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Pensamiento y Accin
30! 20!
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1989
triple celebracin
Editorial A sa rio
Vigsimo aniversario de la Convencin
ni ver
Trigsimo aniversario de DNI-Internacional
Dcimo Quinto aniversario de DNI-Costa Rica
El 20 de noviembre de 1989 los Estados miem- A DNI Costa Rica este XX Aniversario le per- gunos de los miembros del Comit de Derechos Para el primer Boletn Pensamiento y Accin so-
bros de la Organizacin de las Naciones Unidas, mite reafirmar ese compromiso. Pero la fecha es del Nio de la ONU. bre el Inters Superior queremos agradecer los
ONU, aprobaron por unanimidad la Convencin doblemente especial. La organizacin celebra en aportes significativos de:
Cada uno de los boletines hace una explicacin
Internacional sobre los derechos del Nio, un
hecho histrico para el mundo y en especial para
este 2009 15 aos de trabajo con programas a
nivel nacional, regional e internacional. Y eso no de lo que representa el principio y de cmo debe Dr. Jean Zermatten, Jurista Suizo y
Miembro del Comit de Derechos
los millones de nias, nios y adolescentes, que es todo, el movimiento internacional de DNI ce- concretarse. Tradicionalmente se habla de cuatro
principios de la Convencin, pero desde DNI del Nio
cuentan desde entonces con un instrumento vin- lebra su trigsimo aniversario. (1)
culante y un marco oficial para la proteccin y
Las celebraciones son tambin una oportuni-
Costa Rica comprendemos que los derechos
de los nios, nias y adolescentes son derechos
Dr. Miguel Cilleros, Jurista Chileno,
Profesor Universitario y Consultor
garanta de sus derechos humanos. Para quienes
trabajamos en la defensa y promocin de estos dad para promover la reflexin y el anlisis en humanos y, por lo tanto, es necesario darle esa Experto de Unicef Chile
derechos culminaba as una larga lucha y empeza-
ba otra: promover la nueva herramienta, fiscalizar
un tema que lo exige todos los das. Como se
lo propuso desde su fundacin, DNI-Costa Rica,
dimensin incorporando otros tres principios.
Consideramos que estos tres puntos adicionales
Msc. Rodolfo Vicente, Abogado Cos-
tarricense, Experto en Justicia y De-
su aplicacin y apoyar las acciones dirigidas a lle- promueve el Pensamiento y la Accin. Esta vez hacen ms integral el marco filosfico y rector rechos de la Niez y Adolescencia,
var a la prctica sus principios. pone sobre la mesa los principios de la Conven- de la Convencin. Profesor Universitario y Miembro
cin para generar debate y lo que es igualmente Asociado de Defensa de Nias y
Este es el orden y el tema que seguirn los
Tras 20 aos de aprobada la Convencin, se importante, reunir opiniones que ayuden a trazar Nios Internacional, DNI Costa
boletines:
suman aciertos, pero persisten debilidades, lo el camino y a encontrar soluciones. Rica
que exige el compromiso renovado de todas las
organizaciones e instituciones que trabajamos Con esta intencin presentamos el primero de
1. Boletn 1: Inters Superior
2. Boletn 2: Supervivencia y Dr. Fabin Volio, Abogado Consti-
tucional Costa Rica, exMinistro de
en el tema. Ningn Estado, sociedad o gobierno siete Boletines sobre los diferentes principios de Desarrollo
Justicia de Costa Rica
que pretenda mejorar la calidad de vida de sus
habitantes puede relegar el inters superior del
la Convencin: Boletn Pensamiento y Accin
1: Principio del Inters Superior.
3. Boletn 3: No discriminacin
4. Boletn 4: Participacin Lic. Daro Gmez, Abogado, Consul-
tor Experto en Justicia Penal Juvenil
nio, todo lo contrario, debe ubicarlo como eje e 5. Boletn 5: Exigibilidad
para DNI Costa Rica y miembro
inspiracin de sus polticas. Para cada boletn hemos contado con el aporte 6. Boletn 6: Inters Pblico
Asociado de DNI Costa Rica
valioso de expertos en el campo de los derechos 7. Boletn 7: Proteccin Integral
(1) DCI International, humanos: juristas, activistas y defensores de los En cada editorial destacaremos algunos aspectos
International Childrens Rights derechos humanos, en particular de los derechos El 20 de noviembre, se espera presentar la de la Convencin sobre los Derechos del Nio
Monitor, Special Issue 1989 de los nios, nias y adolescentes tanto en el ni- publicacin que recupera todos los aportes y sus principios, con el propsito de introducir
Virginia Murillo H.
Presidenta Ejecutiva BULLs- EYE! vel internacional, iberoamericano como nacional. producidos a lo largo del ao en los diferentes el debate.
DNI Costa Rica Entre los expertos se cuenta con el aporte de al- boletines.
Edicin Especial en el marco de la celebracin del 20 Aniversario de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio
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Hoy en da, el nio se sita en Sin embargo, esto no ha sido siempre as y se puede nos artculos fundamentales que fijan los principios El artculo 9 fija el principio segn el cual el nio
decir que el inters que le damos al nio es una no- ineludibles, primordiales y que rigen la aplicacin de tiene el derecho de vivir con sus padres. Esto apare-
el centro de todas nuestras cin mas bien moderna, nacida en los siglos XVII y toda la Convencin. Se indica generalmente que los ce como un principio muy importante para el nio
preocupaciones y su lugar en la XVIII, cuando han empezado a calmarse las grandes artculos 1 al 5 de la CDN son artculos sombrilla, mismo, as como para la familia.
hambres y la mortalidad infantil severa que reinaban es decir que cubren todas las dems disposiciones.
sociedad no se discute. Esto no ,para considerar que el nio no era solamente un Quisiera por tanto, poner en relacin tres artculos
En la cifra 1 de este artculo, La CDN admite que
significa, que el nio reciba toda la riesgo o una carga, sino que constitua o poda cons- que me parecen a la vez fundamentales y justificar la
una separacin del nio de sus padres es posible
tituir tambin una fuente de esperanza. Toda la An- nocin de nio. El inters superior del nio sujeto
debida proteccin, ni que no sea tigedad y la Edad Media han sido ms bien pocas de derecho y que no pueden leerse (ni compren-
mediante una decisin oficial y en la medida en
que esta decisin sea tomada en el respeto del
maltratado. Lo que quiero decir con de maltrato para el infante por parte del hombre, derse) sin estar vinculados los unos a los otros.
inters superior del nio. Se piensa aqu en
estaba considerado como un adulto en miniatura, es
esto es que l existe en calidad de decir un ser sin finalizar, frgil y dbil. El artculo 2 (no discriminacin o principio de las situaciones en las que el nio es vctima de su
familia (abusos de todo tipo, malos tratos activos)
nio y que, en nuestras sociedades igualdad entre los nios), del artculo 3 (el inters
o cuando se le abandona a s mismo (malos tra-
Tratndose del concepto en s mismo del inters superior del nio) (6) y el artculo 12 (la posibilidad
occidentales, en todo caso, aunque del nio, el inters superior del nio es una alo- de ser escuchado/la palabra del nio). Estas dispo- tos pasivos). Igualmente en la cifra 3 del mismo
artculo, se propone el principio segn el cual el
tambin en muchas culturas, l es un cucin que ha entrado en la historia jurdica de la siciones son como pivotes alrededor de las cuales
nio debe mantener relaciones personales y con-
humanidad de manera muy reciente, primero bajo se articulan todos los derechos enunciados por los
ser que representa una gran parte la nocin de bien del nio, despus en su forma otros artculos del texto. tactos directos con sus dos padres, salvo que esto
fuera contrario al inters superior del nio.
de nuestras esperanzas, de nuestras actual del inters superior del nio por la con-
El artculo 3 inciso.1 CDN funda el principio del Se hace referencia aqu a situaciones de conflicto
sagracin que le ha dado la Convencin sobre los
nostalgias, de nuestros temores. Derechos del Nio (CDN) en su artculo 3. inters superior del nio: abierto entre el nio y uno de sus padres (a veces
En todas las decisiones que conciernen a los nios, que los dos) o a situaciones idnticas a las descritas
Es por tanto, un concepto jurdico muy moderno, sean el hecho de instituciones pblicas o privadas de en la cifra1 (relaciones contraindicadas con el o
que apenas ha sido objeto de estudios de mane- proteccin sociales, de los tribunales, de las autoridades los padres).
ra global, ya que el contenido permanece bastan- administrativas o de los rganos legislativos, el
te impreciso y las funciones son mltiples. Es en inters superior del nio debe ser una consideracin
(3) Extracto Informe de Trabajo, consecuencia ms examinado respecto a un punto primordial. El artculo 18 establece el principio segn el cual
Zermatten Jean, Inters Superior del preciso o explicado por la jurisprudencia, que ver- los dos padres deben estar implicados en la educa-
Nio: Del Anlisis Literal al Anlisis daderamente explicado de manera sistemtica. Abs- El inters del nio y los otros artculos de la cin de los nios; es lo que se llama responsabilidad
Filosfico, Institut des Droits des tracto, l debe ...permitir al derecho adaptarse CDN: El inters superior del nio ha sido promul- comn en la educacin...
Enfants, Suiza, 2003 a las exigencias concretas de la vida... (5) gado por el art. 3 inciso 1. Esta expresin ha sido
(4) Jurista Suizo, Miembro del recogida en varios artculos de la Convencin como En la cifra 1 de esta disposicin, ltima frase: es el
Comit de Derechos del Nio de El inters superior del nio, tal como definido referencia para tenerla en cuenta en las situaciones inters superior del nio que debe guiar esta
Naciones Unidas por la CDN: En la Convencin de las Naciones particulares. Se encuentra pues en los siguientes responsabilidad comn.
Jean Zermatten (4) Unidas relativa a los derechos del nio, existen algu- artculos:
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pecto de los nios sea correctamente efectuado. Es todo el se le enlaza al principio de no discriminacin (art. Una propuesta de definicin: Quisiera proponer
(criterio de control y criterio de solucin) (8)
dominio de la proteccin de la infancia que est concernida 2 CDN) y a la obligacin de tomar en cuenta la una definicin. El inters superior del nio es un
por este aspecto de control. palabra del nio (art. 12 CDN). instrumento jurdico que tiende a asegurar el bien-
Criterio de solucin: en el sentido en el que la nocin misma del inters del nio 4 Elconcepto
concepto del inters superior del nio es un
jurdico indeterminado que debe ser pre-
estar del nio en el plan fsico, psquico y social. Fun-
da una obligacin de las instancias y organizaciones
debe intervenir para ayudar a las personas que deben tomar decisiones hacia los nios a pblicas o privadas a examinar si este criterio est
elegir la buena solucin. Esta es la que ser elegida puesto que es en el inters del nio. cisado por la prctica y que debera serlo por las
realizado en el momento en el que una decisin
Es la pasarela indispensable entre el derecho y la realidad psicolgica . (9) reglas de aplicacin.
debe ser tomada con respecto a un nio y que
5 Eltiempo
criterio del inters superior del nio relativo al
ya que l es dependiente de conocimientos
representa una garanta para el nio de que
su inters a largo plazo ser tenido en cuenta.
Se puede decir que el Inters Superior del Nio
(8) FULCHIRON H. De lintrt de cientficos sobre la infancia y sobre la preeminencia Debe servir de unidad de medida cuando varios
contempla una serie de caractersticas. De manera
lenfant in Une Convention, plusieurs de una teora dada en un momento determinado; intereses entran en convergencia.
sinttica se citan: (10)
regards. Les droits de lenfant entre relativo al espacio, ya que este criterio debera to-
thorie et pratique, IDE, Sion, 1997,
p.30 ss
1 eltacinart. 3quecf.debe
1 constituye un principio de interpre-
ser utilizado en todas las formas
mar en cuenta las normas vlidas en un pas dado
o en una regin dada (11).
En caso de duda en la dificultad ejercida para de-
terminar el mejor inters del nio en el momento
de conflicto con otros intereses o de los intereses
(9) PICHONNAZ P., artculo citado,
p. 163 (2.1)
de intervencin con respecto a los nios y que
confiere una garanta a los nios de que su suerte
6 Lanocinnocinquedepresenta
largo plazo (12) debera ser una
la situacin del nio, en la
de otras personas o grupos de personas, debemos
ser lo bastante humildes para reconocer que esta
ser examinada conformemente a ese principio de perspectiva de su futuro. nocin, que no es objetiva, no puede realmente
interpretacin.
estar fundada por elementos claros u objetivos y
que debe ser suplantada por la nocin contraria
(10) Para mayor amplitud, Zermatten, Jean, Informe de Trabajo Inters Superior del Nio: Del Anlisis Literal al Anlisis del menor mal.
Filosfico, Institut des Droits des Enfants, Suiza, 2003, pgs. 11 y 12
(11) FULCHIRON H., op. cit. p. 36 El do: el artculo 3 y artculo 12 de la CDN: Es
(12) RUMO-JUNGO A., Das Kind und die Scheidung seiner Eltern: ausgewalte Fagen, in le Bien de lEnfant, op.cit. p. 156 evidente que el artculo 3, inciso 1 no puede verse
Jean Zermatten (4) (13) FULCHIRON H, op.cit.p.36 de forma aislada. Pertenece a un todo (la Conven-
cin sobre los Derechos del Nio) y establece un
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al alcance filosfico A
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nuevo status: el nio (14) sujeto de derechos. Esta tencialista que ha prevalecido durante muchas Desde mi punto de vista, no hay tensin entre el
composicin confiere una dimensin especial a este dcadas. Sin embargo, no podemos ver el artculo 3 artculo 3, que sera visto como una expresin de
concepto, especialmente si se refiere a la obligacin de la CDN slo de este modo, que sera hacer caso las preocupaciones de proteccin de la Convencin
de tener en cuenta la voz del nio (art. 12 CDN). omiso de la obligacin de consultar a los nios en y el artculo 12, el cual sera , la expresin de la
todas las decisiones que les afectan. participacin de los nios en la toma de decisiones
Los vnculos entre el art. 12 y el art. 3 parecen par- y, por tanto, se establecera el nuevo estatus del nio
ticularmente importantes ya que los dos tienen la La relacin con el artculo 12 es evidente. Cmo una como sujeto de derechos. Estos dos artculos debe-
misma construccin: toma de decisiones puede determinar el inters su- ran ser considerados como complementarios.
perior del nio, sin el conocimiento de la opinin del
Leexpresarse
dan un derecho real y concreto al nio que es objeto de una decisin de
(art. 12) y ver que sus intereses se tomen en cuenta (art. 3)
nio sobre este tema? En nuestra opinin, el derecho
del nio que figura en el artculo 12 de la CDN tam-
El artculo 3, establece un ideal a alcanzar: el bien-
estar del nio, el segundo fija un mtodo sencillo
bin se extiende a todas las situaciones donde entra para determinarlo: permite al nio expresar su opi-
Separatrataevaluar
de obligar a lo tomadores de decisiones a hacer arreglos especiales
la situacin individual de cada nio en el proceso que tienen que
en juego la decisin a tomar sobre el inters del nio,
parece claro que, el procedimiento para establecer el
nin sobre este aspecto. En situaciones prcticas,
no habr contradiccin alguna, ya que el que decide
seguir, inters superior del nio, debe basarse en la consulta debera ser el mismo y debera preocuparse, para
Encuestin
primer lugar escuchar al nio sobre el caso en
tenerse en cuenta de manera especial.
decisiones y sobre las posibles,
Obliga a los Estados Partes a prever legislaciones ad hoc y mecanismos espe- Asimismo, cabe sealar que el artculo 3 de la CDN buscar el mejor inters.
Luego, teniendo en cuenta las opiniones del nio, a
cficos para recoger e interpretar la palabra del nio y buscar soluciones que establece que los nios (en plural) tienen que ex-
deben respetar la voz del nio presarse sobre todos los asuntos que les concier- Estos son, por tanto, dos etapas del mismo proceso
Ennioconjunto,
nen. Esto va ms all de la interpretacin literal del de toma de decisiones.
llevan a considerar al nio como sujeto de derechos, es decir, un artculo 12, que habla slo de los nios en singular.
que participa en las decisiones que se adoptan sobre l. En lugar de ver un conflicto entre estos dos artculos,
La relacin entre el artculo 3 y el artculo 12, abre cabe sealar que el art. 12 de la CDN, apoya el artcu-
aqu la necesidad de consultar con los nios (y no lo 3 de la misma, ayudando a cumplir sus dos funcio-
slo a un nio en un tal procedimiento judicial o nes y que dicho artculo 3 proporciona oportunidad
administrativo), sobre cuestiones que les afectan. El para que los nios influyan en la definicin del inters
Es cierto que el artculo 3 de la CDN, puede ser hecho de que el artculo 3, tambin expresa que los superior, gracias al peso establecido para su opinin,
(14) Para efectos del presente texto considerado en trminos de alcance de protec- rganos legislativos deben de preocuparse por el da plena justificacin al artculo 12 y le evita le impide
se entiendo nio a toda persona cin en el sentido de que la toma de decisiones inters superior del nio, demuestra que la consulta ser solamente un derecho de retrica.
menor de edad debe intervenir ms para encontrar el bien del nio, (rol activo del sujeto de derechos) afecta a todos
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un concepto ms acorde con el movimiento asis- los nios, sobre todos los temas.
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Propongo que el I Introduccin en parmetros psicosociales que variaran en II El Inters Superior del Es posible sealar, por tanto, que la disposi-
contenido del principio cada pas, es decir, un principio de escaso po- cin del artculo tercero de la CIDN cons-
del inters superior del Uno de los preceptos ms conocidos de la der normativo y que ampliara las facultades Nio como Principio - tituye un principio que obliga a diversas
nio es la satisfaccin Convencin Internacional sobre los Derechos de intervencin sobre la infancia. Garanta. autoridades, e incluso a instituciones priva-
de sus derechos y no la del Nio (CIDN) es su artculo tercero, que das, a estimar el inters superior del nio
se refiere al respeto de su inters superior, Antes estas ideas es posible sostener la idea La CIDN contiene principios -que a falta como un criterio primordial para el ejercicio
particular visin de la contraria, esto es que el inters superior del
nocin, esta ltima, que antecede largamente de otro nombre denominar estructuran- de sus atribuciones, no porque el inters
vida buena de los padres nio cumple una funcin normativa fuerte tes- entre los que destacan los de no-discri-
en el tiempo a la aprobacin de la Conven- del nio sea considerado socialmente como
o de las autoridades. que resulta coherente con la perspectiva de minacin (art.2), efectividad (art.4), autono- valioso, o por cualquier otra concepcin del
cin. El Comit de los Derechos del Nio de
En consecuencia, todas derechos que adopta la CIDN. Mi punto de ma y participacin (art.5 y 12), y proteccin bienestar social o de la bondad, sino que, y en
las Naciones Unidas, creado para supervigilar
las medidas - pblicas y promover el cumplimiento de la Conven- vista se funda en la hiptesis siguiente: al ser (art 3). la medida que, los nios tienen derechos que
o privadas - que se cin, ha considerado al interes superior del incorporada a la Convencin, la nocin inte- Los principios, en el marco de un sistema jur- deben ser respetados.
adopten respecto de los nio, como un principio general que debe ser rs superior del nio pierde su significacin dico basado en el reconocimiento de derechos,
nios, deben tener por utilizado para la interpretacin de los dems tradicional cambiando de contenido y funcin permiten entre otras funciones fundamentar Dicho de otro modo, los nios tienen derecho
fundamento sus derechos artculos de la CIDN y para favorecer una sistemtica en la normativa sobre la infancia. los modos de resolver situaciones en que se a que se adopten aquellas medidas coherentes
y deben ser consistentes aplicacin integral de este tratado. producen conflictos entre reglas y derechos con la promocin y proteccin de sus dere-
Con la Convencin, el inters superior del jurdicamente reconocidos. Entendiendo de chos, no las que los conculquen, cualesquiera
con una visin plural de nio asume el carcter de norma funda-
Sin embargo, ni el Grupo de Trabajo para la este modo la idea de principios, la teora que sean las particulares concepciones del
la vida, fundamentada mental, desempeando un rol estrictamente
Redaccin de la CIDN ni el Comit de los supone que ellos se imponen a las autoridades bienestar que tengan quienes las dicten.
en las ideas de libertad y jurdico y adquiriendo un contenido deter-
Derechos del Nio, han dado una definicin al momento de resolver casos difciles, esto
autonoma. minado que se proyecta hacia las polticas Si aplicamos estas ideas al anlisis del artculo
precisa de su significado jurdico.Tampoco han es, son particularmente obligatorios para las
definido la funcin especfica que el principio pblicas, rigindolas. Propongo que el con- autoridades pblicas, y van dirigidos precisa- 3.1 de la CIDN, comprobamos que su formu-
debe cumplir al interior del sistema de protec- tenido del principio del inters superior del mente hacia (o contra) ellas, principalmente lacin es paradigmtica en cuanto a situarse
cin de los derechos humanos de la infancia. nio es la satisfaccin de sus derechos y no como una carga argumentativa. como un lmite a la discrecionalidad de las
la particular visin de la vida buena de los autoridades:
Ante la ausencia de una determinacin con- padres o de las autoridades. En consecuen- En consecuencia, nada ms lejano al sentido
ceptual, han primado las antiguas ideas acerca cia, todas las medidas - pblicas o privadas de lo que aqu llamamos principio del inters En este punto es posible afirmar que lo
del inters superior del nio, interpretacio- - que se adopten respecto de los nios, de- superior del nio que asumir que ste debe que hemos denominado principio, po-
nes que, en mi opinin, han de ser superadas ben tener por fundamento sus derechos y limitarse a inspirar las decisiones de las demos tambin denominarlo, en el caso
en el marco de la CIDN. Siguiendo la ante- deben ser consistentes con una visin plural autoridades. No, el principio del inters su- especfico del inters superior del nio en
rior tradicin, el inters superior del nio, de la vida, fundamentada en las ideas de li- perior del nio dispone una limitacin, una la CIDN, como garanta, entendida esta
Miguel Cillero Bruol (15) correspondera a un concepto difuso, vago e bertad y autonoma. obligacin, una prescripcin de carcter ltima, como lo hace Ferrajoli, como vnculos
indeterminado cuya delimitacin jurdica se imperativo hacia las autoridades. normativos idneos para asegurar efectividad
(15) Profesor Investigador Universidad a los derechos subjetivos y, ms en general, a
basara tanto en criterios normativos, como
Diego Portales, Consultor de UNICEF-Chile.
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En todas
las medidas
los principios axiolgicos sancionados por las leyes. del control/proteccin de la infancia. Antes el IV Cmo aplicar el medio de desarrollo del nio, obstaculizan seve-
concernientes
Ensayando una sntesis, podramos decir que el Juez, el Legislador o la autoridad administrativa principio? : ramente el ejercicio no slo de los derechos ex-
inters superior del nio en el marco de la CIDN realizaban el inters superior del nio, lo presamente privados o restringidos, sino tambin,
a los nios es un principio-garanta de los derechos de constituan como un acto potestativo que
Integralidad, Mxima de un conjunto de otros derechos que se hacen
que tomen las los nios, que adems expresa una proteccin derivaba de su investidura o potestad jurdica, en
Operatividad y Mnima imposibles de satisfacer en privacin de libertad
instituciones reforzada y prioritaria de estos derechos. vez de fundarlo en los derechos de los afectados
Restriccin de los o fuera del medio familiar. Este es el fundamento
pblicas o o peticionarios; la justicia o injusticia de su actuar
Derechos del Nio. para sealar que la privacin de libertad y la se-
privadas de paracin de la familia son medidas excepcionales
bienestar social,
III Cul es el Inters dependa de que la autoridad se comportara de El inters superior del nio supone la vigencia
y de ltimo recurso.
Superior del Nio? acuerdo a ciertos parmetros que se supona re- y satisfaccin simultnea de todos sus derechos,
los tribunales, flejaban su idoneidad: el ejemplo clsico es el Juez
las autoridades La satisfaccin de sus buen padre de familia presentado como modelo
descontado el principio de progresividad conte- Pero incluso en estos casos, se deben proveer
administrativas
derechos. en legislaciones y en la dogmtica basada en la
nido en el artculo 5 de la CIDN. El concepto de todos los mecanismos para que el nio pueda
inters superior del nio alude, justamente, a esta ejercer los derechos que expresamente no se le
o los rganos Desde el reconocimiento explcito de un cat- doctrina tutelar o de la situacin irregular. proteccin integral y simultnea del desarrollo han privado. As el adolescente privado de liber-
legislativos, una logo de derechos del nio, hecho jurdico que integral y la calidad o nivel de vida adecuado tad por haber cometido un grave delito contra
En esta orientacin terica, el inters superior
consideracin se produce con la ratificacin de la CIDN por (art.27.1.CIDN). la integridad fsica o la vida de otra persona, ten-
tiene sentido en cuanto existen personas que
primordial a la los distintos Estados, se superan las expresiones dr derecho a que se le satisfaga su derecho a la
por su incapacidad no se les reconocen deter- Por ello una correcta aplicacin del principio,
que se atender programticas del inters superior del nio, y educacin; tambin el nio separado de uno o
minados derechos, atribuyndose en su lugar especialmente en la esfera judicial, requiere un
ser el inters es posible proponer que el inters superior del ambos padres tendr derecho a que se le asegure
poderes/deberes (potestades) a los adultos, los anlisis conjunto de los derechos afectados y de
superior del nio. nio es la plena satisfaccin de sus derechos. la posibilidad de mantener relaciones perso-
El contenido del principio son los propios dere- cuales deben dirigirse hacia la proteccin de esos los que se puedan proteger o restringir por la re- nales y contacto directo con ambos padres
chos; inters superior y derechos, en este caso, se sujetos jurdicos carentes de capacidad, pero so- solucin de la autoridad. Siempre ha de tomarse de modo regular, salvo si ello es contrario al
identifican. Todo inters superior pasa a estar cialmente valiosos, que son los nios. aquella medida que asegure la satisfaccin mxima inters superior del nio como dispone el art.
mediado por referirse estrictamente a lo decla- de los derechos y la menor restriccin de ellos, 9.3 de la CIDN.
La CIDN, en cambio, propone otra solucin. Es- atendiendo a alguna regla de preferencia entre los
rado derecho, por su parte, slo lo que es consi-
tablece el principio del inters superior del nio derechos que sea razonable y justificada. Para concluir esta pequea sntesis, quiero sea-
derado derecho puede ser inters superior.
como una garanta de la vigencia de los derechos lar que el inters superior del nio se consti-
En las legislaciones pre-CIDN, y lamentable- que consagra, asegurando una aplicacin integral y La aplicacin de este criterio justifica, por ejem- tuye en un lmite a cualquier restriccin de los
mente en algunas que siendo post-Convencin sistemtica, identificando el inters superior con plo, la disminucin al mnimo posible -siempre derechos de la infancia y en un incentivo de la
no han asumido plenamente el enfoque de los la satisfaccin de ellos; es decir, el principio cobra perfectible- de la intervencin a travs de recur- ampliacin de su proteccin, amparo que, por el
derechos, la interpretacin del contenido del un nuevo sentido en la medida que (1) existen sos penales sobre la adolescencia y la absoluta propio mandato de la CIDN, ha de ser prioritario
inters superior quedaba entregada a la autori- derechos y titulares (sujetos de derecho) y (2) excepcionalidad de la medida de separacin del y considerar como un componente fundamental
dad administrativa en el plano de las polticas y que las autoridades se encuentran limitadas por nio de su entorno familiar. En efecto, este tipo para su determinacin la propia opinin del nio
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programas sociales, o a la judicial en el mbito esos derechos. de medidas, que afectan la libertad personal y el (art.12 CIDN), quien, como sujeto.
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de Edad (16) A
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El inters superior del nio, nia La nocin del inters Superior de la Persona Pese a los riesgos sealados, es necesario enaltecer mejor solucin puede surgir de sucesivos ensayos y
Menor de Edad ha adquirido una trascendencia la nocin en cuanto representa la consideracin de errores. Por esta razn las decisiones son siempre
o adolescente emerge como fruto institucional que supera las fronteras. Empero, al la persona menor de edad como una persona inde- provisionales.
de una estructura familiar que busca mismo tiempo, junto al consenso de las naciones pendiente, el reconocimiento de sus propias nece-
La determinacin del Inters Superior de la Persona
el respeto de las individualidades que se alzan voces en el campo doctrinario que marcan sidades y la aceptacin de los derechos de quien no
Menor de Edad es un proceso dinmico, no slo
sus debilidades. puede ejercerlos por s mismo. El inters superior
la componen. Surge cuando la niez y del nio, nia o adolescente emerge como fruto porque est sometido a la posibilidad de una revi-
adolescencia es concebida como una Su aplicacin dicen unos, pone la justicia al servicio de una estructura familiar que busca el respeto de sin a medida que el nio, nia o adolescente crece,
de los modelos sociopolticos dominantes. Su eva- sino que en el resultado influyen sus sentimientos y
categora autnoma, con sus propios luacin subjetiva, dicen otros, facilita la arbitrarie-
las individualidades que la componen. Surge cuando
deseos, que pueden modificarse. En otras palabras,
la niez y adolescencia es concebida como una ca-
derechos e intereses. dad del juzgador. Este inters, es siempre definido tegora autnoma, con sus propios derechos e inte- las decisiones deben seguir el propio tiempo de la
por el Adulto-Adulta, por lo que existe el riesgo de reses. Pensemos por ejemplo, en un conflicto por la persona menor de edad.
contemplar ms los intereses de estos ltimos que guarda de los hijos-hijas.
los del primero, pues la persona menor de edad,
cualquiera que fuese su edad mientras no tenga
Significado que puede atribuierse
efectiva participacin, queda reducido a no ser ms El juicio sobre el mejor inters de al calificativo superior
(16) Extracto de que aquel que no habla. Es como un compar- la persona menor de edad es slo
documento Vicente Rodolfo, timento vaco que se llena con las percepciones una prediccin acerca de su bien- La Convencin califica el inters del nio, nia o
adolescente como superior pero de acuerdo a
Anlisis de Situaciones y prejuicios de los adultos y adultas. El standard estar.
la doctrina que inspiran los Derechos Humanos
Especiales Referidas a tambin es visto como una racionalizacin para jus-
El juzgador, cuando interpreta cul es el inters de la no son superiores o en detrimento de derechos
la Atencin de Nios, tificar intereses personales o criterios propios, ms
persona menor de edad en el caso concreto, emite de otras personas, lo que se ha querido poner de
Nias y Adolescentes en que para tener realmente en cuenta las necesidades
un juicio de prediccin, un pronstico que se cons- manifiesto es que a la persona menor de edad le
Riesgo Social: Inters de los nios, nias y adolescentes.
Superior de la Persona truye sobre un entramado de creencias y prcticas asiste un verdadero y autntico poder para reclamar
Menor de Edad, ICAES, sociales. Su certeza es relativa porque slo el deve- la satisfaccin de sus necesidades ahora convertidas
Los Estados pretenden, que los juzgadores tengan
2001. nir podr decir si el vaticinio ha sido acertado. en derechos. Simboliza la idea de que ocupa un lugar
como punto central el mejor inters de la persona
(17) Experto en Justicia importantsimo en la familia y en la sociedad y que
menor de edad y que se ignore el inters de los pa-
y Derechos de la Niez La valoracin del inters de la persona menor ese lugar debe ser respetado. Alienta la idea de que
dres, cuando en realidad son los padres quienes de-
y Adolescencia, Profesor de edad se desarrolla en un proceso abierto que frente a un conflicto de intereses se considera de
sean tener la oportunidad de probar que ellos tienen
Universitario, Miembro Aso- admite nuevas comprensiones cuando quedan re- mayor jerarqua, aquellos que permiten la realizacin
ciado de Defensa de Nias derecho de permanecer junto a sus hijos y no que
veladas otras vertientes del caso. Por lo tanto en plena de los derechos de la persona menor de edad
y Nios Internacional, DNI stos tienen el derecho de estar junto a ellos.
esta materia no hay nada definitivo y, a menudo, la por su condicin peculiar de desarrollo y tomando
Lic. Rodolfo Vicente Salazar (17) Costa Rica.
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en cuenta siempre su autonoma progresiva, don- no solo en la forma sino en el contenido, a los Atender el ms alto inters de un ciudadano o ciones que se producen en su seno e, incluso, con
de toda esta gama de derechos pasaron de ser de derechos de las nias, nios y adolescentes san- ciudadana, significa tener siempre en cuenta los el mundo exterior.
la esfera privada y lograron salir a la vida pblica, cionados legalmente. intereses del bien comn, el inters de los otros
siendo de orden pblico y de responsabilidad del con los cuales se convive. Son esas cosas que ha- Esta comprensin de la relacin entre el inte-
Estado. La expresin inters superior, no significa como cen parte del esfuerzo, de efectividad, donde una rs individual y el inters familiar es aplicable
a muchos les parece que el inters de una per- cuarta parte es la letra y el espritu de la ley y las al inters del nio, nia o adolescente. No es
Este principio implica dar prioridad al bienestar sona menor de edad sea superior al inters de otras tres partes son de carcter educativo, social posible concebir una decisin que lo favorezca
de las nias, nios y adolescentes ante cualquier otras personas a su entorno o en su situacin. y administrativo, este es el enfoque de la Conven- y que, al mismo tiempo, perjudique a todo el
otro inters que vaya en su perjuicio. Orientar Significa desde el cumplimiento obligatorio que cin sobre los Derechos del Nio y la Nia. grupo familiar, como tampoco puede imaginar-
la actuacin de los distintos rganos encargados marca la Convencin que para cada persona me- se una determinacin que beneficie a la familia
de las acciones de defensa, representacin, pro-
nor de edad, se debe buscar siempre, dentro de El inters superior de la perso- y lesiones el derecho de la persona menor de
mocin, proteccin, proteccin especial y parti-
los muchos intereses que se encuentran en juego na menor de edad y el inters edad.
cipacin de las nias, nios y adolescentes en las
en cada situacin, aqul que atienda a su mejor o familiar.
siguientes acciones:
superior inters. El inters de la persona menor de edad debe ser
En la doctrina francesa se han dado diversas in-
armonizado con las demandas de todo el grupo
Enpblicos
la asignacin de recursos
para programas socia-
Si no fuera as, en caso de conflicto entre dos
personas menores de edad, por ejemplo, no abra
terpretaciones del inters familiar. Unos sos-
tienen que se refiere al inters global; otros por
familiar dentro de una lgica de integracin basa-
el contrario, afirman que puede identificarse con da en la participacin y la solidaridad. El principio
les relacionados con personas como determinar el inters superior de uno so- de unidad familiar debe ceder muchas veces fren-
menores de edad. el inters de alguno de los integrantes de la fami-
bre el del otro, porque a ambos se aplicara el te a los intereses particulares de los hijos-hijas.
lia, aun cuando se oponga a la de los otros. En una
Eny adolescentes
la atencin de nios, nias principio de superioridad y la perplejidad se ins-
talara. En un conflicto entre intereses de perso-
tercera postura, la nocin representa la idea de
en los servicios
una sntesis de intereses que deben equilibrarse, El inters de la persona manoer
pblicos. nas menores de edad, la solucin est en buscar de edad y las polticas pblicas.
descartndose la apreciacin de intereses cate-
Ende polticas
la formulacin y ejecucin
pblicas relaciona-
para cada uno cual es el mejor, el superior, dentro
de los intereses en juego. Lo mismo se aplica en
goriales, por ejemplo, de la mujer, o del nio, nia
o adolescente.
El mandato constitucional de acuerdo con el ar-
das con personas menores de la relacin de nios, nias y adolescentes con sus tculo 3 de la Convencin, no solo va dirigido a
edad. padres, madres, responsables, maestros, autorida- El inters familiar no define un inters propio de resolver problemas privados en el mbito judicial
des pblicas, entidades, empresas, entre otros. Se la familia considerada como persona jurdica, sino o administrativo, sino que la proteccin del in-
debe siempre procurar resolver posibles proble- que representa el inters de los componentes de ters Superior de la Persona Menor de Edad
Este principio le recuerda al juzgador de que se
mas, procurando concretar el inters que es el la familia en una situacin de interdependencia se erige en responsabilidad primordial del Estado
trate de que ello no constituye soluciones ju-
mejor, el superior para el nio, nia, o adolescen- dentro de una totalidad. La familia es un sistema a la hora de disear las leyes tendientes a la pro-
rdicas desde la nada, sino en estricta sujecin,
te en cada caso concreto. que debe ser contemplado en todas las interac- teccin de la niez y la adolescencia.
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Este es el punto central: Por inters El inters de la persona menor de derechos intrnsecos de los nios, nias y adolescen- la restauracin del vnculo con el otro progenitor. El
superior de la persona menor de edad edad, realizacin de sus derechos tes. Por consiguiente, cuando tales derechos corren ingreso al espacio privado y la restriccin a la auto-
fundamentales. el riesgo de ser lesionados, el Estado a travs de noma personal como efecto de la imposicin de un
no se debe entender la orientacin o el la accin administrativa o judicial, interviene como tratamiento son admitidos en funcin de preservar
El inters de la persona menor de edad ligado al garante de los derechos de las personas menores el bienestar de las personas menores de edad.
enfoque individual de la decisin de un ejercicio de sus derechos fundamentales representa de edad. Es decir, interviene en defensa de su inte-
juzgador judicial o administrativo, de un el imperioso deber de respetar las diferentes etapas rs, en numerosas situaciones donde la educacin o La particiacin de la persona
evolutivas de la niez y la adolescencia con sus pro- menor de edad con la pauta del
padre o madre de familia, de un maestro pias demandas y expectativas.
la salud o cualquier derecho personal o econmico
pueden correr peligro. inters superior.
o maestra o de cualquier persona que
Es deplorable que el nio, nia o adolescente deba
ejerza la funcin de tutora, sino la En suma, cuando se ha sealado, los derechos de los El derecho de la persona menor de edad a ser escu-
cargar el fardo de sus deberes del hombre o la mu- padres-madres extensos y respetables, que van chada se asocia, precisamente, con la determinacin
adecuada interpretacin desde el plano jer del maana sin darle los derechos del hombre desde la eleccin del nombre hasta las decisiones de cul es su mejor inters. El derecho a la palabra
jurdico, pero tambin social y poltico, o la mujer que son hoy. De aqu se desprende la sobre la educacin, hallan siempre un lmite cuan- constituye una etapa decisiva en la historia de la ni-
importancia de hacer una distincin de los dere- ez y adolescencia.. Escuchar a la persona menor
de la autntica necesidad-libertad del chos del nio, nia o adolescente como persona,
do el inters de la persona menor de edad aparece
de edad no es simplemente orlo, es considerarlo
afectado.
nio, nia o adolescente, del paso de como nio-nia, como joven y como futuro y pensarlo como una persona. Cuando un juzgador
las necesidades a los derechos, de la adulto-adulta. El enfoque teraputico relacionado con el inters quiere evaluar cul es la decisin que mejor lo favo-
superior de la persona menor de edad. rece, se imagina una mejor calidad de vida, fsica y
persona menor de edad como sujeto y no El inters de la persona menor de psquica, un desarrollo ms favorable, menores ries-
como objeto, del majestuoso enfoque de edad y la intervencin estatal. La defensa del inters superior ha permitido a los gos. Indudablemente, uno de los elementos esencia-
juzgadores asumir una postura ms comprometida,
derechos que debe regir a las personas En relacin con el cuidado y educacin de la perso- dirigida a orientar y apoyar a las familias en conflicto,
les para dicha valoracin es conocer a la persona
menor de edad, su personalidad, sus necesidades,
menores de dieciocho aos. na menor de edad, los padres y las madres son los cuando el progenitor a cargo de los hijos-hijas, ge- sus inclinaciones o dificultades, sus derechos.
primeros encargados de defender los intereses de neralmente la madre, se ha resistido a que los nios,
sus hijos-hijas, ya que se considera que estn mejor nias o adolescente tengan trato con el otro pa- Mientras no se haga efectivo el derecho a la partici-
ubicados para garantizar su salud psicofsica y para dre. Se han ordenado terapias al grupo familiar, bajo pacin no es posible que se aplique la profundidad
saber que es lo que ms los y las beneficia (Art. 18 apercibimiento de que la negativa a su cumplimiento del paradigma del nuevo derecho de las personas
inc.1 CDN). se valore como un elemento de juicio para modifi- menores de edad lo cual es requisito sine qua non
car el rgimen de guarda, crianza y educacin. La para hacer efectivo el principio del Inters Superior
Los derechos de los padres tienen carcter instru-
sancin prevista parte de la idea de que el progeni- y de la persona menor de edad como sujeto de de-
mental y estn destinados a satisfacer los intereses y
tor a cargo de la guarda est obligado a cooperar en recho y no como objeto de proteccin.
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El inters superior del Nio Sus antecedentes: cacin conduce al desconocimiento de los derechos rs Superior del Nio consiste, en el cumplimiento
de las personas menores de edad y en particular las de todos los derechos de las personas menores de
constituye no solo un referente En este ao de grandes celebraciones, como la del garantas propias del proceso penal juvenil. edad. Si esto es as, solo a partir de la Convencin,
primordial para la Justicia Vigsimo cumpleaos de la Convencin sobre los en la cual los derechos de las personas menores de
Derechos del Nio, pareciera necesario y conve-
Penal Juvenil Especializada, niente volver sobre el significado y aplicacin de los
Su elaboracin jurdica: edad se convierten en obligaciones vinculantes para
todos los Estados que la suscribieron y ratificaron,
la cual incluye la ejecucin grandes principios que la rigen y fundamentan. Se ha sealado que este principio no se origin en el principio de inters del Nio adquiere sus con-
la Doctrina de la Proteccin Integral, porque de l
especializada de las sanciones, En este caso, nos referimos al Principio de Inters se hace referencia en la Declaracin de los Dere-
tenidos y significados, que hoy lo conforman como
elemento central en la Doctrina de la Proteccin
sino que es el principio Superior del Nio, dado que da la certeza sobre
el cumplimiento de la Convencin y fundamenta y
chos del Nio(23), instrumento que se convirti
Integral.
en el mejor antecedente para las Naciones Unidas
rector para la formulacin, justifica la construccin de una Justicia Penal Juvenil y para el movimiento en pro de la Convencin, de Es un Principio General del Derecho, que ocupa
interpretacin y aplicacin de la especializada, para dar respuestas a los delitos co- lo que para 1989 sera ya la Convencin sobre los el lugar de norma rectora de toda actividad rela-
metidos por personas menores de edad. Derechos del Nio.
normativa penal juvenil. (20) cionada con nios/as y adolescentes. Significa que
Sin duda el principio, no ha dejado de originar dis- Igualmente se seala que en Latinoamrica, en el en una situacin en donde se afecte sus intereses
cusiones e interpretaciones, que si no fuera por las perodo de vigencia de la Doctrina de la Situacin (23) El principio 2 de la Declaracin de los
implicaciones prcticas que de ello se deriva, podra irregular, se hizo referencia al Principio de Inters Derechos del Nio de 1959 seala que al
asumirse como algo natural dentro del proceso de Superior del Nio o se utiliz. Pero tngase en
(18) Para los efectos de la Conven- promulgar leyes se atender al Inters Superior
la elaboracin terica y la controversia jurdica. cuenta que en esta poca lo que se hizo fue citarlo
cin sobre los Derechos del Nio del Nio, igual se hace en el principio 7 donde
(Art. 1), nio es todo ser humano para detrs de l, tapar las decisiones arbitrarias y/o se indica que ser principio rector de quienes
El concepto que se ha construido y las funciones que discrecionales de gobernantes y autoridades respec-
menor de dieciocho aos. tienen la responsabilidad de su educacin y
se le asignan, lo colocan como piedra angular de la to a nios/as y adolescentes.
(19) Consultor DNI Costa Rica en orientacin.
Doctrina de la Proteccin Integral y razn filosfica
Justicia Penal Juvenil y Miembro (24) Artculo 3 de la Convencin sobre los
que explica y fundamenta el bloque normativo, que Su verdadero contenido trascendente y rector, lo
Asociado de DNI Costa Rica Derechos del Nio que empieza as con el
dentro de la Convencin, constituye el conjunto de adquiere este principio en la Convencin sobre los
(20) Amador Badilla Gary, La inciso 1. En todas las medidas concernientes a
estndares mnimos para la justicia Penal Juvenil(21). Derechos del Nio(24), cuando en ella queda ligado
Detencin Provisional en la Ley de los nios, que tomen las instituciones pblicas
dialcticamente al principio de la Proteccin Inte-
Justicia Penal Juvenil Edit. jurdica Actualmente en Costa Rica, cuando soplan fuertes o privadas de bienestar social, los tribunales,
gral, que impregna y sostiene todo el bloque filos-
Continental 2006 pg 63 vientos de populismo penal, se dan casos en que se las autoridades administrativas o los rganos
fico, jurdico y socioeconmico de los Derechos de
(21) Nos referimos a los contenidos desvaloriza el principio y se coloca junto a otros legislativos, una consideracin primordial que se
Nios/as y Adolescentes.
de los artculos 37 y 40 de la intereses, para despus incluso someterlo a otros, atender ser el Inters Superior del Nio.
Convencin sobre los Derechos como ocurri en la sentencia de la Sala Constitu- El respeto o no del Inters Superior del Nio, se (25) Cappelaere y Grandjean, Nios Privados
del Nio. cional al considerar el inters pblico(22). Por ello mide ante todo por el respeto o no de sus derechos de Libertad Derechos y Realidades, UNICEF
Daro Gmez (19) (22) Resolucin No. 000218-2008 hoy es vlido proponer nuevamente su estudio y (25). Al respecto se ha hecho muy conocida la afir- comit espaol 2000. Pg. 224
discusin, pues su menosprecio o equivocada apli- macin de Miguel Cillero, quien afirma que el Inte-
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Latenidas
aceptacin en sede penal de confesiones ob-
sin las debidas garantas judiciales Conforme a la Opinin Consultiva de la Corte,
de personas plenas en desarrollo. Por su parte, la formulacin del principio
en el artculo tercero de la Convencin per-
mite desprender las siguientes caractersti-
Laministrativos
tramitacin de juicios o procedimientos ad-
en los que se determinan dere-
los derechos de la niez estn basados en tres
pilares fundamentales:
cas: es una garanta, ya que toda decisin
que concierna al nio, debe considerar pri-
mordialmente sus derechos; es de una gran
chos fundamentales del menor sin el respectivo
amplitud ya que no solo obliga al legislador
derecho a la defensa sino tambin a todas las autoridades e ins-
Laprocedimientos
determinacin de derechos y libertades en Ella inters superior del nio: es decir que la normativa relativa a
niez debe ser interpretada, integrada y aplicada a favor de
tituciones pblicas y privadas y a los padres;
tambin es una norma de interpretacin y/
administrativos y judiciales sin
los nios, nias y adolescentes, constituyendo as un lmite a la o de resolucin de conflictos jurdicos; final-
la garanta al derecho de ser odo personalmen-
discrecionalidad del juez. mente es una orientacin o directriz polti-
te y la no consideracin de la opinin y prefe- ca para la formulacin de polticas pbli-
rencias del menor.
Elle reconozcan
menor de edad como sujeto de derecho: De manera tal que se
al menor tanto los derechos que le corresponden
cas para la infancia, permitiendo orientar
las actuaciones pblicas hacia el desarro-
La Corte utiliz la Convencin sobre los Dere- llo armnico de los derechos de todas las
por su condicin de menor como los derechos humanos.
personas, nios y adultos, contribuyendo,
chos del Nio como fundamento para la elabo-
racin de esa opinin consultiva, a pesar de que Eltoridad
ejercicio de los derechos fundamentales y su vnculo a la au-
parental: siendo que esta autoridad tiene como nico
sin dudas, al perfeccionamiento de la vida
democrtica.
no ser tratado del sistema interamericano de
fin procurar al nio la proteccin y los cuidados indispensables
proteccin de los derechos humanos, sino que es Con esta sentencia, ha quedado consolidado en
para garantizar su desarrollo integral, de manera que se consti-
un tratado adoptado por Asamblea General de tuye no slo como derecho del menor sino tambin como una Amrica el concepto de Inters Superior del nio
la ONU, por lo que su observancia tambin se responsabilidad para los padres. como una regla de plena eficacia legal para la pro-
aplica en los otros continentes. teccin de los derechos de los nios.