INFORME LEGAL N 3

DE : Jorge Luis Snchez Mlaga

A : Juan Fernando Mendoza Banda

ASUNTO : Anlisis de la Resolucin N 00513-SERVIR/TSC-Segunda Sala

REFERENCIA : Comunicacin de fecha 28 de marzo del 2017

FECHA : 30/03/2017

Estimado profesor Juan Fernando Mendoza Banda

Habiendo recibido sus instrucciones en el correo de fecha 11 de abril del 2017 se realiza el presen
analizando la Resolucin N 00513-SERVIR/TSC-Segunda Sala por la cual se declar la nulidad de
la Resolucin del rgano Instructor N 003-2016-SGRRHH-GAFMPC y la Resolucin de Alcalda
N 013-2017-MPC-A, para lo cual le hago llegar el presente informe:

I. ANTECEDENTES.

I.1 Se pone a nuestro conocimiento la Resolucin Nro. 00513-SERVIR/TSC emitida por la

segunda sala del Tribunal del Servicio Civil en virtud del recurso de impugnacin
presentado por la seora Ilia Angelina Juana Prado Gmez, en adelante la impugnante,
contra la resolucin Nro. 003-2016- SGRRHH-GAF-MPC del 14 de noviembre de 2016, y
la Resolucin de Alcalda Nro. 013- 2017-MPC-A, del 18 de enero de 2017, emitidas por la
Subgerencia de Recursos Humanos y la Alcalda de la Municipalidad Provincial de
Caman, respectivamente; en adelante se har referencia a la Municipalidad Provincial de
Caman como, la entidad.

I.2 El tribunal del servicio civil, en adelante el tribunal, considera que las resoluciones materia
de impugnacin vulneran los principios de legalidad y debido procedimiento
administrativo, en perjuicio de la impugnante, en consecuencia, resuelven declarar su
nulidad.

a. Sobre el proceso sancionador iniciado en contra de Ilia Angelina Juana Prado Gmez

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I.3 Se precisa del caso que, la Subgerencia de Recursos Humanos de la Entidad, en su calidad
de rgano instructor, a travs de la resolucin Nro. 003-2016-SGRRHH-GAF-MPC, del 14
de noviembre de 2016, resolvi instaurar Procedimiento Administrativo Disciplinario (en
adelante PAD) a la impugnante por presuntamente haber percibido doble remuneracin en
su condicin de servidora pblica.

I.4 El procedimiento administrativo disciplinario es iniciado por la entidad a razn de los

dobles pagos recibos por la seorea Ilia Angelina Juana Prado de conformidad con el
siguiente cuadro:

I.5
Es

importante destacar que, de conformidad con la Municipalidad de Caman, la conducta

descrita en los prrafos anteriores se desarrolla durante los aos 2013 y 2014, teniendo
como fecha de inicio el 15/11/2013 y fecha de cese el 01/07/2014.

I.6 En ese sentido, la entidad le imputo a la apelante la falta administrativa prevista en literal p)
artculo 85 de la Ley Nro. 300571.

1 Artculo 85.- Faltas de carcter disciplinarioSon faltas de carcter disciplinario que,

segn su gravedad, pueden ser sancionadas con suspensin
temporal o con destitucin, previo proceso administrativo:
( ... )
p) La doble percepcin de compensaciones econmicas, salvo los casos de dietas y
funcin docente.

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 I.7 Luego de presentados los descargos de la apelante, a travs de la Resolucin de Alcalda
Nro. 013-2017-MPC-A, del18 de enero de 2017; la entidad decide sancionar a la seora Ilia
Angelina Juana Prado con la destitucin.

b. Sobre el recurso interpuesto por la apelante que dio origen a la presente resolucin

I.8 El 30 de enero de 2017, a impugnante interpuso recurso de apelacin contra la Resolucin

de Alcalda Nro. 013-2017-MPC-A, se declare la nulidad o revocatoria del acto impugnado,
pues considera que:

i. El acto impugnado carece de una debida motivacin.

ii. Se ha vulnerado su derecho al debido proceso al no haberse valorado los medios

probatorios que ha presentado.

iii. Se ha vulnerado los principios de congruencia y tipicidad.

I.9 Admitindose el recurso presentado por la apelante, el tribunal del Servicio Civil; ente
competente para conocer la presente causa y resolver en ltima instancia los procedimientos
disciplinarios de conformidad con la normativa vigente 2, resuelve declarar la nulidad de las
resoluciones materia del recurso y Retrotraer el procedimiento administrativo al momento
de la precalificacin de la falta a cargo de la Secretaria Tcnica del Procedimiento
Administrado Disciplinario.

I.10 Habiendo precisando los antecedentes del caso sujeto a consulta, se proceder a resolver la
misma respondiendo a las siguientes preguntas:

2 La potestad resolutiva viene siendo otorgada en virtud del artculo 17 del Decreto
legislativo Nro. 1023 y el artculo 90 de la ley 30057 Ley del Servicio Civil, y el artculo
95 de su reglamento general, aprobado por el Decreto Supremo Nro. 040-2014-PCM.

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 i. Qu errores no se deben volver a repetir para evitar una nueva nulidad?

ii. Lo potestad sancionadora de la Municipalidad ha prescrito o no ha prescrito?

I.11 Atendiendo a la consulta realizada, procedemos a responder la misma de la siguiente

manera:

II. ANALISIS.

a) Fundamentos de la decisin del Tribunal del Servicio Civil

II.1 El Tribunal indica que, las resoluciones materia de apelacin vulneran el principio de
legalidad y, consecuentemente, el debido procedimiento administrativo, i) al haberse
inobservado las normas sustantivas aplicables al momento en que se cometieron los hechos
y, ii) por haber emitido una resolucin por un rgano carente de competencia.

i) Inobservancia de las normas sustantivas aplicables al momento de cometidos los hechos

II.2 La Entidad le imput a la apelante la falta administrativa prevista en el literal p) artculo 85

de la Ley Nro. 30057 pese a que la dicha norma no se encontraba vigente al momento en
que se cometieron los hechos que fueron materia de imputacin de conformidad a los
criterios especificados en los numerales 6 y 7 de la Directiva Nro. 02-2015-
SERVIR/GPGSC.

II.3 La ley Nro. 30057 contena un nuevo rgimen del servicio civil para las personas que
prestan servicios en las entidades pblicas del Estado y aquellas que se encuentran
encargadas de su gestin; esta fue publicada el 4 de julio de 2013 suspendindose su
aplicacin hasta la entrada en vigencia de la norma reglamentaria sobre la materia.
(Congreso de la Repblica, 2013)

II.4 Posteriormente, el 13 de junio de 2014, se public el reglamento de la Ley del Servicio

Civil, establecindose que el ttulo correspondiente al rgimen disciplinario y
procedimiento sancionador entrara en vigencia a los tres (3) meses de su publicacin, es
decir, a partir del14 de setiembre de 2014 (PCM, Reglamento General de la Ley 30057,
Ley del Servicio Civil, 2014).

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II.5 En conclusin, se tiene que lo dispuesto por la ley 30057 y su reglamento referido al
rgimen disciplinario y procedimiento sancionador se encontrar vigente a partir del14 de
setiembre de 2014.

II.6 Respecto a su vigencia, el numeral 06 de la Directiva Nro. 02-2015- SERVIR/GPGSC

especifico los supuestos de aplicacin de la norma precisando que: los procedimientos
administrativos disciplinarios instaurados desde el 14 de septiembre de 2014, por hechos
cometidos con anterioridad a dicha fecha, se rigen por las reglas procedimentales
previstas en la Ley del Servicio Civil y su Reglamento General, y por las reglas sustantivas
aplicables al momento en que se cometieron los hechos (Autoriadad Nacional del Servicio
Civil, 2015).

II.7 Tomando en cuenta que los hechos materia de sancin administrativa cesaron el 01/07/2014
y esta fecha resulta anterior al 14 de setiembre del 2014; de conformidad con la directiva
antes sealada, solo es aplicable la ley 30057 y su reglamento en material procedimental no
debiendo aplicarse su parte sustantiva.

II.8 En conclusin, la imputacin de sancin realizada por la entidad deber de hacerse de

conformidad con el dispositivo legal anterior a la ley nro. 30057, es decir, de conformidad
con el Decreto Legislativo 276 y su reglamento Decreto Supremo Nro. 005-90- PCM.
(Ejecutivo, 1984) (PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa,
1990).

ii) Falta de competencia del rgano sancionador

II.9 Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal se percata que la resolucin de sancin emitida por la
alcalda no cumple con lo prescrito por el numeral 1 del artculo 93 del Reglamento
General de la Ley del Servicio Civil, el mismo que regula la competencia del ente
sancionador que, en el caso de destitucin, corresponde al titular de la entidad emitir la
resolucin de sancin y oficializar la misma.

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II.10 Antes de continuar, es preciso sealar que las disposiciones relativas a la competencia son
de naturaleza procedimental, por lo que en el presente caso si corresponde aplicar lo
establecido por la ley 30057 y su reglamento.

II.11 En el caso que nos atae, al tratarse de un gobierno local; de conformidad con lo
establecido en el literal i) del artculo IV del Ttulo Preliminar del Reglamento General de
la Ley del Servicio Civil, se considera como Titular de la Entidad al Gerente Municipal.
(PCM, Reglamento General de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil, 2014)

II.12 Por tal motivo, la resolucin de Alcalda Nro. 013-2017-MPC-A contraviene lo establecido
por la norma antes citada.

II.13 Del mismo modo, incumple con el artculo 247 del TUO de la ley Nro. 27444 incurriendo
igualmente en una causal de nulidad prevista en los numerales 1 y 2 del artculo 10 del
TUO de la ley Nro. 27444. (Congreso de la Repblica, Ley del Procedimiento
Administrativo General)

b. Prescripcin de la facultad sancionadora de la administracin en el presente caso

II.14 Sin perjuicio de lo sealado, el Tribunal recomienda a la entidad recalificar los hechos que
motivaron el PAD, para lo cual deber de analizarse si contina vigente la potestad
sancionadora de la administracin.

II.15 Como hemos mencin en los prrafos anteriores, existe un modo particular de aplicar la la
ley Nro. 30057 y su reglamento.

II.16 En el presente caso, siendo que el objeto del PAD es una conducta cometida antes del
14/09/2014 (fecha de entrada en vigencia del rgimen disciplinario y procedimiento
sancionador previsto por la ley 30057 y su reglamento) la forma de aplicacin
corresponder a lo establecido por la Directiva Nro. 02-2015- SERVIR/GPGSC, es decir,
deber de aplicarse la ley 30057 y su reglamento nicamente a las cuestiones de ndole
procedimental debiendo proceder a la aplicacin de la anterior norma en materia sustantiva
(Autoriadad Nacional del Servicio Civil, 2015).

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II.17 Asimismo, la Sala Plena a travs de la resolucin Nro. 001-2016-SERVIR/TSC, estableci
como precedente administrativo vinculante de observancia obligatoria que la prescripcin
tiene naturaleza sustantiva. (Tribunal del Servicio Civil, 2016)

II.18 Entonces, siendo que el cese del acto infractor fue el 01/07/2014, es decir, antes del
14/092014; la prescripcin deber aplicarse de conformidad con la legislacin anterior a la
ley 30057 y su reglamento, en consecuencia, corresponde determinar la ley aplicable y el
plazo de prescripcin correspondiente.

II.19 Antes de la entrada en vigencia de la ley 30057 exista una pugna acerca del plazo de
prescripcin aplicable a las entidades pblicas para el inicio de las acciones administrativas
(Toledo , 2011), pues existan dos normas que establecan plazos distintos dejndose
entrever una aparente contradiccin.

II.20 Por un lado, el Decreto Supremo Nro. 005-90- PCM, que es el Reglamento de la Ley de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones, aprobado mediante el Decreto Legislativo.
Nro.276, que sigue vigente, seala en su artculo 173, que el plazo que tiene la entidad para
el inicio de un procedimiento administrativo disciplinario es de un (1) ao, contado a partir
del momento en que la autoridad competente tenga conocimiento de la comisin de la falta
disciplinaria. (PCM, 1990)

II.21 Por otro lado, el Decreto Supremo No. 033-2005-PCM, seala en su artculo 17 que el
plazo de prescripcin de la accin para el inicio del procedimiento administrativo
disciplinario, es de tres (3) aos, contados a partir de que la Comisin Permanente o
Especial de Procesos Administrativos Disciplinarios toma conocimiento de la comisin de
una infraccin. (PCM, Reglamento de la Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica,
2005)

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II.22 No existe la aparente contradiccin pues ambas normas son complementarias, la diferencia
en la aplicacin de uno u otro se encuentra en la norma matriz que calificar la conducta
sujeta al PAD. (Toledo , 2011)3.

II.23 Si la conducta del servidor pblico es calificada conforme a los artculos 21 y 28 del D.
Leg. Nro. 276, se aplicar el plazo de un ao previsto en el DS Nro. 005-90-PCM; caso
contrario, si la conducta es calificada como falta segn los artculos 6, 7 y 8 de la Ley de
Cdigo de tica de la Funcin Pblica (Ley Nro. 27815) se aplicar el DS 033-2005-PCM,
el cual establece el plazo de prescripcin de 03 aos.

II.24 En el caso que nos compete, la conducta infractora cometida por la seora Ilia
Angelina Prado se encuentra tipificada dentro del artculo del D. Leg. 276, toda vez que, de
conformidad con el inciso a del artculo 28 de la referida norma, se considera una falta todo
acto que contravenga esta ley (D. Leg. 276 o su reglamento), en ese sentido, tenemos que
mismo cuerpo legal establece en su artculo 7 el Principio de Un solo Empleo o Cargo
Pblico Remunerado, (Ejecutivo, 1984) principio que viene incumpliendo la seora Ilia al
percibir doble remuneracin.4

II.25 En ese sentido, deber aplicarse el plazo de prescripcin contenido en el artculo 173 del
Decreto Supremo Nro. 005-90- PCM el PAD que es de (1) ao contado a partir del
momento en que la autoridad competente tenga conocimiento de la comisin de la falta
disciplinaria.

II.26 Antes de proceder con nuestro anlisis debemos indicar que, de conformidad con el inciso 2
del artculo 233 del TUO de la Ley de Procedimiento Administrativo General, el plazo de

3 Este razonamiento encuentra su origen en lo resuelto por el Tribunal del Servicio

Civil: i) Resolucin Nro. 034-2010-SERVIR-TSC-PRIMERA SALA de fecha 04/05/2010 y la
Resolucin Nro. 035-2010- SERVIR-TSC-PRIMERA SALA de fecha 04/05/2010; en ambas
resoluciones se llega a la conclusin que los plazos, supuestamente contradictorios,
coexisten.

4 Artculo 7.- PRINCIPIO DE UN SOLO EMPLEO O CARGO PUBLICO REMUNERADO. -

Ningn servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico
remunerado, inclusive en las Empresas de propiedad directa o indirecta del Estado o de
Economa Mixta. Es incompatible, asimismo, la percepcin simultnea de
remuneraciones y pensin por servicios prestados al Estado. La nica excepcin a
ambos principios est constituida por la funcin educativa en la cual es compatible la
percepcin de pensin y remuneracin excepcional.

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 prescripcin slo se interrumpe con la iniciacin del procedimiento sancionador, es decir, el
PAD correspondiente (Congreso de la Repblica, Ley del Procedimiento Administrativo
General).

II.27 Ahora bien, continuando con nuestro anlisis; si bien la fecha del cese de la conducta
infractora fue 01/07/2014, la entidad toma conocimiento de la misma el 29 de febrero de
2016, pues esta es la fecha en la que se emiti el informe Nro. 007-2015-MPC-STPAD de
la Secretaria Tcnica del Procedimiento Administrativo Disciplinario de la Municipalidad
Provincial de Caman.

II.28 Una vez emitido el informe, la administracin dio inicio al PAD a travs de la Resolucin
del rgano Instructor Nro. 003-2016-SGRRHH-GAF-MPC, del 14 de noviembre de 2016,
notificada el 15 de noviembre del mismo ao.

II.29 Por lo tanto, de conformidad con las normas antes citadas, si bien el plazo de prescripcin
es de solo 1 (un) ao, este inicia su computo recin al momento de tomar conocimiento la
administracin del acto cometido (29/02/2016), y se suspende una vez iniciado el PAD
(14/11/2016).

II.30 En consecuencia, entre la fecha en que tom conocimiento la administracin del acto a la
fecha de suspensin por inicio del PAD nicamente han transcurrido 7 meses y 15 das.

II.31 Se debe tomar en cuenta que de conformidad con el artculo 106 del Reglamento de la ley
30057 (PCM, Reglamento General de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil, 2014), el PAD
inicia en su fase instructiva a partir de la notificacin al servidor civil de la comunicacin
que determina el inicio del procedimiento administrativo disciplinario, la misma que de
conformidad con el artculo 107 del mismo cuerpo legal debe contener la identificacin del
servidor civil y la imputacin de la falta, entre otros.

II.32 En el presente caso, el documento que da inicio al PAD es la resolucin emitida por la
Subgerencia de Recursos Humanos Nro. 003-2016- SGRRHH-GAF-MPC, la cual fue
declarada NULA por el Tribunal, retrotrayendo el PAD al momento de su precalificacin,
no habindose realizado la imputacin de cargos respectiva que le da inicio, es decir, se
tendr por no iniciado el PAD.

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 II.33 En consecuencia, los das que transcurran a partir de la bajada del expediente se sumarn al
plazo de 7 meses y 15 das que ya transcurri a partir de la fecha en que tom conocimiento
la administracin del acto infractor hasta la primera suspensin ocurrida por el inicio del
PAD que concluy con la resolucin materia de anlisis.

III. CONCLUSIN.

III.1 Por lo puntos antes expuesto, y de conformidad con las preguntas realizadas se concluye
que:

III.2

IV. Bibliografa
o Autoriadad Nacional del Servicio Civil. (20 de Marzo de 2015). Directiva N 02-2015-
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Observancia Obligatoria para detemrinar la correta aplicacin de e las normas que regulan
la prescripcin de la potestad disciplinaria en el marco de la Ley N 30057 y su
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de-observancia-obliga-resolucion-n-001-2016-servirtsc-1458063-1/

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