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DIREITO PBLICO: CONSTITUCIONAL,

ADMINISTRATIVO E TRIBUTRIO

1
APRESENTAO 5

AULA 1: NOES PRELIMINARES DO DIREITO CONSTITUCIONAL


INTERNACIONAL E OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS REGEDORES DAS
RELAES INTERNACIONAIS 6

INTRODUO 6
CONTEDO 7
COMO SE DEFINE O DIREITO CONSTITUCIONAL INTERNACIONAL? 7
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS REGEDORES DAS RELAES INTERNACIONAIS 9
ATIVIDADE PROPOSTA 15
REFERNCIAS 15
EXERCCIOS DE FIXAO 17

AULA 2: RELAO ENTRE O DIREITO INTERNACIONAL E O DIREITO


INTERNO 26

INTRODUO 26
CONTEDO 28
ASPECTOS GERAIS SOBRE A CLASSIFICAO DOS TRATADOS QUANTO AO CONTEDO E
MATRIA 28
CLASSIFICAO DOS TRATADOS QUANTO NATUREZA 29
CLASSIFICAO DOS TRATADOS EM RAZO DA MATRIA 31
ITER PROCEDIMENTAL PARA INCORPORAO DO TRATADO NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO 32
FASES INTERNACIONAIS PARA A CONCLUSO DO TRATADO 33
AS DUAS FASES INTERNAS EXISTENTES NO DIREITO BRASILEIRO PARA A FORMAO DO
TRATADO 37
A DICOTOMIA ENTRE O MONISMO E O DUALISMO 42
ATIVIDADE PROPOSTA 45
REFERNCIAS 45
EXERCCIOS DE FIXAO 47

2
AULA 3: NACIONALIDADE SOB A PERSPECTIVA DO DIREITO
CONSTITUCIONAL BRASILEIRO 52

INTRODUO 52
CONTEDO 54
CONCEITO DE NACIONALIDADE 54
NACIONALIDADE E SUA RELAO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO 55
NACIONALIDADE E CIDADANIA NO DIREITO BRASILEIRO 56
DIMENSES DA NACIONALIDADE 56
A QUEM COMPETE DEFINIR OS CRITRIOS ATRIBUTIVOS DA NACIONALIDADE? 57
ESPCIES DE NACIONALIDADE 58
DISTINES ENTRE BRASILEIROS NATOS E NATURALIZADOS 65
AS HIPTESES DE PERDA DA NACIONALIDADE BRASILEIRA 69
REAQUISIO DA NACIONALIDADE ORIGINRIA NO DIREITO INFRACONSTITUCIONAL
BRASILEIRO 71
REFERNCIAS 73
EXERCCIOS DE FIXAO 74

AULA 4: SISTEMAS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 77

INTRODUO 77
CONTEDO 78
DIREITOS HUMANOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS 78
SISTEMAS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 81
SISTEMA UNIVERSAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 83
SISTEMA REGIONAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 86
O BRASIL E A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS 91
TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL 93
ATIVIDADE PROPOSTA 95
REFERNCIAS 96
EXERCCIOS DE FIXAO 97

CHAVES DE RESPOSTA 100

AULA 1 100
ATIVIDADE PROPOSTA 100
EXERCCIOS DE FIXAO 100
AULA 2 102

3
ATIVIDADE PROPOSTA 102
EXERCCIOS DE FIXAO 102
AULA 3 104
ATIVIDADE PROPOSTA 104
EXERCCIOS DE FIXAO: 105
AULA 4 107
ATIVIDADE PROPOSTA 107
EXERCCIOS DE FIXAO 107

CONTEUDISTA 109

4
Esta disciplina insere-se no conjunto do Mdulo de Direito Constitucional e
dedica-se ao estudo da evoluo do Direito Constitucional Internacional. Para
tanto, contempla as noes preliminares do Direito Internacional e os
princpios que regem a Repblica Federativa do Brasil em suas relaes
exteriores.

Nesse sentido, a disciplina abarca tambm temas que envolvem as relaes


entre o Direito Interno e o Direito Internacional, sobretudo no que tange
incorporao dos tratados sobre Direitos Humanos e sua ocupao na escala
hierrquica normativa.

Em consequncia da importncia dos direitos humanos faz-se imperioso o


estudo da nacionalidade e dos sistemas jurdicos regionais e universal de
proteo dos Direitos Humanos j que o constitucionalismo atual caracteriza-
se pela fixao de marcos normativos regedores da poltica externa estatal
como estabelecimento de seus limites de atuao.

Sendo assim, esta disciplina tem como objetivos:

1. Identificar os princpios regedores das relaes internacionais que


orientam o Estado brasileiro em suas tratativas e traar as relaes
entre o Direito Interno e Direito Internacional.
2. Compreender os sistemas regional e universal de proteo dos Direitos
Humanos, bem como o instituto da nacionalidade.

5
Introduo
Sendo o Direito Constitucional o principal ramo do Direito, dele emergem
vrios temas interligados a outros ramos do Direito. A presente aula tem
como propsito estabelecer o conceito de Direito Constitucional Internacional
e sua evoluo histrica. Por no existir um objeto prprio, alguns
doutrinadores no reconhecem a existncia de um Direito Constitucional
Internacional autnomo.

6
Desse modo, existem normas constitucionais de alcance internacional que
procuram compatibilizar-se com o Direito Internacional. Exemplos dessas
regras encontram-se nos princpios que regem a Repblica Federativa no
Brasil nas suas relaes exteriores.

Sendo assim, esta aula tem como objetivos:


1. Identificar o conceito e a evoluo histrica do Direito Constitucional
Internacional;
2. Conhecer os princpios constitucionais que regem o Estado nas
relaes internacionais, abordando-se a sua especial relevncia como
preceitos normativos balizadores da ao do Estado.

Contedo

Como se Define o Direito Constitucional Internacional?


H certo consenso doutrinrio de que a expresso Direito Constitucional
Internacional foi utilizada pela primeira vez por Mgalos Caloyanni que, ao
estudar a Corte Permanente de Justia Internacional e o Pacto de Paris, de
1928, equivocadamente, afirmou que a proibio guerra est registrada em
diversas Constituies. Sob essa perspectiva, o Direito Constitucional
Internacional era definido como um conjunto de normas de ordem pblica
inserido no ambiente do Direito Internacional Pblico, que se imporiam s
normas constitucionais do Estado. Assim, o autor equivoca-se, pois em
verdade o que ele pretendia se referir era ao Direito Internacional
Constitucional.

Em 1933, a partir da publicao da obra de autoria de Mirkine-Guetzvich,


intitulada de Droit Constitutionnel International, a expresso passou a
significar o conjunto de regras constitucionais de alcance internacional.
Posteriormente, o mesmo autor a denomina como um conjunto de normas
que possuem eficcia internacional. Entretanto, essa proposta mereceu

7
crticas, tendo em vista que no mbito internacional, o Direito Interno no
tem significao. Neste sentido, a jurisprudncia internacional considera o
direito interno como despido de valor normativo no plano exterior.

Atualmente, medida que o Direito Constitucional se torna limitado e


interpretado pelo Direito Internacional, procura-se elaborar uma construo
conceitual do Direito Constitucional Internacional, pautada no fato deste
constituir ramo do direito interno, voltado s relaes exteriores. importante
ressaltar tambm que em face do processo de globalizao, inegvel a
existncia da internacionalizao das relaes jurdicas, o que influencia
inexoravelmente no Direito Constitucional de cada Estado. Desta forma, a
partir da internacionalizao das relaes jurdicas, amplia-se a dimenso do
tratamento constitucional das relaes externas de um Estado.

Assim, pode-se definir o Direito Constitucional Internacional como o conjunto


de normas constitucionais que limita e regula as atividades externas do
Estado. Portanto, norma de direito interno, inserida na Constituio do
Estado, que repercutir na ordem jurdica internacional, uma vez que esse
mesmo Estado se pautar pela observncia do Direito Constitucional em suas
relaes exteriores. Esse conjunto de normas poder variar de Estado para
Estado, ou seja, de constituio para constituio. Verifica-se que ainda no
considerado ramo autnomo do Direito, mas uma diviso do Direito
Constitucional, e por variar de constituio para constituio, podemos
afirmar que existe um Direito Constitucional Internacional brasileiro, alemo,
argentino etc. Alm disso, tais normas de direito interno tm um ncleo
mnimo que deriva do Direito Internacional Pblico, ou seja, que d suporte
jurdico aos institutos como a celebrao dos tratados, resposta armada
agresso estrangeira, declarao de paz, concesso de asilo poltico etc.

O Constitucionalismo Clssico e o enfoque das relaes exteriores limitaram-


se organizao da gesto poltica externa a partir da delimitao de
competncias entre os diversos rgos estatais.

8
O Constitucionalismo atual caracteriza-se pela fixao de marcos normativos
regedores da poltica externa estatal, quais sejam: o estabelecimento de seus
limites de atuao e a formulao de estmulos voltados ao seu
direcionamento em razo de certos objetivos.

Princpios Constitucionais Regedores das Relaes


Internacionais
Aps identificarmos o conceito e a evoluo histrica do Direito Constitucional
Internacional, preciso conhecer os princpios constitucionais que regem o
Estado nas relaes internacionais, abordando-se a sua especial relevncia
como preceitos normativos balizadores da ao do Estado.

O artigo 4 da Constituio da Repblica relaciona os princpios que balizam


as relaes exteriores do Brasil, o que constitui uma inovao no
constitucionalismo ptrio. Sob a tica da hermenutica hodierna, cabe
ressaltar que os princpios adquirem especial color, sendo considerados
normas jurdicas, distintamente da concepo positivista de outrora, que os
considerava meros vetores de aplicao das normas jurdicas.

No que concerne aos princpios constitucionais que regem as relaes


exteriores, Canotilho denomina-os de princpios polticos constitucionalmente
conformadores, pois explicitam as valoraes polticas fundamentais do
legislador constituinte na formulao da poltica externa brasileira.

A despeito de tal construo normativa constitucional, parte da doutrina


entende que a referida principiologia constitucional teria natureza
programtica, o que no contribuiria de forma a tornar preciso o
posicionamento hierrquico das normas de direito internacional no
ordenamento jurdico interno.

9
De toda sorte, face ao carter normativo que a atual hermenutica atribui aos
princpios, no se pode conceber o fato de terem mera funo retrica, tendo
em vista a sua importante funo de localizar o Brasil nas relaes
internacionais.

Estabelecidas tais consideraes, passaremos ao estudo dos princpios


explicitados no art. 4 da Constituio da Repblica:

1. Princpio da independncia nacional


Preliminarmente, deve-se registrar que a independncia associa-se
soberania, a qual constitui fundamento da Repblica, conforme previsto no
art. 1 da Constituio.
O vocbulo independncia pode ser compreendido como o direito de o
Estado estar livre de qualquer influncia, seja de ordem econmica, poltica e
cultural. Como corolrio deste princpio, destaca-se o artigo: 171 da
Constituio, o qual assegura tratamento diferenciado s empresas nacionais;
o art. 176, que restringe a explorao dos recursos nacionais pelo capital
estrangeiro; o art. 178 e o art. 219 do texto magno. Podem-se destacar
tambm os artigos 215, 221 e 222 que visam preservao de valores
culturais nacionais, como forma de manuteno da independncia estatal.

2. Prevalncia dos direitos humanos


Sem precedentes nas Constituies anteriores, a insero deste princpio no
texto constitucional voltada questo da efetividade do sistema
internacional de proteo dos direitos humanos na ordem jurdica interna. A
prevalncia dos direitos humanos como paradigma de atuao do Estado
brasileiro apresenta dupla finalidade: inserir o Brasil nos sistemas jurdicos
internacionais e regionais de proteo dos direitos humanos, e garantir a
incorporao destas normas em mbito interno.

A fim de garantir a eficcia do citado princpio, ressalte-se a importncia do


art. 5, pargrafo 2, e aps o advento da Emenda Constitucional 45/04, o

10
pargrafo 3 que atribuiu aos tratados internacionais de direitos humanos o
status de norma constitucional, respeitados os requisitos estabelecidos no
referido dispositivo, que ter o condo de conferir materialidade e coerncia
ao princpio constitucional da prevalncia dos direitos humanos, que
constituiu o grande fulcro temtico da atualidade.

3. Autodeterminao dos povos


A autodeterminao um princpio em constante evoluo no plano
internacional e se encontra solidamente respaldada na normatizao do DIP,
a exemplo da Declarao de princpios de 1970, na Ata de Helsinque de 1975
e na Carta Africana de 1981. Considerada norma cogente internacional, a
autodeterminao constitui um dos atributos da soberania estatal, ao lado da
independncia. Pode ser compreendida como o direito de o Estado no se
submeter dominao estrangeira, tendo sido o fundamento jurdico do
processo de descolonizao dos territrios subjugados pelos Estados
europeus at a metade do sculo XX na frica e na sia.

Sem embargo, a conjugao da doutrina internacional e da jurisprudncia de


tribunais internacionais denota duas dimenses, como sustenta Antnio
Augusto Canado Trindade1. A primeira, interna, est relacionada ao direito
de todo o povo estar livre de qualquer forma de dominao. No que concerne
dimenso externa, esta se referiria ao direito de todo o povo escolher seu
destino e afirmar a prpria vontade, o que significa que governos devem a
sua existncia e seus poderes ao consentimento de seu povo, devendo ser a
vontade deste, a base da autoridade do governo. Tal a mais moderna
concepo.

Cabe destacar o fato de que no se fazia meno, nas Constituies


anteriores, ao compromisso do Brasil com o princpio autodeterminao dos

1
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O Direito Internacional num mundo em transformao, p.788.

11
povos, conquanto este tenha sido mencionado sempre entre os paradigmas
tradicionais da poltica externa brasileira.

4. No interveno
Trata-se de princpio que tambm considerado norma cogente
internacional, constituindo reforo do princpio da soberania. Seu contedo diz
respeito obrigao de absteno de interferncia nos assuntos internos dos
Estados. Embora o princpio da no interveno nunca tenha sido objeto das
Constituies anteriores, como o princpio da autodeterminao, sempre foi
utilizado na arquitetura da poltica externa brasileira.

O princpio em apreo foi consagrado em importantes instrumentos jurdicos


internacionais, tais como a Carta da ONU, da OEA e da OUA, alm de estar
previsto na Conveno sobre Direitos e Deveres dos Estados de Montevidu.
Em 1970, foi incorporado pela Declarao de Princpios que regem as relaes
internacionais, que disps acerca da obrigao de no interveno nos
assuntos externos e internos dos Estados, seja qual for o motivo, atravs de
qualquer forma de ingerncia. Se bem que a noo de domnio reservado dos
Estados encontre-se num processo contnuo de reduo nos rgos polticos
das Naes Unidas na prtica das organizaes internacionais, tendo em vista
que a tendncia da Assembleia Geral no mais aceitar a alegao de
domnio reservado, por se tratar de interesse internacional. Nesse sentido, h
uma releitura da clssica noo de soberania absoluta, que passa a sofrer
uma relativizao, vez que atualmente existem mecanismos internacionais de
aferio da responsabilidade internacional dos Estados por violao dos
direitos humanos.

Vale ressaltar que o dever de no interveno comporta excees, quais


sejam: interveno para a proteo de nacionais no exterior; interveno em
nome da defesa, e interveno para proteo dos direitos humanos, levando-
se em considerao para efeito desta ltima modalidade, o respeito ao
chamado domnio reservado dos Estados, que, conforme esclarecido

12
anteriormente, tende a sofrer minimizao no tocante aos direitos humanos,
por ser considerado atualmente, tema de importncia universal.

5. Princpio da igualdade
Contemplada na Carta das Naes Unidas de 1945, a igualdade entre os
Estados trata-se de referencial no sistema internacional. Porm, cumpre
destacar que a ideia de igualdade no plano internacional associa-se
igualdade formal, no substancial, tal como o princpio da isonomia previsto
no art. 5 da Constituio da Repblica.

Ao caracterizar-se a sociedade internacional como paritria, almeja-se conferir


maior segurana e estabilidade organizao jurdica internacional,
conquanto as grandes potncias acabem por exercer enorme influncia na
vida internacional, por desfrutarem de poderio econmico e poltico, o que
revela uma grande desigualdade a permear o sistema de Estados.

6. Defesa da paz e soluo pacfica dos litgios


A obrigatoriedade de soluo pacfica dos litgios apresenta-se no sistema
internacional como norma jurdica sobre a qual no recai qualquer
discordncia acerca de seu carter cogente, continuando a vigorar na agenda
internacional como fator de preservao da paz mundial, tema de grande
preocupao na poca atual.

No Brasil, merece destaque o artigo 21, inc. XXIII Da Constituio, o qual


prev a utilizao de energia nuclear somente para fins pacficos, o que se
encontra em sincronia com o referido princpio previsto no Artigo 4 da Carta
Magna.

7. Repdio ao terrorismo e ao racismo


Ao erigir o terrorismo e o racismo como princpio constitucional regedor das
relaes exteriores brasileiras, o constituinte procurou reforar o compromisso

13
do Estado com a proteo da pessoa humana, que constitui um referencial
tico no plano internacional.

O terrorismo tem sido uma preocupao constante da sociedade


internacional. Redes terroristas criadas nos anos 80, a exemplo da rede Al-
Qaeda, expandiram-se rapidamente e, praticando atos de violncia extrema,
agruparam-se em movimentos radicais em diversas regies asiticas e em
vrios Estados africanos, alm de manterem clulas ativas no continente
europeu.

Por revestir-se de formas diversas, h inmeras definies elaboradas por


doutrinadores, considerando os objetivos perseguidos, os mtodos
empregados e os efeitos que so procurados, que, de toda sorte, convergem
para um ponto em comum, qual seja, a ameaa ou uso da violncia extrema
e da fora, atravs do emprego do medo, da coero e da intimidao, para
provocar o terror, com vistas ao alcance de determinados fins, geralmente
polticos. H que se evidenciar que os fins utilizados pelo terrorista no
justificam os meios, o que revela uma barbrie e uma anttese com relao
dignidade da pessoa humana, que se torna simplesmente descartvel frente
aos objetivos perseguidos pelos terroristas.

Em consonncia com o Artigo 4, inciso VIII, observam-se os incisos XLII e


XLIII, do artigo 5, que traduzem a correspondncia efetiva entre o princpio
geral arrolado no artigo 4 e as normas constitucionais especficas referentes
aos direitos e garantias fundamentais.

8. Cooperao entre os povos


Sem precedentes nas Cartas anteriores, esse princpio constitui reivindicao
dos pases em desenvolvimento, frente ausncia de solidariedade dos
Estados ricos, que impera nas relaes internacionais. No plano internacional,
o princpio encontra-se colacionado na Carta da ONU e na Declarao de

14
Princpios de 1970, objetivando-se combater o subdesenvolvimento atravs
de aes dos Estados.

9. Concesso de asilo poltico


Compreende-se por asilo poltico a proteo assegurada pelo Estado a
pessoas de nacionalidade diversa do Estado concedente, que tm a sua vida
ou liberdade ameaadas por outro Estado, em virtude do cometimento de
delitos polticos. Tal instituto peculiar da Amrica latina, em razo da
instabilidade poltica da regio.

Infere-se que o propsito do constituinte, ao ter inserido este dispositivo no


rol dos princpios constitucionais das relaes exteriores, foi ressaltar o dever
de solidariedade internacional imposto aos Estados, atravs do mecanismo do
asilo poltico.

Atividade Proposta
Em maio de 2012, o Senador boliviano Roger Molina, por fora de sua
ideologia poltica, entrou na embaixada brasileira, situada em La Paz, em
virtude de perseguio realizada pela Bolvia. Posteriormente, o parlamentar
fugiu para o Brasil contando com a ajuda da embaixada brasileira em La Paz,
fato que gerou um incidente diplomtico entre os dois Estados. A partir desse
fato, voc vislumbraria algum princpio constitucional presente no caso?

Referncias
GUERRA, Sidney; SILVA, Roberto Luiz. Soberania: antigos e novos
paradigmas. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004.

MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico. Rio de


Janeiro: renovas, 2005, v.1 e 2.

________________. Direit o Constitucional Internacional. Rio de Janeiro:


Renovar, 2005.

15
________________. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de Janeiro:
Renovar, 2000.

PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional.


So Paulo: Max Limonad, 1996.

________________. Direitos humanos. V.1. Curitiba: Juru, 2006


RAMOS, Andr de Carvalho. Teoria geral dos direitos humanos na
ordem internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.

________________. Processo internacional dos direitos humanos. Rio de


Janeiro: Renovar, 2007.

TAVARES, Andr Ramos. A reforma do Judicirio no Brasil ps-88. So


Paulo: Saraiva, 2005

TORRES, Ricardo Lobo (org). Teoria dos direitos fundamentais. Rio de


Janeiro: Renovar, 2001.

TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O Direito internacional num


mundo em transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

16
Exerccios de Fixao
Questo 1
Hodiernamente, procura-se elaborar uma construo conceitual do Direito
Constitucional Internacional, pautada no fato deste constituir ramo do Direito
interno, voltado s relaes exteriores. No tocante definio e objeto do
Direito Constitucional Internacional, assinale a afirmativa correta:

a) O contedo de suas normas independe do grau de internacionalizao


de cada sociedade estatal, por conseguinte, prescinde de experincias

17
histricas, sociais, econmicas e culturais vivenciadas em cada Estado,
determinantes na localizao do Estado na sociedade internacional.
b) Inspira-se no constitucionalismo clssico, no qual o enfoque das
relaes exteriores limitou-se organizao da gesto da poltica
externa, a partir da delimitao de competncias entre os diversos
rgos estatais.
c) Seu contedo restringe-se a normas principiolgicas que constituem
paradigmas de atuao estatal no plano internacional, que
estabelecem valores que devem permear a materializao dos atos do
Poder Executivo, em sua competncia de conduzir a poltica externa
nacional.
d) A perspectiva de internacionalizao atual possibilita a ampliao do
tratamento constitucional das relaes exteriores de um Estado,
causando impactos na elaborao das Constituies modernas, que
passam a se adequar nova realidade.

Questo 2
A ideia de se estabelecerem normas internas voltadas ao desempenho das
relaes exteriores no recente e remonta antiguidade. Tal se deve ao
fato de que os Estados relacionam-se externamente e, por conseguinte,
necessitam de uma estrutura jurdica que regulamente e limite suas
atividades externas. Esta a razo pela qual se encontram em sistemas
jurdicos das civilizaes antigas, antecedentes do Direito Constitucional
Internacional. Nesse contexto, assinale a alternativa INCORRETA:

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a) Na civilizao grega, a estrutura poltica da plis possibilitou a
existncia de um constitucionalismo, uma vez que a autonomia das
cidades-Estado visa regulamentar assuntos internos e que, em matria
de poltica externa, constituiu fatores a cooperar com o
desenvolvimento de uma intensa vida internacional da civilizao
grega.
b) Com relao s normas de aspecto internacional, os romanos criaram o
denominado jusgentium formado pelas normas de direito romano
destinadas aos estrangeiros; o jus civilisquiritum, exclusivamente
destinado aos cidados romanos; e o jus fetiali caracterizado como um
conjunto de normas internas destinadas a reger as relaes entre o
Imprio Romano e as naes estrangeiras, podendo ser associado ao
conceito de Direito Internacional Pblico, mas direito interno voltado s
relaes externas de Roma.
c) No perodo medieval, ocorreu um retrocesso com relao ao
desenvolvimento das relaes internacionais, tendo sido concludos
poucos tratados internacionais.
d) No sculo XVIII, com o absolutismo fundamentado na teoria da
soberania de Jean Bodin (poder absoluto de uma Repblica), a
formulao e o controle das relaes externas so prerrogativas do
povo, excluindo-se inteiramente a participao do monarca no
processo de tomada de decises acerca da conduo dos negcios
externos do Estado.
Questo 3
Assinale a alternativa INCORRETA:

a) No perodo medieval, h um desenvolvimento das relaes


internacionais, e a guerra passa a ser objeto de normatizao,
estabelecendo-se regras acerca de direitos dos prisioneiros e das
imunidades dos portadores de salvo-condutos.

19
b) No perodo renascentista, com a formao e desenvolvimento dos
Estados nacionais a partir de Westflia, a poltica externa passa a
adquirir maior relevncia.
c) Podemos afirmar a existncia de um constitucionalismo internacional
em Roma, a exemplo da normatizao acerca da concluso de tratados
e de procedimentos necessrios para a declarao de guerra, nos quais
o Senado desempenhava papel fundamental.
d) Somente aps o sculo XVIII, desenvolve-se a noo de controle
poltico das relaes internacionais, que passa a constituir assunto de
competncia exclusiva do Poder Legislativo, o que acabou por inspirar
a edificao da sistemtica jurdica atual no que concerne
constitucionalizao das relaes exteriores dos Estados.

Questo 4
Sobre o Direito Constitucional Internacional, assinale a alternativa
INCORRETA:

a) Pode-se defini-lo como o conjunto de normas constitucionais que


limitam e regulamentam as atividades externas do Estado.

20
b) O Direito Constitucional Internacional limita-se organizao da gesto
da poltica externa, a partir da delimitao de competncias entre os
diversos rgos estatais.
c) O contedo de suas normas depende do grau de internacionalizao
de cada sociedade estatal, podendo, por conseguinte, variar de Estado
para Estado, em decorrncia de experincias histricas, sociais,
econmicas e culturais vivenciadas.
d) A constitucionalizao dos princpios regedores das relaes exteriores
estabelecidos no art. 4 de nossa Constituio estabeleceu referenciais
ticos a orientar todos os atos decorrentes da poltica externa.

Questo 5
O artigo 4 da Constituio da Repblica colaciona uma sistemtica de
princpios que baliza as relaes exteriores do Brasil, o que constitui uma
inovao no constitucionalismo ptrio. Sobre o tema, assinale a alternativa
correta:

21
a) Sob a ptica da hermenutica hodierna, cabe ressaltar que os
princpios no so considerados normas jurdicas, mas vetores de
aplicao destas, diferentemente da concepo de outrora.
b) Como corolrio do princpio da independncia nacional, destaca-se o
art.176, que restringe a explorao dos recursos nacionais pelo capital
estrangeiro.
c) Com o advento da Emenda Constitucional 45/04, o pargrafo terceiro
atribuiu status de norma constitucional a todos os tratados
internacionais de direitos humanos de que a Repblica Federativa do
Brasil fizer parte.
d) Sob o escopo de preservao do atributo da soberania dos Estados, o
dever de no interveno no comporta excees, sendo considerado
norma cogente internacional.

Questo 6
Os princpios colacionados no art. 4 da Constituio possuem a importante
funo de localizar o Brasil nas relaes internacionais. Sobre o tema, assinale
a alternativa INCORRETA:

22
a) A insero do pargrafo terceiro ao art. 5 teve o condo de conferir
materialidade e coerncia ao princpio constitucional da prevalncia dos
direitos humanos, que constituiu o grande fulcro temtico da
atualidade.
b) No se fazia meno, nas Constituies anteriores, ao compromisso do
Brasil com o princpio autodeterminao dos povos, conquanto este
tenha sido mencionado sempre entre os paradigmas tradicionais da
poltica externa brasileira.
c) Pode-se afirmar que o artigo 21, inc. XXIII da Constituio, encontra-
se em dissonncia com o princpio da defesa da paz e soluo pacifica
dos litgios, o que revela a tendncia ao unilateralismo do pas no
cenrio internacional.
d) A obrigatoriedade de soluo pacfica dos litgios apresenta-se no
sistema internacional como norma jurdica sobre a qual no recai
qualquer discordncia acerca de seu carter cogente, continuando a
vigorar na agenda internacional como fator de preservao da paz
mundial, tema de grande preocupao na poca atual.

Questo 7
Assinale a alternativa INCORRETA:

23
a) A noo de domnio reservado dos Estados encontra-se num processo
contnuo de reduo nos rgos polticos das Naes Unidas na prtica
das organizaes internacionais.
b) Na prtica internacional, possvel a interveno para a proteo de
nacionais no exterior; interveno em nome da defesa, e interveno
para proteo dos direitos humanos.
c) A prevalncia dos direitos humanos como paradigma de atuao do
Estado brasileiro apresenta a finalidade de inserir o Brasil nos sistemas
jurdicos internacionais e regionais de proteo dos direitos humanos, e
garantir a incorporao destas normas em mbito interno,
assegurando-lhes sempre status constitucional.
d) O princpio da autodeterminao constituiu fundamento jurdico do
processo de descolonizao dos territrios subjugados pelos Estados
europeus at a metade do sculo XX na frica e na sia.

Questo 8

24
De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, referente
incorporao dos tratados internacionais sobre direitos humanos no
ordenamento jurdico brasileiro, analise as assertivas abaixo:

I. Prevalece a tese da constitucionalizao dos tratados ratificados aps a


promulgao da Constituio de 1988, por fora da abertura do rol dos
direitos e garantias fundamentais a outros direitos previstos nos
tratados internacionais em que a Repblica do Brasil seja parte.
II. Os tratados de direitos humanos necessitam de aprovao congressual
como os demais tratados.
III. Aps a Emenda Constitucional n 45, de 2004, a constitucionalizao
dos tratados internacionais sobre direitos humanos depende, no
aspecto formal, da observncia do procedimento previsto para
aprovao de emenda Constituio.

Assinale a alternativa CORRETA


a) apenas o item II incorreto.
b) apenas o item I incorreto.
c) apenas o item III incorreto.
d) todas so incorretas.

Questo 9
Dentre os princpios abaixo, assinale aquele que no regedor da poltica
externa brasileira:

a) Cooperao entre os povos.


b) Erradicao da pobreza.
c) Prevalncia dos Direitos Humanos.
d) Autodeterminao dos povos.

25
Introduo
Atualmente, em virtude do crescimento do nmero de tratados celebrados,
importante evidenciar quais so os mecanismos existentes de internalizao
dos tratados internacionais no ordenamento jurdico brasileiro. Para isso, faz-
se necessrio determinar com preciso quais so os instrumentos postos
disposio do governo brasileiro para incorporao do tratado no direito
interno.

Acredita-se que a partir de uma definio e classificao dos tratados


possvel, com certa facilidade, determinar qual patamar hierrquico os
tratados, especialmente os que cuidam dos direitos humanos, ocuparo na
pirmide normativa interna. Consequentemente, eventual conflito que possa
surgir entre o instrumento internacional e a lei interna poder ser resolvido
sem envolver grande complexidade.

Cada vez mais o Direito Internacional vai se tornando um elemento de coeso


entre os Estados, porque consegue estabelecer uma cooperao entre eles
Porm, paradoxalmente, tambm se verifica que o Direito Internacional pode
trazer tenso entre os sujeitos de direito internacional, mormente quando
envolve conflito entre duas ordens, isto , a internacional e a estatal. Neste
ltimo caso estar-se-ia diante do fenmeno do conflito entre normas jurdicas,
produzidas em dois contextos jurdicos completamente diferentes.

Sendo assim, esta aula tem como objetivos:


1. Conhecer os mecanismos de incorporao dos tratados internacionais
no ordenamento jurdico brasileiro.

26
2. Identificar a relao entre as normas de direito internacional e as
normas do direito interno

27
Contedo

Aspectos Gerais Sobre a Classificao dos Tratados Quanto ao


Contedo e Matria
Com a crescente positivao do Direito Internacional em meados do sculo
XIX, os tratados se tornaram a fonte maior de obrigao, papel at ento
reservado ao costume internacional. 2 No se quer afirmar que os mesmos
preponderam sobre as demais fontes, mas apenas ressaltar a sua importncia
nas relaes jurdicas travadas entre os Estados na contemporaneidade, visto
que trazem para as partes envolvidas segurana jamais alcanada por
qualquer outra fonte de direito.

A Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, de 1969, conhecida como


o Cdigo dos Tratados ou o tratado dos tratados, procurou conceituar o
tratado como sendo um acordo internacional celebrado entre Estados e/ou
Organizaes Internacionais 3 , por escrito, regido pelo Direito Internacional,
quer conste de um documento ou mais a ele conexo, qualquer que seja a sua
denominao especfica. a verdadeira Law of Treaties.

Sem embargos de outras classificaes existentes, importante salientar que,


para fins de verificao do iter procedimental a ser implementado e adotado
pelo Estado brasileiro, faz-se mister conhecer aquela que leva em cosiderao
nica e exclusivamente o contedo do tratado. Assim sendo, quanto ao
contedo do tratado, h duas classificaes importantes, que geram efeitos
concretos no direito nacional, a saber:

em razo da natureza do tratado: tratado-lei e tratado-contrato;


em razo da matria versada no tratado: Tratado geral ou genrico e
Tratado Internacional sobre Direitos Humanos TIDH.

2
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So
Paulo: Saraiva, 2010, p. 43.
3
A Conveno de Viena de 1969 no mencionou entre os sujeitos capazes de celebrar tratados as
Organizaes Internacionais, o que s ocorreu em Conveno posterior, assinada tambm em Viena, no
ano de 1986.

28
Classificao dos Tratados Quanto Natureza
Insertos na primeira categoria, ou seja, quanto natureza do tratado,
encontram-se os tratados-normas ou tratados-leis ou tratados-normativos
(law-making treaties, em ingls, ou Vereinbarungen, no alemo), que criam
regras de direito, sem contraprestaes especficas para os sujeitos da
relao jurdica. Nesse sentido, as partes estabelecem uma regra de direito e,
por isso, geralmente, so celebrados por muitos Estados. Eles podem ser
equiparados a verdadeiras leis, pois fixam normas gerais e abstratas e
possuem uma finalidade comum e convergente dos Estados, com contedo
idntico, voltados para determinada finalidade comum.

Por outro lado, os tratados-contratos (Vertragen, em alemo) geram


benefcios recprocos e, por isso, geralmente so tratados bilaterais, como
regra de cunho financeiro ou econmico. Exemplos desses tratados seriam os
acordos de comrcio, de cesso territorial e de aliana. Sobre este aspecto, as
vontades dos Estados so divergentes. Aproximam-se, pois, da ideia dos
contratos no direito interno. Cada Estado tem como objetivo retirar do outro
tudo aquilo que lhe pode ser dado de conveniente. O tratado-contrato, por
resultar de concesses mtuas dos Estados, tem como finalidade regular

29
interesses especficos e de maneira concreta para cada umas das partes
envolvidas.

Enquanto nos tratados-leis a vontade dos Estados tem contedo idntico, nos
tratados-contratos, as vontades dos Estados so contrapostas. Segundo essa
percepo, apenas os tratados-leis seriam genuinamente fonte do Direito
Internacional, pois so neles que se manifestaria a vontade coletiva.

Essa classificao ganhou importncia no direito brasileiro a partir de um


julgamento do Supremo Tribunal Federal no qual ficou consignado que
apenas os tratados-contratos poderiam revogar leis internas de carter
tributrio, porque se acreditava na existncia de hierarquia desempenhada
pelas Leis Complementares em relao s Leis Ordinrias, diferena
totalmente ultrapassada nos dias atuais. Portanto, tal classificao caiu em
desuso e vem perdendo prestgio no Direito Internacional. Nesse sentido,
embora haja divergncia doutrinria a respeito, expe Francisco Resek para
quem:

A distino entre tratados contratuais e tratados


normativos vem padecendo de uma incessante perda de
prestgio. Charles Rousseau permaneceu entretanto fiel
a essa ideia, desenvolvida em sua obra de 1944 e
reafirmada nas seguintes. ntida, segundo Rosseau, a
diferena funcional entre tratados-contratos, assim
chamados porque atravs deles as partes realizam uma
operao jurdica tais os acordos de comrcio, de
aliana, de cesso territorial -, e os tratados-leis, por
cujo meio as partes editam uma regra de direito
objetivamente vlida.4

4
RESEK, Francisco. Direito Internacional Pblico. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 28.

30
Percebe-se que por mais que o tratado verse sobre contraprestaes
recprocas, sempre estabelecer elementos normativos, como, por exemplo,
as clusulas sobre ratificao, possibilidade de reserva, entrada em vigor.
Alm disso, no Direito Internacional vigente, tanto os tratados-leis como os
tratados-contratos tm o mesmo valor jurdico, inexistindo qualquer
hierarquia entre eles.

Classificao dos Tratados em Razo da Matria


A segunda categoria da classificao do tratado quanto ao contedo leva em
considerao o assunto ou a matria nele pactuada. Assim, o tratado poder
ser genrico ou internacional sobre direitos humanos TIDH. Tal classificao
de suma importncia nos dias atuais, pois dependendo da classificao a
ser atribuda ao tratado, o mesmo poder estar posicionado em diferentes
escalas da pirmide normativa e, com isso, eventual conflito existente entre
tratado e norma interna poder ser resolvido pela aplicao do critrio da
hierarquia.

De plano afirma-se que a jurisprudncia brasileira informa que os tratados


internacionais genricos tero paridade normativa como lei federal
infraconstitucional, equivalente lei ordinria. Entretanto, no que tange aos
tratados sobre direitos humanos, poder ocorrer variaes da posio que
ocupam no ordenamento jurdico, dependendo do procedimento utilizado pelo
governo para a sua incorporao estatal. Por tudo isso, os tratados sobre
Direitos Humanos referendados pelo mesmo rito utilizado para elaborao de
uma Emenda Constitucional sero equivalentes norma constitucional
derivada; os tratados sobre Direitos Humanos, referendados por Decreto
legislativo, tero fora de norma supralegal.

A definio de tratado genrico ou geral feita por excluso, isto , todo


acordo internacional que no cuidar da proteo do ser humano ser
considerado tratado genrico. Ao passo que, se o tratado tiver como eixo a

31
proteo do homem, ser classificado como um tratado internacional de
direitos humanos - TIDH. Neste caso o tratado no estabeleceria apenas uma
obrigao em relao aos demais Estados pactuantes, mas uma obrigao em
relao aos indivduos de cada Estado.

Pelo que se extraiu acima, a classificao quanto matria versada no


tratado mostra-se de suma importncia na atualidade, haja vista que a partir
dessa definio, sobretudo a partir da interpretao dada ao artigo 5, 2,
da Constituio Federal e aps a entrada em vigor da Emenda Constitucional
n 45, de 2004, que incluiu o 3 ao artigo 5, os tratados sobre direitos
humanos podero ocupar lugares diferenciados na escala normativa
brasileira.

A jurisprudncia atual do Supremo Tribunal Federal considera que os tratados


sobre direitos humanos sempre tero destaque no ordenamento jurdico, ora
equiparados s Emendas Constitucionais, quando internalizados na forma do
procedimento similar ao da emenda constitucional, ora com fora de norma
infraconstitucional, por estarem abaixo da Constituio Federal, mas acima
das leis comuns. Portanto, a classificao do tratado quanto matria
duplamente importante, serve para definir qual o procedimento a ser seguido
pelo Estado na internalizao do tratado e, aps a sua incorporao, como ele
ser posicionado entre as fontes normativas internas.

Iter Procedimental Para Incorporao do Tratado no


Ordenamento Jurdico Brasileiro
A partir da classificao do tratado quanto matria, possvel estabelecer
dois procedimentos distintos para a incorporao no ordenamento jurdico
brasileiro. Nesta esteira, busca-se aqui responder seguinte indagao: quais
so os procedimentos existentes no Brasil para a internalizao do tratado?

32
As fases dos tratados somente se completam aps os sucessivos atos
jurdicos que vo se articulando e ligando, desde a sua negociao at a sua
vigncia. A partir da pode-se afirmar que algumas etapas dos tratados so
produzidas na seara do Direito Internacional, na qual os Estados devem
observar estritamente as regras do Direito Internacional e que so comuns a
todos os Estados. Por outro lado, cada Estado nacional possui regras distintas
de produo dos tratados para consider-los como parte integrante de seu
direito.

Fases Internacionais Para a Concluso do Tratado


No Brasil, os Tribunais consideram a existncia de um sistema dualista, no
qual direito interno e direito internacional so duas ordens jurdicas distintas e
paralelas e, por isso, existe um duplo procedimento para que o tratado seja
considerado vlido. O primeiro procedimento visa o engajamento
internacional, pelo qual o Estado se obriga perante aos demais Estados
contratantes. O segundo procedimento tem como propsito o engajamento
interno, a partir do qual o tratado passa a produzir efeitos para os nacionais.
O tratado, segundo essa concepo, somente torna-se exequvel no Brasil
aps a observncia de todas as etapas.

Basicamente, h quatro etapas pelas quais deve passar o tratado at a sua


concluso:

1. Fase das negociaes e assinatura;


2. Fase de aprovao interna pelo rgo legislativo do Estado, segundo
as regras de sua Constituio;
3. Fase da ratificao ou adeso do tratado;
4. Fase complementar da promulgao e publicao do texto
convencional.

33
Para facilitar o entendimento, sugere-se o esquema abaixo das fases dos
tratados:

ETAPAS INTERNACIONAIS

Negociao Assinatura Aprovao Ratificao Promulga Publicao


Congressual o

ETAPAS INTERNAS

Fases Internacionais:

Negociao
Como podemos perceber, as etapas que so produzidas no mbito do Direito
Intenacional vo se alternando com as etapas produzidas no ambiente
interno. Seguindo o esquema acima, a primeira fase do tratado se constitui
das negociaes preliminares, que no Brasil cabem ao Poder Executivo,
podendo variar de Estado para Estado de acordo com as regras
constitucionais a respeito.

A fase de negociao tem incio quando representantes de um Estado


reunem-se em determinado local a fim de chegar a um entendimento sobre a
concluso de um tratado. Nesta etapa so realizadas propostas e
contrapropostas, debates sobre o tema, concesses por parte dos Estados e
tomada de posies.

Realizadas as negociaes, o tratado estar pronto para prosseguir nas


demais fases. Desta maneira, j h um projeto de tratado composto de um
prembulo, da parte dispositiva e, eventualmente, dos anexos.

34
Assinatura
Levando-se em conta que o tratado resulta da vontade dos Estados, as
negociaes tm o seu final demarcado com a denominada adoo do texto,
que pode contar com o consentimento de todos os Estados que participaram
da sua elaborao ou quando a maioria de dois teros de Estados presentes e
votantes adotarem o texto do tratado. Assim, aps a adoo do texto, os
Estados iro apor suas assinaturas e prosseguir nas demais fases. Convm
destacar nesse ponto que um Estado pode no adotar o texto, caso seja
aplicada a regra da adoo pela maioria de dois teros e, mesmo assim, se
desejar assinar o tratado. Mostra-se com isso, que as etapas da adoo do
texto convencional distinguem-se da sua assinatura.

Destaca-se que a assinatura de um tratado internacional significa um aceite


precrio e formal no acarretando, a princpio, efeitos jurdicos vinculantes.
Ela marca o anncio de eventual e futuro engajamento definitivo das partes
demonstrando que o Estado tem o propsito de prosseguir nas demais etapas
e, definitivamente, obriga-se pelo cumprimento do instrumento internacional.

A assinatura, embora de carter provisrio, serve para autenticar os termos


do tratado. Percebe-se que a assinatura quase sempre ad referendum, pois
necessita de confirmao posterior expressa pelo Estado por meio da
ratificao. O que importa saber que a assinatura pe fim s negociaes e
fase necessria no processo de concluso dos tratados. A partir da
assinatura fica vedada a alterao do texto do tratado, porm fica permitida a
apresentao de reservas, se assim permitir o tratado.

Ratificao e Adeso
No mbito do direito internacional, a prxima etapa, portanto aps a
assinatura, ser a ratificao do tratado, que significa a confirmao de um
Estado com intuito de se obrigar pelo tratado. o aceite definitivo que obriga
internacionalmente o Estado. o ato jurdico necessrio, que irradia efeitos

35
no plano internacional, para que se possa marcar a obrigatoriedade do Estado
no cumprimento do tratado.

No Brasil, como sabido, todo e qualquer tratado, antes de ser ratificado,


deve necessariamente passar pelo crivo do Poder Legislativo. Verifica-se que
a ratificao representa o segundo momento de participao do Poder
Executivo na elaborao de um tratado. Assim, pode o Estado num momento
especfico sinalizar que pretende assumir o compromisso efetivo
posteriormente, como o faz atravs da assinatura, mas por convenincia e
oportunidade, num outro momento poltico, no querer mais se engajar em
definitivo. Por isso, a ratificao mostra-se como etapa mais importante na
sistemtica dos tratados. Importa destacar que ela entendida como um ato
unilateral por meio do qual o Poder Executivo confirme a assinatura aposta
anteriormente, expressando a vontade definitiva do Estado em se obrigar
pelo Tratado.

A ratificao tem caractersticas prprias como sendo um ato externo e de


governo, ato expresso, ato poltico e circunstancial. Assim, ela o segundo e
ltimo ato praticado pelo Estado na processualstica internacional da
celebrao de um tratado antes de iniciadas as fases internas s quais devem
ser submetidas o texto convencional.

Cumpre ressaltar que o instituto da adeso similar ratificao, pois


permite que um Estado que no tenha participado das negociaes
preliminares possa engajar-se ao tratado tal como ele se encontre,
produzindo os mesmo efeitos jurdicos da ratificao.

Terminadas as fases internacionais dos tratados, passa-se anlise de sua


fase interna, que, como foi visto, depende da legislao de cada Estado.

36
As Duas Fases Internas Existentes no Direito Brasileiro para a
Formao do Tratado
No direito brasileiro, h duas formas para internalizar o Tratado, o que
depende da matria discutida no instrumento intenacional, ou seja, se a
matria genrica ou se cuida de proteo dos direitos humanos. Portanto,
haver de acordo com o assunto versado no tratado dois caminhos possveis
a serem considerados para a incorporao ao direito ptrio.

Antes da Emenda Constitucional 45 de 2004, havia um roteiro nico para


internalizao do Tratado, pois o governo brasileiro no se preocupava em
estabelecer um rito prprio para os tratados sobre direitos humanos.

Rito procedimental especfico para os tratados genricos


Aps as etapas concludas no mbito do direito internacional, o tratado
submetido a um procedimento especfico que ir variar de Estado para
Estado. O que importa destacar inicialmente que o direito brasileiro prev
um rito procedimental especfico para a internalizao dos tratados genricos
e que poder ser utilizado tambm para os demais tratados que cuidarem da
proteo do ser humano.

No Brasil para que ocorra a ratificao ou a adeso, faz-se necessria a


participao do Poder Legislativo. Claramente a Constituio Federal, nesse
ponto, estabeleceu a sistemtica do checks and balances, pois, ao atribuir a
participao do Poder Legislativo, limitou e descentralizou o poder do
Executivo de celebrar Tratados, o que previne o abuso desse poder 5 . Ao
prever a ao do parlamento, o Brasil legitima democraticamente a
participao do povo brasileiro na formao do tratado.

H dois artigos constitucionais que cuidam do tema, o artigo 49, I, que dispe
que da competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver

5
HENKIN, Louis. Constitutionalism, democracy and foreign affairs. New York: Columbia
University, 1990. p. 59.

37
definitivamente sobre os Tratados que acarretem encargos ou compromissos
gravosos ao patrimnio nacional, e o artigo 84, ao mencionar que de
competncia privativa do Presidente da Repblica celebrar Tratados e todos
os documentos internacionais, que devero ser sujeitos a referendo do
Congresso Nacional.

O Congresso Nacional est impedido de realizar emendas ao Tratado, quer


modificando artigos ou simplesmente substituindo palavras no texto
submetido sua apreciao, j que a assinatura encerra a fase das
negociaes, autenticando o texto do tratado, que a partir da no poder ser
alterado, exceto para afastar, atravs de reserva, o efeito de determinada
disposio.

Qualquer emenda realizada pelo Parlamento configura afronta separao


dos poderes por ingerncia indevida deste rgo em assuntos do Poder
Executivo. A razo tambm para o impedimento de emendas parlamentares
justifica-se porque o tratado produto da vontade conjunta e celebrado aps
longas discusses e concesses recprocas com um nmero variado de
Estados. Em ltima instncia, se tal procedimento fosse permitido, equivaleria
dar ao Poder Legislativo o poder de negociar tratados e afastar o Poder
Executivo de sua legtima funo.

Aps a aprovao do parlamento por decreto legislativo, cabe ao Presidente


da Repblica, segundo um juzo de convenincia e oportunidade, ratificar o
tratado.

Finalmente, o Presidente da Repblica promulga, atravs de decreto, o


tratado, com intuito de dar publicidade no plano interno, e publica o texto
integral em dirio oficial, em que pese inexistir regra especfica, sendo esta
uma praxe realizada desde o tempo do Imprio. Trata-se de prtica aceita
amplamente no Direito brasileiro. Nesse sentido, antes da promulgao, um
tratado internacional no produz efeitos no plano interno.

38
Rito procedimental para os tratados sobre direitos humanos
O Brasil, aps a Constituio de 1988, ratificou vrios tratados de direitos
humanos que seguiram basicamente o rito interno comum, destinados aos
tratados genricos. Entretanto, a partir da edio da Emenda Constitucional
n 45, de 2004, surgiram diversas indagaes que consistiam em responder
s seguintes questes: como os tratados internacionais de direitos humanos
celebrados anteriormente publicao da referida emenda Constituio
passam a vigorar no Direito brasileiro? H obrigatoriedade na observncia do
rito previsto pelo artigo 5, 3, da Constituio Federal? Prevalecer a
mesma sistemtica anterior quanto promulgao e ratificao para os
tratados aprovados de acordo com o disposto no artigo 5, 3, da
Constituio Federal?

De antemo, preciso compreender que a escolha por parte do governo


brasileiro do rito a ser seguido para a internalizao do tratado sobre direitos
humanos pode alar o instrumento internacional a diferentes posies
gradativas no ordenamento jurdico.

Antes da edio da Emenda Constitucional n 45 de 2004, que acrescentou


ao artigo 5, o pargrafo terceiro, o rito observado era o comum, at ento a
nica sistemtica existente no Brasil.

Sobre o escalonamento dos tratados de direitos humanos, a doutrina e a


jurisprudncia, at a edio da Emenda Constitucional n 45, de 2004,
estabeleciam basicamente duas posies:

Celso de Albuquerque Mello 6 , Flvia Piovesan e Antonio Augusto


Canado Trindade7 entendiam que os tratados sobre direitos humanos,
ao serem internalizados no direito brasileiro, deveriam revestir-se de

6
Em verdade, Celso de Albuquerque Mello e no direito comparado Bidart Campos reconhecem a
natureza supraconstitucional dos tratados e convenes em matria de direitos humanos.
7
Estes dois ltimos interpretavam os pargrafos primeiro e segundo do art. 5, da CRFB, como
garantidores da aplicabilidade direta e do status constitucional dos tratados sobre direitos humanos.

39
estatura de normas constitucionais. Desta forma, segundo esse
entendimento, a edio da Emenda Constitucional n 45 s veio a
reforar a tese de que o contedo de um tratado de direitos humanos
possua status elevado no ordenamento jurdico ptrio.

Toda essa construo terica se baseou na interpretao do artigo 5, 2,


da Constituio Federal, ou seja, a permisso da clusula de abertura e no,
evidentemente, na dico do artigo 5, 3, que inexistia poca.

De outra banda, oposta ao entendimento anterior, o Supremo Tribunal


Federal e Celso Ribeiro Bastos afirmavam que os tratados sobre
direitos humanos teriam a mesma natureza jurdica de qualquer
tratado depois de incorporado ao direito brasileiro, isto , norma
infraconstitucional. Concluram que o tratado, qualquer que fosse a
matria ali prevista, possua o status equivalente lei ordinria.
Consequentemente, extraia-se dessa posio, que no havendo
primazia dos tratados internacionais sobre direitos humanos em face
da lei ordinria, eventual conflito existente entre as fontes deveria ser
resolvido pela aplicao do critrio cronolgico ou pela aplicao do
critrio da especialidade.

Nota-se que ambas correntes diferenciavam-se entre si pela incluso


hierrquica do Tratado sobre direitos humanos na pirmide normativa ptria.

Ao procurar responder primeira indagao proposta acima, isto , como os


Tratados internacionais de direitos humanos celebrados anteriormente
publicao da Emenda Constitucional 45, de 2004, passam a vigorar no
Direito brasileiro, depara-se com uma evoluo jurisprudencial e, ao mesmo
tempo, com divergncia doutrinria.

A doutrina diverge sobre este aspecto, pois, segundo uma linha de


pensamento, no seria possvel emprestar queles tratados a mesma

40
natureza jurdica dos que tramitaram em conformidade com a EC 45/04.
Porm, em sentido contrrio, advoga-se a tese de que nada impediria o
legislador ptrio de submeter aquele tratado j incorporado ao novo rito
estabelecido pela citada emenda.
No contexto atual, em que se verifica cada vez mais a abertura do Estado
constitucional brasileiro a ordens jurdicas supranacionais de proteo dos
direitos, no faz mais sentido consagrar a tese da legalidade ordinria aos
tratados firmados pelo Brasil anteriormente alterao constitucional.
Qualquer tese em sentido contrrio estaria predestinada ao retrocesso e a
defasagem.

Portanto, os tratados sobre direitos humanos ratificados pelo Brasil, antes da


referida emenda, no se equipararo s leis ordinrias, mas tambm no
ganham status de emendas constitucionais justamente por no terem
passado pelo procedimento especial previsto somente a partir de 2004. Nesse
aspecto, o STF no julgamento do Recurso Extraordinrio n 466.343 conferiu
status de supralegalidade ao Pacto de So Jos da Costa Rica.

A segunda indagao proposta acima se refere obrigatoriedade ou no da


observncia do rito previsto pelo artigo 5, 3, da Constituio Federal.
Tem-se que a emenda constitucional possibilitou a escolha do governo, por
motivos de convenincia. Parece que pela redao do dispositivo, porque o
constituinte reformador utilizou a expresso que forem aprovados, no se
pode exigir do Congresso Nacional que adote o rito especial do qurum de
trs quintos.

A promulgao tambm parece uma questo que chama ateno no que se


refere incorporao dos tratados sobre os direitos humanos que observam a
regra constitucional, pois como so cedias, as emendas constitucionais no
so promulgadas pelo Presidente da Repblica, mas sim pelo Congresso
Nacional. Nota-se que, tradicionalmente, este ato indica uma das etapas de
internalizao dos tratados. Para alguns doutrinadores, no h mais

41
necessidade de promulgao nos tratados sobre direitos humanos, pois um
tratado desse tipo ser encaminhado ao Congresso Nacional no como
projeto de decreto legislativo, mas como proposta de Emenda Constitucional.

A Dicotomia Entre o Monismo e o Dualismo


O estudo do conflito entre Direito Internacional e Direito Interno um dos
temas mais importantes do direito e, ao mesmo tempo, um dos mais
complexos. Em diferentes momentos, surgiram algumas teorias que se
digladiaram e continuam envolvidas em suas paixes originais at os dias de
hoje. Tal dicotomia fez surgir duas teorias que procuravam explicar as
relaes entre o ordenamento jurdico interno e o ordenamento jurdico
internacional, a saber, a teoria dualista e a teoria monista, que
passaremos a examinar em seguida:

Teoria dualista
Dionizio Anziloti e Heinrich Triepel foram os precursores do dualismo. A teoria
considerava a existncia de duas ordens jurdicas, paralelas, no entanto,
apartadas, uma de direito internacional e outra de direito interno. Tal
distino baseava-se na diferena entre as fontes jurdicas internas e
internacionais. Para o direito internacional, as relaes jurdicas travadas
eram estabelecidas entre os Estados, que produziam as fontes de direito
internacional, tais como os costumes internacionais, os princpios gerais de
direito e, principalmente, os tratados. Nesse ambiente as relaes se dariam
pela forma de cooperao j que as pessoas jurdicas de direito internacional
seriam juridicamente paritrias. Por outro lado, as normas internas seriam
originadas da prpria vontade estatal e formariam as fontes desse
ordenamento jurdico, como as constituies nacionais e as leis internas.

Em tese, dada a diversidade de origem das normas internas e internacionais,


no havia a possibilidade, num primeiro momento, de existir conflito entre
esses sistemas. Assim, era necessria a criao de um mecanismo de

42
internalizao das normas internacionais, que retirasse os tratados da esfera
do direito internacional e os levasse para o ordenamento interno. Somente
aps a internalizao, seria possvel a cogitao de um eventual conflito entre
fontes. Na viso de Triepel, no haveria primazia de um tratado ou de uma lei
interna, pois atravs do processo de internalizao, o tratado passaria a
adquirir o status de norma interna.

No mbito do prprio dualismo, surgiram duas outras correntes denominadas


de dualismo radical ou extremado e dualismo moderado ou
atenuado.

Os dualistas radicais acreditavam que a incorporao dos tratados ordem


interna deveria se dar atravs de uma lei em sentido formal, enquanto os
dualistas moderados aceitavam que no deveria haver rigor e propuseram a
internalizao dos tratados atravs de um procedimento mais simples ou um
rito procedimental especfico previsto no direito interno.

No Brasil, no se discute que as fases dos tratados seguem um rito especfico


que vai desde a sua negociao, no plano internacional, at a sua publicao,
no plano interno.

Teoria monista
O monismo, defendido por Hans Kelsen, considerava a existncia de apenas
um ordenamento jurdico, no qual haveria projeo do direito internacional
atravs da celebrao dos tratados. Em face da integralidade do sistema
jurdico, para o monismo no haveria necessidade de criao de mecanismos
de internalizao da norma de direito internacional, o que conduziria a uma
aceitao automtica do tratado na ordem interna. Dessa forma, seria
perfeitamente possvel o conflito entre fontes.

Para Kelsen, os conflitos seriam solucionados pela supremacia do direito


interno ou pela supremacia do direito internacional, sem que a unidade do

43
ordenamento jurdico fosse posta em risco. Essa linha de pensamento ficou
conhecida como dualismo radical ou extremado.

Por outro lado, surgiu tambm o dualismo moderado que equiparava o


tratado genrico lei ordinria. Os monistas moderados entendiam que,
havendo conflito entre fontes, a sua resoluo deveria ficar por conta dos
mtodos j conhecidos pelos juristas, isto , critrios cronolgicos e da
especialidade.

A posio adotada no Brasil


vlido registrar que no Brasil, as referidas teorias tiveram interpretaes
extensivas, passando-se a utilizar as expresses dualismo extremado e
dualismo moderado, monismo radical e monismo moderado, segundo critrios
relacionados necessidade ou no de um processo de internalizao da
norma internacional.

Ao analisar o histrico das decises dos tribunais no Brasil sobre o tema,


constata-se que ambas as teorias encontram respaldo. Na dcada de 70 do
sculo passado, destacou-se a deciso do STF no Recurso Extraordinrio n
71.154, que discutiu a hierarquia do tratado em face da lei, aps o seu
processo de internalizao. Posteriormente, no julgamento em 1977 do
Recurso Extraordinrio n 80.004, o STF entendeu que a lei interna revogava
o tratado anterior, o que levou a doutrina a cunhar a expresso monismo
moderado com primazia do direito interno. At ento o STF apregoava o
primado do direito internacional frente ao ordenamento domstico brasileiro.

Nos julgamentos da ADIN n 1.480 e na Carta Rogatria n 8.279, o STF


classificou o sistema brasileiro como dualista moderado, pois necessria a
incorporao do tratado atravs de um iter procedimental especfico.

Quanto adoo dos critrios cronolgicos ou da especialidade, merece


destaque o posicionamento do STJ, no que tange ao conflito entre tratado e

44
lei interna. No RESp n 58.736, o tribunal afirmou a prevalncia da norma
especial sobre a norma geral. Todavia, o prprio tribunal, posteriormente, por
ocasio do julgamento do RESp n 169.000, considerou que deve ser aplicado
o critrio cronolgico, em vez da regra da especialidade: Responsabilidade
civil. Transportador. Limitao de Indenizao. Cdigo de Defesa do
Consumidor. Conveno de Varsvia. Editada lei especfica, em
ateno Constituio (art. 5, XXXII), destinada a tutelar os
direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o
reconhecimento da existncia de relao de consumo, suas
disposies devem prevalecer. Havendo antinomia, o previsto em
tratado perde a eficcia, prevalecendo a lei interna posterior que se
revela com ela incompatvel. Recurso conhecido e no provido.

Da se infere que um tratado ratificado pelo Brasil pode deixar de ser


cumprido se o Congresso legislar em sentido contrrio, visto que, no Brasil, o
tratado genrico, uma vez incorporado, ingressa em nosso ordenamento na
mesma posio hierrquica de lei ordinria.

Atividade Proposta
Digamos que numa situao hipottica, o Brasil, em uma conferncia
internacional, resolvesse assinar um tratado sobre direitos humanos,
enviando para tanto plenipotencirios. Na etapa do engajamento interno, o
Presidente da Repblica envia mensagem ao Congresso Nacional com a
determinao de que o procedimento seguir na conformidade do rito
dispensado s Emendas Constitucionais. A partir dessa situao hipottica, o
Congresso Nacional deveria adotar o rito previsto no artigo 5, 3, da
Constituio Federal?

Referncias
GUERRA, Sidney; SILVA, Roberto Luiz. Soberania: antigos e novos
paradigmas. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004.

45
MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico.
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Renovar, 2005.

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Janeiro: Renovar, 2001.

TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O Direito internacional num


mundo em transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

46
Exerccios de Fixao
Questo 1
De acordo com a doutrina e jurisprudncia brasileiras, o tratado adquire
executoriedade interna no Brasil aps:

a) Sua ratificao pelo Presidente da Repblica.


b) Decreto presidencial de promulgao e publicao no Dirio Oficial da
Unio.
c) Publicao no Dirio Oficial da Unio e do decreto legislativo de sua
aprovao.
d) Sua assinatura pelo Presidente da Repblica.

Questo 2
Em relao ao tema da apreciao dos tratados internacionais pelo Congresso
Nacional, correto afirmar que:

a) O Poder Legislativo ratifica o tratado mediante promulgao de decreto


legislativo de aprovao.
b) Os parlamentares podem acrescentar novos dispositivos ao texto
enviado pelo Poder Executivo.
c) O Presidente do Senado Federal tem competncia para, em nome do
parlamento, negociar tratados que cuidem de temas relacionados s
atividades da casa legislativa.
d) O Congresso Nacional resolve definitivamente sobre um tratado
internacional quando o rejeita.

47
Questo 3
Em relao ao tratado genrico, assinale a alternativa correta:

a) Na fase interna, deve o Congresso Nacional aprov-lo por 3/5 dos


respectivos membros.
b) Aps a promulgao por decreto presidencial e respectiva publicao, o
tratado ter status de norma infraconstitucional, equiparado lei
ordinria.
c) de competncia exclusiva do Presidente da Repblica resolver
definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que
acarretem encargos gravosos ao patrimnio nacional.
d) O Pacto de So Jos da Costa Rica, de 1969, segundo o entendimento
atual do STF, possui paridade normativa com a lei ordinria.

Questo 4
Em 2010, o Congresso Nacional aprovou por Decreto Legislativo a Conveno
Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Essa conveno
j foi aprovada na forma do artigo 5, 3, da Constituio, sendo sua
hierarquia normativa de:

a) lei federal ordinria.


b) lei complementar.
c) emenda constitucional.
d) status supralegal.

48
Questo 5
Com relao aos tratados, no procedimento legislativo brasileiro:

a) Com a edio do decreto legislativo, o Congresso Nacional edita uma


ordem para a execuo do tratado em nosso pas.
b) Somente aps o decreto presidencial e respectiva publicao, o tratado
pode ser aplicado de forma obrigatria, tal qual uma norma
infraconstitucional.
c) A celebrao e a assinatura de um tratado, pelo Presidente da
Repblica, obrigam internamente o nosso pas.
d) competncia exclusiva do Presidente da Repblica resolver
definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que
acarretem encargos ao patrimnio nacional.

Questo 6
Sobre a teoria dualista/monista INCORRETO afirmar:

a) Para a teoria dualista, o Direito Internacional resulta da vontade de


vrios Estados, enquanto o direito interno resulta da vontade de
apenas um Estado (relao jurdica vertical).
b) A teoria monista pode ser subdividida em monista moderada e monista
extremada.
c) A teoria dualista adotada no Brasil apenas no que tange ao art. 5,
2, da CRFB e para os demais casos adota-se a teoria monista.
d) Para a teoria dualista, uma norma s ser aplicada no ordenamento
interno dos Estados caso seja transformada em direito interno.

49
Questo 7
No Brasil existem diversos acrdos consagrando o primado do DI [Direito
Internacional], como o caso da Unio Federal v. Cia. Rdio Internacional do
Brasil (1951) em que o Supremo Tribunal Federal decidiu unanimemente que
um tratado revogava as leis anteriores (Apelao Cvel no 9.587). (...).
Entretanto, houve no Brasil um verdadeiro retrocesso no Recurso
Extraordinrio no 80.004, decidido em 1978, em que o STF decidiu que uma
lei revoga tratado anterior. Esta deciso viola tambm a conveno de Viena
sobre direito dos tratados (1969) que no admite o trmino de tratado por
mudana de direito superveniente. (MELLO, Celso D. de Albuquerque. Direito
Constitucional Internacional. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 366).
Os acrdos citados no texto so, respectivamente, compatveis com as
teorias:

a) monista com primazia do direito interno e dualista extremada.


b) monista com primazia do direito internacional e monista com primazia
do direito interno.
c) monista com primazia do direito internacional e dualista extremada.
d) dualista extremada e dualista moderada.

Questo 8
Quanto ao dualismo e ao monismo, correto afirmar que:

a) A teoria da incorporao advm da corrente monista, que defende a


primazia do direito internacional.
b) O dualismo tem como premissa a ideia de que todas as fontes emanam
de um nico ordenamento jurdico.
c) O dualismo aceita a existncia de duas ordens jurdicas independentes
e autnomas.
d) O monismo defende a primazia do direito interno do pas, desde que o
tratado seja incorporado ao ordenamento jurdico interno.

50
Questo 9
No que diz respeito ao posicionamento do STF sobre a relao entre o Direito
Internacional e o Direito Interno, assinale a alternativa incorreta:

a) O STF considerava que o direito internacional possua primazia sobre o


direito interno, at o julgamento do RE 80.004, que em deciso
histria, mudou seu entendimento e passou a estabelecer paridade
normativa entre o tratado e lei ordinria.
b) O STF entende que se um tratado internacional conflitar com a
Constituio Federal, esta deve prevalecer.
c) O STF entende que um tratado genrico equivale lei ordinria.
d) O STF assentou posicionamento de que o tratado genrico, ao ser
incorporado ao ordenamento jurdico, adquire status de norma
constitucional.

Questo 10
O Estado regulamenta a convivncia social em seu territrio por meio de
legislao nacional, e a comunidade internacional tambm cria regras, que
podem conflitar com as nacionais. A respeito das correntes doutrinrias que
procuram proporcionar soluo para o conflito entre as normas internas e as
internacionais, assinale a opo correta:

a) Para a teoria monista, o ato de ratificao de tratado gera efeitos no


mbito nacional.
b) De acordo com a corrente dualista, o direito interno e o direito
internacional convivem em um nico sistema jurdico.
c) A corrente monista moderada considera que a norma interna sempre
prevalecer sobre a norma internacional.
d) O monismo radical prega que o tratado ser equivalente lei ordinria.

51
Antes de iniciar a aula, conhea o caso de um filho de brasileiro nascido no
exterior que resolve optar pela nacionalidade brasileira, aps a prtica de
crime ocorrida no exterior. Em seguida, responda questo abaixo:
O filho de brasileiro nascido no exterior, nesse caso, ser extraditado? Por
qu?

Pedro, filho de brasileiros, nasceu na Alemanha em 1989 e l cometeu um


crime de trfico ilcito de entorpecentes, no ano de 2012. Em decorrncia de
instaurao de processo investigatrio criminal contra ele, resolve no mesmo
ano vir, pela primeira vez, ao Brasil. Aqui conheceu um advogado que o
orientou a optar pela nacionalidade brasileira na Justia Federal, de acordo
com os artigos 12, I, c e 109, X da CRFB/88. Entretanto, antes de se
concluir o processo de opo de nacionalidade, o governo alemo solicita ao
Brasil a extradio de Pedro pelo crime cometido.

Introduo
A Nacionalidade tema vasto e de grande repercusso dentro do
ordenamento jurdico ptrio e do Direito Internacional. Desta forma, o estudo
sobre as espcies de nacionalidade torna-se de extrema relevncia jurdica e
social, pois atravs da sua definio, distinguindo nacional do estrangeiro,
pode-se concluir pelo gozo dos direitos polticos e o acesso a determinadas
funes pblicas, alm de viabilizar ou no a expulso e a extradio.

Alm disso, importante ressaltar que a Constituio da Repblica Federativa


do Brasil, de 1988, tratou do tema no Ttulo II, Dos Direitos e Garantias
Fundamentais, em seu art. 12 e pargrafos, erigindo a matria categoria de

52
direito fundamental. Por fim, faz-se necessrio o estudo das hipteses de
perda da nacionalidade originria, bem como da reaquisio da nacionalidade
perdida.

Sendo assim, esta aula tem como objetivo:


1. Conhecer os aspectos gerais e constitucionais da nacionalidade no
Direito brasileiro.

53
Contedo

Conceito de Nacionalidade
Compreende-se por nacionalidade o vnculo jurdico-poltico que se estabelece
entre o indivduo e o Estado e que permite fazer a distino entre o nacional
e o estrangeiro para determinados fins. A noo de Estado estabelece uma
correspondncia ideia de nacionalidade. A nacionalidade associa-se ao ser
humano, direito garantido pela Declarao Universal dos Direitos Humanos.

Neste sentido, a Declarao Universal dos Direitos do Homem proclama em


seu artigo XV que todo homem tem direito a uma nacionalidade, e que
ningum ser arbitrariamente privado dela 8 , nem do direito de mudar de
nacionalidade.

A Conveno Americana sobre os Direitos Humanos de 1969 complementa


em seu artigo 20 que toda pessoa tem direito nacionalidade do Estado em
cujo territrio houver nascido se no tiver direito a outra.
A Constituio Federal de 1988 reservou captulo prprio do Ttulo II sobre o
instituto da nacionalidade, representando uma espcie do gnero de direitos
fundamentais, ao lado dos direitos individuais e coletivos, direitos polticos e
direitos sociais.

Dentro desse raciocnio, objetiva-se conceituar os tipos de aquisio de


nacionalidade previstos no ordenamento jurdico ptrio, diferenciando-se,
portanto, do Direito Internacional.

A matria relevante tanto para o Direito Interno como para o Direito


Internacional, pois a no definio correta de um nacional pode levar a no

8
Dolinger, Jacob. Direito Internacional Privado. apud Ramella, Pablo. Nacionalidad y Ciudadania.
Buenos Aires, EdicionesDepalma, 1978. A histria relata que em 1921 a Unio Sovitica privou de sua
nacionalidade os refugiados russos que se encontravam no estrangeiro. Mais adiante, por decreto de
1941, a Alemanha tambm destituiu a nacionalidade de judeus de origem alem que se radicaram no
estrangeiro durante a 2 Guerra Mundial.

54
fruio dos direitos polticos e o acesso a determinadas funes pblicas e a
possibilidade de ser submetido extradio e expulso.

Nacionalidade e sua Relao com outros Ramos do Direito


A nacionalidade um tema tratado por diversos ramos do direito,
especialmente pelo Direito Constitucional. Com efeito, a questo da definio
da nacionalidade tocar a vrios ramos do direito, como, por exemplo, o
direito internacional privado e direito civil quanto sucesso de bens de
estrangeiro, observada a lei brasileira em benefcio do cnjuge e filhos
brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujos
(1, art. 10, da LICC); o direito penal, no tocante a aplicao da lei brasileira
quando o crime for praticado por brasileiro ou quando for cometido por
estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil (art. 7, II, b e 3, do CP); o
direito processual quanto s imunidades dos diplomatas e Chefes de Estado;
o direito empresarial em relao nacionalidade das pessoas jurdicas.

H que se considerar tambm a proximidade do conceito de nacionalidade


com o de povo, nao e cidadania, sendo certo que esto intimamente
ligados, e sem os quais o prprio conceito de nacionalidade no poderia
subsistir.

O conceito de povo est ligado ao conjunto de pessoas que fazem parte do


Estado, isto , o seu elemento humano. Assim, diferencia-se de populao,
termo mais abrangente, cujo carter predominantemente demogrfico,
sendo o conjunto de residentes no territrio, seja nacionais ou estrangeiros,
bem como aptridas.

Nao o conjunto de pessoas nascidas em um territrio, ligadas pelo


mesmo idioma, cultura, tradies e costumes, isto , comunidade de assento
cultural, caracterizada por tradies, costumes, lngua, interesses, origem, e
histrias comuns, e provida da comunho de ideias coletivas e aspiraes de

55
futuro 9 . Est intimamente vinculada ao conceito de povo, consistente no
aglomerado de indivduos ou comunidades, que se ligam a valores culturais e
morais no territrio em que vivem.

A cidadania vincula-se ao gozo dos direitos polticos em um Estado. A


confuso entre os conceitos de nacionalidade e cidadania parece advir dos
norte-americanos 10 , uma vez que a Emenda XIV Constituio americana
confere cidadania aos nascidos ou naturalizados nos Estados Unidos. No
toa que juristas, como Hans Kelsen, confundiam os dois termos, isto ,
citizenshipe nationality, entendendo que se tratavam do mesmo instituto.

Nacionalidade e Cidadania no Direito Brasileiro


Para a doutrina brasileira, os dois conceitos so distintos, uma vez que a
cidadania est ligada noo da titularidade de direitos polticos, isto , a
possibilidade da pessoa votar e ser votada. A cidadania um plus
nacionalidade, ou seja, ela a pressupe. Por conseguinte, a ideia de cidado
mais limitada do que a de nacional. Isto quer dizer que, em regra, para
exercer direitos polticos, a pessoa necessita ser nacional. A exceo no
direito brasileiro diz respeito aos portugueses que, em certas hipteses,
podero exercer os direitos polticos.

Dimenses da Nacionalidade

A nacionalidade pode ser conceituada sobre dois


aspectos distintos: um sociolgico e outro jurdico. Neste
sentido: Nacionalidade, em sentido sociolgico,
corresponde ao grupo de indivduos que possuem a
mesma lngua, raa, religio e possuem um querer

9
MORAES, Guilherme Pena de. Nacionalidade. Lineamentos da Nacionalidade Derivada e da
Naturalizao Extraordinria. Rio de Janeiro:Lumen Juris, 2000. p 3.
10
DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado. Parte Geral. 8. ed. Rio de Janeiro. So Paulo.
Recife: Renovar, 2005, pgs. 155 e 156. Alis, comum referir-se ao termo dupla cidadania naqueles
casos em que h o conflito positivo da nacionalidade, isto , a polipatrdia.

56
viver comum (...) A nacionalidade em sentido jurdico,
(...) a de vnculo jurdico-poltico que une o indivduo
ao Estado11.

Sobre este aspecto tradio da doutrina ptria traar duas dimenses a


respeito da nacionalidade, a dimenso vertical e a dimenso horizontal.

A primeira est ligada noo de vassalo e suserano com a qual se vincula o


nacional a determinado Estado. Da decorrem certos deveres ao nacional,
como, por exemplo, a lealdade e a prestao de servio militar. De outro
lado, o Estado fornece ao indivduo nacional a proteo diplomtica em
qualquer lugar do mundo onde se encontra. Esta dimenso da nacionalidade
caracterizada em seu sentido jurdico.

A segunda dimenso compreende a relao de coordenao entre as pessoas,


no sentido sociolgico do termo, significando que o nacional faz parte de
determinado Estado, lembrando a ideia de nao, cingindo a comunidade em
que vive, ou seja, com identidade de idioma, de assento cultural, de costumes
e origens comuns.

A Quem Compete Definir os Critrios Atributivos da


Nacionalidade?
Cada Estado responsvel por definir critrios atributivos da nacionalidade
aos indivduos, ou seja, cada Estado dispe da liberdade de definir critrios
para atribuio, perda e reaquisio da nacionalidade.

Nesse sentido, a Conveno da Haia de 1930 estabelece que a competncia


para dispor sobre a nacionalidade e as questes relativas de saber se um
indivduo possui a nacionalidade de um Estado ser resolvida atravs de sua
legislao interna.

11
MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. 15. ed. Vol. II,
Rio de Janeiro. So Paulo. Recife: Renovar, 2004 p. 991.

57
Dada a competncia para cada Estado definir, segundo as suas regras, os
critrios de aquisio da nacionalidade, podero surgir conflitos e problemas
para o Estado em relao aos seus nacionais.

H um caso clebre no direito internacional sobre a escolha da nacionalidade


de uma pessoa. Trata-se do caso Nottebohm, comerciante alemo que
solicitou em 1939 a sua naturalizao em Liechtenstein, embora residisse na
Guatemala durante dcadas. L foi preso e enviado pela Guatemala aos
Estados Unidos. Em 1944 foi iniciada ao visando expropriao de bens de
Nottebohm. Diante disso, o governo de Liechtenstein submeteu a Corte
Internacional de Justia questo a fim de decidir sobre a nacionalidade de
Nottebohm. Nesta oportunidade foi decidido que deveria preponderar, na
hiptese de dupla ou mltiplas nacionalidade, aquela mais condizente com a
situao ftica do caso, isto , na nacionalidade efetiva ou real, vale dizer a
que corresponda e se justifica pelos laos de famlia, de residncia, de
participao na vida pblica. Assim, a Corte Internacional de Justia (CIJ)
desconsiderou a nacionalidade conferida por Liechtenstein.

Nestas situaes, a CIJ define critrios segundo um vnculo mais slido do


indivduo em relao ao Estado, como o local de residncia habitual da
pessoa; o centro dos interesses profissionais; o local onde a pessoa
estabelece os laos familiares; local onde ocorre a participao da vida
pblica e local onde ocorre a educao dos seus filhos.

Espcies de Nacionalidade
No que toca aquisio, a nacionalidade pode ser originria, tambm
conhecida como primria, natural ou de origem e derivada, tambm
denominada nacionalidade voluntria, secundria ou de eleio. A
nacionalidade originria adquirida no momento do nascimento e, por isso,

58
leva em considerao um fato natural. J a nacionalidade derivada decorre da
escolha do indivduo por processo de naturalizao aps o nascimento.

Nacionalidade originria
A nacionalidade primria ou originria est vinculada ao nascimento do
indivduo sendo, portanto, involuntria e imposta pelo Estado12.

Critrios atributivos da nacionalidade originria

Esse tipo de nacionalidade est baseado em dois critrios:

1. ius soli que consiste no direito de adquirir a nacionalidade atravs do


simples nascimento no territrio do Estado;

O critrio do ius soli depende do nascimento no territrio de algum Estado.


Por isso, para aferio da nacionalidade originria, de acordo com o critrio
do ius soli, independe do cotejo da nacionalidade dos genitores.

12
ARAJO, Luis Ivani de Amorim. Curso de Direito Internacional Pblico. 7. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1992, p. 83.

59
Esse critrio preponderava durante a Idade Mdia, tendo em vista que o
homem estava ligado a terra, isto , ao feudo do qual pertencia. Com o
trmino da Idade das Trevas, esse critrio perdeu a importncia e foi
finalmente abolido na Europa e germinou novamente no continente
americano, dada a necessidade de povoar o continente recm-descoberto.
Da afirmado comumente que o critrio do ius soli tem maior importncia e
preponderncia nos pases de tradio imigratria, a fim de evitar que os
filhos dos estrangeiros imigrantes estejam ligados ao Estado de seus pais,
poupando o Estado de conviver com comunidades estrangeiras em seu
territrio.

o sistema adotado, por exemplo, na Argentina, Austrlia, Estados Unidos e


Colmbia, com temperamentos.

2. ius sanguinis, que consiste na aquisio da nacionalidade dos pais


poca do nascimento.

O critrio do ius sanguinis advm desde a antiguidade, na qual os filhos


adquirem, no momento do nascimento, a nacionalidade de seus pais.
Observa-se que o critrio do ius sanguinis adotado por pases de tradio
emigratria, uma vez que se pretende manter a integridade da famlia e o
vnculo com o Estado originrio. Embora o termo ius sanguinis possa gerar
uma ideia errnea de que a nacionalidade seja fixada em funo dos laos
consanguneos, no essa relao ou o sangue que cria a nacionalidade, mas
sim a nacionalidade dos pais. Tal sistema adotado na ustria, Blgica,
Arbia Saudita e pela maioria dos pases europeus.

Conflitos entre as nacionalidades


Em virtude da existncia dos dois critrios atributivos da nacionalidade
originria, possvel que um mesmo indivduo possua mais de uma
nacionalidade ou no possua nenhuma. Basta imaginar uma pessoa que
nasce em Estado que adote o critrio do ius soli e seus pais pertenam a um

60
Estado que acolhe o critrio do ius sanguinis. Neste caso, haver um conflito
positivo de duas nacionalidades, diante do que se convencionou denominar
de polipatrdia13.

Pode ocorrer tambm outra situao em que o indivduo, diante da existncia


e da dessemelhana dos dois critrios assinalados, no possua nenhuma
nacionalidade. Vrias so as causas do fenmeno do conflito negativo de
nacionalidade, como quando a pessoa nasce num Estado que acolhe o critrio
do ius sanguinis e seus pais carregam consigo a nacionalidade de um pas
que adota critrio do ius soli.

Essa anomalia repudiada pelo Direito Internacional, pois configura uma


hiptese de aptrida. Tais indivduos so conhecidos como aptridas ou
heimatlos.

A nacionalidade originria no regime constitucional positivo


brasileiro
O ordenamento jurdico ptrio adota os dois critrios o do ius soli e o do ius
sanguinis, o que se conclui pela adoo do sistema misto brasileiro.

A aquisio originria da nacionalidade, segundo o critrio do ius soli,


adotada na Constituio da seguinte forma:

Art. 12. So brasileiros:


I natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda
que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a
servio de seu pas;

13
H uma certa resistncia a este termo em virtude de no se tratar propriamente da existncia de
duas ou mais ptrias, mas sim de duas nacionalidades conferidas por mais de um Estado.

61
Critica-se a expresso Repblica Federativa do Brasil dada pela Constituio
Federal 14 . Melhor seria manter a expresso da Constituio anterior. Neste
aspecto a mudana da terminologia foi inadequada, para o fim de definir a
nacionalidade da pessoa. Como se sabe, por Repblica Federativa do Brasil se
entende o nome atribudo ao Estado brasileiro. certo que o territrio
nacional, que o limite do qual o Estado exerce seu poder de imprio sobre
as pessoas e seus bens, est dentro da expresso Repblica Federativa do
Brasil.

Entende-se por territrio nacional as terras delimitadas pelas fronteiras


geogrficas, com rios, baas, golfos, ilhas e o mar territorial, que se estende
at as doze milhas martimas, contadas da baixa-mar, conforme definido em
cartas nuticas oficiais, e o espao areo correspondente.

Assim, considera-se brasileiro nato aquele que nasce no territrio brasileiro,


mesmo de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu
Pas.

A segunda hiptese de nacionalidade originria definida da seguinte forma:

Art. 12. So brasileiros:


I natos:
b) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de
me brasileira, desde que qualquer deles esteja a
servio da Repblica Federativa do Brasil;

Tal dispositivo da Constituio Federal guarda total sintonia com a alnea


anterior. Assim, a alnea b do art. 12, I, da CRFB adota o critrio da filiao
ou do ius sanguinis aliado ao critrio funcional desempenhado por um dos
pais. Nota-se que a nacionalidade dos pais, que estejam a servio do governo

14
SILVA, Jos Afonso da Silva. Comentrio Contextual Constituio. 6. ed. So Paulo: Malheiros.
2009, p. 205.

62
brasileiro, deve ser aferida ao tempo do nascimento, no sendo relevante se
eram brasileiros natos ou naturalizados.

A terceira hiptese de aquisio da nacionalidade originria est disciplinada


no art. 12, I, c, da CRFB, que sofreu vrias modificaes ao longo do
processo constitucional brasileiro.
Dispe o artigo mencionado que so brasileiros natos:

Art. 12. So brasileiros:


I natos:
c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de
me brasileira, desde que sejam registrados em
repartio brasileira competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer
tempo, depois de atingida a maioridade, pela
nacionalidade brasileira.

Para efeitos didticos, preciso compreender separadamente a alnea c. A


primeira parte do dispositivo, determina que ser brasileiro nato o nascido no
estrangeiro de pai ou de me brasileira desde que registrado na repartio
brasileira competente. O registro era previsto pela redao original do texto
constitucional de 1988, porm suprimido pela Emenda Constitucional de
Reviso n 3 de 1994.

A supresso do registro como forma de aquisio da nacionalidade originria


criou a possibilidade de inmeros casos parecidos com a hiptese de
apatrdia, pois somente restava ao filho de brasileiro, nascido no exterior,
submeter-se aos requisitos da segunda parte do dispositivo constitucional.
Desta forma, a Emenda Constitucional 54, de 20 de setembro de 2007,
procurou ajustar as realidades dos fatos, ficando conhecida como Emenda
dos Aptridas.

63
O filho de brasileiro registrado em repartio brasileira competente
brasileiro nato, no se lhe exigindo a residncia no Brasil. A hiptese do
dispositivo em comento revela o acolhimento pelo Estado brasileiro do critrio
do ius sanguinis, embora seja necessria tambm a efetivao do registro em
repartio brasileira competente.

Ressalta-se que, a fim de evitar situaes de filhos de brasileiros despidos de


nacionalidade, em virtude da redao anterior do dispositivo, o ADCT, em seu
art. 95, procura resolver o problema admitindo que os nascidos entre a ECR
n 3/94 e a data da promulgao da Emenda Constitucional 57/04, podero
ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente
ou em ofcio de registro, desde que venham a residir na Repblica Federativa
do Brasil.

A segunda parte do dispositivo cuida da hiptese dos nascidos no estrangeiro,


de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de
atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira.

A Constituio Federal exige quatro condies para aquisio da


nacionalidade brasileira com fundamento no art. 12, I, c, segunda parte,
quais sejam: o nascimento no exterior; ser filho de pai brasileiro ou de me
brasileira; vir, a qualquer tempo para o Brasil e aqui fixar a sua residncia e,
por ltimo, a opo pela nacionalidade brasileira, a qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade.

Uma vez manifestada a opo pela nacionalidade brasileira, atravs de ao


declaratria promovida na Justia Federal, o Estado no pode recusar o
reconhecimento da nacionalidade. por isso que esta nacionalidade
conhecida como potestativa.

Nacionalidade derivada

64
Esta nacionalidade se perfaz mediante a vontade do indivduo e a
aquiescncia do Estado. Portanto, para aquisio da nacionalidade derivada,
faz-se necessria a vontade da pessoa em obt-la.

No que diz respeito nacionalidade derivada, a Constituio prev, no art.


12, II, casos de aquisio da nacionalidade via processo de naturalizao,
permitindo que o legislador infraconstitucional disponha sobre o tema,
ressalvando, todavia, as causas de modificao e extino da nacionalidade,
cabendo lei apenas regulamentar as hipteses previstas.

O artigo 12, II, da Constituio prev duas hipteses de naturalizao.

A primeira, contida na alnea a, que a doutrina convencionou chamar de


naturalizao ordinria, remete lei infraconstitucional a previso de
requisitos para a sua aquisio, sendo, portanto, ato discricionrio do governo
brasileiro conferi-la.

A segunda espcie de naturalizao denominada de extraordinria e


encontra respaldo na alnea b do dispositivo constitucional. Em relao a
essa ltima, basta o preenchimento dos requisitos constitucionais para a
aquisio da nacionalidade brasileira, a saber, a residncia no Brasil por mais
de quinze anos ininterruptos, ausncia de condenao penal e requerimento
da nacionalidade brasileira. Por isso, o ato do governo brasileiro
considerado vinculado.

Distines entre Brasileiros Natos e Naturalizados


Devido aos abusos cometidos por estrangeiros naturalizados, os Estados na
atualidade no s dificultaram a outorga da naturalizao, exigindo uma srie
de requisitos e um prazo de residncia mais longo, como tornaram, ainda,
exclusivo de nacionais natos o gozo de certas prerrogativas. A partir disso,

65
conhecidos os brasileiros natos e naturalizados, possvel estabelecer as
distines que somente a Constituio Federal poder determinar.

A inteno do poder constituinte de primeiro grau, por certo, foi proteger os


Direitos Fundamentais do brasileiro nato, dando-lhe pequenas vantagens
sobre o naturalizado.

O art. 5, caput, embora estabelea a igualdade no tratamento entre os


brasileiros, possibilita certas diferenciaes entre natos e naturalizados, desde
que realizadas pela prpria Constituio da Repblica de 1988.

Devemos perceber que quando a Constituio Federal refere-se a natos e


naturalizados, utiliza apenas a palavra brasileiros. Por outro lado, quando
deseja estabelecer alguma distino, aplica a expresso brasileiro nato, o que
exclui, por certo, os naturalizados.

So cinco hipteses de distines entre brasileiros natos e naturalizados


previstos pela Constituio Federal:

Artigo 5, LI;
Artigo 12, 3;
Artigo 12 4, I;
Artigo 89, VII e
Artigo 222

Todas elas passam a ser analisadas:

Artigo 5, LI, da Constituio Federal


A primeira hiptese de distino entre brasileiros nato e naturalizado refere-se
vedao da extradio passiva do brasileiro nato. Assim, o Brasil, ao ser
solicitado por Estado estrangeiro de pedido de extradio de brasileiro nato

66
que se encontra no territrio nacional, deve negar a extradio com
fundamento no dispositivo constitucional.

Em relao aos naturalizados, s podero ser extraditados caso cometam


crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei.

Artigo 12, 3, da Constituio Federal


Conforme preceitua o dispositivo constitucional, so privativos de brasileiros
natos os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; de Presidente
da Cmara dos Deputados e do Senado Federal; de Ministro do Supremo
Tribunal Federal; de membros das carreiras diplomticas; de Oficiais das
Foras Armadas e de Ministro de Estado da Defesa.

Para alguns, mostra-se incompreensvel o fato do legislador constituinte no


ter includo neste rol o cargo de Procurador-Geral da Repblica, pois ele o
dominus litis da ao penal, podendo oferecer denncia a certas autoridades
que ocupam o cargo privativo de brasileiro nato15.

A razo disso foi evitar colocar o Estado brasileiro nas mos de pessoas sem
vnculo originrio com o Brasil e que, servindo a outros Estados, pudessem
oferecer riscos segurana nacional. Conforme salienta Pontes de Miranda:
(...) alguns cargos a Constituio considerou privativos de brasileiros natos.
A ratio legis est em que seria perigoso que interesses estranhos ao Brasil
fizessem algum naturalizar-se brasileiro, para que, em verdade, os
16
representasse.

15
NETO, Manoel Jorge e Silva. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
2008 p. 743.
16
MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1967. 2. ed. So Paulo. Revista dos
Tribunais, 1973. p; 509 Apud. In MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 19 Ed. Atualizada
at EC 48/05, So Paulo; Atlas AS, 2006, p. 201.

67
Assim sendo, o legislador constituinte fixou dois critrios para a definio de
tais cargos que so privativos aos brasileiros natos que so: a linha sucessria
do cargo de Presidente da Repblica e a Segurana Nacional.

Artigo 12, 4, I, da Constituio Federal


Tal dispositivo prev a hiptese de perda da nacionalidade brasileira ao
naturalizado que tiver cancelada a sua naturalizao, por sentena judicial,
em virtude de atividade nociva ao interesse nacional.

Artigo 89, VII, da Constituio Federal


Para a composio do Conselho da Repblica, exige-se uma reserva de seis
assentos aos brasileiros natos, mas isso no significa que no possam
participar os naturalizados, pois os postos de lderes da maioria e minoria na
Cmara dos Deputados e no Senado Federal no so restritos aos natos.

Artigo 222, da Constituio Federal


Quanto propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de
sons e imagens, o naturalizado tambm impedido de ser seu proprietrio.
Essa proibio vale para o naturalizado com menos de 10 anos. Ao
naturalizado h dez anos no existe essa limitao, conforme o dispositivo
constitucional.

A quase nacionalidade
O direito constitucional brasileiro prev a hiptese do portugus com
residncia no pas, se houver reciprocidade em relao ao brasileiro, possuir
os mesmos direitos inerentes aos brasileiros naturalizados. Tal regra est
prevista no 12, 1, da Constituio Federal.

O STF reconhece a figura da quase-nacionalidade nos seguintes


termos:
A norma inscrita no art. 12, 1, da Constituio da
Repblica que contempla, em seu texto, hiptese

68
excepcional de quase-nacionalidade no opera de
modo imediato, seja quanto ao seu contedo eficacial,
seja no que se refere a todas as consequncias jurdicas
que dela derivam, pois, para incidir, alm de supor o
pronunciamento aquiescente do Estado brasileiro,
fundado em sua prpria soberania, depende, ainda, de
requerimento do sdito portugus interessado, a quem
se impe, para tal efeito, a obrigao de preencher os
requisitos estipulados pela Conveno sobre Igualdade
de Direitos e Deveres entre brasileiros e portugueses.
(STF, Extradio 890, Min. Rel. Celso de Mello, DJ de
28/10/2004).

Em 2011, o STF tambm reconheceu o instituto da quase-nacionalidade no


julgamento do HC 100.793, impetrado pelo Consulado Geral de Portugal em
So Paulo em favor de paciente portugus submetido expulso pelo
governo brasileiro, embora tenha denegado a ordem no caso concreto.

No se trata de atribuio de nacionalidade brasileira ao portugus, mas um


tratamento favorecido a ele. Nesse aspecto, o Tratado de Amizade,
Cooperao e Consulta entre Brasil e Portugal, celebrado em 2000, na cidade
de Porto Seguro, internalizado pelo decreto n 3.927, de 19 de setembro de
2001, veda a extradio de portugus equiparado a brasileiro para outro pas
que no seja Portugal.

As Hipteses de Perda da Nacionalidade Brasileira


Quanto perda da nacionalidade brasileira, a Constituio Federal trata do
tema no art. 12, 4. bom lembrar que a perda da nacionalidade de um
membro de determinada famlia no se estende aos seus descendentes.

69
A primeira hiptese de perda da nacionalidade brasileira, prevista no artigo
12, 4, I, da Constituio Federal destina-se to somente ao brasileiro
naturalizado que tiver cancelada a sua naturalizao, por sentena judicial,
em virtude de atividade nociva ao interesse nacional. A doutrina denomina
essa espcie de perda da nacionalidade brasileira como perda-punio.

No caso de perda-punio, o autor da ao ser o Ministrio Pblico e o foro


competente ser a Justia Federal. Cabe destacar que se trata de processo de
natureza civil, no criminal, que visa uma sano administrativa, sendo
necessrio o trnsito em julgado da sentena.

A segunda hiptese de extino do vnculo jurdico-poltico pode atingir tanto


o brasileiro nato quanto o naturalizado em caso de aquisio de outra
nacionalidade, por naturalizao voluntria. Ela est prevista no artigo 12,
4, II, da Constituio Federal. conhecida como perda-mudana.

Ressalta-se que a perda da nacionalidade no se d com a declarao, mas


com a aquisio da nova nacionalidade, tendo em vista que h ruptura do
vnculo primitivo, sendo, aps, declarada a perda da nacionalidade por
Decreto do Presidente da Repblica.

De qualquer maneira, a prpria Constituio Federal prev duas hipteses de


exceo regra de perda da nacionalidade:

Quando a lei estrangeira reconhecer a nacionalidade originria. Neste


caso ocorrer a chamada dupla nacionalidade.

Quando a norma estrangeira impuser ao brasileiro residente no


exterior a naturalizao como condio de permanncia em seu
territrio ou para o exerccio de direitos civis.

70
Reaquisio da Nacionalidade Originria no Direito
Infraconstitucional Brasileiro
Quanto reaquisio da nacionalidade brasileira, a Constituio Federal de
1988 no cuidou do tema. Porm, a Lei 818/1949 permite a reaquisio da
nacionalidade originria que foi perdida em virtude da aquisio de outra
nacionalidade por naturalizao voluntria, desde que esteja domiciliando no
Brasil e requeira ao Presidente da Repblica.

Cumpre notar que a reaquisio da nacionalidade brasileira gera efeitos a


partir do decreto do Presidente da Repblica que a conceder. Assim sendo,
no ser possvel conferir efeito retroativo ao Decreto presidencial.

Vale a pena mencionar que aqueles que tiverem perdido a nacionalidade por
motivos inexistentes na Constituio atual podero readquiri-la, desde que a
requeiram. A posio pacfica no Supremo Tribunal Federal, conforme se
verifica na leitura do seguinte acrdo, in verbis:

A perda da nacionalidade brasileira, por sua vez,


somente pode ocorrer nas hipteses taxativamente
definidas na CR, no se revelando lcito, ao Estado
brasileiro, seja mediante simples regramento legislativo,
seja mediante tratados ou convenes internacionais,
inovar nesse tema, quer para ampliar, quer para
restringir, quer, ainda, para modificar os casos
autorizadores da privao sempre excepcional da
condio poltico-jurdico de nacional do Brasil. (HC
83.113-QO, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em
26-3-2003, Plenrio, DJ de 29-8-2003.)

A nacionalidade poder ser readquirida por ao rescisria, caso a perda


tenha sido declarada por sentena transitada em julgado que cancelar a

71
naturalizao, em decorrncia do exerccio de atividade nociva ao interesse
nacional.

O brasileiro que readquirir a nacionalidade brasileira voltar a ter a mesma


condio anterior, isto , se era brasileiro nato, recuperar a condio de
nato; se, por outro lado, era naturalizado, passa a ter a mesma qualidade.

Material complementar

Para aprofundar o seu conhecimento, sugere-se o seguinte vdeo


encontrado a partir do link:
http://www.youtube.com/watch?v=PPZVjV3G8u4

Para aprofundar ainda mais o seu conhecimento, sugere-se a leitura


do artigo Rogge critica mudana de nacionalidade por maior lucro
da Revista Veja, publicado no dia 14/03/2012, que pode ser obtido a
partir do link: http://veja.abril.com.br/noticia/esporte/rogge-critica-
mudanca-de-nacionalidade-por-maior-lucro

Veja tambm a galeria de fotos explicativas da Revista Veja


Aptridas: refugiados sem nacionalidade, que pode ser encontrado
a partir do link: http://veja.abril.com.br/multimidia/galeria-
fotos/apatridas-refugiados-sem-nacionalidade

Veja o caso do brasileiro fundador do Facebook que renunciou


nacionalidade americana, a partir do link da Revista Veja:
http://veja.abril.com.br/noticia/vida-digital/brasileiro-fundador-do-
facebook-renuncia-a-nacionalidade-americana

72
Referncias
GUERRA, Sidney; SILVA, Roberto Luiz. Soberania: antigos e novos
paradigmas. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004.

MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico.


Rio de Janeiro: Renovar, 2005, v.1 e 2.

________________. Direito Constitucional Internacional. Rio de Janeiro:


Renovar, 2005.

________________. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de


Janeiro: Renovar, 2000.
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional
internacional. So Paulo: Max Limonad, 1996.

________________. Direitos humanos. V.1. Curitiba: Juru, 2006.

RAMOS, Andr de Carvalho. Teoria geral dos direitos humanos na


ordem internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.

________________. Processo internacional dos direitos humanos. Rio


de Janeiro: Renovar, 2007.

TAVARES, Andr Ramos. A reforma do Judicirio no Brasil ps-88. So


Paulo: Saraiva, 2005.

TORRES, Ricardo Lobo (Org.). Teoria dos direitos fundamentais. Rio de


Janeiro: Renovar, 2001.

TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O Direito internacional num


mundo em transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

73
Exerccios de Fixao
Questo 1
No que concerne perda e reaquisio da nacionalidade brasileira, assinale
a opo correta.

a) A reaquisio de nacionalidade brasileira conferida por lei de


iniciativa do Presidente da Repblica.
b) Em nenhuma hiptese, brasileiro nato perde a nacionalidade brasileira.
c) Brasileiro naturalizado que, em virtude de atividade nociva ao Estado,
tiver sua naturalizao cancelada por sentena judicial s poder
readquiri-la mediante ao rescisria.
d) Eventual pedido de reaquisio de nacionalidade feito por brasileiro
naturalizado ser processado no Ministrio das Relaes Exteriores.

Questo 2
A CRFB prev diversas formas de aquisio e perda da nacionalidade.
Considerando o texto atual, INCORRETO afirmar que:

a) No ter nacionalidade brasileira o filho de estrangeiros que estejam


no Brasil a servio de seu pas.
b) Os estrangeiros oriundos de pases cujo idioma oficial seja a Lngua
Portuguesa podero requerer a nacionalidade brasileira, desde que
residam no Brasil h mais de quinze anos e possuam idoneidade moral.
c) O brasileiro naturalizado ter cancelada a sua naturalizao, por
sentena judicial, se cometer atividade nociva ao interesse nacional.
d) So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai ou me
brasileiro, desde que qualquer deles esteja a servio do Brasil.

74
Questo 3
Assinale a alternativa que contm a afirmao correta em relao
Nacionalidade.

a) Lei ordinria federal poder determinar as excees atuao de


estrangeiros naturalizados em nosso pas.
b) No existe a possibilidade de aquisio da dupla nacionalidade no
Brasil.
c) A idade mxima para opo pela nacionalidade brasileira por filho de
brasileiros nascidos no exterior 25 anos.
d) A Constituio outorga tratamento privilegiado aos nacionais de pases
lusfonos.

Questo 4
Assinale a alternativa correta acerca do instituto da Nacionalidade:

a) A opo de nacionalidade um processo de jurisdio voluntria cuja


competncia para processar e julgar da Justia Federal.
b) O estrangeiro, de nacionalidade angolana, com visto de trnsito no
Brasil pode se naturalizar aps um ano de permanncia.
c) O estrangeiro que pretende optar pela nacionalidade brasileira dever
renunciar a nacionalidade de origem perante a Polcia Federal.
d) A opo de nacionalidade um processo administrativo dirigido ao
Ministrio da Justia.

75
Questo 5
Nos termos da Constituio da Repblica Federativa do Brasil so brasileiros
naturalizados:

a) Os que, na forma de lei complementar, adquiram a nacionalidade


brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa
apenas residncia por um ano ininterrupto.
b) Os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos, e sem
condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.
c) Os que, na forma de lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas
aos originrios de pases de lngua portuguesa comprovao de
idoneidade moral e de inexistncia de condenao penal com trnsito
em julgado.
d) Os portugueses com residncia permanente no Pas, se houver
reciprocidade em favor de brasileiros, a quem so atribudos todos os
direitos inerentes a brasileiros, sem limitaes, exceto o exerccio de
cargos de chefia no executivo, no legislativo e no judicirio.

76
Artigo/Case relacionado:
Leia o artigo ONU cobra investigao imediata sobre barbrie em presdio
maranhense.

Introduo
O reconhecimento dos direitos humanos est atrelado s conquistas do
homem na longa trajetria histrica da limitao do poder. O perodo entre a
Antiguidade e a Idade Mdia corresponderia pr-histria dos direitos
humanos. A fase intermediria da evoluo dos direitos humanos
denominada de fase de afirmao dos direitos naturais. A ltima etapa, dita
fase de constitucionalizao, marcada pela consagrao do Estado
constitucionalista.

Dentro dessa perspectiva, surgem os sistemas de proteo dos direitos


humanos. Um sistema protetivo universal dos direitos humanos, desenvolvido
pela Organizao das Naes Unidas e outros, dada as especificidades de
cada regio, como os sistemas europeu, americano e africano.

Destaca-se que o Tribunal Penal Internacional, criado pelo Estatuto de Roma,


de 1998, desempenha papel importante na atualidade para coibir
desrespeitos aos direitos humanos.

Sendo assim, esta aula tem como objetivo:


1. Analisar a evoluo e os sistemas de proteo dos direitos humanos
como fulcro temtico da atualidade e do Tribunal Penal Internacional.

77
Contedo

Direitos Humanos e Direitos Fundamentais


Embora os termos: direitos humanos e direitos fundamentais sejam utilizados
como sinnimos, existe uma impreciso doutrinria na utilizao das
terminologias empregadas, tais como direitos do homem, direitos pblicos
subjetivos, direitos humanos, liberdades pblicas, direitos fundamentais,
direitos humanos fundamentais, entre outras. A prpria Constituio Federal
brasileira, semelhana de outras constituies, faz referncia a inmeras
terminologias a fim de designar o contedo do direito a ser protegido.

preciso assim reconhecer que a confuso entre as denominaes no se


revela como intolervel. Da mesma forma, o tratamento dos direitos humanos
no segue uma uniformidade e, por isso, concebido de variadas maneiras,
de acordo com o paradigma cientfico vigente, bem como o modelo
socioeconmico ideolgico predominante.

O valor atribudo pessoa humana faz parte de uma tradio que remonta s
origens da humanidade. Historicamente, constata-se que tal valor, enquanto
fundamento dos direitos humanos, adquiriu um progressivo dinamismo, a
despeito das diversas controvrsias suscitadas pelos princpios sobre os quais
os direitos humanos assentavam-se.

Durante todo trajeto evolutivo percorrido pela doutrina dos direitos humanos,
vrios de seus aspectos constituram objeto de contestao, a exemplo do
carter de indeterminao e excesso de individualismo de que seriam
portadores e da ausncia de um valor jurdico real de seus preceitos, que
representariam meros anseios e no direitos.

Como j tivemos oportunidade de ressaltar, a doutrina clssica de Klaus Stern


assevera que existem trs etapas distintas de evoluo dos direitos humanos,

78
que passariam de uma fase denominada de pr-histria para uma fase
intermediria e, ao final, chegariam a atual fase de constitucionalizao.
As reivindicaes pela codificao dos direitos humanos surgiram ao longo da
histria em face da necessidade da afirmao das pessoas em relao aos
abusos cometidos por parte dos Estados. Historicamente, por via de
codificao, merecem destaque clebres textos elaborados na Inglaterra em
reao ao Poder Absoluto: A Magna Carta de 1215, a Petition of Rights, de
1628 e o Bill of Rights, de 1689.

A Petition of Rights, de 1628, a exemplo da Magna Carta, objetivou tambm


resguardar os direitos fundamentais naquela consagrados, tais como a
liberdade de ir e vir, a propriedade privada, reconfirmando esses direitos e
reclamando outros, como o respeito ao princpio do consentimento na
tributao, o julgamento pelos pares para a privao da liberdade e a
proibio de detenes arbitrrias. Igualmente, o Bill of Rights, de 1689,
direcionou-se proteo dos direitos dos ingleses, avultando a preocupao
com a independncia do Parlamento.

Alm da contribuio dada pela Inglaterra ao desenvolvimento da posterior


codificao dos direitos humanos, merecem especial relevo as teorias
contratualistas, que, impregnadas da doutrina do Direito Natural formulada
por Thomas Hobbes, John Locke e Jean-Jacques Rousseau, compuseram a
fase intermediria de evoluo dos direitos humanos.

A Declarao de Direitos do Bom Povo de Virgnia, elaborada por uma das


treze colnias americanas, no dia 12 de janeiro de 1776 constituiu, segundo
alguns, o registro de nascimento dos direitos humanos na histria. No
documento houve o reconhecimento expresso de que todos os homens
seriam igualmente vocacionados ao aperfeioamento constante de si
mesmos.17 Em artigo sobre a estratgia de segurana nacional dos Estados

17
COMPARATO, Fbio Konder.A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva,
2003. p. 49.

79
Unidos, Antnio Celso Alves Pereira reconhece que considerando as tradies
democrticas dos Estados Unidos, e, ainda, o pioneirismo do pas na luta
pelos direitos humanos A Declarao da Virgnia, de 1776, inspirou a
Declarao de Direitos do Cidado de 1789, da Revoluo Francesa.18
A Declarao de Virgnia de 1776 reuniu relevantes direitos como de que a)
todos os homens so iguais, livres e independentes; b) todo poder emana do
povo; c) o governo , ou deve ser, institudo para o comum benefcio,
proteo e segurana do povo, nao ou comunidade; d) ningum tem
privilgios exclusivos, nem os cargos ou servios pblicos so hereditrios; e)
os Poderes Executivo e Legislativo devero ser separados e distintos do Poder
Judicirio, e que os membros dos dois primeiros poderes devem ter
investidura temporria e suas vagas preenchidas atravs de eleies
peridicas e regulares; f) as eleies devem ser livres; g) seria ilegtimo todo
poder de suspenso de lei ou de sua execuo, sem o consentimento dos
representantes do povo; h) assegurado o direito de defesa nos processos
criminais, bem como o julgamento rpido por jri imparcial, e que ningum
poderia ser privado de sua liberdade, salvo pela lei da terra ou por
julgamento de seus pares; i) vedadas fianas e multas excessivas e castigos
cruis; j) vedada a expedio de mandados gerais de busca e deteno, sem
especificao exata e prova do crime; m) a liberdade de imprensa seria um
dos grandes baluartes da liberdade; n) todos os homens tm igual direito ao
livre exerccio da religio.

Contudo, tal declarao no possua um carter de universalidade, pois se


preocupou mais em tutelar os direitos dos cidados americanos, munindo-os
de garantias para fazer valer os seus direitos reconhecidos, protegendo-os,
assim, de possveis abusos de poder.

18
PEREIRA, Antnio Celso Alves. A nova estratgia de segurana nacional dos Estados Unidos: Aspectos
polticos e jurdicos. In: DELOLMO, F. S. (Org.). Curso de Direito Internacional Contemporneo.
Rio de Janeiro: Saraiva, 2003, p. 62.

80
A Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, elaborada por Lafayette e
aprovada em 26 de agosto de 1789, devido s repercusses da Revoluo
Francesa, exerceu maior influncia do que a norte-americana, apesar de estar
nesta fundamentada.

Parte da doutrina acredita que, a partir da segunda metade do sculo XX,


aps o flagelo da 2 Guerra Mundial, que os direitos humanos, especialmente
no plano internacional, adquiriram simultaneamente o carter de
universalidade e de dinamismo, devido ao seu grande potencial de inovao
em face de mudanas sociais, econmicas, polticas e tecnolgicas.

Sistemas de Proteo dos Direitos Humanos


Em relao ao mbito jurdico em que se desenvolve a proteo dos direitos
humanos no sistema internacional, duas so as classificaes que se
complementam.

A primeira surge no reconhecimento da proteo dos direitos humanos num


sistema global ou universal, desenvolvido no seio da ONU.

A segunda leva em conta a vocao regional de alguns Estados que mais ou


menos possuem valores aproximados, de acordo com suas experincias
jurdicas, culturais e ideolgicas. Nesse ltimo sentido, foram aperfeioados
os sistemas de proteo europeu, interamericano e africano. A figura abaixo
facilita o entendimento da classificao dos sistemas de proteo dos direitos
humanos:

81
A essa classificao liga-se mais de perto o tema do relativismo cultural, que
dificultaria, quando no impediria, o desenvolvimento apropriado do sistema
universal de proteo.19

As nomenclaturas utilizadas nesses dois sistemas variam


entre os doutrinadores; uns preferem designar o
primeiro de sistema universal ou tambm geral; e
outros, para a segunda classificao, em regional ou
particular e tambm especfico. H ainda os que
preferem, de acordo com uma preocupao das pessoas
envolvidas, utilizar as expresses: homogneo, dito
universal, e heterogneo, para o sistema regional. Com
efeito, [...] parece mais apropriado falar nesses sistemas
sob a denominao sistema homogneo e sistema
heterogneo. Pensa-se, sinceramente, que essa
nomenclatura tem o condo de facilitar a compreenso
do espectro de pessoas atingidas. Assim, no sistema
homogneo, dito universal, a homogeneidade da

19
MNACO, Gustavo Ferraz Campos. A proteo da criana no cenrio internacional. Belo
Horizonte: Del Rey, 2005. p. 108.

82
condio de pessoa humana que garante a todos os
seres humanos a proteo de seus direitos. Da mesma
forma, no sistema heterogneo, dito particular, a
heterogeneidade da situao de determinado grupo
humano que autoriza os maiores cuidados e as maiores
preocupaes dispensados pela sociedade internacional
(global ou regionalmente considerada) em seu prprio
benefcio e na forma do que se convencionou chamar de
discriminao positiva ou afirmativa.20

Sistema Universal de Proteo dos Direitos Humanos


Pode-se dizer, em termos gerais, que at o fim da Segunda Guerra Mundial
no havia um sistema universal de proteo dos direitos humanos. Aps a
Segunda Guerra, com os horrores ocasionados pelo holocausto, foi preciso
estabelecer uma sistemtica de proteo dos direitos humanos de forma
universal, o que contribuiu para o fortalecimento do processo de
internacionalizao e a sua expanso. Por isso, chega-se a classificar o direito
internacional como anterior segunda guerra e o direito posterior a ela.21

Antes de 1939, a Liga das Naes, idealizada pelos 14 pontos de Wilson, no


foi capaz de fornecer a proteo aos direitos humanos de forma adequada. A
criao da ONU, em 1945, com as suas agncias especializadas, determinou o
surgimento de uma nova ordem internacional, que instaurou um novo modelo
de atuao nas relaes internacionais, sobretudo com a contribuio da
Assembleia Geral para a efetivao dos direitos humanos, em que cada
Estado comprometeu-se a cooperar entre si para a promoo dos direitos
humanos.

20
MONACO, Gustavo Ferraz Campos. A proteo da criana no cenrio internacional. Belo
Horizonte: Del Rey, 2005. p. 109.
21
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So
Paulo: Saraiva, 2010. p. 130.

83
Dentro de um sistema protetivo universal dos direitos humanos, a
Organizao das Naes Unidas ONU desempenha papel fundamental, pois
um dos propsitos explcitos na Carta da ONU foi de conseguir uma
cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter
econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o
respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem
distino de raa, sexo, lngua ou religio. Foi nesse sentido que a principal
organizao internacional da atualidade promoveu diversos documentos
internacionais.

O sistema de proteo dos Direitos Humanos no pretende substituir o


ordenamento jurdico interno, mas constitui forma subsidiria de efetivar tais
direitos, mormente quando houver omisso ou lacuna, bem como falha das
instituies nacionais. O sistema universal no se limita a determinada regio
e, por isso, pode alcanar qualquer Estado integrante da ordem internacional.

As Conferncias promovidas pela Organizao das Naes Unidas,


principalmente na dcada de 90 do sculo passado, conhecida como a
Dcada das Conferncias, tinham como principal preocupao o
desenvolvimento sustentvel e a proteo dos direitos humanos.
Embora comumente se considere a Declarao de 1789 a mais famosa, a
universalidade dos direitos humanos, de fato, s foi conquistada com a
Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, da Organizao das
Naes Unidas. O enunciado do conjunto de direitos previstos nesse
documento internacional consagrou a certeza de direitos, exigindo que
houvesse uma fixao prvia dos direitos e deveres; a segurana dos direitos,
ao impor normas que garantissem o respeito aos mesmos; e a possibilidade
dos direitos, ao exigir que fosse assegurado a todos os meios necessrios
fruio do direito, por parte daqueles que gozam apenas de uma igualdade
formal.

84
A Declarao Universal dos Direitos Humanos apresentou um grande
problema concernente a sua eficcia, visto que era considerada soft law, ou
seja, possua um valor meramente moral, sem qualquer carter de
obrigatoriedade para os Estados. No entanto, preciso registrar que o
entendimento moderno considera a referida Declarao como norma
internacional, dotada de obrigatoriedade.

vista daquele antigo entendimento, procurou-se elaborar diversos Pactos e


Convenes Internacionais sobre o patrocnio da ONU, visando assegurar a
proteo dos direitos do homem, a exemplo do Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, aprovados pela Assembleia-Geral em Nova Iorque, em 16
de dezembro de 1966, com o fim de conferir dimenso jurdica Declarao
de 1948, superando a obrigatoriedade apenas moral que a caracterizava. O
Brasil s aderiu a esses pactos em 1992, porquanto do regime autoritrio que
o regia antes.

A ONU tambm tem tratado dos direitos humanos em vrias outras


declaraes e convenes que versam sobre temas especficos como a
Declarao dos Direitos das Crianas de 1959, a Declarao sobre a
eliminao de qualquer forma de discriminao racial de 1963, a Declarao
sobre eliminao da discriminao mulher de 1967, a Conveno sobre
Genocdio de 1948, a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento de
1986, a Conveno sobre os Direitos Polticos da Mulher de 1988, sobre a
eliminao de todas as formas de discriminao racial de 1966 e sobre a
punio do crime de apartheid de 1973, dentre outras.

O movimento de internalizao dos direitos humanos foi consolidado pela


Carta de So Francisco, que a partir do consenso entre os Estados elevou a
promoo desses direitos. Ao aderir a Carta da ONU, os Estados
reconheceram que os direitos humanos so de elevada importncia

85
internacional e, nessa medida, no so mais uma preocupao exclusiva dos
Estados nacionais.

O Conselho Econmico e Social, rgo da ONU, composto por cinquenta e


quatro membros, tem atribuio para promover a cooperao em questes
econmicas, sociais, culturais e os direitos humanos. Esse rgo pode ainda
criar comisses para o desempenho dessas funes. Nesse sentido, foi
concebido em 1946, a Comisso de Direitos Humanos, substituda
posteriormente pelo Conselho de Direitos Humanos da ONU, que possui
quarenta e sete membros, eleitos pela Assembleia Geral.

Muitos documentos internacionais sobre direitos humanos adotados pela


ONU, alguns sobre novos direitos, outros relativos ao tratamento de pessoas
consideradas como vulnerveis, foram redigidos pela antiga Comisso e pelo
atual Conselho de Direitos Humanos.

Sistema Regional de Proteo dos Direitos Humanos


No plano regional, complementando o sistema universal, surgem construes
de proteo dos direitos humanos, particularmente no mbito europeu,
interamericano e africano. Tal sistema apresenta certa vantagem sobre o
sistema universal na medida em que reflete com maior fidedignidade as
especificidades da regio sob os auspcios dessa estrutura de proteo dos
direitos humanos. Alm disso, o sistema regional acaba sendo mais efetivo do
que o sistema global, pois dada a proximidade dos Estados num espao
geogrfico, esses acabam exercendo presses ao Estado violador dos direitos
humanos. Porm, devemos perceber que a convivncia dos sistemas universal
e regional no so inconciliveis, mas complementares e benficos para a
promoo dos direitos humanos.

86
Cada sistema regional apresenta um mecanismo jurdico especfico. Assim,
passaremos anlise dos sistemas regionais da Europa, das Amricas e da
frica.

Sistema europeu
O continente europeu destaca-se como a regio do planeta mais desenvolvida
no tocante proteo dos direitos humanos, exercendo enorme influncia
sobre os demais sistemas regionais. A elaborao da Conveno Europeia
para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, de
1950, teve como propsito atenuar as insuficincias normativas e processuais
do sistema global. Quando a Conveno entrou em vigor, contava com a
ratificao de apenas oito Estados, e em 2013 j possua quarenta e sete
Estados-partes.

Assevera-se que a Conveno Europeia originariamente criou a Comisso e a


Corte Europeia de Direitos Humanos. Entretanto, o Protocolo n 11, que
vigora desde 1998, realizou a fuso desses dois rgos, criando uma nova
Corte permanente, com intuito de dar maior efetividade aos direitos
humanos. Assim, com a entrada em vigor do Protocolo, o indivduo-vtima de
violao de direitos humanos deve apresentar sua ao diretamente Corte
Europeia de Direitos Humanos.

Sistema africano
O sistema regional mais recente de proteo dos direitos humanos o
africano e encontra-se em fase de construo, pois somente comeou a ser
esboado na dcada de 80 do sculo passado, no mbito da Organizao da
Unidade Africana, transformada em 2001 na Unio Africana.

Como sabemos, a frica passou pela luta da descolonizao e enfrentou


graves violaes aos direitos humanos, como o massacre ocorrido em
Ruanda, em 1994, as guerras civis em Angola, na Somlia e na Libria, o

87
genocdio na regio de Darfur, no oeste do Sudo, os desaparecimentos de
pessoas nos Estados do Congo, Burundi, Chade e Camares.
Em 1981 foi adotada a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, que
passou a vigorar apenas em 1986, e representou um importante avano ao
abrir novos caminhos para o reconhecimento e a proteo nessa regio. Ela
criou a Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, com sede na
capital Banjul, na Repblica da Gmbia e tem como intuito a promoo e
proteo dos direitos humanos. Trata-se de rgo poltico integrado por onze
membros eleitos por escrutnio secreto pela Conferncia dos Chefes de
Estado, para o mandato de seis anos, admitindo-se a reconduo.

Compete Comisso alm de promover e assegurar os direitos humanos


previstos na Carta, realizar estudos, pesquisas, investigaes, elaborar
relatrios e adotar resolues. Cabe a ela tambm receber comunicaes de
outros Estados, peties de indivduos e Organizaes no governamentais,
sempre buscando uma soluo amistosa aos conflitos apresentados, sem no
entanto, adotar decises juridicamente vinculantes.

Em 1998, aps sofrer inmeras presses internacionais, foi adotado o


Protocolo Carta Africana para a criao de umTribunal Africano dos Direitos
Humanos e dos Povos, com sede em Arusha, no Estado da Tanznia. O
Tribunal composto por onze juzes nacionais de Estados africanos, com
mandato de seis anos, sendo permitida uma reconduo. Possui competncia
consultiva e contenciosa, cabendo-lhe complementar as funes da Comisso
Africana.

A Carta Africana ainda apresenta caractersticas peculiares em razo do


prprio contexto sociopoltico no qual se insere a maioria dos pases
signatrios, enfatizando, por isso, a eliminao de quaisquer formas de
opresso e colonialismo, e reservando especial ateno aos direitos de
solidariedade, como o direito ao desenvolvimento dos povos, disposies
estas contidas no prprio prembulo da Carta.

88
Sistema interamericano
No mbito das Amricas, merece destaque a Declarao Americana dos
Direitos e Deveres do Homem, aprovada pela IX Conferncia de Bogot em
30 de maro de 1948, na qual tambm foi aprovada a Carta Internacional
Americana de Garantias Sociais. Em 1969, foi adotada a Conveno
Americana de Direitos Humanos, tambm conhecida como Pacto de So Jos
de Costa Rica, que entrou em vigor em 1978.

O Pacto de So Jos da Costa Rica assegurou um catlogo de direitos


anlogos ao previsto pelo Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e
posteriormente, adotou, em 1988, o Protocolo Adicional Conveno
Americana nas reas de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, denominado
de Protocolo de So Salvador.

A Conveno Americana institucionalizou, como meio de proteo dos direitos


nela reconhecidos, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos prevista
na Resoluo VIII da V Reunio de Consulta dos Ministros das Relaes
Exteriores e a Corte Interamericana de Direitos Humanos.

A Comisso composta por sete membros nacionais de qualquer Estado


membro da OEA, eleitos para o mandato de quatro anos, permitida uma nica
reconduo. Compete Comisso a proteo dos direitos humanos no mbito
americano, promovendo estudos, pesquisas, relatrios, solicitao de
informaes aos Estados, exame de comunicaes encaminhadas por
indivduos ou Organizaes no governamentais, que contenham denncias
de violaes aos direitos consagrados na Conveno. O rgo far o exame
da admissibilidade da petio, como o prvio esgotamento dos recursos
internos, salvo no caso de injustificada demora processual ou da no
observncia pelo Estado do devido processo legal. Alm disso, preciso
verificar a ausncia de que o caso no esteja sendo apreciado por outra
instncia internacional.

89
A Comisso buscar uma soluo amistosa entre os envolvidos, e se essa no
for possvel, emitir um relatrio e, eventualmente, apresentar
recomendaes ao Estado violador do direito, que ter o prazo de trs meses
para cumpri-las. Cabe ressaltar que o caso poder ser encaminhado Corte
Interamericana de Direitos Humanos e somente pode por ela ser apreciado se
o Estado-parte reconhecer, atravs de declarao expressa e inequvoca, a
sua competncia.

A Corte rgo jurisdicional, composto por sete juzes nacionais de Estados


membros da OEA. Possui competncia consultiva e contenciosa. Sua deciso,
neste ltimo caso, possui fora vinculante e obrigatria.

Em sua funo consultiva, destaca-se a OC-17, de 2002, solicitada pela


Comisso Interamericana de Direitos Humanos, na qual a Corte
Interamericana de Direitos Humanos22 foi chamada a se pronunciar sobre a
interpretao dos artigos 8 e 25 da Conveno Interamericana sobre Direitos
Humanos, com o propsito de saber se as medidas especiais estabelecidas no
artigo 19 do mesmo diploma constituam limites ao arbtrio ou a
discricionariedade dos Estados em relao s crianas. Convm assinalar que
nesse caso a Corte permitiu, por audincia pblica, a manifestao dos
Estados e, em suas comunicaes escritas e orais, o Mxico questionou a
determinao em procedimentos administrativos ou judiciais sobre direitos
fundamentais da criana sem a sua devida oitiva e o desprezo de sua opinio.

Destaca-se tambm que quanto obrigao assumida pelo Estado-parte em


um tratado internacional sobre direitos humanos em relao ao indivduo, a
Corte na opinio consultiva n 2 de 24 de setembro de 1982, enfatizou que os
tratados modernos sobre direitos humanos no so tratados multilaterais de
tipo tradicional, firmados em funo de um intercmbio recproco de direitos,

22
Estiveram presentes os juzes Antnio Augusto Canado Trindade, Presidente; Alirio Abreu Burelli;
Mximo Pacheco Gmez; Hernn Salgado Pesantes; Oliver Jackman; Sergio Garca Ramrez e Carlos
Vicente de Roux Rengifo, bem como os secretrios Manuel E. Ventura Robles e Pablo Saavedra
Alessandri.

90
para o benefcio mtuo dos Estados-partes. Assim, seu objeto e finalidade
so, sobretudo, a proteo dos direitos fundamentais dos seres humanos,
independentemente da sua nacionalidade, tanto frente ao seu prprio Estado
como frente a outros Estados.

Um exemplo interessante de influncia do Direito Internacional Regional em


nosso Direito Interno a chamada lei Maria da Penha que endureceu as
penas para aqueles que praticam violncia domstica. Em 2001, a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos
(OEA) ressaltou que o Brasil foi negligente e omisso pela demora de 19 anos
em punir o ex-marido da biofarmacutica, recomendando ainda o pagamento
de indenizao.

Marco Herredia foi condenado pena de um pouco mais de seis anos de


priso por atirar nas costas de Maria da Penha, deixando-a paraplgica em
1983 e, depois, por tentar mat-la eletrocutada. Herredia foi preso somente
em 2003 e est em liberdade. Em 2006, foi sancionada a Lei Maria da Penha,
que prev que os agressores sejam presos em flagrante ou tenham decretada
priso preventiva. A lei acabou com o pagamento de cestas bsicas ou
multas, penas a que estavam sujeitos anteriormente os agressores.

O sistema americano de proteo no prev, como ocorre no sistema


europeu, o acesso da vtima por violao dos direitos humanos ou da
organizao no governamental Corte Interamericana.

O Brasil e a Corte Interamericana de Direitos Humanos


A partir de agora, vamos conhecer alguns casos levados Corte
Interamericana por violao dos direitos humanos praticados no Brasil.

Caso Damio Ximenes Lopes versus Brasil

91
Em 2006 a Corte Interamericana de Direitos Humanos condenou o Brasil pela
morte de Damio Ximenes, indivduo que havia sido internado em hospital
psiquitrico no Estado do Cear e foi morto brutalmente pelos maus tratos
por funcionrios da clnica.

Foi a primeira vez que o Brasil foi condenado na Corte Interamericana de


Direitos Humanos por violaes dos direitos humanos, o que constitui um
marco histrico para a proteo de direitos humanos. O caso foi levado
Corte pela Organizao no Governamental Justia Global, que representou a
famlia. Por sete votos a zero, os juzes da Corte concluram que o Estado
brasileiro foi corresponsvel pela morte por maus-tratos do portador de
transtorno mental Damio Ximenes Lopes, ocorrida em outubro de 1999
numa clnica psiquitrica de Sobral (CE).

A Corte condenou o Brasil por violar quatro artigos da Conveno Americana


de Direitos Humanos: o 4 (direito vida), o 5 (direito integridade fsica),
o 8 (direito s garantias judiciais) e o 9 (direito proteo judicial),
ressaltando as falhas e lentido na investigao judicial. Foi estabelecida
indenizao de US$ 146 mil dlares em favor da famlia da vtima.

Caso do Presdio Urso Branco versus Brasil


Entre 1 de janeiro a 5 de julho de 2002, trinta e sete presos foram
assassinados brutalmente no presdio Urso Branco, situado em Rondnia. A
Corte interamericana determinou, por uma srie de resolues, medidas
provisrias para evitar novas mortes naquele local.

Caso Gomes Lund e outros versus Brasil Guerrilha do


Araguaia
Diante do desaparecimento de diversas pessoas integrantes da guerrilha do
Araguaia, ocorrida no Brasil durante a ditadura militar, a Corte condenou o
pas. O caso foi submetido Corte aps a anlise pela Comisso. A deciso
prolatada em novembro de 2010 ressaltou que a Lei de Anistia, editada no

92
ano de 1979, era incompatvel com os preceitos da Conveno Americana e
no poderia ser obstculo para eventual investigao de violao aos direitos
humanos. Como reflexo da deciso da Corte, o Brasil editou em 2011 duas
leis de importncia para o direito de transio: a Lei 12.527, que regulou o
acesso informao e a Lei 12.528, que criou a Comisso da Verdade.

Tribunal Penal Internacional


Aps o estudo dos sistemas de proteo dos direitos humanos, cabe ressaltar
a importncia do Tribunal Penal Internacional, criado pelo Estatuto de Roma,
em 1998.

Diferentemente da Corte Internacional de Justia, que constitui um rgo da


ONU, cuja jurisdio restrita aos Estados, o TPI constitui uma corte criminal
permanente, com personalidade jurdica internacional prpria, de jurisdio
global, com competncia para julgar indivduos acusados de terem cometido
os crimes tipificados no Estatuto de Roma. Vale destacar que o TPI tambm
no se confunde com os tribunais penais ad-hoc criados pelo Conselho de
Segurana da ONU, a saber, TPI para Ruanda, para a ex-Iugoslvia, uma vez
que estes possuem limitaes geogrficas e temporais.

Os crimes sujeitos jurisdio do Tribunal Penal Internacional so os de


genocdio, de ameaa, os de guerra e os chamados crimes contra a
humanidade. As penas que podero ser aplicadas esto previstas no Estatuto:
a) Pena de priso por um nmero determinado de anos, at ao limite mximo
de 30 anos; ou b) Pena de priso perptua, se o elevado grau de ilicitude do
fato e as condies pessoais do condenado o justificarem. Alm da pena de
priso, o Tribunal poder aplicar: a) uma multa, de acordo com os critrios
previstos no Regulamento Processual; b) A perda de produtos, bens e
haveres provenientes, direta ou indiretamente, do crime, sem prejuzo dos
direitos de terceiros que tenham agido de boa-f.

93
O Brasil assinou o Estatuto em 7 de fevereiro de 2000 e aderiu jurisdio do
TPI em 2002, por fora do Decreto 4.388 de 2002. Posteriormente, com o
advento da Emenda Constitucional n 45, houve o acrscimo do 4 ao art.
5 da Constituio da Repblica. Tal dispositivo categrico ao afirmar que o
Brasil est sujeito diretamente jurisdio do Tribunal Penal Internacional, e
conduziu ao entendimento de que tal obrigao possui hodiernamente fora
constitucional.

O Tribunal composto por quatro diferentes rgos: a Presidncia, as


Sees, o Gabinete do Promotor e a Secretaria. Possui 18 juzes escolhidos
dentre as pessoas de alto carter moral, integridade e de reconhecida
competncia nas reas de direito processual, direito internacional, direito
penal e direitos humanos. O mandato dos juzes ser de nove anos, no
sendo possvel a reeleio.

O TPI regido pelos seguintes princpios:

Princpio da Complementaridade
O TPI somente poder exercer a sua jurisdio quando:

1. O Estado em que o crime estiver sendo processado mostrar-se incapaz


ou no possuir a inteno de faz-lo;

2. O caso for de gravidade considerada que justifique a atuao do


Tribunal.

Assim, o Tribunal apenas complementa a jurisdio do Estado-parte, no a


substituindo. Ele atuar em casos excepcionais e subsidiariamente ao Estado.

Princpio da Responsabilidade Penal Individual


Estatuto de Roma prev em seu artigo 25 que o Tribunal competente para
julgar pessoas fsicas, ou seja, consideradas individualmente responsveis.

94
Princpio da Universalidade
Esse princpio significa a submisso integral dos Estados-partes do Estatuto
de Roma jurisdio do Tribunal.

Princpio da Irrelevncia da Funo Oficial


Por esse princpio h permisso de julgamento de Chefes de Estados, Chefes
de Governos, Ministros ou qualquer outra autoridade de Estado, sem as
prerrogativas inerentes ao cargo exercido. Assim, tais autoridades no
possuram imunidades ou qualquer outro privilgio ao serem submetidos ao
Tribunal Penal Internacional.

Princpio da Imprescritibilidade
De acordo com esse princpio, nenhum crime previsto no Estatuto de Roma
sofre a ao do tempo pela prescrio. Assim, todos os crimes so
considerados imprescritveis.

Muitas questes envolvem conflitos aparentes entre o Estatuto de Roma e a


Constituio Federal, como a entrega de nacionais ao Tribunal, o eventual
desrespeito coisa julgada material, a previso de priso perptua, o
afastamento das prerrogativas de certas autoridades por prerrogativa de
funo. De qualquer maneira, preciso ter em mente que a submisso dos
Estados ao Tribunal pretende, acima de tudo, resguardar a proteo dos
direitos humanos.

Atividade Proposta
O Tribunal Penal Internacional constitui uma corte criminal permanente, com
personalidade jurdica internacional prpria, de jurisdio global, com
competncia para julgar indivduos acusados de terem cometido os crimes
tipificados no Estatuto de Roma, formalmente incorporado ao direito

95
brasileiro. A partir disso, possvel vislumbrar eventual inconstitucionalidade
das regras do Estatuto de Roma?

Referncias
GUERRA, Sidney; SILVA, Roberto Luiz. Soberania: antigos e novos
paradigmas. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004.

MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico.


Rio de Janeiro: Renovar, 2005, v.1 e 2.
________________. Direito Constitucional Internacional. Rio de Janeiro:
Renovar, 2005.

________________. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de


Janeiro: Renovar, 2000.

PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional


internacional. So Paulo: Max Limonad, 1996.

________________. Direitos humanos. V.1. Curitiba: Juru, 2006.

RAMOS, Andr de Carvalho. Teoria geral dos direitos humanos na


ordem internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.

________________. Processo internacional dos direitos humanos. Rio


de Janeiro: Renovar, 2007.

TAVARES, Andr Ramos. A reforma do Judicirio no Brasil ps-88. So


Paulo: Saraiva, 2005.

TORRES, Ricardo Lobo (Org.). Teoria dos direitos fundamentais. Rio de


Janeiro: Renovar, 2001.

96
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O Direito internacional num
mundo em transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

Exerccios de Fixao
Questo 1
Sobre a proteo regional dos direitos humanos, assinale a alternativa falsa:

a) No plano regional, o continente europeu destaca-se como a regio do


planeta mais desenvolvida no tocante proteo dos direitos humanos
em virtude da elaborao da Conveno da Paz, de 1987.
b) No continente africano, foi adotada em 1981 a Carta Africana de
Direitos Humanos e dos Povos, que representou um importante avano
ao abrir novos caminhos para o reconhecimento e proteo dos
direitos humanos nessa regio.
c) No mbito do continente americano, merece destaque a Conveno
Americana de Direitos Humanos, denominada de Pacto de San Jos da
Costa Rica.
d) O sistema africano prev uma Comisso que, alm de promover e
assegurar os direitos humanos previstos na Carta Africana, realiza
estudos, pesquisas, investigaes e relatrios, e adota resolues.

97
Questo 2
O valor atribudo pessoa faz parte de uma tradio que remonta s origens
da humanidade. Historicamente, constata-se que tal valor atribudo pessoa
humana, enquanto fundamento dos direitos humanos, foi adquirindo um
progressivo dinamismo, que culminou com a aquisio de sua personalidade
internacional. Nesse contexto, assinale o tratado que passou a conhecer a
pessoa humana como sujeito de Direito Internacional:

a) Declarao Universal dos Direitos Humanos.


b) Pacto Internacional dos Direitos do Homem e do Cidado.
c) Estatuto de Roma.
d) Pacto de San Jos da Costa Rica.

Questo 3
Sobre os documentos internacionais de proteo dos direitos humanos,
assinale a opo incorreta:

a) O Brasil aderiu ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o


Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
b) A universalidade dos direitos humanos somente foi conquistada com a
Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948.
c) O Brasil no aderiu ao Pacto de San Jos da Costa Rica, por este no
permitir a priso do depositrio infiel.
d) O Estatuto de Roma, de 1998, um importante instrumento
internacional para a proteo dos direitos humanos.

98
Questo 4
Sobre os direitos humanos, assinale a alternativa correta:

a) A universalidade dos direitos humanos somente foi conquistada com o


Estatuto de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional.
b) No mundo contemporneo, no se reconhece a importncia da
positivao universal dos direitos humanos.
c) Os sistemas europeu e americano de proteo dos direitos humanos
no gozam de qualquer eficcia.
d) O valor atribudo pessoa humana faz parte de uma tradio que
remonta s origens da humanidade, compreendendo uma conquista
histrica.

Questo 5
Com relao ao processo no Tribunal Penal Internacional (TPI), assinale a
opo incorreta.

a) O TPI pode ter jurisdio sobre crimes ocorridos em territrio cujo


Estado seja parte do Estatuto de Roma.
b) Os crimes previstos no Estatuto de Roma sofrem a ao do tempo pela
prescrio.
c) O TPI regido pelo princpio da complementaridade.
d) No TPI, no podem ser processados crimes ocorridos antes da entrada
em vigor do estatuto desse tribunal.

99
Aula 1

Atividade Proposta
Resposta: A concesso de asilo poltico princpio que rege o Brasil em suas
relaes exteriores. Trata-se de proteo assegurada pelo Estado a pessoas
de nacionalidade diversa do Estado concedente, que tem a sua vida ou
liberdade ameaadas por outro Estado, em virtude do cometimento de delitos
polticos. Tal instituto peculiar da Amrica latina.

Exerccios de Fixao
Questo 1 - D
Resposta: Percebe-se que o Direito Constitucional Internacional acaba se
influenciando pelo Direito Internacional, j que necessita buscar institutos
desse ramo do Direito.

Questo 2 - C
Resposta: A alternativa deve ser considerada incorreta, pois no perodo
medieval a Igreja dotada de supremacia e desenvolve uma rede de intensas
relaes internacionais, tendo concludo inmeros tratados.

Questo 3 - D
Resposta: A alternativa deve ser considerada incorreta, pois desde a
antiguidade possvel se falar em um desenvolvimento das relaes
internacionais e no sculo XVIII, com o Absolutismo, fundado na teoria da
soberania de Jean Bodin, o poder de um Estado prerrogativa do monarca e
no do Poder Legislativo, como sugere o item incorretamente.

100
Questo 4 - B
Resposta: A alternativa deve ser considerada incorreta, pois a partir das
relaes estabelecidas entre os Estados, em face do processo de globalizao,
h um forte repercusso no Direito Constitucional de cada Estado.

Questo 5 - C
Resposta: A Emenda Constitucional 45/04 ao acrescentar o pargrafo terceiro
ao artigo 5, da Constituio Federal, possibilitou que o governo brasileiro
pudesse atribuir aos tratados internacionais de direitos humanos a mesma
hierarquia de uma norma constitucional derivada. Para tanto, basta que o
Poder Legislativo aprove o referido tratado observando o mesmo
procedimento dispensado elaborao de uma emenda constitucional.

Questo 6 - C
Resposta: A Constituio Federal no artigo 21, XXIII, a estabelece que
compete Unio explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer
natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o
enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de
minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e
condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser
admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional;
Assim sendo, a explorao dessa atividade no se encontra em dissonncia
com o princpio da defesa da paz.

Questo 7 - C
Resposta: Nem sempre os tratados internacionais de direitos humanos
possuiro status de norma constitucional. Basta que no seja observado o rito
de aprovao pelo Congresso Nacional destinado s emendas constitucionais.
Por isso, a alternativa deve ser considerada incorreta.

101
Questo 8 - B
Resposta: Apenas uma das afirmativas deve ser considerada incorreta, pois
nem sempre os tratados internacionais de direitos humanos possuiro status
de norma constitucional. Basta que no seja observado o rito de aprovao
pelo Congresso Nacional destinado s emendas constitucionais. Por isso, a
alternativa deve ser considerada incorreta.

Questo 9 - B
Resposta: A erradicao da pobreza no figura como princpio que rege a
poltica externa brasileira. Em verdade, trata de um objetivo fundamental do
Estado brasileiro.

Aula 2

Atividade Proposta
Resposta: O Congresso Nacional pode ou no aprovar o tratado, inclusive
aprovar por maioria simples, atravs de decreto legislativo. Tem-se que a
emenda constitucional n 45 de 2004 possibilitou a escolha do governo
brasileiro, por motivos de convenincia. Parece que pela redao do
dispositivo, porque o constituinte reformador utilizou a expresso que forem
aprovados, no se pode exigir do Congresso Nacional que adote o rito
especial do qurum de trs quintos, mesmo que haja recomendao do
Presidente da Repblica.

Exerccios de Fixao
Questo 1 - B
Resposta: O Presidente da Repblica atravs de decreto promulga o tratado e
aps ocorrer a sua publicao em Dirio Oficial da Unio.

102
Questo 2 - D
Resposta: Conforme dispe o art. 49, I, da Constituio Federal cabe
exclusivamente ao Congresso Nacional resolver definitivamente sobre os
tratados. Assim, se o rejeita, no poder o Presidente da Repblica ratificar o
tratado.

Questo 3 - B
Resposta: Aps a promulgao por decreto presidencial e respectiva
publicao, o tratado ter status de norma infraconstitucional, equiparado
lei ordinria.

Questo 4 - C
Resposta: Todo tratado sobre direitos humanos que for incorporado ao direito
brasileiro na forma do artigo 5, 3, da Constituio Federal, ser
equivalente a uma emenda constitucional.

Questo 5 - D
Resposta: Conforme dispe o art. 49, I, da Constituio Federal cabe
exclusivamente ao Congresso Nacional resolver definitivamente sobre os
tratados.

Questo 6 - C
Resposta: Tanto para o tratados genricos como para os que cuidam dos
direitos humanos, necessrio um iter especfico para a sua incorporao no
direito brasileiro.

Questo 7 - B
Resposta: O primeiro acrdo d primazia ao Direito Internacional e o
segundo ao direito interno.

103
Questo 8 - C
Resposta: O dualismo pressupe a existncia de dois sistemas jurdicos
distintos, um pertencente ao direito internacional e o outro ao ordenamento
jurdico de cada Estado.

Questo 9 - D
Resposta: O tratado genrico no possui status de norma constitucional, mas
equiparado lei ordinria.

Questo 10 - A
Resposta: O monismo, por considerar a existncia de um nico ordenamento
jurdicos, considera que o ato de ratificao produz efeitos no mbito
nacional, pois no h necessidade de internalizao do tratado.

Aula 3

Atividade Proposta
Resposta: Nesse caso, ainda que pendente o processo de reconhecimento da
nacionalidade brasileira, Pedro no ser extraditado. A anlise da
nacionalidade, nesse caso, torna-se prejudicial ao mrito da extradio
solicitada pelo governo estrangeiro, pois o Brasil no poder, segundo regra
expressa no artigo 5, LI, da Constituio Federal, extraditar brasileiro nato.
No resta dvida que segundo o artigo 12, I, c, Pedro brasileiro nato, mas
depende desse reconhecimento aps o cumprimento das condies
estabelecidas pelo texto constitucional. Desta forma, o processo extradicional
dever ficar sobrestado, at que a Justia Federal decida sobre o pedido de
opo da nacionalidade brasileira.

A jurisprudncia brasileira j manifestou o seu entendimento a respeito:


Extradio: inadmissibilidade: extraditando que por fora de opo
homologada pelo juzo competente brasileiro nato (Const., art. 12, I, c):
extino do processo de extradio, anteriormente suspenso enquanto pendia

104
a opo da homologao judicial (...). (Ext 880-QO, Rel. Min. Seplveda
Pertence, julgamento em 18-3-04, DJ de 16-4-04).

Nacionalidade brasileira de quem, nascido no estrangeiro, filho de pai ou


me brasileiros, que no estivesse a servio do Brasil: evoluo constitucional
e situao vigente. Na Constituio de 1946, at o termo final do prazo de
opo de quatro anos, contados da maioridade -, o indivduo, na hiptese
considerada, se considerava, para todos os efeitos, brasileiro nato sob a
condio resolutiva de que no optasse a tempo pela nacionalidade ptria.
Sob a Constituio de 1988, que passou a admitir a opo em qualquer
tempo antes e depois da ECR 3/94, que suprimiu tambm a exigncia de
que a residncia no Pas fosse fixada antes da maioridade, altera-se o status
do indivduo entre a maioridade e a opo: essa, opo liberada do termo
final ao qual anteriormente subordinada -, deixa de ter a eficcia resolutiva
que, antes, se lhe emprestava, para ganhar desde que a maioridade a faa
possvel a eficcia de condio suspensiva da nacionalidade brasileira, sem
prejuzo como prprio das condies suspensivas -, de gerar efeitos
extunc, uma vez realizada. A opo pela nacionalidade, embora potestativa,
no de forma livre: h de fazer-se em juzo, em processo de jurisdio
voluntria, que finda com a sentena que homologa a opo e lhe determina
a transcrio, uma vez acertados os requisitos objetivos e subjetivos dela.
Antes que se complete o processo de opo, no h, pois, como consider-lo
brasileiro nato. (...) Pendente a nacionalidade brasileira do extraditando da
homologao judicial extunc da opo j manifestada, suspende-se o
processo extradicional (CPrCiv art. 265, IV, a). (AC 70-QO, Rel. Min.
Seplveda Pertence, julgamento em 25-9-03, DJ de 12-3-04).

Exerccios de Fixao:
Questo 1 - C
Resposta: O artigo 12, 4, I da Constituio Federal prev a hiptese da
perda da nacionalidade ao brasileiro naturalizado. Nesse caso, a nacionalidade

105
poder ser readquirida por ao rescisria, caso a perda tenha sido declarada
por sentena transitada em julgado que cancelar a naturalizao, em
decorrncia do exerccio de atividade nociva ao interesse nacional.

Questo 2 - C
Resposta: O artigo 12, 4, I da Constituio Federal prev a hiptese da
perda da nacionalidade ao brasileiro naturalizado, por sentena judicial, se
cometer atividade nociva ao interesse nacional.

Questo 3 - D
Resposta: A Constituio Federal prev duas hipteses de tratamento
diferenciado aos nacionais de pases lusfonos. O primeiro caso trata do
portugus equiparado ao brasileiro naturalizado, na forma do artigo 12, 1,
ou seja, o instituto da quase-nacionalidade. A segunda hiptese diz respeito
aquisio da nacionalidade derivado aos originrios de pases que adotam a
lngua portuguesa como idioma oficial, conforme dispe o artigo 12, II, a,
do texto constitucional.

Questo 4 - A
Resposta: Compete a Justia Federal, de acordo com o artigo 109, X da
Constituio Federal processar e julgar os pedidos de opo da nacionalidade
brasileira (artigo 109, X, da CRFB Aos juzes federais compete processar e
julgar: os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a
execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira,
aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a
respectiva opo, e naturalizao).

Questo 5 - B
Resposta: Trata-se da hiptese de naturalizao extraordinria, prevista no
artigo 12, II, b, da Constituio Federal. Nesse caso o ato do governo
brasileiro ser vinculado, ou seja, preenchidos os requisitos constitucionais, o
estrangeiro far jus a nacionalidade brasileira.

106
Aula 4

Atividade Proposta
Resposta: Embora o Supremo Tribunal Federal no tenha se manifestado
sobre eventual inconstitucionalidade do Estatuto de Roma, possvel
questionar academicamente as seguintes regras i) s excees ao princpio da
coisa julgada; ii) desconsiderao das imunidades e prerrogativas previstas
pelo direito interno; iii) imprescritibilidade dos crimes internacionais; iv)
possibilidade de entrega de nacionais para julgamento perante o Tribunal
Penal Internacional; v) previso de priso perptua; vi) ausncia de
fixao de sanes penais para os crimes internacionais.

Exerccios de Fixao
Questo 1 - A
Resposta: A afirmao falsa, pois apesar do continente europeu se destacar
pelo seus desenvolvimento no tocante proteo dos direitos humanos, foi a
Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos do Humanos e das
Liberdades Fundamentais, de 1950 que teve como propsito atenuar as
insuficincias normativas e processuais do sistema global.

Questo 2 - A
Resposta: Embora comumente se considere a Declarao de 1789 a mais
famosa, a universalidade dos direitos humanos, de fato, s foi conquistada
com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, da Organizao
das Naes Unidas.

Questo 3 - C
Resposta: A alternativa 3 deve ser considerada incorreta, pois o Brasil
ratificou o tratado em 1992, aps a aprovao do Congresso Nacional pelo
Decreto Legislativo n 27, tendo sido o documento internacional promulgado
pelo decreto presidencial n 678.

107
Questo 4 - D
Resposta: A preocupao com a pessoa fez surgir um sistema de proteo
dos direitos humanos.

Questo 5 - B
Resposta: Segundo o Princpio da Imprescritibilidade, nenhum crime previsto
no Estatuto de Roma sofre a ao do tempo pela prescrio. Assim todos os
crimes so considerados imprescritveis.

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Mariana de Freitas Rasga Mestre em Direito pela Universidade Gama Filho;
Coordenadora do Curso de Direito do campus Joo Ucha da Universidade
Estcio de S; Coordenadora de Ps-graduao em Direito Constitucional da
Universidade Estcio de S; Professora de Cursos preparatrios para exame
da OAB e concursos; Professora da Ps-graduao em Direito Pblico da
Universidade Estcio de S; Professora da Escola de Comando e Estado-Maior
da Aeronutica; Professora Convidada do Pitgoras; autora e coautora de
artigos cientficos.

Currculo Lattes:
http://buscatextual.cnpq.br/buscatextual/visualizacv.do?id=K4277691P9

Atualizado em: 22 jun. 2014

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