ecanismos para uma adequada prestao jurisdicional

Simone Stabel Daudt

Resumo: O artigo analisa mecanismos para uma adequada prestao

jurisdicional em razo da garantia constitucional de acesso justia. O
processo sendo um importante instrumento tico a servio da sociedade deve
voltar-se a sua efetividade. So analisadas solues no ambito do Poder
Judicirio, como o Juizado Especial e alteraes legislativas que o facilitam,
bem como alternativas extrajudiciais como a mediao e a arbitragem.

Palavras-chave: Acesso justia. Meios Alternativos. Teoria Jurdica.

Cidadania. Globalizao.

Abstract: The article analyzes mechanisms for proper adjudication on grounds

of constitutional guarantee of access to justice. The process being an
important instrument ethical in the service of the society must return to its
effectiveness. Solutions are analyzed within the framework of the Judiciary,
as the small claims court and legislative changes that facilitate the access to
justice, as well as extrajudicial alternatives such as mediation and
arbitration.

Key-words: Access to justice. Alternatives solutions. Juridic Theory.

Citizenship. Globalization.

Sumrio: Introduo. 1. Obstculos a efetividade jurisdicional. 2. Mecanismos

alternativo judicial e extrajudicial. Concluso. Referncias.

INTRODUO
A morosidade e, muitas vezes, a falta de efetividade da prestao
jurisdicional so particularidades latentes do atual contexto do ordenamento
jurdico brasileiro.

A demora na prestao judicial tem inmeras causas. A Constituio Federal

assegura o acesso justia a todos, garantindo-se assistncia jurdica integral
e gratuita aos necessitados (art. 5, inciso LXXXIV, CF/88). Mas, como ressalta
Nalini a concepao de acesso justia j no satifaz pois, h muitos
obstculos que se antepem ao foro, ao efetivo pleito dos direitos vulnerados,
elencando trs causas dentre as muitas que representam obstculo
ampliao do acesso Justia: o desconhecimento do Direito, a pobreza e
uma viso bastante singular da lentido do processo[1].

A Constituio Federal de 1988 que democratizou o acesso justia (art. 5,

inciso XX) e os institutos por ela criados respondem, em boa parte, pela alta
litigiosidade atual[2].

A preocupao com a efetivao do acesso justia, tem se manifestado de

diversas formas, todas exigindo do Estado Nacional que concretizem o direito
fundamental de acesso justia.

A esse respeito, o art. 25, da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos

dispe:

"Art. 25. Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer
outro recurso efetivo, perante os juzes ou tribunais competentes, que a
proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos pela
Constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao
seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de suas funes
oficiais".

A Conveno pretende que o recurso seja simples, rpido e efetivo. Essa

outra questo essencial, na efetivao do acesso justia: que as decises
judiciais, proferidas sejam executadas efetivamente.
A velocidade dos avanos da sociedade e das inovaes tecnolgicas no so
acompanhadas no mesmo ritmo pelo direito; os tempos mortos do processo e
a onipresena do Poder Judicirio contribuem para a dificuldade no alcance
da justia. Mas, a lei deve estar prxima do agir social.

A efetividade do acesso justia passa tambm, necessariamente, pela

existncia de instrumentos processuais acessveis e cleres na resoluo dos
conflitos de interesses que so levados ao judicirio. A burocracia no Poder
Judicirio afasta da justia muitas causas, agravando a problemtica do
acesso justia.

A tarefa mais complicada quando se trata do ordenamento jurdico, pelo

fato de que esse deve conviver com a tenso constante entre mudar e
conservar, pois que esse conflito tem o condo de quebrar toda a legitimidade
da presena da lei como mantenedora da ordem social e da segurana
jurdica.

Vrios so os meios alternativos para prestao da atividade jurisdicional.

Nesse sentido, os Juizados Especiais apresentam uma alternativa eficaz, de
forma a proporcionar um processo mais clere, alm de consagrar princpios
como o da economia e simplicidade processual.

Contudo, h restries para a sua opo, deixando o Estado de prestar a

tutela jurisdicional de forma efetiva.

Cabe ao Estado, detentor do monoplio da jurisdio, desenvolver

mecanismos para que o processo suplante esta crise e volte a se posicionar
como instrumento eficaz de pacificao social.

No mbito extrajudicial pode-se citar a mediao e a arbitragem como formas

eficazes margem do judicirio para a resoluo de conflitos.

1. OBSTCULOS EFETIVIDADE JURISDICIONAL

Atualmente, consabido que o Judicirio no vem conseguindo atender a

demanda da populao na medida esperada. de Giuseppe Chiovenda (1998)
a clebre assertiva de que o processo deve dar, quando for possvel
praticamente, a quem tenha um direito, tudo aquilo e exatamente aquilo que
ele tenha direito de conseguir[3].

A sociedade no pode ser vista como uma unidade esttica, eis que o
resultado do agir dos sujeitos. O Direito precisa se adaptar, em especial o
processual, pois, atravs dele, o conflito pode ser operacionalizado, a fim de
resolver de forma justa os conflitos gerados.

Para Barbosa Moreira:

(...) o processualista deve deixar de lado a lupa com que perscruta os

refolhos de seus pergaminhos e lanar sua volta um olhar desanuviado. O
que se passa c fora, na vida da comunidade, importa incomparavelmente
mais do que aquilo que lhe pode proporcionar a viso de especialista e, afinal
de contas, todo o labor realizado no gabinete, por profundo que seja, pouco
valer se nenhuma repercusso externa vier a ter.[4] (p. 115)

A ordem jurdica tem a tarefa de harmonizar as relaes sociais

intersubjetivas, ensejando a mxima realizao dos valores humanos com o
mnimo de sacrifcio e desgaste[5].

Os escopos primordiais do processo so de trs ordens: social, poltico e

jurdico e, somente, com a efetividade na prestao jurisdicional sero
alcanados[6].

Sabe-se que as nossas leis processuais no so perfeitas, mas, o defeito est,

muito mais do que nas leis, nos homens e nas coisas[7].

Nalini defende que um dos obstculos o desconhecimento da lei e o limite

de seus direitos, sendo que o primeiro compromisso do juiz empenhado em
ampliar o acesso Justia a disseminao do conhecimento do direito, ou
seja, antes de dizer o direito cabe ao juiz fazer conhecer o direito[8].

No que se refere ao problema da falta de conhecimento jurdico bsico

esclarece Mauro Cappelletti que mesmo consumidores bem informados, por
exemplo, raramente se do conta de que sua assinatura num contrato no
significa que precisem, obrigatoriamente, sujeitar-se a seus termos, em
quaisquer substncias, faltando-lhes o conhecimento jurdico bsico no
apenas para fazer objeo a esses contratos, mas at mesmo para perceber
que sejam passveis de objeo[9].

notrio que "as pessoas tm conhecimentos limitados a respeito da maneira

de ajuizar uma demanda (...), mesmo aqueles que sabem como encontrar
aconselhamento jurdico qualificado podem no busc-lo"[10].

A misria que assola grande parte da populao brasileira como bice de

acesso justia tambm apontada por Nalini.

Para Nalini:

Se a distribuio de renda no sobrevier, se a misria no for amenizada com

urgncia, j no se justificar a preservao do equipamento estatal chamado
Justia. Escapa-lhe rapidamente das mos o poder de restabelecer o justo
concreto, pois assim como o capital internacional e sem ptria se subrai
incidncia da autoridade judicial, o crescimento da misria reduz ainda mais
o universo de sua atuao. O pobre tem seus problemas resolvidos na polcia,
nos postos de sade ou nas seitas evanglicas. raro o seu dia na Corte[11].

Apesar da garantia do acesso gratuito justia, o sistema processual

brasileiro, estruturado em grande parte sobre os princpios da igualdade
formal- e dispositivo, em muitos momentos esquece que, sem a igualdade
material, h poucas possibilidades de uma deciso verdadeiramente justa. No
entanto, essa espcie de igualdade apenas utpica, pois as diferenas entre
as partes no sero completamente suprimidas[12].

Assim, a desigualdade econmica dificulta o acesso ao direito e ao judicirio

em razo da falta de condies materiais de grande parte da populao para
arcar com as despesas de uma demanda judicial, e, tambm, porque h o
acesso gratuito, a desigualdade material em contraste com a igualdade
formal, prevista no ordenamento jurdico, acaba colocando o mais pobre em
situao de desvantagem dentro do processo[13].

A anlise das melhorias na tutela jurisdicional est diretamente ligada

efetividade da jurisdio, com nfase no tempo e na justia.

Sobre o acesso justia Mauro Cappelletti refere:

"De fato, o direito ao acesso Justia tem sido progressivamente

reconhecido, como sendo de importncia capital entre os novos individuais
sociais, uma vez que a titularidade de direitos destituda de sentidos na
ausncia de mecanismos para sua efetiva reivindicao. O acesso Justia
pode, portanto, ser encarado como requisito fundamental o mais bsico dos
direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda
garantir, e no apenas proclamar, os direitos de todos"[14].

Para Carlos Alberto lvaro de Oliveira a efetividade s ser virtuosa se no

colocar no limbo outros valores importantes do processo, como a justia. No
processo justia deve ser entendida como:

exerccio da funo jurisdicional de conformidade com os valores e

princpios normativos conformadores do processo justo em determinada
sociedade (imparcialidade e independncia do rgo judicial, contraditrio,
ampla defesa, igualdade formal e material das partes, juiz natural,
motivao, publicidade das audincias, trmino do processo em prazo
razovel, direito prova)[15].

Carreira Alvim destaca:

o acesso Justia compreende o acesso aos rgos encarregados de ministr-

la, instrumentalizados de acordo com a nossa geografia social, e tambm um
sistema processual adequado veiculao das demandas, com procedimentos
compatveis com a cultura nacional, bem assim com a representao (em
juzo) a cargo das prprias partes, nas aes individuais, e de entes
exponenciais, nas aes coletivas, com assistncia judiciria aos necessitados,
e um sistema recursal que no transforme o processo numa busca
interminvel de justia, tornando o direito da parte mais um fato virtual do
que uma realidade social. Alm disso, o acesso s possvel com juzes
vocacionados (ou predestinados) a fazer justia em todas as instncias, com
sensibilidade e conscincia de que o processo possui tambm um lado
perverso que precisa ser dominado, para que no faa, alm do necessrio,
mal alma do jurisdicionado[16].

O terceiro grande bice de acesso justia diz respeito a morosidade:

procedimentos complicados, formalismo, ambientes que intimidam, como o
dos tribunais, juzes e advogados, figuras tidas como opressoras, fazem com
que o litigante se sinta perdido, num mundo estranho[17].

Quanto ao tempo salienta Luiz Guilherme Marinoni que o grande problema

est em construir tecnologias que permitam aos jurisdicionados obter uma
resposta jurisdicional tempestiva e efetiva, mas difcil porque a necessidade
de tempestividade modifica-se de acordo como as mudanas da sociedade e
dos prprios direitos, e, porque o Estado apresenta dificuldades em
estruturar-se de modo a atender a todos de forma efetiva[18].

Referido autor destaca, tambm, que a jurisdio no atende apenas o autor

da ao e, sim, a todos aqueles que podem estar envolvidos em um conflito
de interesses narrado pelo autor, cabendo ao juiz, admitir todas as suas
alegaes e provas, e isto, como evidente, reclama tempo, que muitas
vezes pode prejudicar a parte que ao final reconhecida como a titular do
direito[19].

Com relao a morosidade do judicirio Nalini entende que poderia ser

reduzida com a responsabilidade civil do Estado com nfase na possibilidade
de ao regressiva contra o causador do dano[20].

A busca incansvel pela efetividade do processo deve ser cautelosa, pois para
a plena consecuo de sua misso social de eliminar conflitos e fazer justia
preciso tomar conscincia dos escopos motivadores de todo sistema e superar
os bices que, constantemente, ameaam a boa qualidade de seu produto
final[21].
Os bices da efetividade situam-se em quatro pontos sensveis: a) a admisso
ao processo; b) o modo-de-ser do processo; c) a justia das decises; d) a
efetividade das decises[22].

Humberto Theodoro Jnior afirma:

A reforma do CPC, ento, conduziu o processo de conhecimento para um

sistema interdital, que j era conhecido do direito romano e que vigorava ao
lado da actio (puro processo de conhecimento) e que, quando observado,
permitia ao pretor deferir liminares satisfativas, antes da soluo do litgio
pela sentena. Foi desse sistema interdital romano, que herdamos as atuais
aes possessrias, ou seja, os interditos possessrios, cuja caracterstica
fundamental a possibilidade de decretao de medida tutelar da posse
ofendida ou ameaada in limine litis[23].

2. MECANISMOS ALTERNATIVOS JUDICIAL E EXTRAJUDICIAL:

O sistema de Juizados, apesar de dificuldades, uma resposta ao desafio de

um acesso a justia, adequado s expectativas da atual sociedade, limitados
apenas pela complexidade da matria e em razo do valor da causa.

So um avano na prestao efetiva da tutela jurisdicional, assumindo uma

posio de destaque, principalmente s camadas mais desamparadas da
comunidade, buscando rapidez e eficincia, de forma gratuita. Apresentam
uma nova postura na resoluo dos conflitos sociais.

Os Juizados representam acesso justia, inserindo o Brasil na chamada

terceira onda (terza ondata) do universo cappellettiano, adequando os
anseios da populao a uma Justia rpida, sem custas e sem formalismo,
como freio ao fenmeno da litigiosidade contida e violncia[24].

De acordo com a atual Lei dos Juizados Especiais (9.099/95) os processos so

orientados pelos princpios da oralidade, simplicidade, informalidade,
economia e celeridade processual, buscando, na medida do possvel, a
conciliao (art. 2).
A eliminao dos atos solenes, a supresso do tradicional formalismo e ritos
processuais, a ausncia de burocracia, propiciando o contato direto das partes
entre si e com os membros do Juizado, possibilitam a simplificao de seu
funcionamento e a agilizao da prestao jurisdicional, minimizando, por
outro lado, para o estado, os custos da manuteno do novo aparelho
judicirio e se revelando, via de conseqncia, como uma tentativa vlida de
abrir as portas da justia ao homem comum, ao povo[25].

Discute-se na doutrina a questo envolvendo a Constitucionalidade dos

Juizados Especiais em especial pelo fato de que no possvel submeter o ru
a um processo opo escolhida pelo Autor[26]. Certo que no se pode
simplificar demasiadamente a ponto de afastar as garantias constitucionais do
devido processo legal[27].

Outra modificao legislativa que merece destaque o processo eletrnico. A

virtualizao possibilita um avano significativo na agilidade da aplicao da
justia. No momento em que o Judicirio alcana o avano da tecnologia
consegue-se garantir sociedade um adequado acesso justia.

margem do judicirio, a mediao uma alternativa clere e de reduzido

custo s partes. A mediao um processo extrajudicial de soluo de
conflitos, no qual um terceiro imparcial d assistncia as pessoas em conflito
com a finalidade de chegar a um acordo possvel entre as partes, trata-se de
uma medida voluntria. Esto em tramitao projetos de lei para
regulamentar a mediao.

Mediador aquele:

(...) terceiro neutro que intermedeia as relaes entre as partes buscando,

de forma especial, a reaproximao dos indivduos em litgio. Salienta-se que
o mediador no pode influenciar nas decises tomadas pelas partes, isso por
exercer o dever de imparcialidade, no sendo atribudo a ele juzo de opinio
ou decisrio, acerca dos fatos do processo de mediao, salvo algum vcio ou
ilegalidade (...)[28]
Esclarece Jos Luis Bolzan Morais que o mediador, devido seriedade e
cientificidade do instituto, seja algum preparado para exercer tais funes,
possuindo o conhecimento jurdico e tcnico necessrio para o bom
desenvolvimento do processo[29].

J a arbitragem uma tcnica para soluo de controvrsias atravs da

interveno de uma ou mais pessoas com poderes de uma conveno privada,
decidindo com base nesta conveno, sem interveno do Estado, sendo que a
deciso tem eficcia de sentena judicial. A arbitragem regulada pela Lei
9.037/96.

Carlos Alberto Carmona conceitua-a como:

[...] uma tcnica para a soluo de controvrsias atravs da interveno de

uma ou mais pessoas que recebem seus poderes de uma conveno privada,
decidindo com base nesta conveno, sem interveno do Estado, sendo a
deciso destinada a assumir eficcia de sentena judicial[30].

CONCLUSO

O estudo mostrou que o acesso ao judicirio um direito que vem, aos

poucos, sendo implementado. Em prol do acesso justia existe um avano
considervel em relao a desburocratizao, em especial no mbito dos
Juizados Especiais Cveis.

Pela pesquisa realizada possvel constatar que o Juizado vem surtindo efeito
positivo, contudo, necessita de aperfeioamento.

H outros meios extrajudiciais que tambm merecem reparos a fim de

contribuirem de maneira mais efetiva na soluo dos conflitos. Constata-se
que ainda h a idia de que os problemas somente sero adequadamente
resolvidos se submetidos ao Poder Judicirio.
A idia da arbitragem ainda no disseminada na sociedade, sendo que, a
impossibilidade de recurso ao Poder Judicirio quanto ao mrito da deciso
torna-a uma insegurana a populao.

A funo do Estado em prestar a tutela jurisdicional significa a obrigao de

instituir e manter uma estrutura judiciria suficiente ao atendimento dos
conflitos sociais.