Interdiccin e inhabilitacin: consideraciones

acerca de su evolucin normativa y conceptual

Matas Juan Martnez1, Federico Manuel Daray2

Alcmeon, Revista Argentina de Clnica Palabras Claves

Neuropsiquitrica, vol. 17, N 3, abril de 2012,
pgs. 249 a 259.
Resumen
El fundamento del juicio de interdiccin (y
el de inhabilitacin) radica en la necesidad de
asegurar la proteccin del sujeto que carece
de la aptitud para el gobierno de su persona o
de sus bienes. En el presente trabajo se desa-
rrolla una revisin sobre las lneas directrices
y los marcos conceptuales que dieron susten-
to a las sucesivas normas y reformas sobre
este asunto desde el Cdigo Civil de Dalma-
cio Vlez Srsfield (1871) hasta la nueva Ley
de Nacional de Salud Mental 26.657 (2010).
El repaso por las sucesivas reformas que se
aplicaron a nuestro plexo normativo permite
entender mejor los lineamientos directrices y
los vectores que guiaron dichos cambios y
pensar las futuras perspectivas en el terreno
de los procedimientos protectivos-restrictivos
de interdiccin e inhabilitacin.
Interdiccin - Inhabilitacin - Ley Nacio-
nal De Salud Mental 26.657 Insania De-
rechos Del Enfermo Mental - Cdigo Civil -
Capacidad.
Introduccin
El fundamento del instituto de la interdic-
cin (y el de la inhabilitacin) radica en la ne-
cesidad de asegurar la proteccin del sujeto
que carece de la aptitud para el gobierno de
su persona o de sus bienes. Es menester po-
ner de relieve su finalidad protectiva y desta-
car que de ningn modo importa una sancin
o castigo para aquel que fuera declarado in-
capaz o inhbil. Segn expone Cifuentes: "la
incapacidad se declara para dar al incapaz un
representante, y recprocamente, se nombra
al representante para suprimir los efectos de
la incapacidad" y "constituye una proteccin
para la persona a la que se le restringe la ap-
titud de obrar, a fin de que pueda desenvol-
verse en un plano de igualdad en sus relacio-
nes jurdicas"1.

1 Mdico Psiquiatra. Servicio de Guardia. Hospital Braulio Moyano. Brandsen 2570. Tel. + 54 11 43013655.
Mail. matiasjuanmartinez@gmail.com
2 Mdico Psiquiatra. Consultorios Externos. Hospital Braulio Moyano. Brandsen 2570. Jefe de Trabajos
Prcticos. III Ctedra de Farmacologa. Facultad de Medicina. UBA. Paraguay 2155. Piso 9. Tel/ Fax. + 54 11
49620300. Mail. fdaray@hotmail.com

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Antes de continuar, debemos definir y de-
limitar el significado jurdico del trmino "ca-
pacidad". Entendemos por capacidad la apti-
tud de la persona para adquirir derechos y
contraer obligaciones. Conceptualmente se
divide en dos: capacidad de derecho y de he-
cho. La primera es la capacidad para ser titu-
lar de derechos y obligaciones. En principio
todas las personas son capaces de derecho,
en nuestro ordenamiento legal no existen las
personas incapaces de derecho absoluto. En
ciertos casos particulares y respecto de cier-
tas personas se da la incapacidad de derecho
relativa, por ejemplo el padre no podr con-
tratar con su hijo si ste estuviera bajo su pa-
tria potestad. La capacidad de hecho, por otro
lado, es la aptitud de la persona para ejercer
por s derechos y contraer obligaciones. Y es
sta capacidad de hecho la que se ve afecta-
da por una declaracin de insana o inhabilita-
cin2.
El objetivo del presente trabajo es realizar
un repaso de la historia de la normativa legal
que ha regido (y rige) en nuestro ordenamiento
jurdico respecto a la cuestin de los juicios
de interdiccin e inhabilitacin por razones de
salud mental y a la vez de los actos mdicos
que esta normativa regula y solicita.
Para esto se analizar su inicial articulado
en el Cdigo Civil de Dalmacio Vlez Srs-
field (1871) y sus reformas por la ley 17.711
Ongana-Borda (1968) y la reciente Ley de
Nacional de Salud Mental 26.657 (2010). Tam-
bin mencionaremos puntos pertinentes del
Proyecto de Reforma del Cdigo Civil de 1998.
Y simultneamente revisaremos aspectos con-
ceptuales y de la doctrina, la jurisprudencia y
opiniones de reconocidos mdico psiquiatras
y legistas sobre tan trascendente cuestin.
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ALCMEON, 67, ao XXI, vol. 17, N 3, abril de 2012
El Cdigo Civil de la Nacin de 1871
En el Derecho argentino el instituto de la
interdiccin fue plasmado por primera vez en
1869 (entrara en vigencia en 1871) por la plu-
ma de Vlez Srsfield en los artculos 140,
141 y 142 con las siguientes frmulas:
Art. 140. Ninguna persona ser habida
por demente, para los efectos que en este
Cdigo se determinan, sin que la demencia
sea previamente verificada y declarada por
juez competente.
Art. 141. Se declaran dementes los indi-
viduos de uno y otro sexo que se hallen en
estado habitual de mana, demencia o imbeci-
lidad, aunque tengan intervalos lcidos, o la
mana sea parcial.
Art. 142. La declaracin judicial de
demencia no podr hacerse sino a solici-
tud de parte, y despus de un examen de
facultativos.
Del anlisis del texto de desprenden con
fuerza y peso propio varios elementos.
El uso del trmino Demencia y extensi-
vamente demencia en sentido jurdico- sin
el valor de entidad nosolgica ni diagnstico
que se le asigna habitualmente en psiquiatra
y psicologa. Aqu utilizado como una rbrica
bajo la cual se engloban distintos tipos de en-
fermedad mental que podran igualmente con-
ducir a una declaracin de incapacidad. Asi-
mismo fue expresado y clarificado por Vlez
Srsfield en su nota al artculo 3615: Nom-
bramos slo en el artculo a los dementes,
porque la demencia es la expresin genrica
que designa a todas las variedades de locura;
es la privacin de la razn con sus accidentes
y fenmenos diversos. Todas las especies de
demencia tienen por principio una enferme-
dad esencial de la razn, y por consiguiente
falta de deliberacin y voluntad. La demencia
es el gnero y comprende la locura continua
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 Interdiccin e inhabilitacin..., M.J. Martnez, F.M. Daray
o intermitente, la locura total o parcial, la lo-
cura tranquila o delirante, el furor, la mono-
mana, el idiotismo, etctera.... En consonan-
cia con esto la doctrina y la jurisprudencia
fueron concordes en interpretar que la enu-
meracin de las especies mana (total o par-
cial), demencia e imbecilidad en el art. 141
era meramente ejemplificativa.
En aquel entonces el paradigma que pri-
maba en el campo de la psiquiatra era el del
alienismo heredero de las escuelas psiquitri-
cas clasificatorias y decimonnicas. Uno de
sus representantes principales en nuestro pas
era el Doctor Nerio Rojas quien defina: "La
alienacin mental es un trastorno general y
persistente de las funciones intelectuales, cuyo
carcter patolgico es ignorado o mal com-
prendido por el enfermo, y que impide la adap-
tacin lgica y activa a las normas del medio
ambiente, sin provecho para s mismo, ni para
la sociedad"3. El diagnstico de alienacin
importaba de modo casi automtico la caren-
cia total de discernimiento y por tanto de un
modo lineal que el sujeto alienado deba ser
declarado insano (y en consecuencia incapaz
absoluto de hecho). As, si bien la demencia
deba ser previamente verificada y decla-
rada por juez competente, despus de un
examen de facultativos, se consagraba en la
valoracin judicial de la prueba pericial un cri-
terio que podemos denominar con los trata-
distas Cifuentes-Rivas Molina-Tiscornia como
criterio psiquitrico puro (o mdico biol-
gico con Rivera).
La alteracin deba ser ponderada como
grave y poseer un carcter de cierta perma-
nencia o habitualidad.
Debido a la importancia de la materia tra-
tada y las consecuencias jurdicas de la mis-
ma, el legislador incluy como recaudo nor-
mas procesales que imponan aspectos for-
males requeridos para dar curso a la denun-
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251
cia: defini instancias de parte legtimas (art
144) y necesidad de un dictamen pericial m-
dico (que no debe ser confundido con los dos
certificados cuya presentacin impone el
CPCyCN para iniciar el proceso con la meta
de dar seriedad a la pretensin de la deman-
da).
Se trataba de un rgimen rgido y dicot-
mico, "a todo o nada", que slo contemplaba
dos opciones: el sujeto era capaz o incapaz de
modo absoluto para la actividad civil.
La Reforma por la ley 17.711
Ongana-Borda de 1968
Su sancin, al sustituir del texto del anti-
guo artculo 141 e incorporar el instituto de la
inhabilitacin a travs del artculo 152 bis, im-
plic modificaciones de significativa magni-
tud en el marco legal considerado.
Art. 141. Se declaran incapaces por
demencia, las personas que por causa de
enfermedades mentales no tengan aptitud
para dirigir su persona o administrar sus
bienes.
Art. 152 bis. Podr inhabilitarse judicial-
mente:
1 A quienes por embriaguez habitual o uso
de estupefacientes estn expuestos a otorgar
actos jurdicos perjudiciales a su persona o
patrimonio; 2 A los disminuidos en sus facul-
tades cuando sin llegar al supuesto previsto
en el art 141 de este cdigo, el juez estima
que del ejercicio de su plena capacidad pueda
resultar presumiblemente dao a su persona
o patrimonio; 3 A quienes por la prodigalidad
en los actos de administracin y disposicin
de sus bienes expusiese a su familia a la pr-
dida del patrimonio. Slo proceder en este
caso la inhabilitacin si la persona imputada
tuviera cnyuge, ascendientes o descendien-
tes y hubiere dilapidado una parte importante
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de su patrimonio. La accin para obtener esta
inhabilitacin slo corresponder al cnyuge,
ascendientes y descendientes.
Se nombrar un curador al inhabilitado y
se aplicarn en lo pertinente las normas rela-
tivas a la declaracin de incapacidad por de-
mencia y rehabilitacin.
Sin la conformidad del curador los inhabi-
litados no podrn disponer de sus bienes por
actos entre vivos.
Los inhabilitados podrn otorgar por s so-
los actos de administracin, salvo los que li-
mite la sentencia de inhabilitacin teniendo en
cuenta las circunstancias del caso.
Suprime la antigua enumeracin de tipos
psiquitricos (mana, demencia e imbecili-
dad) y de ese modo corrige la redaccin evi-
tando posibles interpretaciones restrictivas del
contenido de la norma.
Podemos observar cmo fue abandonado
el criterio psiquitrico puro y se adopt un
criterio mixto biolgico-jurdico(1). Segn
expuso Moisset de Estepans "existen dos
requisitos o presupuestos para efectuar la
declaracin de incapacidad: a) Un presupuesto
de hecho, que es la enfermedad mental, el
estado patolgico en que se encuentra el su-
jeto; b) Un presupuesto jurdico, que es la apre-
ciacin que efecta el juez de esa enferme-
dad mental, declarando, en consecuencia, que
el sujeto es incapaz para el gobierno de su
persona y de sus bienes. Ambos requisitos son
indispensables para que haya incapacidad por
demencia"4.
Como seala Achval la reforma impone
una merma del poder decisorio del mdico,
"ya no decide el mdico psiquiatra o legista
() el juez recupera la condicin de juzgador
(1) En el vaivn del debate doctrinario y jurisprudencial, hay que mencionar que -previamente a sentarse el
criterio mixto biolgico-jurdico con la ley 17.711- se propuso reemplazar al originario criterio psiquitrico puro
por el criterio econmico social o sociolgico propiciado en nuestro medio por Spota. Esta teora mereci la certera
crtica de que podra permitir incapacitar a una persona sana sobre la base de pruebas discutibles acerca de su
aptitud frente a la vida11.
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ALCMEON, 67, ao XXI, vol. 17, N 3, abril de 2012
de realidades concretas sometidas como prue-
ba "no del diagnstico, sino de las condicio-
nes, calidad o aptitud del examinado, para di-
rigir su persona o administrar sus bienes; sta
ltima parte del condicionamiento del artculo
141 para ser aplicado en cada caso, no ser
nunca labor pericial mdica, stos solo deci-
dirn si esa merma es por enfermedad men-
tal"5.
La jurisprudencia se mostr clarificadora,
consistente y conteste respecto a lo seala-
do. Esto se evidencia en cmo se han pro-
nunciado en diversas oportunidades las Salas
de la Cmara Nacional en lo Civil: "No obs-
tante que en los procesos de insania el dicta-
men mdico constituye la prueba esencial, lo
cierto es que su objeto se limita a verificar la
existencia de la enfermedad y sus alcances
en la vida de relacin del enfermo, en tanto
que incumba exclusivamente al juzgador de-
terminar si la persona contra quien se sigue el
proceso requiere proteccin jurdica y, en su
caso, en qu medida". (C. Nac. Civ., sala F,
11/2/85.- F.,E.J.), "El art. 141 CC., determina
la base para establecer la interdiccin, indi-
cando el factor psiquitrico que permita dar
seguridad al pronunciamiento, y el factor jur-
dico sobre la finalidad del mismo, que es en
tanto y en cuanto la dolencia afecte la aptitud
para el manejo de la persona y sus bienes.
Por consiguiente, la importancia de la afec-
cin mental, dejando de lado la denominacin
y ubicacin dentro del cuadro cientfico de los
de su ndole, est contemplada en la medida
en que impida dirigir la persona o administrar
sus bienes". (C. Nac. Civ., sala C, 3/2/89.-
A.J.), "La norma contenida en el art. 141 CC
(ref. por ley 17.711), requiere que exista en-
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 Interdiccin e inhabilitacin..., M.J. Martnez, F.M. Daray
fermedad mental, puesto que ello es indispen-
sable para que se d seguridad al pronuncia-
miento y que la consecuencia de esa enfer-
medad sea la imposibilidad del sujeto de ad-
ministrar su patrimonio y dirigir su persona".
(C. Nac.Civ., sala G, 9/5/90.- F. de S., C). "No
procede la declaracin de insania, aunque la
presunta incapaz padezca de delirio, psicosis
parafrnica, alienacin o sndrome delirante
crnico, si razona perfectamente en cuanto a
la administracin de sus bienes y los medios
de vida que son necesarios para su desenvol-
vimiento normal" (Id.)5.
Resulta oportuno recordar aqu, para una
mejor compresin de lo sindicado en el cdi-
go, la delimitacin de los contornos del con-
cepto de enfermedad mental que realiza Cs-
tex inspirado en la obra Vicente Cabello: "la
enfermedad mental implica: un proceso fun-
cional (esto es psicgeno puro) u orgnico
funcional que se evidencia clnicamente me-
diante una constelacin signosintomtica tipi-
ficada, esto es, definida previamente y acce-
sible a travs de los pasos psicosemiolgicos
clsicos (sndrome, diagnsticos presuntivos
y diferenciales, diagnstico definitivo) con etio-
loga reconocida o postulada (con ello man-
tiene una posicin de apertura al progreso del
conocimiento cientfico de las causas induc-
toras y/o productoras de la patologa) produc-
cin de una alteracin de la personalidad como
consecuencia del proceso limitacin (imposi-
bilitacin) en quien lo sufre de adoptar una
conducta acorde con los valores sociales en
vigencia". Se conjuga as en esta definicin,
la dimensin mdica estricta, con la dimen-
sin socio cultural, convergencia de aristas que
se aprecian claramente en el texto de nuestro
cdigo civil cuando al definir demencia se
postula un sujeto con enfermedad mental que
prive de la aptitud para dirigir su persona o
administrar sus bienes6.
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253
Se observa un avance en el sentido de pre-
veer en el plexo normativo una variante al r-
gido sistema de interdicto/no interdicto con la
inclusin de un grupo de personas que pue-
den requerir la proteccin de un sistema de
restriccin de la capacidad de obrar diferente
en cuanto a sus restricciones y al modo su-
plirlas. Quedan establecidos as dos sistemas,
ambos configurados por causales diferentes
en cuanto a gravedad e intensidad (reconoci-
miento implcito de la insuficiencia de la equi-
paracin de enfermedad mental y falta de dis-
cernimiento, sumado a prdida de la primaca
del paradigma alienista y la importancia del
tipo clnico-diagnstico por s mismo), que a
la vez generan efectos significativamente di-
versos. La declaracin de interdiccin conlle-
va una incapacidad general (absoluta en la
terminologa del CC) que se suple por un sis-
tema de representacin. Mientras que en la
inhabilitacin, persiste una capacidad genri-
ca y la restriccin de la capacidad resulta cir-
cunscripta a los actos de disposicin entre vi-
vos y los de administracin que el juez limite
en la sentencia.
Proyecto de Reforma del Cdigo
Civil de 1998 y Jurisprudencia
Antes de arribar al anlisis de las modifi-
caciones sancionadas por la reciente ley
26.657 se hace necesario recordar y desta-
car por sus mritos como antecedentes el
Proyecto de Reforma del Cdigo Civil (1998)
y una serie de fallos judiciales que han resul-
tado seeros en cuanto a su propensin a diri-
girse hacia un sistema de capacidades gra-
duales y flexibles.
Art. 27. Interdictos. Puede ser interdic-
ta a partir de la edad de catorce (14) aos,
la persona que, por causa de enfermedad
mental o insuficiencia o debilitacin de sus
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facultades psquicas, es inepta para diri-
gir su persona o administrar sus bienes.
Art. 32. Sentencia. Alcance de la inca-
pacidad. La sentencia que declara la in-
terdiccin debe determinar la extensin y
los lmites de la incapacidad; a tal efecto,
si el estado del interdicto lo hace posible y
conveniente, el tribunal debe especificar
los actos que el interdicto puede realizar
por s o con asistencia del curador. Si el
tribunal considera que la persona est en
situacin de conservar su capacidad con
ciertas limitaciones a los poderes de dis-
posicin, puede declarar su inhabilitacin.
Art. 42. Inhabilitados. Puede inhabili-
tarse judicialmente a los ebrios o toxic-
manos consuetudinarios, y a los disminui-
dos en sus facultades fsicas o psquicas,
cuando del ejercicio de su plena capaci-
dad puede resultarles presumiblemente al-
gn dao.
Art 44. Efectos. La declaracin de in-
habilitacin importa la designacin de un
curador que debe asistir al inhabilitado en
el otorgamiento de actos de disposicin
entre vivos y en los dems actos que el tri-
bunal fije en la sentencia.
Puede apreciarse cmo se mantienen los
sistemas restrictivos y protectivos de interdic-
cin e inhabilitacin con sus supuestos y dife-
renciaciones, a la vez que introduce elemen-
tos de flexibilizacin en cuanto a proponer una
mayor participacin y decisin del magistra-
do para declarar actos especficos para los
cuales se halle capacitado o incapacitado ci-
vilmente.
Citaremos a continuacin, como preceden-
tes, fragmentos de dos sentencias judiciales.
Si bien fallos de este tipo han tenido cierto
carcter de aislados en la jurisprudencia, go-
zaron de mayor representatividad como posi-
cin en el campo doctrinario.
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ALCMEON, 67, ao XXI, vol. 17, N 3, abril de 2012
Realmente innovador fue el fallo del Juz-
gado Nacional en lo Civil nro. 9 de 1985. En
aquella oportunidad el cuerpo mdico asisten-
cial de una Clnica Psiquitrica a travs de su
directora solicit que un paciente declarado
insano que permaneca all internado con diag-
nstico de sndrome esquizofrnico paranoi-
de pudiera ser trabajador contratado de la ins-
titucin. El juzgado interviniente resolvi que
se sostuviera la interdiccin sin disponer su
rehabilitacin y autoriz a que se empleara
dicha clnica y percibiera y administrara su
salario. Su fundamento resulta interesante: "La
clasificacin legal en materia de salud men-
tal-, como ha sido entendida clsicamente, y
sin plantearse ninguna cuestin, propone un
dilema tajante: una persona o es incapaz por
enfermedad o disminucin mental, o no lo es.
O est privada de dirigir su persona (elegir
domicilio, estudio, ocupacin y hasta vestido
y alimentos, casarse, etctera) y administrar
sus bienes (cobrar un sueldo, o la jubilacin, o
la pensin; contratar, hacer gastos, pagar deu-
das, vender bienes), o puede hacerlo. La ley
defiende al incapaz por enfermedad o dismi-
nucin mental de dos formas: por adicin (en-
derezando parte del erario pblico y privado
hacia los servicios que preserven la dignidad
del insano, apuntalen su salud y permitan su
rehabilitacin) y por sustraccin (privndolo
de los derechos a dirigir su persona y admi-
nistrar sus bienes, de los cuales gozan todas
las otras personas, pero cuyo ejercicio pon-
dra al insano a merced de los otros). Este
ltimo modo de proteger (la substraccin) debe
ser usado con mucha, muchsima pruden-
cia", "Del V., enfermo mental crnico, en
proceso de rehabilitacin y resocializacin, no
est en condiciones de casarse, de vivir solo,
de reconocer hijos, de vender bienes, etcte-
ra. Pero s est en condiciones de trabajar
como cadete en la clnica donde est interna-
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 Interdiccin e inhabilitacin..., M.J. Martnez, F.M. Daray
do, de recibir un sueldo y de administrarlo, sin
ningn riesgo. Y si no se le permite hacerlo,
he aqu lo importante, la proteccin se trans-
forma en represin enfermante de ningn
modo justifico que el derecho no se repiense
a s mismo", "Quien puede lo ms, puede lo
menos. Si el juez puede privar a una persona
de dirigirse a s misma y de administrar sus
bienes, en forma total, tambin puede hacerlo
parcialmente. Entre la capacidad total, y la
incapacidad total, existen infinitos grados,
matices y circunstancias. El juez, entre la pro-
teccin debida y la represin indebida, debe -
y puede- buscar el punto justo donde la per-
sona y la sociedad queden amparadas, sin que
aquella se vea privada de posibilidades de pro-
greso y sta de un miembro til Hoy en da,
entonces, la evolucin de las ciencias y del
derecho mismo permite afirmar que sin eva-
dirse del artculo 141 del CC, el juez puede
restringir la capacidad de un hombre en cual-
quier punto intermedio entre el todo y la nada".
El pronunciamiento posterior de la Cmara
reafirm la sentencia y expuso: "nuestro or-
denamiento jurdico no establece un sistema
cerrado de incapacidad o capacidad como
puntos antitticos con una nica alternativa
intermedia que es la inhabilitacin del art 152
bis del CC para proteger a los enfermos men-
tales, sino muy por el contrario, entiendo que
una correcta hermenutica, tanto del Cdigo
Civil como de ciertas leyes complementarias,
entre las que destacan la ley de proteccin de
los discapacitados 22.431, permite sostener que
mediando enfermedad mental la situacin va
desde la plena capacidad, porque su dolencia
no le impide dirigir su persona y administrar
sus bienes, hasta la incapacidad absoluta de
hecho prevista en el art. 141 del CC, con to-
das las opciones intermedias que aseguren
amparo al enfermo. Insisto, en mi opinin debe
resaltarse que, acreditada la trascendencia de
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255
la enfermedad en la vida de relacin del cau-
sante, es el juez quien establecer el sistema
de proteccin que mejor ampare al enfermo"7.
Ms cercano en el tiempo, en 2007, es dig-
no de mencin un fallo del Juzgado en lo Civil
y Comercial de Federacin, Provincia de En-
tre Ros, en un proceso de inhabilitacin ini-
ciado por una madre por su hijo que padece
sndrome de Down. El pedido fue rechazado
y se declar su incapacidad parcial. De la
sentencia: "Es fcil darse cuenta que la inca-
pacitacin en este caso no es la respuesta
adecuada, pues niega la existencia de la per-
sona como sujeto de derecho. Tampoco lo es
el rgimen de inhabilitacin, pues el rea es-
pecialmente afectada por la sentencia de in-
habilitacin se circunscribe, en principio, a la
posibilidad de realizar actos de carcter patri-
monial. En este caso es evidente que no al-
canza con la voluntad complementaria de un
eventual curador para tutelar los intereses de
J.A.S., pues hay actos complejos que direc-
tamente no los comprende de all que no ne-
cesita un complemento volitivo sino directa-
mente requiere que otro con control judicial
disponga por s. Por ello para ciertos actos la
voluntad complementaria sera un riesgo, pues-
to que en la inhabilitacin la intervencin del
curador cuando se realiza un acto de disposi-
cin no requiere de autorizacin judicial. De
all que no es suficiente garanta, ni protec-
cin para los actos complejos la figura de la
inhabilitacin, pues no lo protege contra los
errores y malos manejos del curador", "tam-
poco se justifica la declaracin de su incapa-
cidad, pues numerosos actos s los puede rea-
lizar, sin necesidad de que su voluntad sea
complementada. Por ello considero que una
aplicacin exegtica de las normas sobre ca-
pacidad civil, en este caso, importara hacer
operar al derecho como un verdadero obst-
culo para el cambio social, y sin dudas ac
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 256 ALCMEON, 67, ao XXI, vol. 17, N 3, abril de 2012

tambin se hace perceptible la desconexin No podrn extenderse por ms de TRES (3)

que existe entre el derecho y las realidades
sociales que hoy vive el mundo", "Lo que ne-
cesita entonces el interesado es que decre-
te su incapacidad parcial para los actos en
que no tiene aptitud para comprender sus al-
cances, sin afectar todo el amplio espectro de
su personalidad. Como el sistema de capaci-
dad se encuentra descolocado respecto de los
preceptos constitucionales que vengo mencio-
nando, y no se trata de una norma en particu-
lar, no cabra decretar la inconstitucionalidad,
pero s me permite un apartamiento de la so-
lucin dada por el Cdigo Civil deben dispo-
nerse las medidas protectorias que sean cons-
titucionalmente adecuadas a su situacin, dan-
do una nmina de actos para los cuales se le
declara incapaz, todo ello sujeto a ulteriores
modificaciones si el desarrollo cientfico aporta
nuevos elementos o el propio desarrollo de S.
aconseja nodificar este estatus
Ley Nacional de Salud Mental 26.657
de 2010
La controvertida Ley Nacional de Salud
Mental, sancionada el 25 de Noviembre de
2010, aborda el tema de los juicios de inter-
diccin e inhabilitacin en su articulado:
Art. 42.- Incorprase como artculo 152
ter del Cdigo Civil:
Art. 152 ter: Las declaraciones judicia-
les de inhabilitacin o incapacidad debern
fundarse en un examen de facultativos con-
formado por evaluaciones interdisciplinarias.
aos y debern especificar las funciones y
actos que se limitan, procurando que la afec-
tacin de la autonoma personal sea la menor
posible.
Observamos que en este artculo se con-
sagran algunas de las lneas directrices que
hemos mencionado que se venan dando en la
evolucin doctrinaria, jurisprudencial, poltico-
ideolgica y de avances respecto a lo asisten-
cial. Esto, sin duda, es digno de ser valorado.
Sin embargo tenemos que ser crticos y ha-
cernos eco de las numerosas opiniones des-
favorables que han despertado lo que se se-
al como una tcnica legislativa deficitaria
que no se ocup lo suficiente por insertar las
modificaciones planteadas de modo coheren-
te y armnico dentro del plexo normativo ms
amplio del cdigo de fondo (para una crtica
jurdica ms amplia vanse Hooft y Rivera8;
Mayo-Tobas9 y Kielmanovich10). Analizare-
mos algunos aspectos de la redaccin del ar-
tculo 152 ter.
Por un lado, de su texto parece despren-
derse (aunque no deroga otros artculos que
entraran en contradiccin con su redaccin),
que los sistemas de interdiccin e inhabilita-
cin (que como vimos son dos sistemas dife-
renciados en sus causales, en las restriccio-
nes que ocasionan y en los modos de suplir-
las) quedaran equiparados en sus efectos.
Sostiene una postura que busca quitar pre-
valencia al modelo mdico-psiquitrico de
abordaje(2) modificando la habitual interpreta-
cin de facultativos cmo profesionales de la

(2) Al mismo tiempo que propende a quitar preponderancia al modelo mdico-psiquitrico, tambin es una ley
que limita la intervencin judicial (puesta en la mira muchas veces por supuesto sometimiento al modelo mdico
psiquitrico). Esto se aprecia en cuanto en otras instancias de la ley referida se sustrae al Poder Judicial la
posibilidad de indicar una orden judicial de internacin debiendo en la actualidad limitarse a ordenar una evaluacin
por equipo interdisciplinario de salud mental y tambin se suprime su control de las externaciones y los permisos
de salida. Por ltimo, cabe sealar que la terminologa "deber fundarse" tambin parece tener el mismo sesgo
aunque resta una mayor delimitacin de su sentido.

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 Interdiccin e inhabilitacin..., M.J. Martnez, F.M. Daray
medicina y requiriendo la intervencin de un
equipo interdisciplinario. Pese a la referencia
del artculo 8 ("Debe promoverse que la aten-
cin en salud mental est a cargo de un equi-
po interdisciplinario integrado por profesiona-
les, tcnicos y otros trabajadores capacitados
con la debida acreditacin de la autoridad com-
petente. Se incluyen las reas de psicologa,
psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia
ocupacional y otras disciplinas o campos per-
tinentes") no explicita la conformacin reque-
rida, ni da resolucin a la cuestin de las in-
cumbencias profesionales respecto al dicta-
men y los puntos de pericia en particular y
tampoco deroga las normas vigentes del CP-
CyCN que establecen otra conformacin del
cuerpo pericial (art 126: tres mdicos psiquia-
tras o legistas).
Se ha incorporado la disposicin respecto
a la necesidad de que la sentencia en este
tipo de juicios sea temporal, fijndose una ex-
tensin mxima de 3 aos. Impresiona como
una saludable novedad, aunque no resuelve
qu sucede una vez alcanzado dicho perodo
de tiempo con los efectos provocados por la
declaracin judicial, y tampoco debera el vo-
luntarismo y las buenas intenciones de pro-
mover la labor rehabilitatoria y su supervisin
hacer ignorar los lmites y los conocimientos
cientficos-tcnicos de que disponemos en la
actualidad.
Sin abundar en precisiones cambia el con-
tenido que es requerido para la pericia de los
facultativos. Anteriormente y de acuerdo al
art 631 del CCPyCN: "Los mdicos, al infor-
mar sobre la enfermedad, debern expedirse
con la mayor precisin posible, sobre los si-
guientes puntos: 1. Diagnstico. 2. Fecha
aproximada en que la enfermedad se mani-
fest 3. Pronstico 4. Rgimen aconsejable
para la proteccin y asistencia del presunto
insano 5. Necesidad de su internacin". Ac-
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257
tualmente, los puntos de pericia solicitados por
los magistrados no son uniformes en su con-
tenido; algunos mantienen los puntos del art
631 y agregan nuevos interrogantes y otros
eluden las referencias de dicho artculo e in-
dagan puntualmente por s o por no sobre di-
ferentes actos que podra llevar a cabo el su-
jeto sometido a proceso. Los siguientes po-
dran ser dos ejemplos de los informes que
son requeridos a los equipos hospitalarios en
los ltimos meses: 1- a) Diagnstico, forma
clnica de la enfermedad b) fecha aproxima-
da en que se manifest c) conciencia de en-
fermedad d) pronstico e) aptitud para dirigir
su persona y si puede vivir sola f) aptitud para
trabajar y disponer de sus bienes g) aptitud
para administrar bienes y sumas de dinero,
indicando monto aproximado h) aptitud para
intervenir en juicios i) aptitud para ejecutar
actos que importen cambiar su estado civil j)
rgimen aconsejable para su proteccin y ne-
cesidad de internacin k) otro acto o facultad
de la que se encuentre limitada que estime de
inters sealar; 2- a) acerca del estado gene-
ral del paciente, b) funciones y actos a crite-
rio de los profesionales que la persona puede
llevar a cabo por s misma, especificando: 1)
si puede vivir solo, 2) si puede cumplir con las
indicaciones teraputicas que se le efectan,
3) si puede prestar su consentimiento infor-
mado para el suministro de medicacin y/o la
realizacin de tratamientos psiquitricos o
mdicos, 4) si puede contraer matrimonio, 5)
si puede ejercer por s o con asistencia la pa-
tria potestad, 6) si puede trasladarse solo por
la va pblica, 7) si conoce el valor del dinero,
8) si requiere supervisin continua o perma-
nente para el desarrollo de su vida cotidiana,
9) si puede realizar actividad laboral remune-
rada, 10) si puede cobrar y administrar sala-
rio o beneficio previsional, 11) si puede efec-
tuar compras y ventas que resulten necesa-
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rias para la satisfaccin de sus necesidades
bsicas, 12) si puede tomar decisiones res-
pecto a sus bienes y a su vida personal.
Conclusiones
El repaso histrico por las sucesivas re-
formas que se aplicaron a nuestro plexo nor-
mativo nos permiti conocer y entender me-
jor los lineamientos directrices y los vectores
que guiaron dichos cambios y pensar las futu-
ras perspectivas en el terreno de los procedi-
mientos protectivos-restrictivos de interdic-
cin e inhabilitacin. Esto se hace an ms las capacidades como marco jurdico para
interesante, en tanto y cuanto, si bien descu-
brimos en las modificaciones introducidas por
la nueva Ley de Salud Mental (2010) elemen-
tos que merecen ser bienvenidos para una
mejora y actualizacin de nuestro derecho en
la materia, nos resulta tambin ineludible se-
alar la presencia de falencias, inconsisten-
cias conceptuales e incluso contradicciones
respecto a otras normas tambin vigentes en
la actualidad.
As quedaron de relieve dos de las crisis
que promovieron la direccin de este proceso
de cambio: la crisis de la identidad entre en-
fermedad mental y ausencia total de discerni-
miento y asociada a sta la crisis de la inca-
pacidad (civil) total-absoluta. En este cambio
de paradigma, la medicina jug un rol parado-
jal; pues si bien ha sido puesta en el banquillo
la disciplina psiquitrica siendo acusada incluso
de conculcadora de derechos de sus pacien-
tes, no parece posible que dicho proceso hu-
biera tenido lugar sin los avances obtenidos
en las terapias implementadas y muy espe-
cialmente los adelantos en el campo de la psi-
cofarmacologa (nos permitimos mencionar
como una hiptesis a investigar hasta qu
medida la nueva posicin de los pacientes psi-
quitricos como consumidores relevantes de
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ALCMEON, 67, ao XXI, vol. 17, N 3, abril de 2012
psico-frmacos y servicios sanitarios de peso
econmico significativo ha favorecido tambin
su visibilizacin e inclusin dentro de los suje-
tos pertinentes del campo de los derechos
humanos).
Entendemos junto a Fam-Herrera-Paga-
no que "el derecho moderno resalta el papel
central de la persona humana en el ordena-
miento jurdico y el cmulo de intereses ex-
trapatrimoniales que lo tienen por destinata-
rio"11. En ese sentido, apoyados por el dere-
cho comparado, apreciamos como venturoso
el trnsito hacia un sistema de gradualidad de
nuestros actos mdicos acompaando las no-
vedades en teraputicas y del enfoque del dis-
curso de derechos humanos, en un camino que
ser necesario recorrer con mayor rigor y
seriedad para que pueda ser finalmente eje-
cutado con eficacia acorde a los fines y prin-
cipios que lo sostienen.
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