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Estos limites derivan de la propia constitucin pero hay adems limites HETERNOMOS, es
decir, que vienen desde afuera de ella, son los propios del derecho internacional, por ejemplo los
tratados cuando preexisten a la reforma. Por ejemplo a partir del Pacto de San Jos de Costa
Rica, que forma parte de nuestro ordenamiento, se prohbe a los Estados parte que incluyan
dentro de su derecho interno la pena de muerte.
1- PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Este principio se vincula a la funcin de garanta individual que tiene
la ley penal frente al poder del Estado, como exigencia de
seguridad jurdica y de garanta poltica limitadora de la ley
penal, y se expresa en su aspecto formal, con el aforismo nullum
crimen, nulla poena sine lege, que consagra a la ley penal previa,
como nica fuente del derecho penal.
En su aspecto material, significa que el contenido de dicha ley debe
sujetarse a los lmites constitucionales.
Entre nosotros Se halla consagrada como garanta penal en la CN la
que en su art 18 establece Ningn habitante de la nacin puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso
y en tratados internacionales con jerarqua constitucional.
De este principio de Legalidad surgen las siguientes Garantas:
1. GARANTA CRIMINAL exige que el delito (= crimen) se halle
determinado por la ley (nullum crimen sine lege).
2. GARANTA PENAL requiere que la ley seale la pena que
corresponda al hecho (nulla poena sine lege).
3. GARANTA JURISDICCIONAL O JUDICIAL exige que la
existencia del delito y la imposicin de la pena se determinen
por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento
establecido.
4. GARANTA DE EJECUCIN: que requiere que tambin el
cumplimiento de la pena o la imposicin de medida de
seguridad se sujete a una ley que la regule.
Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su
sancin debe cumplimentar los requisitos de ser LEY PREVIA,
ESCRITA Y ESTRICTA
LEY PREVIA: consagra el principio de irretroactividad de la
ley penal ms severa, es preciso que el sujeto pueda conocer en el
momento en que acta si va a incurrir en un delito y, en caso, cul
ser la pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el
principio de retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms
benigna.
LEY ESCRITA: queda excluida la costumbre como posible
fuente de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley
emanada del Poder Legislativo, en su condicin de representante
del pueblo, sea nacional, provincial o municipal, no pudiendo ser
delegada la funcin legislativa a los poderes ejecutivo o judicial.
Se plantea al respecto dos cuestiones:
1) La facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo (Art. 99 inc. 2
CN): no significa una excepcin a esta indelegabilidad, no es otra cosa
que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles
necesarios para la ejecucin de la ley, pero no la definicin de la
infraccin y la determinacin de la pertinente pena.
2) Problema de las leyes penales en blanco (son disposiciones en
donde slo la sancin est claramente fijada, pero el precepto no est
totalmente determinado en su contenido, y debe ser completado por
otra ley, decreto o reglamento Ej.: Art. 206 Ser reprimido con presin
de 1 a 6 meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de
polica sanitaria animal) y tipos penales abiertos (en donde la
descripcin del comportamiento ilegal no es lo suficientemente
precisa.
Ej.: Art. 149 bis, hace referencia al uso de amenazas, y entonces ser
el juez quien debe analizar la conducta en cuestin para saber si es
amenaza o no).
LEY ESTRICTA: implica un cierto grado de precisin de la ley
penal y excluye la analoga en perjuicio del imputado (analoga in
malam partem). La precisin se exige tanto respecto de la
determinacin de la tipicidad como respecto a la determinacin de la
pena (mandato de determinacin)
2- PRINCIPIO DE RESERVA
Principio consagrado en el Art. 19, 2 prrafo de la CN que dispone:
Ningn habitante de la nacin ser obligado hacer lo que la ley no
manda ni privado de lo que no prohbe
Este principio exige que la punibilidad de un hecho solo pueda
ser establecida por una ley anterior a su comisin e implica la
idea poltica de reservarles a los individuos, como zona
exenta de castigo, la de aquellos hechos que por ms inmorales o
perjudiciales que sean, no estn configurados y castigados por la ley .
Tratndose de una garanta individual, debe estar claramente
trazada, lo que se logra mediante la enumeracin taxativa por la
ley de los hechos punibles y de las penas pertinentes,
estableciendo de manera tal, un catalogo legal de delitos y penas
absolutamente circunscripto, que representen un numerus clausus, en
reciproca e inalterable correspondencia y haciendo prevalecer la idea
de libertad.
4- PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD.
En virtud de este principio y a fin de proteger los derechos
fundamentales, en la realizacin estatal de un programa de
derecho penal mnimo, deber preferirse ante todo la
utilizacin de medios desprovistos de carcter de sancin,
como una adecuada poltica social. Seguirn a continuacin las
sanciones no penales as las civiles y administrativas y solo cuando
ninguno de los medios anteriores sea suficiente, estar
legitimado el recurso de la pena o de la medida de seguridad.
Este principio se encuentra ntimamente conectado con el resultado de
un juicio de necesidad acerca del derecho penal, en virtud del cual, si
la proteccin de los bienes jurdicos puede lograrse a travs de
otros medios NO PENALES MENOS LESIVOS- aquel dejara de
ser necesario.
5- PRINCIPIO DE FRAGMENTARIEDAD.
No todos los ataques a los bienes jurdicos deben constituir
delitos, sino solo las modalidades consideradas especialmente
peligrosas.
Este carcter de fragmentariedad al igual que el principio de
subsidiariedad deriva de la limitacin del derecho penal a lo
estrictamente necesario (principio de minima suficiencia).
6- PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD.
7- PRINCIPIO DE LESIVIDAD.
Este principio consagrado en el art. 19 1er prrafo de la CN.
Configura la base de una derecho penal liberal y tiene como regla
esencial aquella que impide prohibir y castigar una accin
humana, si esta no perjudica o de cualquier modo ofende los
derechos individuales o sociales de un tercero, la moral o el
orden pblico.
La necesaria lesividad del resultado constituye el principal limite
axiolgico-externo al derecho penal, concebido como instrumento de
tutela.
8- PRINCIPIO DE ACCIN-EXTERIORIDAD.
9- PRINCIPIO DE PRIVACIDAD
Esta garanta constitucional, tiene su fuente en al Art. 19, 1 parte de
la CN, cuando expresa
Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un
tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la
autoridad de los magistrados
Se desprende tambin de los Art. 14, 17 in fine y especialmente
del art 18 de la CN cuando reza: El domicilio es inviolable como
tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados y una ley
determinara en que casos y con que justificativos podr procederse a
su allanamiento y ocupacin
Se ha consagrado as, una zona de intimidad (rea privada del
individuo), que no puede ser amenazada ni lesionada por el
poder estatal, e implica en ltima instancia, un respeto de la
dignidad humana.
Distintos aspectos se encierran en esta garanta constitucional:
1. La zona de privacidad comprende el fuero interno del
hombre (ideas, pensamientos, creencias, etc., que no trascienden al
mundo exterior), y aquellas acciones personales que aun con
trascendencia al exterior, no afectan el orden social, la moral pblica,
ni perjudican a terceros.
2. La garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados
ntimamente con la vida privada del individuo (el Art. 18 se refiere
expresamente al domicilio, correspondencia epistolar y papeles
privados). En estos mbitos, para que la privacidad pueda ser
invadida legtimamente se requerir orden judicial fundada de
autoridad competente conforme a la jurisprudencia de la CSJN.
Aunque esta garanta as consagrada se menoscabe con la teora del
consentimiento, aceptada por la CSJN, en virtud de la cual, si media
consentimiento para el ingreso al domicilio, no requerir orden judicial,
puesto que no estaramos ante un verdadero allanamiento, as el
funcionario policial que ingrese al domicilio consentidamente, no
estar sujeto ni siquiera a las restricciones mnimas que surgen de la
orden del allanamiento.
3. El principio, as formulado, pone de manifiesto aquellos
mbitos cuya privacidad si bien no ha sido resguardada como garanta
constitucional especfica, es digna de dicho resguardo, atento al
inters exhibido por el individuo, Ej.: aquella persona que tiene un
casillero con candado en un club.
4. Se ha conceptualizado a este principio como el derecho a
que se respeten por el estado aquellos mbitos privados donde sus
titulares han exhibido un inters en que as se mantenga
PERSONALIDAD.
Este principio que es una consecuencia del principio de
culpabilidad impide castigar a alguien por un hecho ajeno, esto
es, producido por otro.
En la actualidad se plantea la cuestin de si deben responder
penalmente las personas jurdicas y las empresas o alternativamente
sus directores por los hechos o cometidos por aquellas.
El principio de personalidad excluye toda posibilidad de
extender formas a grupos sociales en conjunto, o de imponer
penas sobre personas no individuales.
En la CN se halla la base de este principio, en cuanto que el art 119
tipifica el delito de traicin a la Nacin, estableciendo que la
pena no podr trascender directamente de la persona del
delincuente (igualmente lo hace la Convencin Americana de
DDHH).
NORMATIVISMO:
Hacen una distincin entre las ciencias de la naturaleza y las
ciencias del espritu o culturales.
Tiene una orientacin SUBJETIVISTA EN SU MTODO segn
el cual el conocimiento del objeto estaba determinado por las
categoras a priori de la mente del sujeto.
Se mantienen las categoras del delito Y EL CONCEPTO CAUSAL
DE ACCIN, a las categoras el NORMATIVISMO las dota de un
CONTENIDO MATERIAL CONCRETO.
LA ACCIN pasa a ser un concepto referido a un valor y no un
simple concepto natural.
EL TIPO pasa de mero indicio de la antijuricidad a ser el
fundamento de sta (tipo de injusto o sea antijuricidad tipificada) y se
propugna la admisin de elementos subjetivos del injusto
LA ANTIJURICIDAD es concebida materialmente, ya que va a
importar ms el porqu del juicio negativo de contradiccin de
la conducta con la norma ligada a los valores culturales que la
sustentan (costumbres, religin, moral, etc.), por lesionar bienes
jurdicos o por ser socialmente daosa que la mera constatacin de
la contradiccin formal de ella. La consecuencia de ello es la
aceptacin de causas supralegales de justificacin.
EN LA CULPABILIDAD se pasa de una concepcin psicolgica
que no hacia comprensible el carcter culpable de la culpa
inconsciente donde precisamente falta la relacin psquica entre el
autor y el resultado- a una teora normativa, que entiende a la
culpabilidad como algo normativo y no descriptivo, que incluye
como elementos del juicio de reprochabilidad del
comportamiento del sujeto junto a la imputabilidad y a la no
exigibilidad de la conducta- al DOLO separado de la conciencia de
la antijuricidad y a la culpa.
EN SNTESIS, EL NORMATIVISMO CONCIBE AL INJUSTO DE
MODO PREDOMINANTEMENTE OBJETIVO Y A LA CULPABILIDAD
COMO UN ELEMENTO SUBJETIVO REFERIDO A LO NORMATIVO.
EL FINALISMO.
Cuestiona la diferenciacin impuesta en el positivismo
jurdico entre elementos subjetivos y objetivos. Sostiene que ya
en el primer elemento del delito la accin- debe distinguirse entre
las consecuencias del obrar del hombre, dominables por su
voluntad y las que no lo sean.
Rechaza el procedimiento de valoracin del
NORMATIVISMO.
Afirma que si el legislador quiere ser coherente debe
respetar las estructuras del delito que son LGICO OBJETIVAS
REALES previas al derecho, entre las cuales se encuentra LA
ESTRUCTURA FINAL DE LA ACCIN, es decir que la accin
humana es ejercicio de actividad final. La accin es accin final
y no solamente causal, es un obrar orientado conscientemente
desde el fin y que el hombre gracias a su saber causal, puede
preveer dentro de ciertos lmites, las consecuencias posibles
de su actividad, conforme a su plan, a la consecucin de estos
fines.
Incluye el DOLO Y LA CULPA en el TIPO SUBJETIVO que
junto al TIPO OBJETIVO dan lugar al TIPO COMPLEJO O MIXTO,
quedando reducido el concepto normativo de la CULPABILIDAD
al ser depurada de los elementos de contenido psicolgico- A LA
PURA REPROCHABILIDAD, cuyos elementos son la
imputabilidad, la posibilidad de conocimiento de la
antijuricidad y la ausencia de causas de exclusin de la
culpabilidad.
Se materializo as, la voluntad de LA ACCIN sustituyendo as el
movimiento corporal voluntario por el ejercicio de la actividad final.
El concepto de TIPO vuelve a ser un indicio de la antijuricidad,
mediante la construccin del tipo subjetivo, con el ncleo situado en el
dolo, que habra de abarcar todos los elementos objetivos del tipo, se
convirti en soporte de una materia de prohibicin especficamente
jurdico penal y sta fue una de las varias nociones del finalismo que
ha permanecido- que en ningn caso puede consistir en la causacin
de la lesin o el peligro de dao al bien jurdico protegido penalmente
(EL DESVALOR DE RESULTADO), sino que debido a la finalidad del
derecho penal de influir sobre el comportamiento humano, siempre
presupone tambin UN DESVALOR DE LA ACCIN (la finalidad de la
accin del autor, desvalorada por el derecho), dando lugar a la
concepcin del injusto personal.
NORMATIVISMO:
Aqu la accin pasa a ser un concepto referido a un valor y no un
simple concepto natural. Se considera a la accin como la conducta
humana valorizada de determinada manera, este concepto
engloba el hacer y el omitir.
La valoracin del contenido de la voluntad debe dejarse para el
momento de la culpabilidad. Es decir, a pesar de su referencia
valorativa, el concepto de accin sigue siendo causal.
ESQUEMAS FUNCIONALISTAS:
Son criterios de valoracin que proporciona la poltica
criminal. Debemos mencionar:
EL FUNCIONALISMO MODERADO (ROXIN): Concepto personal de
accin, Roxin elabora un concepto normativo de accin,
caracterizndolo como manifestacin de la personalidad.
Por que dice que solo pueden ser consideradas acciones las conductas
exteriores manifestadas-del sujeto, excluyendose los pensamientos,
es decir, los procesos que transcurren en la faz interna de la
persona.
Este concepto abarca solo las manifestaciones que pueden ser
atribuidas a un ser humano como centro anmico- espiritual de
accin, excluyendose de su mbito aquellos efectos que no
esten gobernados por la instancia conductora anmico-espiritual
del ser humano, efectos provocados por fuerza fisica irresistible, en
el trascurso de ensueo, en un delirio, etc.
Este concepto configura un elemento basico que abarca todas las
manifestaciones de la conducta delictiva: acciones dolosas e
imprudentes, as como las omisiones.
El concepto vincula a todas las categoras del delito, es un
concepto NEUTRAL, frente a los dems elementos del delito, a los
que solo se relacionar en etapas ulteriores, en las que recibira el
aporte valorativo de cada uno de dichos elementos. Roxin advierte
que en caso de ciertas conductas OMISIVAS no puede
considerarse a la accin en forma neutral al tipo, ya que en
dichos casos, no hay accin antes del tipo, sino que el tipo es
presupuesto de aquella.
FUNCIONALISMO RADICAL Y SOCIOLOGICO (JAKOBS): para Jakobs la
accin debe concebirse como expresin de sentido. Porque la Accin
consiste en la causacin individualmente evitable, esto es
dolosa o individualmente imprudente de determinadas
consecuencias, que no se produciran si concurriese una
motivacin dominante dirigida a evitarlas.
La expresin de sentido jurdico penalmente relevante de una accin
injusta, est en la toma de postura frente a la vigencia de la norma,
que no es reconocida por el autor, esta falta de reconocimiento de la
norma, es lo que constituye el resultado especficamente jurdico
penal: lo grave no es el suceso externo, sino la actitud del
autor ante la norma, puesta de manifiesto en el hecho de la
ejecucin de la accin. El no reconocimiento de la vigencia de la
norma puede ser completo, sin que se produzca un resultado externo
del delito
LA ANTIJURICIDAD CONCEPTO.
Con la denominacin antijuridicidad se designa la caracterstica del
supuesto de hecho concreto que lo torna contradictorio con el
ordenamiento jurdico en general y, especficamente, con la ltima
ratio del sistema: las normas jurdico penales.
Estimamos que lo que comnmente se denomina antijuricidad no hace
referencia a un estrato analtico superador de la estructura del tipo
prohibitivo o preceptivo. Sencillamente se trata de un sector, el de
la jurididad general, a confrontar eventualmente con aquel
como resultado de una deficiente elaboracin del supuesto de
hecho concreto.
Como caracterstica del hecho abstracto, la antijuricidad
general, que es la contradiccin con el derecho, viene ya
afirmada por la comprobacin con la tipicidad, mientras que la
antijuricidad especifica, penal, implica verificar si el supuesto
es merecedor de pena.
Nuestro cdigo adopta el mtodo mixto: biolgico-psicolgico (Art. 34 inc. 1 del CP).
Para que pueda decirse que el sujeto es inculpable (es decir, que carece de culpabilidad) se
exige:
1) Un presupuesto biolgico: a) Insuficiencia de sus facultades mentales o b) Alteraciones
morbosas de sus facultades mentales o c) Estado de inconciencia (que la conciencia est de
alguna forma alterada, pero que no sea eliminada debido a que si esto ocurre no puede decirse
que hubo accin).
Presupuestos biolgicos.
COAUTORA:
Los que de comn acuerdo ejecutan el tipo de forma tal que
poseen conjuntamente el imperio del hecho.
Existe coautora cuando varias personas, "de comn acuerdo,
toman parte en la fase ejecutiva de la realizacin del tipo,
codominando el hecho entre todos (dminio funcional del hecho).
Se basa en el dominio funcional del hecho, en la divisin del
trabajo.
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la
ejecucin del delito. Ese mbito comprende todos los actos
principales y accesorios que en el caso concreto integran la
conducta consumativa del delito.
Abarca a los que cometen actos tpicamente consumativos y a
quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Ejemplo, el duelo, la Asociacin ilcita, el cohecho, el adulterio
AUTORA MEDIATA:
COMPLICES:
Personas que colaboran o prestan ayuda dolosamente al autor o
coautores a cometer el hecho punible sin tener el dominio del
mismo.
PENALIDAD:
El CP ha consagrado el sistema de pena nica. La nica pena fija
una escala abstracta para graduar la pena en funcin de los Art. 40 y
41 del CP
En el concurso Real o Materia se aplica el sistema de
COMBINACIN (se aplica una escala combinada donde el lmite
inferior es el mnimo establecido para el delito mayor y el tope limite
superior- es la suma de los mximos pero sin llegar a superar el
mximo de 50 aos de reclusin o prisin- Art. 55 y de ABSORCIN
(se aplica la del delito ms grave y se considera a los dems delitos
como circunstancias agravantes) Art. 56
Art. 55 Cuando concurrieren varios hechos independientes
reprimidos con una misma especie de pena, la pena aplicable al reo
tendr como mnimo, el mnimo mayor y como mximo, la suma
aritmtica de las penas mximas correspondientes a los diversos
hechos.
Sin embargo, esta suma no podr exceder de (50) cincuenta aos de
reclusin o prisin
Cuando los distintos delitos del concurso real tienen penas de IGUAL
ESPECIE, Ej.: todos con penas de reclusin o todos con penas de
prisin, etc. Se establece una escala que tendr:
- COMO MNIMO O PENA MENOR, el mnimo mayor de todos los
delitos cometidos.
- COMO MXIMO O PENA MAYOR, la suma de los mximos de todos
los delitos cometidos, pero el mximo que resulte, no podr exceder
de 50 aos de reclusin o prisin.
Art. 56 Cuando concurrieren varios hechos independientes
reprimidos con penas divisibles de reclusin o prisin se aplicar la
pena ms grave, teniendo en cuenta los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicar sta nicamente,
salvo el caso en que concurrieren la de prisin perpetua y la de
reclusin temporal, en que se aplicar reclusin perpetua. La
inhabilitacin y la multa se aplicarn siempre, sin sujecin a lo
dispuesto en el prrafo primero
Si a todos los tipos delictivos correspondientes a los distintos hechos
independientes estn reprimidos:
- CON PENAS DIVISIBLES TEMPORALES DE DIVERSA ESPECIE:
(una de reclusin y otra de prisin) se aplica la ms grave, y los delitos
de pena menor quedan como circunstancias agravante. (1prrafo, Art.
56)
En tal caso corresponde la acumulacin de las penas de diferente
especie previa su conversin: consiste en la reduccin de todas las
penas concurrentes a la especie ms grave, es decir, la reclusin, en
base al Art. 24 (x 2 das de prisin preventiva, 1 de reclusin, x 1 da
de prisin preventiva, 1 de prisin o 2 de inhabilitacin o la cantidad
de multa que el tribunal fijase entre $35 y $165 pesos)
- CON PENAS INDIVISIBLES: se aplicar nicamente la pena
indivisible, salvo el caso en que concurrieran prisin perpetua o
reclusin temporal, en cuyo caso se aplicara reclusin perpetua (2
prrafo, Art. 56)
- LAS PENAS DE INHABILITACIN Y MULTA se aplican siempre,
sumndose a la pena privativa de la libertad, no pudiendo ser
absorbidas por otras penas. (3prrafo, Art. 56)
DELITO CONTINUADO:
ELEMENTOS
Pluralidad de hechos
Dependencia de los hechos entre s
SOMETIMIENTO A UNA MISMA SANCIN LEGAL: Para ello deben
concurrir dos factores:
Que la totalidad de esos hechos merezcan la misma
calificacin delictiva.
Que en el caso de pluralidad de ofendidos por la naturaleza
de los bienes jurdicos lesionados admita la unificacin delictiva.
El delito continuado genera como principal consecuencia : que
los plurales hechos dependientes son sancionados con una pena nica.
En el caso de continuidad delictiva entre hechos tentados y
consumados, o entre hechos simples y agravados, se impondr el
principio de absorcin del Art. 54, debindose aplicar la pena
mayor.
Son las formas jurdicas mediante las cuales se excita el deber del
Estado de aplicar la sancin establecida por la ley al partcipe
(en sentido amplio) de un hecho tpico y penalmente antijurdico.
CLASES:
Las acciones penales se distinguen por su disposicin en:
CARACTERES:
ACCIN PRIVADA:
Son aquellas en las en que si bien existe tambin un inters social
en la persecucin y represin del delito este se identifica con el
inters del ofendido, el cual lo ejerce en forma sostenida a lo
largo del todo el proceso penal.
CARACTERES:
Carece del carcter de oficiosidad: en tanto no existe promocin
de oficio ni tampoco su articulacin es inevitable.
Con relacin a la legalidad: tampoco es valido en este sector,
atento a que el agraviado dispone de la posibilidad de ejercer o no la
accin y ella es retractable.
Divisibilidad: si en el mismo contexto concurren varios delitos de
accin de ejercicio privado, puede no ejercerse la accin o slo
ejercerse respecto de algunos. Desde el punto subjetivo, la accin
puede ejercerse contra alguno o contra todos los partcipes del
delito. Incluso, la pena impuesta por sentencia firma puede
extinguirse por el perdn.