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Leccin I
1.- La necesidad de establecer lmites al poder.

Debido a que quien ostenta el poder tiende a abusar de l, es preciso establecer controles destinados a evitar arbitrariedades.
Dichos controles varan a lo largo del tiempo en funcin de la realidad poltica y social de las diferentes organizaciones polticas.

2.- Las frmulas histricas de limitacin del poder poltico.

2.1 El gobierno mixto.

La preocupacin por conseguir mantener el ejercicio del poder poltico dentro de ciertos cauces se encuentra ya en los
pensadores griegos clsicos. A ellos les preocup en primer lugar la idea de hallas la mejor forma de gobierno posible. Un
rgimen de tal condicin resultaba inalcanzable mediante las denominadas formas puras de gobierno. La evolucin del poder
encarnado en la monarqua, la aristocracia y la democracia conduca indefectiblemente a sus respectivas formas corruptas, la
tirana, la oligarqua y la demagogia; porque cada forma llevaba en s misma de manera natural su germen de corrupcin. De ah
que pensaran en configurar un tipo de gobierno que evitara la degeneracin del poder inherente aquellas formas simples.

En anlisis aristotlico sociolgico en el sentido de que el buen gobierno que va a producir el fruto del rgimen mixto depende
estrechamente de una estructura social caracterizada por el predominio de la clase media.

Para encontrar la doctrina del gobierno mixto formulada desde una ptica jurdico poltica debemos acudir a otro pensador de la
antigedad, Polibio.

La idea del gobierno mixto reaparece en la antigedad, en la obra de Cicern titulada La Repblica. En ella, el autor pone en boca
de Escisin las siguientes palabras: Los sistemas polticos estn sujetos a ciclos de transformaciones y alternativas. Conocerlas
es propio del sabio; pero preverlas cuando se preparan, si se quiere, en el gobierno del Estado, encauzar el curso de los
acontecimientos y mantenerlo bajo control, es propio de un ciudadano verdaderamente grande y de un hombre casi divino. De ah,
que yo piense que existe una cuarta constitucin poltica que debe considerarse como la mejor de todas; la que es equilibrada,
gracias a la combinacin de los tres tipos de gobierno que he enumerado antes.

2.2 Las leyes fundamentales.

An concentrndose todo el poder en la Corona, su titular se encuentra sujeto a leyes humanas que no deber transgredir.

2.3 La idea moderna de Constitucin.

Tomando como base la teora de separacin de poderes de Montesquieu, al distribuir el poder en distintos rganos, la
Constitucin aparece como el instrumento capaz de garantizar el ejercicio de autoridad junto a la libertad y derechos de los
gobernados.

3.- Las primeras constituciones escritas.

Las primeras constituciones escritas se publicaron en algunas de las colonias britnicas de Amrica del Norte antes de la
Declaracin de la Independencia del 4 de julio de 1776. New Hampshire y South Carolina, que aprobaron sendos documentos a
los que denominaron marco o forma de Gobierno, y Virginia, se anticiparon, a la emancipacin poltica de la metrpoli. Virginia fue
la primera en adoptar una Declaracin de Derechos y poco despus el 29 de junio aprobara el texto constitucional.

A la Constitucin de Virginia siguieron las de New Jersey, Pensilvania, Maryland, North Carolina, South Carolina, Massachussets
y New Hampshire. Las de New Jersey, Georgia y South Carolina no contenan una declaracin de derechos. Todas participaban
de la ideologa poltica de John Locke que, postulaba una concepcin instrumental de Estado, creado mediante un contrato, para
hacer posible el goce pacfico de los derechos que los individuos poseen en estado de naturaleza. Varias de las constituciones
referidas permanecieron vigentes bastante tiempo y otras tuvieron una vida breve, pero todas fueron remplazadas por otras y
reformadas o no, estn en vigor hoy da.

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En Europa, el fenmeno constitucional comenz con la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano e 1789
y como en el caso americano, el ejemplo se extendi. En los aos inmediatamente posteriores a esa fecha se aprobaron ms de
una docena de constituciones. Nada ms iniciarse el siglo XIX, la fiebre constitucional se propag por Europa.

4.- La difusin del fenmeno constitucional.

La constitucin es una suerte de compilacin de normas polticas que regula la estructura, poderes y responsabilidades del
gobierno de una comunidad determinada, y define sus relaciones con los gobernados.

Desde la aparicin de las primeras Constituciones escritas, el fenmeno se generaliza primero en Europa Occidental y Amrica
del Sur, seguido de los pases comunistas, hasta llegar a las excolonias africanas y asiticas. En la actualidad, raro es el pas que
no cuenta con una Constitucin.

Leccin II

1. Concepto Tradicional de Constitucin.

1.1. Constitucin en sentido formal y Constitucin en sentido material.

La Constitucin en sentido formal alude a la Constitucin escrita, como la norma de ms alto rango del Ordenamiento Jurdico,
que se distingue del resto de las normas por los rganos y procedimientos que intervienen en su aprobacin y revisin. El
mantenimiento de su supremaca implica, que no puede ser reformada por el mismo procedimiento que una ley ordinaria y la
necesidad de establecer un sistema que permita controlar efectivamente la conformidad de las normas inferiores a la
Constitucin.

En sentido material, la Constitucin puede ser definida en funcin de su contenido, de la materia que regula: la forma de Estado,
los rganos polticos, sus atribuciones y sus relaciones con los ciudadanos.

1.2. La Constitucin en sentido formal.

A) La Constitucin como instrumento de limitacin del poder.

La Constitucin es, adems del Estatuto que regula la estructura de los poderes del Estado, un documento solemne votado por
una Asamblea Constituyente que limita el poder en el seno del Estado, y el poder del Estado en el seno de la sociedad civil.

B) La Constitucin como norma suprema.

La Constitucin no es slo la primera norma del Ordenamiento Jurdico a la que deben subordinarse el resto de normas jurdicas,
si no tambin la fuente que disciplina las dems fuentes.

Esta concepcin de la Constitucin como norma suprema se mantiene desde un principio por el constitucionalismo
norteamericano, mientras que en Europa no se articul hasta el periodo de entreguerras, consolidndose tras la Segunda Guerra
Mundial, cuando se produzca el reconocimiento del valor normativo de la Constitucin y de las dos garantas constitucionales: la
extraordinaria, consistente en que la reforma de la Constitucin ha de hacerse mediante procedimientos excepcionales,
distintos del previsto para la elaboracin y aprobacin de las leyes; y la ordinaria, que estriba en el control de la
constitucionalidad de las leyes. Esta garanta preserva y afirma el respeto cotidiano de la supremaca del texto constitucional
imponiendo una sancin aquellas normas inferiores que vulneran la norma suprema: su inaplicacin, en unos casos y su expulsin
del ordenamiento jurdico, en otros.

1.3. La Constitucin en sentido material.

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Existen diversas teoras sobre la Constitucin en sentido material, unos consideran que las Constituciones escritas slo tienen
valor cuando dan expresin a los factores de poder imperantes en una determinada realidad social (Lassalle); otros consideran
que la funcin esencial de las Constituciones es designar los rganos encargados de la creacin de las normas generales y
determinar el procedimiento a seguir (Kelsen); otros entienden la Constitucin como la decisin de conjunto sobre el modo y la
forma de unidad poltica (Schimitt); mientras que la doctrina italiana entiende que la Constitucin en sentido material resalta el
papel de las fuerzas polticas en la fijacin de los principios organizativos y funcionales de la vida de un ordenamiento jurdico.

2. El poder constituyente: una aproximacin histrica.

El reconocimiento del pueblo como poder constituyente tiene su origen en las revoluciones inglesa y norteamericana, aunque la
idea de un poder distinto y superior a los poderes constitucionales tiene su precedente ms remoto en la teora del pacto
religioso en Inglaterra y Escocia ( covenants ), transformados luego en pactos polticos.

Ahora bien, mientras en el modelo norteamericano el poder constituyente es atribuido directamente al pueblo excluyendo todo
principio representativo, en el modelo francs, abanderado por Sieys, el poder constituyente requiere un cuerpo de
representantes extraordinarios que obran en virtud de una comisin del pueblo.

2.1. Concepto y caracteres del poder constituyente.

El concepto de poder constituyente depende tanto de la posicin ideolgica que se mantenga o la adscripcin a una determinada
escuela jurdica.

El concepto de poder constituyente vara tambin segn el tipo de Constitucin que se observe. En el caso de una Constitucin
consuetudinaria, puede decirse que el poder constituyente es el tiempo que otorga fuerza a la prctica, en un proceso
ininterrumpido, determinado por la historia y la tradicin. Por el contrario podra decirse que cuando se trata de redactar una
Constitucin se podra decir que es la voluntad del pueblo que decide democrticamente.

Por otro lado, el poder constituyente se caracteriza por ser: originario (brota directamente del pueblo; extraordinario (acta
para hacer o cambiar la Constitucin. Su labor es discontinua e intermitente, a diferencia de los poderes constituidos);
permanente (porque la emisin de una Constitucin no lo consume ni lo agota); unitario e indivisible (como lo es su titular, el
pueblo); soberano (porque no est sometido ni condicionado por un orden jurdico preexistente); y su ejercicio no tiene ms
condicin que la democracia.

2.2. Clases de poder constituyente.

A) Poder constituyente originario.

Es el poder de establecer y fijar las normas fundamentales relativas al ejercicio del poder poltico, a travs de la Asamblea
Constituyente y el referndum. En Amrica del Norte la mayora de las Constituciones que se dieron los nuevos Estados
independientes, as como la Constitucin federal de 1787, fueron redactadas por Convenciones, es decir, por Asambleas
especialmente elegidas por el pueblo para tal fin. Pero fue la Revolucin francesa la que confiri a las Asambleas Constituyentes
su verdadera significacin. En cuanto a la tcnica del referndum, su insercin en el trmite final de la sancin de una
Constitucin, redactada ex novo, se promovi en los albores del constitucionalismo moderno y responda a la finalidad de evitar
que el derecho del pueblo a elaborar su norma fundamental pudiera convertirse en una mera declaracin sin ningn valor de tal
manera que el poder constituyente recayera exclusivamente en las Asambleas o Convenciones constituyentes. El referndum
puede ser consultivo cuya finalidad es conocer la opinin del electorado sobre cuestiones fundamentales que debe contener la
Constitucin; o constituyente cuya finalidad es sancionar el texto constitucional que ha sido aprobado por la Asamblea o cuerpo
representativo que ha ejercido el poder constituyente originario. En este sentido, la Convencin francesa promulg, con
anterioridad a la ratificacin de la Constitucin de 1973, un Decreto por el que se estableca que no puede haber Constitucin
que no se aceptada por el pueblo. En Estados Unidos no se utiliz el referndum para la ratificacin de su Constitucin federal
ni tampoco est previsto para su revisin. Sin embargo, hay precedentes en la ratificacin de las Constituciones de los nuevos
Estados independientes en las que e referndum aparece como una exigencia de la soberana popular. El referndum
constituyente o constitucional tambin ha merecido la desconfianza de quienes presienten en su uso un arma ms al servicio de
los regmenes totalitarios. Los regmenes cesaristas del siglo XIX y los autoritarios del XX no pudieron sustraerse a la
seduccin que ejerce la idea democrtica del referndum y no escatimaron esfuerzos para organizar plebiscitos constituyentes
que no son sino una desviacin perversa del referndum.

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Estos plebiscitos son una parodia del ejercicio de la soberana del pueblo para obtener el asentimiento resignado de la poblacin,
con el fin de legitimar la actuacin y la creacin autocrtica del detentador del poder.

B) Poder constituyente derivado.

Es el poder de revisar la Constitucin con el fin de colmar lagunas que se hubieren descubierto, corregir imperfecciones tcnicas
que se desprendieran del funcionamiento de las instituciones, o marcar un cambio en la orientacin poltica del rgimen.

El ejercicio del poder constituyente derivado est previsto y organizado en la propia Constitucin y su actuacin corre a cargo
de un rgano creado por el texto constitucional. El poder de revisin es un poder intermedio entre el poder constituyente
originario y el poder constituido.

2.3. Lmites del poder constituyente.

El poder constituyente originario es un poder ilimitado al ser expresin de una potestad suprema que se identifica con la
soberana. Mientras que el poder constituyente derivado es limitado, tanto por la existencia de condicionamientos formales y/o
materiales que encuentra en su ejercicio, sino fundamentalmente por la idea de que el poder de revisin no puede, destruir la
Constitucin, abrogarla y sustituirla por una nueva. El poder de revisin es siempre un poder limitado, incluso cuando el texto
constitucional prev su reforma total, como en el supuesto del artculo 168 de nuestra Constitucin vigente. Porque reformar es
slo adaptar la Constitucin a una nueva realidad, no destruirla. Cuando se viola el principio de limitacin del poder de revisin, es
decir, cuando se utiliza para elaborar una nueva Constitucin, estamos ante una prctica que la doctrina francesa ha calificado
de fraude a la Constitucin. Esta prctica, utilizada por los fascistas en Italia y los nazis en Alemania, les permiti transformar
por completo la Constitucin desde los rganos de revisin, introduciendo un Derecho nuevo y un rgimen poltico radicalmente
distinto, todo ello envuelto en la apariencia de continuidad constitucional.

La limitacin del poder constituyente derivado o de revisin viene dada a) porque el rgano que ejerce el poder de revisin es un
rgano fijado por la propia Constitucin, de la que obtiene su legitimidad para reformarla; b) porque un rgano creado por la
Constitucin no puede ejercer un poder ilimitado, slo la Nacin o el pueblo son soberanos; c) porque las formas de revisin
vienen impuestas por el tipo de rgimen poltico establecido por la Constitucin.

La doctrina recoge tradicionalmente la existencia de una serie de factores que actan a modo de lmites extrajurdicos: a)
lmites ideolgicos, como las creencias o los valores de una comunidad poltica; b) lmites estructurales, que conforman la
realidad social existente.

3. Contenido de la constitucin

Todas las Constituciones tienen un fondo comn: regular la organizacin y el funcionamiento del poder, as como las relaciones
entre los gobernantes y los gobernados. Luego, cada Constitucin introduce su peculiar forma de poner todos los mecanismos en
marcha. Materia base de toda Constitucin moderna son los siguientes elementos:

?? Disposiciones diversas, tales como la bandera, la lengua oficial, la capital de la nacin , que simbolizan e integran el
Estado.
?? Una declaracin de derechos fundamentales y un sistema de garantas de esos derechos.
?? La fijacin de los rganos de produccin del Derecho y el sistema de fuentes o tipos normativos.
?? Las reglas de organizacin y procedimiento del funcionamiento de las diversas instituciones.
?? Ciertos principios de organizacin econmica y social.
?? El procedimiento de reforma, en su caso.

Tambin es tradicional distinguir en las Constituciones entre prembulo y articulado y, dentro de ste, diferenciar dos partes: la
parte dogmtica y la parte orgnica. El prembulo suele contener la frmula solemne que enuncia quin hace la Constitucin y a
qu fines se encamina y sirve para exponer la tendencia y el espritu del texto al que precede pero no tiene valor preceptivo, no
es verdadera norma. La llamada parte dogmtica contiene la declaracin de derechos y libertades, mientras que la parte
orgnica comprende el conjunto de normas que establecen la organizacin de los poderes, las relaciones entre ellos, el reparto de
competencias En la actualidad, se atribuye eficacia jurdica directa a ambas partes y, en ltima instancia, la parte orgnica es
garanta de la parte dogmtica: el reconocimiento y el respeto de las libertades depende de la naturaleza de las instituciones
reguladas en la parte orgnica.

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4. Tipologa de las Constituciones.

4.1. Clasificaciones tradicionales.

A) Constituciones escritas y consuetudinarias:

La Constitucin escrita es un documento formal y codificado que ofrece certeza, seguridad jurdica a los gobernados, y es
garanta de permanencia y regularidad de las funciones orgnicas.

La Constitucin consuetudinaria es fruto de la experiencia poltica de un pueblo que no se contiene en un nico texto, no es
producto de un sistema racional ni obra de una Asamblea Constituyente, sino que est integrada por multitud de costumbres,
convenciones y normas ordinarias.

Resulta inconcebible en la actualidad una Constitucin puramente consuetudinaria que se adapte a las necesidades del complejo
Estado contemporneo. Y en pases con Constituciones escritas conviven junto a stas normas de naturaleza consuetudinaria. En
este sentido, Bryce distingui entre Constituciones de tipo antiguo y de tipo moderno, segn dieran preferencia al Common Law o
al Statute law.

B) Constituciones extensas y breves:

La mayor o menor extensin de una Constitucin tiene causas diversas, aunque suele guardar relacin con la intencin del
legislador constituyente y con las circunstancias polticas del momento en que se gesta el texto constitucional.

Tradicionalmente se dice que la extensin media mnima de una Constitucin es de 2.500 palabras, su extensin media de 6.000 y
la mxima de 6.000 en adelante. Los defensores de las Constituciones breves y concisas destacan que un texto demasiado prolijo
est expuesto a una difcil interpretacin y a una aplicacin defectuosa.

C) Constituciones rgidas y flexibles:

Lord Bryce bas su estudio en la comparacin entre la Constitucin britnica (consuetudinaria y fcilmente reformable) y la
Constitucin norteamericana (escrita y con un complicado sistema de reforma). Llam flexibles (por su elasticidad para alterar
sus formas sin perder sus caractersticas esenciales) a las Constituciones que pueden ser modificadas en cualquier momento por
el procedimiento legislativo ordinario y por el contrario las Constituciones son rgidas cuando para reformarlas es necesario
observar un procedimiento distinto y complejo que obstaculice su modificacin y garantice su continuidad y permanencia.

Desde esta perspectiva llam a las consuetudinarias o de tipo antiguo flexibles y a las escritas o de tipo moderno rgidas,
pero con las siguientes matizaciones: a) La flexibilidad de las Constituciones no escritas es terica ya que a veces resultan ms
difciles de reformar que las rgidas; b) Las Constituciones escritas no slo se modifican siguiendo las pautas de la reforma, sino
tambin mediante convenciones y merced a la interpretacin que de ellas hacen los rgano constitucionales; c) Una Constitucin
escrita que no prev un procedimiento especial de reforma es una constitucin flexible que permite su revisin mediante ley
ordinaria (este supuesto es interpretado por algn sector doctrinal como una declaracin de imposibilidad de reformar cualquier
parte de la Constitucin, lo cual no parece compatible con el Estado democrtico, uno de cuyos principios fundamentales es el e
la posibilidad de cambio)

D) Constituciones originarias o derivadas:

Una Constitucin es originaria cuando contiene un principio funcional nuevo, y es derivada cuando simplemente sigue un modelo
constitucional, o unas pautas previamente utilizadas, sin aportar nada nuevo.

4.2. Clasificacin ontolgica de Loewenstein.

Loewenstein denomin ontolgica a esta clasificacin que atiende a la mayor o menor concordancia de las normas constitucionales
con la realidad sociopoltica de un pas, es decir, a su grado de operatividad en la prctica. Loewestein distingue entre:

* Constitucin normativa, cuando es observada por los gobernantes y los gobernados, estando realmente integrada en la
sociedad y sta en aquella.

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* Constitucin nominal cuando los presupuestos sociales y econmicos del pas impiden la plena integracin de la Constitucin en
la realidad poltica.

* Constitucin semntica cuando el trmino constitucin es usado como fachada ya que sus normas se aplican en beneficio
exclusivo de los que detentan el poder por la fuerza.

5. La reforma constitucional: evolucin histrica

Cuentan que el sabio Licurgo recibi de los lacedemonios el encargo de redactar una constitucin para Esparta. Cuando termin
su obra, dud de su bondad y convoc a los ciudadanos al gora y les comunic su intencin de ir a Delfos a consultar al orculo,
hacindoles jurar antes de su partida que respetaran esa constitucin hasta su vuelta. Al saber por la pitonisa que su obra era
excelente, Licurgo decidi no volver a Esparta, dejando a la ciudad de la constitucin que les haba dado. En el siglo XVIII, las
Constituciones nacieron tambin con vocacin de inmutabilidad, en aras de su condicin de garanta contra la opresin y el poder
absoluto, pero muy pronto los redactores de los textos constitucionales fueron conscientes de que stos no resistiran
indefinidamente la evolucin de la sociedad y el paso del tiempo. La idea del cambio constitucional se materializ en la
Constitucin federal norteamericana de 1787 y en las francesas de 1791 y 1793. Esta ltima, en su artculo 28, proclamaba
solemnemente que un pueblo tiene siempre el derecho de cambiar, reformar y revisar su Constitucin. Una generacin no puede
imponer sus leyes a las generaciones futuras. El constituyente abandon su pretensin de inmutabilidad de la Constitucin y
trat de asegurar su permanencia y continuidad dejando abierta la puerta de una eventual revisin de su obra previendo en el
propio texto constitucional el cambio: la forma en que podra ser modificada protegiendo as al ordenamiento jurdico de una
ruptura fuera de control, dejada al azar y la violencia.

5.1. Concepto y funciones de la reforma constitucional

Aunque en un principio las Constituciones nacen con vocacin de inmutabilidad, pronto se vio que las Constituciones son hijas de
su tiempo; es decir, la Constitucin ideal no existe, ni ha existido ni existir jams, ya que las Constituciones deben adecuarse a
la cambiante realidad de cada momento histrico, hacindose necesario prever en la propia Constitucin los mecanismos de
reforma de la misma, evitando una ruptura fuera de control dejada al azar y a la violencia.

Doble vertiente de la reforma constitucional:

* En sentido formal: alude a las tcnicas y procedimientos previstos en la propia Constitucin para su revisin.

* En sentido material: las materias que pueden ser objeto de reforma.

Adems desde una perspectiva funcional se alude a las funciones que persigue la reforma (adaptar la realidad jurdica a la
realidad poltica; colmar lagunas que pueden ser descubiertas cuando el poder constituyente fue consciente de la necesidad de
la regulacin de un determinado problema y no lo hizo u oculta cuando en el momento de elaborar la Constitucin no puede
preverse la necesidad de regular un determinado asunto; garanta que permite preservar la continuidad jurdica del Estado;
proteccin de una ruptura violenta, lo que supondra su propia destruccin).

En sentido tcnico la reforma supondr aadir, suprimir o cambiar algo de la Constitucin. El uso abusivo en la frecuencia de la
reforma puede erosionar la eficacia normativa de la Constitucin e impide generar un sentimiento constitucional en la poblacin
y en los que detentan el poder, pero esto no quiere decir que no deba hacerse sino que se haga slo cuando sea absolutamente
necesario.

6.2 La reforma de la Constitucin espaola de 1978

La Constitucin atribuye la iniciativa para reformarla al Gobierno, al Congreso de los Diputados, al Senado y a las Asambleas
Legislativas de las Comunidades Autnomas; y prev dos procedimientos de reforma diferentes.

Lmites de la reforma constitucional

Salvo la limitacin establecida en el artculo 169 de la Constitucin que impide la reforma de la misma en tiempo de guerra o
durante la vigencia de los Estados de alarma, excepcin o sitio, la Constitucin de 1978 podr reformarse en cualquier momento
y en su totalidad, ya que no contiene clusulas de intangibilidad explcitas.

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Sin embargo, ha de entenderse que existe un lmite material implcito: no podra suprimirse la democracia misma.
Por otra parte, el Tribunal constitucional podra controlar la reforma constitucional desde el punto de vista formal pero no
desde el punto de vista material.

7. La mutacin constitucional

La mutacin constitucional es una modificacin no formal de la Constitucin a la realidad poltica cambiante sin hacer uso de los
cauces previstos para su reforma, y mantenindose inalterada la letra del texto constitucional. Esta modificacin deja indemne
el texto constitucional formalmente. Se produce por hechos que no tienen que ir acompaados por la intencin o consciencia de
tal mutacin.

La doctrina italiana ha puesto de relieve, que el fenmeno de las modificaciones tcitas de la Constitucin se verifica en la fase
que media entre el ordenamiento formal y su evolucin continua y real, en la cual se crea un hiato, que no obliga necesariamente
a una sustitucin del texto originario por otro nuevo, ni a la abrogacin expresa de algn precepto constitucional.

El campo de actuacin de las mutaciones constitucionales es el de la realidad y la prctica polticas, no el de la normatividad. De

esta forma, una ley con contenido contrario a la Constitucin no genera nunca una mutacin, sino un supuesto de
inconstitucionalidad.

7.1 Clases de mutacin constitucional

En el estudio clsico se describe la posibilidad de que la mutacin constitucional se produzca por la incidencia de factores
diversos: la prctica parlamentaria, la actividad de la Administracin, la interpretacin judicial, la necesidad, las prcticas
convencionales y el no ejercicio de una competencia constitucional.

Unos aos ms tarde, en la Alemania de los aos treinta. Se complet la clasificacin anterior y distingui:

a) Mutacin constitucional mediante una prctica poltica que no vulnera formalmente la Constitucin escrita.
b) Mutacin constitucional derivada del no ejercicio de una competencia constitucional o de la imposibilidad de su ejercicio.
c) Mutacin constitucional por una prctica poltica que contradice la Constitucin.
d) Mutacin constitucional mediante interpretacin judicial.

Leccin III
La historia constitucional espaola (de 1812 a 1931)

Los vaivenes constitucionales por los que pasa la historia moderna de Espaa tienen su origen en el desfase existente entre las
ideas implcitas en un Derecho Constitucional de corte revolucionario y la realidad de la sociedad civil, que no se haba
transformado lo suficiente como para impulsar el progreso hacia unas relaciones sociales menos desiguales y hacia el
establecimiento de una democracia constitucional.

Pero adems, influyen otros factores como son: una estructura centralizada y centralista; el mantenimiento como forma de
gobierno de la monarqua; y la aprobacin, durante este periodo, de siete textos constitucionales debido a que la Constitucin
era considerada por los partidos polticos como instrumento para llevar a cabo sus fines, y no como norma reguladora.

La historia del constitucionalismo espaol es una muestra ms del intento de implantar formas polticas organizativas modernas
sin una infraestructura social preparada para hacerlo. Y lo es porque el desfase entre las ideas implcitas en un Derecho
Constitucional de corte revolucionario y la realidad socio-econmica era enorme. Cuando se aprueba la Constitucin Espaola de
1812 las estructuras predominantes estn tan lejanas de los principios polticos que all se consagran que hacen impensable la
implantacin de aqulla en el tejido social. Ah se encuentra la explicacin ltima del denominado falseamiento progresivo de los
supuestos representativos del rgimen constitucional. Los pronunciamientos primero, el caciquismo y las manipulaciones del
sufragio despus, acaban transformando la representacin en la farsa con que legaliza sus poderes una oligarqua. Y de aqu, la

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denominada la superficialidad el movimiento constitucional. Aparte de ese dato, algunos problemas que atraviesan la historia
constitucional espaola, son clave para comprender el inmovilismo resultante de su continua oscilacin pendular.

Uno de ellos es la estructura poltica centralizada, pero sobre todo centralista, del Estado espaol. La pretensin de la
uniformidad, que acompa al absolutismo desde sus orgenes, y, en menor medida, la bsqueda de la eficacia de la
Administracin, contribuyeron a una centralizacin que se impuso como una armadura a un cuerpo como el lecho de Procusto. Los
intentos de descentralizacin local y de federalizacin estatal fueron eso: tentativas abocadas al fracaso ante la oposicin del
unitarismo autoritario de precedencia borbnica. Cuando el principio de las nacionalidades irrumpe a principios del XIX en
Espaa encuentra terreno abonado en regiones como Catalua que, desde los Decretos de Nueva Planta de Felipe V de 1707,
reivindicaba su hecho diferencial. Aunque la Constitucin de 1931 trat de afrontar el problema mediante el mecanismo de las
autonomas regionales, e incluso durante su vigencia se aprobaron los Estatutos de Catalua, en 1932, y del Pas Vasco, en 1936,
la guerra civil acab durante largo tiempo con las esperanzas de configurar un marco constitucional adecuado a la
heterogeneidad de Espaa.

La resistencia al cambio mostrada por la forma de gobierno fue otra de las constantes servidumbres de la frmula poltica
constitucional consagrada en los diversos textos aprobados en el XIX.

Una nacin, la espaola, a la que solamente se reconoce como sujeto de la soberana en dos de las Constituciones de vida ms
corta de toda la historia del Constitucionalismo: la de 1812 y la de 1869. Al margen queda, por ser realmente la nica
democrtica, tambin de corta duracin la Constitucin de la Repblica espaola de 1931.

Un tercer y ltimo factor al que vamos aludir aqu es el del nmero: un total de siete constituciones, ms varios proyectos que no
llegaron a prosperar, pocas o muchas segn se mire. La explicacin reside en que no fue esa en general la pretensin de cada
generacin constituyente, sino ms bien la de realizar un programa poltico claramente sesgado y miope por partidista.
Partidismo; sta es sin duda la idea que resume el fracaso de nuestras Constituciones. En efecto, cada Constitucin al nacer es
par el partido entonces en el poder un solo pretexto para llevar a cabo su poltica, esto es, instrumento poltico y no norma
reguladora; en cambio par el resto de los partidos esa misma Constitucin simboliza la bandera enemiga, lo primero que habrn
de reformar para llevar a cabo su propia poltica.

La dictadura del General Franco (de 1939 a 1975)

Franco asumi desde el comienzo de la guerra en 1936 la jefatura del Estado. Y en la que sera la penltima de las Leyes
fundamentales, la Ley Orgnica del Estado de 1967, legaliz su dominio al ms alto nivel.

El carcter personalista de la dictadura no significa que Franco pudiera gobernar por s solo durante treinta y seis aos. A esa
tarea contribuyeron dos instituciones: el Ejrcito y la Iglesia Catlica. El primero haba intervenido a menudo en poltica desde
la guerra de la independencia contra los franceses, y sus pronunciamientos tanto de ndole conservador como liberal, fueron uno
de los rasgos del agitado siglo XIX espaol. Con Franco, se convirti en uno de los pilares del rgimen. Al igual que Franco,
contaron con el respaldo legal de la Ley Orgnica del Estado que estableci que su misin era garantizar la unidad y la
independencia de la patria, su integridad territorial, la seguridad nacional y la defensa del orden institucional, es decir, del
marco poltico diseado paro el conjunto de las Leyes fundamentales y de la seguridad interior. Para este fin contaron con las
fuerzas encargadas de mantener la ley y el orden sometidas tambin al mando y disciplina militares.

El otro punto de apoyo de la dictadura fue hasta principios de los 1970 la Iglesia Catlica, que nada ms empezar la insurreccin
de las tropas de Franco contra la Repblica se ali con ellas y trat de convertir la guerra civil en una cruzada contra los
enemigos de Dios y de Espaa. La ley fundamental de sucesin a la Jefatura del Estado, de 1947, declar el carcter catlico del
Estado espaol y la de Principios del Movimiento Nacional proclam que era un honor para la Nacin espaola el acatamiento a la
ley de Dios, segn la doctrina de la Santa Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, nica verdadera y fe inseparable de la
conciencia nacional. La Iglesia cont con representantes en las instituciones estatales de las Cortes y del Consejo del Reino. La
Iglesia goz de privilegios y ventajas de orden econmico y sobre todo, en el mbito de la educacin primaria y secundaria, donde
se dispuso del monopolio del poder para conformar las conciencias de los espaoles.

El rgimen poltico instaurado por Franco fue una dictadura inicialmente totalitaria que evolucion hacia un sistema autoritario,
de signo opuesto claramente a los sistemas liberal-democrticos y a los regmenes socialistas, que se sirvi de los ingredientes
fascistas de Falange Espaola Tradicionalista de las Juntas Ofensivas Nacional Sindicalistas para nutrir un entramado
ideolgicamente muy endeble al que se denomin Movimiento Nacional.

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El gobierno fue un mero brazo ejecutor de la voluntad del Jefe del Estado; las Cortes, una asamblea designada entre los adictos
al rgimen que se limitaba a aprobar los proyectos de ley que le remita el gobierno; y el poder judicial, una administracin de
justicia pretendidamente desideologizada con escasa independencia. El enjuiciamiento de los delitos polticos se atribuy
primero a tribunales militares y, desde 1963, al Tribunal de Orden Pblico. La aprobacin de dos Leyes fundamentales, como el
Fuero del trabajo, y el Fuero de los espaoles, que conjuntamente pretendan equivaler a una declaracin de derechos y deberes
individuales, polticos y sociales, no constituan garanta alguna de poder ejercerlos, porque siempre exista el lmite de que no
atentasen contra los principios fundamentales del Estado. No exista libertad de expresin, ni de reunin, ni de asociacin,
bsicas para cualquier actividad poltica en un Estado constitucional. Fuera del Movimiento Nacional y del Sindicato vertical, no
haba posibilidad legal de ejercicio de aquellos derechos. La alternativa era la represin y la prisin. La poltica, estaba prohibida
a la sociedad civil, salvo dentro de los cauces oficiales.

La Ley fundamental se sucesin declar que Espaa se constitua en Reino y concedi el poder al Jefe de Estado para designar
sucesor como Rey o Regente. En uso de esos poderes Franco acord nombrar a D. Juan Carlos de Borbn, nieto del ltimo Rey
espaol, Alfonso XIII, e hijo de D. Juan de Borbn, el 22 de julio de 1969, previo juramento de lealtad a los principios
fundamentales del Movimiento Nacional. Franco pretenda sin duda asegurar la continuidad del franquismo despus de su muerte
y, con ese fin, haba de nombrar Primer Ministro en junio de 1973 a uno de sus fieles admiradores, el almirante Carrero Blanco.
El asesinato de ste perpetrado por ETA el 20 de diciembre del mismo ao frustr los planes del dictador al eliminar a quien, sin
duda, haba encargado la labor de controlar al prximo Jefe de Estado.

La transicin poltica a la democracia constitucional

Franco falleci el 20 de noviembre de 1.975. La incertidumbre sobre que pasara entonces dur algn tiempo porque mientras
que el mensaje de la Corona de 22 de noviembre de 1975 permita pensar en el cambio, el primer acto del Rey a comienzos de
diciembre fue renovar el nombramiento de Carlos Arias Navarro como Presidente del Gobierno. Su tentativa tmidamente
reformista y sus vacilaciones encontraron el rechazo de la oposicin democrtica y de los sectores ms reaccionarios del
rgimen, por lo que fue sustituido el 1 de julio de 1976. Su lugar lo ocup Adolfo Surez, que por sus antecedentes polticos no
pareca la persona ms idnea para el paso de un sistema poltico dictatorial a un sistema democrtico-constitucional.

En la primera declaracin, Surez anunci su decidida intencin de establecer un sistema democrtico basado en la garanta de
los derechos y libertades y del pluralismo poltico; y despus de las palabras vinieron los hechos:

?? Concesin de amnista a los presos polticos que no hubieran puesto en peligro la vida o la integridad de las personas.
Nueva amnista para todos los actos de intencionalidad poltica, cualquiera que fuese su resultado, tipificados como
delitos o faltas cometidos antes del 15 de diciembre de 1976, y los conexos, con las consecuencias de la inmediata
libertad de los afectados y la reintegracin en la plenitud de sus derechos.
?? Comienzo de las conversaciones directas con los lderes de la oposicin poltica y sindical.
?? Promulgacin el 4 de enero de 1977 de la Ley de Reforma Poltica, verdadera acta de defuncin del rgimen franquista y
certificado de nacimiento del Estado de Derecho en Espaa.
?? Restablecimiento de las libertades de asociacin poltica y sindical.
?? Aprobacin por las Cortes del derecho de asociacin sindical.
?? Real Decreto-ley sobre relaciones de trabajo.
?? Real Decreto-ley sobre normas electorales que deba regular las primeras elecciones democrticas.

Lo asombroso de todo el proceso de transicin es que se realiz siguiendo los procedimientos jurdicos vigentes (legalidad
franquista) como si su adopcin no implicase el fin de esa legalidad. Todo de manera pacfica y con el consentimiento de las
fuerzas polticas conservadoras y el acuerdo de la oposicin democrtica. El mrito preferente se atribuy a las personas de
relieve institucional que sirvieron de puente: el Monarca, el Presidente del Gobierno Adolfo Surez y el Presidente de las Cortes,
Torcuato Fernndez Miranda.

Uno de los momentos ms delicados por el que atraves la ruptura pactada del rgimen fue el de la legalizacin del Partido
Comunista. Una medida de esa naturaleza, en ese momento, no slo era inaceptable para las Fuerzas Armadas, para la mayora de
los integrantes del gobierno de Adolfo Surez y la derecha ms liberal, sino que tampoco la aconsejaban pases que seguan de
cerca la evolucin poltica espaola como Alemania y Estados Unidos. Con la ley en vigor en la mano, cualquier partido poda
solicitar su legalizacin salvo aquellos que estando sometidos a una disciplina internacional, pretendan establecer un rgimen
totalitario. Y se pensaba, con fundamento, que el partido comunista poda estar incurso en esa prohibicin. No obstante la
desaprobacin general y la amenaza latente de la reaccin, el propio Adolfo Surez decidi acceder a la legalizacin el 9 de abril

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de 1977, dando as un paso decisivo en la reforma del rgimen, que haba de resultar definitivo para el desenvolvimiento del
proceso constituyente.

El paso siguiente ms destacable fue la celebracin en junio de 1977 de las primeras elecciones generales libres desde 1936. De
ellas result la clarificacin del plural y complejo espectro poltico espaol, con dos partidos nacionales principales la Unin de
Centro Democrtico (UCD) y el Partido Socialista Obrero Espaol (PSOE)- y tres de escasa implantacin: el Partido Comunista
Espaol (PCE), Alianza Popular (AP) y Unidad socialista (US); dos partidos de alcance regional -Pacto Democrtico por Catalua y
Partido Nacionalista Vasco; y otros pequeos grupos regionales e independientes. Los resultados electorales dejaron claras dos
cosas: que Espaa estaba ideolgicamente dividida enana izquierda y una derecha de magnitudes similares y que ningn partido
haba alcanzado una mayora abrumadora: el partido ganador, UCD, slo consigui 165 escaos de un total de 350 en el Congreso
de los diputados.

Caractersticas de la Constitucin Espaola de 1978 EXAMEN

El hecho de que la Constitucin contara con el apoyo de la mayor parte de las fuerzas polticas del momento, se debi a que el
texto definitivo era resultado del consenso entre todas ellas. Ello conllev una serie de caractersticas del texto constitucional:

* Es una Constitucin ambigua: se utilizan trminos que admiten distintas interpretaciones.

* Es una Constitucin plural desde el punto de vista ideolgico.

* Es una Constitucin normativa y axiolgica: lo que resulta de su artculo 9.1, y de las numerosas menciones de principios que
contiene (arts. 9.3, 103.1, 117.5, etc).

* Es una Constitucin incompleta: distintas materias se dejan a un desarrollo normativo posterior mediante Ley orgnica.

* Es una Constitucin rgida: prev mecanismos de reforma complejos.

* Es una Constitucin escasamente original: al tomar como modelos otras Constituciones anteriores, tanto extrajeras como
espaolas.

Leccin IV
1.- El carcter normativo de la Constitucin Espaola de 1978.

1.1 Introduccin.

Desde la fecha de su entrada en vigor, la doctrina espaola ha celebrado, el progreso que supone que se haya dotado a la
Constitucin espaola de carcter normativo. Segn esa opinin, la inmensa mayora de los textos constitucionales que se
adoptaron en Europa durante el siglo XIX y durante el XX hasta el final de la segunda Guerra Mundial eran documentos polticos
carentes de relevancia jurdica y sus preceptos no eran considerados como derecho aplicable por los Tribunales de justicia.

En las primeras Constituciones slo tiene carcter normativo la parte orgnica, es decir, las normas reguladoras de la formacin
y funcionamiento de los rganos polticos y las relaciones entre ellos; mientras que la parte dogmtica el conjunto de derechos y
libertades- vena a ser una mera declaracin programtica carente de ese carcter normativo, al no contar con un sistema de
garantas que hiciera eficaces esos derechos y libertades. Esta parte serva de orientacin a los poderes constituidos, gobierno
parlamento, pero no era vinculante.

Las Constituciones europeas recientemente promulgadas o actualizadas son muy distintas de las tradicionales. Para empezar son
actos de verdadera autodeterminacin poltica. En segundo lugar, no se limitan a regular la organizacin estatal y las relaciones
del Estado con los particulares. Adems de la gobernacin poltica de la sociedad con dispositivos que mantengan al poder pblico
sometido a ciertos controles, pretenden ordenar buena parte de diversos mbitos de la vida social, por no decir de todos ellos.
Se establecen en ellas las bases de los ordenamientos civiles, mercantiles, penales y procesales; se destinan mltiples normas a

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regular la actividad econmica social; se crean instituciones como los Tribunales Constitucionales, rganos consultivos y diversas
entidades administrativas independientes. Las constituciones actuales nacen con el afn de someter la prctica totalidad de la
existencia a su imperio
Sin embargo, las Constituciones actuales informan todo el Ordenamiento Jurdico, convirtindose en compilaciones de las normas
bsicas reguladoras del Estado y la sociedad.

La Constitucin espaola de 1978 responde a esa naturaleza omnicomprensiva de los textos constitucionales contemporneos. No
obedece al viejo patrn constitucional de puro esquema organizativo del poder poltico en funcin de la defensa de una serie de
libertades negativas. Contiene en un solo texto la constitucin propiamente poltica y una econmica, una social, una cultural y
presidindolo todo, una dimensin axiolgica sustancial.

El carcter normativo de la Constitucin de 1978, aparece reconocido inmediatamente en el artculo 9.1 al afirmar que los
ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del Ordenamiento Jurdico, y ha sido ratificado en
diversas ocasiones por el Tribunal Constitucional y por el legislador ordinario.

Valor normativo significa que la Constitucin tiene naturaleza de norma jurdica o que es un conjunto de normas jurdicas. La
Constitucin contiene proposiciones de diversa naturaleza; buen nmero de ellas son reglas jurdicas cuya normatividad est
fuera de duda. Pero, contiene tambin valores y principios a los que desde cierto rigor cientfico uno se resistira a calificar de
normas jurdicas.

Ni los valores ni los principios presentan la estructura propia de las normas jurdicas. Cualquier norma jurdica se compone de
dos elementos, el supuesto de hecho, que describe mediante una prefiguracin intelectual la realidad futura de manera
abstracta y la consecuencia o efecto jurdicos que la norma liga con la hiptesis general del supuesto de hecho. La teora
tradicional de la norma jurdica identifica a sa con un mandato cuyo incumplimiento da lugar a una sancin coactiva y externa,
institucionalizada. Las normas nos dicen qu debemos hacer ante situaciones determinadas y nos ilustran sobre las consecuencias
de nuestras acciones y omisiones. Los principios, en cambio, se caracterizan por carecer de supuesto de hecho y, segn la opinin
de algunos, por carecer tambin de una sola consecuencia jurdica. En cuanto a los valores, tampoco encajan en el esquema
conceptual de lo que se ha entendido siempre por norma jurdica.

Sin embargo si partimos del concepto de norma jurdica y de la estructura de la misma, esto es, de la contemplacin de un
supuesto de hecho (accin u omisin) y el efecto jurdico atribuido al mismo, se hace difcil reconocer esa estructura en algunos
artculos del texto constitucional. Qu ocurre con aquellos artculos en los que se propugnan valores o principios?, se les debe
atribuir el carcter de norma?. El Tribunal Constitucional y la doctrina entienden que la Constitucin es una norma nica,
cualitativamente diferente a las dems.

La fuerza normativa de una Constitucin se halla condicionada por la posibilidad de realizacin de los contenidos de la misma y
por la voluntad constante de los implicados en el proceso constitucional.

2.- La Constitucin espaola como norma suprema y sus efectos.

2.1 Los orgenes de la legalidad superior de la Constitucin.

La tcnica de atribuir a la Constitucin valor superior, inmune a las Leyes ordinarias y ms bien determinante de la validez de
stas, valor superior judicialmente tutelado, es la ms importante creacin con el sistema federal, del constitucionalismo
norteamericano y su gran innovacin frente a la tradicin inglesa de que surgi. La idea de un Derecho superior es muy vieja, y de
la misma se pueden encontrar precedentes en la nocin de Leyes fundamentales y de Derecho Natural e incluso en la negativa de
los parlements franceses a registrar los edictos reales que repugnaran a ese Derecho fundamental no escrito.

Por otra parte, se sabe que los norteamericanos, en los aos anteriores a su independencia recurrieron en varias ocasiones a
principios de justicia y equidad, e incluso invocaron la Constitucin britnica, para declarar nulas y sin efecto determinadas leyes
del parlamento ingls dada su naturaleza ofensiva a lo que estimaban sus derechos. En los aos siguientes lo que sucedi fue que
los norteamericanos transformaron ese Derecho fundamental no escrito en la Constitucin de 1787.
Dado que de la Constitucin derivan todos los poderes del Estado, incluido el legislativo, toda norma contraria a la Constitucin
debe ser declarada nula.

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La supremaca de la Constitucin norteamericana de 1787, fue el resultado de la concurrencia de tres factores de distinto
orden: en primer lugar, el peso de la doctrina y la jurisprudencia norteamericanas anteriores y simultneas a la elaboracin del
texto constitucional; en segundo trmino, el hecho de que la Constitucin fue el acto fundacional, y por lo tanto irrepetible, de
los Estados Unidos; y en tercer lugar, la combinacin de su forma escrita y solemne con la consagracin de su naturaleza de
norma en el artculo VI, en el que adems se la considera, suprema del pas.

2.2 La superior legalidad de la Constitucin espaola de 1978.

El hecho de que la Constitucin sea considerada la norma suprema del ordenamiento Jurdico, se debe a que la fuente de la que
dimana es el pueblo espaol; mientras que, segn distintos autores, la legalidad superior de la Constitucin deriva de la
interpretacin que de la misma ha realizado el Tribunal Constitucional.

La consideracin de la Constitucin como norma suprema tiene una serie de consecuencias que la mejor doctrina ha agrupado en
dos planos: el formal y el material. En el formal, y como fuente del derecho y fuente de fuentes que es, la Constitucin establece
el quin (Cortes, Asambleas Legislativas de las CCAA, Gobierno) y el cmo se elaborarn las normas, o sea el procedimiento que
debe seguirse y la forma que adoptar la disposicin (ley orgnica, ley ordinaria, Decreto-ley, etc.); asimismo, la Constitucin
delimita sobre qu materia pueden crearse normas jurdicas. Adems dispone cual es la ordenacin entre ellas y los principios
que deben regir su eficacia: la publicidad y la irretroactividad de las normas sancionadoras. Para garantizar su perdurabilidad, la
Constitucin ha puesto serias dificultades para su reforma o, lo que es lo mismo, se ha dotado de una rigidez considerable, como
se deduce de sus artculos 167 y 168. En el plano material la fijacin del contenido de cualquier norma y su interpretacin-
aplicacin ha de llevarse a cabo necesariamente de modo coherente y no contradictorio con los preceptos de la Constitucin. O
sea, todos los actos y normas jurdicas tienen que adecuarse necesariamente a lo dispuesto en al Constitucin. El control de la
constitucionalidad es la consecuencia lgica de la naturaleza de norma suprema de la constitucin, que sirve para asegurar la
supremaca del pueblo sobre su gobierno.

A) Marbury contra Madison o el control de la constitucionalidad

&&&&&&&&&&&&& Ver libro, Pg. 102-103 &&&&&&&&&&&&&&

B) Breve apunte sobre el control de la constitucionalidad en Espaa

Luego de estudiar el precedente norteamericano de control de constitucionalidad inaugurado por John Marshall y de analizar las
versiones propuestas, Espaa solvent el problema de quin deba decidir de la compatibilidad de las leyes y otros actos pblicos
y privados con la Constitucin estableciendo el sistema siguiente:

a) La potestad de verificar la constitucionalidad de las leyes, normas de rango inferior a la ley y de todo tipo de actos jurdicos
pblicos y privados compete a los Tribunales ordinarios, as como la de, salvo en el caso de las leyes, negarse a aplicarlos si los
consideran inconstitucionales.

b) La potestad de rechazar las leyes que estime inconstitucionales y cuyo enjuiciamiento le haya sido planteado compete en
exclusiva al Tribunal Constitucional.

c) Compete tambin Tribunal Constitucional la potestad de verificar la constitucionalidad, y de rechazar si procede, las normas
de rango inferior a la ley y actos jurdicos en general.

De la naturaleza de norma suprema que la Constitucin tiene deriva otro efecto de largo alcance: el que todas las normas, sea
cual sea su rango y mbito de vigencia, deban interpretarse de acuerdo con la Constitucin. El Tribunal Constitucional se
pronunci sobre este asunto en su sentencia 19/1982 de 5 de mayo al decir que a partir de la entrada en vigor de la
Constitucin, es un imperativo para todos los poderes llamados a aplicar la ley interpretarla conforme a aqulla. Eligiendo entre
sus posibles sentidos aqul que sea ms conforme con las normas constitucionales. Con posterioridad la Ley Orgnica del Poder
judicial de 1985 recogi el testigo y en su artculo 5.1 dispuso lo siguiente: La Constitucin es la norma suprema del
ordenamiento jurdico, y vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las Leyes y Reglamentos
segn los preceptos y principios constitucionales, aadiendo, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.

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El principio de la interpretacin conforme a la Constitucin es una herramienta de doble filo porque conlleva un potencial
extravasamiento de las competencias del Tribunal Constitucional; no slo porque ste, de ser un intrprete de la Constitucin,
pasa a convertirse en un intrprete cualificado de las leyes, invadiendo la funcin de los Tribunales ordinarios, sino sobre todo
porque se entra en el terreno creador de normas, propio del poder legislativo.

3.- El contenido de la Constitucin espaola de 1978.

La Constitucin espaola de 1978, consta de 169 artculos y est estructurada de la siguiente forma:

Prembulo

Ttulo Preliminar

Ttulo I: De los Derechos y Deberes fundamentales. Artculos 11 a 55.

Captulo 1 De los espaoles y los extranjeros. Artculos 11 al 13.

Captulo 2 Derechos y libertades. Artculos 14 al 38.

Captulo 3 De los principios rectores de la poltica social y econmica. Artculos 39 a 52.

Captulo 4 De las garantas de las libertades y derechos fundamentales. Artculos 53 y 54.

Captulo 5 De la suspensin de los derechos y libertades. Artculo 55.

Ttulo II: De la Corona. Artculos 56 a 65.

Ttulo III: De las Cortes Generales. Artculos 66 a 96.

Captulo 1 De las Cmaras. Artculos 66 a 80.

Captulo 2 De la elaboracin de las leyes. Artculos 81 a 92.

Captulo 3 De los Tratados Internacionales. Artculos 93 a 96.

Ttulo IV: Del Gobierno y de la Administracin. Artculos 97 a 107.

Ttulo V: De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales. Artculos 108 a 116.

Ttulo VI: Del Poder Judicial. Artculos 117 a 127

Ttulo VII: Economa y Hacienda. Artculos 128 a 136.

Ttulo VIII: De la organizacin territorial del Estado. Artculos 137 a 158.

Captulo 1 Principios Generales. Artculos 137 a 139.

Captulo 2 De la Administracin Local. Artculos 140 a 142.

Captulo 3 De las Comunidades Autnomas. Artculos 143 a 158.

Ttulo IX: Del Tribunal Constitucional. Artculos 159 a 165.

Ttulo X: De la reforma constitucional. Artculos 166 a 169.

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Disposiciones Adicionales.

Disposiciones Transitorias.

Disposiciones Derogatorias.

Disposiciones finales.

Aunque sigue una estructura semejante a sus predecesoras, destacan, adems de su mayor extensin, el carcter
intervencionista del Estado, la aparicin de nuevos rganos y estructuras territoriales, y un importante conjunto de valores y
principios.
Ello ha llevado a que la doctrina considere la Constitucin como un texto jurdico con gran diversidad de normas, y que en base a
ello, aparezcan distintas clasificaciones del contenido de la Constitucin.

La Constitucin espaola es una norma que, a su vez, contiene otras normas. La doctrina espaola ha elaborado varias tipologas
de esas normas, que son la prueba evidente de su variedad y de la dificultad de su tipificacin. Quizs la primera aportacin
autorizada fue la del Profesor Rubio Llorente, quien agrup las normas constitucionales de creacin de Derecho en cuatro
apartados: las relativas a derechos fundamentales, las que recogen garantas institucionales, las que prevn la promulgacin de
nuevas normas que completen la estructura prevista en la Constitucin y las que incorporan principios fundamentales del
ordenamiento jurdico-poltico o establecen metas a la accin del Estado. En aos posteriores el Prof. Rubio Llorente ha ido
aadiendo otros dos tipos de normas las orgnicas y las normas de revisin o reforma.

En 1987, el eminente Profesos Ignacio de Otto ofreca una clasificacin ms simplificada. Distingua entre normas de contenido
la parte dogmtica de la Constitucin- y normas de organizacin y procedimiento la parte orgnica de la Constitucin.

El Profesos J.Alfonso Santamara Pastor nos presenta una tipologa ms compleja en cinco grandes grupos: Normas principales;
normas directivas de la actividad de los poderes pblicos; normas organizatorias; de constitucin de rganos y de sus
competencias; normas materiales; normas garantizadoras. Las posibles clasificaciones son mltiples.

3.1 Breve Excursus sobre las garantas institucionales.

La nocin de garantas institucionales fue introducida en Espaa por el Profesor Luciano Parejo a principios de 1981, cuando
public la obra Garanta Institucional y Autonomas Locales. Nuestro Tribunal Constitucional la incorporaba al lxico jurdico-
constitucional espaol en su sentencia 32/1981, de 28 de julio.

La garanta institucional es una proteccin constitucional que se otorga a determinadas instituciones, organizaciones o entidades,
pero dicha proteccin es frente al legislador democrtico y se limita a prohibirle entrar a variar su contenido esencial. Por lo que
la doctrina de la Garanta Institucional supone un desapoderamiento del legislador a favor del Tribunal Constitucional en cuanto
fuente primaria del Derecho y tambin conlleva una transformacin de la estructura del ordenamiento, que pasa de ser un
derecho de normas a un derecho de conceptos y principios.

4.- La incorporacin del nuevo concepto de constitucin a la Constitucin espaola.

En los albores del siglo XX, en el ao 1900, G. Jellinek defina la Constitucin como un ordenamiento que contiene las normas
jurdicas que caracterizan los rganos supremos del Estado, que establecen la forma de crearlos, sus relaciones recprocas y sus
reas de influencia, adems de la posicin fundamental del individuo respecto al poder estatal. Ocho dcadas ms tarde, escriba
que las Constituciones son cdigos de normas que pretenden regular la asignacin de funciones, poderes y deberes entre los
diferentes departamentos y titulares del gobierno y definir las relaciones entre estos y los ciudadanos.

Las Constituciones contemporneas y por supuesto la espaola de 1978 han dejado de ser exclusivamente el marco poltico en el
que deban moverse los poderes del Estado y se han convertido en algo ms.

Podra decirse que la Constitucin hoy ha invadido el resto del ordenamiento jurdico y la sociedad. La Constitucin ha pasado a
considerarse norma jurdica fundamental. Se pretende ver en la constitucin una norma que ya no seala al poder pblico los
lmites de lo permitido, sino que le impone tambin el deber positivo de crear un orden. La Constitucin se ha convertido en el
texto que contiene los principios que informan todas las ramas del Derecho. El juez constitucional cuando se someten ante l las

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leyes de todas las materias, est necesariamente obligado a definir, explicitar e interpretar los principios constitucionales que
fundamentan estas disciplinas, mediante decisiones que tienen, para todos los poderes pblicos, autoridad de cosa juzgada.
Desde ese momento, el Derecho constitucional, que actualmente tiene como objeto principal esta Constitucin, se vuelve
naturalmente el derecho-madre, el derecho comn de los derechos.

Leccin V
1.- El concepto de fuentes del derecho.

Varias acepciones para la expresin fuentes del Derecho: a) el origen de las normas; b) la instancia de legitimacin o causa de
justificacin del ordenamiento jurdico; y c) el medio de conocimiento del material normativo. Vallet de Goytisolo recoge como
significados los de: a) fuente del derecho como equivalente de la causa ltima del derecho; b) fuerzas productoras de las
normas, o hechos que las engendran; y c) formas de conocimiento de las normas.

El cdigo civil espaol aprobado en 1889 prescribi ya en su redaccin originaria la obligacin de todos los Tribunales de dictar el
fallo o resolucin pertinente sin que pudieran en ningn caso invocar el silencia, la insuficiencia o la oscuridad de la ley; y que en
el supuesto de ausencia de ley aplicable al punto controvertido, deberan aplicar la costumbre del lugar y, en su defecto, los
principios generales del Derecho. En el ao 1974, la reforma del Ttulo Preliminar del Cdigo civil, que contena las normas sobre
fuentes, su interpretacin, aplicacin y eficacia, modific el rgimen anterior. En el artculo 1 dispuso expresamente que las
fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho; suprimi la necesidad
de que la costumbre fuera la del lugar y exigi que resultara probada para ser aplicada; confiri valor de costumbre a los usos
jurdicos; mencion los tratados internacionales; y finalmente, otorg a los principios generales del Derecho el carcter
informador de todo el ordenamiento. La calificacin de la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho como fuentes
del ordenamiento espaol, que en su da realiz el Cdigo civil, debe restringirse, a pesar de su naturaleza de Derecho Comn, al
mbito civil.

Los rasgos esenciales del sistema espaol de fuentes del Derecho antes de aprobarse la Constitucin del ao 1978:

- Determinacin de las fuentes mediante ley ordinaria, no obstante su naturaleza jurdico-poltica fundamental.

- Primaca del derecho escrito representado por la ley, entendida como norma general y abstracta aprobada por el poder
legislativo central y unitario del Estado, y por el reglamento, entendido como disposicin de carcter general dictada por el
poder ejecutivo y subordinada a la ley.

- Vigencia de los principios de jerarqua normativa; temporalidad; irretroactividad; y especialidad.

La aprobacin de la Constitucin espaola a finales de 1978 transform profundamente el sistema de fuentes, no por haber
derogado el previsto en el Cdigo Civil, sino porque lo ha complementado subordinado a la que desde su entrada en vigor se ha
convertido en la norma suprema de todo el ordenamiento.

2.- La Constitucin espaola de 1978 y el sistema de fuentes del derecho.

F. De Castro escribi que la determinacin de las fuentes y su jerarqua es un acto primario de la estructura del Estado y tiene
un autntico carcter constitucional. Tambin ha dicho, que la enumeracin y el establecimiento de la jerarqua de las fuentes
es un problema poltico porque entraa el especial reconocimiento de un mbito de poder que en ltima instancia es un poder de
naturaleza poltica.

Un examen superficial del texto menciona que la nica mencin de las fuentes del Derecho se encuentra en una de las
secciones dedicadas a distribuir las competencias entre el Estado y las comunidades Autnomas. En particular se trata del
artculo 149.1 8, artculo que se limita a atribuir al Estado determinadas competencias en el mbito civil, pero no afecta al
sistema constitucional de fuentes.

La Constitucin establece un sistema de fuentes que puede deducirse de los siguientes preceptos:

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1. De los artculos 9, 53, 161, 167 y 168 de la Constitucin, que la configuran como la norma primera y fundamental de todo
el ordenamiento jurdico.
2. De las distintas normas que contiene sobre la elaboracin de otras normas (artculo 81 y siguientes), incluyendo la que
versa sobre la legislacin civil arriba citada.
3. De los artculos que remiten a otros planos del ordenamiento como son el autonmico y el supranacional.
4. De la Disposicin Derogatoria 3., que implica el mantenimiento de la vigencia de todas aquellas normas que no se opongan
a lo establecido en la Constitucin.

Si comparamos el actual sistema de fuentes con el existente antes de 1978 podemos percibir los cambios trascendentales que
supuso la entrada en vigor de la Constitucin de 1978 en materia de fuentes:

- La caracterizacin de la Constitucin como norma, y como norma suprema, introducida expressis verbis, lo que la diferencia de
las Constituciones espaolas del pasado.

- La prdida del valor superior de la ley en el seno del ordenamiento, como consecuencia inmediata del rango jerrquico asignado
a la Constitucin; La ley contina siendo el modo principal de creacin jurdica, plenamente legitimado por su emanacin del
rgano que representa la soberana popular, pero dentro de las coordenadas de la Constitucin.

- La incorporacin de un nuevo tipo de leyes, denominadas Leyes Orgnicas, previstas para regular materias consideradas de
singular importancia dentro de la Constitucin. Este tipo de normas permiti a los padres redactores del texto constitucional
aplazar la adopcin de decisiones sobre asuntos polticamente delicados hasta que concurrieran circunstancias ms propicias.

- La pluralidad de sistemas normativos prefigurada en la Constitucin, fruto de los procesos de descentralizacin interna y de
integracin supranacional.

- La ausencia de la costumbre constitucional, que no aparece en ninguno de los artculos de la Constitucin. Tampoco hay mencin
alguna de la jurisprudencia, salvo la alusin contenida en el artculo 164.1 a las sentencias estimatorias del Tribunal
Constitucional.

- El reconocimiento de un poder auto-normativo a los sindicatos y organizaciones empresariales.

3.- La Constitucin fundamento y cima del sistema de fuentes del Derecho.

Nuestra Constitucin es la base sobre la que se erige el edificio de las fuentes y la cspide del mismo. De ella emana en Derecho
y ella dispone los modos de creacin del Derecho; es norma en s misma y es norma sobre la produccin de normas. Adems es la
norma suprema, es decir, est por encima de todas las dems normas.

Cuando hablamos de la Constitucin como fundamento del sistema de fuentes estamos pensando en la suficiencia de la misma
para servir de sustento al ordenamiento, para que todas las otras normas deriven su validez de ella. La Constitucin Espaola es
suficiente para conferir validez al resto de las normas porque procede de quin tena poder para elaborarla y aprobarla, es
decir, el pueblo espaol a travs de sus representantes, que fue quien ejerci el poder constituyente en 1978.

La afirmacin de que la Constitucin es fundamento de la validez de todo el ordenamiento no significa que desde el punto de
vista histrico que todas las normas jurdicas tengan su origen en la Constitucin, lo que ocurre es que el derecho preexistente
recibe su validez de la Constitucin porque los poderes que sta crea pueden suprimirlo.

Ese carcter poltico y excepcional del poder constituyente se manifiesta en la Constitucin normativa mediante la formacin de
un orden jurdico en el que la Constitucin misma ocupa la suprema posicin dentro del ordenamiento. Todas las normas del
sistema jurdico estn jerrquicamente subordinadas a la Constitucin. Esto se traduce en la prctica de los distintos poderes
legislativo, ejecutivo y judicial-, en que sus actuaciones no pueden ir en contra, ni tampoco ignorar los preceptos
constitucionales, so pena de incurrir en inconstitucionalidad.

La manifestacin ms evidente de la supralegalidad de nuestra Constitucin es sin duda su rigidez o las enormes dificultades
previstas para la modificacin de su texto. Para reformar la Constitucin no sirve el procedimiento habitual de elaboracin de las
leyes ordinarias. Dependiendo del alcance de la reforma el iter que habr que recorrer estar ms o menos erizado de
obstculos.

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4.- Estructura del sistema de Fuentes.

La estructura del sistema de fuentes es la forma en que se encuentran dispuestas y relacionadas las distintas fuentes del
derecho en un conjunto jurdico-poltico.

Frente al sistema normativo vigente durante el franquismo, que era unitario, centralizado, y presidido bsicamente por el
principio de la jerarqua entre sus fuentes, la Constitucin ha dado paso a una pluralidad de sistemas y a una correlativa
pluralidad de fuentes, sometidos todos a la Constitucin. Se distinguen con toda claridad el ordenamiento estatal y el
autonmico.

As pues, existen dos niveles con sus respectivos conjuntos de normas. De ah que la doctrina diferencie entre lo que es la
estructura interna de cada una de esas dos rbitas jurdico-polticas, y lo que es la estructura de las relaciones entre stas.

La pluralidad de las fuentes existentes exige para su funcionamiento ordenado unas pautas que resultan los posibles conflictos
que pudieran surgir entre aqullas, facilitando a los rganos encargados de aplicar el Derecho la eleccin de la que deben utilizar
en cada caso concreto.

El problema de las relaciones conflictivas entre las fuentes se haba resuelto tradicionalmente invocando los criterios o
principios de la jerarqua normativa, de la temporalidad y de la especialidad. La insuficiencia de esos criterios para afrontar con
xito el problema de las relaciones conflictivas entre diferentes tipos de leyes determin que se recurriera a otro criterio o
principio: el de la competencia (en virtud del cual se asigna a ciertos sujetos o normas la regulacin de determinadas materias).

La doctrina ms autorizada recoge como medios de articulacin de los ordenamientos estatal y autonmico una serie de criterios.
E. Garca de Enterra y T. Ramn Fernndez apuntan los de separacin o competencia, y de colaboracin y, dentro de ste, las
relaciones de cooperacin, interferencia e integracin. J.A. Santanamara Pastor distingue entre relaciones de separacin,
cooperacin y supremaca, y dentro de estas ltimas los principios de prevalencia y de supletoriedad.

?? Relaciones de separacin. La configuracin del Estado espaol como un Estado que ha incluido en su seno otras entidades
dotadas tambin de poder poltico pero inferiores, las denominadas Comunidades Autnomas, determina la coexistencia de
dos tipos de conjuntos normativos: el estatal y el formado por los de las autonomas. La separacin no es absoluta sino que
encuentra una articulacin por arriba en la Constitucin como norma superior. Adems existe un punto de conexin entre los
distintos sistemas autonmicos y el estatal que es el Estatuto de autonoma de cada uno de stos. El Estatuto es al mismo
tiempo una norma del Estado, aprobada como ley orgnica por las Cortes Generales y una norma autonmica.
?? Relacin de cooperacin. El Estado Autonmico naci con el defecto congnito de un confuso reparto de competencias entre
las unidades polticas diferenciadas. Se han ido ordenando las formulaciones de los constituyentes hasta llegar a la siguiente
clasificacin.

- materias susceptibles de regulacin compartida o concurrente; es decir, que compete al Estado la regulacin bsica y a las
Comunidades, su desarrollo.

- materias de coordinacin estatal: las previstas en los apartados nmeros 13, 15 y 16 del artculo 149.1 de la Constitucin,
que versan sobre economa, investigacin cientfica y tcnica y sanidad; en estos mbitos tanto el Estado como las
Comunidades Autnomas poseen poderes normativos y de ejecucin.

- materias sobre las que se reserva al Estado la legislacin, quedando para las comunidades la ejecucin (regulacin laboral,
sanidad, seguridad social y patrimonio cultural)

?? Relaciones de supremaca. Los ordenamientos estatal y autonmico no son pirmides normativas paralelas, situadas a
nivel de igualdad bajo la comn cobertura del texto constitucional. El sistema estatal es la superestructura en que los
subsistemas autnomos se insertan.

5.- Los principios de jerarqua y competencia.

Cualquier ordenamiento jurdico presupone la existencia de un conjunto de normas de distinta ndole, emanadas de rganos y
elaboradas segn procedimientos distintos. Cuando se trata de elegir entre dos normas aplicables al caso pero incompatibles

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entre s, no es conveniente dejar a la discrecionalidad de los rganos jurisdiccionales la decisin. Previamente se hayan
establecido unos criterios objetivos de preferencia. Uno de los primeros en utilizarse fue el denominado principio de jerarqua.

La jerarqua normativa es el principio rector de los ordenamientos dotados de un alto grado de unificacin jurdico-poltica. La
validez de las normas depende de que stas respeten lo dispuesto por otras normas de rango superior, y as sucesivamente hasta
llegar a la norma suprema.

La jerarqua sirve para introducir un orden entre las normas, gradundolas segn su rango, situndolas en una escala. De acuerdo
con este principio, las normas de rango superior prevalecen sobre las de rango inferior, las cuales no pueden, bajo pena de
invalidez, modificar ni derogar aqullas, mientras que lo inverso si es vlido.

Durante el anterior rgimen poltico franquista, el principio de jerarqua normativa desempeaba un papel de primer orden y se
recoga fundamentalmente en el Cdigo civil y en la Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado de 1957.

El principio de jerarqua normativa reconocido en el artculo 9.1 y 9.3 de la Constitucin, supone una ordenacin estrictamente
vertical o piramidal y, consiste en asignar a las normas distintos rangos superior e inferior- segn la forma que adopte, esto es,
con independencia de su contenido, de manera que la norma inferior no puede contradecir a la norma de rango superior. De
acuerdo con l, el punto ms alto de la escala jerrquica lo ocupa la Constitucin, y a ella se subordinan todas las Leyes y los
Reglamentos.
Sin embargo, esta ordenacin vertical de las fuentes, resulta insuficiente en el sistema actual de fuentes del Derecho pues,
dado que ciertas materias slo pueden regularse por determinado tipo de normas, habr que aplicar el principio de competencia
para comprobar que una norma no regula materias que no le corresponden. Este principio bsicamente consiste en distribuir las
materias susceptibles de regulacin entre las diversas fuentes que integran el ordenamiento jurdico.

6.- El bloque de la constitucionalidad.

La nocin bloque de constitucionalidad naced de Francia donde al iniciarse la dcada de los setenta se elabora para acabar
acogiendo en su contenido una serie de normas y principios supralegales que servirn de referentes para enjuiciar la
constitucionalidad de las leyes. En Espaa se adopta cuatro lustros despus. La expresin fue utilizada por vez primera por el
Tribunal Constitucional en su Sentencia 10/1982 y posteriormente en otras. Dicho artculo dispone que para apreciar la
conformidad o disconformidad con la Constitucin de una Ley, disposicin o acto con fuerza de Ley del Estado o de las
Comunidades Autnomas, el Tribunal considerar, adems de los preceptos constitucionales, las Leyes que, dentro del marco
constitucional se hubieran dictado para delimitar las competencias del Estado y las diferentes Comunidades Autnomas o para
regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas.

Como la Constitucin no defini la organizacin territorial del Estado, qued pendiente la solucin que habra de darse al reparto
de las competencias a medida que se fueran constituyendo las diversas Comunidades Autnomas. Esta configuracin de tracto
sucesivo de la estructura territorial del Estado se ha ido realizando mediante la aprobacin de los Estatutos y de otras normas
distribuidoras y delimitadoras de competencias. El bloque de la constitucionalidad estara integrado por:

1. Las normas formalmente constitucionales de ordenacin del sistema autonmico y los Estatutos de Autonoma.
2. Las normas legislativas de delimitacin de competencias previstas en los artculos 149.1.29, 152.1 y 157.3 de la
Constitucin.
3. Las que se han dictado y puedan aprobarse en el futuro de acuerdo con lo establecido en el artculo 150 de la
Constitucin.
4. Leyes bsicas mencionadas en el artculo 149.1 de la Constitucin.
5. Otras normas que realicen la funcin de delimitacin de competencias entre el Estado y las Comunidades autnomas.

7.- Irretroactividad y publicidad de las normas.

7.1. Irretroactividad de las normas

Desde el momento de la plena adquisicin de su validez, las normas jurdicas proyectan su fuerza de obligar en tres direcciones
diversas: las personas, el espacio y el tiempo. El asunto de la irretroactividad de las normas se sita en el mbito de vigencia
temporal.

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El artculo 9.3 de la Constitucin dispone que La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la
publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos
individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos.

De la redaccin del precepto mencionado parece que la Constitucin decidi otorgar libertad al legislador demcrata para, si lo
estimara conveniente, dotar de retroactividad a casi todas las normas, pero en la prctica del Derecho espaol nuestro Cdigo
civil estableci desde el comienzo que las Leyes no tendran efecto retroactivo salvo que dispusieran lo contrario, con lo que la
retroactividad constituye la excepcin. Para fundamentar tal opcin se arguye que todos los sujetos tienen que poder prever las
consecuencias de sus actos y tener la seguridad de que de dictarse cualquier nueva norma reguladora de las conductas seguidas o
de las relaciones jurdicas establecidas con anterioridad, no les afectasen sus efectos.

7.2. Publicidad de las normas

El Estado de Derecho se gobierna mediante normas generales denominadas leyes, las cuales, en un sistema democrtico, son
elaboradas y aprobadas por los legtimos representantes del pueblo. Dichas leyes deben servir para resolver de manera pacfica
y eficaz todos los conflictos inherentes a la vida en sociedad y, para ello, deben ser conocidas por todos. Con ese fin, las leyes
deben poseer ciertas caractersticas entre las que cabe destacar la generalidad, la claridad en su redaccin , la coherencia
entre todas ellas, la aplicabilidad al futuro, la obligatoriedad de su obediencia y la publicidad, para que todos puedan conocerlas
y nadie alegue ignorancia.

La Constitucin espaola ha incluido la publicidad entre los principios recogidos en el artculo 9.3 que conforman el Estado de
Derecho. Se exige que su publicacin se haga de tal manera que pueda verificarse que existe, la fecha de su aprobacin y su
contenido; lo cual se consigue mediante su reproduccin por escrito en un peridico oficial de alcance general.

Nuestro Cdigo civil dispone en el artculo 2.1 que las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el
Boletn Oficial del Estado. En el plano autonmico, los diversos Estatutos contienen disposiciones similares referidas a las leyes
autonmicas, que deben publicarse en el Boletn de la Comunidad respectiva. Y el mbito administrativo, el artculo 52.1 de la Ley
30/1992 de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas establece que para que produzcan efectos jurdicos las
disposiciones administrativas habrn de publicarse en el Diario Oficial que corresponda.

Leccin VI
El concepto de ley y las concepciones de la ley.

En sentido jurdico el trmino ley est vinculado con la nocin de regla o conjunto e reglas que prescriben determinada conducta
a los miembros de una sociedad es decir, con la nocin de Derecho, y cuya inobservancia conlleva la correspondiente sancin.

El concepto moderno de ley surge en los siglos XVII y XVIII cuando se consideraba que las leyes deban ser supuestos
concretos de la razn humana (Montesquieu), y como tal expresaran la voluntad general del pueblo (Rousseau). Con el fin de
hacer posible que la voluntad popular fuera al mismo tiempo una voluntad racional que pudiera expresarse se aadi el
ingrediente de la teora de la representacin. Para ello se sustituy al pueblo por la nacin, es decir, por una entidad abstracta,
distinta de la suma de los individuos que la integran y que, como tal abstraccin, requera la interposicin de un rgano que
actuase en su nombre. Este rgano, la Asamblea, compuesta por hombres cultos y capaces, sera la encargada de discutir y de
hacer las leyes. El autor por excelencia de la teora de la representacin en su versin francesa fue el abate Sieys.

A la cuestin que se plante en la Francia de 1789 sobre cual deba ser el gobierno del pueblo, Sieys respondi que la
constitucin representativa, y esgrima dos razones: 1 porque es la que mejor corresponde a una sociedad moderna basada
sobre la divisin del trabajo, que aconseja que las tareas polticas sean asumidas solamente por algunos representantes en los
que los dems depositen su confianza y 2, porque la mayora de los ciudadanos no posee instruccin ni tiempo suficientes para
ocuparse de elaborar las leyes que deben gobernar el pas, y lo conveniente es elegir a los ms capaces y preparados que quieran
y acten en nombre de los dems. Como consecuencia principal de esta doctrina, la misin del pueblo qued circunscrita a la de
constituir el poder comitente o electoral, que acta a travs de unos mandatarios que representan a toda la nacin.

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La concurrencia de los tres factores: (a) que la ley fuera considerada encarnacin de la razn, (b) que al mismo tiempo se
definiera como expresin de la voluntad general, y (c) que fuera adoptada por la voluntad popular-nacional, la convirti en la
norma suprema.

Al concepto de ley, como norma suprema, formal, adoptada por los representantes de la nacin-pueblo se le atribuyeron ciertos
caracteres. La generalidad, esta caracterstica de las leyes se asoci al principio de igualdad, porque proceda de todos y supona
un trato igual para todos, algo por lo que la clase burguesa emergente en el siglo XVIII luch con ahnco para acabar con los
privilegios y discriminaciones de la sociedad estamental. Adems de la generalidad, las leyes tenan que ser pocas, y reunir
adems los caracteres de perdurabilidad o permanencia, claridad y sencillez en su redaccin, aplicabilidad al futuro,
obligatoriedad de su obediencia y publicidad. Desde un punto de vista global, debera existir coherencia entre todas ellas.

La claridad de la letra de la ley se estimaba fundamental, sobre todo cuando se establecan obligaciones para los ciudadanos o se
describan conductas que iban acompaadas por sanciones. Se trataba de eliminar cualquier asomo de duda. La claridad impeda,
por otra parte, la creacin de mrgenes de discrecionalidad utilizables por sus aplicadores. La aplicabilidad al futuro no era sino
otra manera de establecer la irretroactividad de las disposiciones. La obligatoriedad de las leyes implicaba que su cumplimiento
poda ser exigido por las autoridades competentes y garantizado, llegado el caso, va los cauces jurisdiccionales, mediante la
oportuna coaccin legtima. En cuanto a la coherencia, no dejaba de ser un requisito propio de cualquier sistema cuya
operatividad exige que sus partes sean complementarias y no contradictorias.

La crisis de la ley.

La definicin de la ley como expresin de la voluntad general y racional, no dej de ser nunca la reproduccin literal de una teora
o de un deseo piadoso que pocas veces se convirti en realidad. La tcnica del mandato representativo y la introduccin de una
legislacin electoral adecuada a los intereses especficos de una clase o grupo determinados, transformaron esa voluntad general
desde el mismo instante de su proclamacin si no en la menos general de las voluntades, si en la voluntad de unos pocos.

Si se habla de crisis no es sin embargo por esa razn sino porque las lees ha tiempo que dejaron de caracterizarse por todos
aquellos rasgos que en teora les adornaban. La realidad nos ha enseado que las leyes son mas bien particulares e
instrumentales, en lugar de generales y racionales; numerosas y efmeras, en lugar de pocas y duraderas; difciles de
comprender y sujetas a interpretaciones diversas, en vez de claras e indubitadas; y cuestionadas por su motivacin, en lugar de
aplaudidas por sus fines. Todo ello se ha debido fundamentalmente a tres cambios trascendentales ocurridos, los dos primeros
en el mbito sociopoltico y el tercero en el jurdico constitucional.

El primero es el paso del Estado liberal de Derecho al Estado del bienestar o social del Derecho, el segundo, el comienzo de la
desaparicin del Estado como organizacin poltica autnoma, unitaria y soberana; y el tercero, la transformacin de la
Constitucin de mero esquema estructural del poder poltico, en norma jurdica suprema con pretensiones de aplicabilidad
omnicomprensiva.

La ley en la Constitucin espaola de 1978 (rango, fuerza y valor de ley)

Cuando despus de un largo parntesis dictatorial, Espaa aprob la Constitucin de 1978, la concepcin de la ley del
constitucionalismo liberal ya haba sido superada en los Estados europeos vecinos. Al mismo tiempo que aceptaba la concepcin
clsica o tradicional, la Constitucin acababa con la primaca de la ley (porque la ley quedaba en adelante subordinada a la
Constitucin) y pona en tela de juicio todas las caractersticas propias de aquella concepcin, como la omnipotencia, la
exclusividad en el proceso creador del Derecho, la estatalidad y la generalidad.

La Constitucin no proporciona una definicin de ley, ni determina su contenido. Si contiene numerossimas menciones del
nomen, que utiliza con significados diversos: derecho objetivo, norma jurdica especie de norma jurdica escrita, forma
fenomnica del Derecho. Y es que la Constitucin recurre a la ley a menudo, y le encomienda mltiples y variadas tareas. Lo cual
es lgico porque siendo la Constitucin un acuerdo bsico para sentar los fundamentos de la vida poltica en paz, compete al
legislador regular todas las instituciones necesarias para el gobierno y la administracin y ordenar la tupida red de relaciones
sociales que la convivencia supone.

En el cuadro general de la Constitucin, el legislador acta con plena libertad, libertad que no puede ser equiparada a la de una
mera discrecionalidad administrativa. Esta actuacin del legislativo con plena libertad de determinacin, no le exime, como a
todos los dems poderes pblicos, de la prohibicin de la arbitrariedad.

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La Constitucin no nos suministra una definicin de ley; pero si la otorga un lugar central es el sistema de fuentes, califica como
leyes a una serie de normas, confiere a las Cortes Generales la potestad legislativa del Estado y dedica el captulo II del Ttulo
III a la elaboracin de las leyes. Tambin utiliza a veces las frmulas fuerza de ley y rango de ley. Por otra parte, si parece
que existe un acuerdo general sobre la posibilidad de inferir de la literalidad del texto constitucional un concepto puramente
formal de la ley. Los elementos que conformaran la ley, desde esa perspectiva, seran el rgano u rganos de los que emana el
acto o disposicin y aprobacin. Con todo, la necesidad de elaborar un concepto unitario de ley adecuado al ordenamiento
jurdico-constitucional vigente sigue sin satisfacerse.

3.1. Fuerza, rango y valor de ley.

A partir de la Revolucin Francesa el factor fuerza de ley expresaba el carcter obligatorio de la norma, su capacidad para
modificar o derogar otras normas y la posibilidad de regular cualquier materia.

Sin embargo con la Constitucin de 1978 este elemento definitorio de la ley se disipa por varios motivos: 1) por el carcter
supremo de la Constitucin (debiendo respetar todas las normas el contenido constitucional); 2) la capacidad innovadora de la
ley no alcanza a la Constitucin que se encuentra por encima de ella en la pirmide normativa; la ley puede ser modificada o
derogada por leyes espaolas o por normas de origen comunitario o internacional suscritas por Espaa; 3) en cuanto a la
operatividad o expansividad ilimitada, tambin se ha visto afectada por haberse establecido en la Constitucin el criterio e
distribucin de materias entre leyes ordinarias y leyes orgnicas. Y, despus de la Constitucin, por la distribucin de materias
ente las leyes estatales y los Estatutos de autonoma.

El rango de ley implica una posicin especfica de la norma en la jerarqua normativa. Las normas con rango de ley son inferiores a
la Constitucin y superiores al Reglamento, y entre ellas no existen diferencias jerrquicas internas.

Esa posicin normativa en la estructura jerrquica conlleva el llamado valor de ley, o rgimen jurdico particular de la ley, que
consiste en su sumisin al exclusivo control de legitimidad del Tribunal Constitucional. El valor de ley alude al tratamiento
procesal que la ley recibe, que consiste en que no puede ser controlada o inaplicada por ninguna autoridad, pudiendo slo
extinguirse en virtud de una ley sucesiva o de una sentencia de la corte Constitucional.

La elaboracin de ley

El conjunto de los pasos que conducen a la creacin de la ley se conoce como procedimiento legislativo.

El procedimiento legislativo comn u ordinario comprende tres fases:

1 Iniciativa legislativa: atribuida al Gobierno (proyectos de ley), al Congreso de Los Diputados y al Senado (proposiciones de
ley), a las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas y a los ciudadanos.

a) Iniciativa gubernamental. El gobierno ejerce la iniciativa legislativa mediante la presentacin de proyectos de ley,
previamente aprobados en Consejo de Ministros, que deben remitirse al Congreso acompaados de una exposicin de motivos y
de los antecedentes necesarios para pronunciarse sobre ellos. A este respecto debern tenerse en cuenta los requisitos
adicionales previstos en el artculo 22 de la Ley 50/1997, de 27 de noviembre, del Gobierno. Los proyectos de ley tienen
prioridad en la tramitacin sobre otro tipo de iniciativas incluida la parlamentaria. Prioridad que se explica por la posicin que de
hecho ocupa el Gobierno en el sistema parlamentario y por las funciones que tiene constitucionalmente atribuidas. Adems se le
atribuye el monopolio de la iniciativa legislativa en algunas materias, como en la elaboracin de los Presupuestos Generales del
Estado. Asimismo, toda proposicin o enmienda que suponga aumento de los crditos o disminucin de los ingresos
presupuestarios requerir la conformidad del Gobierno para su tramitacin.

b) Iniciativa parlamentaria. Recibe el nombre de proposicin de ley y puede ser presentada en el Congreso por un Grupo
Parlamentario o 15 Diputados, acompaada como es de rigor por una exposicin de motivos y de los antecedentes necesarios para
poder pronunciarse sobre ella., y en el Senado, por un Grupo Parlamentario o 25 Senadores, acompaada de una memoria en la
que se evale su coste econmico. Toda proposicin de ley debe ser tomada en consideracin por el pleno de la Cmara
respectiva, de acuerdo con lo establecido en debates de totalidad. Las proposiciones de ley que hayan sido tomadas en
consideracin por el Senado, sern tramitadas por el Congreso como tales proposiciones de ley, excluido el trmite de toma en
consideracin.

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c) Iniciativa de las Comunidades Autnomas. Las Asambleas de las Comunidades autnomas podrn solicitar del Gobierno la
adopcin de un proyecto de ley o remitir a la Mesa del Congreso una proposicin de ley, delegando ante dicha Cmara un mximo
de tres miembros de la Asamblea encargados de su defensa.

d) Iniciativa popular. La Ley Orgnica de 26 de marzo de 1984 ha regulado las formas de ejercicio y requisitos de la iniciativa
legislativa popular para la presentacin de proposiciones de ley, prevista en el artculo 87.3 CE. La exigencia de 500.000 firmas
acreditadas para comenzar el procedimiento evidencia la desconfianza del constituyente en esta institucin de participacin
directa y hace muy difcil su puesta en prctica. La Constitucin no permite este tipo de iniciativa en materias propias de ley
Orgnica, tributarias o de carcter internacional, ni en lo relativo al derecho de gracia.

2 Fase constitutiva: cualquier tipo de iniciativa legislativa que se ejerza, se remitir al Congreso de los Diputados, donde tras
la toma en consideracin la Mesa del Congreso ordenar su publicacin en el Boletn Oficial de las Cortes Generales, la apertura
del plazo de presentacin de enmiendas y el envo a la Comisin correspondiente. abrindose un plazo para la presentacin de
enmiendas y remitindose a la Comisin correspondiente.

Las enmiendas pueden ser: a) a la totalidad, que son las que versan sobre la oportunidad, los principios o el espritu del proyecto
de ley y postulan su devolucin al Gobierno, o proponen un texto completo alternativo, y slo podrn ser presentadas por los
Grupos Parlamentarios; y b) al articulado, de supresin, modificacin o adicin, conteniendo en estos dos ltimos casos el texto
que se proponga. Las enmiendas a la totalidad de los proyectos de ley conllevan un debate de totalidad en el pleno del Congreso.
Si el pleno acordara la devolucin del proyecto de ley, ste quedar rechazado y el Presidente del Congreso lo comunicar al del
Gobierno. En caso contrario, se remitir a la Comisin para proseguir con su tramitacin. Si se aprobara una de las enmiendas que
proponga un texto alternativo, se dar traslado del mismo a la Comisin correspondiente, publicndose en el BOCG y
procedindose a abrir un nuevo plazo de enmiendas que slo podrn formularse sobre el articulado.

Deliberacin en Comisin. Finalizado el debate de totalidad, si lo hubiera habido, y en todo caso el plazo de presentacin de
enmiendas, la Comisin nombrar en su seno una ponencia para que, a la vista del texto y de las enmiendas presentadas al
articulado, redacte un informe en el plazo de 15 das. Concluido el informe de la Ponencia, comenzar el debate en Comisin, que
se har artculo por artculo. En cada uno de ellos podrn hacer uso de la palabra los enmendantes al artculo y los miembros de
la Comisin. Durante la discusin de un artculo, la Mesa podr admitir a trmite nuevas enmiendas que se presenten en este
momento por escrito por un miembro e la Comisin, siempre que tiendan a alcanzar un acuerdo de aproximacin entre las
enmiendas ya formuladas y el texto del artculo, as como las que tengan por finalidad subsanar errores o incorrecciones
tcnicas, terminolgicas o gramaticales. El dictamen de la Comisin se remitir al Presidente del Congreso para efectos de la
tramitacin subsiguiente que proceda.

Deliberacin en el Pleno del Congreso. Dentro de las 48 horas siguientes a la fecha de terminacin del dictamen, los Grupos
Parlamentarios debern comunicar, en escrito dirigido al Presidente de la Cmara, los votos particulares y las enmiendas que ,
habiendo sido defendidos y votados en Comisin y no incorporados al dictamen, pretendan defender en el Pleno. El debate en el
Pleno comienza con la presentacin que de la iniciativa del gobierno haga un miembro del mismo y con la que del dictamen haga un
Diputado de la Comisin, cuando as lo hubiera acordado sta. Nada dice el Reglamento del Congreso sobre las pautas a seguir
cuando se trate de una proposicin de ley, si bien no se plantea ningn problema cuando proceda del Congreso, ya que la
presentacin la har uno de los Diputado o el Grupo Parlamentario que present la iniciativa. Sin embargo, en los otros supuestos
de iniciativa legislativa no gubernamental no est prevista la participacin de los rganos que presentaron la iniciativa ante el
Congreso. La Presidencia de la Cmara, odas la Mesa y l a Junta de Portavoces, podr ordenar los debates y las votaciones por
artculos, o bien, por materias, grupos de artculos o por enmiendas y fijar de antemano el tiempo mximo de debate de un
proyecto, distribuyndolo entre las intervenciones previstas, procediendo a continuacin a la votacin. Durante el debate, la
Presidencia podr admitir enmiendas in voce que pretendan subsanar errores o incorrecciones tcnicas, terminolgicas o
gramaticales. Finalizado el debate, si, como consecuencia de la aprobacin de un voto particular o de un enmienda, o e la votacin
de los artculos, el texto resultante pudiera ser incongruente u oscuro en alguno de sus puntos, la Mesa de la Cmara podr, por
iniciativa propia o a peticin de la Comisin, con el nico fin de que sta efecte una redaccin armnica que deje a salvo los
acuerdos del Pleno. El dictamen as redactado se someter a la decisin final del Pleno, que deber rechazarlo o aprobarlo en su
conjunto en una sola votacin.

Remisin al Senado del texto aprobado por el Congreso. Los proyectos y proposiciones de ley aprobados por el Congreso de los
Diputados se remiten por su Presidente, con los antecedentes y documentos producidos durante su tramitacin, al Presidente del
Senado. Una vez all, siguen fundamentalmente los mismos pasos que en el Congreso: publicacin, apertura de un plazo para la
presentacin de enmiendas, debate en Comisin y deliberacin en el Pleno. El Senado tiene un plazo de dos meses para realizar
toda la tramitacin, que se reduce a 20 das naturales en los proyectos declarados urgentes por el Gobierno o el Congreso. Si

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transcurrido el plazo, el Senado no se hubiera pronunciado sobre el proyecto remitido por el Congreso, hemos de entender que
aqul queda aprobado. Una vez finalizado el plazo, si el Senado ha introducido enmiendas, o ha opuesto su veto, el proyecto se
devolver al Congreso. El Congreso aceptar o rechazar aqullas por mayora simple; en el supuesto del veto, el Congreso
precisar de la mayora absoluta par levantarlo y que se ratifique el texto inicial; de no obtenerla, se someter de nuevo a
votacin transcurridos dos meses desde la interposicin del veto. Si en esta votacin el proyecto logra la mayora simple de los
votos emitidos quedar igualmente levantado el veto; en caso contrario, el proyecto resultar rechazado.

3 Fase integradora: engloba la sancin, promulgacin y la publicacin de la ley.

Tradicionalmente, la sancin ha sido el consentimiento otorgado por el Rey a un texto legislativo aprobado por la Asamblea. Es
asentimiento del monarca era indispensable para que la norma se perfeccionara como tal. Su negativa a sancionar constitua el
derecho de veto, que poda ser absoluto o suspensivo.

En las Monarquas parlamentarias actuales, se mantiene la sancin regia por pura inercia histrica, ya que la ley es ley desde el
momento que se aprueba por el Parlamento, no reconocindose derecho de veto al Rey.

La promulgacin de la ley es una accin que corresponde al Jefe del Estado en virtud de la cual da fe y notifica a los rganos del
Estado la existencia de un nuevo texto legal.

Finalmente, mediante la publicacin la ley se convierte en ejecutoria y ejecutable, correspondiendo sta slo al Gobierno y no al
monarca que se limita a ordenar su insercin en el Boletn Oficial del Estado.

4.1. Breve referencia a los procedimientos legislativos especiales

Aparte de las particularidades en el procedimiento legislativo ordinario cabe hablar de procedimientos legislativos especiales
cuya peculiaridad deriva de que se abrevia el tiempo de su tramitacin y que son los siguientes:

a) De aprobacin ntegra en Comisin. La CE permite que las Cmaras deleguen en las Comisiones Legislativas Permanentes la
aprobacin de proyectos o proposiciones de ley, aunque el Pleno pueda recabar en cualquier momento el debate y votacin de los
mismos. Quedan exceptuados de este procedimiento especial la reforma constitucional, las cuestiones internacionales, las leyes
orgnicas y de bases y los Presupuestos Generales del Estado. Los Reglamentos de las Cmaras han regulado esta competencia
legislativa de forma distinta.

b) De lectura nica. Cuando la naturaleza de un proyecto o de una proposicin de ley lo aconseje, o la simplicidad de su
formulacin lo permita, el pleno de la Cmara, a propuesta de la Mesa, oda la junta de Portavoces, podr acordar se tramite
directamente y en lectura nica. La singularidad de este procedimiento estriba en que slo se celebra un debate y una votacin
por el Pleno de la Cmara respectiva, sin pasar el texto por la Comisin correspondiente.

c) De urgencia. Implica un acortamiento de los plazos de las diversas fases del procedimiento comn. En el Congreso, el acuerdo
para que un asunto se tramite de esta manera corresponde a la Mesa, a peticin del Gobierno, de dos Grupos Parlamentarios o de
una quinta parte de los Diputados. Si el acuerdo se tomase hallndose un trmite en curso, el procedimiento de urgencia se
aplicar para los trmites siguientes a aqul. Por lo que respecta al Senado, la propia CE prescribe en su art. 90.3 que el plazo
de dos meses de que dispone para vetar o enmendar el proyecto se reducir al de veinte das naturales en los proyectos
declarados urgentes por el Gobierno, o por el Congreso de los Diputados. Asimismo, la mesa del Senado, de oficio o a propuesta
de un Grupo Parlamentario o de 25 Senadores, podr decidir la aplicacin del procedimiento de urgencia.

Tipos de leyes

Nuestro ordenamiento vigente reconoce una pluralidad de instrumentos normativos que tienen exactamente el mismo valor y
rango normativo, son normas iguales a si misma por ms que varen las formas de producirlas en ciertos casos, o se reserven a
algunas de ellas y se veden a otras determinados mbitos materiales en atencin a razones y circunstancias jurdicas o polticas
de diversa ndole. El Ordenamiento espaol no conoce ms que un tipo de ley. No hay distintos tipos de leyes, sino diferentes
procedimientos de produccin de una misma forma jurdica: la ley.

La Constitucin espaola reconoce una pluralidad de tipos legales. Las razones que llevaron al constituyente a establecer esa
diversificacin son tres: la dicotoma ley estatal-ley regional, consecuencia de la estructura polticamente compuesta del Estado-

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comunidad, que explicara la distincin entre leyes estatales y leyes autonmicas o regionales; la necesidad de desarrollar el
texto constitucional en aquellos extremos que el constituyente dej deliberadamente abiertos, que condujo a crear una serie de
normas interpuestas entre la Constitucin y las dems leyes, que explicara las modalidades legales de los Estatutos de
autonoma, las leyes bsicas, las leyes de marco, las leyes de transferencia y delegacin y las leyes de armonizacin; Y la
distincin entre ley orgnica-ley ordinaria, que explicara la diferenciacin entre las leyes orgnicas y las leyes ordinarias.
Adems la doctrina acostumbra a recoger como otro tipo legal peculiar la ley de presupuestos.

Cuando se habla de leyes bsicas nos situamos en el mbito de las disposiciones dictadas por el Estado en el ejercicio de una
competencia compartida con las Comunidades autnomas para regular una materia concreta.

La normativa bsica no es otra cosa que una garanta ms del principio de la unidad nacional, porque a travs de aquella se
manifiestan los objetivos, fines y orientaciones generales para todo el Estado, exigidos por la unidad del mismo y por la igualdad
de todos sus miembros.

Las leyes marco estn contempladas en el artculo 150, en su apartado 1, que establece que: las Cortes Generales, en materias
de competencia estatal, podrn atribuir a todas o a alguna de las Comunidades Autnomas la facultad para dictar, par s mismas,
normas legislativas en el marco de los principio, bases y directrices fijados por una ley estatal. Sin perjuicio de la competencia
de los Tribunales, en cada ley marco se establecer la modalidad del control de las Cortes Generales sobre estas normas
legislativas de las Comunidades Autnomas. Estas leyes son una tcnica especial de delegacin legislativa pensada para ampliar
las potestades legislativas de las comunidades Autnomas.

Las leyes de transferencia o de delegacin son las que recoge el apartado 2 del artculo 150 de la Constitucin cuando dice que
El Estado podr transferir o delegar en las Comunidades Autnomas, mediante ley orgnica, facultades correspondientes a
materias de titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin . La ley prever en
cada caso la correspondiente transferencia de medios financieros, as como las formas de control que se reserve el Estado.

Finalmente, el artculo 150 se refiere en su apartado 3 a las leyes de armonizacin diciendo que El Estado podr dictar leyes
que establezcan los principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las Comunidades Autnomas, aun en el
caso de materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters general. Corresponde a las Cortes
Generales, por mayora absoluta de cada Cmara, la apreciacin de esta necesidad. El Tribunal Constitucional tuvo ocasin de
pronunciarse sobre esta variedad legislativa sentando al respecto la doctrina siguiente: El artculo 150.3 constituye una norma
de cierre del sistema, aplicable slo a aquellos supuestos en que el legislador estatal no disponga de otros cauces
constitucionales para el ejercicio de su potestad legislativa o stos no sean suficientes para garantizar la armona exigida por el
inters general.

La ley de presupuestos como especialidad legislativa determinada por la consideracin del presupuesto como vehculo de
direccin y orientacin e la poltica econmica que corresponde al Gobierno cuando elabora el proyecto y en la que participa el
Parlamento en funcin peculiar, la de su aprobacin.

El principio de legalidad

El principio de legalidad exige que la actuacin de todos los poderes pblicos (Administracin y Tribunales incluidos), se lleve a
cabo con sujecin al Ordenamiento Jurdico.
En el mbito penal, el principio de legalidad supone que nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en
el momento de producirse no constituyan delito, falta, o infraccin administrativa.

Leccin VII
1. Configuracin de la Ley orgnica

La Ley orgnica constituye una de las innovaciones ms importantes que introdujo la Constitucin de 1978. Se caracteriza, en
relacin los dems tipos normativos legales por tener un mbito material predeterminado en la constitucin y requerir para su
aprobacin una mayora reforzada del Congreso de los Diputados en una votacin final sobre el conjunto del proyecto.

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As, conforme a lo dispuesto en el artculo 81 de nuestro texto constitucional, 1. Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo
de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueban los Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral
general y las dems previstas en la Constitucin. 2.j La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir
mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto.

Se excluye que en las materias reservadas ala Ley orgnica puedan existir delegaciones legislativas, leyes de Comisin y
ejercitar la iniciativa legislativa popular.

La incorporacin de la Ley orgnica a nuestro sistema de fuentes parece inspirada en el artculo 46 de la Constitucin francesa
de 1958, y el juicio inicial que recibi no fue especialmente favorable.

Seguramente, la explicacin de la presencia de las leyes orgnicas en el texto constitucional de 1978 se halla en la voluntad de
los constituyentes de ampliar el clima de consenso a la elaboracin de otras normas cuya materia se consideraba de especial
trascendencia. Alzaga ha sealado que la ratio por la que la Constitucin de 1978 prev un amplio nmero de leyes orgnicas
incluye las motivaciones siguientes:

a) Dotar de estabilidad a la legislacin sobre derechos fundamentales e instituciones bsicas del Estado.

b) Asegurarse los grandes partidos constituyentes que en aquellas materias en las que no fue posible alcanzar un consenso pleno
en el proceso constituyente, habra que lograrlo posteriormente mediante una mayora cualificada en el Congreso de los
Diputados.

c) Prolongar un cierto espritu de consenso en materias trascendentes sobre las que los preceptos constitucionales establecan
criterios que precisaban de desarrollo legislativo.

d) Asegurar en el futuro que las posibles modificaciones del rgimen electoral general seran objeto de cierto consenso.

e) Garantizar el correcto desarrollo de los derechos y libertades fundamentales.

f) Asegurar que ciertas materias tuvieran que ser reguladas por leyes aprobadas por las Cortes Generales.

g) Y contribuir a precisar la naturaleza jurdica de las leyes por las que se aprueban los Estatutos de Autonoma.

2. El concepto de Ley orgnica

2.1. Concepto material de Ley Orgnica: reserva tasada de ley orgnica.

El artculo 81 CE reserva a la ley orgnica una serie de materias que pueden agruparse en tres grandes bloques:

a) Leyes relativas a los derechos fundamentales y libertades pblicas.

b) Leyes relativas a la aprobacin de los Estatutos de Autonoma y del rgimen electoral general.
c) Y las dems previstas por la Constitucin.

Sin embargo, ha sido necesaria la intervencin del Tribunal Constitucional a la hora de delimitar qu mbito de dichas materias
es el que debe regularse mediante Ley orgnica. As, respecto a los derechos y libertades pblicas se regularn por Ley
orgnica los comprendidos en la Seccin 1 del Captulo II del Ttulo I de la Constitucin (arts. 15 a 29 inclusive), pues realizar
una interpretacin ms amplia supondra, segn el Tribunal Constitucional, que todas las leyes deberan ser orgnicas. El Tribunal
Constitucional ha negado la procedencia de extender la ley orgnica a derechos constitucionales no incluidos en la citada
Seccin, ya que si consideramos que si esta materia de los derechos y libertades fuera interpretada en su sentido amplio, no
habra otras leyes que las orgnicas, lo cual ajuicio del Tribunal, equivaldra a convertir a las Cortes Generales en constituyente
permanente.

En cuanto al rgimen electoral general, entiende el Tribunal Constitucional que hace referencia a las normas electorales
vlidas para la generalidad de las instituciones representativas del estado y de las entidades territoriales en que se organiza, no
siendo por tanto equivalente al rgimen de las elecciones generales, con exclusin de las locales, y admite nicamente como
rgimen electoral especial el de la eleccin de Senadores por las Asambleas de las Comunidades Autnomas, la eleccin de los

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diputados de las Asambleas autonmicas, regulada en los respectivos Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral de los
municipios y provincias del Pas Vasco, en ciertos aspectos.

En cuanto a las dems leyes orgnicas previstas en la Constitucin, hay que sealar que, con la nica excepcin del Ttulo X,
el legislador constituyente sembr el texto constitucional de reservas de ley orgnica, y se olvid de otras. La Constitucin
prev la regulacin por ley orgnica de diversas materias.

2.2. El concepto formal de la Ley orgnica.

La Constitucin prev un sistema excepcional de toma de decisiones basado en una base representativa ms amplia por lo que el
Alto Tribunal ha advertido que lo contrario podra producir en el ordenamiento jurdico una petrificacin abusiva en beneficio e
quienes en un momento dado gozasen de la mayora parlamentaria suficiente y en detrimento del carcter democrtico del
Estado.

Para la aprobacin, modificacin o derogacin de una Ley orgnica, se exige mayora absoluta del Congreso de los Diputados, en
una votacin final sobre el conjunto del proyecto; con ello el Constituyente persigue que la mayora de materias se puedan
regular con una mayora relativa, exigindose slo una mayora cualificada en casos especialmente tasados.

En cuanto al procedimiento de elaboracin de las Leyes orgnicas, el Reglamento del Congreso de los Diputados establece que
se tramitarn como proyectos de ley los proyectos y proposiciones de ley a los que la Mesa del Congreso, oda la junta de
Portavoces, otorgue tal calificacin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 81.1 de la Constitucin, y a la vista del criterio
razonado que al respecto exponga el Gobierno, el proponente o la correspondiente Ponencia en trmite de informe.

Cuando la calificacin no se hubiera producido en los momentos sealados anteriormente, la Comisin correspondiente podr
solicitar de la Mesa de la Cmara que sta estudie si el proyecto reviste o no carcter de ley orgnica. El Reglamento del
Congreso prev que las enmiendas que contengan materias reservadas a la ley orgnica que se hayan presentado a un proyecto
de ley ordinaria, podrn ser admitidas a trmite por acuerdo de la Mesa del Congreso, a consulta de la correspondiente
Ponencia, retrotrayndose el procedimiento al momento inicial del debate en Comisin.

El artculo 131.1 RCD dispone que los proyectos y proposiciones de Ley Orgnica se tramitarn por el procedimiento legislativo
comn, con las especialidades establecidas en la Seccin 1 del captulo III del citado Reglamento. As, la aprobacin de un
proyecto o proposicin de Ley Orgnica requerir el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara en una
votacin final sobre el conjunto del texto. Si en dicha votacin se consigue la citada mayora, el proyecto ser remitido al
Senado. Y si, por el contrario, aqulla no se consiguiese, el proyecto ser devuelto a la Comisin, que deber emitir nuevo
dictamen en el plazo de un mes. El debate sobre el nuevo dictamen se ajustar a las normas que regulan los de totalidad. Si en la
votacin se consiguiera el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara, se enviar al Senado,
entendindose rechazado en caso contrario.

El Reglamento del Congreso estipula que en el supuesto de que el Senado opusiera su veto o introdujera enmiendas, se proceder
conforme a lo establecido en el procedimiento legislativo comn con las dos salvedades siguientes:

1 La ratificacin del texto inicial y consiguiente levantamiento del veto requerir en todo caso el voto favorable de la mayora
absoluta de los miembros de la Cmara.

2 El texto resultante de la incorporacin de enmiendas introducidas por el Senado y aceptadas por el Congreso ser sometido a
una votacin de conjunto. Si en dicha votacin se obtuviera la mayora absoluta de los miembros de la Cmara, quedar
definitivamente aprobado en sus trminos. En caso contrario, quedar ratificado el texto inicial del Congreso y rechazadas todas
las enmiendas propuestas por el Senado.

3. El rango normativo de la Ley orgnica en el ordenamiento jurdico

En cuanto a la posicin que ocupan las Leyes orgnicas en la jerarqua de fuentes, la mayor parte de la doctrina entiende que se
encuentran al mismo nivel que el resto de leyes, ya que no se relacionan con ellas a travs del principio de jerarqua sino a travs
del principio de competencia. Argumentos:

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a) El principio de jerarqua normativa exige para su aplicacin una diferente calidad de los sujetos que producen las normas. De
esta forma, salvo excepcin constitucional expresa, el principio de jerarqua slo juega respecto de normas que emanan de
distinto rgano.

b) El principio de jerarqua exige que las normas no slo provengan de rganos distintos, sino que adems, su actuacin se realice
sobre la misma materia, ya que en caso contrario no es posible la colisin.

c) Admitir el principio de jerarqua como consecuencia de que existan diferentes procedimientos de produccin y elaboracin de
las normas llevara a consecuencias inimaginables, dada la multiplicidad de formas normativas con fuerza de ley que establece
nuestro texto constitucional, lo que hara intiles los esquemas piramidales.

Las leyes orgnicas se caracterizan por:

a) Por versar sobre un conjunto de materias diferenciado en relacin con las dems leyes.
b) Y por ser aprobadas por el Congreso de los Diputados por mayora absoluta en una votacin final sobre el conjunto del
proyecto.

El principio de jerarqua se plasma en la relacin entre la Constitucin y la ley, y entre sta y el reglamento. Las leyes tienen
todas el mismo rango. Las nicas excepciones a este principio son:
a) Las leyes autonmicas, que estn subordinadas a su Estatuto de Autonoma respectivo.
b) las leyes autonmicas que desarrollan las bases y principios de la legislacin central sobre una materia conforme al artculo
149.1 CE, que estn subordinadas a dicha legislacin.
c) Las leyes autonmicas que desarrollan los principios, bases y directrices de una ley marco de las Cortes Generales, a la que
estn efectivamente subordinadas.
d) Las leyes autonmicas que regulan una materia de titularidad estatal transferida o delegada a la Comunidad Autnoma por ley
orgnica, que est sujeta, lgicamente, a los trminos en que sta delegue o transfiera.
e) Los decretos legislativos, que estn subordinados a la ley de delegacin de las Cortes Generales.

El artculo 28.2 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional establece que asimismo, el Tribunal podr declarar
inconstitucionales por infraccin del artculo 81 de la Constitucin, los preceptos de un Decreto-ley, Decreto Legislativo, Ley que
no haya sido aprobada con el carcter de orgnica o norma legislativa de una Comunidad Autnoma en el caso de que dichas
disposiciones hubiesen regulado materias reservadas a Ley Orgnica o impliquen modificacin o derogacin de una Ley aprobada
con tal carcter cualquiera que sea su contenido.
El Tribunal Constitucional ha confirmado en varia de sus sentencias, el principio de competencia como criterio para resolver con
carcter definitivo los conflictos entre ley orgnica y ley ordinaria. El Alto Tribunal ha admitido tambin que aunque la ley
orgnica est reservada a materias distintas de ley ordinaria, ser necesario recurrir en ocasiones al criterio de prevalencia,
esto es, a la aplicacin preferente de la ley orgnica sobre la ley ordinaria, en tanto en cuanto no recaiga decisin de fondo. Slo
se plantear el conflicto si ambas inciden sobre una misma materia.
Sin embargo, si el aplicador del Derecho considera que la ley orgnica no se mueve dentro de su mbito competencial la solucin
al conflicto normativo depender de que la ley orgnica sea anterior o posterior a la ordinaria. Si es posterior, deber aplicarse l
ley orgnica. Y si es anterior, el aplicador del Derecho no podr resolver por s mismo el conflicto, sino que deber promover una
cuestin de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. Si el Tribunal Constitucional decide que la ley orgnica no se
mueve en su mbito de competencias, declarar la naturaleza puramente ordinaria de la ley, con lo que por aplicacin del principio
temporal, habr que entender que ha quedado derogada por la ley ordinaria posterior. En definitiva, no existe un rango distinto
entre la ley orgnica y la ley ordinaria, puesto que ambas son normas con rango de ley. Las relaciones entre ley orgnica y
ordinaria no son slo de separacin, ya que cabe una colaboracin internormativa.
Este principio de colaboracin internormativa entre la ley orgnica y la ley ordinaria ha sido admitido por el Tribunal
Constitucional. La Constitucin slo impide que esta colaboracin internormativa se establezca a travs de frmulas delegantes,
con los Decretos Legislativos gubernamentales de tal manera que, cuando la remisin presente en la ley orgnica lo es a la Ley
formal, no existira slo por ello, obstculo para el reconocimiento de su regularidad constitucional.
Esta colaboracin internormativa tendr lugar en el marco de las materias conexas, es decir, aquellas que no forman parte de las
reservadas a ley orgnica, pero se encuentran en una relacin tal con ellas que justifica su regulacin en el mismo cuerpo legal.
El Tribunal Constitucional admite que el legislador orgnico puede incluir, junto a las normas relativas a materias orgnicas, otras
relativas a materias conexas con ellas, pero que no son objeto de reserva.
El Tribunal Constitucional considera que la extensin de la ley orgnica a materias conexas implica la congelacin de rango de la
normativa sobre esa materia, salvo que le legislador especifique qu preceptos tienen naturaleza orgnica y cules no. En este
ltimo caso, estaramos ante las llamadas leyes parcialmente orgnicas en las que el legislador precisa qu partes pueden

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modificarse por la ley no orgnica, mediante clusulas de exclusin del efecto de congelacin de rango, generalmente
denominadas clusulas de deslinde.
Tras la admisin por el Tribunal Constitucional de las leyes parcialmente orgnicas, stas se han convertido en una alternativa
tcnica a la prctica de regular un mismo asunto mediante dos leyes.

Leccin VIII
1. El concepto de Decreto-Ley.

El modelo del Estado de Derecho al que dan paso las revoluciones liberales del siglo XVIII se basaba ene. Principio de la divisin
de poderes, que atribua a las asambleas representativas del pueblo el monopolio en la produccin de las normas jurdicas. El
ejecutivo seguira conservando la competencia para dictar normas reglamentarias, pero siempre sometidas a las leyes. El
fundamento de Decreto-ley est en la Constitucin, y su adopcin responde al ejercicio de la potestad originaria del rgano
constitucional que es el Gobierno.

Los constituyentes espaoles aceptaron incluir entre los preceptos constitucionales la potestad gubernamental de dictar normas
con rango de ley mediante el reconocimiento de dos modalidades de su ejercicio: los Decretos-leyes y los decretos legislativos.
Por Decreto-ley se entiende toda disposicin legislativa con fuerza de ley dictada por el Gobierno con carcter provisional y se
ha definido como toda norma con rango de Ley que emana, por va de excepcin, de un rgano que no tiene poder legislativo,
concretamente del Gobierno o Consejo de Ministros.

As, la Constitucin de 1978 reconoce al Gobierno la competencia para elaborar y aprobar normas con fuerza de ley, al disponer
en su artculo 86.1 que en caso de extraordinaria y urgente necesidad, el Gobierno podr dictar disposiciones legislativas
provisionales que tomarn la forma de Decretos leyes .
Dada la importancia de que al Gobierno se le reconozca ejercer esta competencia, sin que en un principio nada tengan que decir
las Cmaras Legislativas, es por lo que la Constitucin establece los requisitos de extraordinaria y urgente necesidad; ahora
bien, se trata de ver si en la prctica los Gobiernos se han limitado a hacer uso de esta potestad en casos extraordinarios y
urgentes, o por el contrario si se han extralimitado en sus funciones.

2.- El presupuesto de hecho habilitante.

EXAMEN
El Gobierno, slo puede dictar decretos-leyes en caso de extraordinaria y urgente necesidad, con ello el Constituyente quiso
restringir al mximo los supuestos de sustraccin a las Cortes Generales de la potestad legislativa que les corresponde.

Sin embargo desde la entrada en vigor de la Constitucin hasta la actualidad, los gobiernos han recurrido de forma habitual a la
figura del decreto-ley para regular situaciones que ni eran extraordinarias ni eran urgentes. Y se puede decir, que esa prctica
por parte de los gobiernos, encuentra incluso apoyo, en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que desde sus comienzos
viene interpretando la extraordinaria y urgente necesidad como un supuesto de discrecionalidad, es decir, de un margen de
apreciacin de los mismos, incontrolable salvo que se incurra en arbitrariedad.

3.- Materias vedadas al Decreto-ley.

Continua el artculo 86.1 de la Constitucin estableciendo, que el decreto-ley no podr afectar al ordenamiento de las
instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Titulo I, al rgimen de
las Comunidades Autnomas ni al derecho electoral general.
El principal problema que se plantea es qu debe entenderse por el trmino afectar, es decir, si se debe realizar una
interpretacin restrictiva o expansiva del mismo.
En el primer caso, mediante un decreto-ley, el Gobierno no podra regular ninguna de las materias a las que hace referencia el
art. 86.1 CE en ninguno de sus mbitos (ni de fondo, ni accesorios); sin embargo, la tesis expansiva de la limitacin contenida en
dicho artculo, s permitira regular mediante decreto-ley algunos aspectos de esas materias.

4.- La convalidacin o derogacin del Decreto-ley.

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Al Decreto-ley no puede acudirse fuera de las previsiones del art. 86.1 y si se hiciera, corresponder al Congreso en la va del
art. 86.2 velar porque esto no sea as, sin perjuicio de que como control jurdico pueda residenciarse ante el Tribunal
Constitucional. La Constitucin ha previsto un control de amplio espectro que incluye el control poltico de los Decretos-leyes,
realizable por el Congreso de los Diputados, o por su Diputacin Permanente, y lo ha recogido en el art. 86.2; de ah que se hable
de control parlamentario, aunque el Senado est excluido de esta labor, o de intervencin parlamentaria en la elaboracin de los
Decretos-leyes.

El apartado nmero 2 del artculo 86 de la Constitucin, establece que los Decretos-leyes deben ser inmediatamente sometidos
a debate y votacin de totalidad sin que sea posible la presentacin de enmiendas- al Congreso de los Diputados, convocado al
efecto si no estuviere reunido, en el plazo de los treinta das siguientes a su promulgacin. El Congreso habr de pronunciarse
expresamente dentro de dicho plazo sobre su convalidacin o derogacin, para lo cual el Reglamento establecer un
procedimiento especial y sumario.

El procedimiento mediante el que el Congreso ratifica o no el Decreto-ley est regulado en el artculo 151.1 de su Reglamento,
que encabeza el ttulo VI sobre el control sobre las disposiciones del Gobierno con fuerza de ley. Para iniciarlo basta con que el
Decreto-ley se haya publicado en el BOE. A partir de ese instante puede insertarse en el orden del da de la Cmara para su
debate y votacin. Conlleva los trmites siguientes: a) intervencin de un miembro del Gobierno que expondr las razones que
han motivado su promulgacin; b) debate; c) votacin, bastando la mayora simple para la convalidacin; d) ocasionalmente,
despus de convalidado, a peticin de algn grupo parlamentario y mediando acuerdo de la Cmara, tramitacin como proyecto de
ley por el procedimiento de urgencia. Y e) publicacin en el BOE desacuerdo de convalidacin o derogacin.

Los efectos de la intervencin parlamentaria-congresual sobre el Decreto-ley varan segn se haya acordado o no su ratificacin.
En caso afirmativo, el Decreto-ley deja de ser provisional y sus disposiciones se integran en el ordenamiento jurdico de manera
indefinida; pero sigue siendo un Decreto-ley: no puede decirse que el Decreto-ley se haya convertido en ley formal del
parlamento tras el acuerdo de convalidacin, sino nicamente que se ha cumplido con el requisito constitucional del que dependa
la pervivencia en el tiempo, con fuerza y valor de ley, de la disposicin producto del ejercicio de la potestad normativa
extraordinaria que al gobierno reconoce la Constitucin. En caso negativo, la disposicin gubernamental, que era provisional pues
penda para su consolidacin de la aprobacin del Congreso, cesa en su vigor y desaparece del universo jurdico. El alcance de la
derogacin se entiende producida ex nunc, desde ahora, es decir, a partir del acuerdo parlamentario, o ex tunc, desde
entonces, desde la fecha de la promulgacin del Decreto-ley, con lo que el rechazo parlamentario tendra efectos retroactivos.
La discusin de los efectos de la derogacin contina y existen razones de peso para mantener una y otra postura. En el supuesto
de que el Congreso de los Diputados no se pronunciase en forma en el plazo de los treinta das siguientes a la promulgacin del
Decreto-ley, ste perder su eficacia.

5.- La conversin en ley.

El artculo 86.3 CE dispone que durante el plazo establecido de los treinta das siguientes a su promulgacin, las Cortes podrn
tramitar los Decretos-leyes como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia. Los constituyentes disearon dos tipos
posibles de actuacin parlamentaria: la convalidacin o derogacin, y su tramitacin como proyecto de ley. Pero dado que en un
plazo tan breve no era factible tramitar un Decreto-ley como proyecto de ley se opt por sustituir lo que era una solucin
alternativa por una actuacin parlamentaria sucesiva, en la que se antepuso el trmite de la ratificacin a la tramitacin del
Decreto-ley como proyecto de ley. Esta prctica, fue sancionada por el Reglamento del Congreso de los Diputados de 10 de
febrero de 1982 en su artculo 151.4 al disponer lo siguiente: Convalidado un Real Decreto-ley, el Presidente preguntar si algn
Grupo Parlamentario desea que se tramite como proyecto de ley. En caso afirmativo, la solicitud ser sometida a la decisin de la
Cmara. Si sta se pronunciase a favor se tramitar como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia.

6.- Los Decretos Legislativos: concepto y tipos.

La idea de que los rganos poltico-representativos puedan delegar la funcin de legislar, que se les ha encomendado
especficamente a ellos por el pueblo, se opone frontalmente al principio segn el cual la potestad delegada no puede delegarse.
En el caso espaol, sin embargo, es la propia Constitucin la que ha introducido la excepcin a ese principio de la indelegabilidad,
permitiendo que las Cortes autoricen la cooperacin del Gobierno en las tareas legislativas.

El Decreto legislativo es una fuente de doble naturaleza: es el fruto e una labor normativa conjunta del Parlamento y el
Gobierno. Es cierto que se perfecciona con la actividad normativa del Gobierno, pero tambin lo es que requiere una previa
delegacin de las Cortes Generales para que pueda ser considerado como tal. Un Decreto legislativo dictado y publicado por el

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Gobierno sin delegacin previa no es una norma vlida y capaz de desarrollar efectos normativos. Ninguno de los dos rganos
estatales puede producir esta fuente del Derecho, que surge de la ley de delegacin y del desarrollo normativo de la misma.

La Constitucin regula la figura de la delegacin legislativa en los artculos 82 a 85 y establece que las Cortes Generales podrn
delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artculo
anterior.

Se puede definir el Decreto legislativo como aquella disposicin normativa con rango de ley dictada por el Gobierno en virtud de
una delegacin expresa de las Cortes Generales y sujeta a los lmites derivados de la Constitucin y de la norma habilitante, que
deber ser una Ley de Pleno y no una ley aprobada en Comisin parlamentaria. La Constitucin espaola reconoce dos tipos de
delegacin legislativa. La delegacin legislativa deber otorgarse mediante una ley de bases cuando su objeto sea la formacin
de textos articulados o por una ley ordinaria cuando se trate de refundir varios textos legales en uno slo. Se distingue entre
las leyes de delegacin (la ley de bas4es y la ley ordinaria) y entre dos tipos de decreto legislativo (el texto articulado y el texto
refundido).

La diferencia entre las dos leyes de delegacin no es una diferencia de naturaleza, pues ambas son leyes ordinarias; la
puntualizacin adicional que ese hace en uno de los supuestos, ley de bases, matiza su contenido que debe fijar en todo caso los
principios y orientaciones a que deber sujetarse el Gobierno a la hora de redactar el texto articulado. La razn para acudir a
este mecanismo es, como ya se apunt, aliviar de trabajo al organismo legislativo que, de regular materias de gran amplitud y
complejidad, se demorara en discusiones interminables.

La ley ordinaria, de que habla la Constitucin como instrumento de autorizacin para proceder a la confeccin de un solo texto
refundido, que rena todas las normas existentes sobre una materia, puede tambin sealar unas pautas orientativas sobre el
cmo sistematizar la normativa dispersa; pero aqu la finalidad es recopilatoria y ordenadora: se trata de que el Gobierno integre
en un nico texto las mltiples normas, salvando la posible incoherencia entre las mismas y dejando claro el sistema de vigencias
para que intrpretes y jueces conozcan el Derecho realmente aplicable.

7.- Lmites.

El apoderamiento que se confiere al Gobierno para aprobar normas con rango de ley est sujeto a limitaciones que afectan a las
leyes de delegacin y a los decretos-legislativos.

1) Lmites a los que estn sometidas las leyes de delegacin:

?? Comunes a las leyes de bases y a las leyes ordinarias:

- La delegacin ha de hacerse en el Gobierno y no en un Ministro o en el Presidente del Gobierno.

- La delegacin no podr afectar a las materias sujetas a reserva de ley orgnica.

- La delegacin habr de otorgarse al Gobierno de forma expresa, y no podr entenderse concedida de modo implcito.

- La delegacin se otorgar para una materia concreta.

- La delegacin habr de ejercerse durante cierto plazo y en ningn caso podr entenderse que se ha concedido por tiempo
indeterminado.

?? Especficos de cada tipo de ley de delegacin:

A) Las leyes de bases delimitarn con precisin el objeto y el alcance de la delegacin legislativa y los principios y criterios
que han de seguirse en su ejercicio. Adems, las leyes de bases no podrn en ningn caso autorizar la modificacin de la
propia ley de bases, ni facultar al Gobierno para dictar normas con carcter retroactivo en el uso de la delegacin
legislativa.

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B) La autorizacin mediante ley ordinaria para refundir textos legales, determinar el mbito normativo a que se refiere el
contenido de la delegacin, especificando sise circunscribe a la mera formulacin de un texto nico o si se incluye la de
regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han de ser refundidos.

2) Lmites de los decretos legislativos:

?? Comunes:

- Las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada recibirn el ttulo de Decretos legislativos.

- El Gobierno deber someter los proyectos de Decretos legislativos al dictamen del Consejo de Estado en pleno.

- El Gobierno no puede subdelegar en otros rganos de la Administracin la potestad que se le ha conferido.

- El Gobierno deber hacer uso de la delegacin en el plazo que le confiera la ley delegante, lo que significa que una vez
transcurrido aqul, el Decreto legislativo publicado con posterioridad carecer de validez.

- La delegacin se agota por el uso que de ella haga el Gobierno mediante la publicacin de la norma correspondiente.

?? Especficos: De acuerdo con la exposicin del Prof. J.A. Santamara Pastor, pueden indicarse los siguientes:

A) En la elaboracin de los textos articulados.

Contener todas las normas necesarias para la regulacin de la materia a la que la delegacin se refiere.

Establecer una regulacin coherente con el programa normativo que las bases prevean.

Dotar al texto de un grado de detalle semejante al habitual de las Leyes de produccin parlamentaria.

B) En la elaboracin de los textos refundidos.

Incluir en el nuevo texto todas las disposiciones con rango de ley referidas a la materia.

8.- El control de la legislacin delegada

Existen tres tipos de control. Uno, previo a la aprobacin del Decreto legislativo en cuestin, que es el dictamen del Consejo de
Estado y que no tiene carcter vinculante. Otro, posterior, desarrollo de lo previsto en el art. 82.6 de la Constitucin,
consistente que el Gobierno, tan pronto como haya hecho uso de la delegacin prevista en el art. 82 de la constitucin tendr que
dirigir al Congreso la correspondiente comunicacin que contendr el texto articulado o refundido objeto de aqulla y que ser
publicado en el Boletn Oficial e las Cortes Generales. Adems, si la ley de delegacin hubiera establecido que el control adicional
se realice por el Congreso, se abrir un plazo de un mes, contado desde la publicacin del texto de que se trate, para que
Diputados y Grupos Parlamentarios formulen objeciones y, si no las hicieren se entender que el Gobierno ha hecho un uso
correcto de la delegacin legislativa. De hacerlas, debern remitirlas a la Mesa del Congreso que, a su vez las enviar a la
comisin correspondiente para que emita un dictamen que ser debatido en el Pleno de la Cmara. Los efectos jurdicos del
control sern los previstos en la Ley de delegacin.

El control jurisdiccional. A los Tribunales ordinarios les compete controlar la validez de los Decretos legislativos anteriores a la
entrada en vigor de la Constitucin. Deben comprobar la propia existencia del Decreto legislativo en cuestin, esto es, si ha
habido o no delegacin previa o si sta ha caducado se ha agotado o ha sido derogada, si es en verdad un producto normativo del
Gobierno y si versa sobre la materia objeto de delegacin; finalmente deben, en relacin con cualquier Decreto ley posterior a la
Constitucin aplicable al caso, plantear la cuestin de inconstitucionalidad.

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Leccin IX
1. Los tratados internacionales.

La Constitucin espaola de 27 de diciembre de 1978 no dice de forma expresa cul es la posicin del Derecho espaol en
relacin con el Derecho Internacional General, escribi la Profesora Mangas Martn. Aunque algunos artculos de la Constitucin
s contienen referencias indirectas al Derecho Internacional general como en el artculo 96 en el que se puede leer que la
Constitucin espaola carece de una disposicin genrica que proclame de modo directo la vigencia de las normas de Derecho
Internacional General en el ordenamiento jurdico espaol, lo que es inslito y lamentable, al no seguir la tendencia que hoy
prevalece en el moderno Derecho constitucional.

Uno de ellos seala, si se refiere expresamente la Constitucin espaola en su artculo 96.1 que dispone que las disposiciones de
los tratados internacionales podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas de acuerdo con las normas generales del Derecho
Internacional. El campo del Derecho Internacional pblico se parte habitualmente de la distincin entre normas de Derecho
Internacional general o consuetudinario y normas de Derecho Internacional Convencional, representado por los acuerdos o
tratados, normalmente escritos, realizados entre Estados, capaces de crear derechos y obligaciones legales. La Inexistencia de
una frmula de reconocimiento expreso del Derecho Internacional General no significa que el Estado espaol est exento del
respeto y cumplimiento de esos principios y reglas.

Los redactores espaoles del 1978 s se preocuparon de recoger en el texto de la Constitucin una serie de preceptos relativos
al Derecho Internacional Convencional; y lo hicieron insertndolos como captulo III en el Ttulo III, que versa sobre las Cortes
Generales. Segn el artculo 2.1 a) de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados a los efectos de esta Convencin se
entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estado y recogido por el derecho internacional, ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. El Decreto
801/1972 de 24 de marzo sobre Ordenacin de la actividad administrativa en materia de concertacin internacional, define en
su art. 2 el tratado internacional como el acuerdo regido por el Derecho Internacional y celebrado entre Espaa y otro u otros
Estados, o entre Espaa y un Organismo u Organismos internacionales de carcter gubernamental, ya conste en un instrumento
nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.

Siguiendo la terminologa del Decreto 801/1972 mencionado, la negociacin adopcin y autenticacin del texto de un tratado
compete al Gobierno espaol segn se deduce del art. 97 de la Constitucin, que le atribuye la direccin de l poltica interior y
exterior y del artculo 149.1.3, que le otorga la competencia exclusiva sobre las relaciones internacionales. El artculo 5 de la
Ley del Gobierno aprobada en 1997, estableci que como rgano colegiado del Gobierno corresponde al Consejo de Ministros: d)
Acordar la negociacin y firma de Tratados internacionales, as como su aplicacin provisional; y e) Remitir los Tratados
internacionales a las Cortes Generales en los trminos previstos en los artculos 94 y 96.2 de la Constitucin. Digno de mencin
de esta fase inicial de los tratados internacionales son: 1) el monopolio atribuido al Gobierno del Estado y 2) el silencio sobre la
naturaleza compleja y compuesta, territorialmente hablando, del Estado Espaol.

Al concluir esta fase primera con la adopcin de manera formal del acuerdo sobre un texto por las partes contratantes,
comienza la segunda, en la que los Estados proceden a manifestar su consentimiento, que puede otorgarse por diversos medios
segn el artculo 11 de la Convencin de Viena antes citada. Dichos posibles medios son: la firma de un representante autorizado,
el intercambio de instrumentos que constituyen el tratado, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o adhesin, o cualquier
otro medio que se convenga.

2.- Tipos de tratados internacionales.

EXAMEN
Se distinguen dos clases de tratados internacionales: los ordinarios y los extraordinarios.
A los primeros hace referencia el artculo 94 de la Constitucin, distinguindose a su vez entre aquellos que requieren la previa
autorizacin de las Cortes Generales, debido a las materias que regulan (art. 94.1 CE); y aquellos otros en los se habilita al
Gobierno para concluir el tratado internacional, debiendo informar inmediatamente a las Cortes (art. 94.2 CE).

En cuanto a los tratados internacionales extraordinarios, se diferencian aquellos en base a los cuales el Estado cede el ejercicio
de competencias propias a una organizacin o institucin internacional, requirindose la autorizacin previa de las Cortes
Generales otorgada mediante Ley Orgnica; y aquellos otros que contienen estipulaciones contrarias a la Constitucin,

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pudindose acudir en este caso a un control previo de la constitucionalidad del tratado por parte del Tribunal Constitucional
espaol.

3.- Lugar de los tratados internacionales en el sistema espaol de fuentes.

En relacin con la Constitucin la posicin de los tratados y convenios internacionales es de inferioridad jerrquica, basndose en
el artculo 95.1 de la CE segn el cual la celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias a la
Constitucin exigir la previa revisin constitucional. Esta subordinacin explicara la creacin de: a) el procedimiento de
control previo de constitucionalidad de los tratados recogido en el artculo 78 de la LOTC y de b) un control posterior de los
tratados que ya gocen de plena vigencia en el ordenamiento espaol, previsto en el art. 27 de la LOTC.

Se ha criticado en la relacin entre los tratados o convenios internacionales y las leyes internas, la ausencia en nuestra
Constitucin de una norma anloga a la del artculo 65 de la Constitucin republicana de 1931, que estableca lo siguiente: Todos
los Convenios internacionales ratificados por Espaa e inscritos en la Sociedad de Naciones y que tengan carcter de ley
internacional, se considerarn parte constitutiva de la legislacin espaola, que habr de acomodarse a lo que en aquellos se
disponga. No podr dictarse ley alguna en contradiccin con dichos Convenios, si no hubieran sido previamente denunciados
conforme al procedimiento en ellos establecido. Quedaba as sentado el superior rango de los tratados.

La situacin actual es que no existe un aserto constitucional que manifieste la superioridad jerrquica de los tratados, pero si
contamos en cambio, con una norma que de manera implcita o indirecta la proclama. Pero la inderogabilidad de los tratados
frente alas leyes que este artculo recoge, no basta para apoyar la supuesta superioridad. Y por otra parte y lejos de servir para
sustentar la superioridad de los tratados, no hace sino destacar la autonoma de los Derechos espaol e internacional en lo que
ala validez de sus normas propias se refiere.

La relacin entre las normas internacionales y las leyes no puede explicarse satisfactoriamente recurriendo slo al criterio de la
jerarqua. De ah que se haya pensado tambin en el criterio de la competencia pero dado que no existe una distribucin entre las
distintas normas nos encontramos con que tanto los tratados internacionales como las leyes internas puede regular las mismas
materias. La mejor doctrina apunta la conveniencia de acudir al criterio de la validez y, en combinacin con el mismo, al rgimen
de aplicabilidad. As las relaciones entre el tratado y las leyes anteriores a l se articulan sobre la base de la validez
equiparando leyes y tratados cuando stos hayan sido aprobados con ley orgnica o con autorizacin de las Cortes y,
subordinando el tratado a la ley cuando aqul haya sido aprobado slo por el Gobierno. En cambio, la relacin entre el tratado y
las leyes posteriores se rige por el criterio de la aplicabilidad. Una vez contrado vlidamente por el Estado el compromiso, y
salvo que se quiera infringir el principio pacta sunt Servando, aquel no puede ser modificado, ni por el legislador, ni por ningn
rgano del Estado y, por lo tanto, el tratado prevalecer sobre la ley, pero sin que ello suponga de la nulidad de la ley posterior al
tratado.

Leccin X
1. La autonoma y la Constitucin: concepto, garanta y lmites.

Cada Estado desde que se encuentra en periodo de formacin hasta su desaparicin, est sometido a cambios en su estructura
territorial, que provienen a veces de fuerzas disgregadoras que operan en su interior y de fuerzas integradoras que le mueven a
constituirse en organizaciones polticas de mayor alcance en el exterior. Cada una de esas formas de Estado, definidas por la
relacin con el territorio bajo su gobierno, est presidida por un principio organizativo distinto. As el Estado unitario, que ha
sido sobre todo absolutista y liberal, se bas en la centralizacin y en la concentracin del poder en una sola instancia. En
cambio, la Confederacin de Estados nace de la soberana parcialmente compartida. Para comprender las formas polticas de
organizacin territorial del poder poltico, interesa definir sus respectivos principios organizativos.

La centralizacin es una tcnica consistente en concentrar los poderes fundamentales de decisin en los rganos rectores del
Estado y de su Administracin. Los municipios , provincias u otras colectividades locales son simples circunscripciones de una
misma Administracin que sita en ellas a sus agentes perifricos, sujetos a la autoridad central por vnculos de jerarqua. Fue
durante muchos aos el mejor medio de ordenar y racionalizar la gobernacin y el servicio pblico. Para complementarla,
buscando mejorar la economa, la rapidez y la eficacia de la actuacin administrativa, se introdujo la desconcentracin que
consista en delegar un poder de decisin en rganos jerrquicamente inferiores para descongestionar los servicios centrales y

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dotar a la accin administrativa de mayor rapidez y eficacia. Esa delegacin de competencias no supona que las autoridades
centrales o estatales se desprendieran definitivamente de las mismas, pues, llegado el caso, podan revocarlas.

La descentralizacin implica el reconocimiento de varios centros de poder y de decisin. Se produce mediante la cesin de
atribuciones de la Administracin a entidades que poseen personalidad propia, que actan con independencia sobre un mbito
territorial ms reducido y que se hallan ms prximas a los gobernados-administrados. Se suele distinguir entre una
descentralizacin funcional o por servicios, que se traduce en la creacin de entes instrumentales de cada una de las
Administraciones pblicas dotados de personalidad jurdica propia: organismos autnomos, sociedades pblicas, etc.; y una
descentralizacin territorial o poltica, mediante la entrega de poderes, en rgimen de autonoma a las colectividades
territoriales inferiores al Estado. La Constitucin espaola consagra la descentralizacin como principio organizador: a) de la
Administracin; y b) de la forma de Estado.

Con la entrada en vigor de la Constitucin de 1978, desaparece el Estado centralizado para dar paso a lo que se conoce como
Estado autonmico, basado en el principio de descentralizacin poltica. Aparece as, el concepto de autonoma como frmula
organizativa capaz de articular la unidad de Espaa y la pluralidad de sus componentes. La autonoma es un concepto prximo al
de soberana, aunque hoy signifique algo distinto de la soberana. En la actualidad decir soberana es tanto como decir capacidad
para darse normas propias pero en el mbito del ordenamiento general del Estado.

El principio de la autonoma que los constituyentes espaoles incorporaron a nuestra Carta Magna como frmula organizativa
capaz de articular la unidad de Espaa y la pluralidad de sus componentes es un principio estructural y definitorio de la forma
territorial del Estado. Esa Autonoma aparece garantizada por los procedimientos rgidos de reforma de la Constitucin, por el
control de la ley por parte del tribunal Constitucional, y por los propios Estatutos de Autonoma. Y limitada por el inters
general (que es competencia del Estado), por la igualdad (todos los espaoles tienen los mismos derechos y deberes en
cualquier territorio del Estado), y por el lmite de la unidad de mercado (libertad de circulacin de personas y bienes en todo
el Estado).

2.- Los Estatutos de autonoma: elaboracin y reforma.

La Constitucin espaola, despus de reconocer el derecho de autonoma a las nacionalidades y regiones que integran Espaa, se
abstuvo de disear un mapa autonmico y se limit a fijar las condiciones que deberan reunir los territorios que quisieran
constituirse en Comunidades Autnomas y los procedimientos a seguir a tal efecto. La Constitucin dej a la libre voluntad de los
territorios interesados el acceder o no a la autonoma y dotarse de un ordenamiento jurdico en el seno del constitucional.

La reforma de los Estatutos aparece brevemente recogida en la Constitucin. As en el artculo 147.3 se consagra el principio
general para la reforma de todos los Estatutos de Autonoma, que dispone que la reforma de los Estatutos se ajustar al
procedimiento establecido en los mismos y requerir la aprobacin por las Cortes Generales mediante ley orgnica. En relacin
con los Estatutos aprobados que solamente podrn ser modificados mediante los procedimientos en ellos establecidos y con
referndum entre los electores inscritos en los censos correspondientes. La Constitucin establece dos exigencias
procedimentales: la primera es la aprobacin de la reforma mediante ley orgnica, requisito extensivo a todos los Estatutos,
cualquier que hubiera sido el procedimiento de su elaboracin y por ley orgnica han de aprobarse tambin sus reformas; la
segunda exigencia es la aprobacin de la reforma, tambin por referndum, entre los electores inscritos en el censo de la
Comunidad autnoma, requisito que se circunscribe a los Estatutos elaborados por el procedimiento del articulo151.1 CE. En todo
lo dems, por expresa remisin constitucional, se deja a la libre disposicin de los propios Estatutos.

3.- El derecho del Estado y el derecho de las Comunidades Autnomas.

Las clusulas de cierre del sistema de distribucin de competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas son tres: la
primera, denominada residual, la formula la Constitucin de manera coherente con el principio dispositivo, ya que habilita en
primer lugar a las CCCAA para que asuman competencias en todas las materias que no estn expresamente reservadas al Estado,
para pasar a continuacin a atribuir al Estado la competencia residual en todas las materias sobre las que no hayan asumido
competencias las Comunidades Autnomas; la segunda es la clusula de prevalencia, establecida en los siguientes trminos: las
normas del Estado prevalecern en caso de conflicto sobre las de las Comunidades Autnomas en todo lo que no est atribuido a
la exclusiva competencia de stas; y la tercera clusula es la de supletoriedad enunciada en el ltimo prrafo del artculo 149.3
de la CE: el derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las Comunidades autnomas.

1 La regla de la supletoriedad no es un ttulo competencial; en manera alguna constituye una clusula universal atributiva de
competencias para legislar sobre cualesquiera materias a favor del Estado.

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2 No es una regla de creacin de Derecho. Es un regla sobre aplicacin del derecho, una norma ordenadora de la preferencia en
la aplicacin de normas ene le Estado compuesto configurado por la Constitucin.

3 La clusula de supletoriedad es una previsin constitucional que se dirige al aplicador del Derecho, indicndole el modo en que
han de colmarse las lagunas del ordenamiento autonmico, cuando las haya. Una vez que el aplicador del Derecho, utilizando los
medios usuales de interpretacin, haya identificado una laguna en el ordenamiento autonmico, deber colmarla acudiendo a las
normas pertinentes, dictadas por el Estado en el ejercicio de las competencias que la Constitucin le atribuye; en eso consiste la
supletoriedad del Derecho estatal.

4 La supletoriedad estatal es una supletoriedad de segundo grado, ya que el ordenamiento autonmico como tal colma sus
lagunas, cuando le es posible, acudiendo al resto de las normas integrantes de dicho ordenamiento.

5 Es una regla destinada al servicio de la plenitud de los ordenamientos autonmicos que se extiende a todas las deficiencias
normativas que deban ser suplidas cualquiera que sea la competencia autonmica, incluidas las competencias exclusivas de la CA.

4. Derecho Comunitario y Autonomas.

Segn los trminos de nuestra Constitucin corresponde a la organizacin central del Estado el poder exterior, es decir, la
competencia de asumir obligaciones internacionales y de garantizar el cumplimiento de las mismas.

La Constitucin ha omitido cualquier mencin de la estructura territorial del Estado espaol a la hora de abordar la regulacin de
las relaciones internacionales; lo cual significa que est vedada la participacin de las Comunidades Autnomas a la hora de
negociar un tratado o convenio que se plantee a nivel internacional; siendo simplemente informadas por el Gobierno en cuanto que
afecte a materias de su especfico inters.

Ni el establecimiento de relaciones internacionales mediante tratados, ni la creacin de vnculos ms estrechos con la Unin
Europea, alteran el mbito competencial previsto en la Constitucin; de modo que la traslacin de la normativa comunitaria al
derecho interno ha de seguir los criterios constitucionales y estatutarios de reparto de competencias entre el Estado y las
Comunidades Autnomas. Por lo que hace a las Comunidades Autnomas, la ejecucin de los Convenios y Tratados
Internacionales, en lo que afecten a materias atribuidas a su competencia, no supone atribucin de una competencia nueva,
distinta de las que en virtud de otros preceptos ya ostenta la respectiva Comunidad Autnoma. Es Estado no puede ampararse
por principio en su competencia exclusiva sobre las relaciones internacionales para extender su mbito competencial a toda
actividad que constituya desarrollo ejecucin o aplicacin de los Convenios y Tratados internacionales y del Derecho derivado
europeo. S as fuera, habra de producirse un vaciamiento del rea de competencias que la Constitucin y los Estatutos
atribuyen a las Comunidades Autnomas. Si modificar el reparto de competencias establecido, se ha demostrado que es factible
mejorar las relaciones de las CCAA con el Estado en este campo del Derecho comunitario internacional.

Leccin XI
La jurisprudencia constitucional EXAMEN
En la historia jurdica espaola la jurisprudencia no era considerada fuente del Derecho, si no que, a lo sumo, complementaba el
Ordenamiento Jurdico; a partir de la Constitucin de 1978 y de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, se reconoce al
Tribunal Constitucional como el intrprete supremo de la Constitucin, y se le atribuye la competencia para declarar la
inconstitucionalidad de una norma expulsndola del Ordenamiento Jurdico (legislador negativo).
En este sentido, se reconoce el valor de fuente del Derecho a las Sentencias dictadas por el Pleno del Tribunal Constitucional,
modificndose la estructura del sistema de fuentes del Ordenamiento Jurdico.

Jurisprudencia constitucional y tribunales ordinarios

Ni la jurisdiccin ordinaria puede, al interpretar y aplicar la Ley, olvidar la existencia de la Constitucin, ni puede prescindir la
jurisdiccin constitucional del anlisis crtico de la aplicacin que la jurisdiccin ordinaria hace de la Ley, cuando tal anlisis es
necesario par determinar si se ha vulnerado o no alguno de los derechos fundamentales o libertades pblicas cuya salvaguardia le
est encomendada. El Tribunal Constitucional y los Jueces y Tribunales ordinarios, son independientes y actan en jurisdicciones

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diferentes y estn regulados por sus respectivas normas; as, salvo lo dispuesto en materia de garantas constitucionales, el
Tribunal Supremo, con jurisdiccin en toda Espaa, es el rgano jurisdiccional superior en todos los rdenes.

Dada la dificultad de separar el juicio de constitucionalidad del juicio de legalidad, el Tribunal Constitucional ha actuado en
diversas ocasiones como una instancia jurisdiccional superior de los Tribunales ordinarios, ejerciendo competencias que no le
corresponden, y vulnerando l mismo el derecho a la tutela judicial efectiva.

El Profesor De la Oliva identifica tres puntos de friccin entre ambas jurisdicciones: la abundancia de derechos y libertades
fundamentales constitucionalizados para los que se ha previsto la mxima proteccin; la amplitud de la configuracin del recurso
de amparo en los artculos 41 a 44 de la LOTC; y la interpretacin expansiva del artculo 24 de la CE por parte del Tribunal
Constitucional. En cuanto a los puntos de tensin son fundamentalmente otros tres: Los juicios y pronunciamientos del TC sobre
lo que ha dado en llamarse la legalidad ordinaria, mediante la fiscalizacin de la interpretacin judicial de la eleccin de la norma
aplicada y le la interpretacin judicial de la misma; Los juicios del TC sobre valoracin de la prueba, o por mejor decir, sobre los
hechos del proceso seguido ante la jurisdiccin ordinaria; Y los pronunciamientos del TC que, tras anular la resolucin recurrida,
declaran firme una anterior y prescinden de la correspondiente a ulterior instancia o recurso que la ley prevea a cargo de la
Jurisdiccin ordinaria.

La interpretacin constitucional

3.1. Introduccin: la interpretacin jurdica.

Interpretar es explicar el sentido de un acto o expresin. Para explicar su significado se recurre a varios instrumentos que
pueden ayudar en la tarea. Entre ellos se encuentran el texto o palabras, la estructura sintctica y gramatical del enunciado, el
contexto, los precedentes legislativos e histricos, el derecho comparado y la finalidad del precepto. En Espaa, la reforma del
ttulo preliminar del Cdigo civil aadi dos elementos ms: la realidad social del tiempo en que la norma ha de ser aplicada y la
equidad. Conceptos ambos, de difcil aprehensin y susceptibles de variadas e incluso contrapuestas exgesis. Esa reforma fue
considerada por muchos como un gran progreso.

Si, como escribi Ignacio de Otto, la concepcin de la funcin jurisdiccional como un acto automtico en el que el juez pronuncia
las palabras de la ley es sin duda incorrecta, la negacin de la libertad del juez, sigue siendo esencial porque l libertad del juez
en la aplicacin de la norma lesiona en primer lugar la seguridad jurdica, al hacer imprevisible el contenido de la resolucin
judicial, lesiona el principio de igualdad, en la medida en que permite que caos iguales sena resueltos de manera distinta por un
mismo juez o por varios; y, por ltimo pone en peligro la unidad del derecho, al hacer posible que ste se aplicado de modo
desigual en las diferentes demarcaciones judiciales.

En 1978, como consecuencia de la aprobacin de la Constitucin, la situacin descrita cambi. Cambi porque el pueblo espaol se
dio a s mismo una Constitucin normativa y porque adems de considerarla Derecho, se le dot del rango de norma suprema.

3.2. La interpretacin de la Constitucin.

Lo que se plantea es si se puede interpretar la Constitucin como cualquier otra norma o ley. Entendemos que la interpretacin
es la actividad que el Juez lleva a cabo para determinar, mediante un razonamiento fundado en Derecho, el sentido de una
norma; sin embargo, existen distintos aspectos del texto constitucional que obligan a que el mismo sea interpretado por el
Tribunal Constitucional y no por los Tribunales ordinarios.

3.3. Tcnicas de la interpretacin especfica de la Constitucin.

Dadas las caractersticas de la Constitucin, son necesarias unas tcnicas propias distintas a las utilizadas en la interpretacin
jurdica habitual.

Pero en la prctica, cuando el Tribunal Constitucional examina una norma cuya constitucionalidad se ha cuestionado, utiliza
tcnicas de argumentacin retricas dirigidas no slo a dar una solucin que sea conforme con el sistema, si no que la misma, sea
social y moralmente aceptable para las partes y para la opinin pblica.

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Ello dar lugar a la indeterminacin de conceptos tales como: proporcionalidad, razonabilidad y ponderacin, que el
Tribunal Constitucional ha convertido en parmetros o requisitos a la hora de dictar sus Sentencias, producindose una
inseguridad jurdica absoluta.

Leccin XII
El Ordenamiento jurdico comunitario

1.1. Introduccin.

El Derecho de la Unin Europea constituye un Ordenamiento Jurdico propio y autnomo, integrado en el sistema jurdico de los
Estados miembros, que se impone a sus rganos jurisdiccionales y no un mero agregado de normas.

El Derecho Comunitario tiene su origen en la transferencia a las Comunidades Europeas y a la Unin Europea de competencias de
los Estados miembros; transferencias que se producen a travs de los sucesivo Tratados que cada Estado miembro suscribe de
conformidad a las previsiones fijadas en su Derecho nacional. La caracterstica principal del ordenamiento jurdico comunitario
es el ser un ordenamiento derivado de las competencias transferidas por los Estados miembros que se ejercen por instituciones
independientes de stos.

Son sujetos del Derecho Comunitario, las Comunidades Europeas, la Unin Europea, los Estados miembros, y las personas fsicas
y jurdicas en el marco de las competencias comunitarias.

1.2. El Derecho Originario.

El Derecho Comunitario Originario est integrado de numerosos tratados, que E. Linde clasifica con acierto en Tratados
Constitutivos; Tratados de reforma puntual; Tratados de reforma sustancial; y Tratados de Adhesin. Todos estos tratados van
acompaados de anexos en forma de Protocolos, Acuerdos y Declaraciones.

Los Tratados que integran el Derecho Originario tienen el mismo valor si bien su significado es bien diferente. Esta posicin
preeminente en el sistema de fuentes del Ordenamiento jurdico comunitario y el hecho de que los Tratados constitutivos y sus
posteriores modificaciones formen un bloque no excluye la existencia de una jerarqua material entre sus disposiciones.

El Derecho Originario se impone a todos los sujetos del Derecho Comunitario, esto es, tiene eficacia directa para los Estado
miembros, las instituciones comunitarias y las personas fsicas y jurdicas, pblicas y privadas; y no puede ser objeto de ningn
control contencioso ni de ninguna derogacin que no sea expresamente autorizada por los propios Tratados. Adems, los
Tratados prevalecen sobre el conjunto del Derecho Comunitario Derivado.

1.3. El Derecho Derivado.

El Derecho Derivado est integrado por el conjunto de normas y actos comunitarios emanados de las Instituciones de la Unin
Europea, en virtud de las habilitaciones genricas o especficas contenidas en el Derecho Originario. El artculo 249 del Tratado
de la Comunidad Europea dispone: Para el cumplimiento de su misin, el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente, el
Consejo y la Comisin adoptarn reglamentos y directivas, tomarn decisiones y formularn recomendaciones o emitirn
dictmenes, en las condiciones previstas en el presente Tratado. Pueden ser clasificados en dos grupos:

a) Actos obligatorios o vinculantes: reglamentos, directivas y decisiones

b) Actos no obligatorios o no vinculantes: recomendaciones y dictmenes

1.3.1. Actos normativos obligatorios.

A) Los Reglamentos.

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El Reglamento tendr un alcance general, ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado
miembro.

Los Reglamentos comunitarios no tienen norma superior en el Derecho de la Unin Europea, desplazan a cualesquiera normas de
un Estado miembro sobre una determinada materia y excluyen a cualesquiera normas futuras nacionales de cualquier rango sobre
una determinada materia.

Los Reglamentos pueden ser elaborados por el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente, a travs de los procedimientos
establecidos en los artculos 251 y 252 TCE. Tambin pueden adoptar Reglamentos el Consejo y la Comisin, as como el Banco
Central Europeo. Tiene alcance general, lo cual nos permite distinguirlo de otros actos normativos obligatorios, especialmente
las Decisiones. Es una norma obligatoria en todos sus elementos, lo que significa que no se podra admitir que en un Estado
miembro aplicara de manera incompleta o selectiva sus disposiciones, de manera que frustrara la aplicacin de ciertas
disposiciones de la legislacin comunitaria respecto de las cuales hubiera manifestado su oposicin o las hubiera estimado
contrarias a ciertos intereses nacionales.. Es directamente aplicable en todos los Estados miembros. Su aplicacin directa
implica su recepcin automtica en los ordenamientos jurdicos nacionales. Y supone, que no precisa ninguna medida nacional para
que obligue a todos sus destinatarios, ya sena particulares o personas jurdicas, pblicas o privadas. Son normas que no
necesitan ser adaptadas o transpuestas por normas de los Estados miembros, ya que en ellas mismas contienen todos los
elementos para su aplicacin directa desde su publicacin en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas, en la fecha que las
mismas establezcan o previstas por los Tratados. Ello significa que el Reglamento es un tipo normativo tendencialmente
autosuficiente, es decir, que no requiere de ninguna media para producir sus efectos, lo cual no significa que en determinadas
ocasiones el Reglamento en cuestin deje la responsabilidad a los Estados miembros de adoptar ellos mismos las medidas
legislativas, reglamentarias, administrativas y financieras necesarias para que las disposiciones del Reglamento puedan ser
efectivamente aplicadas.

Tipos de Reglamentos: En primer lugar, podemos distinguir entre Reglamentos que no precisan colaboracin alguna de los Estados
miembros para su completa efectividad; y Reglamentos que precisan la colaboracin de los Estados miembros par su efectividad.
En segundo lugar, podemos distinguir entre Reglamentos autnomos y Reglamentos de aplicacin o ejecucin de otros
Reglamentos. Y en tercer lugar, podemos distinguir entre Reglamentos de base y Reglamentos de Ejecucin.

B) Las Directivas.

El artculo 249 dispone que la directiva obligar al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse,
dejando a las autoridades nacionales la eleccin de la forma y de los medios. Las Directivas a diferencia de los Reglamentos son
normas que tienen a los Estados por destinatarios de modo inmediato, en la medida en que tienen como objetivo la aproximacin
de las legislaciones o de las polticas de los Estados miembros, sobre la base de que aqullas se adapten al modelo que supone la
Directiva, en el plazo previsto por sta.

Las Directivas no son directamente aplicables, ya que imponen a los Estados la obligacin de adoptar las normas internas
necesarias para el cumplimiento del objetivo previsto en la Directiva con el margen de discrecionalidad que implica la eleccin de
la forma y de los medios. Los Estados deben elegir la forma que estimen ms adecuada par la adaptacin de la Directiva,
interpretar correctamente el objetivo que sta impone y hacerlo en el plazo previsto por ella. Por otra parte, sus disposiciones
pueden tener efecto directo sobre los particulares frente al Estado miembro destinatario cuando ste no hubiera adoptado los
actos internos necesarios para su ejecucin o no hubiera ejecutado correctamente la Directiva en el marco de la legislacin
nacional. Las Directivas pueden ser elaboradas por el Parlamento Europeo y el Consejo, conjuntamente, a travs de los
procedimientos establecidos en los artculos 251 y 252 TCE, as como por el Consejo y la Comisin.

C) Las Decisiones.

Las Decisiones son obligatorias en todos sus elementos para todos sus destinatarios. Tanto los Estados miembros como los
particulares pueden ser destinatarios de una Decisin adoptada por el Parlamento Europeo y el Consejo, conjuntamente, o por el
Consejo y la Comisin, a travs del procedimiento de elaboracin previsto en la norma habilitante.

A travs de las Decisiones se persigue la regulacin de asuntos concretos en relacin con los Estados miembros o particulares a
las que vayan dirigidas. Las Decisiones tambin pueden tener efecto directo en determinadas condiciones, especialmente en
funcin de sus destinatarios y de su contenido.

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D) Caracteres comunes a los Reglamentos, las Directivas y las Decisiones.

Los actos normativos vinculantes de la Unin Europea presentan una serie de caractersticas comunes:

a) Deben ser conformes a los Tratados constitutivos, es decir, al Derecho Originario.

b) Debern ser motivados

c) Los reglamentos, as como las Directivas que tengan por destinatarios a todos los Estados miembros, se publicarn en el Diario
Oficial de las Comunidades Europeas. Entrarn en vigor en la fecha que ellos mismos fijen, o en su defecto, a los veinte das de
su publicacin. Las dems Directivas, as como las Decisiones, se notificarn a sus destinatarios y surtirn efecto a partir de tal
notificacin.

d) Su legalidad puede ser objeto de control por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.

1.3.2. Actos obligatorios no previstos en el artculo 249 TCE.

a) Los fallos del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, que son obligatorios para las partes en litigio y gozan de
fuerza ejecutiva.

b) Los Tratados internacionales concluidos por la Unin Europea con terceros Estados o con organismos internacionales, que
obligan a las instituciones comunitarias y a los Estados miembros.

c) Los Tratados entre Estados miembros que regulen materia relacionadas con el Tratado de la Comunidad Europea.

1.3.3. Actos no obligatorios.

Las Recomendaciones y los Dictmenes constituyen un medio para que las instituciones comunitarias puedan obtener de su
destinatario una actuacin determinada o expresar una opinin sobre un punto concreto.

Pueden elaborar Recomendaciones el Consejo y la Comisin, independientemente, o el Consejo, a propuesta de la Comisin, el

Parlamento Europeo y el Banco Central Europeo. Sus destinatarios no estn vinculados jurdicamente a la Recomendacin, si bien
sta puede ser preceptiva par la elaboracin de otros actos comunitarios.

Los Dictmenes pueden ser elaborados por el Parlamento Europeo, la Comisin, el Consejo y el Banco Central Europeo. Sus
destinatarios pueden ser otras instituciones o los Estados miembros.

1.4. La primaca del Derecho Comunitario sobre el Derecho Espaol.

Ha sido el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas el que ha determinado la primaca del Derecho Comunitario sobre el
Derecho Nacional en caso de conflicto, si bien, las relaciones entre ambos derechos se rigen por el principio de competencia y no
por el de jerarqua

Hacia una Constitucin europea

Aunque no es un debate nuevo, el impulso para elaborar una Constitucin europea toma fuerza a partir del ao 2000; el debate
permanece abierto y quedan por resolver numerosas dudas aunque la principal es si se pretende dotar al conjunto de Estados
miembros de una Constitucin que se erija en norma suprema del Ordenamiento Jurdico de la Unin Europea, o si se limitar a
un mero texto recopilatorio del derecho Comunitario al que se llamara Constitucin en sentido exclusivamente nominal.

Tras un informe que se present en Gotemburgo en junio de 2001, el Consejo Europeo, celebrado los das 14 y 15 de diciembre
en Laeken aprob, como cuarto punto de su agenda, una Declaracin comnmente conocida como Declaracin de Laeken. Esta
Declaracin pretende provocar un debate sobre las condiciones necesarias para que Europa asuma una funcin de liderazgo en el
nuevo orden internacional.

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De acuerdo con la Declaracin de Laeken, la Europa del futuro deber ser una potencia capaz de desempear una funcin
estabilizadora, y una funcin de liderazgo de numerosos pases y pueblos, sin defraudar las expectativas de los ciudadanos que
demandan un enfoque comn, transparente, eficaz, democrtico, y que tenga resultados concretos, especialmente en trminos
econmicos y de empleo.

La Declaracin de Laeken plantea numerosas cuestiones, que pueden ser agrupadas en cuatro categoras:

1) La eficacia de la toma de decisiones en una Unin ampliada y la transferencia de las instituciones actuales.
2) La distribucin del poder en la Unin.
3) El aumento de la legitimidad democrtica
4) El camino hacia una Constitucin para los ciudadanos europeos.

Adems del Presidente y de los dos Vicepresidentes, la Convencin est integrada por 15 representantes de los Jefes de Estado
o de Gobierno de los Estados miembros, 30 miembros de los Parlamentos Nacionales, 16 miembros del Parlamento Europeo y 2
representantes de la Comisin.

Habr que esperar a la Conferencia intergubernamental de 2004 para conocer las decisiones definitivas.

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