonio de afectacin;
tesis del condominio; tesis de la transformacin.
El art. 2323 establece que las disposciones del ttulo VI, Estado de indivisin, se aplican en toda
sucesin en la que hay ms de un heredero, desde la muerte del causante hasta la particin (si no hay
administrador designado) y regula las relaciones entre los comuneros respecto a los actos conserva-
torios, de administracin y disposicin, el uso y goce de los bienes y el destino de los frutos de los
bienes indivisos. El art. 2363 dice: La indivisin hereditaria slo cesa con la particin. Si la particin
incluye bienes registrables, es oponible a los terceros desde su inscripcin en los registros respecti-
vos. Como conclusin, la comunidad no tiene personalidad jurdica propia, ni es un patrimonio de
afectacin, tampoco se trata de un condominio de tipo legal -sin perjuicio de sus similitudes- ni di-
versas circunstancias fcticas provocan su transformacin jurdica.
Se trata de un estado de indivisin dispuesto por ley, transitorio, derivado de la adquisicin legal
universal, que evita que los derechos y deberes patrimoniales transmitidos por muerte carezcan de
titular. Comienza cuando existe ms de un heredero y la transmisin abarca ms que crditos y deu-
das. Su contenido est constituido por la masa indivisa de titularidades patrimoniales transmisibles
del causante, menos los crditos y las deudas. Finaliza con la particin.
1. c. Una relacin complicada: coexistencia entre la comunidad hereditaria y la indivisin post-
comunitaria
El CCC admite la opcin de los cnyuges respecto del rgimen patrimonial que regir su matrimonio
(art. 446 inc. d) y ofrece dos posibilidades: rgimen de comunidad de bienes o de separacin de
bienes.
Para las personas casadas bajo rgimen de comunidad de bienes, la indivisin postcomunitaria es
aquel perodo que se desarrolla entre la disolucin del rgimen patrimonial hasta su liquidacin y
adjudicacin. La muerte provoca tanto la disolucin del rgimen patrimonial del matrimonio como la
transmisin hereditaria. Todo, en el mismo instante.
1. c. 1. Calificacin de bienes: incidencia de la muerte de su titular o cnyuge
Uno de los principios rectores del rgimen sucesorio argentino es de la unidad patrimonial en la
transmisin hereditaria, es decir, que se transmite una universalidad sin tener en cuenta la naturaleza
ni el origen de los bienes que la integran. Este principio registra dos excepciones, una de ellas, cuando
el causante es una persona casada:
a. Conformacin del acervo hereditario: como la muerte provoca la disolucin del rgimen patrimo-
nial matrimonial de comunidad (art. 475 inc. a), se habilita la posibilidad de proceder a su liquidacin,
con remisin a las normas de divisin de la herencia (art. 481). Este proceso de liquidacin de bienes
gananciales debe sustanciarse en el proceso sucesorio del causante, con las operaciones que com-
prende: calificar los bienes, deducir las deudas y cargas, establecer recompensas y as poder determi-
nar qu bienes integran el acervo hereditario. Luego podr proceder a la particin de la herencia
propiamente dicha, cuyo acervo quedar integrado por los bienes propios del causante y aquella por-
cin de gananciales que le hubiera correspondido, independientemente de su titularidad: todos ellos
sern los bienes hereditarios transmisibles a los herederos del causante.
La misma situacin se da ante la sociedad conyugal ya disuelta pero no liquidada. Entonces, la cali-
ficacin de los bienes incide sobre la formacin de la masa hereditaria.
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b. Concurrencia de legitimarios: el llamamiento de los legitimarios es diferente segn quienes sean

los herederos forzosos que concurran y sobre qu bienes. Debe atenderse entonces al origen de los
bienes y determinar cules revisten la calidad de propios y cules gananciales, siempre que hubiere
regido el rgimen de comunidad de bienes.
Sobre los bienes gananciales de titularidad del causante, su cnyuge retirar el 50% que le corres-
ponde en su calidad de socio (por disolucin) y el restante ingresa al acervo hereditario. Y sobre
aquellos gananciales de titularidad del cnyuge suprstite, ste retiene su 50% y el otro 50% ingresa
al acervo hereditario. Depender de qu herederos forzosos existan (si hay descendientes o ascen-
dientes) para definir las porciones que correspondan a cada coheredero.
1. c. 2. Administracin de los bienes gananciales durante el perodo de indivisin postcomuni-
taria
Durante la vigencia del rgimen patrimonial de comunidad, el principio es el de la administracin
separada: cada cnyuge administra los bienes de su titularidad (art. 470).
Ante la muerte de uno de los cnyuges, todos los bienes, los propios y los gananciales, de titularidad
de cualquiera de los cnyuges, quedan sometidos al rgimen de administracin propio de la comuni-
dad hereditaria: a los fines de su administracin se forma una masa nica, independientemente de
cul de los esposos fuera titular de cada bien.
Esto es una consecuencia directa de la muerte, porque cuando la disolucin se produce en vida, no se
alteran las relaciones de titularidad originaria respecto a los bienes (ya que no se produce ninguna
transmisin patrimonial). La comunidad de derechos se establece entre los excnyuges, pertenece a
las relaciones internas de ellos, sin ser oponible a terceros. Pero cuando se produce por muerte, se
origina la transmisin universal a los herederos y se modifica as el sistema de gestin y administra-
cin, correspondiendo entonces la aplicacin de las normas sucesorias: gestin conjunta de todos los
coherederos, por unanimidad.
1. c. 3. La cuestin del pasivo
Durante la vigencia del rgimen patrimonial se establece la responsabilidad separada de cada cn-
yuge.
La muerte del causante provoca la transmisin instantnea de su patrimonio a sus herederos: los bie-
nes integran el acervo. Se produce as una modificacin de titularidad de todas las relaciones patri-
moniales del causante, incluyendo su derecho a los gananciales de titularidad de su cnyuge. Se pro-
duce una inexactitud registral: todos los bienes gananciales y los propios del causante no se encuentre
atribuidos singularmente a aquellos que aparecen registralmente como sus titulares (el causante o su
cnyuge), sino que integran un acervo o masa universal adquirida por los herederos del causante que,
hasta tanto no se produzca la liquidacin de los gananciales y particin, no estn adjudicados ut sin-
guli.
En principio, durante la vigencia del rgimen patrimonial como durante la indivisin postcomunitaria
se establece la responsabilidad separada, con excepcin de la responsabilidad ahora solidaria de los
cnyuges respectos de las deudas contradas para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el
sostenimiento y la educacin de los hijos comunes, y la limitacin de responsabilidad del cnyuge no
deudor que responde slo con los gananciales de su titularidad en el caso de los gastos de conserva-
cin y reparacin de bienes gananciales. Este es el rgimen de responsabilidad de los cnyuges du-
rante la indivisin postcomunitaria cuando sta surge de una causal de disolucin en vida de ellos
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Cuando la indivisin se produce por muerte, corresponde la aplicacin de las reglas de la indivisin
hereditaria, que modifica las relaciones de titularidad y provoca que todos los acreedores deban con-
dicionarse a esta situacin y reclamar el pago de sus crditos conforme lo establecido en el captulo
5, Pago de deudas y legados, del Ttulo VII, Proceso sucesorio.
2. Los excluidos de la comunidad hereditaria en el derogado Cdigo Civil: los crditos y las
deudas
2. a. Divisin de los crditos
La posicin asumida en el CCC es la siguiente: eliminacin de la divisin de pleno derecho de los
crditos y de las deudas; los crditos, entonces, se adjudican en la particin, como el resto del haber
hereditario. Y durante el perodo de indivisin, sino se hubiera designado administrador (y sus facul-
tades), sern aplicables las normas de los arts. 2324, 2325 y 2327. Este ltimo autoriza a cualquier
coheredero a solicitar al juez que ordene todas las medidas urgentes que requiera el inters comn,
entre ellas, la percepcin de fondos indivisos. Si se hubiera designado administrador, entre sus fun-
ciones se dispone el cobro de los crditos del causante, iniciar o continuar las acciones, y presentarse
en los procesos en los cuales el causante hubiese sido demandado; todo con autorizacin judicial o
de todos los coherederos que sean capaces y estn presentes (art. 2354).
2. b. Divisin de las deudas
El CCC se aproxima a un sistema de sucesin en los bienes a los fines liquidatorios, eliminando as
la divisin de deudas (y de crditos): en su lugar se establece una separacin de patrimonios de pleno
derecho, con preferencia de los acreedores del causante, los acreedores por cargas de la sucesin y
los legatarios para cobrarse de los bienes de la herencia con prelacin a los acreedores de los herederos
(art. 2316). A su vez, cuando tiene lugar la responsabilidad ilimitada del heredero, a los acreedores
de ste, de ttulo anterior a la apertura de la sucesin, se les da preferencia sobre los bienes de su
deudor respecto de los acreedores del causante y los legatarios, y a los de ttulo posterior se los hace
concurrir a prorrata con stos (art. 2322).
Los acreedores hereditarios que no sean titulares de garantas reales deben presentarse en el proceso
sucesorio y denunciar sus crditos (art. 2356). Podrn solicitar tambin que se declare su crdito de
legtimo abono, que implica el reconocimiento de los herederos de la existencia y cuanta de la deuda.
Si fuera discutida, el acreedor puede deducir las acciones que estime corresponder (art. 2357). Se
establece un orden de pago a los acreedores, conforme a las preferencias crediticias establecidas por
la LCQ (art. 2358), y con anterioridad a los legatarios. Tanto los acreedores del causante como los
acreedores de las cargas de la masa y los legatarios pueden oponerse a la entrega de los bienes a los
herederos, hasta que sean satisfechos (art. 2359).
Estas disposiciones sern aplicables en el supuesto en que los pagos se realicen en todos los casos,
aun en forma extrajudicial, amn de su ubicacin sistemtica dentro de la regulacin del proceso
sucesorio, segn ha interpretado la doctrina.
2. c. Situacin de los legatarios de cuota y particulares en el Cdigo Civil derogado
El CCC establece la responsabilidad de los legatarios de una universalidad de bienes y deudas -ya
que se elimina el legatario de cuota- por el pago de las deudas comprendidas en tal universalidad,
hasta los bienes recibidos (art. 2318), como as tambin la responsabilidad de los legatarios particu-
lares frente a los acreedores del causante, hasta el valor de lo recibido (art. 2319), pudiendo en tal
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caso accionar contra los legatarios, pero reduciendo el plazo de caducidad al de un ao desde que
cobraron sus legados.
El administrador de la sucesin debe pagar primero a los acreedores fijados -segn las preferencias
de la LCQ- y luego, en caso de corresponder, cumplir con los legados, en un determinado orden: a)
aquellos cuya preferencia fuera fijada por el testador; b) los de cosa cierta y determinada; y c) los
dems legados. Ante legados de igual categora, se pagan a prorrata (art. 2358).
2. d. Cargas de la sucesin
Las cargas de la sucesin son aquellas obligaciones que nacieron despus de la muerte del causante,
como los gastos funerarios, aquellos derivados de la conservacin, liquidacin y divisin de la masa
partible.
El art. 434 tambin establece en cabeza de los herederos el cumplimiento de la prestacin alimentaria
a favor del excnyuge enfermo, debiendo los herederos establecer, antes de la particin, de qu modo
darn cumplimiento a dicha obligacin de alimentos extraordinarios.
Los acreedores por las cargas pueden oponerse tambin a la entrega de los bienes a los herederos
hasta el pago de sus crditos. El art. 2359 puntualiza que tal derecho de oposicin corresponde tanto
a los acreedores del causante, como los acreedores de las cargas de la masa y los legatarios.
El art. 2384 establece que las cargas de la masa, es decir, aquellos gastos producidos por la liquidacin
y los realizados en beneficio comn, se imputan a la masa.
3. Derechos de los coherederos durante el estado de indivisin
a. Uso exclusivo de cosas comunes
El CCC contempla este uso exclusivo por parte de un coheredero, como as tambin la obligacin de
satisfacer una indemnizacin, desde que le fuera requerida y salvo que se hubiera pactado tal uso
exclusivo (art. 2328).
b. Contrato de locacin celebrado por un coheredero sobre un bien hereditario indiviso
Los coherederos no adquieren cuotas partes sobre bienes individualmente considerados, sino que la
adquisicin legal se produce en trminos de universalidad. Por ello, ningn coheredero es dueo ex-
clusivo de un bien determinado, y as, un coheredero puede ser inquilino de un bien integrante de la
comunidad hereditaria hasta que se produzca la particin.
c. Continuacin de la locacin celebrada entre causante y un coheredero
Por los mismos motivos expuestos en el apartado anterior, slo mientras dure el perodo indiviso y
no se adjudique al mismo coheredero locatario, nada obsta a que el contrato contine vigente.
El CCC exige facultades expresas de todos los coherederos a quien resulte administrador (sea cohe-
redero o un tercero) para la contratacin o renovacin de las locaciones (art. 2325).
4. Administracin y gestin de la comunidad hereditaria o estado de indivisin
4. a. Diferentes tipos de actos: conservatorios, de administracin y de disposicin
La finalidad de la administracin de la herencia es mantener una correcta conservacin del haber
hereditario, desde la muerte del causante y hasta tanto se realice la adjudicacin individual de los
bienes que lo componen, a los herederos.
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- Actos de conservacin son aquellos dirigidos a preservar y mantener la integridad del patrimonio
relicto.
- Actos de administracin son los que tienen por finalidad no slo la conservacin del patrimonio
hereditario, sino tambin la obtencin de rentas, utilidades o productos que correspondieran de
acuerdo con el destino econmico del caudal relicto (percepcin de rentas).
- Actos de disposicin son todos los actos que importan una alteracin del patrimonio que integra el
acervo hereditario.
El CCC distingue entre la administracin extrajudicial y la judicial.
Respecto de la administracin extrajudicial, ante la ausencia de administrador designado (art. 2323),
dispone las siguientes soluciones: para la realizacin de actos de administracin y disposicin: exige
unanimidad de todos los coherederos. Se prev la posibilidad de otorgar mandato expreso y se con-
sidera, respecto de los actos de administracin, la existencia de mandato tcito ante la falta de oposi-
cin a los actos realizados por cualquiera de los coherederos (art. 2325) y la aplicacin de la figura
de la gestin de negocios a aquellos realizados por un coheredero en representacin de otro ausente
o impedido (art. 2326). En cambio, para la realizacin de los actos conservatorios y medidas urgentes
se autoriza a cualquier heredero (art. 2324). Aun antes de la apertura del proceso sucesorio, cualquier
coheredero puede solicitar medidas urgentes para autorizar el ejercicio de derechos que la oposicin
de cualquier coheredero pudiera implicar poner en peligro el inters comn (art. 2327).
La administracin judicial se ver seguidamente.
4. b. Administrador judicial de la herencia: tipos, nombramiento, facultades, obligaciones y
derechos
4. b. 1. Tipos y nombramiento de administrador
Una vez iniciado el juicio sucesorio, la designacin del administrador corresponde al juez que en-
tiende en el mismo.
El ttulo VII, denominado Proceso sucesorio, destina el captulo 4 a la administracin judicial de la
sucesin.
Puede ser administradores las personas plenamente capaces y las personas jurdicas autorizadas por
la ley o por sus estatutos para administrar bienes ajenos (art. 2345). Para su designacin no es nece-
sario la unanimidad de los coherederos, siendo suficiente la mayora, tanto para su designacin como
para su remplazo, estableciendo un orden de preferencia del tipo indicativa en el cnyuge sobrevi-
viente, luego a algunos de los herederos, y por ltimo en un extrao. Tambin se reconoce facultades
designacin al testador (art. 2347) y admite la designacin testamentaria plural, sea en el orden de-
terminado o en forma conjunta (art. 2348).
4. b. 2. Facultades, obligaciones y derechos del administrador
Art. 2353 Administracin de los bienes. El administrador debe realizar los actos conservatorios de
bienes y continuar el giro normal de los negocios del causante.
Puede, por s solo, enajenar las cosas muebles susceptibles de perecer, depreciarse rpidamente o
cuya conservacin es manifiestamente onerosa. Para la enajenacin de otros bienes, necesita
acuerdo unnime de los herederos o, en su defecto, autorizacin judicial.
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Adems de gestionar los bienes de la herencia, debe promover su realizacin en la medida necesaria
para el pago de las deudas y legados.
Art. 2354 Cobro de crditos y acciones judiciales. Previa autorizacin judicial o de los copartcipes
si son plenamente capaces y estn presentes, el administrador debe cobrar los crditos del causante,
continuar las acciones promovidas por ste, iniciar las que son necesarias para hacer efectivos sus
derechos, y presentarse en los procesos en los cuales el causante fue demandado.
En ningn caso puede realizar actos que importan disposicin de los derechos del causante.
Art. 2355 Rendicin de cuentas. Excepto que la mayora de los copropietarios de la masa indivisa
haya acordado otro plazo, el administrador de la herencia debe rendir cuentas de su administracin
trimestralmente, o con la periodicidad que el juez establezca.
4. b. 3. Fin de las funciones del administrador, sustitucin y remocin.
La administracin terminar con la particin, pues en ese momento cesa el estado de indivisin here-
ditaria.
Tambin puede suceder que el administrador sea removido o renuncie a su cargo. El CCC precisa que
no slo los coherederos, sino todo interesado puede solicitar la remocin del administrador por im-
posibilidad de ejercicio o mal desempeo. Y hasta tanto se resuelvo el pedido de remocin, contina
en el ejercicio de sus funciones, salvo que el juez resolviera designar un administrador provisorio (art.
2351).
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Captulo 8 Divisin de la herencia. Particin

1. Particin
1. a. Concepto
Se denomina particin al acto en cuya virtud se pone fin al estado de indivisin y a raz del cual la
parte alcuota que tiene cada heredero sobre el total de los bienes relictos se transforma en una porcin
concreta, fsicamente determinada, y de exclusiva propiedad del heredero a quien ha sido adjudicada,
previa ejecucin de un conjunto de actos complejos -entre ellos, inventario, valuacin, adjudicacin
e inscripcin de las respectivas hijuelas- que debern llevarse a cabo teniendo en mira la igualdad
cualitativa y cuantitativa respecto de cada uno de los herederos.
Con la particin finaliza la comunidad hereditaria o estado de indivisin.
El art. 2363 establece que la indivisin hereditaria slo cesa con la particin. Si la particin incluye
bienes registrables, es oponible a los terceros desde su inscripcin en los registros respectivos.
1. b. Legitimacin activa: quines pueden pedir la particin
Entre los legitimados para pedir la particin se encuentran:
a) los herederos, tanto los universales como los de cuota;
b) los cesionarios, siendo que adquieren los mismos derechos que correspondan al heredero cedente;
c) los acreedores de los herederos, que se subrogan en el derecho de sus deudores (herederos); pero
no estn legitimados los acreedores del causante;
d) los beneficiarios de legados. La doctrina interpreta que no se le debera reconocer legitimacin a
los legatarios de un bien particular o un conjunto de ellos, pues stos tienen una accin directa para
reclamar el legado sin necesidad de particin;
e) los beneficiarios de cargos que pesan sobre un heredero estn legitimados, pues son considerados
acreedores del heredero;
f) los herederos del heredero, y, si antes de hacer la particin muere uno de los coherederos dejando
a varios herederos, cada uno de stos puede pedir la particin, ocupando el lugar del heredero falle-
cido;
g) el albacea designado por testamento.
Si todos los herederos -o cesionarios- solicitaran la particin, debern actuar bajo una misma repre-
sentacin.
1. c. Oportunidad para pedir la particin
La particin puede ser solicitada en todo tiempo, segn lo establece como principio el art. 2365.
La particin requiere de una serie de operaciones que desembocan en la particin propiamente. En-
tonces, en todo tiempo los legitimados pueden solicitar la particin para que se designe partidor y se
d inicio a las operaciones necesarias. Una vez inventariados y tasados los bienes, podr solicitarse
la particin propiamente dicha.
El partidor deber formar la masa partible (art. 2376). Para ello, necesitar que se hayan individuali-
zado y valuado los bienes que la integrarn, lo cual ser posible luego de encontrarse aprobados el
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inventario (art. 2341) y el avalo de bienes (art. 2343), sin perjuicio de sustituir el inventario por la
denuncia de bienes (art. 2342).
Cualquiera de los copartcipes puede pedir que la particin se postergue total o parcialmente por el
tiempo que fije el juez si su realizacin inmediata puede redundar en perjuicio del valor de los bienes
indivisos.
1. d. Particin condicional. Herederos instituidos bajo condicin
Los herederos instituidos bajo condicin suspensiva slo podrn pedir la particin una vez que la
condicin est cumplida. Pero la presencia de un heredero condicional no impide a los otros cohere-
deros solicitar la particin aun antes del cumplimiento de la condicin si aseguran los derechos del
heredero condicional. Si se tratase de un heredero instituido bajo condicin resolutoria, se encuentra
legitimado para pedir la particin desde el primer momento, con la salvedad de que deber asegurar
adecuadamente el derecho de quienes lo sustituiran en caso de cumplirse la condicin que resuelve
su llamado.
1. e. Prescripcin de la accin de particin
El art. 2368 dice: La accin de particin de herencia es imprescriptible mientras contine la indivi-
sin, pero hay prescripcin adquisitiva larga de los bienes individuales si la indivisin ha cesado de
hecho porque alguno de los copartcipes ha intervertido su ttulo poseyndolos como nico propie-
tario, por el lapso que establece la ley.
2. Contrapunto: situaciones que provocan la indivisin
Como contrapartida al principio particionario, en ciertos supuestos la facultad de solicitar la particin
se encuentra limitada o postergada.
2. a. Los supuestos de indivisin forzosa
Se trata de casos previstos en el texto legal. Como nota comn, ninguno de los casos de indivisin
forzosa afecta los derechos de los acreedores del causante sobre los bienes. Respecto a los acreedores
de los herederos, no pueden perseguir los bienes, pero s las utilidades que correspondan a su deudor.
2. a. 1. Indivisin impuesta por el testador
El art. 2330 dispone: El testador puede imponer a sus herederos, aun legitimarios, la indivisin de
la herencia por un plazo no mayor de diez aos. Puede tambin disponer que se mantenga indiviso
por ese plazo o, en caso de haber herederos menores de edad, hasta que todos ellos lleguen a la
mayora de edad: a) un bien determinado; b) un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ga-
nadero, minero, o cualquier otro que constituya una unidad econmica; c) las partes sociales, cuotas
o acciones de la sociedad de la cual es principal socio o accionista. En todos los casos, cualquier
plazo superior al mximo permitido se entiende reducido a ste. El juez puede autorizar la divisin
total o parcial antes de vencer el plazo, a pedido de un coheredero, cuando concurren circunstancias
graves o razones de manifiesta utilidad.
2. a. 2. Pacto de indivisin
El art. 2331 establece: Los herederos pueden convenir que la indivisin entre ellos perdure total o
parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin provisional de
uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Si hay herederos incapaces o con capacidad restrin-
gida, el convenio concluido por sus representantes legales o con la participacin de las personas que
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los asisten requiere aprobacin judicial. Estos convenios pueden ser renovados por igual plazo al
trmino del anteriormente establecido. Cualquiera de los coherederos puede pedir la divisin antes
del vencimiento, siempre que medien causas justificadas.
2. a. 3. Oposicin del cnyuge o de un heredero
El art. 2332 establece que, si en el acervo hereditario existe un establecimiento comercial, industrial,
agrcola, ganadero, minero o de otra ndole que constituye una unidad econmica, o partes sociales,
cuotas o acciones de una sociedad, puede oponerse a que se incluyan en la particin, excepto que
puedan serle adjudicados en su lote en dos casos: 1) si el cnyuge suprstite ha adquirido o constituido
en todo o en parte el establecimiento o es el principal socio o accionista de la sociedad, y 2) si no lo
adquiri ni constituy, pero participa activamente en su explotacin.
En estos casos, la indivisin se mantiene hasta diez aos a partir de la muerte del causante, pero puede
ser prorrogada judicialmente a pedido del cnyuge sobreviviente hasta su fallecimiento. Durante la
indivisin, la administracin del establecimiento, las partes sociales, cuotas o acciones corresponden
al cnyuge sobreviviente, garantizando as la continuidad de la explotacin. De todos modos, a ins-
tancia de cualquiera de los herederos, el juez puede autorizar el cese de la indivisin antes del plazo
fijado, si concurren causas graves o de manifiesta utilidad econmica que justifican la decisin.
El cnyuge suprstite puede oponerse a que sea incluida en la particin, la vivienda que ha sido resi-
dencia habitual de los cnyuges al tiempo de fallecer el causante y que ha sido adquirida o construida
total o parcialmente con fondos gananciales, con sus muebles, excepto que pueda serle adjudicada en
su lote. Los herederos pueden pedir el cese de la indivisin si el cnyuge suprstite tiene bienes que
le permiten procurarse otra vivienda suficiente para sus necesidades.
El art. 2333 dispone: En las mismas circunstancias que las establecidas en el artculo anterior, un
heredero puede oponerse a la inclusin en la particin del establecimiento que constituye una unidad
econmica si, antes de la muerte del causante, ha participado activamente en la explotacin de la
empresa.
2. b. Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite
El art. 2383 establece: El cnyuge suprstite tiene derecho real de habitacin vitalicio y gratuito de
pleno derecho sobre el inmueble de propiedad del causante, que constituy el ltimo hogar conyugal,
y que a la apertura de la sucesin no se encontraba en condominio con otras personas. Este derecho
es inoponible a los acreedores del causante.
Si bien no se trata de un supuesto de indivisin en sentido estricto, porque se trata de un derecho real,
sus consecuencias impiden partir el inmueble sobre el cual este derecho real se ejerce.
No se exige que se trate del nico inmueble habitable que hubiera dejado el causante, sino que ser
suficiente que constituya la sede del hogar conyugal. Se suprime toda exigencia respecto al valor de
inmueble.
Asimismo, los miembros de una unin convivencial gozan de este derecho real. El art. 527 dispone:
El conviviente suprstite que carece de vivienda propia habitable o de bienes suficientes que asegu-
ren el acceso a sta, puede invocar el derecho real de habitacin gratuito por un plazo mximo de
dos aos sobre el inmueble de propiedad del causante que constituy el ltimo hogar familiar y que
a la apertura de la sucesin no se encontraba en condominio con otras personas. Este derecho es
inoponible a los acreedores del causante. Se extingue si el conviviente suprstite constituye una nueva
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unin convivencial, contrae matrimonio, o adquiere una vivienda propia habitable o bienes suficien-
tes para acceder a sta.
El derecho real de habitacin del cnyuge suprstite se extingue por: 1) la renuncia expresa que haga
el cnyuge suprstite, sea a travs de escritura pblica o de acta judicial incorporada al expediente;
2) por renuncia de la herencia; 3) la muerte del habitador; 4) el no uso durante diez aos, aun siendo
involuntario.
No se requiere que el cnyuge suprstite se encuentre en estado de necesidad.
2. c. Adquisicin por paso del tiempo
Puede ocurrir que la indivisin haya cesado de hecho cuando alguno de los copartcipes haya inter-
vertido su ttulo y posedo determinados bienes como nico propietario durante el lapso de veinte
aos, en cuyo caso no podr pedirse la particin, puesto que respecto de ellos ha operado la prescrip-
cin adquisitiva larga (art. 1899).
Dicho plazo debe computarse a partir de que se haya intervertido el ttulo.
La indivisin contina en relacin con el resto de los bienes y el derecho a pedir la particin seguir
siendo imprescriptible, pero la accin no prosperar ante la oposicin de quien los adquiri por el
paso del tiempo.
3. Clasificacin de la particin
3. a. Segn su instrumentacin
3. a. 1. Particin privada
El art. 2369 establece: Si todos los copartcipes estn presentes y son plenamente capaces, la parti-
cin puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. La particin
puede ser total o parcial.
Se consagra de este modo el principio de libertad de formas.
El CCC no se refiere en forma expresa a las particiones mixtas.
3. a. 2. Particin judicial
El art. 2371 establece los casos en los cuales la particin debe ser judicial: a) si hay copartcipes
incapaces, con capacidad restringida o ausentes; b) si terceros, fundndose en un inters legtimo, se
oponen a que la particin se haga privadamente; c) si los copartcipes son plenamente capaces y no
acuerdan en hacer la particin privadamente.
La particin judicial impone observar los requisitos establecidos tanto en el cdigo de fondo como
en los diversos cdigos procesales locales.
En los casos en que se exige que la particin sea judicial, su inobservancia acarrea la nulidad. Se trata
de un supuesto de nulidad relativa, la cual puede purgarse por la confirmacin posterior al acto.
3. b. Segn su carcter
3. b. 1. Particin definitiva
La particin definitiva pone fin al estado de indivisin en forma completa, es decir, se adjudican
singularmente todos los derechos sobre los bienes relictos (art. 2363).
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3. b. 2. Particin provisional
La particin se considera meramente provisional si los copartcipes slo han hecho una divisin del
uso y goce de los bienes de la herencia, dejando indivisa la propiedad (art. 2370).
Bajo ningn concepto la particin provisional impide el derecho de pedir la particin definitiva.
3. c. Segn la extensin de su contenido
3. c. 1. Particin total
En la particin total, se dividen todos los bienes hereditarios, terminado totalmente el estado de indi-
visin.
3. c. 2. Particin parcial
Si una parte de los bienes no es susceptible de divisin inmediata, se puede pedir la particin de los
que son actualmente partibles (art. 2367).
Se permite que la particin sea parcial, ya que podr tener lugar respecto de los restantes bienes que
s son actualmente partibles, puesto que no tiene sentido prolongar su indivisin. Ello, sin perjuicio
de sealar que podra resultar conveniente, por motivos de economa, esperar un tiempo razonable
para llevar a cabo una sola particin.
4. Modos de hacer la particin
4. a. Particin en especie
Los bienes hereditarios deben ser divididos en lotes cuyos valores totales deban ser equivalentes a la
porcin ideal que cada heredero tena asignada. No es necesario partir cada bien.
La regla es la particin en especie. Por ello, aunque la mayora de los copartcipes decidan la venta
de los bienes y la distribucin del producido, la sola voluntad de uno de los herederos es suficiente
para imponer que la particin se haga en especie.
Slo se podr llegar a la venta de un bien para luego dividir el dinero resultante cuando la adjudicacin
en especie no sea posible y su particin fsica lo convierta en antieconmico. O cuando disposiciones
administrativas o legales impidan la divisin fsica del bien.
El art. 2374 dispone: Si es posible dividir y adjudicar los bienes en especie, ninguno de los copart-
cipes puede exigir su venta. En caso contrario, se debe proceder a la venta de los bienes y a la
distribucin del producto que se obtiene. Tambin puede venderse parte de los bienes si es necesario
para posibilitar la formacin de lotes.
Algunos autores han observado que debi haberse previsto que la diferencia entre hijuelas se pudiera
compensar en dinero o con otros bienes hereditarios o ajenos a la masa hereditaria, sobre todo cuando
haya acuerdo de los copartcipes. Sin embargo, el art. 2375 dispone una limitacin: Aunque los bienes
sean divisibles, no se los debe dividir si ello hace antieconmico el aprovechamiento de las partes.
4. b. Particin en dinero
En caso de que la divisin en especie no sea posible -por ser material o jurdicamente imposible, por
convertir en antieconmico el aprovechamiento de las partes, o porque sea necesario para pagar deu-
das y cargas pendientes-, se deber proceder a la venta de los bienes y la distribucin de su producido
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entre los copartcipes. Nada obsta a que unnimemente los copartcipes acuerden en realizar la parti-
cin en dinero.
4. c. Otros supuestos
Tambin puede ocurrir que la particin se lleve a cabo parte en especie y parte en dinero, si la con-
formacin de los lotes que sern adjudicados no es exactamente igual al valor de las respectivas hi-
juelas.
Si es posible dividir y adjudicar los bienes en especie, ninguno de los copartcipes puede exigir su
venta (art. 2374).
4. d. Licitacin
El art. 2372 incorpora el proceso de licitacin como una alternativa en la particin hereditaria. Licitar
es ofrecer precio por una cosa en subasta o en almoneda.
El mencionado artculo dice: Cualquiera de los copartcipes puede pedir la licitacin de alguno de
los bienes de la herencia para que se le adjudique dentro de su hijuela por un valor superior al del
avalo, si los dems copartcipes no superan su oferta. Efectuada la licitacin entre los herederos,
el bien licitado debe ser imputado a la hijuela del adquirente, por el valor obtenido en la licitacin,
quedando de ese modo modificado el avalo de ese bien. La oferta puede hacerse por dos o ms
copartcipes, caso en el cual el bien se adjudica en copropiedad a los licitantes, y se imputa propor-
cionalmente en la hijuela de cada uno de ellos. No puede pedirse la licitacin despus de pasados
treinta das de la aprobacin de la licitacin.
La licitacin se realiza entre los copartcipes, es decir, no es una puja abierta, ya que no admite ter-
ceros como postores.
El plazo mximo de treinta das se establece para evitar que el paso del tiempo modifique los valores
de la tasacin, que son el piso del valor a ofrecer para licitar.
6. Partidor. Designacin
Cuando la particin deba ser judicial, deber hacerse por un partidor o por varios que acten en forma
conjunta. A falta de acuerdo unnime de los copartcipes para su designacin, el nombramiento debe
ser hecho por el juez. Por sus complejas implicancias jurdicas, los cdigos procesales exigen que el
partidor sea abogado.
6. a. Funciones del partidor
Una vez aprobados el inventario y el avalo de los bienes, y designado el partidor, debe realizarse la
cuenta particionaria. Para ello, son necesarias una serie de operaciones: 1) prenotados; 2) composi-
cin de la masa; 3) bajas comunes; 4) masa partible propiamente dicha (lquido partible); 5) divisin
y formacin de los lotes; y 6) adjudicacin de los lotes.
1) Prenotados
En esta primera etapa, el partidor hace un resumen de las actuaciones del expediente sucesorio.
2) Composicin de la masa
Se individualizan el total de los bienes que integran el activo partible de la sucesin y su valor. Se
trata de aquellos bienes transmisibles por causa de muerte.
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3) Bajas comunes
Se debe reservar bienes suficientes para solventar las deudas (aquellas que fueron contradas en vida
del por el causante) y cargas (obligaciones surgidas despus de la muerte del causante) que se en-
cuentren pendientes, como as tambin los gastos para afrontar los legados que an no hayan sido
pagados. Se debe formar la hijuela de bajas que se constituye con los bienes suficientes para afron-
tar dichas erogaciones. Se deben prever los gastos derivados de la particin misma y aquellos reali-
zados en beneficio de la masa comn (art. 2384).
4) Masa o lquido partible
La masa partible estar conformada por los bienes del causante que existen al tiempo de la particin
o los que se han subrogado a ellos y sus respectivos acrecimientos. Luego, debe deducirse el pasivo.
Finalmente, se agregan los valores que deban ser colacionados: donaciones (art. 2385), beneficios
(art. 2391), deudas en favor del causante (art. 2397) y las deudas surgidas durante la indivisin (art.
2399); como as tambin los bienes sujetos a reduccin (arts. 2386, 2417, 2452 y 2453).
5) Divisin y formacin de los lotes
Las pautas estn establecidas en el art. 2377: Para la formacin de los lotes no se tiene en cuenta la
naturaleza ni el destino de los bienes, excepto que sean aplicables las normas referentes a atribucin
preferencial. Debe evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la divisin de las empresas. Si la
composicin de la masa no permite formar lotes de igual valor, las diferencias entre el valor de los
bienes que integran un lote y el monto de la hijuela correspondiente deben ser cubiertas con dinero,
garantizndose el saldo pendiente a satisfaccin del acreedor. El saldo no puede superar la mitad
del valor del lote, excepto en el caso de atribucin preferencial. Excepto acuerdo en contrario, si al
deudor del saldo se le conceden plazos para el pago y, por circunstancias econmicas, el valor de
los bienes que le han sido atribuidos aumenta o disminuye apreciablemente, las sumas debidas au-
mentan o disminuyen en igual proporcin. Si hay cosas gravadas con derechos reales de garanta,
debe ponerse a cargo del adjudicatario la deuda respectiva, imputndose a la hijuela la diferencia
entre el valor de la cosa y el importe de la deuda. Las sumas que deben ser colacionadas por uno de
los coherederos se imputan a sus derechos sobre la masa.
El art. 2379, ltima parte, dispone: Los objetos y documentos que tienen un valor de afeccin u ho-
norfico son indivisibles, y se debe confiar su custodia al heredero que en cada caso las partes elijan
y, a falta de acuerdo, al que designa el juez. Igual solucin corresponde cuando la cosa se adjudica
a todos los herederos por partes iguales.
En el supuesto de que por la composicin de la masa partible no resulte posible formar lotes de igual
valor, se dispone que la diferencia de valores entre los lotes sea compensada en dinero, con un lmite:
que el saldo a compensar no supere la mitad del valor del lote, salvo que se trate del caso de atribucin
preferencial (art. 2381).
6) Asignacin de lotes
El art. 2378 establece que la asignacin debe hacerse con la conformidad de los herederos. En su
defecto, se realiza por sorteo a fin de evitar que el partidor favorezca a determinados copartcipes.
El art. 2379 dispone que los ttulos de adquisicin de los bienes que integran la particin deben ser
entregados a su adjudicatario. Si algn bien es adjudicado a varios herederos, el ttulo se entrega al
propietario de la cuota mayor, otorgndose a los otros interesados copia certificada a costa de la masa.
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6. b. La atribucin preferencial
Es el derecho a que determinado bien o bienes sean incorporados en la hijuela de quien as lo solicita
por resultar autorizado por la ley para ser preferido a los otros coherederos.
El art. 2380 otorga este derecho al cnyuge sobreviviente o al coheredero y respecto de determinados
bienes. Deben concurrir tres requisitos respecto de: 1) la legitimacin: que sea solicitada por el cn-
yuge o los herederos del causante; 2) el objeto: debe tratarse de un establecimiento agrcola, comer-
cial, industrial, artesanal o de servicios, que constituya una unidad econmica; 3) la particin: que el
interesado haya participado en la formacin del establecimiento. Si la explotacin se hace bajo una
forma social, la atribucin de los derechos sociales slo podr pedirse si ello no afecta las disposicio-
nes legales o las clusulas estatutarias sobre la continuacin de una sociedad con uno o varios de los
interesados.
Si el valor del establecimiento es mayor al de su hijuela, no constituye un impedimento para que
proceda la atribucin. Ese saldo ser pagado en la forma en que dispongan los copartcipes y, a falta
de acuerdo, deber serlo al contado.
El art. 2381 dispone que la atribucin preferencial sea solicitada por el cnyuge suprstite o los here-
deros del causante, y puede recaer sobre: 1) la propiedad o el derecho a la locacin del inmueble que
le sirve de habitacin, si tena all su residencia al tiempo de la muerte; 2) los muebles existentes en
l; 3) la propiedad o el derecho a la locacin de uso profesional donde ejerca su actividad, y los
muebles existentes en l; 4) el conjunto de las cosas muebles necesarias para la explotacin de un
bien rural realizada por el causante como arrendatario o aparcero cuando el arrendamiento o aparcera
contina en proceso del demandante; o 5) se contrata un nuevo arrendamiento con ste.
No se aplica el tope referido al saldo que no puede superar la mitad del lote.
Puede ocurrir que la atribucin preferencial haya sido solicitada por ms de un copartcipe, pero sin
aceptar que les sea asignada conjuntamente. En este caso, ser el juez de la sucesin quien deber
decidir a favor de cul de ellos operar la atribucin. El juez deber valorar la aptitud de los distintos
postulantes para continuar la explotacin y la impotancia de su participacin personal en la actividad.
Esta solucin no se aplicar al supuesto de atribucin preferencial de la propiedad o el derecho de
locacin del inmueble que le sirve de habitacin y sus muebles. En ese caso, de no acordar su asig-
nacin conjunta, el juez debera valorar las posibilidades de cada uno de los solicitantes de procurarse
habitacin y, en ltima instancia, proceder al sorteo.
7. Particin por los ascendientes
7. a. 1. Procedencia
El art. 2411 dispone: La persona que tiene descendientes puede hacer la particin de sus bienes entre
ellos por donacin o por testamento. Si es casada, la particin de los bienes propios debe incluir al
cnyuge que conserva su vocacin hereditaria. La particin de los gananciales slo puede ser efec-
tuada por donacin, mediante acto conjunto de los cnyuges.
El CCC regula dos regmenes patrimoniales: el de comunidad y el de separacin de bienes, a opcin
de los cnyuges. El art. 1002 regula los supuestos de inhabilidades especiales para contratar en inters
propio y, entre ellos, establece que configura un caso de inhabilidad para contratar los cnyuges, bajo
el rgimen de comunidad (inc. d).
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La particin por los ascendientes bajo donacin de bienes propios de una persona casada bajo el
rgimen de comunidad, deviene imposible, ya que el contrato de donacin que deberan efectuar los
cnyuges para perfeccionarla sera un contrato prohibido por aplicacin del mencionado artculo. De
este modo, slo podran realizar, en forma conjunta, particin por donacin de los bienes gananciales
en favor de los descendientes, siempre que tales gananciales sean adems de titularidad conjunta, para
permitir su disposicin por parte de ambos cnyuges.
Subsiste la posibilidad de que una persona casada bajo el rgimen de comunidad de bienes realice la
particin por testamento de bienes propios. No as respecto de los bienes gananciales, ya que el tes-
tamento conjunto no es admitido en el CCC.
7. a. 2. Bienes no incluidos
Si la particin hecha por los ascendientes no comprende todos los bienes que dejan a su muerte, el
resto se distribuye y divide segn las reglas legales (art. 2412).
Lo ms frecuente es que la particin por ascendiente sea parcial. Ello es as tanto porque en el caso
de particin por donacin el ascendiente suele reservarse algunos bienes que le resultan imprescindi-
bles, cuanto en el caso de la particin por testamento, el testador no puede saber al momento de
otorgar el acto cul ser la evolucin de su patrimonio con posterioridad.
7. a. 3. Procedencia de la colacin
Al hacer la particin, sea por donacin o por testamento, el ascendiente debe colacionar a la masa el
valor de los bienes que anteriormente haya donado y sean susceptibles de colacin (art. 2413).
7. a. 4. Mejora
En la particin, el ascendiente puede mejorar a alguno de sus descendientes o al cnyuge dentro de
los lmites de la porcin disponible, pero debe manifestarlo expresamente (art. 2414).
La exigencia de su manifestacin expresa reviste gran inters prctico, ya que puede ocurrir que el
ascendiente no sea suficientemente claro en sus disposiciones y asigne bienes de distinto valor, bene-
ficiando particularmente a uno de los herederos cuando su intencin fue que el reparto fuera iguali-
tario.
Sin embargo, no es menester el uso sacramental del trmino mejora, y puede entenderse una dis-
posicin por la cual el ascendiente manifieste que quiere favorecer al heredero tal como la ley lo
permite. Esto puede expresarse tanto en la particin por donacin como en la particin por testamento.
7. b. Particin por donacin
La particin por donacin es un acto jurdico por el cual el ascendiente dona y parte sus bienes entre
sus descendientes con la aceptacin de stos, con las limitaciones ya explicadas respecto a la situacin
del ascendiente casado bajo el rgimen de comunidad de bienes.
Tiene como finalidad anticipar el dominio de los bienes y evitar las disputas con respeto a la adjudi-
cacin entre los descendientes.
Es un acto complejo que combina las normas de la donacin con las de la particin. Es un acto entre
vivos, gratuito, patrimonial, plurilateral, de disposicin, formal y puede someterse a modalidades,
estando prohibida la condicin suspensiva de producir efectos a partir del fallecimiento del donante.
Por lo tanto, la transferencia de lo donado es irrevocable, salvo los supuestos del art. 2420.
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Comparte los mismos elementos de la particin, como la igualdad de los lotes, el respeto de la leg-
tima, la garanta entre los beneficiarios y la accin de reduccin.
La particin por donacin es traslativa de dominio, siendo los descendientes sucesores singulares, los
que se convierten despus de la muerte del ascendiente donante en herederos si aceptan la herencia.
Por lo tanto, pueden renunciarla con los efectos que produce la renuncia sin que ello implique la
devolucin de los bienes recibidos por donacin.
Participa de la naturaleza jurdica de la donacin, pero tiene algunas diferencias. En la simple dona-
cin, quien responde por eviccin es el donante (art. 1556), mientras que, en la particin por donacin,
los donatarios responden por eviccin (art. 2419).
No puede tener por objeto bienes futuros, dado que no es admisible la donacin de bienes que no se
encuentran en el patrimonio (art. 1551) y puede ser hecha mediante actos separados si el ascendiente
interviene en todos ellos (art. 2415).
Como se trata de una modalidad de particin, debe respetar la legtima, la que est protegida por la
accin de reduccin (art. 2417), el ascendiente debe colacionar el valor de los bienes donados (art.
2413) y rige la garanta de eviccin entre copartcipes.
7. b. 1. Sujetos
Siendo una modalidad de particin por los ascendientes, el donante debe ser ascendiente del donata-
rio. No tratndose de ascendientes, podrn realizar donaciones, pero no quedan sometidas al rgimen
de la particin por donacin.
En cuanto a la capacidad para aceptar donaciones se aplican las normas genricas de las donaciones
(art. 1549); por lo tanto, si el donatario es incapaz (o con capacidad restringida a este tipo de actos),
la aceptacin debe ser hecha por su representante legal. Si el donante fuese el representante legal,
caso del menor de edad, corresponde la designacin de un tutor especial.
7. b. 2. Objeto
Estn excluidos los bienes futuros (art. 2415) y pueden ser transmitidos diversos derechos sobre los
mismos: la plena propiedad o nicamente la nuda propiedad, reservndose el donante el usufructo.
Tambin puede pactarse entre donante y donatarios una renta vitalicia en favor del donante (art.
2416).
Pueden realizarse particiones parciales.
7. b. 3.
La particin por donacin debe hacerse en la forma prescripta para las donaciones. El art. 1552 esta-
blece: Deben ser hechas en escritura pblica, bajo pena de nulidad, las donaciones de cosas inmue-
bles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones peridicas o vitalicias. Esta norma con-
cuerda con la norma genrica del 1017, inc. a), referido a los contratos que tienen por objeto la ad-
quisicin, modificacin o extincin de derechos reales sobre inmuebles.
7. b. 4. Revocacin
El art. 2420 afirma: La particin por donacin puede ser revocada por el ascendiente, con relacin
a uno o ms de los donatarios, en los casos en que se autoriza la revocacin de las donaciones y
cuando el donatario incurre en actos que justifican la exclusin de la herencia por indignidad.
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El art. 1569 enumera: 1) la inejecucin de cargos; 2) la ingratitud del donatario; y 3) si se conviene,

la supernacencia de hijos del donante. Esta revocacin puede ser total, si comprende a todos los do-
natarios, o parcial, respecto de uno o varios donatarios, conservando el acto plena eficacia.
El art. 1573 limita la accin al donante y a sus herederos, quienes pueden continuar la que hubiere
promovido el donante, pero no tienen legitimacin si el donante no la hubiera iniciado.
7. b. 5. Accin de reduccin
El art. 2417 dispone: El descendiente omitido en la particin por donacin o nacido despus de rea-
lizada sta, y el que ha recibido un lote de valor inferior al correspondiente a su porcin legtima,
puede ejercer la accin de reduccin si a la apertura de la sucesin no existen otros bienes del cau-
sante suficientes para cubrirla.
El CCC posibilita satisfacer la legtima del descendiente omitido o no nacido mediante otros bienes
del causante, mantenindose intacta la donacin. Caso contrario, resulta procedente la accin de re-
duccin hasta cubrir la legtima. Pero evita la nulidad de la particin por donacin, que dispona el
derogado CC.
7. b. 6. Valor de los bienes
En todos los casos, para la colacin y el clculo de la legtima, se debe tener en cuenta el valor de los
bienes al tiempo en que se hacen las donaciones, apreciado a valores constantes (art. 2418).
Siendo la colacin una obligacin de valor, se debi tener en cuenta la variacin resultante de los
embates econmicos.
El art. 2385 seala que el valor se determina a la poca de la particin segn el estado del bien a la
poca de la donacin. Para el clculo de la legtima, el art. 2445 establece que se realiza sobre la
suma del valor lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante ms el de los bienes dona-
dos computables para cada legitimario, a la poca de la particin, segn el estado del bien a la poca
de la donacin.
7. b. 7. Garanta de eviccin
Los donantarios se deben recprocamente garanta de eviccin de los bienes recibidos, pudiendo ser
ejercida la accin desde que la eviccin se produce, aun antes de la muerte del causante.
El fundamento de esta accin es la igualdad entre los coherederos.
7. c. Particin por testamento
7. c. 1. Concepto
La particin por testamento es un acto de disposicin mortis causa que, unilateralmente, afecta el
modo de operarse la transmisin hereditaria, a favor de los descendientes.
Como todo testamento, el testador puede revocar aqul en el que ha hecho la particin y nadie puede
considerarse con un derecho adquirido a los bienes que se le hubieren asignado hasta que se produzca
el fallecimiento del causante.
El art. 2421 afirma: La particin hecha por testamento es revocable por el causante y slo produce
efectos despus de su muerte. La enajenacin posterior al testamento de alguno de los bienes inclui-
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dos en la particin no afecta su validez, sin perjuicio de las acciones protectoras de la porcin leg-
tima que pueden corresponder. Sus beneficiarios no pueden renunciar a ella para solicitar una nueva
particin, excepto por acuerdo unnime.
En estos casos, la aceptacin de la herencia incluye la aceptacin de la particin. Por lo tanto, slo
pueden renunciar a la particin renunciando a la herencia. El principio es la validez de la particin y
el remedio es la reduccin contra el heredero beneficiado en exceso. Slo un acuerdo unnime habilita
a celebrar una nueva particin.
7. c. 2. Efectos
La particin por testamento tiene los mismos efectos que la practicada por los herederos (art. 2422).
Es declarativa y no traslativa de dominio y se juzga que cada heredero sucede slo e inmediatamente
al causante en los bienes comprendidos en su hijuela.
7. c. 3. Garanta de eviccin
Los herederos se deben recprocamente garanta de eviccin de los bienes comprendidos en sus lotes
(art. 2423). Tratndose de una particin testamentaria, la existencia y legitimidad de los derechos
transmitidos se juzga al tiempo de la muerte del causante.
Son de aplicacin por remisin las disposiciones del art. 2404 referido a la eviccin como efecto de
la particin, y el art. 2405 sobre extensin de la garanta y concordantes.
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Captulo 9 Colacin
1. Introduccin. Concepto
Entre las diversas operaciones del proceso particionario, la colacin es una de las ms relevantes.
Maffa la conceptualiz como la obligacin que incumbe al heredero forzoso que concurre con otros
coherederos, de computar en la masa partible el valor de las donaciones que el causante le hizo en
vida e imputarlo en su propia porcin.
La colacin lleva al resultado de atribuir a la conducta del causante que en vida entrega bienes a sus
sucesibles forzosos, el significado de una antelacin o anticipacin de la cuota hereditaria, y no de
una alteracin o turbacin de contenido.
Es una obligacin cuyo cumplimiento se efecta trayendo a la sucesin de los valores dados en vida
por el causante, sin perjuicio de que el testador, en el acto de la donacin o en el testamento, pueda
dispensar o mejorar a cualquiera de ellos en los lmites de su porcin disponible.
Dicha igualdad se obtiene incorporando el valor colacionable al caudal relicto, creciendo la masa
hereditaria como si el bien existiese realmente en el patrimonio del causante en el momento de su
muerte y, finalmente, adjudicando ese mismo valor al heredero afectado a quien se le da de menos,
figurando en su hijuela como ya recibido.
Se trata de una simple operacin contable o aritmtica por la cual el obligado a colacionar recibe de
menos porque ya recibi en vida del causante. No consiste en traer efectivamente el bien como en
una reivindicacin, sino que se va a computar el valor del mismo en la hijuela del heredero que recibi
la donacin.
Por ltimo, la colacin no opera de pleno derecho, sino que debe ser peticionada por el heredero
forzoso y debe dictarse en la sentencia condenatoria contra el heredero donatario.
2. Requisitos
a) Que existan varios herederos forzosos;
b) Que exista donacin en vida del causante a un heredero forzoso;
c) Que otro heredero forzoso reclame la colacin;
d) Que el heredero donatario haya aceptado la herencia, ya que si ha mediado renuncia no est obli-
gado a colacionar al ser considerado como un extrao a la misma;
e) Que no exista dispensa de colacionar a favor del donatario o clusula de mejora expresa en el acto
de la donacin o en el testamento.
Aunque exista dispensa de la colacin, si se trata de donaciones realizadas a un descendiente o al
cnyuge cuyo valor excede la porcin disponible ms la legtima del donatario, estn sujetas a reduc-
cin por el valor del exceso (art. 2386).
3. Similitudes y diferencias entre la accin de colacin y la accin de reduccin
La colacin no est dirigida a defender la legtima, sino que consiste en una operacin aritmtica de
cmputo y posterior imputacin del valor de los bienes que salieron del patrimonio del causante en
beneficio de alguno de sus herederos forzosos (a travs de la donacin). De all que se considere a la
donacin como un anticipo de herencia.
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El derecho sucesorio argentino consagra la institucin de la legtima como una porcin econmico-
jurdica de la sucesin declarada intangible. Los herederos que tienen una porcin de la que no pueden
ser privados por testamento ni por actos entre vivos a ttulo gratuito son: los descendientes, los as-
cendientes y el cnyuge (art. 2444).
La accin de reduccin es un medio tendiente a la proteccin de la legtima cuando sta ha sido
conculcada por donaciones o disposiciones testamentarias.
4. Legitimacin activa y pasiva
4. a. Principio general
Es una accin que funciona entre coherederos legitimarios.
El art. 2385 establece: Los descendientes del causante y el cnyuge suprstite que concurren a la
sucesin intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los bienes que les fueron do-
nados por el causante, excepto dispensa o clusula de mejora expresada en el acto de la donacin o
en el testamento.
Se suprimi la obligacin de colacionar de los ascendientes que estableca el CC.
El art. 2395 dispone: La colacin slo puede ser pedida por quien era coheredero presuntivo a la
fecha de la donacin. El cnyuge suprstite no puede pedir la colacin de las donaciones hechas por
el causante antes de contraer matrimonio.
Del juego interpretativo de estas dos normas surge que son legitimados activos los herederos forzosos,
y son pasivos los descendientes y el cnyuge suprstite. Como antes del matrimonio no era heredero,
el cnyuge no puede pedir la colacin de las donaciones efectuadas antes del matrimonio, ni tampoco
debe colacionar la donacin que le realizara antes del matrimonio.
Las donaciones que un hijo realiz en favor de su progenitor se consideran liberalidades y, fallecido
el hijo, el ascendiente no debe colacionar y tal donacin se computa en la disponible que, de violar la
legtima, cabra interponer la accin de reduccin por ser una donacin inoficiosa.
4. b. Casos particulares
4. b. 1. Descendiente o cnyuge donatarios que renuncian a la herencia
No procede la colacin porque debe tratarse de herederos legitimarios aceptantes; si renuncian, no
mantienen la calidad de herederos. En caso de renuncia, el renunciante no debe colacionar, pero la
porcin disponible es el lmite de lo recibido por el causante (art. 2387). En todo lo que excede, ser
pasible de reduccin, pero no de colacin porque siendo renunciante no es imputable a la porcin
legtima, ya que renunci a ella.
4. b. 2. Descendiente que no era heredero al recibir la donacin
Tampoco debe colacionar el descendiente que no era heredero presuntivo al tiempo de la donacin,
pero que luego resulta heredero al momento de la apertura (art. 2388).
Pero cuando un heredero concurre a la herencia en representacin de su ascendiente, y es este ascen-
diente quien recibi la donacin, debe colacionar. As lo dispone el art. 2389: El descendiente del
donatario que concurre a la sucesin del donante por representacin debe colacionar la donacin
hecha al ascendiente representado. Ello porque el representante ocupa el lugar del representado en
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la sucesin, con los mismos derechos y obligaciones que ste tena. Si el representado haba recibido
una donacin y se encontraba obligado a colacionar, el representante est en esa misma situacin.
4. b. 3. Heredero que no era heredero presuntivo al momento de la donacin, pero es heredero al
fallecimiento
Si alguien es heredero al momento del fallecimiento y no revesta esa calidad al momento de la do-
nacin, no puede pedir la colacin. En forma clara, el art. 2395 reconoce el derecho a pedir la colacin
al coheredero que lo era, al menos presuntivo, a la fecha de la donacin.
4. b. 4. Donatario cnyuge del heredero
Si el causante don al cnyuge de su heredero, ste no debe colacionar, ya que la donacin fue en
favor de su cnyuge que es tercero en la sucesin (art. 2390). Es aplicacin del principio de que slo
las donaciones efectuadas a herederos deben ser colacionadas. Lgicamente, si la donacin fue con-
junta a favor del heredero y su cnyuge, el heredero debe colacin por la parte de la donacin recibida,
en la proporcin que le fue donada.
4. b. 5. Heredero testamentario
El art. 2385 dispone: Tambin hay obligacin de colacionar en las sucesiones testamentarias si el
testador llama a recibir las mismas porciones que corresponderan al cnyuge o a los descendientes
en la sucesin intestada.
5. Objeto de la accin
5. a. Donaciones y otras liberalidades colacionables
Todo aquello que hubiera sido donado por el causante es objeto de la accin de colacin. El CCC
ampli el objeto colacionable, y el art. 2391 establece: Los descendientes y el cnyuge suprstite
obligados a colacionar tambin deben colacionar los beneficios recibidos a consecuencia de con-
venciones hechas con el difunto que tuvieron por objeto procurarles una ventaja particular. No dis-
tingue ni prev las liberalidades que no constituyan donaciones en sentido.
Se incluye en el objeto de la colacin:
1) El importe de lo recibido en concepto de indemnizacin por el perecimiento del objeto donado sin
culpa del donatario (art. 2393).
2) Los intereses del valor colacionable desde la notificacin de la demanda (ar.t 2394).
3) El valor de los bienes transmitidos a ttulo oneroso por el causante a sus legitimarios, cuando ella
sea con reserva de usufructo, uso, habitacin o con contraprestacin de una renta vitalicia, ya que la
ley presume iure et de iure la gratuidad del acto, con deduccin del valor que el adquirente demuestre
haber efectivamente pagado.
5. b. Ventajas exceptuadas de colacionar
El art. 2392 dispone: No se debe colacin por los gastos de alimentos; ni por los de asistencia mdica
por extraordinarios que sean; ni por los de educacin y capacitacin profesional o artstica de los
descendientes, excepto que sean desproporcionados con la fortuna y condicin del causante; ni por
los gastos de boda que no exceden de lo razonable; ni por los presentes de uso; ni por el seguro de
vida que corresponde al heredero, pero s por las primas pagadas por el causante al asegurador,
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hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado. Tambin se debe por lo empleado para
establecer al coheredero o para el pago de sus deudas.
Tampoco se colacionan los bienes que han perecido sin culpa del donatario y sin que haya recibido
indemnizacin por ello (art. 2393) y los frutos de los bienes sujetos a colacin (art. 2394). S son
debidos los intereses del valor colacionable desde la notificacin de la demanda de colacin.
El art. 2385 establece: El legado hecho al descendiente o al cnyuge se considera realizado a ttulo
de mejora, excepto que el testador haya dispuesto expresamente lo contrario.
5. c. Valor colacionable
Los arts. 2585 y 2445 establecen que el valor se determina al momento de la particin segn el estado
del objeto al momento de la donacin
Siendo la colacin una operacin estructuralmente conectada a la particin, resulta coherente y nor-
mal colocarse a la poca de la particin para determinar la tasacin del valor colacionable y de los
bienes hereditarios. Es necesario reconstruir la historia econmica del bien desde el da de la donacin
hasta el de la particin, en cuya virtud se deben diferenciar: a) las variaciones de valor que le son
imputables al donatario, porque stas sern excluidas, como si no hubiesen ocurrido; y b) las varia-
ciones de valor independientes de la actividad de aqul, que sern tomadas en cuenta a los fines de
establecer el valor de bien.
6. Dispensa de la colacin
La dispensa de la colacin es el acto por el cual donante manifiesta en un testamento o en el acto de
la donacin su voluntad expresa de que lo dado en vida a uno de sus herederos forzosos lo ha sido a
ttulo de mejora y no un simple delante de herencia. Por lo cual, la dispensa expresa supone la volun-
tad del de cujus de mejorar al heredero.
El CCC, si bien mantiene la dispensa por testamento, ampla la posibilidad de dispensa, permitiendo
que el causante la realice en el acto mismo de donacin (art. 2385).
Si el valor de la donacin que realiza el causante a un descendiente o al cnyuge excede la porcin
disponible ms la porcin legtima del donatario, aunque haya dispensa de colacin o mejora, est
sujeta a la accin de reduccin por el valor del exceso (art. 2386).
7. Prescripcin de la accin de colacin
Debido al carcter personal que detenta, el plazo es de cinco aos, en virtud del art. 2560 que regula
el plazo general de prescripcin liberatoria. Dicho plazo se computa desde la apertura de la sucesin.
8. Colacin de deudas
El art. 2397 establece: Se colacionan a la masa las deudas que tena uno de los coherederos en favor
del causante que no fueron pagadas voluntariamente durante la indivisin, aunque sean de plazo no
vencido al tiempo de la particin.
En caso de tratarse de crditos cuyo plazo de vencimiento fuera posterior a la particin, deben cola-
cionarse igual, decayendo los plazos pendientes.
Se trata de un proceso liquidatorio consistente en cargar en la hijuela del deudor la deuda que tena
con el causante. La deuda prescripta no debe ser considerada como tal a los efectos de la colacin.
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Tampoco resultara acertado considerar que la actitud de dejar prescribir una deuda transforma el acto
en una donacin.
8. b. Deudas que se colacionan
El art. 2398 establece que los coherederos no pueden exigir el pago antes de la particin.
El art. 2399 dispone que la colacin de deudas se aplica tambin a las sumas de las cuales un cohe-
redero se hace deudor hacia los otros en ocasin de la indivisin, cuando el crdito es relativo a los
bienes indivisos, excepto que los segundos perciban el pago antes de la particin.
Las deudas que asume uno de los coherederos respecto de gastos referidos a los bienes indivisos
deben ser imputadas proporcionalmente en las hijuelas de los coherederos que no asumieron la deuda.
El art. 2400 dispone que: Las sumas colacionables producen intereses desde la apertura de la suce-
sin si el coheredero era deudor del difunto, si no los devengaban ya con anterioridad, y desde el
nacimiento de la deuda si sta surge en ocasin de la indivisin.
Si el heredero es deudor y tambin acreedor del causante, el art. 2401 dispone que, aunque su crdito
no sea an exigible al tiempo de la particin, hay compensacin y slo se colaciona el exceso de su
deuda sobre su crdito.
En cuanto al modo de efectuar la colacin de deudas, se realiza deduciendo el importe de la porcin
del deudor (art. 2402). Si la deuda excede su parte, debe pagar el exceso en las condiciones y plazos
establecidos para la obligacin. La imputacin de la deuda al lote del coheredero deudor es oponible
a sus acreedores.
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Captulo 10 Sucesin intestada

1. Introduccin
En el derecho comparado se visualizan tres tipos diferentes de regmenes o sistemas sucesorios: el
legtimo o ab intestato, el testamentario y el contractual. El ordenamiento jurdico argentino slo ha
dado existencia legal a los primeros dos sistemas.
2. Sucesin intestada
2. a. Concepto
La sucesin ab intestato es aquella deferida por ley, sin intervencin de la voluntad del causante
expresada en un testamento vlido. En otras palabras, el llamamiento a la sucesin o la vocacin
hereditaria est determinado por la ley.
A diferencia de la mxima romana que determina que no se puede morir mitad testado y mitad intes-
tado, nuestro sistema sucesorio admite la posibilidad de que una misma sucesin defiera en parte
testada y en parte por ley.
El alcance sujbetivo determinado por la ley en las sucesiones intestadas se contempla en el art. 2424,
que enumera las personas llamadas a suceder en forma ab intestato, a los que llama herederos leg-
timos: a) descendientes; b) ascendientes; c) cnyuge suprstite; y d) parientes colaterales hasta el
cuarto grado inclusive. En ausencia de todos ellos, es decir, ante la falta de herederos, los bienes
correspondern al Estado nacional o provincial o a la C.A.B.A.
2. b. La sucesin intestada y la sucesin testamentaria: distintos supuestos de aplicacin:
a) Aplicacin exclusiva de la sucesin intestada
- En ausencia de testamento.
- En caso de existencia de testamento declarado invlido o ineficaz.
Tambin, atendiendo al contenido de las clusulas testamentarias, puede suceder que el causante no
haya dispuesto en su totalidad la transmisin de su caudal relicto.
b) Aplicacin concurrente
- Testamento en el cual no se instituya heredero, disponiendo nicamente determinado/s legado/s o
herederos de cuota.
El art. 2488 dispone: Los herederos instituidos en una fraccin de la herencia no tienen vocacin a
todos los bienes de sta Si la suma de fracciones no cubre todo el patrimonio, el remanente de los
bienes corresponde a los herederos legtimos
En caso de existir institucin de heredero, la misma estar sujeta a la efectiva aceptacin de la heren-
cia.
c) Aplicacin imperativa
Una de las aristas ms caractersticas del derecho sucesorio es la limitacin al poder de disposicin
del causante, establecida por ley.
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La vocacin legtima, o llamamiento legal a la adquisicin de la herencia, no slo suple la ausencia

de testamento, sino que, cuando los herederos o llamados por la ley gozan, adems de una vocacin
legitimaria, resulta imperativo para el causante, en el sentido tradicional de que no puede excluirlos.
Tienen vocacin legtima los herederos forzosos o legitimarios: a) descendientes; b) ascendientes; y
c) cnyuge suprstite. A estos herederos la ley les reserva de forma imperativa una porcin de la
herencia -porcin legtima- que el causante no puede desatender mediante testamento. Las clusulas
testamentarias que afecten su porcin legtima estarn sujetas a las pertinentes acciones de proteccin,
pues estos herederos tienen un llamamiento que subsiste aun en contra de la voluntad del causante.
Cabe concluir que la presencia de herederos forzosos reduce el poder de disposicin del causante a
lo que se conoce como porcin disponible. Ergo, la sucesin intestada, habiendo herederos forzosos,
puede dar lugar a los siguientes escenarios:
- Ausencia de testamento: sucesin intestada en forma exclusiva.
- Presencia de testamento vlido que no contradiga porcin legtima: sucesin testamentaria para la
porcin disponible en concurrencia con sucesin intestada para la porcin legtima.
- Presencia de testamento que contradiga la porcin legtima: sucesin intestada excluye a la sucesin
testamentaria hasta tanto se vea salvaguardada la porcin legtima. Sucesin testamentaria aplica slo
para la porcin disponible.
2. c. Principios generales. Reglas que rigen la sucesin intestada
a) Orden de los llamamientos (Orden de preferencia por lneas)
La sucesin intestada se basa en un orden de llamamiento establecido por ley. Si bien el art. 2424 no
define en forma expresa cul es este orden, evidencia o enuncia su existencia: Las sucesiones intes-
tadas se defieren a los descendientes del causante, a sus ascendientes, al cnyuge suprstite y a los
parientes colaterales dentro del cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas
en este Cdigo. A falta de herederos, los bienes corresponden al Estado nacional, provincial o a la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn el lugar en que estn situados.
Orden Relacin con el Tipo de heredero Orden de prela- Derecho de repre-
causante cin de los llama- sentacin
dos
1 Descendientes Legitimario o for- - Excluye a los as- - Opera el derecho
zoso cendientes y a los de representacin
colaterales. en lnea recta des-
- Concurre con el cendiente sin lmi-
cnyuge suprs- tes.
tite.
2 Ascendientes Legitimario o for- - Excluye a los co- - No opera.
zoso laterales.
- Concurre con el
cnyuge suprs-
tite.
- Es desplazado
por todos los des-
cendientes.
3 Cnyuge suprs- Legitimario o for- - Excluye a los co- - No opera.
tite zoso laterales.
- Concurre con los
descendientes.
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- Concurre con los

ascendientes.
4 Colaterales Legtimo - Opera slo hasta - Opera slo en fa-
el cuarto grado. vor de los hijos y
- Es excluido por descendientes de
los ascendientes. hermanos hasta el
- Es excluido por cuarto grado.
el cnyuge.
b) Relacin de prelacin dentro de cada orden (Orden de preferencia por grados)
Dentro del orden de los descendientes, ascendientes o colaterales, el pariente ms cercano en grado
excluye al ms lejano.
c) Unidad de la herencia (No se atiende a la naturaleza ni al origen de los bienes)
En el caso de las sucesiones intestadas el llamamiento a la adquisicin de la herencia opera de modo
universal, en otras palabras, al momento de la apertura de la sucesin no existe designacin de bienes
ut singuli. Este principio est plasmado en el art. 2425: En las sucesiones intestadas no se atiende a
la naturaleza ni al origen de los bienes que componen la herencia, excepto disposicin legal expresa
en contrario.
Como excepciones a este principio general de unidad de la herencia: i) cnyuge suprstite en concu-
rrencia con descendientes; y ii) adoptante en forma simple en concurrencia con familia de origen del
adoptado.
En el primer supuesto, la ley determina que, en caso de concurrir a la sucesin el cnyuge suprstite
con descendientes, el primero no tendr derecho alguno en la parte de los bienes gananciales que le
corresponden al difunto a causa de la disolucin conyugal por muerte, en caso de que rija el rgimen
patrimonial matrimonial de comunidad de bienes. De este modo, respecto de los bienes gananciales,
el cnyuge suprstite retira su cincuenta por ciento por derecho propio, a resultas de la extincin del
rgimen de comunidad de bienes producida por la muerte de su cnyuge, no correspondindole dere-
cho hereditario alguno respecto del otro cincuenta por ciento (art. 2433).
Se deja de lado la regla paternis paternis, maternis maternis.
El segundo supuesto se aplica en el caso de la adopcin simple. En este tipo adoptivo, en el cual los
lazos con la familia de origen se mantienen, el adoptante es heredero forzoso de su hijo adoptivo,
pero existen ciertos bienes que no est llamado a heredero: aquellos que el hijo adoptivo hubiere
recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica (art. 2432).
d) Derecho de representacin (art. 2427 y 2439)
En la sucesin intestada los descendientes en lnea recta y los colaterales hasta el cuarto grado estn
habilitados por ley, ante determinadas circunstancias, a suceder al causante por derecho de represen-
tacin.
3. Herederos forzosos o legitimarios y legtimos
La distincin entre herederos forzosos o legitimarios y herederos legtimos consiste en que los pri-
meros tienen un llamamiento imperativo en la sucesin del causante, aun en contra de la voluntad de
este ltimo, en tanto lo segundos gozan de una vocacin sucesoria prevista por la ley en defecto de la
voluntad del causante.
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De este modo, cuando a la muerte del causante se presentan a la sucesin herederos forzosos, la
aplicacin de las reglas de la sucesin intestada deviene necesaria, no pudiendo la voluntad del cau-
sante determinar su exclusin. En cambio, ante la inexistencia de herederos forzosos y la presencia
de herederos legtimos, la aplicacin de las reglas de la sucesin intestada slo deviene imperativa
ante la ausencia de testamento vlido.
El art. 2444 establece: Legitimarios. Tienen una porcin legtima de la que no pueden ser privados
por testamento ni por actos de disposicin entre vivos a ttulo gratuito, los descendientes, los ascen-
dientes y el cnyuge.
Respecto de los herederos legtimos -que no son forzosos o legitimarios- son los parientes colaterales
hasta el cuarto grado inclusive.
3. a. Descendientes
Conforme el art. 558: La filiacin puede tener lugar por naturaleza, mediante tcnicas de reproduc-
cin humana asistida, o por adopcin. La filiacin por adopcin plena, por naturaleza o por tcnicas
de reproduccin humana asistida, matrimonial y extramatrimonial, surten los mismos efectos, con-
forme a las disposiciones de este Cdigo.
Los hijos suceden a su padre por derecho propio, siendo la divisin por cabeza. En cambio, los nietos
y dems descendientes del causante suceden por derecho de representacin, siendo la divisin por
estirpe; a ellos les corresponde la misma parte de la herencia que le hubiera correspondido a su padre
o madre.
3. b. Las tcnicas de reproduccin humana asistida y los derechos sucesorios
El art. 2279 inc. c) expresa: Pueden suceder al causante las nacidas despus de su muerte mediante
tcnicas de reproduccin humana asistida, con los requisitos previstos en el artculo 561.
El art. 561 regula la forma y los requisitos que debe cumplir el consentimiento informado, y dice: La
instrumentacin de dicho consentimiento debe contener los requisitos previstos en las disposiciones
especiales, para su posterior protocolizacin ante escribano pblico o certificacin ante la autoridad
sanitaria correspondiente a la jurisdiccin. El consentimiento es libremente revocable mientras no
se haya producido la concepcin en la persona o la implantacin del embrin.
En principio, slo heredarn al causante los nacidos por tcnicos de reproduccin asistida siempre
que la transferencia del embrin en el cuerpo de la persona o la utilizacin del material gentico en
una inseminacin se haya producido en vida del causante, en tanto el embrin in vitro no implantado
no es persona a los efectos civiles.
Esta es la postura sostenida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Artavia
Murillo y otros vs. Costa Rica, de 2012. All, la Corte estableci de manera tajante que, hasta tanto
el embrin no est implantado en el cuerpo de la mujer, no puede hablarse de persona: si bien al
ser fecundado el vulo se da paso a una clula diferente y con la informacin gentica suficiente para
el posible desarrollo de un ser humano, lo cierto es que, si dicho embrin no se implanta en el cuerpo
de la mujer, sus posibilidades de desarrollo son nulas.
En consonancia con esta interpretacin de que el embrin no implantado no es persona, no tiene
derecho hereditario.
Cabe preguntarse si la redaccin del art. 2279, inc. c, permitira, por aplicacin del principio de lega-
lidad -todo lo que no est prohibido, est permitido- y el principio de autonoma de la voluntad,
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incorporar o no en el consentimiento informado una clusula en donde las partes acuerden que, en
caso de muerte de uno de los miembros de la pareja, el cnyuge o conviviente contine con el trata-
miento utilizando el embrin in vitro criopreservado (constituido con material gentico del prefalle-
cido) o disponiendo de los gametos criopreservados del prefallecido para una posterior inseminacin
o fertilizacin in vitro, con el alcance exclusivo de que el nacido por TRHA, despus de la muerte del
causante, pueda heredarlo.
Pueden esgrimirse argumentos tanto a favor como en contra, por lo que ser la jurisprudencia la que,
ante el caso y dependiendo de la plataforma fctica, ir definiendo el alcance de este artculo.
3. c. Caso de adopcin
3. c. 1. Antecedentes histricos: leyes 13242, 19134 y 24779
Donde antes se intentaba suplir faltas de herederos, hoy se intenta dar cumplimiento al derecho de
todo nio a vivir en una familia -primero, la de origen; en su defecto, la familia extensa, y, como una
ltima ratio, la adoptiva-. Los derechos sucesorios en las familias adoptivas varan conforme el tipo
adoptivo sea simple o pleno.
3. c. 2. El Cdigo Civil y Comercial y los derechos sucesorios en la adopcin
En el CCC se innova respecto de la adopcin simple desde que el descendiente adoptivo es tratado
como cualquier descendiente, cualquiera sea el origen de la filiacin. La distincin entre adopcin
simple y plena se reserva para la sucesin de los ascendientes, disponindose expresamente que las
exclusiones dispuestas para los ascendientes no operan si quedaran bienes vacantes.
a. El adoptado:
Conforme al art. 627, inc. e), y al art. 2430, el adoptado en forma simple tiene, en su familia adoptiva,
los mismos derechos hereditarios que el resto de los descendientes.
El art. 620 establece que, como regla, los derechos y deberes que resultan del vnculo de origen no
quedan extinguidos por la adopcin; sin embargo, la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad
parental se transfiere a los adoptantes.
El principal efecto de la adopcin plena es que extingue todo vnculo con la familia de origen, con la
excepcin de la subsistencia de los impedimentos matrimoniales (art. 620); ergo, el adoptado pleno,
en principio, slo tiene derechos hereditarios respecto de su familia adoptiva.
Sin embargo, el CCC permite la accin de filiacin o el reconocimiento posterior del hijo adoptado
en forma plena. As, el art. 624 dice: La accin de filiacin del adoptado contra sus progenitores
o el reconocimiento son admisibles slo a los efectos de posibilitar los derechos alimentarios y su-
cesorios del adoptado, sin alterar los otros efectos de la adopcin.
Por ltimo, el principio de flexibilizacin de los tipos adoptivos hace posible que, siempre que el
inters superior del nio as lo exija, pueda otorgarse una adopcin plena, menos plena, o una adop-
cin simple, ms plena.
Sin embargo, el art. 621, que recepta la facultad del juez de flexibilizar los tipos adoptivos, se encarga
de aclarar que estas posibles modificaciones no impactan en modo alguno en las reglas del rgimen
sucesorio impuesto a cada tipo: Cuando sea ms conveniente para el nio, nia o adolescente, a
pedido de parte y por motivos fundados, el juez puede mantener subsistente el vnculo jurdico con
uno o varios parientes de la familia de origen en la adopcin plena, y crear vnculo jurdico con uno
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o varios parientes de la familia del adoptante en la adopcin simple. En este caso, no se modifica el
rgimen legal de la sucesin, ni de la responsabilidad parental, ni de los impedimentos matrimoniales
regulados en este Cdigo para cada tipo de adopcin.
b. Los ascendientes adoptivos y biolgicos:
El art. 2432 dice: Los adoptantes son considerados ascendientes. Sin embargo, en la adopcin simple,
ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de
origen, ni sta hereda los bienes que el adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de
adopcin. Estas exclusiones no operan si, en su consecuencia, quedan bienes vacantes. En los dems
bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
3. d. Ascendientes
Conforme al art. 2431, a falta de descendientes, heredan los ascendientes ms prximos en grado,
quienes se dividen la herencia por partes iguales. Los ascendientes son excluidos por los descendien-
tes y, en caso de existir cnyuge suprstite, sucedern al causante en concurrencia con aqul.
En los supuestos donde la sucesin se defiere nicamente en ascendientes, sin presencia del cnyuge
suprstite, el art. 2431 establece que ascendientes del difunto en el mismo grado lo heredarn por
partes iguales. En caso de que el causante tenga un solo vnculo filial, o en caso de que, teniendo dos
vnculos, alguno de sus padres se encuentre fallecido, el otro lo heredar de forma completa.
3. e. Cnyuge
Atento a las reglas de la sucesin del cnyuge suprstite del CCC, hay que tener en cuenta que es un
orden atpico, en tanto desplazo slo a los colaterales y concurre con los dos rdenes anteriores, des-
cendientes y ascendientes (art. 2435).
El art. 2433 establece que, respecto de los bienes propios del causante, el cnyuge suprstite hereda
como un hijo ms. Respecto de los gananciales, en todos los casos en que el viudo o viuda es llamado
a la sucesin en concurrencia con descendientes, el cnyuge suprstite no tiene parte alguna en la
divisin de gananciales que correspondan al cnyuge prefallecido.
Ante la inexistencia de descendientes, concurren a la sucesin cnyuge con ascendientes. En este
caso, el viudo/a concurre tanto en los bienes propios como en los bienes gananciales del causante,
correspondindole la mitad de ambos tipos de bienes. El art. 2434 no establece diferencia alguna
conforme el tipo de bienes: Si heredan los ascendientes, al cnyuge le corresponde la mitad.
3. e. 1. Causales de exclusin del cnyuge
Las causales de exclusin del cnyuge suprstite son: a) matrimonio in extremis (art. 2436); b) sepa-
racin de hecho y cese de la convivencia resultante de una decisin judicial; y c) divorcio vincular
(art. 2437).
Al derogar el CCC la figura de la separacin personal, amn de eliminar las causales subjetivas y
objetivas de divorcio vincular, no existe en el rgimen del CCC ningn supuesto de mantenimiento
de vocacin hereditaria de cnyuges divorciados. Menos an existen supuestos que excluyan este
mantenimiento de la vocacin hereditaria.
a) Matrimonio in extremis
El art. 2436 establece: La sucesin del cnyuge no tiene lugar si el causante muere dentro de los
treinta das de contrado el matrimonio a consecuencia de enfermedad existente en el momento de la
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celebracin, conocida por el suprstite, y de desenlace fatal previsible, excepto que el matrimonio
sea precedido de una unin convivencial.
Habr una unin convivencial anterior siempre que la misma cumpla con los requisitos del art. 510:
a) los dos integrantes mayores de edad; b) que no estn unidos por vnculos de parentesco en lnea
recta en todos los grados ni colateral hasta el segundo grado; c) que no estn unidos por vnculos de
parentesco por afinidad en lnea recta; d) que no tengan impedimento de ligamen ni est registrada
otra convivencia de manera simultnea; y e) que mantengan la convivencia durante un perodo no
inferior a dos aos.
b) La vocacin hereditaria y la separacin de hecho
No existiendo comunidad de vida entre los cnyuges separados de hecho, no existe vocacin heredi-
taria recproca. As, el art. 2437: Divorcio, separacin de hecho y cese de la convivencia resultante
de una decisin judicial El divorcio, la separacin de hecho sin voluntad de unirse y la decisin
judicial de cualquier tipo que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario entre
cnyuges.
3. f. Parientes colaterales
Los arts. 2438 a 2440 se dedican a regular la sucesin del cuarto orden intestado, orden de los parien-
tes colaterales.
El orden de los colaterales en la sucesin intestada est limitado hasta el cuarto grado inclusive y
opera slo de modo supletorio, en tanto no son herederos forzosos, sino herederos legtimos, no legi-
timarios. Por tanto, tienen vocacin hereditaria conferida por ley: a) hermanos del causante (2 grado);
b) sobrinos del causante (3 grado); c) sobrinos nietos del causante (4 grado); d) tos abuelos del
causante (4 grado); y e) primos hermanos del causante (4 grado).
El orden de los colaterales opera ante ausencia de descendientes, ascendientes y cnyuge, pues, en
tanto cuarto orden, es excluido por todos los anteriores. Asimismo, se aplica el principio de prelacin
de grado dentro del orden, con la salvedad del derecho de representacin conferido a los sobrinos y
sobrinos nietos (art. 2439). En caso de existir ms de un pariente en igualdad de grado, cada uno
heredar por partes iguales.
El art. 2440 dispone la regla de la sucesin de los colaterales ante la existencia de hermanos de un
solo vnculo. As, ante la concurrencia de hermanos de doble vnculo y hermanos de un solo vnculo
en la sucesin del causante, los segundos heredan la mitad de lo que corresponde a los primeros.
4. Derecho de representacin
4. a. Concepto
El CC derogado defina este instituto diciendo que la representacin es el derecho por el cual los
hijos de un grado ulterior son colocados en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia del
difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la
madre habran sucedido.
La aplicacin del derecho de representacin implica una excepcin al principio de prelacin de grados
dentro de un mismo orden sucesorio. Por otra parte, los derechos sucesorios de los hijos por aplicacin
del derecho de representacin se determinan, en cuanto a su existencia, cuanta y posicin respecto
del causante, por referencia a los de aquellos ascendientes suyos que los excluiran de la herencia de
haber heredado.
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El representante, con vocacin eventual, actualiza su llamado ante una vocacin hereditaria originaria
fallida de su ascendiente ms prximo. El derecho de representacin opera en forma sucesiva e inin-
terrumpida.
4. b. Casos en que tiene lugar
El art. 2427 establece: Los dems descendientes heredan por derecho de representacin, sin limita-
cin de grados.
En cambio, el art. 2429 dice: Los colaterales de grado ms prximo excluyen a los de grado ulterior,
excepto el derecho de representacin de los descendientes de los hermanos, hasta el cuarto grado en
relacin al causante. Por lo que el derecho de representacin se limita a dos casos: los sobrinos y los
sobrinos nietos, pues ms all de ellos estaramos fuera del cuarto grado de relacin colateral, y no
existira vocacin eventual a actualizar por derecho de representacin.
El derecho de representacin no opera en lnea ascendente. El art. 2429 expresa que la representacin
puede tener lugar en caso de: a) premoriencia, b) renuncia o c) indignidad del ascendiente.
a) Premoriencia: es el supuesto ms comn de aplicacin del derecho de representacin, y se da
cuando el representado se encuentra fallecido al momento de la muerte del causante.
b) Conmoriencia: si dos personas fallecen en un desastre comn, sin que se pueda determinar quin
falleci primero, se presume que fallecieron al mismo tiempo. Para que proceda el derecho de repre-
sentacin, la ley requiere solamente que el representado no viva al momento de la apertura de la
sucesin, y, por definicin, en la conmoriencia se cumple tal requisito.
c) Renuncia: el art. 2429 dice que la renuncia de la herencia del ascendiente no impide la representa-
cin.
d) Indignidad: sin embargo, el declarado indigno en la sucesin del renunciante no puede ir en su
representacin (en la del renunciante) a la sucesin del ascendiente comn.
4. c. Requisitos en el representante y en el representado:
a) Representante:
- Capacidad para suceder.
- No haber sido declarado indigno en la sucesin de su representado.
- Puede representar a su ascendiente, a pesar de haber renunciado a la sucesin de este litmo.
- Slo puede representar a aquellas personas que habran sido llamadas a la sucesin del difunto. Por
esta razn, en la lnea colateral el derecho de representacin slo aplica hasta el sobrino nieto, pues
ms all de l no existe llamado diferido por ley que representar.
b) Representado:
- Tiene que estar muerto al momento de la sucesin del difunto o haber renunciado o haber sido
declarado indigno.
4. d. Efectos de la representacin
a) Alcance del derecho de representacin
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El art. 2428 establece: En caso de concurrir descendientes por representacin, la sucesin se divide
por estirpes, como si el representado concurriera. Si la representacin desciende ms de un grado,
la subdivisin vuelve a hacerse por estirpe en cada rama. Dentro de cada rama o subdivisin de
rama, la divisin se hace por cabeza.
Siempre la extensin de la vocacin hereditaria del representante est limitada a lo que le hubiera
correspondido al representado si su vocacin no hubiera estado fallida.
Por aplicacin del derecho de representacin puede ocurrir que se concurra con otros parientes de un
mismo orden de grado ms cercano al causante, o que por aplicacin de este principio se excluya a
otros parientes.
b) Divisin por estirpe
El art. 2428 establece la regla de la divisin por estirpe siempre que se aplique el derecho de repre-
sentacin.
c) Obligacin de colacionar
Los descendientes que concurren a la sucesin del donante por representacin deben colacionar lo
que sus representados hubieren recibido en vida del difunto, incluso en aquellos casos en que los
representados hayan renunciado a la herencia (art. 2389). Los representantes son legitimados pasivos
respecto del pedido de colacin de otros herederos forzosos que concurran a la sucesin, estando
obligados a colacionar tambin aquellas donaciones que hubieran recibido en vida del causante, siem-
pre que en ese momento ya se encontrara actualizada su vocacin. Aquellas donaciones que el repre-
sentado hubiere recibido en vida del causante, siendo su vocacin hereditaria tan slo eventual, no
estn sujetas a la accin de colacin.
5. Supuestos especiales
5. a. La nuera viuda sin hijos
El llamamiento de la nuera viuda sin hijos a la sucesin de su/s suegro/s fue incorporado a nuestro
ordenamiento con la reforma de la ley 17.711. El CCC derog este instituto.
5. b. El fisco
5. b. 1. Carcter de su derecho
Ante la inexistencia de sucesores legtimos y legitimarios y en ausencia de testamento vlido, los
bienes corresponden al fisco, ya sea el Estado nacional, provincial o la C.A.B.A., dependiendo de
donde se encuentren situados los bienes. Ello as no a causa de ser un heredero del causante, sino por
el dominio inminente que ejercer conforme la fuerza imperante de su soberana sobre su territorio.
5. b. 2. Herencia vacante
Habr herencia vacante cuando no exista ningn sucesor legtimo o testamentario que haya confir-
mado su vocacin hereditaria deferida por ley o por voluntad del causante.
El art. 2441 establece: A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Pblico, se debe declarar
vacante la herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha distribuido la totalidad de los
bienes mediante legados. Al declarar la vacancia, el juez debe designar un curador de los bienes. La
declaracin de vacancia se inscribe en los registros que corresponden, por oficio judicial.
5. b. 3. Trmites y facultades del curador
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Art. 2442 El curador debe recibir los bienes bajo inventario. Debe proceder al pago de las deudas
y legados, previa autorizacin judicial. A tal efecto, a falta de dinero suficiente en la herencia, debe
hacer tasar los bienes y liquidarlos en la medida necesaria. Debe rendicin de cuentas al Estado o
a los Estados que reciben los bienes.
Art. 2443 Concluida la liquidacin, el juez debe mandar entregar los bienes al Estado que corres-
ponde. Quien reclama posteriormente derechos hereditarios debe promover la peticin de herencia.
En tal caso, debe tomar los bienes en la situacin en que se encuentran, y se considera al Estado
como poseedor de buena fe.
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Captulo 11 Legtima
1. Un tema estructural en derecho sucesorio argentino: la legtima
1. a. Primeras aproximaciones. Concepto y antecedentes
La legtima es un instituto del derecho sucesorio, de orden pblico, irrenunciable e inviolable, me-
diante el cual se fija el porcentaje de herencia que le corresponde a cada heredero legitimario, del cual
no puede ser privado ni por testamento ni por actos de disposicin entre vivos a ttulo gratuito, salvo
causal de indignidad.
De este concepto apuntado, podemos extraer sus caracteres: 1) es de orden pblico; 2) es irrenuncia-
ble; y 3) es inviolable.
Es de orden pblico, en el sentido del art. 12, por cuanto las convenciones de los particulares no la
pueden alterar ni afectar. El principio de la libertad establecido en el art. 19 CN encuentra su lmite y
cede ante el orden pblico. El objeto del orden pblico de la legtima deriva del fundamento de la
imperatividad del llamamiento legal para los herederos forzosos. Dicho fundamento surge de la tutela
del inters familiar que impone el deber de asistencia solidaria entre sus miembros.
Es por dicha razn que esta institucin del derecho sucesorio resulta ser imperativa e irrenunciable
en forma anticipada, ya que, segn el art. 2449, es irrenunciable la porcin legtima de una sucesin
an no abierta, en concordancia con la improcedencia de aceptacin o renuncia de herencias futuras
(art. 2286), o que una herencia futura configure, en principio, el objeto de un contrato (art. 1010).
Es inviolable porque el testador no puede imponer condiciones ni limitaciones a la misma: es una
derivacin del orden pblico, de la ley, o en los trminos del art. 2447, el testador no puede imponer
gravamen ni condicin alguna a las porciones legtimas; si lo hace, se tienen por no escritas.
El testador puede sin embargo imponer la indivisin y puede pactarse tambin la misma entre los
coherederos.
La legtima resulta ser en primer lugar un lmite infranqueable al poder de disposicin de los indivi-
duos, ya sea tanto a travs de actos a ttulo gratuito como testamentarios, pero los principios de soli-
daridad e igualdad familiar justifican el mantenimiento del instituto, considerando ms seguro que
sea la ley que prescriba a quin le corresponde una determinada parte del patrimonio del causante.
1. b. La legtima y la porcin disponible
La porcin disponible es aquel porcentaje de la herencia que en el caso de haber legitimarios no est
alcanzado por la legtima y sus efectos protectorios; implica una parte sobre la cual el individuo puede
disponer libremente, ya sea a travs de actos a ttulo gratuito o mediante disposiciones testamentarias.
La porcin disponible representa el porcentaje de libertad testamentaria que reconoce nuestro derecho
positivo en el supuesto de que concurran herederos legitimarios, porque es preciso aclarar que, de no
concurrir legitimarios, toda la herencia resulta disponible.
El CCC reafirma esta idea al prescribir que toda persona humana puede disponer libremente de sus
bienes para despus de su muerte, siempre y cuando sean respetadas las porciones legtimas legales.
Si se quiere conocer la cuota de libre disposicin, primeramente, debe hacerse el clculo de la legtima
global, clculo que se efecta determinando el activo neto del caudal hereditario (activo bruto restn-
dole las deudas del causante) y sumndole las donaciones efectuadas por el causante. Si se trata de
descendientes, la legtima es de 2/3, y si son tanto ascendientes como cnyuge suprstite, ser de .
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En caso de concurrencia de herederos con diferente cuota de legtima, la mayor absorbe a la menor.
El art. 2445 establece: Porciones legtimas. La porcin legtima de los descendientes es de dos ter-
cios, la de los ascendientes de un medio y la del cnyuge de un medio. Dichas porciones se calculan
sobre la suma del valor lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante ms el de los
bienes donados computables para cada legitimario, a la poca de la particin segn el estado del
bien a la poca de la donacin. Para el cmputo de la porcin de cada descendiente slo se toman
en cuenta las donaciones colacionables o reducibles, efectuadas a partir de los trescientos das an-
teriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento del ascendiente a quien representa, y para el
cnyuge, las hechas despus del matrimonio.
1. c. Uso de la porcin disponible: la mejora
Con la porcin disponible, el causante puede mejorar la posicin de cualquiera de los herederos o
beneficiar a un tercero, a travs de donaciones en vida o disposiciones testamentarias. La nica ma-
nera de mejorar a un heredero legitimario (salvo el supuesto del heredero vulnerable, por su situacin
de discapacidad) es utilizando la porcin disponible y con expresa clusula en el testamento o en el
acto de donacin.
Si el causante efectu donaciones con intencin de imputarlas como mejora, deber dispensar al do-
natario de colacionar en el acto de donacin o en el testamento.
Nuestro sistema legal sucesorio en ningn momento presume el deseo del causante de beneficiar a un
heredero legtimo sobre otro, sino que aspira a la igualdad.
En torno a la posibilidad de mejorar a un heredero legitimario por sobre los dems, la misma se
encuentra contemplada en el art. 2448: Mejora a favor del heredero con discapacidad. El causante
puede disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso, adems de la
porcin disponible, de un tercio de las porciones legtimas para aplicarlas como mejora estricta a
descendientes o ascendientes con discapacidad. A estos efectos, se considera persona con discapa-
cidad a toda persona que padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental,
que en relacin a su edad y medio social implica desventajas considerables para su integracin fa-
miliar, social, educacional o laboral.
Esto es conteste con un verdadero derecho civil constitucionalizado. El principio de solidaridad fa-
miliar funciona as respecto de las necesidades concretas, y no solamente atendiendo a la condicin
de hijo.
3. La legtima individual: clculo y concurrencias. Remisin
Si no tiene herederos legitimarios o forzosos, la disponibilidad patrimonial del causante no tiene res-
triccin alguna.
Las porciones legtimas estn definidas en el art. 2445 que marca en dos tercios para los descendientes
y en un medio para ascendientes y cnyuge.
En virtud del principio de igualdad, todas las filiaciones provenientes de cualquiera de las fuentes
filiatorias establecidas producen los mismos efectos, tambin hereditarios.
Con relacin a los parientes colaterales, no se trata de herederos legitimarios y concurren en ausencia
de herederos legitimarios. No habiendo en estos casos porciones legtimas, el causante puede, tanto
en vida como despus de su muerte, disponer libremente de todos sus bienes mediante testamento.
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4. Transmisin de bienes a los legitimarios por actos entre vivos: presuncin legal de gratuidad
y de mejora
El art. 2461 seala: Transmisin de bienes a legitimarios. Si por acto entre vivos a ttulo oneroso el
causante transmite a alguno de los legitimarios la propiedad de bienes con reserva de usufructo, uso
o habitacin, o con la contraprestacin de una renta vitalicia, se presume sin admitir prueba en
contrario la gratuidad del acto y la intencin de mejorar al beneficiario. Sin embargo, se deben
deducir del valor de lo donado las sumas que el adquirente demuestre haber efectivamente pagado.
El valor de los bienes debe ser imputado a la porcin disponible y el excedente es objeto de colacin.
Esta imputacin y esta colacin no puede ser demandadas por los legitimarios que consintieron la
enajenacin, sea onerosa o gratuita, con algunas de las modalidades indicadas.
Si la enajenacin fuese ostensiblemente gratuita, debe ser considerada un anticipo de herencia y no
una mejora, al no configurarse la presuncin del artculo arriba sealado.
5. Modo de calcular la legtima
El art. 2445 dispone en su parte pertinente: Dichas porciones se calculan sobre la masa del valor
lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante ms el de los bienes donados computables
para cada legitimario, a la poca de la particin segn el estado de bien a la poca de la donacin.
El clculo de la legtima global consta de tres pasos:
a) Determinacin del valor bruto de la herencia
Se debe sumar el valor de los bienes dejados por el causante. Se tiene que reconstruir su patrimonio
sumando los valores de los inmuebles, crditos, derechos, dinero y todo aquello que sea susceptible
de valor pecuniario para obtener de esa manera el valor bruto. Esto debe diferenciarse de la masa
partible, en tanto objeto a someter a la particin, sin perjuicio de tratarse de dos operaciones diferentes
que tienen relacin entre s.
Para calcular la legtima global e individual, se debe tomar la valuacin del activo que surja del avalo
e inventario de bienes, es decir, mediante la denuncia de bienes (art. 2342), o, de lo contrario, si-
guiendo la directiva del art. 2343: Avalo. La valuacin debe hacerse por quien designen los copro-
pietarios de la masa indivisa, si estn de acuerdo y son todos plenamente capaces, o, en caso con-
trario, por quien designa el juez, de acuerdo a la ley local. El valor de los bienes se debe fijar a la
poca ms prxima posible al acto de particin.
El activo est compuesto por todos los bienes y derechos que sean transmisibles y de titularidad del
causante al momento de su muerte.
b) Deduccin del pasivo (valor lquido) de la herencia
Para deducir el pasivo, deben restarse todas las deudas que tena el causante. En cuanto a las cargas
de la sucesin, el art. 2384 dice: Los gastos causados por la particin o liquidacin, y los hechos en
beneficio comn, se imputan a la masa. No son comunes los trabajos o desembolsos innecesarios o
referentes a pedidos desestimados, los que deben ser soportados exclusivamente por los herederos
que los causen.
El CCC parece inclinarse a favor de la postura que sostiene que las cargas no deben restarse para el
clculo de la legtima. En el art. 2445, sobre las porciones legtimas, se seala que stas se calculan
sobre el valor lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante, de modo que se debe incluir
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en la operacin aritmtica las deudas que el causante tena hasta el momento de su muerte y no las
que se originan posteriormente.
c) Cmputo de las donaciones
El ltimo paso consiste en sumar las donaciones que el causante efectu, considerando el valor de la
donacin al tiempo de la particin segn el estado del bien a la poca de la donacin. El segundo
prrafo del art. 2445 dice: Dichas porciones se calculan sobre la suma del valor lquido de la herencia
al tiempo de la muerte del causante ms el de los bienes donados computables para cada legitimario,
a la poca de la particin segn el estado del bien a la poca de la donacin.
Al monto resultante de estas operaciones se debe aplicar el porcentaje que corresponda (por ejemplo,
2/3 si tiene descendientes y si tiene solamente ascendientes o cnyuge suprstite), obteniendo as
la legtima global.
Si se pretende saber la legtima individual, se debe dividir por la cantidad de herederos forzosos exis-
tentes teniendo en cuenta que el art. 2445 prescribe: Para el cmputo de la porcin de cada descen-
diente slo se toman en cuenta las donaciones colacionables o reducibles, efectuadas a partir de los
trescientos das anteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento del ascendiente a quien re-
presenta, y para el del cnyuge, las hechas despus del matrimonio.
El 1/3 sobrante corresponder a la porcin disponible.
6. Proteccin de la legtima
6. a. Acciones en proteccin de la legtima: complemento y reduccin
La inviolabilidad de la legtima es uno de sus caracteres principales, por lo cual todo el sistema suce-
sorio argentino est direccionado a proteger y garantizar la porcin legtima establecida por la ley.
6. a. 1. Concepto
La accin de reduccin, que simultneamente funciona como accin de complemento, es la accin
que tiene por finalidad reducir actos o disposiciones del causante que implican afectaciones a la leg-
tima, en un orden legal establecido (en primer trmino, los legados, y, en segundo, las donaciones).
Debe ser solicitada, pues no opera de pleno derecho.
El art. 2451 regula: El legitimario a quien el testador le ha dejado, por cualquier ttulo, menos de su
porcin legtima, slo puede pedir su complemento.
El art. 2452 dice: A fin de recibir o complementar su porcin, el legitimario afectado puede pedir la
reduccin de las instituciones de herederos de cuota y de los legados, en ese orden. Los legados se
reducen en el mismo orden establecido en el segundo prrafo del artculo 2358.
El art. 2453 dice: Si la reduccin de las disposiciones testamentarias no es suficiente para que quede
cubierta la porcin legtima, el heredero legitimario puede pedir la reduccin de las donaciones
hechas por el causante. Se reduce primero la ltima donacin, y luego las dems en orden inverso a
sus fechas, hasta salvar el derecho del reclamante. Las de igual fecha se reducen a prorrata.
Por ello, si con slo no cumplirse con los legados se encontrara salvada la legtima, no ser necesario
apelar a la accin de reduccin.
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Ante la presentacin del legatario en reclamo del cumplimiento de su legado, el heredero puede opo-
nerse porque afecta a la legtima. En tal caso, la proteccin a la legtima funciona como excepcin
ante la pretensin del legatario.
Corresponde interpretar el art. 2452 de lege ferenda, ya que se entiende que deben reducirse los le-
gados en el modo inverso al cual deben cumplimentarse, es decir, primero los simples legados, luego
los de cosa cierta y finalmente los que tengan preferencia testamentaria, porque el orden inverso
resulta ilgico y contrario a la voluntad del testador.
Cabe distinguir si la reduccin debe ser total o parcial. Si es total, se reduce por completo la donacin
que quedar resuelta; si es parcial, por afectar slo en parte la legtima, y si el bien donado fuere
posible de dividir, se lo dividir entre legitimario y donatario; en cambio, si fuere indivisible, la cosa
debe quedar para quien le corresponde una porcin mayor, generndose un crdito a favor de la otra
parte por el valor de su derecho. Sin embargo, el art. 2454 faculta al donatario a impedir la resolucin
entregando el dinero necesario para completar el valor de su porcin legtima, priorizando su derecho
como dueo desde el acto de donacin y, con ello, la seguridad en el trfico jurdico, pues pudo haber
vendido el bien donado.
Frente al supuesto en el cual el donatario fuere insolvente, y sin posibilidad de persecucin del bien
donado, la accin de reduccin ser entablada contra los donatarios de fecha anterior (art. 2453).
Si el bien donado pereciera por culpa del donatario, ste debera su valor al afectado en su porcin
legtima, aunque distinta resultara la solucin o para el caso de que pereciere sin culpa del donatario,
ya que el valor no ser computado para el clculo de la porcin legtima.
6. a. 2. Naturaleza de la accin: efectos
Cundo sera posible constatar si se afect la legtima? Slo a la muerte del donante.
El CCC le acuerda efectos reipersecutorios a la reduccin de donaciones cuando en su art. 2458 dis-
pone: Accin reipersecutoria. El legitimario puede perseguir contra terceros adquirentes los bienes
registrables. El donatario y el subadquirente demandado, en su caso, pueden desinteresar al legiti-
mario satisfaciendo en dinero el perjuicio a la cuota legtima.
No obstante, a travs de la prescripcin adquisitiva, en el CCC se intenta conciliar las necesidades de
seguridad jurdica propias del trfico jurdico-comercial.
6. a. 3. Legitimacin activa y pasiva
A pesar de no contar con una disposicin expresa en el CCC, se encuentran legitimados para entablar
la accin de reduccin los herederos legitimarios y, en ejercicio de la accin subrogatoria, sus acree-
dores.
A los fines de ejercicio de la accin de reduccin debe tratarse de herederos forzosos al momento de
la donacin y mantener tal condicin al momento de la apertura de la sucesin.
En cuanto a la legitimacin pasiva, esta accin es ejercitada contra los herederos forzosos (por el
exceso, siendo que tambin procede la colacin) o contra los extraos que sean beneficiarios de la
donacin inoficiosa; tambin contra los legatarios, es decir, extraos que sean instituidos legatarios;
y contra los terceros adquirentes de bienes registrables de donaciones inoficiosas.
6. a. 4. Prescripcin de la accin y prescripcin adquisitiva
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El plazo de prescripcin liberatoria de la accin es el genrico de cinco aos, ya que no se prev uno
diferente (art. 2560). Este plazo comienza a correr desde que la prestacin es exigible o, en otros
trminos, desde el momento de la muerte del causante.
La prescripcin adquisitiva est contenida en el art. 2459: La accin de reduccin no procede contra
el donatario ni contra el subadquirente que han posedo la cosa donada durante diez aos compu-
tados desde la adquisicin de la posesin.
La doctrina es crtica con esta norma porque entiende que con ella se desprotege a la legtima por
cuanto mientras est corriendo el plazo de prescripcin adquisitiva, el heredero forzoso presuntivo
no tiene accin para defenderse, la cual recin le nace con la muerte del donante, cuando adquiere la
calidad de heredero, en cuya oportunidad frecuentemente ya se habr cumplido aquel plazo de diez
aos, con lo cual se consuma la lesin a la legtima.
Sin embargo, esta crtica pierde de vista que la solucin que ofrece el CCC es una propuesta de equi-
librio entre los intereses en juego, tal como se reclamaba en doctrina: se mantiene la proteccin a la
legtima, pero se imponen lmites a tal proteccin, en funcin de las necesidades del trfico jurdico-
econmico.
6. b. Otra forma de proteccin a la legtima: la accin de pretericin
El art. 2450 regula la accin de entrega de la legtima: El legitimario preterido tiene accin para que
se le entregue su porcin legtima, a ttulo de heredero de cuota. Tambin la tiene el legitimario
cuando el difunto no deja bienes, pero ha efectuado donaciones.
Es decir, el heredero forzoso tiene accin para lograr la entrega de su cuota legtima, sin que ello
implique dejar sin efecto la institucin efectuada, slo que se reduce hasta el lmite de la legtima que
haba sido preterida.
7. Fideicomiso, derecho societario y proteccin a la legtima
En el fideicomiso, una persona titular de ciertos bienes (fiduciante) los transfiere a otra persona (fi-
duciario) para que sta los gestione en beneficio de otros (beneficiarios), y cuando ocurra un deter-
minado hecho futuro, el fiduciario transfiera la propiedad plena de los bienes a otras personas (fidei-
comisarios).
Cuando el fideicomiso se constituye por contrato, la muerte del fiduciante acaecida durante el lapso
de vigencia del mismo no lo extingue. El problema se plantea cuando todo o parte de sus bienes han
pasado al fideicomiso, y existen herederos legitimarios.
Cuando el fideicomiso se constituye por disposicin de ltima voluntad inserta en un testamento,
estamos en presencia de un fideicomiso testamentario, y el problema que surge con estos fideicomisos
es la eventual afectacin de la legtima.
En nuestro derecho, en el que rige la institucin de la legtima hereditaria como restriccin al poder
de disposicin del causante (arts. 2444 y ss.), las normas sobre fideicomiso (arts. 1666 y ss.) deben
necesariamente compatibilizarse con tal condicionante, y, en caso de existir herederos forzosos, el
fideicomiso slo podr constituirse sobre la parte disponible, respetando la legtima de aqullos.
El CCC admite expresamente la constitucin de fideicomisos por parte del testador, siempre que no
se altere la legtima de los herederos forzosos (art. 2493), con excepcin de la mejora efectuada a
favor de los herederos con discapacidad (art. 2449).
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El plazo mximo de duracin del fideicomiso es de treinta aos (art. 1668), salvo que el beneficiario
sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la
incapacidad o de la restriccin, o su muerte. El plazo mximo de 30 aos se computa a partir de la
muerte del fiduciante (art. 1699).
El art. 1700 declara la nulidad del fideicomiso constituido con el fin de que el fiduciario est obligado
a mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser transmitido nicamente a su muerte a
otro fiduciario de existencia actual o futura.
7. b. Las sociedades y la proteccin de la legtima
La disposicin de bienes en vida del causante a ttulo oneroso, incluido su aporte a sociedades o
compra de participaciones societarias, no constituye un acto ilegal ni podra ser impugnado en su
sucesorio, en la medida en que sean verdaderos.
Pero cuando la participacin en una sociedad o la transferencia de sus participaciones o la constitucin
de una sociedad sean actos simulados, las cosas cambian.
La simulacin puede ser absoluta, cuando la ficcin ha consistido en crear la apariencia de un acto
inexistente en la realidad; o puede ser relativa, cuando la ficcin consiste en crear un acto aparente,
que oculta o disimula el verdadero carcter de otro acto existente.
A travs de la constiucin de las denominadas sociedades de familia pueden simularse donaciones
capaces de afectar no slo la igualdad entre los herederos forzosos, sino tambin la legtima.
El fraude a la legtima a travs del uso de sociedades puede asumir varias formas. Se verifica cuando
uno o ambos padreas crean -con su propio patrimonio- sociedades con algunos de los hijos, exclu-
yendo a otros; cuando figuran aportes ficticios por parte de alguno de los herederos forzosos; cuando
hay una sobrevaluacin de los aportes efectuados por ciertos hijos; cuando a travs de aumentos de
capital simulados se aumenta ilegtimamente la participacin relativa de algn heredero forzoso en
perjuicio de otros. Tambin puede suceder que se constituya una sociedad (ficticia o no) para aportar
todos o gran parte de los bienes del fundador y, luego, a su muerte, lo que pasa a integrar el acervo
hereditario son slo las participaciones societarias, cuyo valor puede diferir del valor real de todos
los activos aportados a la sociedad, siempre que dichas participaciones no hayan sido previamente
transferidas (verdadera o simuladamente) a terceros.
Cuando se desencadenan conflictos y se acredita que la interposicin societaria afecta la legtima
hereditaria, el rgimen societario y la libertad contractual que ste implica deben ceder frente a la
imperatividad del rgimen de proteccin de los herederos forzosos.
Frente a casos de afectacin de la legtima acciones que permiten descubrir la verdadera causa del
acto societario son las de simulacin, fraude y fraude a la ley. Si el acto encubriera una donacin,
sern aplicables las acciones de colacin y reduccin, segn el inters a proteger. Los sucesores po-
drn alegar la inoponibilidad de la persona jurdica y demandar el reintegro de la legtima (art. 54
LGS y 144 CCC).
En este aspecto, cobran especial importancia las disposiciones sobre buena fe (art. 9), abuso del de-
recho (art. 10) y fraude a la ley (art. 12).
El plazo de prescripcin de las acciones de proteccin es de cinco aos desde la muerte del causante.
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El art. 2458 faculta al legitimario a perseguir contra terceros adquirentes los bienes registrables, pero
permite que el donatario y el subadquirente puedan impedir la resolucin de la donacin mediante la
satisfaccin en dinero del perjuicio a la cuota legtima.
El art. 2459 prioriza la seguridad del trfico comercial por sobre la tutela a los legitimarios al permitir
que el donatario o subadquirente puedan oponer la prescripcin breve contra el progreso de la accin
de reduccin.
En cuanto a las sociedades de familia o emprendimientos familiares, el art. 2333 faculta al heredero
a oponerse a la inclusin en la particin del establecimiento que constituya una unidad econmica si,
antes de la muerte del causante, ha participado activamente en la explotacin de la empresa.
El art. 2380 permite que el cnyuge sobreviviente o un heredero pueda pedir la atribucin preferencial
de la particin, con cargo de pagar el saldo, si lo hubiere, del establecimiento agrcola, comercial,
industrial, artesanal o de servicios que constituye una unidad econmica, en cuya formacin particip.
En caso de explotacin en forma social, puede pedirse la atribucin preferencial de los derechos so-
ciales, si ello no afecta las disposiciones legales o clusulas estatutarias sobre la continuacin de una
sociedad con el cnyuge sobreviviente o con uno o varios herederos. El saldo debe ser pagado al
contado, excepto acuerdo en contrario.
En cuanto a las empresas de familia, es de destacar el art. 1010, con el cual se pretende conservar la
empresa familiar y facilitar la sucesin, permitiendo al fundador transmitirla slo a sus herederos con
vocacin de continuar la empresa, excluyendo a los dems, siempre que no se afecte la legtima.
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Captulo 12 Sucesin testamentaria. Testamentos

1. Introduccin
La sucesin testamentaria se origina por el llamamiento a suceder que realiza una persona a travs de
su testamento. La potestad de disponer de los bienes con efectos para despus de la muerte es inse-
parable de la nocin misma de propiedad. Sin embargo, las disposiciones testamentarias no se limitan
nicamente a ser un acto de contenido patrimonial.
2. Testamento
2. a. Concepto
El testamento es el acto unilateral y unipersonal mediante el cual una persona dispone de sus intereses,
patrimoniales y/o extrapatrimoniales, para despus de su muerte.
El art. 2462 dice: Las personas humanas puede disponer libremente de sus bienes para despus de
su muerte, respetando las porciones legtimas establecidas en el Ttulo X de este Libro, mediante
testamento otorgado con las solemnidades legales; ese acto tambin puede incluir disposiciones ex-
trapatrimoniales.
Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, y bastarse
a s mismas.
2. b. Caracteres
1. Acto jurdico unilateral: el testamento es un acto voluntario y lcito, cuya finalidad es establecer
relaciones jurdicas y crear, modificar, transferir o aniquilar derechos. Conforme el art. 2463, las
reglas establecidas para los actos jurdicos se aplican a los testamentos en cuanto no sean alteradas
por las disposiciones de este Ttulo.
Se perfecciona con la sola voluntad del testador, sin necesidad de una voluntad receptiva o aceptante.
2. Escrito: es un requisito esencial en todas las formas de testar, propio de todo documento, cuya
finalidad es dar certeza a las disposiciones de ltima voluntad del autor del testamento. El ordena-
miento jurdico argentino no reconoce el testamento oral.
3. Formal y solemne: es esencial que se confeccione bajo las formas impuestas por la ley (art. 2473).
Adems de formal, es un acto solemne de solemnidad absoluta o ad substantiam, pues la inobservan-
cia de las formalidades impuestas por la ley acarrea su nulidad (art. 2467, inc. b).
El art. 2473 dispone: El testamento puede otorgarse slo en algunas de las formas previstas en este
Cdigo. Las formalidades determinadas por la ley para una clase de testamento no pueden exten-
derse a las de otra especie. La observancia de las solemnidades impuestas debe resultar del mismo
testamento, sin que se pueda suplir por prueba alguna.
4. Personalsimo: el testamento slo puede ser otorgado por el causante. El art. 2465 dice: Las dis-
posiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, y bastarse a s
mismas. La facultad de testar es indelegable. Las disposiciones testamentarias no pueden dejarse al
arbitrio de un tercero. No es vlido el testamento otorgado conjuntamente por dos o ms personas.
Es decir, no es vlido el mandato para testar.
5. Efectos post mortem: el testamento se perfecciona en el momento de su otorgamiento, pero slo
producir efectos despus del fallecimiento del testador, pues se trata de un acto jurdico cuya eficacia
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depende de la produccin de un hecho natural y jurdico: la muerte de su emisor. Es decir, la muerte

es una condicin de eficacia del testamento, pero no de su validez. Sin embargo, el emplazamiento
filiatorio que implica el reconocimiento testamentario se produce desde la fecha en que se otorg el
testamento.
6. Revocable: el testamento debe reflejar la voluntad del causante y, para ello, es imprescindible que
se permita modificar dicha voluntad tantas veces como sea considerado necesario por el causante.
7. Autnomo (o principio de especialidad o completividad): el testamento debe bastarse a s
mismo sin necesidad alguna de recurrir a otros documentos. En l debe estar expresada la voluntad
real del causante mediante las diversas disposiciones que hubiera establecido. Debe ser autosuficiente
y carece de validez si requiere de otros elementos para completar las declaraciones de voluntad.
El art. 2475 dispone que: El testador slo puede confirmar las disposiciones de un testamento nulo
por inobservancia de las formalidades reproducindolas en otro testamento otorgado con los requi-
sitos formales pertinentes.
2. c. Contenido del testamento
Si bien el art. 2462 se refiere a las disposiciones de los bienes para despus de su muerte mediante
testamento, su contenido puede ser ms amplio.
Aquellas de carcter patrimonial puede ser disposciones que abarquen todos o parte de sus bienes,
mediante la institucin de herederos (universales, art. 2486, o de cuota, art. 2488) o legatarios sin
dejar lugar a dudas sobre su identidad (art. 2484). Puede haber utilizado frmulas directas. Pero tam-
bin puede tratarse de disposiciones patrimoniales, aunque no instituyan herederos.
Tambin puede contener disposiciones de tipo extrapatrimonial.
3. Los testamentos conjuntos
3. a. Invalidez: alcance y fundamentos
El testamento es un acto jurdico unilateral y se perfecciona con la sola voluntad del testador.
Por ello, los testamentos conjuntos son invlidos. Habr testamento conjunto cuando dos o ms per-
sonas otorguen su testamento en el mismo acto testamentario, es decir, cuando sus voluntades cons-
tituyan una unidad intelectual. Expresamente lo establece la ltima parte del art. 2465: No es vlido
el testamento otorgado conjuntamente por dos o ms personas.
Ninguna de las dos formas testamentarias posibles (testamento olgrafo o por acto pblico) admiten
que sean otorgadas por ms de una persona.
Entonces, carecen de validez un testamento conjunto, tanto en favor de un tercero o el testamento
recproco.
En los testamentos conjuntos, cada testador pierde la posibilidad de modificar su testamento sin afec-
tar directamente el testamento del otro, ya que ambas voluntades se encuentran indisolublemente
ligadas desde el origen.
La prohibicin se fundamenta en garantizar la autonoma de la voluntad, tanto al momento de su
otorgamiento, como de la revocacin total o parcial. El testamento debe expresar la ltima voluntad
de su otorgante, por lo tanto, debe ser posible y sencilla su revocacin.
La prohibicin apunta a salvaguardar la libertad de cada testador.
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No debe confundirse con los testamentos simultneos. En efecto, nada impide que se hagan dos o
ms testamentos en un mismo instrumento, por ejemplo, uno a continuacin del otro. Lo relevante es
que cada uno mantenga su independencia intelectual y que pueda diferenciarse de manera sencilla la
voluntad de cada testador.
3. b. Testamento conjunto otorgado en el extranjero
Qu sucede si un testamento conjunto es otorgado en algn pas que lo permite? Tiene validez
dicho testamento en nuestro ordenamiento?
La forma de los testamentos se rige por la ley del lugar donde se otorg. As lo establece el art. 2645:
El testamento otorgado en el extranjero es vlido en la Repblica segn las formas exigidas por la
ley del lugar de su otorgamiento, la ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad
del testador al momento de testar o por las formas legales argentinas.
Esta disposicin es slo respecto de la forma, pues si su contenido repugna al orden pblico, no ser
vlido.
4. Revocabilidad del testamento
El art. 2511 establece: El testamento es revocable a voluntad del testador y no confiere a los institui-
dos derecho alguno hasta la apertura de la sucesin. La facultad de revocar el testamento o modificar
sus disposiciones es irrenunciable e irrestringible.
El art. 2513 dice: El testamento posterior revoca al anterior, si ste no contiene su confirmacin
expresa, excepto que de las disposiciones del segundo resulte la voluntad del testador de mantener
las del primero en todo o en parte.
El art. 2512 establece: La revocacin expresa debe ajustarse a las formalidades propias de los testa-
mentos.
Tambin se regulan ciertos supuestos de revocacin tcita de testamentos o de alguna de sus disposi-
ciones:
1) El matrimonio contrado por el testador revoca el testamento anterior (art. 2514), salvo que en ste
se instituye heredero al cnyuge o que de sus disposiciones resulte la voluntad de su mantenimiento
aun despus del matrimonio. Esta presuncin admite prueba en contrario. El fundamento radica en la
nueva situacin familiar y afectiva del testador.
Por otra parte, la revocacin se produce de pleno derecho, con lo cual, una vez comprobado el matri-
monio posterior a la fecha del testamento, para algunos autores corresponde su declaracin de oficio
y sin sustanciacin.
Al ser una presuncin juris tantum, ser posible tramitar una accin de peticin de herencia y probar
que la voluntad del testador se mantuvo plenamente vigente a pesar del matrimonio posterior.
2) El otorgamiento de un nuevo testamento con disposiciones incompatibles con el anterior.
3) La cancelacin o destruccin del testamento olgrafo en las formas previstas por la ley (art. 2515).
Son casos de revocacin tcita de legados los del art. 2516: Revocacin del legado por transmisin,
transformacin o gravamen de la cosa. La transformacin de la cosa legada revoca el legado, aun-
que el acto no sea vlido por defecto de forma o la cosa vuelva al dominio del testador. El mismo
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efecto produce la promesa bilateral de compraventa, aunque el acto sea simulado. La subasta dis-
puesta judicialmente y la expropiacin implican revocacin del legado, excepto que la cosa vuelva a
ser propiedad del testador. La transformacin de la cosa debida al hecho del testador importa revo-
cacin del legado. La constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no revoca el legado.
Carecen de toda eficacia jurdica las clusulas por las cuales el testador se hubiera incluso autolimi-
tado la libertad de revocacin.
5. Capacidad para disponer por testamento
El CCC remite a las reglas establecidas para los actos jurdicos, en cuanto no sean alteradas por
disposiciones de este ttulo (art. 2462).
El CCC adscribe a un sistema gradual de capacidad (libro primero, ttulo I: Persona humana, cap-
tulo 2: Capacidad). Las caractersticas generales son: las limitaciones a la capacidad son siempre
de carcter excepcional y se imponen en beneficio de la persona; la intervencin estatal tiene siempre
carcter interdisciplinario; la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecno-
logas adecuadas para su comprensin; deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restric-
tivas de los derechos y libertades. El juez puede restringir la capacidad de una persona mayor de trece
aos, siempre que el ejercicio de su plena capacidad pueda resultar daina. Por excepcin, el juez
puede declarar la incapacidad de quien se encuentre absolutamente imposibilitado de interaccionar
con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema
de apoyos resulte ineficaz, y, por ello, designarle un curador (art. 32). La sentencia debe pronunciarse
sobre determinados aspectos vinculados a la persona en cuyo inters se sigue el proceso (art. 37).
La sentencia que restrinja la capacidad de una persona debe determinar la extensin y alcance de
dicha restriccin a la capacidad y especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la
afectacin de la autonoma personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar una o ms per-
sonas de apoyo o curadores y sealar las condiciones de validez de los actos especficos sujetos a la
restriccin con indicacin de la persona o las personas intervinientes y la modalidad de su actuacin
(art. 38); imponindose su registracin (art. 39). El cese de la incapacidad o de la restriccin a la
capacidad debe decretarse por el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la persona puede
realizar por s o con la asistencia de su curador o apoyo (art. 47). Mantiene la categora de inhabilita-
dos slo para los prdigos (art. 48), imponiendo la exigencia del dictamen interdisciplinario y pu-
diendo el juez determinar los actos que puede realizar por s mismo.
Son nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad restringida que contraran lo dispuesto en
la sentencia, realizados con posterioridad a la inscripcin de la misma en el Registro del Estado Civil
y Capacidad de las Personas (art. 44). Los anteriores a dicha inscripcin son anulables si perjudican
a la persona incapaz o con capacidad restringida, y si cumple los siguientes extremos: a) la enferme-
dad mental era ostensible a la poca de celebracin del acto; b) quien contrat con l era de mala fe;
c) el acto es a ttulo gratuito. Tales normas son aplicables a los testamentos en cuanto no sean alteradas
por la normativa especial (art. 2463).
Por lo tanto, pueden testar:
a) Las personas mayores de edad al tiempo del acto (art. 2464). No se reconoce capacidad para testar
a los menores de edad.
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b) El menor de edad emancipado por matrimonio (art. 27), ya que los menores emancipados estn
habilitados para todos los actos de la vida civil.
c) Las personas con capacidad restringida, si el juez en la sentencia no limita especficamente su
capacidad de otorgar testamento, y la persona declarada judicialmente incapaz, si ha otorgado el acto
durante un intervalo lcido.
d) Las personas que padecen dificultades para comunicarse. Si un testamento refleja la ltima vo-
luntad del testador, ste debe haber podido expresarla y comunicarla, sea en forma oral o escrita.
Quien padece de dificultades para comunicarse en forma oral y en forma escrita, porque no sabe ni
leer ni escribir, tiene serias restricciones para hacer conocer su voluntad. Quien padezca dificultades
para comunicarse logra suplir tales restricciones mediante un intrprete, quien, a travs de las tcnicas
propias de su funcin, puede facilitar la comunicacin y exteriorizacin de la voluntad del testador.
El art. 2466 dispone: El contenido del testamento, su validez o nulidad, se juzga segn la ley vigente
al momento de la muerte del testador.
6. Las personas inhbiles para suceder por testamento
El art. 2482 dispone: Personas que no pueden suceder. No pueden suceder por testamento: a) los
tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la tutela o curatela o antes de ser aproba-
das las cuentas definitivas de administracin; b) el escribano y los testigos ante quienes se haya
otorgado el testamento, por el acto en el cual hayan intervenido; c) los ministros de cualquier culto
o conductores espirituales que hayan asistido al causante en su ltima enfermedad.
En estos supuestos la vocacin hereditaria es contrariada por disposicin legal a los fines de evitar
que la voluntad del testador pudiera no ser libre y autnoma. Es una contradiccin a la vocacin
sucesoria especfica, que no afecta la posibilidad de ser beneficiario del testamento de otras personas
que no se encuentren en tal relacin.
Si es instituida una persona inhbil para recibir por testamento, la disposicin es de ningn valor (art.
2483). Adems, tambin lo son si se hicieran a nombre de personas interpuestas y la norma sealada
establece la presuncin, sin admitir prueba en contrario, que son personas interpuestas los ascendien-
tes, descendientes, cnyuge o conviviente de la persona impedida de suceder.
Los beneficiarios inhbiles que posean los bienes dejados por el testador son reputados poseedores
de mala fe, resultando aplicables las normas relativos a los mismos respecto de los frutos, productos,
mejoras y actos que hubieran realizado.
7. Vicios del consentimiento del testador y del testamento como acto jurdico
El art. 2463 remite a las reglas generales de los actos jurdicos, en tanto no sean alteradas por la
regulacin especfica. Tal regulacin especfica se refiere al art. 2470, que establece los principios
generales de interpretacin, y al 2467, inc. f), que dispone la nulidad del testamento y de la disposicin
testamentaria por haber sido otorgado con error, dolo o violencia.
7. a. Error
Quedan comprendidos los errores sobre la naturaleza del acto, sobre la persona, sobre la causa y sobre
el objeto (arts. 265 a 270). Debe surgir del propio testamento y debe ser esencial, grave, determinante,
y no excusable, es decir, que no debe haberse originado en el obrar negligente de quien incurri en
esa equivocacin.
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7. b. Dolo
El dolo debe ser grave, esencial y empleado para obtener la celebracin del acto (arts. 271 a 274), es
decir, debe haber afectado la voluntad del testador inducindolo a redactar un testamento (o una o
ms disposiciones) o a revocar uno anterior, actos que no hubiese realizado de no mediar el engao.
Jurisprudencialmente se ha sostenido que la captacin de voluntad, para ser causal de nulidad, debe
manifestarse a travs de asercin de lo falso o disimulacin de lo verdadero, artificio, astucia o ma-
quinacin que asumen los caracteres del dolo y que dominan la voluntad del testador, quien habra
dispuesto de otra manera de no mediar aqullos. No son causas suficientes de nulidad del testamento
las atenciones prodigadas por parientes, amigos o servidores del enfermo, aun cuando tales cuidados
no sean fruto de un autntico cario y tengan slo un fin especulativo.
7. c. Violencia
El art. 276 establece: La fuerza irresistible y las amenazas que generan el temor de sufrir un mal
grave e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte o de un
tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en
cuenta la situacin del amenazado y las dems circunstancias del caso.
El autor de la violencia puede ser quien resulte beneficiado con el acto de que se trate o un tercero
(art. 277), y es responsable por el dao causado (art. 278).
Azpiri sostena que como el testamento era un acto revocable y la revocacin puede realizarse en
cualquier momento, quien objete este vicio deber tambin demostrar que la violencia se ha mante-
nido en el tiempo, o sea, durante todo el perodo en el cual el testador contaba con las condiciones
mentales y/o fsicas para revocarlo.
7. d. Simulacin
El art. 2483 sanciona con nulidad aquellas disposiciones testamentarias realizadas por interpsita
persona, tpicas disposiciones testamentarias simuladas: Las disposiciones testamentarias a favor de
personas que no pueden suceder por testamento son de ningn valor, aun cuando se hagan a nombre
de personas interpuestas. Se reputan tales, sin admitir prueba en contrario, los ascendientes, los
descendientes y el cnyuge o conviviente de la persona impedida de suceder. El fraude a la ley puede
ser probado por cualquier medio. Los inhbiles para suceder por testamento que se encuentran en
posesin de los bienes dejados por el testador son considerados de mala fe.
8. Impugnacin del testamento
8. a. Accin de nulidad del testamento
Para impugnar un testamento o alguna de sus disposiciones, debe plantearse la accin de nulidad. Su
fundamento puede radicar en la existencia de un vicio de la voluntad; en la simulacin; en el incum-
plimiento de las formalidades impuestas; en la falta de capacidad del testador (art. 2467), o en la
inhabilidad de quien resulta beneficiario (arts. 2482 y 2483).
El art. 2467 dispone: Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria: a) por violar
una prohibicin legal; b) por defectos de forma; c) por haber sido otorgado por persona privada de
la razn en el momento de testar. La falta de razn debe ser demostrada por quien impugna el acto;
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, sta puede
otorgar testamento en intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos como para asegurar que
la enfermedad ha cesado por entonces; e) por ser el testador una persona que padece limitaciones
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en su aptitud para comunicarse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo
haga por escritura pblica, con la participacin de un intrprete en el acto; f) por haber sido otor-
gado con error, dolo o violencia; g) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna cir-
cunstancia pueda llegar a ser cierta.
En aquellos que se trate de nulidad por violar una prohibicin legal (inc. a) o por defectos de forma
(inc. b), provocan la nulidad absoluta (art. 386), porque controvierten el orden pblico. Las conse-
cuencias son las previstas en el art. 387: puede ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte si
es manifiesta; pueden ser alegadas por el Ministerio Pblico y por cualquier interesado; no pueden
sanearse por confirmacin ni por prescripcin.
En los supuestos de los incisos c a g, la nulidad es relativa, y les resulta aplicable el art. 388: se declara
a peticin de la persona en cuyo beneficio se establece, puede sanearse por confirmacin y por pres-
cripcin.
En cuanto a la legitimacin para demandar la nulidad, el art. 2469 dispone que: Cualquier interesado
puede demandar la nulidad del testamento o de alguna de sus clusulas, a menos que, habindolo
conocido, haya ratificado las disposiciones testamentarias o las haya cumplido espontneamente, es
decir, quienes recibiran los bienes en caso de que el juez declare la nulidad del testamento o dispo-
sicin atacada.
La inobservancia de las formas provoca la nulidad total (art. 2474), aunque si no es por defecto de
forma, la nulidad de una clusula o disposicin no afecta a las otras, y se trata de un supuesto de
nulidad parcial.
En los supuestos de inhabilidad para recibir por testamento la nulidad es absoluta.
8. b. Prescripcin
En aquellos casos que la causa provoque la nulidad absoluta, la accin es imprescriptible (art. 387).
A los supuestos de nulidad relativa corresponde aplicar el art. 2562, que establece el plazo de dos
aos para a) el pedido de declaracin de nulidad relativa y de revisin de actos jurdicos.
El testamento es un acto jurdico particular, ya que slo tiene eficacia a partir de la muerte del testador.
El art. 2554 establece esta regla general: El transcurso del plazo de prescripcin comienza el da en
que la prestacin es exigible. Por lo tanto, la accin de nulidad prescribe a los dos aos, cuyo cmputo
comienza desde la muerte del testador o desde que se conozca la existencia del testamento o desde
que se tenga conocimiento del vicio que afecta al mismo, pero siempre luego de la muerte del cau-
sante.
9. Confirmacin del testamento nulo
El testador no puede confirmar un testamento nulo por vicio en las formalidades por tratarse de formas
exigidas con carcter de solemnidad absoluta. Para que sea vlido, se deber otorgar uno nuevo, en
el que reproduzca ntegramente las clusulas que se quieren convalidar, cumpliendo todas las forma-
lidades requeridas (art. 2475).
Si los herederos ratifican las disposiciones testamentarias o dan cumplimiento a las mismas a pesar
de poder solicitar la nulidad, carece de sentido que la soliciten despus de tal ratificacin o cumpli-
miento espontneo (art. 2469).
10. Interpretacin de los testamentos
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El art. 2470 establece los principios generales de interpretacin: Las disposiciones testamentarias
deben interpretarse adecundolas a la voluntad real del causante segn el contexto total del acto.
Las palabras empleadas deben ser entendidas en el sentido corriente, excepto que surja claro que el
testador quiso darles un sentido tcnico. Se aplican, en cuanto sean compatibles, las dems reglas
de interpretacin de los contratos.
La dificultad de interpretacin del testamento radica en que su emisor ya muri. Por ello, en caso de
duda, la regla de interpretacin es en favor de la validez y cumplimiento de las disposiciones testa-
mentarias, es decir, la aplicacin del principio favori testimoni.
El art. 2484 establece como principio general respecto de la institucin de herederos y legatarios: La
institucin de herederos y legatarios slo puede ser hecha en el testamento y no debe dejar dudas
sobre la identidad de la persona instituida. El art. 2485 prev casos especiales: La institucin a los
parientes se entiende hecha a los de grado ms prximo, segn el orden de la sucesin intestada y
teniendo en cuenta el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hay un solo pariente
en el grado ms prximo, se entienden llamados al mismo tiempo los del grado siguiente. La institu-
cin a favor de simples asociaciones se entiende hecha a favor de las autoridades superiores respec-
tivas del lugar del ltimo domicilio del testador con cargo de aplicar los bienes a los fines indicados
por el causante. La institucin a los pobres se entiende hecha al Estado municipal del lugar del
ltimo domicilio del testador o la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en su caso, con cargo de apli-
car los bienes a fines de asistencia social. La institucin a favor del alma del testador o de otras
personas se entiende hecha a la autoridad superior de la religin a la cual pertenece el testador, con
cargo de aplicar los bienes a sufragios y fines de asistencia social.
En cuanto a la prueba, Borda sostiene que el principio general es que el testamento es un documento
autnomo, que debe interpretarse por s mismo. Solamente cuando los elementos de valoracin con-
tenidos en l no sean suficientes, cuando el anlisis del documento considerado ntegramente no ha
eliminado las dudas acerca de la verdadera voluntad del causante, podrn admitirse pruebas extraas.
En realidad, las pruebas ajenas al propio testamento facilitan el anlisis, se trata del contexto de la
situacin del testador en oportunidad de celebrar el acto, puesto que ciertos acontecimientos exterio-
res al testamento mismo pueden servir como medio probatorio hbil para sostener una u otra inter-
pretacin de la voluntad real del testador.
11. Objeto del testamento. Disposiciones testamentarias. Remisin
El art. 2462 dispone: Las personas humanas pueden disponer libremente de sus bienes para despus
de su muerte, respetando las porciones legtimas establecidas en el Ttulo X de este Libro, mediante
testamento otorgado con las solemnidades legales; ese acto tambin puede incluir disposiciones ex-
trapatrimoniales.
Las disposiciones testamentarias constituyen el objeto de los testamentos y se tratarn en el captulo
14.
En principio, segn su contenido, las disposiciones testamentarias pueden ser patrimoniales o extra-
patrimoniales.
94
Captulo 13 Forma de los testamentos

1. Los testamentos y las formas
1. a. Formas y formalidades
Las formas se refieren a los diferentes actos o maneras de testar admitidas por la ley. En el CCC las
formas de los testamentos se clasifican en: a) testamento olgrafo (art. 2477); y b) por acto pblico
(art. 2479).
Las formalidades son los requisitos que deben observarse para cumplir cada una de las formas admi-
tidas, es decir, el cumplimiento de las exigencias requeridas por la ley para que el testamento tenga
validez.
1. b. Solemnidad de los testamentos: incumplimiento de los requisitos formales
El testamento es un acto jurdico formal y solemne y, como tal, su forma posee un carcter sustantivo,
constitutivo y esencial, y su inobservancia provoca la nulidad; es un acto de solemnidad absoluta.
Este rigorismo formal tiene su fundamento en la necesidad de brindar conviccin sobre la ltima
voluntad del otorgante, que es real y que las disposiciones testamentarias fueron realizadas sin pre-
siones y en ejercicio pleno de su libertad de testar, salvaguardando as su espontaneidad.
El art. 2474 establece como sancin ante la inobservancia de las formalidades su nulidad total, pero
admite que satisfechas las formas la nulidad de una o de varias clusulas no perjudica las restantes
partes del acto. El empleo de formalidades sobreabundantes no vicia el testamento.
Las pruebas de las formalidades que deben observarse para dar validez al acto testamentario deben
resultar del mismo testamento, sin que se pueda suplir por prueba alguna; el testamento debe bastarse
a s mismo (art. 2473).
1. c. Libertad de eleccin de formas
El CCC establece una libertad en la eleccin de forma restringida, ya que slo podr otorgarse testa-
mento bajo una de las formas previstas, es decir, bajo testamento olgrafo o travs del testamento por
acto pblico.
En principio, la eleccin de las formas admitidas es una opcin del testador; las nicas limitaciones
son la carencia de determinada aptitud requerida para poder hacerlo en una forma determinada.
1. d. Especialidad de las formas
Entre las diferentes especies de testamentos la autonoma de las formas debe mantenerse sin que sea
posible mezclarlas o confundirlas, ni completar las unas por las otras. Las formalidades determinadas
por la ley para una clase de testamento no pueden extenderse a la de otra especie (art. 2473).
Todo testamento en que las solemnidades de las diversas formas estuvieren combinadas, sin que se
encontraren completadas las exigencias propias de la especie, deviene nulo.
1. e. Formalidades superfluas
El empleo en un testamento de formalidades sobreabundantes no vicia un testamento, siempre y
cuando estn cumplidas las solemnidades exigidas por la ley para la forma testamentaria de que se
trate (art. 2474).
1. f. Firma como expresin de voluntad
95
La firma es un elemento esencial del testamento olgrafo y tambin del testamento por acto pblico.
En este ltimo caso, si el testador no supiere o no pudiere firmar, es admitida la firma a ruego de un
tercero (art. 2480). La importancia de la firma reside en que denota la voluntariedad del acto, indi-
cando que el testador ha querido testar de esa forma y con las disposiciones testamentarias que se
expresan en ese documento.
En cuanto a la validez de la firma, debe plasmarse con el trazo grafolgico que habitualmente utiliza
la persona para expresar su voluntad en los instrumentos pblicos o privados (art. 2476).
La firma, para dar validez a las disposiciones, debe estar impresa al pie del testamento, es decir,
debajo de las disposiciones testamentarias. En cambio, si la firma se pone en el medio de las disposi-
ciones testamentarias, slo dar validez a las disposiciones que se encuentran por encima de ella, pero
no a las posteriores. Los errores de ortografa o la omisin de letras no vician la firma, quedando su
validez librada a la apreciacin judicial, conforme a las circunstancias de cada caso.
1. g. Testigos testamentarios
Los testigos son necesarios en los testamentos por acto pblico. Su principal funcin es asegurar y
controlar la seriedad del acto, la libertad con la que el testador ha actuado, la autenticidad de sus
disposiciones, la fe que el escribano otorga a las disposiciones de voluntad testamentaria y la regula-
ridad del acto.
El art. 2479 impone la exigencia de dos testigos hbiles para los testamentos por acto pblico.
Para ser testigo hbil es necesario ser mayor de edad y que no exista una disposicin de la ley que
prohba serlo. El art. 2481 dispone que son inhbiles para ser testigos en testamento por acto pblico:
los ascendientes, los descendientes, el cnyuge o el conviviente del testador; los albaceas, tutores o
curadores designados en el testamento y los beneficiarios de alguna de sus disposiciones. Tampoco
podrn ser testigos aquellas personas que no puedan serlo en los instrumentos pblicos: personas
incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser testigo en instrumentos p-
blicos; los que no saben firmar; los dependientes del oficial pblico y el cnyuge o conviviente y
parientes del escribano dentro del cuarto grado consanguinidad y segundo de afinidad (art. 295).
La capacidad o incapacidad para ser testigos debe juzgarse al momento de la celebracin del testa-
mento (art. 2481) y no en el momento de la muerte del testador. Por ello, que un testigo resulte capaz
o hbil con posterioridad al acto testamentario no convalida la incapacidad que tena en aquel mo-
mento, como tampoco invalida la perdida de dicha capacidad posterior a la celebracin del testa-
mento.
El uso de formalidades sobreabundantes no vicia el testamento, por lo tanto, podrn ser ms de los
dos testigos que en forma mnima requiere el art. 2479.
Por aplicacin de las normas relativas a las escrituras pblicas, la identidad de los comparecientes
debe justificarse con la exhibicin del documento de identidad o con la afirmacin del conocimiento
por parte del escribano (art. 306).
1. h. Ley aplicable
Acerca del tiempo, la forma del testamento se rige por la ley vigente al tiempo de testar. En cambio,
su contenido se juzga segn la ley vigente al momento de la muerte del testador (art. 2466).
Con respecto a la ley aplicable segn el territorio, el art. 2645 establece que la validez en la Argentina
del testamento otorgado en el extranjero debe ser analizada desde varias vertientes: segn las formas
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exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento o por la ley del domicilio, de la residencia habitual,
o de la nacionalidad del testador al momento de testar o por las formas legales argentinas. A su vez,
se recepta tambin la validez del testamento consular (art. 2646).
1. i. Obligacin de denunciar la existencia de testamento
El art. 2471, aplicable tanto al testamento olgrafo como al otorgado por acto pblico, establece que
quien particip de un testamento (sea el escribano o testigo de un testamento por acto pblico) o en
cuyo poder se encuentra (sea que qued en poder del escribano o de cualquier persona en el caso del
testamento olgrafo) est obligado a comunicarlo a las personas interesadas, una vez que el testador
fallece.
2. Testamento olgrafo
2. a. Concepto
El testamento olgrafo es el que redacta por s mismo el testador, sin intervencin de oficial pblico
ni testigos, escribindolo ntegramente de puo y letra, incluyendo la fecha y su firma.
2. c. Ventajas e inconvenientes
Esta forma de testar, al no requerir la presencia de testigos, ni exigir la intervencin de un oficial
pblico, ni estar sujeta a formalidades complejas, se convierte en una forma cmoda y simple de
testar. Tiene la ventaja en cuanto a su privacidad, ya que le permite al testador redactar sus disposi-
ciones sin necesidad de hacerlas pblicas. Evita la necesidad de incurrir en gastos, o de realizar cos-
tosas diligencias.
Como contrapartida, corre el riesgo de prdida o destruccin; a su vez, es ms fcil de captar la vo-
luntad del testador y permite ser alterado o falsificado con mayor facilidad que otras formas testa-
mentarias, dado su carcter eminentemente privado.
2. d. Independencia intelectual
La independencia que debe tener el testamento olgrafo con respecto a otros escritos del testador debe
ser entendida en un sentido intelectual y no material, de tal modo que un testamento deber ser tenido
por vlido, aunque sea escrito, por ejemplo, en un libro o libreta del testador, si su redaccin prueba
que se trata de un acto autnomo, no obstante estar materialmente agregado a un libro o semejante.
2. e. Requisitos formales
Los requisitos formales del testamento olgrafo son tres: 1) escritura autgrafa; 2) fecha; y 3) firma.
1) Autografa total. El testamento olgrafo debe estar escrito totalmente de puo y letra del testador
y con los caracteres propios del idioma en que es otorgado (art. 2477). As, se pretende asegurar la
expresin de una voluntad libre y permite establecer la autenticidad del acto, ya que, si se adujera
falsedad, se resuelve con una prueba caligrfica. El idioma es indiferente, pero deben tratarse de los
caracteres propios de aqul elegido por el testador.
Si bien debe ser escrito totalmente por el testador, si presenta agregados escritos por otras personas,
slo lo invalidarn si fueron hechos por orden o consentimiento del testador, en virtud del carcter
personalsimo e indelegable de la facultad de testar (art. 2465). Si se introdujeron agregados sin co-
nocimiento del testador, el testamento mantiene su validez, aunque resulten invlidos tales agregados
(art. 2477).
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2) Fecha. Debe contener la fecha de puo y letra del testador (art. 2477), sea al principio o al final
del testamento, antes o despus de la firma. No slo permite determinar si el testador era capaz al
momento de testar, sino tambin, en caso de existir ms de un testamento, tendr validez el ltimo en
el tiempo.
Si no fue determinada en forma exacta, pero se introdujeron enunciaciones o elementos que permiten
establecerla en forma cierta, el testamento es vlido.
Si el testador elige escribir sus disposiciones en pocas diferentes, puede fechar y firmar cada una de
ellas separadamente o poner a todas la fecha y la firma el da en que termine su testamento (art. 2478).
3) Firma.
2. f. La protocolizacin
Ante la existencia de un testamento olgrafo, es necesario proceder a su presentacin judicial a los
fines de obtener su protocolizacin.
El art. 2339 establece el procedimiento a seguir: Si el testamento es olgrafo, debe ser presentado
judicialmente para que se proceda, previa apertura si estuviese cerrado, a dejar constancia del es-
tado del documento, y a la comprobacin de la autenticidad de la escritura y la firma del testador,
mediante pericia caligrfica. Cumplidos estos trmites, el juez debe rubricar el principio y fin de
cada de una de sus pginas y mandar a protocolizarlo. Asimismo, si algn interesado lo pide, se le
debe dar una copia certificada del testamento. La protocolizacin no impide que sean impugnadas
la autenticidad ni la validez del testamento mediante proceso contencioso.
La intervencin judicial garantiza que el documento presentado es un testamento, como as tambin
que la escritura y firma es del testador, y ello a travs de una pericia caligrfica. Sin embargo, aunque
un testamento olgrafo sea protocolizado, pueden ser impugnadas su autenticidad o validez, por ejem-
plo, respecto del contenido de alguna o todas sus disposiciones.
La investidura de la calidad de heredero resulta una vez declarada la validez formal del testamento
(art. 2338). Es decir, si el testamento no fue cuestionado, es el resultado del trmite de protocoliza-
cin; de lo contrario, resultarn investidos en la calidad de heredero cuando se resuelvan las impug-
naciones en el proceso contencioso correspondiente. Salvo que en el testamento se hayan instituido
herederos a ascendientes, descendientes, o cnyuge.
3. Testamento por acto pblico
3. a. Concepto
El testamento notarial, por acto pblico o abierto, es aqul otorgado por el testador ante un escribano
autorizante mediante escritura pblica y con la presencia de dos testigos (art. 2479).
La presencia del escribano pblico es esencial para la validez del testamento, mientras que el nmero
de testigos indispensables es de dos.
3. c. Ventajas e inconvenientes
En cuanto a sus ventajas, asegura que no exista riesgo de destruccin de las disposiciones de ltima
voluntad, generando una mayor seguridad por la intervencin de testigos y de un escribano que da fe
de la autenticidad. A su vez, beneficia a ciertas personas que no pueden testar por otra forma, por
ejemplo, a quien sea analfabeto.
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Acarrea ciertas desventajas, ya que la intervencin de varias personas le otorga al acto una menor
privacidad, posibilitando que las disposiciones testamentarias sean conocidas con mayor facilidad por
terceros, eventualmente interesados. A su vez, las solemnidades exigidas para esta forma son mayores
que las exigidas para el testamento olgrafo, lo que hace que sea ms complejo el acto, y por ltimo,
el testador debe hacerse cargo de los gastos de escrituracin necesarios para otorgar esta forma testa-
mentaria.
3. d. Capacidad
En principio, toda persona mayor de edad puede realizar un testamento optando por una de las formas
establecidas por la ley. Sin embargo, existen ciertas incapacidades en razn de carencia de aptitud
que se exigen para cada una de las formas de testar y en funcin de las solemnidades que estas formas
presuponen, que llevan a impedirles a determinadas personas testar bajo una forma u otra.
Para la validez del acto pblico, en general, otorgado por aqul que padezca de discapacidad auditiva,
bastan dos testigos que den cuenta del conocimiento y de comprensin del acto por la persona otor-
gante (art. 304).
Respecto al testador mudo, en el CC derogado fue excluido para testar bajo esta forma por no poder
expresar verbalmente sus disposiciones al escribano. La cuestin es superada en el CCC al admitir a
todo testador (sea mudo o no) entregar al escribano las disposiciones testamentarias ya escritas (art.
2479). En definitiva, las personas con limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma oral y,
adems, analfabetas, pueden otorgar escrituras pblicas con la participacin de un intrprete en el
acto (art. 304).
3. e. Habilidad del escribano
Debe intervenir un escribano pblico con competencia en razn de la materia y del territorio donde
se lleva a cabo el acto. No podrn suceder por testamento el escribano y los testigos ante quienes se
haya otorgado el mismo (art. 2482). Si lo hiciere, dichas disposiciones sern de ningn valor, aun
cuando se hagan a nombre de personas interpuestas (art. 2483).
Es de ningn valor el instrumento autorizado por un funcionario pblico en asunto en que l, su
cnyuge, su conviviente, o un pariente suyo dentro del cuarto grado o segundo de afinidad, sean
personalmente interesados (art. 291).
3. f. Modo de ordenar las disposiciones
El art. 2479 establece que el testador puede entregar al escribano sus disposiciones ya escritas o so-
lamente darle por escrito o verbalmente las que el testamento debe contener para que las redacte en
forma ordinaria. En ningn caso las instrucciones pueden ser invocadas con el contenido de la escri-
tura pblica.
3. g. Enunciaciones que debe contener
En la escritura, se debe consignar los nombres y domicilios de los testigos hbiles (mnimo dos) (art.
2479).
El escribano debe cumplir con las exigencias de toda escritura pblica (art. 305), a saber: lugar y
fecha de su otorgamiento (pues fija la competencia territorial del escribano); los nombres, apellidos,
documento de identidad, domicilio real y especial, fecha de nacimiento y estado de familia de los
otorgantes; naturaleza del acto, constancia instrumental de la lectura que el escribano debe hacer en
el acto del otorgamiento; entre otras.
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3. h. Desarrollo del acto final

El otorgamiento del testamento se desarrolla en un acto en el que deben estar presentes, adems del
testador, los testigos y, actuando como oficial pblico, el escribano. Concluida la redaccin del tes-
tamento, se procede a su lectura y a su firma por el testador, testigos y escribano (art. 2479).
3. i. Firma
a) Firma del testador
En principio, el testador firma la escritura luego de su lectura (art. 2479).
Si el testador no sabe firmar o no puede hacerlo, procede la firma a ruega: otra persona firma por l,
que puede ser alguno de los testigos. En tal caso, los dos testigos deben saber firmar.
Si el testador sabe firmar y manifiesta que no sabe, el testamento no es vlido. Ello por la implcita
negacin del causante, encubierta en la falsa afirmacin.
Si sabe firmar, pero no puede hacerlo, el escribano debe dejar constancia de la causa por la cual no
puede firmar el testador.
b) Firma de los testigos
Para que una persona sea testigo hbil de un instrumento pblico, debe saber firmar (art. 295). Por lo
tanto, los dos testigos deben saber firmar, pues de lo contrario, no son testigos hbiles.
3. j. Otorgamiento en idioma extranjero
El testamento debe ser escrito en idioma nacional. Si alguno de los otorgantes declara ignorarlo, la
escritura debe redactarse conforme a una minuta firmada que debe ser expresada en idioma nacional
por traductor pblico, y si no lo hay, por intrprete que el escribano acepte. Ambos instrumentos
deben quedar agregados al protocolo (art. 302).
3. k. Otorgamiento frente a autoridades consulares
Art. 2646 Testamento consular. Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un
argentino o por un extranjero domiciliado en el Estado, ante un ministro plenipotenciario del Go-
bierno de la Repblica, un encargado de negocios o un Cnsul y dos testigos domiciliados en el lugar
donde se otorgue el testamento, teniendo el instrumento la autenticacin de la legacin o consulado.
El testamento otorgado en la forma prescripta en el prrafo precedente y que no lo haya sido ante
un jefe de legacin, debe llevar el visto bueno de ste, si existiese un jefe de legacin, en el testamento
abierto al pie de l y en el cerrado sobre la cartula. El testamento abierto debe ser siempre rubri-
cado por el mismo jefe al principio y al fin de cada pgina, o por el Cnsul, si no hubiese legacin.
Si no existe un consulado ni una legacin de la Repblica, estas diligencias deben ser llenadas por
un ministro o Cnsul de una nacin amiga.
El jefe de legacin y, a falta de ste, el Cnsul, debe remitir una copia del testamento abierto o de la
cartula del cerrado, al ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica y ste, abonando la firma
del jefe de la legacin o del Cnsul en su caso, lo debe remitir al juez del ltimo domicilio del difunto
en la Repblica, para que lo haga incorporar en los protocolos de un escribano del mismo domicilio.
No conocindose el domicilio del testador en la Repblica, el testamento debe ser remitido por el
ministro de Relaciones Exteriores a un juez nacional de primera instancia para su incorporacin en
los protocolos de la escribana que el mismo juez designe.
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4. Formas testamentarias suprimidas por el Cdigo Civil y Comercial

En el derogado CC se regulaban formas testamentarias que resultan anacrnicas para una sociedad
contempornea, como aquel otorgado en distritos rurales, o las formas extraordinarias, como el tes-
tamento militar, martimo o en caso de epidemia o peste. Tambin exista el testamento cerrado. Dado
el desuso, la innecesaridad y la falta de fundamentacin para su regulacin, fueron suprimidos por el
CCC.
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Captulo 14 Disposiciones testamentarias

1. Contenido del testamento
1. a. Formas de disponer de los bienes
El contenido del testamento lo configuran las disposiciones testamentarias, que son la expresin di-
recta de la voluntad del testador, deben bastarse a s mismas y pueden ser de carcter patrimonial o
extrapatrimonial.
El derogado CC slo destacaba como principal fundamento del testamento la disposicin de bienes,
aunque tambin poda contener disposiciones de tipo extrapatrimonial.
Ejemplos de aquellas de carcter extrapatrimonial son: el reconocimiento de un hijo, la designacin
de tutores para hijos menores de edad y curadores, disposiciones en cuanto a su propio cuerpo, ya sea
para el destino de sus rganos como para las condiciones de su cadver.
Respecto de las disposiciones patrimoniales, el testador puede disponer sobre la totalidad o una parte
de sus bienes. En tal caso, la porcin restante se transmitir aplicando las reglas de la sucesin intes-
tada.
Disposiciones testamentarias patrimoniales son: la institucin de herederos universales; de herederos
de cuota; y legados particulares. El CCC recepta la posibilidad de disponer la constitucin de un
fideicomiso sobre todo o parte de los bienes.
Las disposiciones testamentarias pueden estar sujetas a modalidades.
1. b. Ley aplicable
Con relacin a la validez formal del testamento, corresponde aplicar la ley del lugar de su otorga-
miento, vigente en dicho momento. Pero respecto de su contenido la ley aplicable a la validez legal
del contenido del testamento es aqulla del domicilio del testador, vigente al momento de su muerte
(art. 2466). En caso de cambios de legislacin entre el otorgamiento del testamento y la muerte del
testador, las disposiciones testamentarias podran quedar sin efecto.
1. c. Interpretacin de las disposiciones testamentarias
El art. 2470 establece las pautas de interpretacin de las disposiciones testamentarias: Las disposicio-
nes testamentarias deben interpretarse adecundolas a la voluntad real del causante segn el con-
texto total del acto. Las palabras empleadas deben ser entendidas en el sentido corriente, excepto
que surja claro que el testador quiso darles un sentido tcnico. Se aplican, en cuanto sean compati-
bles, las dems reglas de interpretacin de los contratos.
2. Modalidades de las disposiciones testamentarias: condicin, plazo y cargo
Al testamento, en tanto acto jurdico, le son aplicables las normas sobre las modalidades para los
actos jurdicos en general, con las especificaciones que se establezcan para el mismo (art. 2463). Por
lo tanto, las disposiciones testamentarias pueden ser puras o simples o estar sujetas a modalidades
(condicin, plazo y cargo).
2. a. Condicin: particularidades
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La condicin tiene lugar cuando las partes subordinan la adquisicin o la resolucin de un derecho a
un hecho futuro e incierto (art. 343). Una disposicin testamentaria de institucin de heredero o lega-
tario es condicional cuando subordina al acontecimiento de un hecho incierto y futuro la consolida-
cin o resolucin del llamamiento efectuado por el testador a la adquisicin de la herencia o legado.
La condicin puede ser suspensiva o resolutoria. Tambin puede ser permitida o prohibida.
El art. 2280 establece que los herederos instituidos bajo condicin suspensiva estn en la misma si-
tuacin que el resto de los herederos a partir del cumplimiento de la condicin, es decir, tienen todos
los derechos y acciones del causante de manera indivisa, con excepcin de los que no son transmisi-
bles por sucesin, y continan en la posesin de lo que el causante era poseedor.
Las disposiciones testamentarias que establecen legados puede ser sometidas a condicin, suspensiva
o resolutoria. Los legados se adquieren desde la muerte del testador o desde el cumplimiento de la
condicin a que est sujeto (art. 2496).
En cuanto a sus efectos, la condicin no opera retroactivamente, excepto que el testador lo haya dis-
puesto expresamente (art. 346). Si se lo hubiese determinado, el cumplimiento de la condicin obliga
a la entrega por parte del heredero o legatario de lo recibido en forma retroactiva a la fecha fijada por
el testador. No obstante, subsisten los actos de administracin y los frutos quedan a favor de la parte
que los ha recibido (art. 348).
El titular de un derecho supeditado a condicin suspensiva puede solicitar medidas conservatorias.
Aquel adquirente de un derecho sujeto a condicin resolutoria puede ejercerlo, pero la otra parte
tambin puede solicitar medidas conservatorias (art. 347).
El art. 2468 establece: Las condiciones y cargos constituidos por hechos imposibles, prohibidos por
la ley, o contrarios a la moral, son nulos, pero no afectan la validez de las disposiciones sujetas a
ellos.
El art. 344 dice: Se tienen por no escritas las condiciones que afecten de modo grave las libertades
de la persona, como la de elegir domicilio, religin, o decidir sobre su estado civil.
La premoriencia del instituido heredero o legatario a la muerte del testador o al cumplimiento de la
condicin suspensiva, provoca la caducidad de la institucin (art. 2518).
2. b. Plazo: clases y disposiciones a las cuales es aplicable
El art. 350 dice: La exigibilidad o la extincin de un acto jurdico pueden quedar diferidas al venci-
miento de un plazo. El plazo puede ser cierto o incierto, segn sea fijado en un da, mes o ao o sea
estipulado en relacin a un hecho futuro necesario. A diferencia de la condicin, un plazo cierto o
incierto ocurrir.
Si se trata de una disposicin que establece un legado particular cuyo efecto en la transmisin here-
ditaria se reduce a la entrega del objeto legado y no genera otras consecuencias, no hay dificultad
alguna respecto de su viabilidad.
Una disposicin que instituye heredero, pero sometida a un plazo, debe ser reputada como una dis-
posicin simple, es decir, como si el plazo no hubiera sido escrito. La disposicin mantiene la validez
y se pierde la modalidad.
2. c. Cargo: concepto y diferencias con otras figuras
El cargo es una obligacin accesoria impuestas por el testador al heredero o al legatario.
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Los beneficiarios del cargo son aquellos que resultan favorecidos con la modalidad y pueden ser a)
los herederos, b) los legatarios, c) los terceros, o d) el propio causante o su memoria.
Los gravados son aquellos sobre quienes pesa la obligacin de cumplir el cargo, que pueden ser los
legatarios o herederos.
Hay que diferenciarlo de:
a) la condicin. Es la imposicin del acaecimiento de un hecho futuro e incierto del cual depende la
adquisicin de un derecho o que provoca su prdida en caso de que no se cumpla. Por el contrario, el
cargo es una obligacin accesoria impuesta por el testador, cuyo incumplimiento hace nacer una ac-
cin al beneficiario del mismo y contra quien tena la obligacin de cumplir, pero, en principio, no
afecta a la disposicin en s.
b) el legado. La imposicin de un cargo es accesoria e indirecta, ya que hace nacer la posibilidad del
reclamo de su cumplimiento del beneficiario al gravado, pero no altera la disposicin en s. El legado
es una disposicin expresa y autnoma, de un sucesor particular, cuyo cumplimiento puede ser exi-
gido por el legatario al heredero o al albacea, agotando la disposicin. Adems, el legado se refiere a
los bienes y el cargo puede tambin contener una obligacin de hacer o de no hacer.
El legado admite las modadalides de condicin y cargo. El legado con cargo se rige por las disposi-
ciones relativas a las donaciones sujetas a esa modalidad. El cargo puede referirse al empleo o al
destino de la cosa legada, o puede consistir en una o ms prestaciones. Si el legado fuera hecho en
favor de un tercero, ste, el legatario, y los herederos pueden demandar su ejecucin; pero slo el
heredero puede solicitar revocar el legado por inejecucin del cargo.
El legatario slo responde por el cumplimiento de los cargos con la cosa legada, y hasta su valor si la
ha enajenado o ha perecido por hecho suyo. Queda librado si la cosa ha perecido sin su culpa. Puede
tambin sustraerse a esa responsabilidad restituyendo la cosa legada, o su valor si ello es imposible.
En caso de inejecucin del cargo, se le otorga al beneficiario una accin para exigir su cumplimiento.
El legitimado pasivo es la persona sobre la que pesa dicha obligacin, que puede ser el heredero o un
legatario, y la accin prescribe a los cinco aos desde que el cargo es exigible (art. 2560). Para que
pueda proceder, es necesario que el legatario o el heredero sean puestos en mora, ya que no se produce
ipso jure por el incumplimiento del cargo, aun cuando tenga fijado un plazo para su ejecucin.
En caso de revocacin del legado con cargo por causa imputable al legatario, especficamente por
incumplimiento del cargo cuando dicho cargo fue la causa final de la disposicin, los herederos que-
dan obligados al cumplimiento del cargo (art. 2520 inc. b).
c) los cargos impuestos por la ley en virtud de la determinacin de disposiciones que instituyen he-
rederos con cierto grado de indeterminacin. No son cargos impuestos por el causante, sino que
surgen por disposicin legal. El art. 2485 establece cmo precisar la identidad de un heredero insti-
tuido en una serie de casos especiales en los que las disposiciones presentan un grado de indetermi-
nacin.
3. Institucin de herederos. Concepto
La institucin de herederos es la designacin por parte del testador de su sucesor a ttulo universal;
es la disposicin testamentaria por la cual el causante llama a una persona para sucederlo en la uni-
versalidad de sus bienes, o en una parte alcuota de ellos, con vocacin eventual al todo.
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El art. 2484 establece el principio general: La institucin de herederos y legatarios slo puede ser
hecha en el testamento y no debe dejar dudas sobre la identidad de la persona instituida.
El art. 2467 dispone: Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria () g) por
favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda llegar a ser cierta.
Otra exigencia legal es la indelegabilidad para la institucin del heredero. El testador es el nico que
puede designarlo, descartndose as la posibilidad de que lo haga un tercero por su encargo.
3. a. Clusulas que importan institucin de herederos. Instituciones especiales
El CCC no exige frmulas solemnes para la institucin de heredero en el testamento (art. 2487).
Para los supuestos en los cuales el testador haya establecido disposiciones testamentarias con cierta
indeterminacin, el art. 2485 establece ciertas normas interpretativas.
En primer lugar, en cuanto a la institucin de heredero a favor de los parientes, dicho supuesto se
debe entender hecho a los de grado ms prximo, segn el orden de la sucesin intestada y teniendo
en cuenta el derecho de representacin. La norma considera que se produce una confirmacin al lla-
mamiento legtimo. Si el testador hubiere utilizado la palabra en plural (parientes) y a la fecha del
testamento hubiese habido un solo pariente en el grado ms prximo, se considera que son llamados
al mismo tiempo los del grado siguiente. Estos ltimos recibirn la herencia por derecho propio y no
en virtud del derecho de representacin.
La institucin a favor de simples asociaciones se interpreta realizada en favor de sus autoridades
superiores del lugar del ltimo domicilio del testador. Adems, se les impone el cargo de aplicar los
bienes con la finalidad expresada por el causante.
La institucin efectuada a favor de los pobres se entiende hecha al Estado municipal del lugar del
ltimo domicilio del testador, y que conlleva el cargo de utilizar los bienes con fines de asistencia
social.
La institucin, al menos curiosa, por el alma del testador debe considerarse hecha a favor de la auto-
ridad superior de la religin a la cual pertenece el testador, y con el cargo de aplicar los bienes a
sufragios y fines de asistencia social.
Pueden presentarse disposiciones testamentarias que son de institucin de heredero, aunque el testa-
dor no lo manifieste expresamente, pero tal institucin surge del contenido patrimonial de la disposi-
cin. El art. 2487 establece las soluciones legales a estos casos especiales que constituyen institucin
de heredero: a) la atribucin de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se limite a la
nuda propiedad; b) el legado de lo que reste despus de cumplidos los dems legados; y c) los legados
que absorben la totalidad de los bienes, si el testador confiere a los legatarios el derecho de acrecer.
El heredero instituido en uno o varios bienes determinados es, en realidad, un legatario, a pesar de
haber sido denominado heredero por el testador.
3. b. Concurrencia de herederos testamentarios y legitimarios. Requisitos
No es posible la concurrencia entre herederos testamentarios y legtimos, ya que prevalece la voluntad
expresa del causante.
El conflicto de concurrencia puede presentarse entre herederos legitimarios (forzosos) y testamenta-
rios, cuando la institucin de heredero implique la pretericin de los herederos forzosos.
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El art. 2450 establece: Accin de entrega de la legtima. El legitimario preterido tiene accin para
que se le entregue su porcin legtima, a ttulo de heredero de cuota. Tambin la tiene el legitimario
cuando el difunto no deja bienes, pero ha efectuado donaciones.
4. Sustitucin de herederos
La sustitucin es la facultad del testador de instituir herederos o legatarios subsidiarios para el caso
en que los primeros instituidos renunciaren o no pudieren aceptar la herencia. El causante establece
as un orden en que deben llamarse las personas instituidas y se asegura el cumplimiento de su vo-
luntad, a pesar de las vicisitudes que pudieran generarse.
4. b. Supuestos de sustituciones invlidas. Efectos
El art. 2491 dispone: La facultad de instituir herederos o legatarios no importa el derecho de imponer
un sucesor a los instituidos.
El art. 2492 establece: No es vlida la disposicin del testador por la que llame a un tercero a recibir
lo que reste de su herencia al morir el heredero o legatario instituido. La nulidad de esta disposicin
no perjudica los derechos de los instituidos.
La sustitucin fideicomisaria implicaba que la voluntad del testador tuviera vigencia ms all de la
muerte del instituido, provocando que los bienes fueron inmovilizados y ajenos a la libre circulacin
durante muchos aos. Todo ello justifica la invalidez de esta clusula, sin afectar la institucin here-
ditaria.
Un caso particular de sustitucin lo configuran las disposiciones testamentarias que instituyen here-
dero bajo condicin resolutoria; es decir, se instituye un heredero hasta tanto acontezca un hecho
futuro, que resuelve el llamamiento.
El art. 2491 establece el principio general: la facultad de instituir herederos o legatarios no importa
el derecho de imponer un sucesor a los instituidos; y el art. 2492 dispone la invalidez de una dispo-
sicin del testador que llame a un tercero a recibir lo que reste al morir el heredero o legatario insti-
tuido. Es contundente que estas sustituciones impuestas por el testador son invlidas.
Por lo tanto, las disposiciones testamentarias sometidas a una condicin resolutoria y que, adems,
instituye a otro heredero, no son vlidas. Pero s lo son las condiciones meramente resolutorias, es
decir, que si sucede el evento futuro o incierto al que est sometida la institucin hereditaria, provo-
car la extincin de su condicin de heredero.
4. c. Sustitucin permitida. Efectos
Un supuesto de sustitucin permitida es la sustitucin vulgar.
El art. 2491 dice: La facultad de instituir herederos o legatarios no importa el derecho de imponer
un sucesor a los instituidos. La disposicin que viola esta prohibicin no afecta la validez de la
institucin, y tiene eficacia si puede valer en alguno de los dos casos del prrafo siguiente.
El testador puede subrogar al instituido para el supuesto de que ste no quiera o no pueda aceptar
la herencia o el legado. La sustitucin establecida para uno de esos casos vale para el otro.
El heredero o legatario sustituto queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al susti-
tuido si no aparece claramente que el testador quiso limitarlas al llamado en primer trmino.
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El segundo prrafo admite la sustitucin comn o vulgar: aquella que tiene lugar cuando el heredero
instituido en primer lugar no quiere o no puede aceptar la herencia. El primer supuesto se verifica en
caso de renuncia, y el segundo, cuando se lo declara indigno o fallece. En esta sustitucin, el llama-
miento es sucesivo, no simultneo; por lo tanto, el instituido en segundo trmino posee una vocacin
eventual que se actualiza si ocurren algunos de los supuestos previstos. En caso de que el instituido
en primer lugar fallezca luego de encontrarse abierta la sucesin, la vocacin del sustituto se extingue
porque el derecho de opcin se transmite a sus sucesores mortis causa del primer heredero. No obs-
tante, si stos renunciaren, la sustitucin recupera vigor.
El heredero instituido en primer trmino y el sustituto tienen los mismos derechos, cargos y condi-
ciones, salvo que quede evidenciado en el testamento que la intencin del causante fue limitarlas al
llamado en primer trmino.
4. d. Fideicomiso y sustitucin
El testador puede disponer un fideicomiso sobre toda la herencia, una parte indivisa o bienes deter-
minados, y establecer instrucciones al heredero o al legatario fiduciario (art. 2493). La constitucin
del fideicomiso no debe afectar la legtima de los herederos forzosos, excepto en los casos de mejora
al heredero con discapacidad (art. 2448).
El fideicomiso implica una especie de sustitucin, porque el beneficiario recibe la renta de los bienes
durante un tiempo y cumplido el plazo o la condicin estos bienes pasan al fideicomisario. Es una
sustitucin, pero con caractersticas particulares, ya que el beneficiario tan slo recibe las rentas, no
es el propietario de los bienes que continan en cabeza del fiduciario.
Cuando la condicin que extingue el fideicomiso es la muerte del beneficiario, la semejanza con la
sustitucin fideicomisaria se acrecienta. El art. 1700 dispone que es nulo el fideicomiso constituido
con el fin de que el fiduciario est obligado a mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para
ser transmitido nicamente a su muerte a otro fiduciario de existencia actual o futura.
5. Legado. Concepto
El legado es una disposicin testamentaria por la cual el testador realiza una atribucin patrimonial a
favor de determinada persona. El beneficiario de la disposicin es llamado legatario.
Los legatarios son llamados a la sucesin como adquirentes a ttulo singular de los bienes que el
testador les atribuye. La funcin jurdica que cumplen es diferente a la de los herederos, ya que, como
sucesores en los bienes, son los destinatarios de las liberalidades del causante, cuyo cumplimiento
pesa sobre los herederos como cargas de la herencia. Los herederos son llamados a asegurar la sub-
sistencia de las relaciones jurdicas del causante. Se trata de una liberalidad del testador que recae, en
principio, sobre bienes particulares y que importa esencialmente una adquisicin, ya que los legados
no pueden pagarse hasta que sean canceladas las deudas.
6. Una figura derogada: el legatario de parte alcuota
El legatario de parte alcuota es una figura derogada por el CCC. Era una figura que se encontraba
entre el heredero y el legatario particular, y abarcaba el supuesto en el cual el testador difiera a ttulo
de legado una cuota o parte alcuota de la herencia.
El legatario no tena derecho a acrecer, por lo que su porcin en la herencia estaba limitada a lo
estipulado por el causante. Por otro lado, en ningn caso responda ultra vires. No contaban con la
posesin hereditaria de pleno derecho, accin de colacin, ni derecho de representacin.
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Los legatarios no tenan la posesin hereditaria, ya que ello es una cuestin inherente al heredero, y
tampoco tenan la posesin material de los bienes.
En cuanto al derecho a los frutos, el legatario de cuota tena derecho desde el momento en que reali-
zaba el pedido de su legado a los herederos. El legatario de cuota poda intervenir en el juicio suce-
sorio, estando facultado para iniciar el juicio testamentario y solicitar la protocolizacin del testa-
mento. Adems, una vez que estaba en tratamiento el testamento, el legatario tena carcter de parte
y por ello participaba con los coherederos en la administracin de los bienes hereditarios.
Los legatarios de cuota eran responsables intra vires, deban contribuir al pago de las deudas de la
sucesin en la medida de los bienes que reciban. Los acreedores podan exigirles lo que les corres-
ponda en el crdito, o dirigirse slo a los herederos. Luego, stos tenan un recurso contra los lega-
tarios de cuota por la parte en razn de la cual estaban obligados al pago de las deudas.
7. Legados particulares. Concepto y caracteres
Toda disposicin testamentaria de uno o ms objetos singulares, o universalidades de cosas, sea que
existan en la herencia o deba adquirirlas el sucesor universal para transferirlas al beneficiado, es un
legado particular.
Es una liberalidad que importa una transmisin de derecho, como la propiedad, el uso y el usufructo.
El testador debe indicar qu objetos particulares integran el legado. El legado no puede dejarse al
arbitrio de un tercero ni del heredero (art. 2495).
El legatario particular nunca responde con su patrimonio por las deudas del causante; su responsabi-
lidad est limitada al objeto legado, por lo que, si hubiere deudas, primero se solventarn las mismas,
y, sin con ello se consumen los bienes hereditarios, el legatario nada recibe.
El acreedor tiene preferencia para el cobro de su crdito con respecto a los legatarios. El acreedor
puede exigir el pago aun postergando a los herederos forzosos, cuestin que no tiene lugar en los
legados, donde la legtima prevalece sobre ellos.
El heredero est obligado a cumplir los legados hechos por el testador (art. 2494).
8. Sujetos del legado. Determinacin del legatario: remisin
Los sujetos que intervienen en un legado particular son: 1) el testador, que es quien lo otorga mediante
una disposicin testamentaria; 2) los herederos sobre los que recae el peso de darle cumplimiento al
legado; y 3) los legatarios, que son los beneficiarios del objeto legado.
El art. 2494 establece: El heredero est obligado a cumplir los legados hechos por el testador con-
forme a lo dispuesto en este Cdigo sobre las obligaciones en general, excepto disposicin expresa
en contrario de este Captulo.
El legatario debe ser designado por el testador de forma clara, y rigen respecto de l las normas sobre
capacidad para recibir por testamento. Las personas fsicas o jurdicas deben existir al momento del
fallecimiento del causante, salvo las fundaciones creadas por testamento.
El llamamiento alternativo, es decir, el legado dispuesto a favor de dos o ms legatarios en forma
alternativa dio lugar a diversas interpretaciones doctrinarias durante la vigencia del derogado CC.
9. Objeto de los legados
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El art. 2497 dispone: Pueden ser legados todos los bienes que estn en el comercio, aun los que no
existen todava pero que existirn despus.
La norma se refiere a bienes, es decir, cosas y derechos con valor patrimonial cuya enajenacin no
fuere expresamente prohibida. Adems, pueden legarse cosas futuras, es decir, que no existan al mo-
mento de la realizacin del testamento o al momento de la muerte del causante.
El objeto debe estar determinado por el causante, ya que se veda la posibilidad de que la individuali-
zacin sea realizada por un heredero o un tercero (art. 2495). Sin embargo, se permite que, si se trata
de un legado de gnero, en cuyo caso el objeto est determinado genricamente, y la eleccin fue
conferida al heredero o al legatario, stos pueden optar por la cosa de mejor o peor calidad (art. 2502).
9. a. Legado de cosa cierta
Son aquellos que tienen por objeto un bien material cierto y determinado que debe pertenecer al
testador, es decir, tiene que tener existencia efectiva en el patrimonio del testador y debe estar indi-
vidualizada con particularidad entre los dems de su misma especie.
El legatario puede reivindicar la cosa legada con citacin al heredero. Para ello, debe pedir su entrega
al heredero, al administrador o al albacea, aunque la tenga en su poder por cualquier ttulo (art. 2498).
Los gastos de entrega estn a cargo de la sucesin.
El heredero debe entregar la cosa legada en el estado en que se encuentra a la muerte del testador (art.
2499). La cosa se debe con todos sus accesorios, es decir, aquellas cosas cuya existencia y naturaleza
son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas (art. 230). El testador
puede disponer que el legado sea efectuado con todas las cosas que posea.
En cuanto a las mejoras o deterioros del bien legado, el principio es que el bien se debe entregar en
el estado en que se encuentre al momento de la muerte del testador (art. 2499), por lo que las mejoras
se consideran hechas a favor del legatario y la destruccin o deterioro debe ser soportado por el
mismo. En caso de tratarse de un legado de inmueble, ste comprende las mejoras existentes, cual-
quiera sea la poca en que hayan sido realizadas, y aquellos terrenos adquiridos por el testador des-
pus de testar, que representen una ampliacin del fundo legado, se deben al legatario si no es posible
su explotacin independiente.
9. b. Legado de cosa ajena
El art. 2507 establece como principio que no es vlido el legado de cosa ajena, pero dispone tres casos
en que este tipo de legados puede convalidarse:
1) Cuando el testador, luego de realizar el legado, adquiera la cosa y la integre a su patrimonio, en
cuyo caso a su muerte formar parte del acervo sucesorio.
2) Cuando el testador impusiera al heredero la obligacin de adquirir la cosa para transmitrsela al
legatario. Dicha obligacin debe imponerse al heredero por el testamento, porque si no fuera expre-
samente estipulada, tal disposicin ser nula. Si por algn motivo, el heredero no pudiera adquirir la
cosa en condiciones equitativas, debe pagarle al legatario el justo precio equivalente de la cosa.
3) Si antes de la apertura de la sucesin, el legatario hubiese adquirido la cosa legada, se le debe el
precio equitativo de la misma. El legado queda sin efecto si la adquisicin es gratuita.
9. c. Legado de un bien en condominio
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Abarca el supuesto de que el testador realice un legado de una cosa de la cual no sea el nico propie-
tario. Debe entenderse que se transmiten los derechos que le corresponden al testador al tiempo de su
muerte (art. 2508).
Si el testador lega un bien comprendido en una masa patrimonial comn a varias personas, es vlido
si ste se le adjudica al testador antes de su muerte. Si ello no ocurriese, se lo considera como un
legado de cantidad por el valor que tena el bien al momento de la muerte del causante.
9. d. Legado de cosa futura
Es posible que el causante legue una cosa que an no est en su patrimonio, pero que se incorporar
a l antes de su fallecimiento. De ese modo, si la cosa legada no llegara a existir sin culpa del heredero,
el legado no tendr objeto y carecer de valor jurdico. Si la cosa existiera en menor cantidad, slo
por ella valdr el legado. Si el bien se incorpor al patrimonio del causante, pero lo enajenara o lo
consume antes de su fallecimiento, el legado se considera revocado.
9. e. Legado de cosa gravada
El art. 2500 estipula: El heredero no est obligado a liberar la cosa legada de las cargas que soporta.
El legatario responde por las obligaciones a cuya satisfaccin est afectada la cosa legada, hasta la
concurrencia del valor de sta.
Las cargas recaen sobre el legatario, que concurrir hasta el valor de la cosa legada.
9. f. Legado de gnero
Se admiten los legados cuyo objeto est determinado genricamente, aunque no exista cosa alguna
de ese gnero en el patrimonio del testador (art. 2502). El testador no trasmite un derecho de propie-
dad sobre la cosa, sino un crdito contra el heredero para exigirle la entrega de la cosa legada.
El legatario de cosa cierta adquiere la propiedad de la misma desde el momento de la muerte del
causante, y el de cosa indeterminada cuando el heredero se la entrega. Los frutos slo los recibe desde
el momento en que constituy en mora al heredero. El heredero debe la cosa, aunque ella no exista
en el patrimonio del causante; el heredero no puede alegar la prdida de la cosa para eximirse de la
obligacin de entrega.
Despus de hecha la eleccin, se aplican las reglas sobre las obligaciones de cosas ciertas (art. 763).
Si la eleccin fue conferida expresamente por el testador al heredero o legatario, stos pueden optar
por la cosa de mejor o menor calidad. Si hay una sola cosa en el patrimonio del testador, ella debe ser
el objeto del legado (art. 2502).
Cuando el testador realiza un legado de gnero sin especificar a quien corresponde la eleccin de la
cosa, corresponde al heredero (art. 762). La eleccin debe ser de calidad media, es decir, no debe ser
de calidad superior o inferior tomando en consideracin el capital hereditario.
9. g. Legado de cosas fungibles o de cantidad
Las cosas fungibles son aquellas en las que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de
la misma especie y pueden sustituirse unas por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
El legado que las incluye, para ser vlido, debe ser determinado por el testador, ya sea por nmero,
peso o medida. Es posible que realice un legado determinable. En caso de eviccin de la cosa fungible
entregada al legatario, ste puede reclamar la entrega de otra de la misma especie y calidad (art. 2503).
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9. h Legado de sumas de dinero

Este legado tiene como objeto una suma de dinero; el dinero es una cosa fungible.
El legado es vlido, aunque en el haber hereditario no exista suma alguna, ya que funciona como un
crdito para el legatario contra los herederos. El cumplimiento es exigible desde el momento de la
apertura de la sucesin, respetndose los nueve das de llanto y luto. Pueden oponerse al pago de los
acreedores de la sucesin y los herederos que se hayan saldado las deudas o declarado su oficiosidad.
Los intereses corren desde que se constituya en mora a los herederos.
Un caso que ha generado discrepancia es la prdida de valor que puede sufrir el legado con el paso
del tiempo y la posibilidad de actualizar la suma de dinero para que coincida con el valor econmico
que le pretendi dar el causante al momento de efectuar el legado.
9. i. Legado de objeto alternativo
Estos legados dan la opcin de elegir entre dos o ms objetos.
Respecto de la eleccin del objeto del legado, el testador puede vlidamente disponer sobre qu per-
sona recae, es decir, si corresponder al heredero o al legatario. En caso de que guardara silencio,
corresponde al heredero. Si existiesen ms de uno, es necesario que lleguen a un acuerdo unnime
(art. 780).
En caso de que se tratare de un legado que incluyera tambin prestaciones peridicas, la eleccin
realizada por una vez no implica renuncia a la facultad de optar en lo sucesivo (art. 780).
Una vez realizada la eleccin, ella es de carcter irrevocable, desde que se la comunica a la otra parte
o desde que el heredero ejecuta alguna de las prestaciones, aunque sea parcialmente.
En caso de que la eleccin corresponda al heredero y uno de los objetos no pudiera entregarse, sea o
no por su culpa, debe prestarse el que ha quedado. Si ninguno pudiera ser entregado por culpa del
heredero, tiene la obligacin de entregar el valor del ltimo que hubiese dejado de poder ser prestado.
Si la eleccin fue delegada en el legatario y una de las cosas se hubiere perdido por el heredero, podr
reclamar la cosa que hubiere quedado o el valor de la que se perdi. Si las dos se han perdido por
culpa del heredero, el legatario puede reclamar el valor de cualquiera de ellas. Pero si el legado se
tornara imposible sin culpa del heredero, la obligacin queda extinguida.
Si se tratare de un legado alternativo, producida la eviccin del bien entregado al legatario, ste puede
pedir alguno de los otros comprendidos en la alternativa (art. 2503).
9. j. Legado de derechos reales
El testador puede legar un derecho real que tenga sobre algn bien ajeno. Para ello, hay que diferen-
ciar dos situaciones:
1) Si se trata de un uso, usufructo o habitacin del que el causante era beneficiario, se extingue con
su muerte. No habra inconveniente en que se pueda legar estos derechos si lo hace sobre bienes de
su propiedad.
2) Si el causante es beneficiario de un derecho real de garanta, como la hipoteca o la prenda, puede
legar ese derecho, incluyndose en el legado el crdito garantizado.
9. k. Legado de derechos creditorios y de liberacin
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El legado de derechos creditorios es aqul por el cual el testador dispone la transmisin al legatario
de un crdito del cual es titular. El legado de liberacin es la remisin de deuda hecha por el testador
a su deudor, en este caso, el legatario. La liberacin puede ser total o parcial, de capital o intereses, o
de ambos.
En ambos legados queda comprendida la parte del crdito o de la deuda que subsiste a la muerte del
testador, y los intereses desde entonces (art. 2505).
El heredero tiene el deber de entregar al legatario las constancias de la obligacin que el testador tena
en su poder.
La liberacin de la deuda no comprende las obligaciones contradas por el legatario con posterioridad
a la fecha del testamento.
9. l. Legado al acreedor
El legado realizado por el testador en favor de su acreedor no se imputa al pago de la deuda, salvo
que expresamente disponga lo contrario (art. 2506). El reconocimiento de una deuda hecho mediante
testamento, se debe considerar un legado, salvo que se pruebe lo contrario. Si el testador ordenara
pagar ms de lo que debe, el exceso no se entender como legado.
Si el testador mandara a pagar lo que errneamente cree deber, la disposicin debe tenerse por no
escrita (art. 2506).
9. m Legado de pago peridico
El legado de prestaciones peridicas impone a los herederos la obligacin de cumplir peridicamente
una prestacin a favor del legatario, por ejemplo, renta vitalicia o legado de alimentos. Es el testador
quien fija la periodicidad en que deben cumplirse las prestaciones. En este supuesto no hay un solo
legado, sino tantos legados independientes como prestaciones se deban cumplir (art. 2501). El lega-
tario no tiene que aceptar el legado en cada perodo, sino que basta con que haya aceptado el legado
en general. En cuanto a la duracin, si el testador nada expresara, se lo considera vitalicio.
Desde la muerte del testador se debe al legatario cada cuota ntegramente, con tal de que haya co-
menzado a transcurrir el periodo correspondiente, aun si el legatario falleciera durante su transcurso.
9. n. Legado de alimentos
Es un caso de legado de prestaciones peridicas, y tal como lo expresa el art. 2509: EL legado de
alimentos a una persona capaz vale como legado de prestaciones peridicas en la medida dispuesta
por el testador.
Comprende: la instruccin adecuada a la condicin y aptitudes del legatario, el sustento, vestido,
vivienda, y asistencia en las enfermedades, hasta que el legatario alcance la mayora de edad o recu-
pere la capacidad.
En caso de que el legatario alcanzara la mayora de edad y persistiera su falta de aptitud para procu-
rarse los alimentos, el legado se debe extender hasta que se encuentren en condiciones de hacerlo.
9. . Legado de universalidades jurdicas
El testador puede legar la universalidad que constituye el llamado a una herencia en una sucesin ya
abierta, ya que se encuentra incorporado a su patrimonio. El art. 2318 establece que, si el legado
comprende una universalidad de bienes y deudas, el legatario slo queda obligado al pago de las
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deudas comprendidas en aquella hasta el valor de los bienes recibidos, sin perjuicio de la accin
subsidiaria de los acreedores contra los herederos y los otros legatarios, en caso de insuficiencia de
los bienes de la universalidad.
9. o. Legado con determinacin de lugar
El legado de cosas que deben encontrarse en un determinado lugar se cumple entregando la cantidad
all existente a la muerte del testador, aunque sea menor que la designada. Por el contrario, si es
mayor, se cumple el legado entregando la cantidad designada. Si en el lugar determinado no se en-
cuentra cosa alguna, nada se debe.
En el caso de que las cosas legadas hayan sido removidas temporariamente del lugar habitual de
ubicacin aludido en el testamento, el legado comprende las que subsistan en el patrimonio del testa-
dor hasta la concurrencia de la cantidad indicada por ste (art. 2504).
10. Adquisicin y entrega del legado
10. a. Adquisicin del derecho al legado y del derecho sobre el objeto legado
El derecho al legado lo adquiere el legatario desde la muerte del causante o desde el cumplimiento de
la condicin a que est sujeto (art. 2496), que constituye el momento en que se efectiviza el llama-
miento que surge de la voluntad del testador. En caso de estar sujeto al cumplimiento de un cargo, se
rige por las disposiciones relativas a las donaciones sujetas a esa modalidad.
Respecto del derecho sobre el objeto legado, si se trata de un legado de cosa cierta, el legatario ad-
quiere el dominio sobre ella desde la muerte del causante; si se trata de un legado de cosa indetermi-
nada o fungible, el legatario tiene un crdito para exigir al heredero el cumplimiento de la disposicin
testamentaria, es decir, importa un derecho creditorio a favor del legatario, pero no hay una transfe-
rencia inmediata del dominio sobre la cosa.
Los legados de remisin de deuda no transmiten una cosa ni un derecho, sino que la finalidad es
liberar al deudor de su obligacin. Aqu los efectos se producen desde el momento mismo de la
muerte.
10. b. Aceptacin del legado
El legatario debe aceptar el legado, y, en su caso, mientras no lo haya hecho, podr renunciar a l.
Por tanto, la aceptacin del legado es irrevocable (art. 2521).
Cualquier interesado puede pedirle al juez la fijacin de un plazo para que el instituido se pronuncie
sobre su aceptacin o su renuncia, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante. Al igual que en la
renuncia, se entiende que la aceptacin no puede ser parcial, y que, si es beneficiario de dos o ms
legados y uno de los cuales es con cargo, no puede aceptar solamente los legados libres (art. 2522).
10. c. Entrega del legado: sujeto obligado, tiempo, lugar, forma, gastos
En todos los casos se debe reclamar la entrega del legado. Esta obligacin se aplica aun en caso de
que la cosa est en posesin del legatario, ya sea a ttulo de condmino, arrendatario, depositario, etc.
(art. 2498).
Los sujetos obligados a realizar la entrega son los herederos y el albacea testamentario. El tiempo de
entrega del legado corre desde el momento de la muerte del causante, a excepcin de que est sujeto
a plazo o condicin en que deber esperarse a su cumplimiento.
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Pueden presentarse circunstancias prcticas por las que la entrega puede demorarse: los nueve das
de luto y llanto, que los herederos no tengan la posesin efectiva de la cosa, que la sucesin sea
insolvente y, por lo tanto, haya que pagar primero a los acreedores del causante, o que el testamento
o el legado sean cuestionados judicialmente.
En cuanto hasta qu momento es posible reclamar la entrega del legado, si se trata de legado de cosa
cierta, el derecho no se extingue y slo podr oponrsele la prescripcin adquisitiva. En cambio, si el
objeto es un crdito, la accin para reclamar la entrega prescribe a los cinco aos, contados desde la
muerte del testador (art. 2560).
Para determinar el lugar de entrega del legado, si estamos ante un legado de cosa cierta, el lugar es
donde se encontraba la cosa al momento del fallecimiento del causante. En los restantes casos, es el
domicilio del deudor, entendindose por tal al domicilio del testador.
Los gastos de la entrega del legado estn a cargo de la sucesin (art. 2498).
Si el testador dispusiera la clusula libre de todo gravamen, la sucesin debe soportar todos los
gastos de la entrega del legado, inclusive los honorarios y gastos derivados de la presentacin del
legatario en la sucesin.
10. d. Responsabilidad del heredero. Prdida o deterioro de la cosa legada. Garanta de eviccin
El art. 2317 establece: El heredero queda obligado por las deudas y legados de la sucesin slo hasta
la concurrencia del valor de los bienes hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos,
stos responden con la masa hereditaria indivisa.
Si la cosa objeto del legado es divisible, los herederos responden en proporcin a su parte en la he-
rencia. En cambio, si la cosa es indivisible, los herederos responden solidariamente por el pago del
legado, entendindose que el legatario podr reclamar la cosa a cualquiera de los herederos, sin per-
juicio, sin perjuicio de que luego accione contra sus coherederos por el pago realizado. Este principio
de divisin de la deuda puede ser dejado de lado por el testador, imponiendo a sus herederos la soli-
daridad para responder a una deuda divisible.
El heredero o legatario que paga una porcin de la deuda o de los legados superior a su parte tiene
accin contra sus coherederos o colegatarios por el reembolso del excedente, y hasta el lmite de la
parte que cada uno de ellos deba soportar personalmente, incluso en caso de subrogacin en los
derechos del que recibe el pago (art. 2320).
El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando sta perece totalmente, por cualquier causa,
antes de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la condicin suspensiva a que estaba some-
tido; tambin cuando perece por caso fortuito despus de la apertura de la sucesin o del cumplimiento
de la condicin. Si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se conserva
(art. 2519). Los herederos responden, en estos casos, si tienen culpa o si hubiera ocurrido despus de
la puesta en mora. El heredero puede librarse si demuestra que la cosa se hubiese perdido o deterio-
rado de igual forma. Si el hecho fuera culpa de un solo heredero, l responde por la cosa, liberando
al resto de los herederos (art. 2517).
En cuanto a la garanta de eviccin, el principio es que los herederos responden por ella, ya que los
legados son liberalidades. Si se tratara de legados de cosa fungible o legados con objeto alternativo,
puede demandarse la entrega de otra cosa de la misma especie y calidad, o alguna de las otras com-
prendidas en la alternativa (art. 2503).
114
10. e. Orden en que deben pagarse los legados

Para efectuar el pago de los legados es necesario cubrir primero las deudas del causante, las cargas
de la sucesin, y corroborar que la legtima de los herederos forzosos quede a salvo. Sobre el saldo,
se pagan los legados en el orden establecido en el art. 2358: a) los que tengan preferencia otorgada
por el testamento; b) los legados de cosa cierta y determinada; y c) los dems legados. Si hubiera
varios de la misma categora, debern pagarse a prorrata.
Los legados que provocan afectacin a la porcin legtima de herederos legitimarios deben ser redu-
cidos e, incluso, pueden ser dejados sin efecto.
10. f. Acciones y medios de garanta del legatario
La principal accin del legatario contra el heredero es la accin por la entrega del legado.
Los legatarios de cosa cierta y determinada tienen las acciones reales por el dominio adquirido desde
la muerte del causante. La ms importante es la reivindicatoria (art. 2498). Cuentan tambin con las
acciones posesorias y pueden reclamar daos y perjuicios en caso de prdida o deterioro de la cosa
por culpa de los herederos. Tienen derecho a intervenir en el juicio sucesorio para defender y hacer
efectivos sus intereses, incluso a travs de medidas cautelares.
Respecto del orden de pago, cobran sobre los bienes de la herencia despus de los acreedores por
deudas del causante o por cargas de la sucesin, con preferencia sobre los acreedores de los herederos
(art. 2316), ya que stos pueden hacer efectivos sus crditos una vez liquidados el haber hereditario
y sobre el remanente que en definitiva ingrese al patrimonio de sus deudores, los herederos.
Es por ello que, en garanta al cobro, pueden oponerse a la entrega de los bienes de los herederos
junto con los acreedores del causante y los acreedores por cargas de la masa hasta que no sean satis-
fechos sus legados (art. 2359).
11. Responsabilidad del legatario por las deudas del causante. Sucesin solvente y sucesin in-
solvente
Cuando la sucesin es solvente, los legatarios no son responsables por la deudas y cargas de la suce-
sin. stas pesan sobre los herederos, incluso cuando se trate de deudas contradas para la adquisicin
o conservacin del objeto legado. El legatario puede llegar a ser responsable por las deudas del cau-
sante si el testador lo ha estipulado expresamente. Tambin lo ser en caso de que la cosa legada est
gravada con un derecho real de garanta. En todos los casos, la responsabilidad del legatario se limita
al valor del objeto del legado (art. 2500).
El art. 2360 dispone: En caso de desequilibrio patrimonial o insuficiencia del activo hereditario, los
copropietarios de la masa pueden peticionar la apertura del concurso preventivo o la declaracin
de quiebra de la masa indivisa, conforme a las disposiciones de la legislacin concursal. Igual dere-
cho, y de acuerdo a la misma normativa, compete a los acreedores.
Los legatarios funcionan como los acreedores.
12. Derecho de acrecer
12. a. Concepto
El derecho de acrecer tiene lugar en las sucesiones testamentarias, y es aqul que le permite al here-
dero o legatario aprovechar la parte de su coheredero o colegatario cuando ste no la recoge.
115
Los herederos tienen un llamamiento universal, es decir, vocacin al todo de la herencia. De all que,
ante la falta de un coheredero, los restantes pueden expandir su vocacin a la totalidad de la herencia.
En cambio, los herederos de cuota o los legatarios tienen una vocacin limitada al legado. Por ello,
el testador puede disponer expresamente en su testamento que les reconoce el derecho de acrecer,
pero tambin puede presumirlo la ley.
El art. 2489 dispone: Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma cuota, o atribuye
un bien conjuntamente a varios legatarios, cada beneficiario aprovecha proporcionalmente de la
parte perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca.
Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas que pesaban sobre
la parte acrecida, excepto que sean de carcter personal.
El derecho de acrecer se transmite a los herederos.
La institucin de varios herederos en una misma atribucin conjunta de un bien conlleva el derecho
de acrecer sobre la porcin perteneciente al coheredero o legatario que finalmente no recibe.
12. b. Legado de usufructo
El art. 2490 establece: La muerte del colegatario de usufructo, posterior a la del testador, no produce
el acrecimiento de los otros colegatarios excepto disposicin en contrario del testamento.
Se trata de un supuesto en el que la ley especficamente determina que se presume el derecho de
acrecer. Sin embargo, el testador puede disponer su testamento que reconoce derecho de acrecer de
los colegatarios de un legado de usufructo.
13. Renuncia del legado. Revocacin del legado
El legatario puede renunciar al legado en tanto no lo haya aceptado (art. 2521). Cualquier interesado
puede pedir al juez que se fije un plazo para que el instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de
tenerlo por renunciante.
Como los legados son indivisibles, el legatario no puede aceptarlo slo en parte. Por ello la renuncia
del legado no puede ser parcial (art. 2522). En caso de ser beneficiario de dos o ms legados y uno
de ellos sea con cargo, el legatario no puede renunciar a ste y aceptar los legados libres.
El art. 2520 establece que los legados pueden ser revocados a instancia de los interesados: a) por
ingratitud del legatario que, despus de haber entrado en el goce de los bienes legados, injuria gra-
vemente la memoria del causante; b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si
son la causa final de la disposicin. En este caso, los herederos quedan obligados al cumplimiento de
los cargos.
116
Captulo 15 Ineficacia de las disposiciones testamentarias

1. Categoras de ineficacia testamentaria
La ineficacia testamentaria es un concepto genrico que se refiere a todos aquellos supuestos en los
cuales -cualquiera fuere la causa- el testamento o alguna de sus disposiciones no producen sus efectos
propios.
El CCC, en el captulo 9 del ttulo IV del libro primero regula la ineficacia de los actos jurdicos y
establece las siguientes categoras de actos ineficaces: en razn de su nulidad o de su inoponibilidad
respecto de determinadas personas (art. 382). El art. 2463 dispone: Las reglas establecidas para los
actos jurdicos se aplican a los testamentos en cuanto no sean alteradas por las disposiciones de este
Ttulo. Por lo tanto, carece de relevancia referirse a supuestos de inexistencia.
2. Nulidad del testamento
El art. 2467 establece los supuestos de nulidad del testamento o de las disposiciones testamentarias:
Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria: a) por violar una prohibicin legal;
b) por defectos de forma; c) por haber sido otorgado por persona privada de la razn en el momento
de testar. La falta de razn debe ser demostrada por quien impugna el acto; d) por haber sido otor-
gado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, sta puede otorgar testamento en
intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad ha cesado
por entonces; e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para comuni-
carse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pblica,
con la participacin de un intrprete en el acto; f) por haber sido otorgado con error, dolo o violen-
cia; g) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda llegar a ser
cierta.
Art. 2467 Supuestos
a. Por violar prohibicin legal - testamentos conjuntos (art. 2465).
- otorgado por mandatario (art. 2465)
- que no se baste a s mismo (art. 2465).
- disposiciones a favor de quienes no pueden suceder (fraude a la
ley) (art. 2483)
b. Por defectos de forma - olgrafo: escrito por testador, fecha y firma (art. 2477).
- por acto pblico: escribano competente, testigos hbiles y forma-
lidades de escritura (art. 2479).
c. d. y e. Por cuestiones relacionadas - testador privado de razn.
a la capacidad del testador - testador incapaz.
- testador con limitaciones en la comunicacin, con excepciones.
- testador menor de edad (art. 2464).
f. Por error, dolo o violencia - vicios del consentimiento del testador.
g. Por indeterminacin del beneficia- - salvo los supuestos de determinacin legal (art. 2485).
rio
3. Falsedad del testamento
La falsedad del testamento es un supuesto particular de nulidad por defecto de forma.
3. a. Imitacin y adulteracin del testamento olgrafo
Un testamento olgrafo debe ser ntegramente escrito con los caracteres propios del idioma en que
es otorgado, fecha y firmado, por la mano misma del testador (art. 2477).
117
Puede suceder que se presente un testamento falso, realizado mediante una imitacin de la escritura
o de la firma del testador. En tal caso, el testamento es nulo por defecto de forma.
Si en el estamento escrito por el testador aparecen agregados escritos por otras personas, no invalidan
el testamento, slo carecen de validez tales agregados. Pero si esas clusulas escritas por terceros
fueron agregadas por orden o consentimiento del testador, provocan la nulidad de todo el testamento,
en virtud del principio de no delegabilidad testamentaria (art. 2477).
3. b. Falsedad material o intelectual del testamento por acto pblico
El testamento por acto pblico goza de la presuncin de autenticidad de los instrumentos pblicos:
son realizados mediante escritura pblica (art. 2479).
Puede adolecer de falsedad material, por ejemplo, si el acto no ha pasado ante el escribano que figura
autorizndolo, o cuando su contenido ha sido adulterado.
Puede ocurrir que el escribano pblico d fe de formalidades que no han sido cumplidas, o de mani-
festaciones o fechas que no son las reales. En estos supuestos, habr falsedad intelectual.
En ambos casos, el testamento es nulo. En el caso de la falsedad material, pasible de denuncia penal
por el delito de falsedad de instrumento pblico (art. 292 Cdigo Penal).
3. c. Redargucin de falsedad
Cuando se pretende atacar a un instrumento pblico- que goza de presuncin de autenticidad- debe
recurrirse a la redargucin de falsedad. El art. 296 dispone: El instrumento pblico hace plena fe: a)
en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el oficial pblico enuncia
como cumplidos por l o ante l hasta que sea declarado falso en juicio civil o criminal; b) en cuanto
al contenido de las declaraciones sobre convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos y enun-
ciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto principal del acto instrumentado, hasta
que se produzca prueba en contrario.
La norma distingue claramente dos vas: la accin civil y la accin penal, como consecuencia del
delito previsto en el art. 292 CP.
La accin civil puede ser planteada por aquellos cuyos derechos sucesorios dependan de la declara-
cin de falsedad del testamento, as como los acreedores, a travs de la accin subrogatoria. En cuanto
a la legitimacin pasiva, estn comprendidos todos los que pretendan hacer valer el testamento falso,
y, en su caso, deber darse intervencin al escribano otorgante, en virtud de las responsabilidades que
pueden serle atribuidas en la sentencia a dictarse. Entiende en el asunto el juez interviniente en el
juicio sucesorio respectivo, y la sentencia que haga lugar a la redargucin, tendr como principal
consecuencia privar de efectos jurdicos al instrumento respectivo.
3. d. Responsabilidad por uso del testamento falso
Si el beneficiario, a pesar de conocer la falsificacin del testamento, ejerce los derechos que surgen
de aqul, es responsable solidariamente por los daos que cause, una vez que la falsedad sea acredi-
tada y anulado por tanto el testamento (art. 1571).
4. Accin de nulidad del testamento y de las disposiciones testamentarias
La nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones puede interponerse por va de accin o
excepcin. En ambos casos, es competente el juez que interviene en el proceso sucesorio (art. 2336).
118
Requiere de un proceso de conocimiento, puesto que las cuestiones que se ventilan demandan un
amplio debate y prueba. Es vlido el ofrecimiento de todos los medios de prueba admisibles, los
cuales debern destinarse a la acreditacin de la causa de nulidad que se invoque.
Se encuentra legitimado en forma activa todo aqul que tenga un inters concreto y pueda obtener un
beneficio a causa de la nulidad del testamento, salvo que hubiera ratificado o cumplido espontnea-
mente sus disposiciones (art. 2469). Tambin los acreedores personales de los interesados, en virtud
de la accin subrogatoria, y, si se tratase de una nulidad absoluta, tiene legitimacin activa el Minis-
terio Pblico Fiscal.
En caso de que la nulidad sea total, la accin debe entablarse contra los beneficiarios del testamento;
pero si la nulidad es slo parcial, los accionados sern los beneficiarios de la disposicin cuestionada.
Si se tratase de un testamento por acto pblico, y la causa de la nulidad tuviese relacin con el notario
interviniente, ste tambin deber ser parte en el proceso.
La sentencia que hace lugar a la nulidad priva al testamento de todos sus efectos, o bien deja sin valor
a la clusula cuya nulidad se declare, siempre que el testamento no haya sido ejecutado. Si hubo
ejecucin total o parcial, debern restituirse los bienes afectados por la declaracin de nulidad a quien
deba recibirlos en virtud de la sentencia (art. 390).
Durante el proceso podrn dictarse medidas precautorias sobre los bienes.
5. Revocacin del testamento
La declaracin de voluntad que el testador materializa en el testamento tiene como destino regir para
despus de su muerte. Hasta ese momento, los instituidos no adquieren derecho alguno, y el testador
puede modificar su voluntad exteriorizando dicho cambio, puesto que el testamento es un acto esen-
cialmente revocable (art. 2511).
La revocacin de los testamentos puede provenir de una manifestacin de voluntad expresa del tes-
tador materializada en un nuevo testamento (art. 2512) o tcita, esto es cuando la ley dispone ese
efecto ante el acaecimiento de determinados hechos o actos del testador que demuestran la insubsis-
tencia de la voluntad plasmado en un testamento anterior.
5. a. Revocacin por testamento posterior
El art. 2513 dispone: El testamento posterior revoca al anterior si no contiene su confirmacin ex-
presa, excepto que de las disposiciones del segundo resulte la voluntad del testador de mantener las
del primero en todo o en parte.
5. b. Cancelacin o destruccin del testamento olgrafo
El primer prrafo del art. 2515 establece: El testamento olgrafo es revocado por su cancelacin o
destruccin hecha por el testador o por orden suya. Cuando existen varios ejemplares del testamento,
ste queda revocado por la cancelacin o destruccin de todos los originales, y tambin cuando ha
quedado algn ejemplar sin ser cancelado o destruido por error, dolo o violencia sufridos por el
testador.
La destruccin del testamento recae sobre la materia en que ha sido redactado y la cancelacin se
refiere a la invalidacin de la escritura. En ambos casos, para que sean supuestos de revocacin, deben
originarse en actos llevados a cabo por el testador, o por un tercero, pero en cumplimiento de una
orden del testador.
119
Es necesario que resulten afectados todos los originales que existan del testamento, salvo que haya
algn ejemplar sin ser cancelado o destruido por error, dolo o violencia sufridos por el testador.
El segundo prrafo del art. 2515 establece una presuncin que admite prueba en contrario: Si el tes-
tamento se encuentra total o parcialmente destruido o cancelado en casa del testador, se presume
que la destruccin o cancelacin es obra suya, mientras no se pruebe lo contrario.
El tercer prrafo del art. 2515 establece: Las alteraciones casuales o provenientes de un extrao no
afectan la eficacia del testamento con tal de que pueda identificarse la voluntad del testador por el
testamento mismo.
El cuarto prrafo del art. 2515 establece: No se admite prueba alguna tendiente a demostrar las dis-
posiciones de un testamento destruido antes de la muerte del testador, aunque la destruccin se haya
debido a caso fortuito.
Como el testamento es la declaracin de ltima voluntad, si fue destruido antes de la muerte del
testador, aun por caso fortuito, no es admitida la prueba de las disposiciones que contena.
6. Revocacin de los legados
El testador tambin puede revocar un legado efectuado en un testamento.
Dicha revocacin puede ser de manera expresa a travs de un testamento posterior, pero tambin est
prevista la manifestacin tcita del testador de su intencin de revocarlo, o bien que dicho efecto sea
atribuido como consecuencia de una conducta del legatario.
6. a. Revocacin de legados por manifestacin tcita del testador
Los casos de revocacin tcita de los legados estn previstos en el art. 2516.
6. a. 1. Por transmisin de la cosa legada
As lo establece el art. 2516 en su primer prrafo: La transmisin de la cosa legada revoca el legado,
aunque el acto no sea vlido por defecto de forma o la cosa vuelva al dominio del testador.
El artculo se refiere a los legados de cosa cierta y determinada en los cuales el objeto se encuentra
perfectamente individualizado y su transmisin evidencia la voluntad de revocacin del testador. No
provoca la revocacin de la transmisin si se trata de legados de gnero, de cantidades de cosas o de
sumas de dinero.
La transmisin de la cosa legada" que produce la revocacin del legado comprende todos los actos
por los cuales el testador transfiera la propiedad de la cosa legada a un tercero, ya sea a ttulo gratuito
u oneroso.
Dicho efecto no tiene lugar cuando el donatario sea la misma persona que la instituida como legataria,
pues ello no hace ms que reafirmar la voluntad del testador, razn por la cual el legado subsiste en
caso de que la donacin quede sin efecto por cualquier causa.
Y se produce aunque el acto de transmisin no sea vlido por defecto de forma, o aunque la cosa
vuelva al dominio del testador: su intencin revocatoria se evidenci con el acto de transmisin.
Si la transmisin no llega a concretarse, la promesa bilateral de compraventa, real o simulada, produce
este efecto revocatorio (art. 2516).
120
Tambin una enajenacin forzada, sea por subasta dispuesta judicialmente o por expropiacin, pro-
voca la revocacin; pero, en este caso, recupera su vigencia si la cosa vuelve a ser propiedad del
testador (art. 2516), porque no fue una transmisin voluntaria.
Cuando la enajenacin de la cosa legada es parcial, en doctrina se sostiene que hay revocacin en la
medida en que la cosa no ha sido vendida, pero el legado subsiste respecto de la parte que queda en
poder del testador.
6. a. 2. Transformacin de la cosa legada
Si bien la transformacin de la cosa legada produce la revocacin del legado, ello no sucede en todos
los casos, ya que es necesario determinar si la transformacin fue por el testador o como consecuencia
de un hecho ajeno a su voluntad. Slo cuando la transformacin sea a causa de la voluntad del testador
se considera revocado el legado.
6. a. 3. Por constitucin de gravamen
Por el contrario, la constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no produce la revocacin del
legado, ya que no es sino una enajenacin impropia, que no hace salir la cosa del dominio del testador.
6. b. Revocacin del legado por causas imputables al legatario
6. b. 1. Ingratitud
Los legados tambin pueden ser revocados por ingratitud del legatario, que despus de haber entrado
en el goce de los bienes legados, injuria gravemente la memoria del causante (art. 2520).
El plazo de prescripcin es de dos aos para el pedido de revocacin de la donacin por ingratitud o
del legado por indignidad (art. 2562).
6. b. 2. Inejecucin de cargos
El art. 2520, inc. b), dispone: Los legados pueden ser revocados, a instancia de los interesados: ()
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si son la causa final de la disposicin.
En este caso, los herederos quedan obligados al cumplimiento de los cargos.
Si el cargo no ha sido la causa final de la disposicin, el legado tendr plenos efectos, y quien fue
beneficiado con el cargo deber reclamar su cumplimiento al legatario, pero el legado no se revoca.
Para que la revocacin tenga lugar es necesario que el obligado a cumplirlo se encuentre en mora, y
ello se produce de pleno derecho por el vencimiento del plazo o bien por la interpelacin previa.
Pueden accionar contra el legatario que no ha cumplido los herederos, el albacea o el Estado, en caso
de que le corresponda recibir los bienes como consecuencia de la revocacin.
7. Caducidad de las disposiciones testamentarias
La caducidad de las disposiciones testamentarias se produce por causas ajenas a la voluntad del tes-
tador, y a las que la ley les atribuye la consecuencia de dejar sin efecto la disposicin testamentaria.
7. a. Premuerte del beneficiario
El art. 2518 dispone: La institucin de heredero o legatario caduca cuando el instituido muere antes
que el testador o antes del cumplimiento de la condicin de la que depende la adquisicin de la
herencia o el legado.
7. b. Perecimiento y transformacin de la cosa
121
El art. 2519 establece: El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando sta perece totalmente,
por cualquier causa, antes de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la condicin suspen-
siva a que estaba sometido; tambin cuando perece por caso fortuito, despus de la apertura de la
sucesin o del cumplimiento de la condicin.
Si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se conserva.
El legado caduca por la transformacin de la cosa por causa ajena a la voluntad del testador, ante-
rior a la muerte de ste o al cumplimiento de la condicin suspensiva.
Por su parte, la transformacin de la cosa legada que tenga origen en una causa ajena a la voluntad
del testador, antes de su muerte o del cumplimiento de la condicin suspensiva, produce la caducidad
del legado.
7. c. Efectos de la caducidad
El art. 2489 dispone: Cuando el testador instituye a varios herederos en una misma cuota, o atribuye
un bien conjuntamente a varios legatarios, cada beneficiario aprovecha proporcionalmente de la
parte perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o caduca.
Los favorecidos por el acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas que pesaban sobre
la parte acrecida, excepto que sean de carcter personal.
El derecho de acrecer se transmite a los herederos.
El testador puede subrogar al instituido para el supuesto de que ste no quiera o no pueda aceptar la
herencia o el legado. La sustitucin establecida para uno de esos casos vale para el otro. El heredero
o legatario sustituido queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al sustituido si no
aparece claramente que el testador quiso limitarlas en primer trmino.
122
Captulo 16 Albaceas
1. Albacea
1. a. Concepto
El albacea o ejecutor testamentario es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus
disposiciones de ltima voluntad. El testador puede designar a una o ms personas como encargadas
de velar por el cumplimiento de las obligacioens, pagos de legados, modo de realizar los bienes, etc.
Si no lo hace as, dicho cumplimiento quedar a cargo de los herederos dentro del proceso sucesorio
y ser el juez quien, en ltima instancia, establezca el alcance de las disposiciones testamentarias
frente a un conflicto con terceros interesados en ese cumplimiento.
Con frecuencia surgen conflictos relacionados a la gestin del albacea, contraponiendo las atribucio-
nes o funciones de los herederos forzosos o instituidos frente a aqul.
El art. 2523 establece: Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las conferidas
por el testador y, en defecto de ello, las que segn las circunstancias son necesarias para lograr el
cumplimiento de su voluntad.
El albacea es un ejecutor de las disposiciones testamentarias, sin que ello implique interferir en los
intereses de los herederos, que slo a ellos atae.
1. b. Naturaleza jurdica
No es correcta su asimilacin al mandato.
Se trata de una institucin propia del derecho sucesorio, con una misin concreta: hacer cumplir la
voluntad del testador, expresada en las disposiciones que contiene su testamento, y cuyas funciones
y caractersticas surgen de la regulacin legal.
1. c. Caracteres
A) Voluntariedad
El albaceazgo es voluntario y, por ende, puede ser renunciado (art. 2531).
Requiere aceptacin, que puede ser expresa o tcita. Puede ser intimado a pronunciarse por los here-
deros, legatarios e incluso todo tercero interesado. En caso de silencio, corresponde iniciar o continuar
el juicio sucesorio sin su intervencin y los herederos pueden pedir su destitucin (art. 2528).
B) Indelegabilidad
Es de carcter personalsimo y una vez que acept, en principio, es quien debe asumir el cumplimiento
de las funciones delegadas. El art. 2525 establece: El albacea no puede delegar el encargo recibido,
el que no se transmite a sus herederos. Pero est autorizado a encomendar a otros la ejecucin de las
tareas necesarias, siempre a su costa y asume la responsabilidad por las consecuencias de ello, aun
cuando el testador haya designado albacea secundario (art. 2525, 2 parte).
C) Onerosidad
El albaceazgo es una funcin remunerada, conforme al art. 2530: El albacea debe percibir la remu-
neracin fijada en el testamento o, en su defecto, la que el juez le asigna, conforme a la importancia
de los bienes legados y a la naturaleza y eficacia de los trabajos realizados.
D) Temporalidad
123
Es una funcin limitada en el tiempo, porque una vez cumplida la misin encomendada, de dar cum-
plimiento a las disposiciones testamentarias, finaliza.
1. d. nico o mltiple
El art. 2523 dice: Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las conferidas por el
testador y, en defecto de ello, las que segn las circunstancias son necesarias para lograr el cumpli-
miento de su voluntad. El testador no puede dispensar al albacea de los deberes de inventariar los
bienes y de rendir cuentas.
Si el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el orden en que
estn nombrados, excepto que el testador disponga el desempeo de todos conjuntamente. En tal
caso, las decisiones deben ser tomadas por mayora de albaceas y, faltando sta, por el juez.
La actuacin conjunta se refiere a todos aquellos designados que aceptaron.
Si el testador no dispuso la actuacin conjunta de todos los designados, el cargo debe ser ejercido en
el orden de los nombramientos; es decir, que slo en caso de renuncia, incapacidad, destitucin o
muerte del primero, actuar el segundo y as sucesivamente.
Otro supuesto de designacin mltiple no establecido en forma expresa, pero posible, es que el testa-
dor designe albacea a una persona para que cumpla una funcin especfica y a distinta persona para
otras. Funciona como una designacin individual para cada una de las misiones encomendadas en el
testamento.
1. e. Forma de designacin
El art. 2524 dispone: El nombramiento del albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aun-
que no se realice en el testamento cuya ejecucin se encomienda.
El acto tiene que revestir las formas testamentarias, por lo que se tratar de un testamento en sentido
formal, aunque no lo sea en sentido sustancial.
La revocacin slo podr hacerse mediante un nuevo acto que revista forma testamentaria.
El ejecutor debe ser individualizado suficientemente, para ser correctamente identificado. Son apli-
cables las mismas exigencias y soluciones respecto de la institucin de heredero o legatario.
1. f. Capacidad para ser albacea
Slo pueden ser albaceas las personas humanas plenamente capaces al momento en que deben
desempear el cargo, las personas jurdicas, y los organismos de la administracin pblica centra-
lizada o descentralizada. Cuando se nombra a un funcionario pblico, la designacin se estima li-
gada a la funcin, cualquiera que sea la persona que la sirve (art. 2524).
La exigencia de capacidad es al tiempo de ejercer al albaceazgo, no a la fecha de su designacin.
Son aplicables las normas de capacidad general para los actos jurdicos, pero en adecuacin con las
funciones propias del albaceazgo.
No es admisible que quien fue excluido de la sucesin por las graves causas previstas para la indig-
nidad pueda ser ejecutor de su voluntad testamentaria.
2. Facultades del albacea
124
El art. 2523 dispone: Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las conferidas por
el testador y, en defecto de ello, las que segn las circunstancias son necesarias para lograr el cum-
plimiento de su voluntad.
Es necesario distinguir segn existan o no herederos.
Si existen herederos, administran la herencia durante el estado de indivisin y son responsables por
el cumplimiento de los legados. Por lo tanto, las funciones del albacea se restringen fundamental-
mente a las de control para asegurar el cumplimiento de la voluntad del causante.
Si no existen herederos, el art. 2529 dispone: Cuando no hay herederos o cuando los legados insumen
la totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los legatarios, el albacea es el
representante de la sucesin, debiendo hacer inventario judicial de los bienes recibidos e intervenir
en todos los juicios en que la sucesin es parte. Le compete la administracin de los bienes sucesorios
conforme a lo establecido para el curador de la herencia vacante. Est facultado para proceder, con
intervencin del juez, a la transmisin de los bienes que sea indispensable para cumplir la voluntad
del causante.
Sus funciones son mucho ms amplias, ya que no se superponen con los derechos de los herederos.
3. Deberes del albacea
3. a. Medidas de seguridad. Inventario
El art. 2526 establece: El albacea debe poner en seguridad el caudal hereditario y practicar el in-
ventario de los bienes con citacin de interesados. Los herederos y legatarios pueden solicitar las
garantas necesarias en caso de justo temor por la seguridad de los bienes que estn en poder del
albacea (art. 2528, ltima parte).
La confeccin de inventario es una de las obligaciones ms relevantes a cargo del albacea. Constituye
una medida de seguridad, ya que permite individualizar los bienes y establecer el contenido y estado
patrimonial de la herencia. El inventario debe contener todos los bienes que, al menos presuntiva-
mente, pertenecen al causante. Ello, aunque los herederos o alguno de ellos manifieste disconformi-
dad, pues las divergencias sobre la propiedad de los bienes deben ser controvertida por separado. El
testador no puede dispensar al albacea de la obligacin de hacer inventario.
3. b. Reserva de bienes
Si bien la posesin de los bienes hereditarios le corresponde a los herederos, debe quedar en poder
del albacea tanta parte de la herencia cuanta sea necesaria para el pago de deudas y legados.
3. c. Pago de legados
El albacea debe pagar las mandas con conocimiento de los herederos; y si stos se opusieren, debe
suspenderse, tanto respecto de la validez de la manda testamentaria como de su modo de cumpli-
miento, el pago hasta que se resuelva la cuestin entre herederos y legatarios (art. 2526). En ningn
caso el ejecutor testamentario puede disponer el pago directo sin notificacin a los herederos.
3. d. Pago de deudas
Si bien no est expresamente contemplado en la norma, el albacea puede pagar las deudas de la su-
cesin cuando no medie oposicin de los herederos. El pago de las deudas no es una funcin tpica a
su cargo, ya que no se relaciona con la ejecucin del testamento, sino con la liquidacin del haber
125
relicto. Incluso si por testamento se lo facult para su pago, igualmente debe requerir el consenti-
miento de los herederos para ellos.
En ningn caso el albacea podr reconocer deudas.
3. e. Cargos
El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecucin de las cargas que el testador
les hubiere impuesto en atencin a su memoria (art. 2526).
3. f. Venta de bienes
El testador puede dar al albacea la facultad de vender sus bienes muebles o inmuebles; pero el albacea
slo podr efectivizar la venta cuando sea indispensable para la ejecucin del testamento y, adems,
con la conformidad de los herederos o autorizacin judicial. En las mismas condiciones, puede ven-
der, aunque no estuviera especficamente establecido por el testador.
Lgicamente, el albacea est inhabilitado para adquirir tales bienes (art. 1002, ltima parte).
3. g. Ser parte en los procesos en los cuales se cuestione la validez del testamento
El albacea tiene derecho a intervenir en contestaciones relativas a la validez del testamento, pues se
trata justamente de defender las disposiciones de ltima voluntad del testador, que es su funcin es-
pecfica. El albacea es parte en el juicio aun cuando haya herederos instituidos.
3. h. Rendicin de cuentas
Est obligado a rendir cuentas de su gestin a los herederos, pero tambin es debida no slo a los
herederos, sino tambin al Fisco (que puede exigirla en su carcter de sucesor de las herencias vacan-
tes) y a los legatarios.
3. i. Reintegro de gastos
El albacea tiene derecho al reembolso de los gastos que pudo haber realizado para cumplir sus fun-
ciones (art. 2530). Y, adems, a la remuneracin como albacea.
4. Responsabilidad
Si el albacea no cumple con sus obligaciones, es responsable por los daos que cause a herederos y
legatarios, quienes son los beneficiarios de las disposiciones testamentarias (art. 2527).
El ejercicio del cargo de albacea es voluntario. Por lo tanto, una vez que se acept, el albacea asume
la responsabilidad personal. Pero tambin si renuncia de modo injustificado y ello provoca perjuicios,
tambin debe responder por los perjuicios que su renuncia provoque.
Cuando la designacin del testador fue en forma conjunta, es decir, design a varias personas y todas
aceptaron, son responsables solidarios. Y si asign funciones especficas, cada uno es responsable en
la medida de su actuacin perjudicial.
5. Retribucin del albacea
5. a. Principio general y supuestos especial
El ejercicio del cargo de albacea es retributivo. El principio general lo establece el art. 2530: El alba-
cea debe percibir la remuneracin fijada en el testamento o, en su defecto, la que el juez le asigna,
conforme la importancia de los bienes legados y a la naturaleza y eficacia de los trabajos realizados.
126
La retribucin establecida por el testador no puede ser cuestionada por el albacea por considerarla
baja: si acept el cargo, tambin acept la remuneracin prevista por el testador. Tampoco pueden
cuestionarla por alta los herederos o legatarios. Eventualmente, podrn plantear que, dada su exten-
sin, se trat en realidad de una liberalidad del testador encubierta en una remuneracin.
El testador puede tambin disponer que el albacea cumpla sus funciones gratuitamente, sin retribu-
cin; en cuyo caso, si acepta, no podr reclamar remuneracin alguna, ya que la aceptacin a la de-
signacin fue en las condiciones impuestas por el testador.
El art. 2530 contiene adems un supuesto especial: Si el albacea es un legatario, se entiende que el
desempeo de la funcin constituye un cargo del legado.
Segn las circunstancias, debe entenderse que la voluntad del testador era otra, que el legado no
agotaba la remuneracin por el desempeo del cargo de albacea.
Si el albacea cumpli parcialmente el cargo de albacea, si el legado es divisible, no hay inconveniente,
se debe entregar al albacea una parte del legado proporcional a la tarea cumplida. Pero si el legado
fuera indivisible, no se entrega el legado, aunque tiene derecho a solicitar se fije judicialmente la
remuneracin que corresponda.
5. c. Letrado y apoderado del albacea
El albaceazgo es una funcin indelegable, pero eso no obsta a que el albacea pueda actuar por inter-
medio de mandatarios (art. 2525).
Para poder desarrollar su funcin, que se relaciona con el proceso judicial sucesorio, los cdigos
procesales exigen que el albacea ostente patrocinio letrado.
Los honorarios que devengue la actuacin del abogado del albacea son una carga de la sucesin,
siempre que su intervencin resulta necesaria o razonable para el cumplimiento del albaceazgo (art.
2525).
Si el albacea es abogado y, en funcin de ello, ejerce determinadas funciones en el sucesorio, tiene
derecho a percibir retribucin por los trabajos que realiz en ejercicio de su profesin de abogado
(art. 2530), tambin a cargo de la sucesin.
6. Fin de las funciones del albacea
El art. 2531 prev la conclusin del albaceazgo: El albaceazgo concluye por la ejecucin completa
del testamento, por el vencimiento del plazo fijado por el testador y por la muerte, incapacidad so-
breviniente, renuncia o destitucin del albacea.
Cundo se tiene por ejecutado completamente el testamento? Depende de cada caso concreto, de las
disposiciones testamentarias que el testador mand cumplir. Ahora, si la funcin del albacea consista
en controlar el cumplimiento de las mandas por los propios herederos, es suficiente que stos lo ga-
ranticen (mediante depsito u otra forma) para tener por ejecutado completamente el testamento.
El art. 2528 establece: Los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo desempeo no
es atribuido por la ley o por el testador al albacea. Los herederos pueden solicitar la destitucin del
albacea por incapacidad sobreviniente, negligencia, insolvencia o mala conducta en el desempeo
de la funcin, y en cualquier tiempo poner trmino a su cometido pagando las deudas y legados, o
depositando los fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los interesados.
127
El art. 2531, ltima parte, resuelve la situacin que puede plantearse ante la finalizacin de funciones
de un albacea y la consecuente necesidad de contar con otro: Cuando por cualquier causa cesa el
albacea designado y subsiste la necesidad de llenar el cargo vacante, lo provee el juez con audiencia
de los herederos y legatarios.
128
Planificacin sucesoria
(Resumen de la ficha Los pactos sobre herencia futura como herramienta de planificacin sucesoria
(con especial referencia al pacto de familia del art. 1010), de Hernndez e Iglesias)
La planificacin sucesoria es un mecanismo de prevencin de conflictos. Estrategia conjunto de
acciones sistematizadas, atendiendo a las relaciones humanas que subyacen y a la voluntad del plani-
ficante.
Elementos:
- Sujetos: a) planificante: aqul que decide avanzar en la planificacin sucesoria y disponer y/u orga-
nizar su patrimonio con efectos luego de su muerte; b) planificado: beneficiario de la planificacin
sucesoria.
- Objeto: todo o parte del patrimonio del planificante o de un tercero (si en la planificacin sucesoria
no participa el causante).
- Causa: voluntad del planificante de dejar ordenada -total o parcialmente- la sucesin futura.
En el CCyC hay una flexibilizacin del orden pblico sucesorio mediante: a) disminucin de los
montos de legtima (art. 2445); b) lmites a la accin de reduccin (art. 2459); y c) mejora a favor del
heredero con discapacidad (art. 2448). Todo ello implica ampliar los mrgenes de la autonoma pri-
vada, cercenada por la sucesin forzosa.
La planificacin sucesoria puede realizarse:
a) sin transmisin inmediata de bienes testamento;
b) con transmisin inmediata de bienes donacin;
c) con participacin del futuro causante y su cnyuge;
d) sin participacin del futuro causante y su cnyuge.
La planificacin sucesoria tiene como objetivos:
1) Planificacin con fines de particin y/o indivisin: particin por ascendiente (art. 2311); indivisin
relativa a un bien por diez aos o mayora de edad de uno de los herederos (art. 2331);
2) Planificacin con fines de mejorar a un heredero forzoso;
3) Planificacin de administracin (p. ej., fideicomiso);
4) Planificacin con fines de beneficiar a un extrao u ordenar la sucesin de herederos ab intestato
no forzosos;
5) Planificacin con fines de transmisin de la empresa familiar;
6) Planificacin integral (incluyendo adems disposiciones extrapatrimoniales);
7) Planificacin con fines de proteccin a un heredero con discapacidad.
Pactos sobre herencia futura:
Condiciones de existencia (segn Guastavino):
a) sucesin no abierta;
129
b) objeto del contrato todo o parte de una sucesin no abierta;

c) que el contrato se realice atendiendo a un futuro derecho hereditario (es decir, que se
contrate como futuro heredero o futuro causante).
*No resulta determinante la transmisin de bienes en sentido estricto.
Regla Prohibicin La herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco pueden
serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares (art.
1010, prr. 1).
Regla reforzada por: - art. 2286: Las herencias futuras no pueden ser aceptadas ni renunciadas.
- art. 2449: no se puede renunciar a las acciones que protegen derechos heredi-
tarios de sucesiones no abiertas; o a la legtima antes de la muerte del causante.
Consecuencias de la violacin a la prohibicin: nulidad absoluta por contravencin al orden pblico
(arts. 386 y 387). Tambin puede accionar el heredero perjudicado con las respectivas acciones suce-
sorias.
El caso ms frecuente es el de pactos prohibidos simulados mediante la renuncia encubierta a la ac-
cin de colacin.
Pactos sobre herencia futura permitidos:
A) Mejoras por actos entre vivos:
1) Mejora realizada en el acto mismo de donacin art. 2385, dispensa de colacin o
clusulas expresa.
2) Particin donacin por ascendiente art. 2411.
3) mejora por actos entre vivos art. 2461, presuncin de gratuidad y de la intencin
de mejorar.
B) Particin donacin por ascendiente (arts. 2415 a 2420)
mediante acto nico o en actos separados
con transmisin de la propiedad plena, o con transmisin de la nuda propiedad con
reserva de usufructo, o de la plena propiedad con renta vitalicia
de la totalidad de los bienes o parte de ellos
Pactos de familia del art. 1010:
Art. 1010, prr. 2: Los pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones societarias
de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad de la gestin empresaria o a la preven-
cin o solucin de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios
y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son vlidos, sean o no parte
el futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria, los derechos del cnyuge, ni
los derechos de terceros.
Objetivo: que la transmisin hereditaria no genere la destruccin de la pequea y mediana empresa
por no poder financiar las compensaciones a los herederos.
130
Requisitos de validez del pacto: 1) que se trate de una explotacin productiva o participaciones so-
cietarias (empresa individual o familiar en la que trabajan padres e hijos y eventualmente otros pa-
rientes, muchas veces de manera informal, y que constituye la fuente de sustento familiar); 2) que el
objeto sea la conservacin de la unidad de la gestin empresaria o la prevencin o solucin de con-
flictos (resulta indispensable a los fines de evitar nulidades- plasmar debidamente la causa); 3) que
sea realizada entre los herederos, con o sin la participacin del futuro causante y su cnyuge.
Contenido: estos pactos no slo incluyen la posibilidad de disponer de derechos hereditarios de una
sucesin no abierta, sino tambin compensar con otros bienes a quienes no les fue adjudicada la ex-
plotacin o la participacin societaria.
Estos pactos pueden efectivizarse inmediatamente, o, en caso de que el acto no importe ninguna
transmisin, puede ejecutarse luego de la muerte.
Lmite: no afectacin de: a) legtima hereditaria; b) derechos del cnyuge; c) derechos de terceros.
131

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Juan Ignacio Chia Derecho Civil VI

Captulo 2 Vocacin sucesoria

Captulo 3 Aceptacin y herencia

La responsabilidad del heredero al aceptar la herencia es limitada salvo determinadas excepciones.

Captulo 4 Las consecuencias de la aceptacin de la herencia

Se mantendra vigente la imposibilidad de compensacin de deudas y crditos entre los acreedores

Captulo 5 Investidura de la calidad de heredero y peticin de herencia

Captulo 6 Cesin de herencia

Captulo 7 Estado de indivisin

b. Concurrencia de legitimarios: el llamamiento de los legitimarios es diferente segn quienes sean

Captulo 8 Divisin de la herencia. Particin

El art. 1569 enumera: 1) la inejecucin de cargos; 2) la ingratitud del donatario; y 3) si se conviene,

Captulo 10 Sucesin intestada

La vocacin legtima, o llamamiento legal a la adquisicin de la herencia, no slo suple la ausencia

- Concurre con los

Captulo 12 Sucesin testamentaria. Testamentos

depende de la produccin de un hecho natural y jurdico: la muerte de su emisor. Es decir, la muerte

Captulo 13 Forma de los testamentos

3. h. Desarrollo del acto final

4. Formas testamentarias suprimidas por el Cdigo Civil y Comercial

Captulo 14 Disposiciones testamentarias

9. h Legado de sumas de dinero

10. e. Orden en que deben pagarse los legados

Captulo 15 Ineficacia de las disposiciones testamentarias

b) objeto del contrato todo o parte de una sucesin no abierta;

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