PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI.

Recurso de Nulidad

CNDDHH: DOCUMENTO DE TRABAJO

ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

ABOGADO DE LA PARTE CIVIL
EN EL PROCESO PENAL SEGUIDO
CONTRA ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI
POR LOS CASOS BARRIOS ALTOS
Y LA CANTUTA

(Recurso de Nulidad A. V. N 19-2001-09)

23.11.2009

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

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 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

CONTENIDO

I. El ser humano, ante todo; II. Defensa de la sentencia y del proceso 04

II. Defensa de la setencia y del proceso 06
III. Sobre la calificacin de los hechos de Barrios Altos
y La Cantuta como crmenes de lesa humanidad 08
IV. Sobre la relacin entre Alberto Fujimori y Vladimiro Montesinos 24
V. Palabras finales 25

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

Seor Presidente y seores Jueces Supremos de la

Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia.

En representacin de las vctimas y de los familiares

de las vctimas de Barrios Altos y La Cantuta, que
durante 17 aos han tenido el admirable coraje y
la perseverancia para convertir el ms profundo
dolor en una leccin de entereza y dignidad, en un
reclamo vigoroso e indeclinable de justicia, presento
el siguiente alegato.

I. El ser humano, ante todo

E
sta es una sesin de enorme trascendencia en la historia jurdica y cvica del Per, pues toda la
opinin pblica del pas, y aun del extranjero, asiste a la culminacin de una obra de justicia que
hasta el momento el consenso de los que defienden el imperio del Derecho en todas partes del
mundo califica como ejemplar.

Y es una sesin trascendental, sin duda, porque se est haciendo justicia en relacin con crmenes de lesa
humanidad. No se trata de delitos corrientes, no estamos ante la criminalidad de bagatela de un ladronzuelo
callejero. Los hechos que nos renen hoy, seores Jueces Supremos, son tremendos por su naturaleza
especialmente detestable y repulsiva. No lo olvidemos nunca.

Aqu estamos porque nos convoca la memoria de casi treinta seres humanos asesinados o lesionados con la
fra y cmoda decisin que da el sentirse poderoso e impune porque se controlan los resortes ms ntimos
y malolientes de un poder poltico y militar conquistado gracias a un artero golpe de Estado. Treinta seres
humanos las vctimas de las matanzas de Barrios Altos y La Cantuta que no son los nicos, pues apenas
son una mnima parte de las vctimas por las que el gobernante de entonces debera responder. Se trata de
los casos que, gracias a la inaudita y ejemplar valenta y perseverancia de unas humildes madres y familiares,
que no se resignaron al asesinato especialmente inhumano de sus seres queridos, pudieron superar las
innumerables barreras opuestas a la justicia por los violadores de derechos humanos y sus cmplices
solcitos, que en vano intentan enlodar la histrica y ejemplar sentencia emitida en abril.

Estas vctimas fueron asesinadas con frialdad inhumana, sin drseles ninguna oportunidad, sin formularles
cargos, actuando conspirativamente, en secreto, disparndoles en masa, como en Barrios Altos; o con un
tiro en la nuca, como en La Cantuta. Sus cuerpos, ya sin vida, tambin fueron secuestrados y dispuestos
vilmente, incinerados, seccionados, repartidos, traficados; finalmente devueltos, en el colmo de una burla
sangrienta, en cajas de leche evaporada.

Y para ejecutar todo ello, para matar no solo a estas vctimas sino a muchas otras cuyos casos no han podido
judicializarse, se cre y aliment desde la cima del poder un mecanismo criminal plasmado en la brutalidad
extrema y desalmada del destacamento militar Colina.

Estamos pues, repito, no ante casos de la delincuencia cotidiana que, siendo perniciosos, son en cierta forma
previsibles. Se trata, en este proceso, de crmenes especialmente violentos crmenes atroces: asesinatos
cometidos desde la seguridad del poder por quienes, en lugar de defender la ley en su condicin de

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 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

autoridades, se aprovecharon de tal condicin y de las instituciones que dominaban para violar la legalidad
y matar con toda impunidad.

Se trata, pues, de crmenes de lesa humanidad que ofenden la conciencia tica de la comunidad civilizada y le
repugnan profundamente y, por eso, en el mundo entero, en la comunidad mundial de naciones democrticas,
el asesinato extrajudicial precisamente el caso que aqu nos congrega est tipificado como tal.

Seor Presidente, en el necesario anlisis de la sentencia que ha condenado a Alberto Fujimori, bienvenidos
los argumentos legales!, adelante las elaboraciones intelectuales!, paso libre a las referencias a la doctrina
y la jurisprudencia!

Pero que ni unos ni otras nos extraven, los extraven, al punto de perder de vista lo central: que los actos
atroces de Barrios Altos y La Cantuta se cometieron contra personas de carne y hueso, en cuyos pechos
palpitaban corazones vidos de vida; personas que abrigaban afectos, amor e ilusiones por las cuales luchar
y esforzarse; personas que tenan madres, hijos y amigos que no cesan de llorarlos.

Que los crmenes se perpetraron contra seres humanos idnticos a cualquiera de nosotros y que, en distintas
circunstancias, hubisemos podido ser cualquiera de nosotros mismos. Pero, sobre todo, seres nicos e
irrepetibles, destinados, como todos los seres humanos, a transcurrir una sola vez sobre la Tierra.

Esas son las vidas nicas e irrepetibles, y por eso mismo de valor incalculable, como son las vidas de todos
los seres humanos, las que una serie de crmenes brutales cometidos bajo el amparo del poder segaron con
una desafiante impunidad que no puede tolerarse ms.

Que las elaboraciones intelectuales tampoco nos hagan perder de vista que, 17 aos despus de los crmenes,
cinco cuerpos de los estudiantes de La Cantuta no han sido hallados; que el acusado Alberto Fujimori elude
hasta el da de hoy sealar el lugar exacto en el que se encuentran los restos; y que esa contumaz negativa
impide a las familias de las vctimas verdaderas antgonas en su desesperacin cumplir con el derecho a
sepultar a sus muertos, norma bsica de respeto por el cuerpo humano y que ha sido parte del patrimonio
cultural de la humanidad desde que el hombre de Neanderthal fue enterrado en una cueva sobre un lecho
de ramas y cubierto con un manto de flores.

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

II. Defensa de la sentencia

y del proceso

S
eor Presidente, venimos ante este honorable tribunal a defender la sentencia expedida por la
Sala Penal Especial de la Corte Suprema: en verdad, una decisin que se vale por s misma1, que
se sostiene por sus propios argumentos slidamente razonados, que trasciende nuestra poca
y que es resultado de un proceso judicial autntico, con plenas garantas, y no una vendetta; una
sentencia que contiene un sinnmero de extremos dignos de ser resaltados y comentados2:

1) Como los que desarrollan afirmaciones probatorias de alcance general;

2) los que consolidan la tesis de la autora mediata por dominio de la voluntad en aparatos de
poder organizados3;

3) los que ratifican la idoneidad del recurso a la prueba indiciaria en los casos de violacin a los
derechos humanos;

4) los que destacan el valor del Informe final de la Comisin de la Verdad y la Reconciliacin;

5) los que resaltan el valor de los documentos desclasificados;

6) los que califican los hechos de Barrios Altos y La Cantuta como crmenes de lesa humanidad;

7) los que rescatan la dignidad de las vctimas.

Y, por qu no decirlo, venimos ante este honorable tribunal a defender todo el proceso penal, que no
dudamos en calificar como uno de los acontecimientos mayores en la lucha incesante por el imperio del
Derecho contra la impunidad de los crmenes de lesa humanidad. El proceso, en su integridad, es un hito
trascendental para el Derecho y es un parteaguas para el desarrollo democrtico de pases en busca de su
destino, como el nuestro.

El proceso, iniciado el 10 de diciembre de 2007, sienta un precedente histrico que reivindica al Poder
Judicial peruano por la reserva moral que representan no pocos magistrados como los que conformaron la
Sala Especial.

Un proceso caracterizado4:

1) Por la independencia de los magistrados frente a cualquier poder constituido o fctico; as como
su imparcialidad, objetividad y transparencia;

2) por la garanta de un justo y debido proceso, en el cual Alberto Fujimori goz de la mayor
amplitud y garantas para ejercer su defensa; en el que se present, debati y valor la prueba

1. Ral Pariona Arana sostiene que Se trata de una sentencia sin precedentes en la historia de nuestra jurisprudencia y, con seguridad, de una de las ms relevantes de
la jurisprudencia internacional (El posicionamiento de la teora de la autora mediata en la jurisprudencia peruana. Anlisis de la fundamentacin efectuada en los casos
Barrios Altos y La Cantuta. En: Gaceta Penal &Procesal Penal, Tomo 1, Julio 2009, p. 63)
2. Ronald Gamarra Herrera. Lecciones del proceso al ex presidente Alberto Fujimori. En: Revista Doctrina & Prctica, N 5, 2009, pp. 3-32
3. Dice Ral Pariona Arana que Si se quisiera expresar en pocas palabras el significado de la sentencia de la Corte Suprema en el caso Fujimori, debera indicarse que
ella consolida la teora de la autora mediata por organizacin en la jurisprudencia nacional e internacional. Esta es la culminacin de un desarrollo que empez ya hace
muchos aos en la doctrina. Este proceso confirma que la autora mediata por organizacin es la estructura dogmtica ms adecuada para juzgar crmenes cometidos
desde y a travs de aparatos organizados de poder (El posicionamiento de la teora de la autora mediata en la jurisprudencia peruana. Anlisis de la fundamentacin
efectuada en los casos Barrios Altos y La Cantuta. En: Gaceta Penal &Procesal Penal, Tomo 1, Julio 2009, p. 72)
4. Ronald Gamarra Herrera. Lecciones del proceso al ex presidente Alberto Fujimori. En: Revista Doctrina & Prctica, N 5, 2009, pp. 3-32

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aportada conforme a las reglas que nos gobiernan; en el que la decisin final solo respondi a la
concurrencia de suficientes elementos de juicio que vinculan objetivamente a Alberto Fujimori
con los delitos instruidos; y en el que la determinacin judicial de la pena ha sido efectuada en
estricta observancia del principio de proporcionalidad y racionalidad de la pena y la afectacin
al bien jurdico protegido; y

3) porque en l no se juzgaron las opiniones ni los actos polticos del acusado, sino sus actos que
configuran delitos tipificados en el Cdigo Penal.

El proceso iniciado el 10 de diciembre de 2007 tambin sienta un precedente histrico en cuanto el Poder
Judicial peruano le ha enseado al mundo que5:

1) Es posible juzgar a un ex presidente por violaciones a derechos humanos en un tribunal penal

nacional;

2) que ese juzgamiento debe ser respetuoso de los estndares internacionales en materia de juicio
justo, particularmente de los derechos del procesado;

3) que ese proceso debe ser pblico y transparente;

4) que ese proceso debe permitir la desclasificacin de la informacin pblica sobre la materia;

5) que ese proceso debe garantizar los derechos de las vctimas y sus familiares, as como reconocer
una amplia participacin en el juicio; y

6) que ese proceso debe garantizar la participacin ciudadana ms amplia a travs de la presentacin
de informes sobre cuestiones de hecho o de derecho por terceros.

Con la sentencia del 7 de abril de 2009, el Per, ante los ojos del mundo, ha hecho justicia a las vctimas
que por ms de 17 aos clamaron por ella sin ser escuchadas: esto es, condenar al culpable y cumplir con
reivindicar la dignidad de las vctimas de Barrios Altos y La Cantuta.

La condena al ex presidente sienta un precedente histrico frente a los crmenes de lesa humanidad
perpetrados desde las ms altas esferas del poder, que suelen quedar impunes, y es un episodio que
representa un hito en la lucha por la justicia y el respeto a la dignidad de los seres humanos.

Con la ratificacin de la sentencia condenatoria por parte de este supremo tribunal, el 2009 ser
recordado:

- Como el ao en que la justicia recay sobre un ex presidente que simboliza mucho de lo peor de
lo que nuestra sociedad ha sido capaz de expresar en las ltimas dcadas;

- como el ao en que el Poder Judicial resalt los valores democrticos y ciudadanos, y reafirm el
principio democrtico de la igualdad de todos gobernantes y gobernados, dbiles y poderosos,
sin ninguna excepcin ante la ley democrticamente aprobada, comn a todos.

5. Ibd.

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

III. Sobre la calificacin de los hechos

de Barrios Altos y La Cantuta como
crmenes de lesa humanidad

P
aso ahora a exponer con algn detalle los elementos centrales que, a nuestro juicio, apoyan la
decisin de la Sala Penal Especial de calificar las matanzas perpetradas en Barrios Altos y La Cantuta
como crmenes de lesa humanidad.

1. El 07 de abril de 2009, la Sala Penal Especial pronunci por unanimidad una sentencia histrica que conden
a Alberto Fujimori como autor mediato de la comisin de los delitos de homicidio calificado-asesinato, bajo
la circunstancia agravante de alevosa, en agravio de Luis Antonio Len Borja y otras 24 personas; y de
lesiones graves en agravio de Natividad Condorcahuana Chicaa y otras tres personas:

Fundamento 823. CONDENANDO a ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI o KENYA FUJIMORI,

cuyas generales de ley han sido precisadas en el prrafo 4, como autor mediato de la
comisin de los delitos de:

I. Homicidio calificadoasesinato, bajo la circunstancia agravante de alevosa, en agravio

de:

[Nombres de las vctimas]

nombre
nombre
nombre
nombre
nombre
nombre
nombre
nombre
II. Lesiones graves, en agravio de:

[Nombres de las vctimas]

nombre
nombre
nombre
nombre
nombre
nombre
Los mencionados delitos de homicidio calificado y lesiones graves constituyen crmenes
contra la humanidad segn el Derecho Internacional Penal.

2. En el fundamento 717 de su sentencia, el tribunal tambin declar que

los actos de asesinato y lesiones graves, objeto de juzgamiento, trascienden su mbito

estrictamente individual o comn al adecuarse, plenamente, a los presupuestos que
identifican a los delitos contra la humanidad. Los asesinatos y lesiones graves de Barrios Altos
y La Cantuta son tambin delitos contra la humanidad. Fundamentalmente, porque ellos se

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cometieron en el marco de una poltica estatal de eliminacin selectiva pero sistemtica de

presuntos integrantes de grupos subversivos [y porque] conforme a sus objetivos, afect a
un nmero importante de personas indefensas de la poblacin civil.

3. Conforme al estado de la evolucin del Derecho Penal Internacional, existen determinadas conductas que,
por sus caractersticas de aberracin, impactan la conciencia colectiva y generan obligaciones universales de
persecucin y sancin penal.

A tenor de una invocadsima sentencia, los crmenes de lesa humanidad

son actos serios de violencia que daan a los seres humanos privndolos de lo que es
ms esencial para ellos: su vida, libertad, bienestar psquico, salud y/o dignidad. Son actos
inhumanos que por su extensin y gravedad van ms all de los lmites tolerables por la
comunidad internacional, que forzosamente debe exigir su castigo. Pero los crmenes contra
la humanidad tambin trascienden al individuo porque cuando el individuo es lesionado, la
humanidad es atacada y anulada (Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia, caso Fiscala
v. Erdemovic, sentencia del 29 de noviembre de 1996, prr. 27 y 28)

Como ha advertido la Corte Suprema, los crmenes de lesa humanidad

lesiona[n] los derechos fundamentales del ser humano, la propia esencia de la dignidad
humana (Sala Penal Permanente, sentencia de 24 de septiembre de 2007, recada en el
recurso de nulidad N 1598-2007, caso Chuschi)6.

La conciencia generalizada entre los pueblos de la Tierra y el estado de la evolucin del Derecho Penal
Internacional, mucho antes de 1991 (ao de la matanza de Barrios Altos), prohben los crmenes de lesa
humanidad e imponen la obligacin internacional de enjuiciar y sancionar a sus perpetradores.

As, por ejemplo, el tribunal europeo de derechos humanos en el caso Kolk y Kislyiy v. Estonia7 (a los que, en
2003, una corte nacional haba condenado por crmenes contra la humanidad por su participacin, en 1949,
en la deportacin de poblacin civil desde la ocupada Estonia a la Repblica Federativa Socialista Sovitica
de Rusia), sostuvo que la proscripcin de tales conductas aberrantes fue reconocida en 1945 en el Estatuto
del Tribunal de Nuremberg (Decisin de 17 de enero de 2006); y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, en el caso Almonacid Arellano y otros v. Chile8, reitera este aserto y concluye especficamente que
en 1973 ao de la muerte de dicho profesor a manos de carabineros el asesinato era un crimen de lesa
humanidad y, por ende, era violatorio de una norma imperativa del Derecho Internacional (Sentencia de 26
de septiembre de 2006, Excepciones Preliminares, fondo, reparaciones y costas, parr. 99).

4. Los crmenes de lesa humanidad, codificados desde el Estatuto de Nuremberg (artculo 6c), asumidos por
los Principios de Nuremberg y resoluciones de la Asamblea General de Naciones Unidas (Resolucin 3 (I) de
13 de febrero de 1946 y Resolucin 95 (I) de 11 de diciembre de 1946), y ratificados por los estatutos de los
tribunales penales internacionales ad hoc, particularmente el de Yugoslavia (artculo 5) y Ruanda (artculo 3),
adems de los llamados tribunales penales mixtos de Timor Oriental, Sierra Leona y Camboya, as como por el
Estatuto de la Corte Penal Internacional (artculo 7) son definidos, en trminos generales, como cualesquiera
de una serie de actos inhumanos como el asesinato, el exterminio, la tortura, el sometimiento a la esclavitud,
la deportacin, la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos, el encarcelamiento arbitrario, la
desaparicin forzada, el homicidio intencional, el encarcelamiento, la violencia sexual, cometidos como
parte de un ataque generalizado o sistemtico contra cualquier poblacin civil.

Por cierto, en los ltimos aos se advierte que la jurisprudencia ha extendido el concepto de crimen
de lesa humanidad mucho ms all de la definicin aceptada en el mbito internacional, hasta alcanzar

6. http://www.aprodeh.org.pe/casos2007/ayacucho/imagenes/sentenciachuschi.pdf
7. http://www.derechos.org/nizkor/impu/kolkesp.html
8. http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf

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a comportamientos que objetivamente se encuadran en el Derecho Penal ordinario, pero que se hallan
en una posicin de franca relacin con la perpetracin de tales crmenes contra el gnero humano: entre
otras, asociacin ilcita, sustraccin y ocultacin de un menor, falsificacin ideolgica de documento pblico,
apropiacin extorsiva de bienes, robo, encubrimiento y sustraccin de documentos destinados a servir de
prueba9.

Pero cul es el elemento esencial, definidor de los crmenes contra la humanidad? La clave de interpretacin
correcta es el denominado elemento de contexto, que se concreta en el ataque sistemtico o generalizado
contra la poblacin civil y que nos permite precisamente separar el delito domstico del crimen de lesa
humanidad. En el caso seguido contra Momcilo Krajisnik, ex miembro de la dirigencia serbio bosnia,
condenado por la persecucin, exterminio, asesinato, deportacin y traslado forzoso de civiles no serbios
durante el conflicto en Bosnia Herzegovina, el tribunal ad hoc ha identificado el elemento de contexto de la
siguiente manera:

a) la existencia de un ataque;

b) el ataque se encuentra dirigido contra la poblacin civil;

c) el carcter generalizado o sistemtico del ataque;

d) la conducta del infractor forma parte del ataque; y

e) que el autor sepa que su conducta forma parte del ataque generalizado o sistemtico contra la
poblacin civil

(Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia. Fiscala v. Momcilo Krajisnik. Sentencia de fecha
27 de septiembre de 2006, prr. 705).

El sealamiento de los enunciados elementos precisa de nuestra parte, sin embargo, la siguiente y sucinta
delimitacin:

a) La nocin de ataque es diferente a la de conflicto armado y a la de ataque armado (jurisprudencia

del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia: entre otros, los casos Fiscala v. Kunarac,
sentencia de 12 de junio 2002, prr. 86; Fiscala v. Vasiljevi, sentencia de 29 de noviembre de 2002,
prr. 29-30; y Fiscala v. Limaj, sentencia de 30 de noviembre de 2005, prr. 182), y puede calificarse
de comisin mltiple de actos;

b) la nocin de generalizado equivale a gran escala (Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia,

caso Fiscala v. Tadic, sentencia de 7 de mayo de 1997, prr. 648; Tribunal Internacional para Ruanda,
caso Fiscala v. Kayishema y Ruzindana, sentencia de 12 de mayo de 1999, prr. 122).

La de sistemtico alude al carcter organizado (Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia, caso

Fiscala v. Tadic, sentencia de 7 de mayo de 1997, prr. 648; Tribunal Internacional de Ruanda, caso
Fiscala v. Akayesu, sentencia de 2 de septiembre de 1998, prr. 580)

Ya la jurisprudencia (Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia: caso Fiscala v. Tadic, sentencia de 7

de mayo de 1997, prr. 648; Tribunal Internacional de Ruanda: caso Fiscala v. Rutaganda, sentencia
de 6 de diciembre de 1999, prr. 67 y 68) y la doctrina (entre muchsmos otros, Werle10, Prez-
Len Acevedo11, Meini12) han sealado que ello implica un enfoque alternativo o generalizado o
sistemtico, descartando una mirada acumulativa;

9. Ezequiel Malarino. Jurisprudencia latinoamericana sobre derecho penal internacional. En: Lateinamerika Analysen 18, 3/2007, pp. 196-197. http://www.giga-hamburg.
de/content/publikationen/archiv/la_analysen/z_la_analysen_18_malarino.pdf
10. Gerhard Werle. Tratado de Derecho Penal Internacional. Tirant lo Blanch, Valencia, 2005, p. 362
11. Juan Pablo Prez-Len Acevedo. La Responsabilidad internacional del individuo por crmenes de guerra. Ara Editores, Per, 2008, p. 156
12. Ivn Meini Mndez. Los delitos contra la humanidad en el ordenamiento legal peruano. En: Francisco Macedo / Coordinador. Los caminos de la justicia penal y los
derechos humanos. Idehpucp, 2007, p. 113

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c) la nocin de civil comprende a toda persona que no es miembro de las fuerzas armadas o que,
en todo caso, no sea un combatiente (Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia, caso Fiscala v.
Blaskic, sentencia de 3 de marzo de 2000; y caso Fiscala v. Kunarac, Kovac y Vukovic, sentencia de
12 de junio de 2002, prr. 90)

d) se excluyen los actos aislados; y

e) no es necesario que el perpetrador tenga un conocimiento detallado del ataque.

5. En verdad, los crmenes de Barrios Altos y La Cantuta, en tanto expresin de una estrategia antisubversiva
clandestina, general y sistemtica dirigida por el ex Presidente Alberto Fujimori en el marco de un aparato
organizado de poder, cuyo eje central fue la eliminacin de personas, merecen el calificativo de crmenes
contra la humanidad.

Los textos de los tribunales internacionales antes citados, el Estatuto de la Corte Penal Internacional de la
cual el Per es Estado parte y el texto complementario a ste de los Elementos de los Crmenes desarrollan
con detalle los elementos contextuales de los crmenes de lesa humanidad.

La sentencia condenatoria de Alberto Fujimori, en el prrafo 710, hace referencia a la calificacin de las
masacres de Barrios Altos y La Cantuta, empezando con una sntesis del desarrollo que este concepto ha
tenido en el Derecho Internacional. La sentencia, en los prrafos 711-712 y prrafos 714-716, igualmente,
hace referencia a los elementos contextuales que toda conducta debe poseer para ser calificada bajo la
categora de crmenes de lesa humanidad.

Elementos objetivos o materiales

Con base en doctrina autorizada y jurisprudencia penal internacional, la sentencia condenatoria desarrolla
con cierto detalle el carcter de sistematicidad pero, no as, el carcter de generalidad del ataque contra la
poblacin civil

En todo caso, la caracterizacin que se efectu en la sentencia sobre lo que debe entenderse por sistemtico
coincide con lo que la propia Corte Penal Internacional, en la decisin sobre confirmacin de cargos de 30 de
septiembre de 2008 en el caso Fiscal vs. Katanga y Ngudjolo Chui, ha entendido como sistemtico:

394. [] el adjetivo sistemtico refiere a la naturaleza organizada de los actos de violencia

y la improbabilidad de su ocurrencia espordica. []

397. El trmino sistemtico ha sido entendido como ya sea un plan organizado en procura
de una poltica comn, la cual sigue un patrn regular y resulta en una comisin de actos o
como patrones de crmenes tales como que los crmenes constituyen una repeticin no
accidental de conducta criminal comn no en una base regular.

Si aplicamos los conceptos anteriores a los hechos de los casos Barrios Altos y La Cantuta, tenemos que se
habra dado una prctica sistemtica de serias violaciones de derechos humanos, en concreto asesinatos, en
contra de civiles por parte de miembros del grupo Colina, los cuales actuaron como autores inmediatos en
un aparato de poder estatal bajo el control de Alberto Fujimori.

La sistematicidad de los crmenes implementados por el aparato de poder estatal bajo control de Fujimori es
ejemplificada en el prrafo 717 de la sentencia.

Por lo tanto, el ataque perpetrado contra civiles en Barrios Altos y La Cantuta califica como sistemtico.

En torno al carcter generalizado, aspecto no desarrollado en mayor detalle en la sentencia, resulta de vala
hacer referencia, como punto de partida, a

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

a) lo que la propia Corte Penal Internacional entendi en la confirmacin de cargos de 30 de septiembre de

2008 en el caso Fiscal vs. Katanga y Ngudjolo Chui como generalizado:

[] el adjetivo generalizado connota la naturaleza a gran escala del ataque y el nmero de

las personas atacadas,

[] el trmino generalizado ha tambin sido explicado como que comprende un ataque

llevado a cabo sobre un rea geogrfica extensa o un ataque en un rea geogrfica pequea,
pero dirigido contra un nmero extenso de civiles.

b) los comentarios de la Comisin de Derecho Internacional a su Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la

Paz y Seguridad de la Humanidad (versin de 1991), citados por el propio Tribunal Penal Internacional para
la ex Yugoslavia (caso Fiscala v. Tadic, sentencia de 7 de mayo de 1997, prr. 648). En tales comentarios se
sostiene que

El trmino a gran escala en el presente texto [] es suficientemente amplio para cubrir

varias situaciones involucrando una multiplicidad de vctimas, por ejemplo, como resultado
del efecto acumulativo de una serie de actos inhumanos o el efecto singular de un acto
inhumano de magnitud extraordinaria.

Si aplicamos este sentido del trmino generalizado a los hechos concretos de Barrios Altos y La Cantuta,
podemos concluir que el ataque contra la respectiva poblacin civil en el cual los asesinatos fueron cometidos,
tuvo un carcter generalizado toda vez que, como es claro, no estamos frente a un acto aislado o de un solo
individuo.

Por lo dems, debemos tener en cuenta que el ataque generalizado contra civiles no solo se tradujo en los
casos Barrios Altos y La Cantuta, sino que, como bien seala la sentencia condenatoria en los prrafos 576 y
siguientes, alcanz a otros crmenes:

Desaparicin forzada y ejecucin extrajudicial de seis personas en la localidad de Pativilca, en los

pueblos de Caraqueo y San Jos, el 28 de enero de 1992.

Desaparicin forzada y ejecucin extrajudicial de nueve pobladores del distrito de El Santa en

Chimbote, en los Asentamientos Humanos La Huaca, Javier Heraud y San Carlos, el 2 de mayo
de 1992.

Desaparicin forzada y ejecucin extrajudicial del periodista Pedro Herminio Yauri Bustamante en
Huacho, el 24 de junio de 1992.

Desaparicin forzada y ejecucin extrajudicial de la familia Ventocilla cinco personas en

Huacho, el 24 de junio de 1992.

Desaparicin forzada y ejecucin extrajudicial de Fortunato Gmez Palomino, denominado caso

el Evangelista, en el distrito limeo de Chorrillos, en el Asentamiento Humano Pescadores, en
mayo o junio de 1992.

Desaparicin forzada y ejecucin extrajudicial de una o dos personas en Ate-Vitarte, inmediaciones

de la Carretera Central, en fecha no precisada del ao 1992.

Es decir, el nmero total de vctimas fatales ascendi a 58 59 y comprendi no solo la ciudad de Lima sino,
tambin, otras ciudades. As, el rea geogrfica no es limitada o reducida si tomamos en cuenta la real
escala del ataque.

De hecho, la sentencia, en el prrafo 717, hace referencia a ello, aunque no de manera expresa, cuando
concluye que

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Esta poltica [] conforme a sus objetivos, afect a un nmero importante de personas

indefensas de la poblacin civil.

En cualquier supuesto, debido a los hechos concretos de Barrios Altos y La Cantuta se configuran crmenes
de lesa humanidad al estar presente, sin duda, el carcter sistemtico y tambin, con razonable fundamento,
el carcter generalizado.

Elementos subjetivos o mentales

Sobre el particular, el artculo 7.1.g del Estatuto de la Corte Penal Internacional establece que

A los efectos del presente Estatuto, se entender por crimen de lesa humanidad cualquiera
de los actos siguientes [lanse asesinatos] cuando se cometa como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque.

El artculo 7.1.g del texto de los Elementos de los Crmenes del Estatuto de la Corte Penal Internacional
precisa lo anterior al establecer como elemento mental del crimen de lesa humanidad de asesinato as
como de las otras conductas lo siguiente:

Que el autor haya tenido conocimiento de que la conducta era parte de un ataque
generalizado o sistemtico dirigido contra una poblacin civil o haya tenido la intencin de
que la conducta fuera parte de un ataque de ese tipo.

Como se desprende de lo anterior, as como a partir de la jurisprudencia de tribunales penales internacionales

(entre otros, los casos Fiscala v. Tadic, sentencia de 15 de julio de 1999, prr. 248; Fiscala v. Kordic, sentencia
de 17 de diciembre de 2004, prr. 99; Fiscala v. Kayishema, sentencia de 29 de mayo de 1999, prr. 134; y
Fiscala v. Bagilishema, sentencia de 7 de junio de 2001, prr. 94), el anlisis debe realizarse sobre los que
son considerados como autores.

Ello no significa que los autores deban tener un conocimiento detallado de todas las caractersticas del
ataque, segn lo desarrollado en la jurisprudencia internacional y en el propio texto de los Elementos de los
Crmenes del Estatuto de la Corte Penal Internacional, el cual, en su artculo 7, establece que

[] No obstante, el ltimo elemento no debe interpretarse en el sentido de que requiera

prueba de que el autor tuviera conocimiento de todas las caractersticas del ataque ni
de los detalles precisos del plan o la poltica del Estado o la organizacin. En el caso de
un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil que est comenzando, la
clusula de intencionalidad del ltimo elemento indica que ese elemento existe si el autor
tena la intencin de cometer un ataque de esa ndole.

Si aplicamos lo anterior a los hechos concretos del caso, podemos sealar que, respecto de las masacres de
Barrios Altos y La Cantuta, no era necesario que Alberto Fujimori hubiera conocido los detalles y pormenores
de esas acciones. Esta ltima afirmacin, por lo tanto, confirma y refuerza la condena de Fujimori por los
crmenes de lesa humanidad de asesinato en Barrios Altos y La Cantuta, los cuales fueron materialmente
implementados por miembros del grupo Colina.

6. La defensa del condenado Alberto Fujimori pretende que la calificacin de crmenes de lesa humanidad
viola el principio de legalidad penal. En realidad, de una lectura de la sentencia condenatoria se desprende
que el tribunal, en claro respeto a las exigencias constitucionales del principio de legalidad penal, examin
el asunto y subsumi la conducta tpica de Alberto Fujimori nicamente en las figuras penales incorporadas
a nuestro ordenamiento punitivo ordinario: asesinato y lesiones.

Por lo mismo, si algo se desprende de la decisin no es sino, al contrario, un evidente apego al principio de
legalidad.

13
ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

Distinto es que el tribunal haya declarado que tales delitos de asesinato y lesiones graves, en atencin a sus
caractersticas, trascienden su mbito estrictamente individual o comn y se adecuan plenamente a lo que,
internacionalmente y en el momento de su persecucin, se califica de crmenes de lesa humanidad. Y, por lo
mismo, hace suya dicha consideracin al caso en concreto.

La consideracin de los delitos de asesinato y lesiones graves como crmenes de lesa humanidad en modo
alguno contrara el principio de legalidad. El tribunal no cambia la subsuncin tpica de la conducta: Alberto
Fujimori es, a todas luces y para todo efecto, condenado por asesinato y lesiones (cumplindose as las
exigencias de ley previa, ley cierta, ley estricta y ley escrita).

El tribunal no inventa un nuevo tipo penal para calificar los mismos hechos de crmenes de lesa
humanidad.

El tribunal no invoca alguna de las descripciones legales presentes en los artculos 319 al 324 del Cdigo
Penal para calificar los hechos de crmenes de lesa humanidad, pues es consciente de que, en atencin al
principio de legalidad en su vertiente de prohibicin de la retroactividad de la ley penal, ncleo duro de
la seguridad jurdica que contempla nuestra Constitucin, los comportamientos penalmente relevantes de
Alberto Fujimori no pueden subsumirse en expresos tipos penales nacionales que no estaban vigentes a la
fecha de la comisin de los crmenes.

Sucede, simplemente, que el tribunal no se aparta un milmetro de los tipos penales comunes previstos en el
Cdigo Penal, que, empero, mejor y ampliamente recogen, se aproximan o atrapan el ncleo de las conductas
internacionalmente prohibidas. El tribunal reconduce, articula inteligentemente los comportamientos
penalmente relevantes ejecutados por Alberto Fujimori a algunos tipos penales comunes, sin que por tal
razn pierdan su naturaleza de lesa humanidad.

En suma, el tribunal presidido por el juez supremo Csar San Martn vocal ha obrado con el tino necesario
para cumplir con la obligacin estatal de perseguir los crmenes de lesa humanidad, en tanto conducta
prohibida por el Derecho Internacional, va la ley penal interna.

Y es que, en definitiva, en los casos en los que la ley penal nacional capte las conductas que son delictivas
a la luz de la normativa internacional, a travs de tipos penales especficos o comunes vigentes a la fecha
de la comisin de los crmenes, es posible aplicar estos y cumplir con las exigencias del derecho penal
internacional.

Existe una diferencia sustancial entre, por un lado, la aplicacin del tipo internacional de crmenes de lesa
humanidad y de, por otro lado, la aplicacin de los tipos penales nacionales vigentes al momento de la
comisin de los hechos simplemente acompaados de la calificacin ms no de aplicacin ni condena
por crmenes de lesa humanidad.

7. De hecho, ya antes la falta de expresa tipificacin penal nacional de crmenes internacionales crmenes
de lesa humanidad en concreto no ha sido bice para que las cortes nacionales califiquen los hechos a
la luz de las categoras del Derecho Penal Internacional. Ello es complementario y a la vez diferente de la
aplicacin de la respectiva sancin penal y condena de los acusados en aplicacin de los delitos tipificados
en los cdigos penales respectivos en estricto respeto del principio de legalidad.

En materia de jurisprudencia nacional podemos citar, a manera de ejemplo,

a) La sentencia condenatoria expedida por la Sala Penal Nacional de 13 de octubre de 200613, caso cpula de
Sendero Luminoso/Lucanamarca, Exp. 560-03. En esta sentencia, Abimael Guzmn y otros lderes de Sendero
Luminoso fueron condenados en aplicacin de delitos como terrorismo y homicidio calificado tipificados en
la legislacin penal peruana, pero tambin los hechos materia de examen recibieron la calificacin jurdica

13. http://www.icj.org/IMG/GuzmanDecision.pdf

14
 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

de ser constitutivos de serias violaciones del Derecho Internacional Humanitario. En efecto, en la pgina 120
de la sentencia aludida se seala claramente que

Como aparece de los hechos probados y de los argumentos que en detalle se formularn
ms adelante, los integrantes, y en especial sus dirigentes, del Partido Comunista del Per-
Sendero Luminoso llevaron a cabo u ordenaron la realizacin de atentados y acciones
armadas al margen del Derecho Internacional Humanitario e incurrieron en la violacin
sistemtica del artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra.

Dicha sentencia fue confirmada por la Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de la Repblica el
26 de noviembre de 200714, Recurso de Nulidad N 5385-2006.

b) Tambin merece citarse la sentencia de 23 de noviembre de 2007 expedida por la Sala Penal Nacional,
Exp. 39-06, seguida contra Oscar Valladares Olivares y otros por el delito de asesinato, que en referencia a
los delitos de lesa humanidad sostiene lo siguiente:

Bajo dicho concepto no solo se consideran a los delitos contra la humanidad cuya descripcin
legal la encontramos en los artculos 319 al 324 del Cdigo Penal, sino tambin a cualquier
delito que signifique un cuestionamiento del estndar mnimo de derecho de la humanidad
en su conjunto. As una ejecucin extrajudicial, como no tiene una previsin expresa en el
Cdigo Penal, puede ser reconducida al tipo de asesinato o al de homicidio de los artculos
108 y 106 del Cdigo Penal respectivamente

[] por razones de observancia del principio de legalidad hay comportamientos penalmente

relevantes que no pueden subsumirse en los tipos contra la humanidad que regula el Cdigo
Penal vigente [sin embargo] ello no es bice para reconducirlos a los llamados tipos
penales comunes, sin que por tal razn pierda su naturaleza de lesa humanidad

Dicha sentencia fue confirmada por la Sala Penal Permanente mediante resolucin de fecha 18 de junio de
2008, recada en el recurso de nulidad 106-2008.

c) En el mismo sentido es de hacer expresa mencin de la resolucin de la Sala Penal Nacional de noviembre
de 2005, en el caso Accomarca, Exp. 36-05-F, en la que se concluye:

Por los patrones y modalidad en que se produjeron las muertes de los pobladores de
Llocllapampa a manos del ejrcito peruano, nos encontramos frente a casos de ejecuciones
extrajudiciales, pues la finalidad de los oficiales y soldados conforme al Plan Huancayocc fue
eliminar, destruir y arrasar a los delincuentes terroristas, agravndose su comportamiento
delictivo con el acto horrendo de arrojarles granadas y luego quemar a las vctimas, todo lo
que permite inferir que nos encontramos ante un supuesto de crimen de lesa humanidad.

El hecho de procesar los actos antes sealados como delito de asesinato previsto y penado
en el Cdigo Penal de 1924, no implica en modo alguno negarle la condicin de violaciones
a los derechos humanos, como tampoco impugnar las consecuencias que ello acarrea, esta
subsuncin en tipos penales locales, de ningn modo contrara ni elimina el carcter de
crmenes de lesa humanidad de la conducta en anlisis, ni impide aplicarle las reglas y las
consecuencias jurdicas que les cabe por tratarse de crmenes contra el derecho de gentes.

d) Tambin es de invocar la resolucin de la Sala Penal Nacional de 6 de junio de 2006, en el caso Cayara,
Incidente 46-05-U, en la que, a propsito de la confirmacin de un auto que declara la imprescriptibilidad de
la accin por considerar que los hechos constituan delitos de lesa humanidad, precisa que

en el presente caso se imputa al procesado Augusto Luis Cano Polo ser presunto autor del

14. http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/jurisprudencia/j_20080616_33.pdf

15
ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

delito contra la Humanidad, contra la Vida, el Cuerpo y la Salud, en la modalidad de Homicidio

CalificadoEjecucin Extrajudicial, previsto y penado a la fecha de la comisin de los hechos
por el artculo ciento cincuenta y dos del Cdigo Penal de mil novecientos veinticuatro
en agravio de Esteban Asto Palomino y Otros, sancionado con pena de internamiento.
Que estando a los hechos antes glosados se aprecia que dicho ilcito constituye un grave
atentado contra los derechos humanos, y atendiendo a los patrones de conducta, modalidad
y circunstancias que rodearon la comisin del hecho delictivo encuadrara en la figura de
Ejecucin Extrajudicial.

e) No podemos dejar de mencionar la resolucin del Cuarto Juzgado Supraprovincial de 19 de agosto de

200915 en el caso Comando Rodrigo Franco, Exp. 2007-00935-62, en que se declara infundada la excepcin
de prescripcin de la accin penal, tras reconocer que

los delitos imputados al procesado MAXIMO AGUSTIN MANTILLA CAMPOS, esto es, Secuestro
y Homicidio Calificado, se adecuan a los presupuestos de los delitos de Lesa Humanidad, ya
que las circunstancias que rodearon los ataques que causaron la privacin de su libertad
y posterior muerte de los agraviados, se dieron en el marco de un patrn de violaciones
sistemticas de los derechos humanos, lo cual violaba una norma imperativa del Derecho
Internacional, ya que la prohibicin de cometer crmenes de lesa humanidad es una norma
ius cogens, es decir, de norma imperativa cuyo cumplimiento es obligatorio para todos los
Estados, y la penalizacin de estos crmenes es obligatorio conforme al Derecho Internacional
general.

8. A nivel de jurisprudencia penal comparada, podemos sealar que se ha dado una prctica consolidada de,
por un lado, aplicar las ofensas domsticas disponibles en el cdigo o legislacin penal interna al momento de
la comisin de los respectivas conductas y, por otro lado, la calificacin legal como crmenes internacionales
especialmente crmenes de lesa humanidad a la luz del Derecho Penal Internacional.

En materia de jurisprudencia comparada podemos citar, a manera de ejemplo,

Espaa

El Pleno Jurisdiccional de la Sala Segunda del Tribunal Supremo acord, mediante sentencia de 3 de julio de
200716, en el caso del represor argentino Adolfo Scilingo Manzorro, recurso N 10049/2006/P, lo siguiente:

Debemos condenar y condenamos al acusado Adolfo Francisco Scilingo Manzorro como

autor de treinta delitos de asesinato previstos y penados en el artculo 139.1; como autor
de un delito de detencin ilegal previsto y penado en el artculo 163, y como cmplice de
255 delitos de detencin ilegal previstos y penados en el artculo 163, todos ellos del Cdigo
Penal vigente, los cuales constituyen crmenes contra la Humanidad segn el Derecho
Internacional.

Argentina

a) El fallo dictado el 6 de marzo de 2001 (punto IV-B) por el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional
Federal N 4 de Buenos Aires en el caso Simn. En esta decisin, los hechos fueron calificados, en primer
lugar, como crmenes contra la humanidad y, luego, se procedi a analizar el papel de la legislacin nacional
en la persecucin de tales crmenes. As, se seal que

Es cierto que los tipos penales vigentes en nuestro pas tal vez no captan en toda su
dimensin la gravedad de los hechos dado que, en muchos casos, no valoran especialmente
aquellas circunstancias que hacen que se consideren crmenes contra el derecho de gentes

15. www.justiciaviva.org.pe/jurispru.html
16. www.derechos.org/nizkor/espana/juicioral/doc/anuncio.html

16
 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

(por ejemplo, el hecho de cometerse a gran escala y de modo sistemtico, desde posiciones
oficiales, etctera), aunque algunas de esas caractersticas pueden estar mencionadas como
circunstancias agravantes en nuestra legislacin.

Sin embargo, esta falta de una referencia especfica en los tipos penales existentes a esas
circunstancias que, segn el derecho de gentes, elevan la gravedad de algunas conductas y
las convierten en crmenes contra la humanidad, no obsta que el ncleo de esas conductas
s est abarcado por diversos tipos penales de nuestra legislacin y, en consecuencia, sean
aptos para juzgar los hechos y determinar la pena aplicable.

Posteriormente, el Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 5 de la Captal Federal, va sentencia de 11 de

agosto de 200617, conden a Julio Hctor Simn por los delitos de privacin ilegal de la libertad, imposicin
de tormentos y ocultacin de una menor de edad. En el exordio de esa misma decisin se anota que

Los hechos por los que habr de ser condenado Simn no se tratan de delitos aislados, sino
que constituyen crmenes de lesa humanidad inmersos en lo que se conoce como terrorismo
de Estado.

b) En decisin de 24 de agosto de 200418, en el proceso contra Enrique Arancibia Clavel, acusado de integrar
la asociacin criminal chilena DINA, la Corte Suprema de Argentina, a pesar de subsumir los hechos en las
normas del Cdigo Penal sobre asociacin ilcita, concluy que cuando una asociacin tiene como finalidad
cometer crmenes de lesa humanidad, comparte el carcter de estos y el delito se convierte en un crimen
de lesa humanidad y, por ende, imprescriptible. La Corte Suprema, igualmente, afirm que la calificacin
del delito como crimen de lesa humanidad y la aplicacin de la regla de imprescriptibilidad no lesionaban el
principio de legalidad, toda vez que el crimen y esa regla ya formaban parte de la costumbre internacional en
el momento de los hechos antes de que algunas convenciones internacionales ratificadas por Argentina
con posterioridad a los hechos los reconocieran. La Corte Suprema, igualmente, advirti que la adopcin
de una posicin contraria podra comprometer la responsabilidad del Estado argentino con respecto del
ordenamiento jurdico interamericano.

c) La Corte Suprema, mediante resolucin de 13 de julio de 200719, en el caso Mazzeo, declar la

inconstitucionalidad del Decreto 1002/89 que haba indultado a personas an sometidas a proceso por
delitos cometidos durante la dictadura militar, entre otros a Santiago Omar Riveros por los hechos a l
imputados en la ex causa 85 de la Cmara Federal de Apelaciones de San Martin; y calific los hechos como
crmenes de lesa humanidad.

d) El Tribunal Oral en lo Criminal Federal No. 1 de la Plata, en el caso Miguel Osvaldo Etchecolaz, en decisin
de 19 de septiembre de 200620, calific a los hechos de homicidios, privacin ilegtima de la libertad y
tormentos durante la dictadura militar argentina como

delitos de lesa humanidad cometidos en el marco del genocidio que tuvo lugar en la Repblica
Argentina entre lo aos 1976 y 1983.

e) El Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Tucumn, mediante sentencia de 4 de septiembre de 200821,

conden a Antonio Domingo Bussi y a Luciano Benjamn Menendez por los delitos de asociacin ilcita,
privacin ilegtima de la libertad agravada, imposicin de tormentos, homicidio agravado por alevosa, todo
en concurso real, calificndolos como delitos de lesa humanidad.

17. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/juliansent.html
18. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/arancibia.html
19. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/riveros5.html#senten
20. http://www.derechos.org/nizkor/arg/ley/veredicto.html
21. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/tucuman.html

17
ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

f) El Tribunal Oral en lo Criminal federal N 1 de San Martn, mediante sentencia de agosto de 200922, conden
a Santiago Omar Riveros como coautor de los delitos de allanamiento ilegal, robo, privacin ilegtima de la
libertad, tormentos y homicidio agravado por alevosa, Declarando que los delitos por los que se le condena
son DELITOS DE LESA HUMANIDAD.

g) El Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Corrientes, a travs de sentencia de 5 de agosto de 200823,

conden a Cristino Nicolaides y otros por los delitos de asociacin ilcita agravada en concurso real con los
delitos de privacin ilegal de la libertad agravada, abuso funcional, aplicacin de severidades, vejaciones,
apremios ilegales y de tormentos; ello, despus de sealar que se trata de

hechos gravsimos, por su reiteracin, por su modo de comisin y por el nmero de personas
que resultaron vctimas, son constitutivos de Delitos o Crmenes de Lesa Humanidad.

h) El Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N 4, en sentencia de 18 de diciembre de 200724,

conden a Cristino Nicolaides y otros represores por los delitos de asociacin ilcita, privacin ilegal de la
libertad calificada y reduccin a servidumbre, no sin sealar que

es indudable que los hechos descriptos en funcin de los bienes jurdicos comprometidos,
de los medios utilizados para su ejecucin y las modalidades de su consumacin, constituyen
crmenes contra la humanidad.

i) La Cmara Federal de La Plata, en decisin de 30 de agosto de 1989 en el proceso de extradicin de

Scwammberger, calific a los hechos como crmenes de lesa humanidad y los consider imprescriptibles
recurriendo debido a la ausencia de tales normas en la legislacin interna al Derecho Internacional.

j) La Corte Suprema, en decisin de 2 de noviembre de 1995 en el proceso de extradicin de Priebke, calific

los hechos, a los efectos del requisito de doble incriminacin, como genocidio y crimen de guerra y afirm
su imprescriptibilidad haciendo uso del ius cogens (o normas imperativas) del Derecho Internacional. Tal
calificacin de los hechos, de conformidad con el Derecho Internacional, fue fundamentada por la Corte
Suprema al sostener que las descripciones tpicas del Derecho Penal comn comprendan la sustancia de la
infraccin que se le atribua a Priebke.

Bolivia

Entre otras decisiones, en el auto supremo No. 464 de 27 de septiembre de 2007, la Corte Suprema ha
calificado al narcotrfico como delito de lesa humanidad.

Chile

a) La Corte Suprema, en decisin de 17 de noviembre de 200425, en el caso Sandoval Rodrguez (Krassno y

otros) sostuvo que:

la soberana interna del Estado de Chile reconoce su lmite en los derechos que emanan de
la naturaleza humana; valores que son superiores a toda norma que puedan disponer las
autoridades del Estado, incluido el propio poder Constituyente.

En esta decisin, los hechos fueron calificados, adems del delito de secuestro segn el Cdigo Penal,
tambin como crimen de desaparicin forzada segn el artculo II de la Convencin Interamericana sobre
desaparicin forzada de personas. La Corte Suprema neg que con ello se lesionara el principio de legalidad
(la objecin resida en que la Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de personas no fue
ratificada por Chile) porque, para condenar, se recurri al Derecho Penal comn.

22. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/riveros8.html
23. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/corrientes.html
24. http://www.derechos.org/nizkor/arg/doc/nicolaides.html
25. http://www.derechos.org/nizkor/chile/doc/krassno.html

18
 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

b) En decisin de 13 de diciembre de 2006, en el caso Vsquez Martnez y Superby Jelders, la Corte Suprema
calific al asesinato por fuerzas estatales de opositores polticos como crimen de lesa humanidad y declar
su imprescriptibilidad. La Corte Suprema descart una afectacin del principio de legalidad en tanto los
hechos ya eran punibles segn el Derecho interno con base en el tipo de homicidio y, por el otro, la regla de
la imprescriptibilidad de tales crmenes ya formaba parte del Derecho consuetudinario con anterioridad a su
incorporacin en la Convencin sobre imprescriptibilidad de crmenes de guerra y de lesa humanidad.

c) La Corte de Apelaciones de Santiago, en decisin de 30 de septiembre de 199426, en el caso Brbara Uribe

Tambley y Edwin Van Jurik Altamirano (imputado Romero Mena), consider que los delitos de secuestro y
tortura eran crmenes de guerra. Tambin seal que frente a violaciones criminales de derechos humanos
no rige el principio de irretroactividad de la ley penal.

Colombia

a) La Corte Constitucional, en la sentencia C-171/93, posteriormente ratificada va la sentencia C-069/94

de 23 de febrero de 1994 (Expedientes acumulados N D-388 y D-401), consider el delito de secuestro, as
como el de asesinato de personas y otros delitos como crmenes de lesa humanidad.

b) La Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema, en sentencia de 6 de marzo de 200327, en el caso de la

Masacre de Rofro, recurri a la categora de crmenes de lesa humanidad a pesar de la subsuncin tpica de
los hechos en las normas del Derecho Penal comn. En efecto, se seal que los hechos, es decir asesinatos
y torturas, entre otros,

pueden ser inscritos dentro de aquellos que, por su inusitada gravedad, la comunidad
internacional estima imprescriptibles y perseguibles en cualquier lugar por constituir []
crmenes de lesa humanidad

c) La Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, en resolucin de 11 de julio de 200728, Segunda
instancia 26945. C/. Orlando Cesar Caballero Montalvo, ha dicho haciendo suyo el razonamiento de la
jurisprudencia de la Corte Constitucional que

Los hechos atroces en que incurre el narcotrfico, como son la colocacin de carrobombas
en centros urbanos, las masacres, los secuestros, el sistemtico asesinato de agentes del
orden, de jueces, de profesionales, de funcionarios gubernamentales, de ciudadanos
corrientes y hasta de nios indefensos, constituyen delito de lesa humanidad, que jams
podr encubrirse con el ropaje de delitos polticos.

Paraguay

En el caso del seor Napolen Ortigoza, vctima de tortura cuando este crimen no se encontraba an tipificado
en el Derecho Penal interno, la Corte Suprema de Paraguay, en sentencia 585 de 31 de diciembre de 1996,
afirm que tales hechos configuraban el crimen de tortura sobre el siguiente fundamento:

Est claro, a la vista de los antecedentes arrimados a esta Corte que el inicio del proceso por
el que fue condenado Modesto Napolen Ortigoza fue dado por supuestas declaraciones
arrancadas bajo la fuerza de la tortura [] El hecho ocurri [] en una fecha en la que
rega plenamente la Declaracin Universal de los Derechos Humanos sancionada por las
Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 y de la cual Paraguay es pas adherente. Esta
declaracin en su artculo 5 estatuye: Nadie ser sometido a torturas ni penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes [] De acuerdo con el artculo 1 de la Convencin de las

26. http://www.icrc.org/ihl-nat.nsf/46707c419d6bdfa24125673e00508145/5d04b4e7b87e75c2412565d1005 9572c!OpenDocument

27. http://www.derechos.org/nizkor/colombia/doc/riofrio.html
28. http://www.dhcolombia.info/spip.php?article405

19
ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

Naciones Unidas (resolucin N 2391) sancionada el 26 de noviembre de 1968, los crmenes

de lesa humanidad son imprescriptibles. Esta Convencin define entre estos crmenes las
infracciones graves enumeradas en los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, cuyo
artculo 50 establece: Las infracciones graves a las que se refiere el artculo anterior son las
que implican uno cualquiera de los siguientes []: el homicidio intencional, la tortura o trato
inhumano [] La prescripcin [] no ampara a quienes pudieran resultar culpables de la
comisin de delitos de tortura que fueron denunciados y que son imprescriptibles.

Uruguay

a) En decisin del Juzgado Letrado en lo Penal No. 1 del 1 de diciembre de 200629, en el proceso de extradicin
a Argentina de Jos Nio Gavazzo y otros militares uruguayos por su participacin en operativos del Plan
Cndor; adems del recurso a los tipos comunes del Cdigo Penal, el juez entendi que en sustancia los
hechos eran crmenes de lesa humanidad, al sealar que:

a los damnificados por los delitos de lesa humanidad no les corre el plazo para presentarse
ante los estrados y pedir justicia mientras leyes que muestran su incapacidad de castigar, se
impongan con su funcionalidad.

b) El 21 de octubre de 200930, el juez Penal de 19 Turno, Luis Charles, conden al ex dictador Gregorio Goyo
Alvarez y al marino Juan Larcebeau Aguirregaray por reiterados delitos de homicidio muy especialmente
agravados, precisando en su fallo que

Mucho antes de la comisin de los hechos investigados, las conductas imputadas eran
consideradas crmenes contra la humanidad. Todo lo expuesto implica reconocer que esos
hechos son lesivos de normas que protegen valores fundamentales que la humanidad ha
reconocido a todo ser humano.

[] La ocurrencia de delitos cada uno violando gran cantidad de derechos humanos

cometidos durante el gobierno de facto, en el marco del terrorismo de Estado y en forma
sistemtica, masiva, planificada [...] comprenden las prcticas que el Derecho Internacional
considera crmenes de lesa humanidad, crmenes imprescriptibles y cuyo juzgamiento es
irrenunciable por todos los Estados.

Venezuela

a) La Sala de Casacin Penal del Tribunal Superior de Justicia, en la decisin del 28 de marzo de 2000 en el
caso Zambrano Carrillo y, luego, la Sala Constitucional de ese tribunal, en la decisin de 12 de septiembre de
2001 en el caso Alcira Coy y otros, consideraron al narcotrfico como crimen de lesa humanidad recurriendo
en el segundo caso a la figura de otros actos inhumanos de carcter similar del artculo 7.1.k del Estatuto
de la Corte Penal Internacional.

b) El Tribunal Superior de Justicia calific tambin al delito de terrorismo como crimen de lesa humanidad en
la decisin del 10 de diciembre de 2001, en el proceso de extradicin de Ballestas Tirado.

9. La existencia de anterior jurisprudencia reviste la mayor importancia, ya que no se trata aqu de una
completa discrecionalidad o arbitrariedad de la Sala Penal Especial que expidi la sentencia condenatoria en
el caso seguido a Alberto Fujimori; sino, por el contrario, de ser coherentes con una tcnica y razonamientos
jurdicos que, por lo menos en Latinoamrica, se ha consolidado.

29. http://www.espectador.com/principal/documentos/extradicion_gavazzo_silvera_arab.htm
30. http://espectador.com/documentos/sentencia_alvarez.pdf

20
 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

10. Por lo dems, es de rigor recordar que la doctrina ha recogido la tesis de la reconduccin de los hechos
aberrantes como los de Barrios Altos y La Cantuta a los tipos penales comunes vigentes a la fecha de su
comisin y su calificacin de crmenes de lesa humanidad.

As, por ejemplo, Alicia Gil ha escrito que

Los crmenes de lesa humanidad no se encuentran expresamente tipificados como tales en

la legislacin espaola Por ello, hasta que se produzca la modificacin del Cdigo Penal que
incluya la tipificacin y sancin expresa de los crmenes contra la humanidad como tales,
la nica forma de castigar las conductas constitutivas de estos es acudir a las figuras de los
delitos comunes. Las modalidades previstas en la legislacin internacional son adaptables
con diferente grado de dificultad a otros tipos comunes de la parte especial del Derecho
Penal espaol31.

Y, en el mismo sentido, Mara Garca ha aadido que

Antes de comenzar con el anlisis de la regulacin espaola introducida por LO 15/2003,

hay que advertir que estos crmenes de lesa humanidad no constituan conductas impunes
conforme a la antigua regulacin, sino que se reconduca su punicin a otros preceptos del
Cdigo Penal (delitos comunes como homicidios, asesinatos, detenciones ilegales, genocidio,
terrorismo, etc.)32.

Otro autor, Pablo Parenti, ha adelantado que

la legislacin penal argentina hasta enero de 2007 cuando entr en vigor la ley de
implementacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (ECPI) no contaba
con tipos penales que coincidieran literalmente con las descripciones tpicas de la mayor
parte de las figuras del DPI. Esto no implica que las conductas fueran atpicas, dado que
existan tipos penales que las prohiban aun cuando los elementos tpicos fueran solo
parcialmente coincidentes con los de las figuras internacionales33.

Tambin se ha anotado que los Estados se basan en su Derecho Penal ordinario para proceder a un castigo
adecuado de los crmenes de Derecho Penal Internacional, por ejemplo, acudiendo a los tipos clsicos de
asesinato, privacin de libertad y otros, en lo que se ha dado en denominar la solucin cero34 .

Y que, en tanto se respete el principio de legalidad, Carlos Caro indica que no es preciso que las estipulaciones
de los tratados o convenios internacionales

encuentren confirmacin en una ley para su aplicacin. Con ello, la mera interpretacin de los
tipos actualmente en vigor, incluso los de Derecho Penal comn, es compatible con la reserva
de ley penal, pues no se trata de la aplicacin inmediata de clusulas incriminatorias previstas
en el ordenamiento internacional, sino de fundamentar en trminos de merecimiento de
pena una interpretacin de la norma interna conforme al Derecho Internacional vigente35.

11. De otro lado, es de anotar que, en sus alegatos finales ante la Sala Penal Especial, presidida por el doctor
Csar San Martn, fue la parte civil la que seal que los hechos constituan crmenes de lesa humanidad y

31. Alicia Gil Gil. Informes Nacionales. Espaa, En: Persecucin penal nacional de crmenes internacionales en Amrica Latina y Espaa. Kai Ambos/Ezequiel Malarino
(editores), Fundacin Konrad Adenauer, 2003, Montevideo, pp. 345-346
32. Mara Garca Snchez. Los crmenes contra la humanidad: regulacin espaola ante la adopcin del Estatuto de Roma de 1998. Http://www.letrasjuridicas.com/12/
garcia12.pdf
33. Pablo Parenti, La jurisprudencia argentina frente a los crmenes de derecho internacional. En: Lateinamerika Analysen 18, 3/2007, pp. 64-65. http://www.giga-
hamburg.de/content/publikationen/archiv/la_analysen/z_la-analysen_18_parenti.pdf
34. Gerhard Werle. Tratado de Derecho Penal Internacional. Tirant lo Blanch, Valencia, 2005, p. 152
35. Carlos Caro Coria, Informes Nacionales. Per. En: Dificultades jurdicas y polticas para la ratificacin o implementacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Inter-
nacional. Kai Ambos/Ezequiel Malarino/Jan Woischnik, Fundacin Honrad Adenauer, 2006, Montevideo, p. 384

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

que as deban ser declarados por el tribunal. Y que, frente a la expresa peticin de la parte civil, el tribunal
estaba obligado a emitir un pronunciamiento sobre la materia, pues desde antiguo la jurisprudencia de la
Corte Suprema se ha decantado por considerar que

es una de las garantas del debido proceso que la sentencia se pronuncie sobre todas y
cada una de las alegaciones realizadas por las partes, desvirtuando o amparando, pero de
ninguna forma puede ignorarlas y dejarlas sin respuesta (por ejemplo, Ejecutoria Suprema
recada en el Expediente N 556-87, de fecha 26 de diciembre de 1988).

12. Por cierto, los trminos en los que la Segunda Sala Penal de la Corte Suprema de Chile concedi la
extradicin de Alberto Fujimori por los casos de Barrios Altos y La Cantuta, no impedan en modo alguno la
calificacin de los hechos como crmenes contra la humanidad.

La sentencia de extradicin vinculaba al tribunal presidido por el vocal Csar San Martn nica y exclusivamente
en cuanto a los hechos objeto de juzgamiento; por el principio de especialidad que irradia el proceso
extradicional, el tribunal slo poda juzgar a Alberto Fujimori por los hechos expresamente autorizados, no
por otros. Claro est, la Sala Penal Especial tena amplia facultad para calificar los hechos conforme a los
tipos penales previstos en nuestro cdigo sustantivo, manejar la teora penal sobre autora que de ser el
caso resultaba aplicable, imponer el ttulo de imputacin que calzaba con la accin imputada y, por cierto,
calificar los eventos como crmenes contra la humanidad.

13. La parte civil quiere dejar bien sentado que la Sala Penal especial se encontraba habilitada a no limitar
exclusivamente el anlisis de los hechos al marco del Cdigo Penal peruano, toda vez que ello importara
dejar de lado el conjunto de normas aplicables al caso que fueron elaboradas por la comunidad internacional
para situaciones de extrema gravedad como la presente. Dicho en otras palabras: si el tribunal hubiera
juzgado los hechos de Barrios Altos y La Cantuta exclusivamente desde la perspectiva del Cdigo Penal, ello
habra supuesto el desconocimiento o descarte de un conjunto de herramientas jurdicas diseadas por el
consenso de las naciones especialmente para casos como los denunciados. El anlisis hubiera sido vlido
pero, sin duda, parcial e insuficiente.

14. Ahora bien, en tanto crmenes contra la humanidad, a los hechos de Barrios Altos y La Cantuta le son de
aplicacin las consecuencias jurdicas establecidas en el Derecho Penal Internacional.

La calificacin de conductas como crmenes de lesa humanidad, al ser esta una categora de crmenes
internacionales es decir, las ms serias ofensas para no solo las vctimas directas, sino para la comunidad
internacional en su conjunto tiene inmediatos efectos que comprenden, entre otros: la improcedencia
de amnistas, la improcedencia de indultos, la improcedencia de inmunidades, la imprescriptibilidad y la
posibilidad de ejercer jurisdiccin universal por cualquier corte penal nacional sin necesidad de algn vnculo
con la nacionalidad de la vctima o la del perpetrador ni tampoco con el lugar de comisin de los crmenes.

Lo antes descrito ha sido sintetizado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, precisamente en
el seminal caso Barrios Altos, en su sentencia de 14 de marzo de 2001 (prr. 41); confirmado en posterior
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Myrna Mack contra Guatemala
(sentencia de 25 de noviembre de 2003, prr. 129) y en el caso Almonacid Arellano contra Chile (sentencia
de 26 de septiembre de 2006, prr. 112).

La jurisprudencia de tribunales penales internacionales, internacionalizados y nacionales tambin se ha

pronunciado al respecto. En lo referente a tribunales internacionales, el Tribunal Penal Internacional para la
ex Yugoslavia en el caso Fiscala v. Furundzija, en sentencia de 10 de diciembre de 1998 (prr. 155); como
ejemplo de jurisprudencia de tribunales penales mixtos, tenemos la Corte Especial para Sierra Leona en el
caso Kalln y Kamara, en decisin de 13 de marzo de 2004 (prr. 71 y 88)36.

36. http://www.transcrim.org/07%20SCSL%20-%202004%20-%20Kallon%20Kamara

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 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

En lo referente a jurisprudencia penal comparada y, en concreto, a nivel de casustica latinoamericana, existe

un amplio repertorio de decisiones que profundizan en los efectos antes sealados derivados de la calificacin
de conductas como crmenes de lesa humanidad. As tenemos, en lo concerniente a jurisprudencia peruana,
que la Sala Penal Nacional en el caso Accomarca, en sentencia de 25 de noviembre de 2005, concluy que:

son inadmisibles las disposiciones de prescripcin o cualquier otro obstculo de Derecho

interno mediante el cual se pretenda impedir la investigacin y sancin de los responsables
de las violaciones graves de los derechos humanos, tales como la tortura, las ejecuciones
sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por
contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los derechos
humanos.

A nivel del contexto latinoamericano se pueden mencionar, entre otras, las siguientes sentencias: i) Sentencia
de la Cmara Federal de La Plata en el caso Schwammberger, J. F. L. S. de 30 de agosto de 1989, Voto
del juez Leopoldo Schirin en el proceso de extradicin de Schwammberger; ii) Corte Suprema de Justicia
de la Nacin de Argentina en las sentencias en los casos Arancibia Clavel (24 de agosto de 2004) y Simn
(15 de junio de 2005); iii) Tribunal Constitucional de Bolivia, sentencia constitucional No. 1190/01-R de 12
de noviembre de 2001, quinto considerando, prrafos tercero y cuarto; iv) Corte Suprema de Justicia de
Paraguay, caso Napolen Ortigoza, sentencia N 585 de 31 de diciembre de 1996; v) Corte Suprema de
Justicia del Uruguay, caso Pastor Coronel I, sentencia No. 810 de 25 de agosto de 1989; vi) Juzgado Letrado
en lo penal de 1er Turno del Uruguay, sentencia No. 114 de 1 de diciembre de 2006; y vii) Tribunal Supremo
de Justicia de Venezuela, Sala Constitucional, sentencia No. 1712 de 12 de septiembre de 2001 (ponente
Cabrera Romero).

15. Tambin es de precisar que el tribunal que conden a Alberto Fujimori ratific, a partir del cmulo
de pruebas analizadas, las decisiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y del Tribunal
Constitucional peruano que, previamente, haban calificado los actos de Barrios Altos y La Cantuta como
crmenes contra la humanidad, de acuerdo con el Derecho Penal Internacional.

16. En suma, los crmenes de Barrios Altos y La Cantuta, por sus caractersticas, en atencin a las decisiones
sobre la materia en los tribunales nacionales y en los rganos de proteccin regional, y considerando el
estado de la cuestin en el mbito de la comunidad internacional, constituyen crmenes de lesa humanidad,
y as fueron declarados por un honorable tribunal.

23
ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

IV. Sobre la relacin entre Alberto

Fujimori y Vladimiro Montesinos

A
l fundamentar oralmente sus agravios, la defensa del condenado Alberto Fujimori pretende
toda ausencia de vnculo entre su patrocinado y Vladimiro Montesinos Torres. Al respecto, es de
mencionar lo siguiente.
Uno de los modos ms frecuentes de mitigar u ocultar las enormes responsabilidades de Alberto
Fujimori, consiste en alejarlo de la conducta, accin y delitos de Vladimiro Montesinos, como si este hubiese
actuado a sus espaldas, sorprendiendo su buena fe.
Esto es insostenible e inconsistente con los hechos, que demuestran la solidez, permanencia, intimidad,
inmoralidad y propsito de esta relacin de mutua colaboracin para dominar el poder y sus resortes, ms
all de la ley y en violacin consciente de ella.
Fujimori y Montesinos forman un tndem, son las dos caras de una misma moneda. Su relacin es tan fuerte
que se prolonga, con toda probabilidad, hasta hoy, como lo acredita el hecho de que en ningn momento de
este prolongado proceso Fujimori se haya atrevido a cuestionar a su cmplice ni a deslindar responsabilidades
con l.
Montesinos fue, tal vez, el nico funcionario conspicuo que se mantuvo en el centro del poder durante toda
la dcada de Gobierno de Fujimori. Incluso estuvo all desde antes, desde el momento en que Fujimori pas
a la segunda vuelta en las elecciones de 1990. El testimonio de Mximo San Romn, entre muchos otros,
acredita plenamente que, ya desde entonces, Montesinos se instal en la intimidad de Fujimori.
Y fue apenas dos meses antes de su fuga a Japn, a fines de 1990, que Fujimori prescindi de Montesinos,
obligado por el escndalo del video que probaba claramente el soborno a Alberto Khouri y por la denuncia
de la fiscal suiza Cornelia Cova sobre las cuentas secretas de Montesinos por decenas de millones de dlares
en ese pas.
Era tan importante e imprescindible Montesinos para sostener el tinglado de poder de aquel Gobierno, que
Fujimori no tuvo recursos personales ni polticos para sostenerse por s mismo y, pocas semanas despus,
termin huyendo vergonzosamente del pas y renunciando por fax a la presidencia de la repblica.
Fujimori no pudo gobernar ni siquiera un trimestre sin Montesinos: esta es la medida ms objetiva de la
importancia de Montesinos para Fujimori.
No cabe dudar, en consecuencia, del rol que jugaba Montesinos en el seno del Gobierno de Fujimori. l
era el gran facttum, el gran ejecutor, particularmente en las retorcidas y con frecuencia nauseabundas
operaciones de seguridad del Gobierno de Fujimori, y ste contaba plenamente con l para ello.
Por eso los ministros de Interior o Defensa se sucedan unos a otros, y los comandantes generales pasaban,
pero Montesinos siempre se qued firme en su lugar, convenientemente abrigado por la media luz en que lo
situaba su ambigua condicin funcional de supuesto asesor, a salvo de ser cuestionado por responsabilidad
poltica o administrativa.
Slo Nicols Hermoza Ros tuvo una duracin algo comparable, al punto de que abrig la ilusin de haberse
convertido en un triunviro cuando, en realidad, nunca pas de ser un advenedizo y cay en desgracia despus
de seis aos de sociedad con la dupla Fujimori-Montesinos.
Que nadie lo dude: la relacin que estos establecieron fue una relacin privilegiada y excluyente, una
relacin conspirativa, simbitica, de mutua dependencia, de complicidad consciente y culpable para ejecutar
crmenes que van desde el asesinato hasta el narcotrfico, pasando por el fraude y el golpe de Estado; una
sociedad criminal para beneficiarse personalmente del poder al margen y en burla desvergonzada de la ley
que rige para todos los ciudadanos.

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 PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

V. Palabras finales

S
eor Presidente, seores Jueces Supremos integrantes de esta Primera Sala Penal Transitoria de la
Corte Suprema:

Corresponde a esta Sala preservar y llevar a trmino este proceso, que es una obra de justicia
promovida contra viento y marea contra todas las argucias y trampas puestas en el camino, durante
17 aos, casi dos dcadas, por los violadores de derechos humanos y sus poderosos cmplices de ayer y
hoy. Una obra de justicia que prestigia enormemente al Poder Judicial y que hace abrigar la esperanza
de que, en medio de sus grandes problemas y carencias, este poder del Estado cuenta con un reducto de
magistrados comprometidos firmemente con el Derecho y que representan el germen de esa magistratura
que el pas necesita urgentemente para que florezcan la democracia y los derechos humanos.

Alberto Fujimori no slo viol sistemtica y atrozmente derechos humanos fundamentales; simultneamente
viol nuestra democracia y corrompi activamente nuestras instituciones. Por eso ha sido condenado ya, en
esta misma sede judicial, la Corte Suprema de la Repblica, por no menos de otros tres delitos, que a su vez
solo son una parte representativa de los innumerables ilcitos cometidos por l y sus incondicionales en la
dcada infame de sultanismo gubernamental que encabez.

Es necesario repasar y no olvidar este prontuario. Alberto Fujimori ha sido sentenciado por allanar ilegalmente
una vivienda de su cmplice de toda esa dcada, Vladimiro Montesinos, utilizando deliberadamente un falso
fiscal, para secuestrar materiales que evidentemente lo incriminaban37.

Fujimori ha sido sentenciado luego de reconocerse culpable ante pruebas abrumadoras por el trfico
corrupto de dinero del erario, que es dinero de todos los peruanos, para pagar un descomunal soborno de
15 millones de dlares a su cmplice Vladimiro Montesinos y comprar as su silencio38.

Fujimori ha sido igualmente sentenciado previo reconocimiento de su propia culpabilidad ante pruebas
abrumadoras, para evitar el mayor descrdito que le traera su escrutinio pblico por organizar la compra
sistemtica de parlamentarios venales que le permitieran lograr una mayora hechiza, por comprar la lnea
editorial de medios de prensa y organizar a gran escala el espionaje telefnico39.

Pero todos sabemos que no son los nicos delitos, sino apenas los pocos ilcitos que han podido ser
judicializados.

En estos das, el pas anda conmovido por el descubrimiento de un grave caso de espionaje en perjuicio de
la seguridad nacional. Hace falta recordar, acaso, el gravsimo dao que signific para la seguridad nacional
tener a un corrupto con antecedentes conocidos de traicin a la patria como Vladimiro Montesinos en
el centro mismo del poder y en la condicin factual de jefe de los servicios de Inteligencia y las Fuerzas
Armadas y Policiales? Hemos olvidado quin puso al frente de las Fuerzas Armadas a Nicols Hermoza
Ros, enriquecido con dinero robado por decenas de millones de dlares a la seguridad nacional? Despus
de estos antecedentes, que dieron al traste con la seguridad nacional y desmoralizaron profundamente a
nuestras Fuerzas Armadas, puede extraarnos que hoy pululen pequeos vladimiros que pretenden emular
a esos lamentables modelos?

37 Sentencia de 11 de diciembre de 2007, de la Vocala de Instruccin de la Corte Suprema de Justicia, en http://www.pj.gob.pe/CorteSuprema/spe/Documentos/Sen-

tencia_exp_0013-2003_111207.pdf; y sentencia de la Segunda Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, en http://www.pj.gob.pe/CorteSuprema/spe/Documen-
tos/exp_AV-13-2003_2da_SPE_150408.pdf
38 Sentencia de la Sala Penal Especial de la Corte Suprema de justicia de 20 de julio de 2009, en http://blog.dhperu.org/?p=4323
39 Sentencia de la Sala Penal Especial de la Corte Suprema de Justicia, de 30 de septiembre de 2009, en http://blog.dhperu.org/?p=5066

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

La memoria de las treinta vctimas de Barrios Altos y La Cantuta, representada en esta audiencia por la
presencia dolida pero invariablemente digna de sus familiares, especialmente de sus madres y hermanas,
espera de esta Sala la ratificacin rotunda de la reivindicacin judicial a que tienen derecho y que persiguen
con indeclinable esperanza desde hace 18 aos, venciendo la fatiga y las amenazas cobardes de los asesinos
y sus cmplices. Esta reivindicacin es tambin la que esperamos todos los peruanos que no aceptamos ser
cmplices, ni siquiera pasivos, ni guardar silencio frente a las atrocidades, vengan de donde vengan.

Con la misma fuerza con que hemos exigido siempre la sancin drstica, pero dentro de la ley y la Constitucin,
de los agentes del terrorismo senderista o emerretista, exigimos tambin la sancin severa, pero dentro de
la ley y la Constitucin, de los agentes del terrorismo de Estado. Ni ms, pero tampoco menos. La defensa
de la democracia tiene en el Derecho su baluarte esencial frente al crimen, cualquiera sea el signo con que
pretenda camuflarse, y es el imperio del Derecho, de la ley justa la ley de una comunidad civilizada lo
que defendemos en este honorable recinto.

Seor Presidente y seores Jueces Supremos integrantes de esta Primera Sala Penal Transitoria de la Corte
Suprema:

Termino este alegato recordando que los derechos humanos son derechos de todos los hombres y mujeres,
sin excepcin; y que, por lo mismo, si una persona es violentada, todos somos agredidos. Si un hombre
es flagelado, todos somos torturados. Si una mujer es violada, todos somos ultrajados. Si una persona es
discriminada, todos somos humillados.

Reafirmando que los derechos humanos son el mnimo irrenunciable de la dignidad humana. Quienes atentan
contra ese mnimo, agreden a la humanidad entera; quienes lo defienden, hacen posible la civilizacin.

Y sosteniendo que el necesario compromiso en torno a principios de derechos humanos no es en base

a formulaciones abstractas. Al contrario: su contenido es concreto y significa, esencialmente, reconocer
un vnculo de solidaridad inquebrantable con personas, con seres humanos, con hermanos nuestros, con
mujeres, hombres y nios tan frecuentemente agredidos y violentados en sus cuerpos y su dignidad, con
esas miles de vctimas de violaciones impunes de derechos humanos en quienes esos principios se encarnan
dolorosamente con la intensidad, la perennidad y la esperanza del fuego.

Seores magistrados:

La Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema tiene la palabra. Abrigamos la esperanza de que estar
a la altura de su noble misin de justicia.

Lima, noviembre de 2009

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PROCESO PENAL CONTRA ALBERTO FUJIMORI. Recurso de Nulidad

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ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA

ALEGATO DE RONALD GAMARRA HERRERA,

ABOGADO DE LA PARTE CIVIL EN EL PROCESO PENAL SEGUIDO CONTRA
ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI POR LOS CASOS BARRIOS ALTOS Y LA CANTUTA

(Recurso de Nulidad A. V. N 19-2001-09)

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