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Braslia
2013
MARIANA BANDEIRA DOS SANTOS REZENDE
Braslia
2013
Dedico a Deus que mesmo com toda minha fraqueza me
deu foras e me sustentou, permitindo que eu chegasse
ate aqui, aos meus queridos pais Sonia e Walter que
sempre me deram todo amor, carinho e apoio, as minhas
queridas irms, principalmente a Alexandra que esteve
comigo em todos os momentos, aos meus amigos
queridos, e ao melhor amigo Thiago Oliveira que sempre
me apoiou nesta caminhada, me dando animo e me
ajudando a acreditar nesta realizao.
Deus o que me cinge de fora e
aperfeioa o meu caminho. Salmos18:32
RESUMO
Este trabalho trata sobre o instituto da licena paternidade, dos seus objetivos, suas
peculiaridades e como a equiparao com a licena-maternidade pode resguardar a
criana e lhe assegurar sua proteo, sendo assim relevante para a esfera jurdica e
social. Os pais assumem a responsabilidade sobre o filho, sendo dever de o estado
garantir que pais o cumpram esse dever e garantam seus direito. A paternidade e a
licena paternidade equiparada licena-maternidade tem a finalidade de garantir a
criana sua integral proteo e os seus direitos fundamentais, principalmente o da
dignidade da pessoa humana, principio basilar dos direitos fundamentais. a equiparao
se fundamenta no principio da isonomia entre o homem e a mulher, assim como a
dignidade resguardada ao pai. Nos ltimos anos a maquina judiciria vem sido movida
para se resolver essa questo, a concesso ao pai a licena paternidade equiparada a
licena maternidade, advm da necessidade, que ocorre na ausncia da genitora seja por
seu bito, abandono, ou em casos de adoo por pai solteiro.
INTRODUO ...........................................................................................................7
1.1 A LICENA MATERNIDADE E O PRINCIPIO DA DIGNIDADE . ......................14
CONCLUSO ............................................................................................................. 50
REFERNCIAS........................................................................................................... 52
INTRODUO
7
origem. Posteriormente, neste mesmo capitulo ser feita uma analise sobre a licena
paternidade equiparada a licena maternidade, de como pode ser instrumento de
concretizao da dignidade da pessoa humana, buscando assegurar a dignidade ao pai e
a criana, compreendendo sua equiparao como meio possvel a parti da premissa da
proteo jurdica criana.
8
1 OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E A FAMLIA CONTEMPORNEA.
Assim, tutela a relao dos pais perante os filhos e o seu poder familiar, os pais ao
conceberem os filhos tem seus deveres e direitos sobre eles, ambos tem a mesma
responsabilidade, como irei aprofundar mais a frente, assim o principio que respalda
constitucionalmente a igualdade de deveres e direitos sobre os filhos e o principio da
isonomia que este presente em nossa constituio no art. 5, caput 2 , assim como na
constituio que se trata da famlia e garante a igualdade entre os pais art. 226 5o 3,
normatizado pelo cdigo civil o direito de famlia vem sido norteado por princpios
constitucionais assim como pelo direito civil.
1
GONALVES,Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. 8. ed. So Paulo : Saraiva, 2011.
2
Art. 5: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana
e propriedade.
3
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado 5 - Os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
4
GONALVES,Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. 8. ed. So Paulo : Saraiva, 2011.
9
dignidade da pessoa humana, da solidariedade e da igualdade, so fundamentos
constitucionais redefinem as categorias civilistas.5
5
FARIAS, Cristiano Chaves. Direito Civil - Teoria Geral. 2o ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005 p.29.
6
FARIAS, Cristiano Chaves. Direito Civil - Teoria Geral.2o ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005 .
7
LOBO, Paulo. Direito Civil Famlias, 4.ed. So Paulo: Saraiva,2011
8
LOBO, Paulo. Direito Civil Famlias, 4.ed. So Paulo: Saraiva,2011
9
LOBO, Paulo. Direito Civil Famlias, 4.ed. So Paulo: Saraiva,2011
10
Para Maria Berenice Dias o principio da afetividade
10
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direitos de famlia. 7. Ed. Ver. Atual e ampl.- so Paulo: editora revista dos
tribunais, 2010
11
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direitos de famlia. 7. Ed. Ver. Atual e ampl.- so Paulo: editora revista dos
tribunais, 2010
12
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direitos de famlia. 7. Ed. Ver. Atual e ampl.- so Paulo: editora revista dos
tribunais, 2010
11
E para o Doutrinador Paulo Lobo ''Nenhum principio provocou to profunda
transformao no direito de famlia quando a igualdade entre o homem e a mulher, entre
filhos e entidades familiares. ''13
Deflui-se assim que a igualdade trouxe inovaes importantes, ''O principio geral da
igualdade de gneros foi igualmente levado ao status de direito fundamental oponveis
aos poderes polticos e privados (art. 5, I CF)''.14
Por fim, o principio do melhor interesse da criana, que trata da prioridade do bem
estar da criana, sempre ser levado em conta o que beneficiara o menor.
13
LOBO, Paulo. Direito Civil Familias, 4.ed. So Paulo: Saraiva,2011
14
LOBO, Paulo. Direito Civil Familias, 4.ed. So Paulo: Saraiva,2011
15
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direitos de famlia. 7. Ed. Ver. Atual e ampl.- so Paulo: editora revista dos
tribunais, 2010
16
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direitos de famlia. 7. Ed. Ver. Atual e ampl.- so Paulo: editora revista dos
tribunais, 2010
17
LOBO, Paulo, Direito civil Familia. 4.ed. Sao paulo: Saraiva,2011.
12
atribuda a responsabilidade no momento em que casal contrai matrimonio e a dessa
relao so gerados filhos.
18
LOBO, Paulo, Direito civil Familia. 4. ed. Sao paulo: Saraiva,2011
19
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade e ampliaco da
licencagestante.Disponivelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitu
ra&artigo_id=5240, acesso em :31 de mar. 2012.
20
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade e ampliaco da
licencagestante. Disponvel em
:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5240, acesso em
:31 de mar. 2012.
21
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade e ampliaco da
licencagestante.Disponivel
em:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5240, acesso
em :31 de mar. 2012.
13
caminharemos em direo a uma realidade de maior justia social e de
maior. 22
Desde Roma, Grcia, exceto no Egito em que as mulheres podiam ser equiparadas
aos homens, podiam trabalhar como comerciantes, na indstria e em medicina, as
mulheres eram submissas aos homens e no trabalhavam fora, mas ficavam
responsveis pelos cuidados domsticos, dos filhos. Na idade mdia, a mulher era
considerada como um ser inferior ao homem, mesmo que trabalhasse e nunca chegaria a
uma posio de destaque, mas foi na revoluo industrial que a mulher comeou a fazer
aflorar as suas potencialidades num capitalismo destrutivo. Em razo do cuidado com do
22
PINHEIRO,Luana.GALIZA, Marcelo.FONTOURA,Natalia.Novos arranjos familiares, velhas
convenes sociais de gnero, A licena- parental como poltica publica para lidar com essas tenses.v.
17,n.3(2009). Pinheiro
Disponvel em:http://www.periodicos.ufsc.br/index.php/ref/article/view/13047/12142 acesso em 31 de
mar.2012
23
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direitos de famlia. 7. Ed. Ver. Atual e ampl.- so Paulo: editora revista
dos tribunais, 2010.
24
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade
eampliacaodalicencagestante.Disponivelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revis
ta_artigos_leitura&artigo_id=5240, acesso em :31 de mar. 2012.
24
BOSSA, Sonia.Direito do trabalho- no contexto social brasileiro e medidas antidiscriminatoria-
5.ed.So Paulo: Editora Oliveira Mendes,1998.
24
Martins, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.24. Ed.-2.reimpr- So Paulo: Atlas,2008.
14
lar e da maternidade a mesma se submetia a baixos salrios, em qualquer
especializao, desde perodo pr-industrial, a atividade feminina demonstrava xito entre
trabalho e famlia. 25
25
BOSSA, Sonia.Direito do trabalho- no contexto social brasileiro e medidas antidiscriminatoria-
5.ed.So Paulo: Editora Oliveira Mendes,1998.
26
Martins, Srgio Pinto. Direito do Trabalho.24. Ed.-2.reimpr- So Paulo: Atlas,2008.
27
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o artigo 7, I, da Constituio: b) da
empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
28
Art. 4o-A. vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a
confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto. (Includo pela Lei n 11.324, de 2006)
29
BARROS, Alice Monteiro de. curso de direito do trabalho. 7. ed. So Paulo: Ler, 2011.
15
O perodo concedido para a licena-maternidade de 120 dias de afastamento
remunerado, assim:
30
BARROS, Alice de Monteiro. A mulher e o direito do Trabalho 7.ed.. So Paulo: LTr,1995.
31
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e
vinte dias;
32
Art. 207. Ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias consecutivos, sem
prejuzo da remunerao.
33
Art. 392. A empregada gestante tem direito licena-maternidade de 120 (cento e vinte) dias, sem
prejuzo do emprego e do salrio. (Redao dada pela Lei n 10.421, 15.4.2002)
34
PESSOA, Flvia Moreira Guimares. Direito fundamental de proteo maternidade e ampliao da
licena-gestante. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 59, 30/11/2008[Internet].Disponvel em
http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5240. Acesso em
31/03/2012.
35 ZANOTELLI, Rubia de Alvarenga. O salario Maternidade no regime da Previdncia Social,
Disponvelem:http://www.calvo.pro.br/media/file/colaboradores/rubia_alvarenga/rubia_alvarenga_salario_ma
ternidade.pdf. Acesso em : 01 de abr. de 2012.
16
O salrio-maternidade tem como finalidade garantia de segurana econmica e
tranquilidade para os cuidados necessrios nos primeiros meses de vida da criana, e a
garantia da me de que voltara ao seu trabalho. O salrio maternidade mesmo com todas
suas prerrogativas, tem sua eficcia, pois cada empregada se encaixa em uma categoria
de segurada, de contribuintes, tem suas especificaes, mas todas tem o direito ao
salrio maternidade, desde que seja atendida a essas prerrogativas. 36
'' para garantir seu estado de bem viver, com o respaldo moral de poder
assegurar a si e a sua famlia o sustento, a sade, e o progresso material e
espiritual contnuo e crescente, que deve voltar-se esse sistema. Isso
sinnimo de justia social.'' 37
17
trabalhadora, o qual, no perodo de licena ser remunerada, assim com a estabilidade
adquirida de no perder o emprego e nem de sofrer prejuzos, em razo da gravidez uma
condio natural e biolgica de mulher, no caso de demisso sem justa causa no estado
de gravidez, ou aps no perodo determinado da estabilidade, que determinado da
confirmao da gravidez at o 5 meses aps o parto. 40
Mas caso for demitida sem justa causa ou em razo de dispensa arbitraria, contar
com a possibilidade de reintegrao do emprego ou dos direitos correspondentes ao seu
contrato de emprego e os seus salrios no tempo de estabilidade, e, com indenizao.A
mulher, ora, gestante e me, tem resguardada a garantia fundamental:41
40
Smula 244, II, do TST, Gestante. Estabilidade provisria. I - O desconhecimento do estado gravdico
pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (art. 10, II,
b do ADCT). II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o
perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes
ao perodo de estabilidade. III No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese
de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do
trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa.
40
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr. de 2012.
41
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012
42
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012
43
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012
18
independentemente de sua estima, ou seja, no importa o que o ser humano e ou deixar
de ser, ele tem garantindo sua direita integridade fsica, moral e de seu valor intrnseco,
assim seria a dignidade da pessoa humana em sntese: ''A dignidade da pessoa humana
e o valor sntese que rene as esferas essenciais desenvolvimento e realizao da
pessoa humana. ''44
44
Schreiber, Anderson. Direito da Personalidade.Sao Paulo: Atlas,2011.
45
BARROSO, Luis Roberto. A Dignidade da Pessoa Humana no Direito Constitucional
Contemporneo.disponvelem:<http://www.osconstitucionalistas.com.br/wpcontent/uploads/2010/12/LR
Barroso-A-dignidade-da-pessoa-humana-no-Direito-Constitucional-contemporaneo.pdf> acesso em:10 de
setemb. de 2012
46
BARROSO, Luis Roberto. A Dignidade da Pessoa Humana no Direito Constitucional
Contemporneo.disponvelem:<http://www.osconstitucionalistas.com.br/wpcontent/uploads/2010/12/LR
Barroso-A-dignidade-da-pessoa-humana-no-Direito-Constitucional-contemporaneo.pdf> acesso em:10 de
setemb. de 2012
47
BARROSO, Luis Roberto. A Dignidade da Pessoa Humana no Direito Constitucional
Contemporneo.disponvelem:<http://www.osconstitucionalistas.com.br/wpcontent/uploads/2010/12/LRBarr
19
Pelo seu reconhecimento de direito fundamental com um valor axiolgico, e com
uma importncia no ordenamento jurdico, podemos dizer que a dignidade da pessoa
humana e um princpio basilar do direito fundamental da pessoa humana, para o
doutrinador Gilmar Mendes: Erro! Indicador no definido.
20
51
humana, nos casos de proteo a criana em que so assegurados no art. 227, o direito
a dignidade da criana, na qual se refere ao principio intrnseco, mas o que seria esse
princpio? O que este inserido dentro do ser humano, todos tm a dignidade em ser. 52
Toda pessoa deve ser protegida luz da sua dignidade reconhecida como marco
central do ordenamento jurdico, nessa linha, a pessoa que se torna pai deve receber
proteo jurdica interna quando ao estado de paternidade.
51
GONALVES, Carlos Roerto. Curso de Direito civil brasileiro. 8. ed. So Paulo : Saraiva, 2011.
52
MENDES,Gilmar Ferreira; Branco,Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 6 ed. So
Paulo: Saraiva, 2011.
52
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
53
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores
tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
54
SILVA, Fernanda Duarte.Lopes Lucas da. Principio Constitucional da igualdade. ed.Rio de janeiro:
Lumen juris, 2001
21
De acordo com o direito de famlia, O poder familiar e o conjunto de direitos e
deveres atribudos aos pais na tocante pessoa e aos bens dos filhos menores, Ento
com a falta da me para os cuidados, cabe ao pai os cuidados, sendo assim concedida
pelo juiz estabelecido a licena-paternidade nos moldes maternidade, e deve ser atendido
aos direitos fundamentais da criana, que um direito supracitado no rol dos direitos
fundamentais, onde a criana deve garantir condies mnimas de cuidados emocionais,
fsicos e de desenvolvimento, garantidos pelo meio de convivncia familiar, pelo carinho e
ateno dos pais.55
No Brasil temos uma cultura que a mulher deve cuidar da casa, da criao dos
filhos e ainda trabalhar, encobrindo assim uma carga maior de responsabilidade criao
dos filhos, mesmo tendo ao seu lado o pai, o lao paterno e muito importante para criao
de uma criana e de desenvolvimento para sade fsica e mental e para a formao do
cidado, h um comparativo da importncia da licena paternidade aqui no Brasil e na
Espanha. Dessa forma, ser que a maternidade e o instinto materno e o alto grau de
responsabilidade e questo cultural? Ou e instinto mesmo? 58
55
GONALVES, Carlos Roerto. Curso de Direito civil brasileiro. 8. ed. So Paulo : Saraiva, 2011.
56
MENDES,Gilmar Ferreira; Branco,Paulo Gustavo Gonet. Curso de direito constitucional. 6 ed. So
Paulo: Saraiva, 2011.
57
SILVA, Fernanda Duarte.Lopes Lucas da. Principio Constitucional da igualdade. ed.Rio de janeiro:
Lumen juris, 2001
58
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012.
22
filhos e da manuteno da famlia que ela teria um instinto maternal nato
e uma predisposio natural, isto , biolgica, para sua adaptao no
espao privado, ao passo que o homem considerado como mais prximo
ao espao pblico.'59
Entretanto, uma questo cultural da mulher, porque ao decorrer dos anos e das
conquistas, as mulheres nunca perderam os costumes, antes cuidavam dos afazeres
domsticos, cuidavam dos filhos e do marido, com o tempo foi conquistando espao, e
com o acrscimo desse cargo, alem de trabalhar fora, chegar a altos cargos,
culturalmente fica responsvel pelos filhos, marido e da sua casa, tudo ao mesmo
tempo.60
59
PENNA, Lucia Helena Garcia; CARINHANHA, Joana Iabrudi; RODRIGUES, Raquel Fonseca. A mulher
no ps-parto domiciliar: uma investigao sobre essa vivncia. Esc Anna Nery Rev Enferm, v. 10, n. 3, p.
448-55, 2006.
60
PINHEIRO,Aline. Corte europeia iguala licenca paternidade a maternidade. [on line]. Disponvel
em: <http://www.conjur.com.br/2012-mar-22/pai-direito-mesma-licenca-mae-cuidar-filho-corte-europeia>.Acesso
em: 15 de jun 2012.
61
KAMERMAN, Sheila B.Polticas de licena maternidade, licena paternidade e licena parental:
impactos potenciais sobre a criana e sua famlia.". Enciclopdia sobre o Desenvolvimento na Primeira
Infncia , disponivel em: < http://www.enciclopedia-crianca.com/pages/PDF/KamermanPRTxp1-
Licenca.pdf> acesso em: jun 2013
23
2 A LICENA- PATERNIDADE E SUAS MODALIDADES
62
SILVA, Fernanda Duarte Lopes Lucas da. Principio Constitucional da igualdade. ed.Rio de
janeiro:Lumen juris, 2001
63
SILVA, Fernanda Duarte Lopes Lucas da. Principio Constitucional da igualdade. ed.Rio de
janeiro:Lumen juris, 2001
64
SILVA, Fernanda Duarte Lopes Lucas da. Principio Constitucional da igualdade. ed.Rio de
janeiro:Lumen juris, 2001
64
SILVA, Fernanda Duarte Lopes Lucas da. Principio Constitucional da igualdade. ed.Rio de
janeiro:Lumen juris, 2001
24
Assim garantia no s a me a licena ps o parto, mas tambm ao pai. Mesmo
com a igualdade de deveres e direitos sobre o filho de acordo com o poder famlia, e o
dever de ambos com as responsabilidades inerentes a famlia regida pelo casamento
garantida pela constituio, h de se falar em tratar os iguais como iguais e os desiguais
como desiguais para entender que a mulher precisa sim dos 120 dias de licena-
maternidade, mas ao homem pode ser conferida uma licena, entretanto podemos falar
da importncia do pai na participao do ps- parto da genitora de seu filho e a
relevncia da licena- paternidade nesse perodo.
66
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012.
25
que ingressar com a ao cabvel para resguardar o devido direto, no caso para
instrumentalizar a concretizao do direito do recm-nascido.
Mas com a viso de que o homem pode sim ter direito a uma licena maior para o
auxilio a mulher e a criana, visando a ampliao da licena-paternidade que tem um
perodo muito curto podendo existem projetos de emenda constituio e de projetos de
lei, que esto em tramitao na cmera.
67
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012.
68
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
69
Art. 208. Pelo nascimento ou adoo de filhos, o servidor ter direito licena-paternidade de 5 (cinco)
dias consecutivos.
26
me no tem direito licena-maternidade ampliada, tambm com incentivo fiscal para a
empresa que oferecer a licena, assim como um Projeto de Lei n. 2.141/2007, do
deputado Vieira da Cunha (PDTRS), que aumenta o perodo da licena-maternidade de 5
para 10 dias'', e a PL 3212/2012. 70
70
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012.
71
MASCARO, Sonia A.C. Nascimento. Direito entre os cnjuges deve ser igual.Disponvel
em:<http://www.conjur.com.br/2012-abr-06/equiparacao-entre-conjuges-ajudaria-compartilhar-
responsabilidades> acesso em : jan de 2013.
72
PINHEIRO,Aline. Corte europeia iguala licenca paternidade a maternidade. [on line]. Disponvel
em: <http://www.conjur.com.br/2012-mar-22/pai-direito-mesma-licenca-mae-cuidar-filho-corte-
europeia>.Acesso em: 15 de jun 2012.
27
de maior durao e o Canad, nos EUA as normas so de licenas curtas e no
remuneradas. 73
75
'' O trabalhador que exera esse direito poder usufruir da licena-
paternidade durante o perodo compreendido desde a finalizao da
licena por nascimento de filho, previsto na norma legal ou nas normas
coletivas, ou desde a sentena judicial pela qual se constitui a adoo ou a
partir da deciso administrativa ou judicial de acolhimento''
Na Corte Europeia dos Direitos Humanos, decidiu que o homem deve ter o mesmo
tempo,de licena que a mulher, pois deixar os cuidados dos filhos somente sob-
responsabilidade da me assim considerando descriminao a mulher e isso confirma a
73
KAMERMAN, Sheila B.Polticas de licena maternidade, licena paternidade e licena parental:
impactos potenciais sobre a criana e sua famlia.". Enciclopdia sobre o Desenvolvimento na Primeira
Infncia , disponivel em: < http://www.enciclopedia-crianca.com/pages/PDF/KamermanPRTxp1-
Licenca.pdf> acesso em: jun 2013
74
KAMERMAN, Sheila B.Polticas de licena maternidade, licena paternidade e licena parental:
impactos potenciais sobre a criana e sua famlia.". Enciclopdia sobre o Desenvolvimento na Primeira
Infncia , disponivel em: < http://www.enciclopedia-crianca.com/pages/PDF/KamermanPRTxp1-
Licenca.pdf> acesso em: jun 2013
75
KAMERMAN, Sheila B.Polticas de licena maternidade, licena paternidade e licena parental:
impactos potenciais sobre a criana e sua famlia.". Enciclopdia sobre o Desenvolvimento na Primeira
Infncia , disponivel em: < http://www.enciclopedia-crianca.com/pages/PDF/KamermanPRTxp1-
Licenca.pdf> acesso em: jun 2013
28
igualdade e isonomia entre o homem e a mulher, mas a licena ao homem s e concedida
com finalidade de cuidar dos filhos recm-nascidos.
77
''Ao decidir o caso, a corte explicou que era a primeira vez que se
debruava sobre a licena maternidade e paternidade no servio militar. O
tribunal j tem jurisprudncia firmada no sentido de que, quando se tratam
de Foras Armadas, os direitos individuais podem ser mais limitados do
que seriam para um civil. Qualquer restrio, no entanto, precisa ter um
motivo srio, por exemplo, uma ameaa real para a efetividade das foras.
Mas a discriminao injustificada por causa do sexo no aceita,
reforaram os julgadores. ''
Assim, a licena ao pai s poderia ser negada, caso houvesse algo muito
relevante:
78
'A partir dessa observao, os juzes explicaram que restringir a licena
de um pai s seria aceitvel se existisse algum motivo forte para isso. Por
exemplo, se o militar ocupasse um cargo extremamente especializado e
no pudesse ser facilmente substitudo. O mesmo valeria se a pessoa que
estivesse no cargo fosse uma mulher. Ela tambm poderia ter sua licena
maternidade restringida. Fora esses casos excepcionais, tanto o homem
como a mulher tm de ter direito ao mesmo tempo de licena quando
acabam de ter um filho. ''
76
PINHEIRO,Aline. Corte europeia iguala licenca paternidade a maternidade. [on line]. Disponvel
em: <http://www.conjur.com.br/2012-mar-22/pai-direito-mesma-licenca-mae-cuidar-filho-corte-
europeia>.Acesso em: 15 de jun 2012.
77
KAMERMAN, Sheila B.Polticas de licena maternidade, licena paternidade e licena parental:
impactos potenciais sobre a criana e sua famlia.". Enciclopdia sobre o Desenvolvimento na Primeira
Infncia , disponivel em: < http://www.enciclopedia-crianca.com/pages/PDF/KamermanPRTxp1-
Licenca.pdf> acesso em: jun 2013
78
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abril de 2012.
29
Apesar do cenrio cultural no Brasil ser outro, e existir uma notvel diviso de
papeis sociais apesar da entrada da mulher no mercado de trabalho e a diviso de tarefas
familiares e profissionais de ambos, no ha equiparao total das licenas, mas a
mudana tem sido aparente, e o homem tem sido cada vez mais participativo na famlia e
vem buscado meios para se tornar mais presente e concretizar os direitos resguardados
criana.
No Brasil temos uma cultura que a mulher deve cuidar da casa, da criao dos
filhos, ainda trabalhar fora, atribuindo uma carga maior de responsabilidade a criao dos
filhos, mesmo tendo ao seu lado o pai, o lao paterno e muito importante para criao de
uma criana e de desenvolvimento para sade fsica e mental e para a formao do
cidado, mas no artigo aqui fichado o autor expe suas idias e faz um comparativo da
importncia da licena paternidade aqui no Brasil e na Espanha. ser que a maternidade
e o instinto materno e o alto grau de responsabilidade e questo cultural? Ou e instinto
maternal mesmo?
79
'' fundamento da maioria das pessoas que consideram que corresponde
mulher assumir a maior parte das obrigaes - e direitos - da criao de
filhos e da manuteno da famlia que ela teria um instinto maternal nato
e uma predisposio natural, isto , biolgica, para sua adaptao no
espao privado, ao passo que o homem considerado como mais prximo
ao espao pblico''
79
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um est.
Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abril de 2012.
79
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade
eampliacaodalicencagestante.Disponivelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revis
ta_artigos_leitura&artigo_id=5240, acesso em :31 de marc 2012.
79
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade
eampliacaodalicencagestante.Disponivelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revis
ta_artigos_leitura&artigo_id=5240, acesso em :31 de marc 2012.
79
PESSOA,Flavia Moreira Guimares.Direito fundamental de proteo a maternidade e ampliao da
licenagestante.Disponivelem:<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitu
ra&artigo_id=5240, acesso em :31 de marc 2012.
30
A questo cultural da mulher que ao decorrer dos anos e das conquistas, as
mulheres nunca perderam os costumes, s foram acrescentaram afazeres, antes
cuidavam dos afazeres domsticos, cuidavam dos filhos e do marido, com o tempo foi
conquistando espao e aderiu a mais esse cargo de trabalhar fora e ter ate altos
cargos, alem de culturalmente ficar responsvel pelos filhos, marido e da sua casa, tudo
ao mesmo tempo. 80
82
Carvalho Filho, Jose dos santos. Manual de direito administrativo.25.ed., ed. rev.,ampl. e atual ate a lei
n. 12.587, de 3-1-2012.- Sao Paulo: atlas, 2012.
82
Carvalho Filho, Jose dos santos. Manual de direito administrativo.-25.
ed.ed.rev.,ampl. e atual ate a lei n. 12.587, de 3-1-2012.- Sao Paulo: atlas, 2012.
83
Carvalho Filho, Jose dos santos. Manual de direito administrativo.-25. ed.ed.rev.,ampl. e atual ate a lei
n. 12.587, de 3-1-2012.- Sao Paulo: atlas, 2012.
31
Entre os servidores pblicos ha uma classificao regimental atravs do vinculo
integrador do servidor com o estado e a sua natureza jurdica das funes que exercem
no mbito do servio publico84.
De acordo com Maria Sylvia de Pietro Zanello 85''so contratados sob o regime da
legislao trabalhista, que e aplicvel com as alteraes decorrentes da constituio
federal, no podem os estados, municpios derrogar outras legislao trabalhista [...]
embora sujeito a CLT, submetem-se as todas as normas constitucionais referentes a
requisitos de investidura, acumulao de cargos, vencimentos, entre outras previstas no
capitulo VII, do titulo III, da constituio'', e o regime especial o qual so compostos de
servidores contratados temporariamente ou que exeram uma funo que tenha pleno
interesse do estado de carter transitrio.
86
Os Servidores pblicos so organizados por quadros funcionais que so
compostos da juno das carreiras, cargos e funes publicas, e os''
cargos que compe as classes so cargos de carreira, diversos cargos
isolados que, embora integrando o quadro, no ensejam o percurso
progressivo do servidor
E o provimento derivado que provem que j tinha vinculo atravs de outro cargo,
assim fica sob a regulamentao do mesmo estatuto, o sujeito e titular de cargo de
assistente de nvel A e, por promoo, passa a ocupar o cargo de assistente nvel B, o
provimento e derivado. 87
84
Di Pietro, Maria Sylvia Zanella, Direito Administrativo, - 17.ed- So Paulo, Atlas,2004.
85
Meirelles, Helly Lopes. Direito Administrativo Brasileiro.26 Ed.- Malheiros editora,2001.
86
Meirelles, Helly Lopes. Direito Administrativo Brasileiro.26 Ed.- Malheiros editora,2001
87
Meirelles, Helly Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 Ed.- Malheiros editora,2001.
32
88
As formas de provimento esto no artigo 8o da Lei de n. 8.112/90, para a
efetivao do provimento, e aplicada investidura, o procedimento para o provimento do
cargo pblico, sendo um procedimento considerado complexo.
Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro ' Os direitos e deveres do servidor publicam
estatutrios constam do Estatuto do servidor que cada unidade da federao tem
competncia para estabelecer, ou da CLT, se o regime celetista for escolhido para reger
as relaes de emprego. Em qualquer hiptese, devero ser observadas as normas da
Constituio federal, os estatutos promulgados antes da atual constituio consignaram
direitos e deveres do funcionrio pblico. Do mesmo modo se faz a Lei n 8.112/90. '' 90
88 o
Art. 8 So formas de provimento de cargo pblico:I - nomeao; II - promoo; V - readaptao; VI -
reverso; VII - aproveitamento; VIII - reintegrao; IX - reconduo.
89
Di Pietro, Maria Sylvia Zanella, Direito Administrativo 17.ed- So Paulo, Atlas,2004.
90
Di Pietro, Maria Sylvia Zanella, Direito Administrativo.17.ed- So Paulo, Atlas,2004
91
Art. 40. Vencimento a retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo pblico, com valor fixado em lei.
92
Art. 41. Remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens pecunirias permanentes
estabelecidas em lei.
33
moradia, gratificaes, adicionais e benefcios da seguridade social e outras gratificaes
fixadas em lei.
95
Em 10 espcies de licena o servidor continua a receber suas
renumeraes, dentre elas, em sete seu tempo de servio contado para
todos os efeitos legais; em um ou outra apenas no o para fins de
promoo por merecimento e em outra apenas no o para fins de
promoo por merecimento e em outras duas o tempo s contado para
fins de aposentadoria e disponibilidade. To-somente e, duas modalidades
o servidor no tem direito nem remunerao nem contagem de tempo
e servio''
Nos dois casos que podem ocorrer sem o pedido do servidor, a licena para
tratamento de sade se a administrao verificar necessidade, de acordo com o 96 art.
202e o licenciamento compulsrio de servidor para cargo eletivo. 97
93
Carvalho Filho, Jose dos santos. Manual de direito administrativo.-25. ed.ed.rev.,ampl. e atual ate a lei
n. 12.587, de 3-1-2012.- Sao Paulo: atlas, 2012.
94
Art. 77. da Lei 8.112/90 O servidor far jus a trinta dias de frias, que podem ser acumuladas, at o
mximo de dois perodos, no caso de necessidade do servio, ressalvadas as hipteses em que haja
legislao especfica
95
BANDEIRA, de Mello. Celso Antonio. Curso de direito Administrativo.14.ed.- So Paulo. Malheiros Ed.,
2002.
96
Art. 202. Ser concedida ao servidor licena para tratamento de sade, a pedido ou de ofcio, com base
em percia mdica, sem prejuzo da remunerao a que fizer jus.
97
BANDEIRA, de Mello .Celso Antonio. Curso de direito Administrativo.14.ed.- So Paulo. Malheiros Ed.,
2002.
34
98
se houver prescrio mdica para a antecipao art. 207, c/c 99art. 102, VIII, ''a'', para
100
Licena paternidade no perodo de 5 dias pelo nascimento ou adoo do filho, no art.
208, c/c 99art.102, VIII, ''a'' e para a servidora que obter guarda judicial de criana, por 90
dias se tiver menos de 1 ano, ou 30 dias, se tiver mais 101art.210 e pargrafo nico, c/c art.
102, VII, ''d''102. Todas as licenas esto previstas como benefcios da seguridade social.
98
Art. 207. Ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias consecutivos, sem
prejuzo da remunerao.
99
Art. 102. Alm das ausncias ao servio previstas no art. 97, so considerados como de efetivo exerccio
os afastamentos em virtude de:a) gestante, adotante e paternidade.
100
Art. 208. Pelo nascimento ou adoo de filhos, o servidor ter direito licena-paternidade de 5 (cinco)
dias consecutivos.
101
Art. 210. servidora que adotar ou obtiver guarda judicial de criana at 1 (um) ano de idade, sero
concedidos 90 (noventa) dias de licena remunerada. (Vide Decreto n 6.691, de 2008)Pargrafo nico. No
caso de adoo ou guarda judicial de criana com mais de 1 (um) ano de idade, o prazo de que trata este
artigo ser de 30 (trinta) dias.
102
Art. 102. Alm das ausncias ao servio previstas no art. 97, so considerados como de efetivo exerccio
os afastamentos em virtude de; d) por motivo de acidente em servio ou doena profissional;
103
Di Pietro, Maria Sylvia Zanella, Direito Administrativo. 17.ed- So Paulo, Atlas,2004.
104
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento
e vinte dias;
105
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei
35
Visa garantir que a me tenha uma gestao tranquila e cuide do recm-nascido, e
que nesse perodo no tenha o salrio e nem o emprego prejudicado, garantindo que
aps a licena se estabelea de volta o emprego.106
O pai tem o mesmo direito em um perodo menor com a finalidade de auxiliar a
me nesse momento delicado e de grande responsabilidade, os dois so responsveis da
mesma forma pelo desenvolvimento e segurana do seu filho nos primeiros meses de
vida.
Assim, a equiparao das licenas concedidas como e dever do estado e da
famlia assegurar a criana que tenha sua vida, integridade, sade e a dignidade da
pessoa humana, conforme o que se dispe o art.227 da Constituio. 107
O direito a criana a prioridade a vida, direito a alimentao, sade, vida, e que
seja cuidado e salvo de qualquer negligencia, e qualquer violncia e crueldade, assim se
estabelece a doutrina da integral proteo a criana que iremos tratar mais a frente.,
. Nestes ltimos 2 ( dois) anos, os Tribunais deste pais, vem sido julgado os
pedidos de pais, em razo do perodo curto de licena-paternidade e por ausncia ou
impossibilidade da genitora em cumprir seu dever de me, pedem a concesso da
licena-paternidade nos moldes de licena-maternidade, assim cumprir o dever
estabelecido pela Constituio, nas decises os tribunais deferem os pedidos e concedem
as licenas com fundamento na Constituio Federal e tem como objetivo garantir a
criana a proteo integral dos seus direitos, que esto presentes no art. 227 da
Constituio Federal 108e no art. 3 do Estatuto da Criana e do adolescente. 109
A proteo da criana e do adolescente visa resguardar seus direitos
fundamentais, ou seja, so direitos que esto presentes na Constituio federal nos
artigos j citados e integram o rol dos direitos sociais.
106
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade. disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
107
art. 227 dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
108
art. 227 dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
109
Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana,
sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios,
todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral,
espiritual e social, em condies de liberdade e de dignidade.
36
O Direito Fundamental a convivncia familiar, que estabelece que a criana tenha
os laos afetivos com sua famlia estabelecendo seu crescimento em famlia e o seu
desenvolvimento para que possa crescer saudvel e possa viver mais tarde em
sociedade.
Quando o pai se torna o responsvel devido a ausncia da me assim
resguardando o direito fundamental da melhor convivncia em famlia conforme o
entendimento de Ktia Maciel
'' desta sorte, a convivncia em famlia constitui-se em um porto
seguro para a integridade fsica e emocional de toda criana e todo
adolescente. Ser criado e educado junto aos pais biolgicos ou adotivos
deve representar para o menor de 18 anos estar integrado a um ncleo de
amor, respeito e proteo''110
110
MACIEL, Ktia Ferreira Lobo Andrade. Direito fundamental a Convivncia Familiar in ___(
coord).curso de Direito da criana e do adolescente aspectos jurdicos. Rio de Janeiro Lumen juris,2008.
pag.31
37
seu dever como dispe o artigo 227 da Constituio, que durante esse perodo tenha
garantido seu emprego e salrio.
Mesmo que no seja regulamentado por lei, essa espcie de licena vem sido
requerida e concedida, sobre o tema afirma Sonia Mascaro que seria um direito de
tornar igual, ou seja do mesmo status o direito de ficar com seu filho nos primeiros meses
de vida, com intuito de cuidar e resguardar e de garantir o desenvolvimento, sendo um
direito garantido os casos de morte da me, invalidez ou abandono , sem precisar
111
Art. 7 XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
112
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado 5 - Os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
38
mover a maquina judiciria. para a concesso desse direito a luz da Constituio
113
Federal.
Tem como base, o principio da isonomia entre o homem e a mulher, mesmo que
sejam diferentes, ambos tem o igual peso na responsabilidade sob a criana no seio
familiar, sendo assim possvel que seja concedido ao pai, a igual licena da figura
materna, mesmo com toda diferena, como se assegura o artigo 1 da CF, todos somos
iguais perante a lei, e em dispositivos a prpria constituio Federal, como no art.226,
pargrafo 5, a mulher e o homem tem a igual responsabilidade sobre a criana levando
em conta o ptrio poder familiar e as responsabilidades quanto ao dever de cuidar e
assegurar que o seu crescimento seja saudvel.
Desta forma, a constituio trata da igualdade dos grupos desiguais que em prol
da dignidade e da prprio principio da isonomia o tratamento de idade, sexo, raa e ate
113
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade. disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
114
THOME, Candy Florncio. A licena-paternidade como desdobramento da igualdade de gnero: um
est. Disponvel em:<http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/34640>. Acesso em: 01 abr 2012.
39
religio, mas mesmo com o todas as diferenas, o tratamento de igualdade, tratando-se
desta pesquisa sobre a concesso da licena-paternidade nos moldes de licena-
maternidade em prol da dignidade e do bem estar da criana.
115
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:I - homens e mulheres so iguais em direitos e
obrigaes, nos termos desta Constituio;
116
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 5 - Os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
117
Moraes, Alexandre de. Direito Constitucional - 27 ed.- So Paulo Atlas, 2011.
40
responsabilidade,fica a cargo do homem e pai de cuidar do filho quando ha ausncia da
me e a estiver que preservar a dignidade da criana como j no primeiro capitulo.
Os pontos que sero abordados nesse capitulo so a cerca da analise dos julgados
da concesso licena paternidade nos moldes de licena maternidade.
Esto se tornando cada vez maior a procura dos pais para resoluo desse tipo
litgio, j que devida as mudanas da sociedade e no que se pesa a diviso e igual
responsabilidade dos pais pelos filhos, cresce a cultura da de cuidados do pai, quebrando
aquela velha imagem que somente a me ficaria totalmente responsvel pela criana
nesse perodo ps-parto. 118
118
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
119
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
41
O objetivo de tais licenas e assegurar a criana os cuidados e melhor adaptao
ao ambiente fora do tero, assim garantindo seu crescimento com sade, assim como a
dignidade conforme dispe o art.227 da Constituio Federal. 120
120
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
121
BRASIL. Justia Federal. Mandado de segurana. MS n.6965-91.2012.4.01.3400.6 Vara Federal,
BrasiliaDF,25demaiode2012.Disponvelem:<http://processual.trf1.jus.br/consultaProcessual/processo.php?p
roc=00069659120124013400&secao=DF&pg=1&tr.> : Acesso em agost. de 2013
122
BRASIL. Justia Federal. Mandado de segurana. MS n.6965-91.2012.4.01.3400.6 Vara Federal,
BrasiliaDF,25demaiode2012.Disponvelem:<http://processual.trf1.jus.br/consultaProcessual/processo.php?p
roc=00069659120124013400&secao=DF&pg=1&trf1_captcha_id=220ebcd0cfb83c8144e859e23da2d80b&tr
f1_captcha=7dfg&enviar=Pesquisar.> : Acesso em agost. de 2013
42
licena-maternidade, mas com base no artigo 227 123da Constituio Federal e a proteo
infncia, um direito social presente no rol dos direitos fundamentais da nossa
Constituio Federal, conforme o dispositivo da Sentena abaixo;
Dessa forma, conforme a gozo da licena o pai ter 120 dias de licena de
acordo com o artigo 207 da lei 8112/90124, sem prejuzos ao seu trabalho e nem ao seu
salrio, podendo assim prestar a assistncia necessria a criana nos seus primeiros
meses de vida, a licena-paternidade apenas o perodo de 5 dias, esta presente no rol de
direitos do trabalhador no art.7, inciso XVIII da Constituio Federal, no e
regulamentado por Lei, mas ha previso no artigo 10, 1 do ADCT, para a Sonia
Mascaro:125
123
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
124
Art. 207. Ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias consecutivos, sem
prejuzo da remunerao
125
MASCARO, Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade. disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
126
MASCARO, Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, Disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
127
BRASIL. Justia Federal. Mandado de segurana. MS n.6965-91.2012.4.01.3400.6 Vara Federal, Braslia
DF,25demaiode2012.Disponvelem:<http://processual.trf1.jus.br/consultaProcessual/processo.php?proc=00
069659120124013400&secao=DF&pg=1&trf1_captcha_id=220ebcd0cfb83c8144e859e23da2d80b&trf1_capt
cha=7dfg&enviar=Pesquisar.> : Acesso em agost. de 2013
43
Ao confirmar a segurana, que j havia sido dada em sede liminar, a juza
fundamentou sua sentena, quanto aos princpios constitucionais da isonomia, do melhor
interesse da criana, da dignidade da pessoa humana, assim como nos artigos 226, da
Constituio Federal, que trata da proteo integral da criana e do deveres do estado e
dos pais em proteger a criana a todos os perigos expostos, o artigo 227, que trata da
responsabilidade do pai e da me em cuidar dos filhos de acordo com a o principio da
isonomia presente no artigo 1, que todos so iguais perante a lei, mas todos devem ser
tratados como iguais de acordo com as desigualdades.
A fim de assegurar o pleno desenvolvimento do recem-nascimento, do seu
crescimento saudvel e o no resguardo da sua dignidade, desta forma, como preconizado
na Constituio, o estado tem o dever de conceder a licena ao pai para assegurar ao
filho que seu crescimento seja saudvel, a sua dignidade.128
No tocante, da perda da esposa, o tem o poder familiar sobre o filho, ou seja, a
responsabilidade se leva em conta a dor da perda por ser tornar vivo, no ter o apoio
para os devidos cuidados, e a ausncia da figura materna no seio familiar.129
Contudo, existe outro caso em face da viuvez, ma neste caso foi concedido o ''
salrio-maternidade'' ao pai, por contar do bito de sua esposa, ao dar a luz a sua filha
que nasceu prematura, o salrio-maternidade e o salrio pago no perodo da licena-
maternidade, no existe esse tipo beneficio ao pai no tempo de licena-paternidade, mas
ao ser conferido a licena-paternidade nos moldes de licena-maternidade, tambm se
confere a no prejuzo ao salrio recebido no perodo de licena.130
''Esse entendimento de que o benefcio da licena gestante visa
proteo da criana pode ser estendido, em casos excepcionais, ao artigo
71 da Lei n. 8213/1991, que prev o salrio maternidade devido
segurada da Previdncia Social. Oras, se o benefcio foi criado no sentido
de possibilitar que a me se dedique de forma exclusiva ao filho em seus
primeiros dias de vida, nos casos em que a me no pode assumir essa
responsabilidade (morte ps-parto, invalidez, etc), mais do que cabvel
que o pai cumpra esse papel, devendo a ele ser estendido o salrio
maternidade, j que, na verdade, seu real destinatrio a prpria
criana.''131
128
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
129
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
130
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
131
MASCARO,Sonia. O direito do pai vivo a licena maternidade, disponvel em:
< http://www.amaurimascaronascimento.com.br/> acesso em : 10 de setemb. de 2013.
44
Trata-se da deciso proferida na 2 Turma Recursal seo judiciria da Justia
Federal do Paran, o recurso cvel de n. 5002217-94.2011.404.7016 , recorrente Valdecir
Klesser, em face do Instituto da Seguridade Social, o qual, pleiteou a concesso do
salrio-maternidade, e teve seu pedido negado, mas em instancia recursal obteve xito,
por maioria, com voto divergente, vencido pelo Relator MM. Juiz Leonardo Castanho
Mendes, dando provimento ao recurso, 132 conforme a ementa, in verbis:
''EMENTA
ACRDO
132
BRASIL, Justia Federal . recurso cvel. n 500.2217-94.7016. 2 turma recursal, Curitiba- PR, 28 de fevereiro de 2012.
Disponvel em :< http://s.conjur.com.br/dl/relatorio-voto-acordao.pdf> acesso em :agost.2013.
133
BRASIL, Justia Federal . recurso cvel. n 500.2217-94.7016. 2 turma recursal, Curitiba- PR, 28 de
fevereiro de 2012. Disponvel em :< http://s.conjur.com.br/dl/relatorio-voto-acordao.pdf> acesso em
:agost.2013.
45
alimentao e nos primeiros meses de vida esta vulnervel e necessita desses cuidados
pelos seus genitores;134
134
BRASIL, Justia Federal . recurso cvel. n 500.2217-94.7016. 2 turma recursal, Curitiba- PR, 28 de
fevereiro de 2012. Disponvel em :< http://s.conjur.com.br/dl/relatorio-voto-acordao.pdf> acesso em
:agost.2013.
135
ZEGER, Ivone. Adotantes avanam na conquista por licena-paternidade.Disponvel em
<http://www.conjur.com.br/2013-mar-01/ivone-zeger-homens-adotantes-avancam-conquista-licenca-
paternidade> acesso em 13 de jun. 2013.
136
ZEGER, Ivone. Adotantes avanam na conquista por licena-paternidade. Disponvel em
<http://www.conjur.com.br/2013-mar-01/ivone-zeger-homens-adotantes-avancam-conquista-licenca-
paternidade> acesso em 13 de jun. 2013.
137
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado 5 - Os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
46
responsveis pelos primeiros cuidados, os primeiros meses so muito importantes para o
desenvolvimento do recm-nascido.
Em se tratando do pai lhe assegura que possa cumprir seu dever de resguardar
seu filho e cumprir seu papel de pai, que nesse perodo de licena, com a ausncia da
me.
Desta forma, deve o estado assegurar ao pai, o seu dever de proteo, conforme a
constituio e os seus princpios como a dignidade, melhor interesse da criana e a
proteo integral.
138
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco. Procedimento administrativo. Disponvel em :
<http://www.tjpe.jus.br/noticias_ascomSY/arquivos/2011_08_29_Decis%C3%A3o%20sobre%20li%C3%A7e
n%C3%A7a-paternidade%20II.pdf> acesso em 12 de agost.
139
Art. 392-A. empregada que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de criana ser
o
concedida licena-maternidade nos termos do art. 392, observado o disposto no seu 5 .
47
nova famlia, assim reguardando a criana e lhe garantindo a integral proteo e a
dignidade.
O dever da guarda esta junto com direito fundamental do filho em ser cuidado,
assim discorre Ktia Maciel,''Em suma, o principio essencial da responsabilidade dos pais
pelos filhos menores e um presuno juris tantum de culpa''.140
140
MACIEL, Ktia Ferreira Lobo Andrade. Poder familiar in ___( coord).curso de Direito da criana e do
adolescente aspectos jurdicos. Rio de Janeiro Lumen juris,2008.
141
BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho. 4 vara.
48
desenvolvimento saudvel, e ao pai de cumprir o seu dever de protetor a criana, e de
garantir seus direitos de pai.142
142
CAVALCANTE, Suely. Juza do trabalho concede licena paternidade a pai solteiro que adotou
menor. Disponvel em :< http://www.trt16.gov.br/site/index.php?noticia=29716> acesso em: 10 de agost.
143
CALVACANTE, Suely. Juza do trabalho concede licena paternidade a pai solteiro que adotou
menor. Disponvel em :< http://www.trt16.gov.br/site/index.php?noticia=29716> acesso em: 10 de agost.
49
CONCLUSO
50
Assim, e compreensvel que a mulher precise de uma licena maior em razo da
gestao, mas quando a me esta ausente, a responsabilidade fica a cargo do pai, assim
ele precisa da licena paternidade estendida, para que possa exercer seu dever e seu
direito de pai, porque assim como a maternidade, a paternidade importncia no
desenvolvimento saudvel da criana.
A licena paternidade tem uma curta durao, desta forma o pai necessita da
licena anloga a licena maternidade, assim assegura a proteo ao seu filho e ao
prprio pai que necessita desde contato nos primeiros meses com o filho para o
desenvolvimento de vinculo afetivo e paterno, e em proteo ao seu emprego e seu
salrio, sendo adquiridos ate o retorno.
51
REFERNCIAS
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acesso em:10 de setemb. de 2012
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fevereiro de 2012. Disponvel em :< http://s.conjur.com.br/dl/relatorio-voto-acordao.pdf> acesso
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CALVACANTE, Suely. Juza do trabalho concede licena paternidade a pai solteiro que
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